TEORIA DEL DERECHO CIVIL

J. alfredo medina-rieitra enrique romero gonzlez olga guillermina

gmez prez luca padilla hernndez antonio camacho corts
alfredo Ruiz reyes antonio camacho gmez scar constantino
gutirrez ramrez guillermo mata gudio
coordinador J. alfredo medina-riestra
prlogo enrique romero gonzlez

OCTAVA EDICIN

UNIVERSIDAD DE
GUADALAJARA

Derechos reservados 2008, por

academia de teora del derecho civil
divisin de estudios jurdicos
universidad de guadalajara
Av. de los Maestros 1060, Col. La Normal,
44260, Zona Centro, Guadalajara, Jalisco, Mxico

NOTA PRELIMINAR

Las caractersticas de esta edicin son propiedad de

EDITORIAL PORRA, S. A. de C. V. 8 Av. Repblica Argentina, 15, 06020 Mxico,
D. F.

Queda hecho el depsito que marca la ley

Este manual fue concebido y llevado a cabo por la iniciativa del maestro Enrique
Romero Gonzlez, sin cuya intervencin nunca hubiere sido concluido.
Los coautores forman parte del claustro de profesores de la asignatura
denominada Teora del Derecho Civil, que forma parte integrante de la curricula
para obtener el grado de Abogado en la Universidad de Guadalajara.
Esta obra es de mera divulgacin jurdica, por lo que est cimentada, a su vez, en
obras e investigaciones que han dejado otros muchos, y slo pretende acercar a los
alumnos a quienes est dirigida a los temas principales sobre
la naturaleza, historia, sistemtica y tcnica jurdica del Derecho Civil, as como a su
sector primordial, el llamado Derecho de Personas.
ISBN 970-07-7093-1

IMPRESO EN MXICO PRINTED IN MXICO

PROLOGO

El Derecho como ciencia se integra a base de reglas de conducta a las que

denominamos normas.
En materia jurdica la norma constituye el punto principal para llegar a conocer el
alcance de la misma.
Por ello la hermenutica es fundamental para que el intrprete pueda conocer y
transmitir el origen, el objetivo que se persigue y su justa aplicacin, para que la
misma cumpla con el fin perseguido y que verdaderamente permita con su
cumplimiento un bienestar en el mbito territorial en que va a regir.
En toda disciplina del Derecho existen principios que de una manera general nos
permiten auxiliarlos para el debido conocimiento y cumplimiento de las normas
jurdicas, as como ejemplo tenemos el principio de legalidad de una manera muy
estricta en el mbito de las normas penales, as como tambin en el campo del
Derecho fiscal, no obstante las interpretaciones que impone la autoridad a base de
lo que ha dado en llamar miscelnea fiscal y tambin a base de circulares,
cuestiones stas que en una ortodoxia jurdica resultan contrarias al espritu de esa
disciplina; tambin podemos citar el principio que apoya las materias del Derecho
laboral y del Derecho agrario en las cuales las normas deben de interpretarse con
tendencia proteccionista hacia las clases trabajadora y campesina.
En el marco del Derecho Civil
y dado su origen encauzado a regular las conductas del ser humano, bien sea en lo
individual como en lo colectivo y que en su normatividad existen enjuego intereses
meramente de particular a particular y en otras ocasiones entre los particulares y el
Estado como protector de intereses sociales y colectivos, el Constituyente tuvo a
bien decretar en el artculo 14 constitucional que en esta disciplina las normas se
apliquen conforme a la letra de la ley, en su interpretacin jurdica y en su defecto
con base a los principios generales del Derecho y dado nuestro sistema de gobierno
de carcter federalista existen en el pas tantos Cdigos civiles como entidades
estatales en que se encuentra dividida la nacin y por ello, tomando en
consideracin que la interpretacin que usan nuestras autoridades judiciales es
cambiante y que los principios generales del Derecho son trminos ambiguos dados
los mltiples conceptos que de ellos se dan, resulta interesante emitir criterios que
de manera abstracta puedan tener valor cientfico respecto a ciertos principios que
en su mayora los Cdigos civiles contemplan en su parte preliminar y que viene
constituyendo prolegmenos para el estudio de todo el Derecho Civil.
Los Cdigos civiles de la Repblica Mexicana, unos ms, otros menos, tienen como
principal antecedente el Cdigo francs conocido como entes como Cdigo de

