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Derecho Penal
El Derecho Penal es un saber normativo, estructura un sistema penal que esta operado
por varias agencias o corporaciones que declaran tener por objeto la represin y
prevencin de los delitos
La funcin del D.P. no es legitimar el poder punitivo, sino acotarlo o contenerlo y reducirlo.
As el estado de derecho puede subsistir y no es reemplazado por un estado totalitario. No
se puede dejar de observar que estas agencias o corporaciones del sistema penal han
cometido los peores crmenes de la humanidad y en mucho mayor numero a los
cometidos por los individuos que delinquieron sin el paraguas protector de los estados.
El derecho penal debe reconocer esta verificacin histrica y poltica y por ende su funcin
no es legitimar el poder punitivo, sino, acotarlo, contenerlo y reducirlo, si no existieran
jueces, tribunales, fiscales, defensores y una doctrina orientadora, las restantes agencias
del sistema penal no solo cometeran los crmenes que hoy cometen sino que volveran a
cometer los que se han cometido en el pasado.
Hay dos usos estatales de la fuerza, (dos tipos de coerciones jurdicas):
- la coercin reparadora o restitutiva derecho privado dcho. civil
- la coercin directa derecho administrativo
En el proceso civil hay dos partes (demandante y demandado), en cambio en el penal no,
no resuelve ningn conflicto. En el proceso penal el estado usurp o confisc el derecho
de la vctima,(en el proceso penal el estado dice que el lesionado es el) por ms que la
vctima haya sido lesionada o que algo haya sido sustrado de su patrimonio. Esto solo se
toma en cuenta como un dato, pero no tiene jerarqua de parte. Si se niega a colaborar
puede ser compelida u obligada a hacerlo y sancionada si no lo hace.
El modelo punitivo no es un modelo de solucin de conflictos, sino solo de suspensin de
conflictos. Es un acto de poder vertical del estado que suspende el conflicto, nada hace
por la vctima. Es un acto de poder vertical del estado que cuelga el conflicto. Nada hace
por la vctima.
Ni siquiera resuelva los conflictos ms graves, los homicidios. Se limita a penar sin tener
en cuenta si no es preferible que el homicida trabaje y pague a la familia de la vctima,
que sufre una perdida que le representa un descenso del nivel de vida. El conflicto queda
colgado por aos hasta que se disuelve (parientes y amigos diluyen el dolor) y lo mismo
sucedera se matase al homicida.
El poder punitivo como impedimento a la solucin de conflictos: hay diversos modelos de
solucin de conflictos. el inconveniente del modelo del modelo punitivo impide la
aplicacin de los restantes modelos- al menos dificulta- que los otros modelos puedan
combinarse y aplicarse conjuntamente (modelos reparador o restitutiva, teraputico,
conciliatorio)
Ej.: alguien me rompe la nariz, el estado lo nota, el sistema penal se limita a imponerle
una pena con el argumento de resociabilizarlo y a asustar a los que nunca rompieron
narices para que no lo hagan.
El P.P. es toda coercin de estado que no persigue reparacin ni tampoco contiene un
proceso lesivo en curso inminente. Es lo que queda despus de que se saca la coercin
reparatoria y la dirigida. El P.P. no solo no soluciona controversias, sino que es una traba
para la verdadera solucin de los conflictos.
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El P.P. se reparte en la sociedad como una enfermedad infecciosa que alcanza a los que
son vulnerables.
Ej. 2: una intervencin policial para detener a quien nos corre con un cuchillo por la calle
es un acto administrativo. Lo penal comienza recin cuando el sujeto ha sido detenido y el
peligro para nosotros ha pasado.
[El sistema penal es el conjunto de agencias que coinciden en la cuestin criminal.
Algunas son exclusivamente penales (polica, serv. Penitenciario, tribunales penales, etc.)
y otras tienen funciones punitivas pero son ms amplias, como las agencias polticas
(ejecutivos, legislativos) agencias de reproduccin ideolgica (universidades, academias),
aparato de propaganda (agencias de comunicacin masiva) entre otros. Cada una de
estas agencias tiene sus propios intereses sectoriales y sus propios controles de calidad
de sus operaciones. Actan de la forma que ms le convenga a sus intereses.
Cada una de estas agencias tienen sus propios intereses sectoriales : las cpula policial
quiere aumentar su poder y por ende su arbitrariedad, la cpula penitenciaria quiere
orden en sus prisiones, ya los motines causan escndalos y las ponen en peligro, los
jueces quieren seguridad en su funcin, los polticos quieren proyectar imagen positiva en
la sociedad (ante los medios) para obtener votos, las agencias de comunicacin masiva
necesitan clientes y rating para captar la publicidad que las financia y proporciona renta.
Discursos para afuera y para adentro: como cada agencia tiene sus propios intereses
sectoriales tienen discursos para fuera donde resaltan sus intereses manifiestos (oficiales)
mas nobles y discursos para dentro, que justifican para sus miembros la disparidad entre
sus manifiestos (oficiales) y lo que realmente hacen (fines latentes), parte del discurso
interno se vuelve externo cuando la justificacin consiste en responsabilizar de todo lo
negativo a otras agencias.