Napolen y todos se inician en trminos generales con esas disposiciones

preliminares a que he hecho referencia con anterioridad.
Si consultamos obras de Derecho Civil tanto de autores nacionales como
extranjeros pero que han tenido como base para sus exposiciones el Cdigo, inician
sus trabajos haciendo un anlisis de esos principios generales a que he hecho
referencia con anterioridad, pero de una manera general a todas las disciplinas, y
en este trabajo los criterios qu se exponen son en forma especial al Derecho Civil.
Es por ello que este estudio tiene como objetivo principal el analizar esas
disposiciones, ms algunas otras tambin de carcter general del ser como sujeto
del Derecho Civil, incluyendo algo sobre la institucin del Registro Civil.
Al consultar el ndice de este libro, se podr apreciar lo que acabo de mencionar, lo
cual nos lleva a sostener que para un mejor conocimiento del Derecho Civil en
general cualesquiera que sea la estructura de un Cdigo de esa naturaleza es
indispensable manejar correctamente esa parte general y a las personas como
sujetos del Derecho Civil, ya que de los mismos surgen criterios que permiten
solucionar dudas que pueden presentarse sobre la interpretacin y alcance que se
derivan de esa parte del Cdigo, ya que como lo he mencionado, esas disposiciones
son aplicables a todo el Derecho Civil.
No debemos olvidar que el Derecho Civil es conocido como Derecho comn, dado
que siempre ha tenido una aplicacin supletoria hacia otras normas del Derecho en
general y que por ello resulta muy til conocer la esencia de este Derecho, por las
ventajas que resultan de su debido conocimiento y que en mucho estn
sustentados en la aplicacin de estas disposiciones de carcter general.
El actual plan de estudios en la Divisin de Estudios Jurdicos (Facultad de
Derecho) de la Universidad de Guadalajara, el Derecho Civil se estructura
estudiando en primer trmino la teora general de las obligaciones al estimar que
para poder entender con mayor facilidad las otras partes como son familia, bienes y
derechos reales, contratos y sucesiones se requiere el conocimiento de la espina
dorsal de este Derecho que son precisamente las obligaciones.
Sin embargo, quedaba un campo sin tocar que era precisamente la parte general
del Cdigo o sea sus disposiciones preliminares y las personas, lo cual dio motivo a
que se incluyera como principal curso del Derecho Civil esta parte, bajo la
denominacin de "Teora del Derecho Civil" y as poder ensear de una manera
meramente terica el contenido de esa parte, con lo cual se capacita al estudiante
para entrar con aptitud hacia el estudio de las otras partes de este Derecho.
Si hacemos un breve anlisis de los principios y figuras jurdicas que se
contemplan en esta parte, podemos apreciar la importancia que tienen para quien
estudia este Derecho, saber el concepto del Derecho Civil desde su origen as como
sus antecedentes histricos para que se pueda captar que esta disciplina

propiamente es fundamental para quien aspira a una formacin profesional, puesto

que no debemos olvidar que el Derecho es una ciencia de la cultura y como tal debe
de ser conocida por quien aspira a obtener una licenciatura en esta rea.
A lo anterior hay que sumar que en la actualidad es indispensable estudiar con
metodologa para poder captar con sencillez lo que se est estudiando, a efecto de
que se pueda comprender en su conjunto el todo que se integra con todas las
partes en que se secciona esta disciplina a travs de los libros de que se compone
un Cdigo Civil.
Es perfectamente conocido para los estudiosos del Derecho, la polmica que an
existe sobre la tradicional divisin de Derecho en pblico y privado, no obstante lo
aejo de esta situacin, aun en esta poca existen criterios en pro y en contra de
esta divisin, siendo ello, lo que motiv la inclusin de un captulo a este respecto
con la idea que se expliquen esos criterios y dejar que el estudiante adopte el que
considere ms jurdico, ya que el Derecho a travs de su normatividad induce a
reflexionar sobre el camino que debe de seguir y elegir el que ms estime valedero,
ya que esta divisin tiene trascendencia importante por la valoracin de sus
normas, porque de ello pueden surgir situaciones de gran trascendencia que
repercuten en la solucin de los mltiples problemas que se pueden presentar con
este concepto.
En toda disciplina del Derecho existen sus fuentes o sea cul es su origen, de
dnde surgen, ya que genricamente todas provienen de hechos y actos jurdicos.
En lneas anteriores seal que las fuentes directas del Derecho Civil de acuerdo
con la Constitucin General de la Repblica son en primer lugar la ley, luego su
interpretacin jurdica y finalmente los principios del Derecho.
Sin embargo, de la propia ley civil surgen otras fuentes que podemos considerar
como indirectas, tales como la costumbre, la equidad, la analoga y la doctrina. De
toda esta gama de fuentes podemos afirmar que al aplicarse la ley civil se dispone
de un gran nmero de elementos para solucionar satisfactoriamente un negocio de
esta naturaleza. Sin embargo es necesario que quien resuelve un caso debe de
saber valorar cada una de esas fuentes utilizndolas como instrumentos para una
solucin jurdica acorde a los planteamientos de quienes intervienen en una
controversia de naturaleza jurdica.
En este trabajo el captulo relativo a las fuentes del Derecho Civil es de gran
trascendencia porque se da una orientacin sobre el valor de cada fuente y su
debida aplicacin sin contrariar las que son bsicas, pero que ello no es obstculo
para disponer de las dems ya que, en este aspecto se induce al estudiante a una
sana reflexin para que demuestre su sentido jurdico y pueda en un momento
determinado alegar o impugnar si las referidas fuentes no fueron aplicadas
correctamente.

Es de explorado derecho que las leyes incluyendo desde luego las civiles, cuando
entran en vigor tienen las caractersticas de ser generales, bilaterales, externas y
coercitivas con lo cual surgen a la vida jurdica para regular las conductas y
aplicarse a quienes se encuentren en el supuesto de la misma, con toda la fuerza
que tienen y as poder solucionar los conflictos que se generan entre las personas a
quienes van dirigidas las leyes.
Al aplicar una ley tiene que seguir unos principios que hacen posible resolver con
justicia el caso concreto que se presenta de ah que en la parte preliminar de un
Cdigo Civil podemos advertir que el legislador enuncia en su articulado la igualdad
de la ley civil a todas las personas con las excepciones correspondientes a quienes
se les debe de brindar una proteccin.
Se habla tambin de la aplicacin supletoria de la ley civil conocida desde sus
orgenes como Derecho comn de donde surge la importancia de este Derecho en
el vasto campo del Derecho en general.
Podemos tambin mencionar el inicio y fin, sea parcial o total de la ley civil con las
figuras indispensables de la abrogacin y derogacin tan tiles por los constantes
cambios que se hacen en los Cdigos y los problemas que de esos cambios se
presentan, lo que exige un conocimiento pleno de estas figuras.
Los principios de territorialidad e irretroactividad son determinantes en
cualesquiera disciplina del Derecho, por tal razn se deben conocer los alcances de
estas figuras para as entender con exactitud el espacio de validez de las normas
correspondientes y su aplicacin en el tiempo en donde la regla general es que la
ley se da para el futuro y que solamente en casos especiales puede aplicarse con
retroactividad.
Todo lo anterior es motivo de un anlisis cuidadoso en este estudio, bajo el rubro de
"aplicacin de la ley civil", para as proporcionar conceptos jurdicos que
indiscutiblemente surgen en los casos concretos que tienen que resolverse con la
ley civil.
En este libro se consider, que como hemos mencionado, la ley civil regula
conductas generalmente de particulares entre s o bien de stos con el Estado. Era
necesario y as se hizo analizar los sujetos del Derecho que no son otros que las
personas sean fsicas como lo es el ser humano desde que es viable, as como las
personas morales o jurdicas que se constituyen por una ficcin de la ley al
reconocerles capacidad para que puedan actuar en el campo de lo jurdico como
sujetos del Derecho, como tales es indispensable su individualizacin a travs de
sus atributos para as saber con exactitud quines son, qu pueden hacer, cul es
su ubicacin para exigirles el cumplimiento de sus deberes y as puedan ejercitar
sus derechos y dems cuestiones que resultan necesarias para poder actuar en el
campo del Derecho comnmente jurdicos, dotados de una capacidad para
intervenir en los negocios que se les presenten.