El P.P. puede ser manifiesto, cuando est legitimado por leyes penales, o latente u
oculto, cuando se disfraza con otro discurso (ej: rgimen militar)
El sistema penal opera ejerciendo un poder punitivo represivo en forma de criminalizacin
primaria y secundaria:
- Criminalizacin primaria: es la formalizacin penal de una conducta en una ley. Es un
acto legislativo de prohibicin bajo amenaza de pena. Una conducta esta criminalizada
primariamente cuando esta descripta en una ley como delito. Un deber ser. Se determina
lo que es delito. Es un programa abstracto, un deber ser la legislacin penal paso de unos
pocos crmenes en los siglos XVIII y XIX a un programa de amplitud inabarcable , nunca
puede ser realizado, no es siquiera imaginable que todos los que realicen alguna de las
conductas amenazadas con pena reciban realmente un castigo.
- Criminalizacin secundaria: es la accin punitiva ejercida sobre personas concretas. Es
acto del poder punitivo por el que este recae sobre una persona como autora de un delito.
Es imposible llevar a cabo toda la criminalizacin primaria, ya que parara la sociedad y
porque la capacidad de las agencias de criminalizacin secundaria (polica , justicia,
crceles) no daran a basto, ya que es mucho mas inferior que lo planificado por la
criminalizacin primaria. Es por eso que la burocracia hace lo que es mas , las agencias
ejecutivas (policiales) ejercen un poder selectivo sobre personas y criminalizan a quien
tienen mas a la mano.
Cuaderno: hoja 2 discurso crtico y legitimante.

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El discurso mayoritario, dice que P.P. lo ejercen los legisladores (hacen ley), los jueces
(aplican ley) y la polica (ejecuta ordenes). Zaffaroni plantea que esto es inexacto. El P.P.
funciona al revs de la escala; el legislador hace la criminalizacin primaria pero, si cada
vez que se violara una parte del C. Penal operara el P.P., todas las personas estaramos
presas. En si, los jueces, legisladores y la polica tienen capacidad operativa limitada. Del
enorme programa, solo se puede analizar un pedacito, llamado SELECTIVIDAD. SE ELIGE A
QUIEN CRIMINALIZAR.
Esta seleccin no la hacen ni los legisladores (imagina pero nunca sabe a quin se le
puede aplicar el P.P) ni los jueces (no salen a buscar delincuentes, sino que le llegan
seleccionados). Es hecha por las agencias ejecutivas.
Estereotipos:
La sociedad cuenta con estereotipos, los prejuicios van configurando una imagen de
delincuente imaginario colectivo, que es alimentado por las agencias de comunicacin.
La apariencia externa se internaliza o se asume y nos acabamos comportando conforme a
ella.
As como se supone que cada uno que lleva esas seas externas ejerce su profesin y nos
dirigimos a el para requerirles servicios aun cuando no lo conozcamos personalmente, del
mismo modo sucede con las seas estereotpicas del delincuente: esperamos que delinca.
La clientela habitual del sistema penal: no es difcil que buena parte de los portadores del
estereotipo criminal cometan delitos que como corresponde a su pertenencia de clase,
grado de instruccin y entrenamiento, obras toscas de la delincuencia, fciles de
descubrir. (90% de ladrones fracasados y vendedores minoritarios de estupefacientes).
El P.P. alcanza a los que son ms vulnerables (defensas bajas, portacin de estereotipo,
por comisin de delitos poco sofisticados, grotescos, trgicos, perdida de cobertura)
Resumen: hoja 2 - selectividad del P.P.
Prisionizacion:
La pena ms grave es la privacin de la libertad, la prisin. Esta, se aplica incluso
anticipadamente, como prisin preventiva, para evitar que el procesado se fugue y no se
lo pueda condenar. La prisin es una institucin que deteriora porque sumerge al detenido
a condiciones de vida violentas, hace retroceder al preso a estadios superados en su vida.
La mayora de los presos en amrica latina son presos cautelares, presos por las dudas,
estas caractersticas negativas no coyunturales de la prisin son llamadas prisionizacion.
Selectividad:
El P.P. no es ejercido por las agencias jurdicas del sistema penal, sino por las policiales;
las jurdicas, lo nico que pueden hacer en la prctica, es contenerlo. Pueden (las
agencias jurdicas) interrumpir el proceso de criminalizacin secundaria en curso o
habilitar su continuacin. La verdadera importancia del poder punitivo no est en el
ejercicio represivo, sino en el poder de vigilancia que ejerce sobre el resto de la poblacin.
El P.P. tiene un aspecto represivo, ejercido con la criminalizacin secundaria, y un aspecto
de vigilancia, ejercido sobre toda la poblacin peligrosa
RECORDAR: agencias jurdicas solo dan luz verde o no al proceso de criminalizacin
secundaria. Co mo hemos visto que la la seleccin criminalizante la llevan a cabo las
agencias ejecutivas del sistema penal y las agencias jurdicas solo tienen poder para
interrumpir un proceso de criminalizacin secundaria en curso o para habilitar su
continuacin. En cuanto al poder de vigilancia es obvio que las agencias jurdicas no
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tienen nada que ver en su ejercicio, se trata de un eventual poder de contencin, pero
bien puede degradarse a un continuo poder de legitimacin, depende de la estructura del
estado y del poder judicial respectivo.