Dentro de los requisitos de las personas, se contempla el nombre que a travs de

determinadas caractersticas identifica plenamente a la persona, a efecto de que se
eviten situaciones que en diversas circunstancias se presentan en la realidad y que
resultan ser personas homnimas por coincidir en todas las partes de que se
compone el nombre y por ello es necesario el hacer una estricta individualizacin al
respecto.
Se analiza el domicilio ya que jurdicamente toda persona debe tener uno, ya sea
de eleccin, legal o voluntario.
En igual circunstancia se encuentra su estado civil, su patrimonio, tanto desde el
punto de vista econmico como no econmico y aun el de contenido social y desde
luego la nacionalidad, tan til para apreciar con exactitud la situacin legal entre
nacionales y extranjeros.
Una novedad en esta obra derivada de nuestro actual Cdigo Civil, es la
incorporacin como bienes patrimoniales los llamados derechos de la personalidad,
que en sentido meramente subjetivo producen consecuencias econmicas cuando
son violados.
Si se analiza entre todos ellos los ms importantes son, el Derecho a la integridad
fsica, al honor y otras que indiscutiblemente van acompaando al ser humano
como derechos necesarios para una debida convivencia social.
No se pasa por alto en este volumen una figura que aun sin ninguna aplicacin se
sigue considerando necesaria para las personas fsicas como lo es la ausencia, es
decir la desaparicin de una persona sin que se tenga noticias de su existencia y
por la trascendencia de esto representa en la convivencia social, como sujeto de
derechos.
Aunque en el Cdigo Civil se suprimi la institucin del Registro Civil, para darle
tratamiento en una ley especial, se estim necesario en nuestra obra, hacer un
estudio de esta institucin, dada la trascendencia que tiene sobre la vida del ser
humano desde que nace hasta que muere, y por ser la misma el medio ms idneo
para comprobar el estado de las personas.
Por la conformacin de esta institucin, surgen problemas sobre la validez de los
actos que ah se consignan, y por ello se hace una mencin especial a ese respecto.
Este libro tiene adems un mrito muy especial ya que est integrado por
captulos que han sido elaborados por profesores de la Facultad de Derecho y en
forma especial por los que imparten la clase denominada "Teora del Derecho Civil",
y por ello a travs de sus exposiciones en clase, han captado la importancia de esta
materia, y les ha permitido exponer sus criterios personales, los cuales sin lugar a
dudas estn sustentados en sus conocimientos sobre la ciencia del Derecho y
teniendo antecedentes bibliogrficos de autores nacionales y extranjeros sobre la

materia civil y desde luego en las leyes de esta naturaleza, lo cual garantiza
exposiciones acordes a un texto idneo para la enseanza del Derecho en el rea
de que se ha hablado en este tomo.
Estimo tambin que la publicacin de esta obra, genera un incentivo para que la
institucin educativa siga impulsando a su personal docente a producir material de
esta naturaleza ya que, quienes ensean el Derecho van incrementando sus
conocimientos y los impulsa a escribir sobre lo que estn manejando
cotidianamente, ya que la docencia permite ampliar conocimientos mediante el
sistema enseanza-aprendizaje que se caracteriza por el dilogo permanente entre
profesores y alumnos, lo que constituye una aportacin importante para poder
desarrollar con mayor capacidad los temas del programa que imparten, sin perjuicio
que el tiempo facilita ir aplicando y mejorando lo que se ha escrito, cosa que puede
suceder con este trabajo, dado que el Derecho no es una ciencia esttica, sino que
tiene constantes cambios conforme va transcurriendo la vida de las sociedades en
donde se aplica.
Por ello debemos tomar este estudio como una aportacin de tipo acadmico en
busca de la superacin de la casa de estudios que nos acoge en este tipo de tareas
en la actividad docente.

DERECHO CIVIL

Lie. enrique romero gonzlez

CAPITULO I
NOCIN Y ORIGEN DEL DERECHO CIVIL

luca padilla hernndez

scar constantino gutirrez ramrez
J. alfredo medina-riestra

1. LA NOCIN GENERAL DEL DERECHO

Iniciaremos utilizando las mismas palabras con las que Ral Ortiz Urquidil inicia su
obra Derecho Civil, diciendo que se considera conveniente se de una idea del
importante papel que juega el Derecho Civil, y hacer una referencia, as sea breve,
a su desarrollo, as como al concepto "Derecho", con el fin de tratar de percibir, en
lo posible, su sentido humanista constante en su secuencia milenaria y su posicin
actual en el ordenamiento.
Como sabemos, la vida del hombre encuentra su desarrollo en sociedad, la vida
humana es vida de relacin, como lo expresa Trinidad Garca2 en su obra Apuntes
de introduccin al estudio del Derecho, en la que menciona que ".. .las actividades
de los hombres se desenvuelven las unas al lado de las otras, bien tendiendo a
alcanzar propsitos independientes entre s, o un comn objeto en un esfuerzo
tambin comn, bien persiguiendo por medios encontrados fines opuestos y dando
nacimiento a inevitables conflictos".
Conforme a este autor, las principales connotaciones del concepto "Derecho", es
que es un conjunto de normas o reglas que gobiernan la conducta externa de los
hombres en sociedad; que es exclusivamente un producto social, ya que fuera de la
colectividad

humana carecera de objeto, y finalmente, que se impone a los hombres por la

fuerza de la misma sociedad organizada en poder, con aplicacin de sanciones a
quien violenta la norma jurdica.

Ral Ortiz Urquidi, Derecho Civil, Ed. Porra, Mxico, 1977, p. 1.

2
Trinidad Garca, Apuntes de introduccin del estudio del Derecho, Ed. Porra,
Mxico,
1991, p.
4

TEORA DEL DERECHO CIVIL

El Derecho es el conjunto de reglas de conductas exterior que, consagradas o no

expresamente por la ley en el sentido genrico del trmino, aseguran,
efectivamente, en un medio y poca dados, la realizacin de la armona social,
fundada, por una parte, en las aspiraciones colectivas o individuales, y por otra, en
un concepto, aunque sea poco preciso, de la nocin de "Derecho".

A. Etimologa de la palabra "Derecho"

La palabra "derecho" es multvoca, tiene varios significados; a ellos nos

referiremos en el presente captulo, no sin antes ocuparnos de su etimologa.
La palabra "derecho" de voz latina directum directo, que a su vez, viene de
dirigere, pues es el participo pasivo de este verbo, que quiere decir enderezar,
dirigir;3 y dirigere es una voz compuesta de la partcula di contraccin de e, y: de
all y el verbo regere, regir.4 Directum, pues, rectamente significa, de acuerdo con
la aludida etimologa del vocablo, lo que en su trayecto no se desva ni a un lado ni
a otro, lo que es recto, y figuradamente quiere decir lo que est o es conforme a la
norma, a la ley. Obviamente, es en este ltimo sentido, en el sentido figurado,
como empleamos dicha voz.
Conviene en este punto, aclarar que, aunque la palabra directum es latina, los
romanos no la emplearon para designar a nuestra ciencia ni para expresar ninguno
de los conceptos que, dentro de sta, connota dicha voz; ellos empleaban el
trmino jus o ius que es una voz sincopada del vocablo jussum, que significa
mandato, orden dictada por el soberano.5