Se deben medir los grados de irracionalidad del P.P., cuanto menor es, se deja pasar,
cuanto ms notoria es, no se puede dejar pasar. El P.P. siempre deja de lado a una parte, la
vctima. El estado considera que la vctima es el.
El D.P. viene a CONTENER, LIMITAR O ACOTAR al P.P., as no se desbanda. Si esto sucede,
viene la masacre, el genocidio.
Deterioro policizante: la polica es el segmento que corre mayores riesgos de vida en el
sistema penal y carga con un estereotipo casi tan negativo como el criminal. La muerte se
considera un accidente normal de trabajo. Por eso puede decirse que todo lo que el
sistema penal toca y a todas las personas que involucra, de una u otra manera, las
deteriora.
Las sociedades se han organizado en modelos comunitarios y en modelos corporativos:
- comunitarios: prevalecen los vnculos horizontales. Es el modelo de sociedad ms
tradicional.
- corporativos: la sociedad de asemeja a un ejrcito y por ende, priman los vnculos
verticales autoridad, disciplina este es el modelo industrial o moderno.
En toda sociedad contempornea conviven ambos modelos.
Hay dos figuras ideales o modelos de estado, el estado de derecho (liberal/democrtico) y
el estado de polica (totalitario/autoritario). En el estado de derecho ideal todos estaramos
sometidos por igual ante la ley. En el estado de polica ideal estaramos sometidos a la
voluntad de los que nos gobiernan (polica es sinnimo de gobierno). Serian opciones
entre someternos todos al derecho incluido el gobierno o someternos todos al poder
arbitrario del gobierno.
El estado de derecho y estado de polica :
El estado de polica predomino histricamente. El estado de derecho es un producto de la
modernidad. Son modelos ideales, no hay estados de derecho perfectos en la realidad.
Todos los estados de derecho lo son hasta cierto punto. El estado de derecho existe y
controla, encierra o encapsula al estado de polica que no desaparece, sino que queda en
su interior, en constante pulsion. En cuanto el estado derecho se debilita (fallan los
controles)las pulsiones del estado de polica perfora la coraza del estado de derecho e
incluso reventarla.
A mayor poder punitivo menos estado de derecho.
Cuanto ms P.P. tenga un estado, ms lejos estar del estado de derecho ideal, porque
habr mayor poder arbitrario de seleccin criminalizante. Si quien manda tiene ms leyes
penales, mas pretextos tendr para criminalizar y para vigilar al resto.
IMPORTANTE: La expresin D. Penal es equivoca en el lenguaje corriente y en el jurdico.
D.P. no es la ley penal (legislador), D.P. no es P.P. (agencias ejecutivas del estado
polica- ), D.P no es doctrina penal (Juristas profesores de D.P)
No es del todo correcta la denominacin derecho penal para nombrar a la ley penal como
a la ciencia del derecho penal. La primera es un acto de poder poltico, la segunda un
saber jurdico.
Los tres conceptos se entremezclan en el lenguaje.
Derecho penal saber jurdico, discurso cientfico, una ciencia.
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* Objeto de conocimiento que es el D.P.?: teora del derecho penal

* Cuando se habilita el ejercicio del poder punitivo que es el delito?: teora de delito
* Respuesta que debe dar la agencia jurdica como se debe responder al delito?: teora
de la responsabilidad penal. Responsabilidad de la agencia jurdica que es la que puede o
no responder con la pena.
DEFINICION ZAFFARONI DCHO. PENAL:
Es la rama del saber jurdico que, mediante la interpretacin de las leyes penales,
propone a los jueces un sistema orientador de decisiones que contiene y reduce el poder
punitivo, para impulsar el progreso del estado constitucional de derecho
Es, ante todo, una rama del saber jurdico o de los juristas, busca el conocimiento para
orientar las decisiones judiciales en base a la interpretacin de las leyes penales. Es una
orientacin que se le propone a los jueces que tiene por objeto contener y reducir el poder
punitivo. El P.P. lo ejercen las agencias ejecutivas, no los jueces.
El poder ms importante que tienen los jueces es de contencin y a veces de reduccin.
La funcin ms importante de los jueces es la contencin del poder punitivo. La
contencin y reduccin del P.P. impulsa el progreso el estado de derecho. Como vimos el
poder punitivo no lo ejercen los jueces sino las agencias ejecutivas, en la medida del
espacio que le conceden o que le arrancan a las agencias polticas (legislativas) y que el
poder jurdico(judicial) no logra contener. La funcin de los jueces penales y del derecho
penal es de contencin del PP. Sin la contencin jurdica (judicial), el PP quedara librado al
puro impulso de las agencias ejecutivas y polticas y por ende desaparecera el estado de
derecho y la republica misma.