B. Acepciones de la palabra "Derecho"

Ambrosio Coln y Henri Capitant6 expresan que la palabra "derecho" puede

tomarse en tres acepciones diferentes:

1a El conjunto de preceptos, reglas o leyes que gobiernan la actividad humana en

la sociedad, y cuya observancia est sancionada en caso necesario por la coaccin
social, o dicho de otro modo, por la fuerza pblica.

s Federico Puig-Pea, Tratado de Derecho Civil Espaol, t. I, p. 5, Madrid, 1957.

4
Pedro Felipe Monlau, Diccionario Etimolgico de la Lengua Castellana, voces
"derecho"
y "de". Buenos Aires, 1944.

5
Ignacio Soto Godos, Introduccin al estudio de el Derecho, 2a ed., Mxico,
1961.
6
Curso elemental de Derecho Civil, Trad. y notas de Demfilo de Buen, Madrid,
1922, p. 6.
NOCIN Y ORIGEN DEL DERECHO CIVIL

2* Las facultades o prerrogativas pertenecientes a un individuo y -de las cuales

puede prevalerse respecto a sus semejantes en el ejer-f icio de su actividad.
3a La ciencia, el estudio referente al Derecho en general y, en particular, a los
derechos que l establece.

El derecho considerado en su acepcin integral, se divide en dos ramas

principales, que engloban, respectivamente
y por s solas, a todas las dems ramas particulares: el derecho pblico y el derecho
privado, cuyo anlisis y estudio se reserva en el captulo tercero de este texto,
siendo importante destacar que a travs de esta clsica divisin, al derecho civil se
ha encuadrado dentro del mbito del derecho privado, en el cual ocupa el lugar
predominante.

2. concepto de derecho civil

Ubi societas ibi ius: "Donde hay sociedad hay derecho", reza el viejo adagio
latino. Esta frase nos revela que en cualquier lugar donde hay una estructura social
mnima, existe un orden jurdico mnimo. Una sociedad puede sobrevivir sin derecho
como el laboral o el administrativo, pero lo que los juristas continentales llamamos
Derecho Civil es indispensable para la reglamentacin de las relaciones humanas.
Surge as un objeto de conocimiento denominado Derecho Civil. Para
aproximarnos a este fenmeno, es necesario esbozar distintos conceptos de ste.
Segn Claude du Pasquier, "el Derecho Civil determina las consecuencias
esenciales de los principales hechos y actos de la vida humana (nacimiento,
mayora, matrimonio); y la situacin jurdica del ser humano en relacin con sus
semejantes (capacidad civil, deudas y crditos), o en relacin con las cosas
(propiedad, usufructo, etctera)".7

"El Derecho Civil es un conjunto de las normas que regulan las relaciones ms
comunes de la convivencia y la vida de relacin dice Domenico Barbero,
subdividindose en:

* Derecho de las personas concerniente a los derechos y deberes

de la persona como
tal, es decir, como individuo revestido de
la subjetividad del derecho.
* Derecho de familia, referente a la persona dentro del mbito
de la sociedad familiar.

7 Du Pasquier, Claude, Introduction la thore genrale et la philosophie du

Droit. Citado por Eduardo Garca Mynez, Introduccin al estudio del Derecho, Ed.
Porra, Mxico, 1992, p. 146.

TEORA DEL DERECHO CIVIL

* Derecho de las cosas que regula las relaciones de las personas

en orden a los bienes.
* Derecho de las obligaciones que contiene la disciplina de las
relaciones de intercambio.
* Derecho sucesorio que disciplina la suerte del patrimonio de
la persona con posterioridad a su muerte."

Por otra parte, Diez-Picazo afirma que "el Derecho Civil es la parte o sector del
ordenamiento jurdico que contiene los principios cardinales de la organizacin
jurdica de la comunidad, teniendo como objeto preferente la proteccin y defensa
de la persona y de la realizacin de sus fines, la ordenacin de la familia, y la del
patrimonio y del trfico de bienes".9

Dice Galindo Garfias que "para delinear el concepto actual de Derecho Civil
debemos tener en cuenta tres principios:

a) La libertad humana (la voluntad del hombre como rectora de su

propia conducta).
b) La igualdad jurdica (capacidad del individuo para adquirir
derechos y asumir obligaciones).
c) La dignidad de la persona humana frente al derecho y al Estado
(el respeto a los derechos de la personalidad)".10

El Derecho Civil en la actualidad, es madre y

fuente de las dems ramas del Derecho, las cuales deben de recurrir a ella para
obtener los principios generales del Derecho y sus institutos fundamentales. Es el
Derecho Civil, la disciplina comprensiva de las relaciones de derecho, es el que se
ocupa del hombre sin distincin en cuanto a sus cualidades profesionales o sus
actividades.
Rafael Rojina Villegas seala en su definicin del Derecho Civil que es la rama del
derecho privado que tiene por objeto regular los atributos de las personas fsicas y
morales hoy jurdicas y organizar jurdicamente a la familia y al patrimonio,
determinando las relaciones de orden econmico entre los particulares que no
tengan contenido mercantil, agrario u obrero.
En cambio, el profesor Trinidad Garca define el Derecho Civil en estos trminos:
"La familia, la propiedad, los contratos en una forma considerable y las sucesiones
constituyen la materia propia del Dere-

8
Barbero, Domenico, Sistema del derecho privado, Trad. de Santiago Sents
Melendo,
t. rl, Introduccin-Parte Preliminar-Parte General, Ed. EJEA, Argentina, p. 82.
9

Diez-Picazo, Luis, Sistema de Derecho Civil, Ed. Tecnos, Madrid, 1976.

10 Galindo Garfias Ignacio, Derecho Civil y Derecho Mercantil, en Soberanes, Jos

Luis y Fix-Zamudio, Hctor (compiladores). El derecho de Mxico, y* ed., Ed. FCE,
1996, p. 63.

NOCIN Y ORIGEN DEL DERECHO CIVIL

cho Civil; comprendiendo esta rama fraccin tan importante del conjunto de las
relaciones privadas, abarca casi todo el contenido del derecho en este orden."
Los tratadistas Enrique
R. Aftalin, Fernando Garca Olano y Jos Vilanova, en su obra Introduccin al
estudio del Derecho, despus de analizar diversos conceptos de la definicin del
Derecho Civil, llegan a establecer que el Derecho Civil "como rama de la ciencia
jurdica propia de los pases de tradicin romanista, es la rama de dicha ciencia que
se refiere a aquellas relaciones jurdicas sustanciales (por oposicin a procesales)
en que las personas actan como sujetos de derecho privado, siempre que no
medie ninguna de las razones dogmtico-valorativas que han originado en la
mayora de los pases, la paulatina eliminacin de las dems ramas del derecho
privado (comercial, del trabajo, de minas, rural, etc.), y en trminos de eliminacin
podra decirse que Derecho Civil es, actualmente, lo que ha quedado del derecho
privado despus de consumada la segregacin de las otras ramas del mismo. En
otros trminos, Derecho Civil, como rama o parte del derecho (no ya de la ciencia
jurdica), podemos definirlo como el ncleo residual (despus del conocido
desprendimiento de las subramas) del Derecho privado nacional substancial, es
decir, el conjunto de relaciones jurdicas de fondo de Derecho privado y sin
calificacin especial".
Arauz Castex afirma que: "El Derecho Civil alude al obrar del hombre de su casa,
de su familia; al que nace, se cra, se casa, compra o alquila su vivienda o un
campo, hipoteca, educa a sus hijos, hereda, testa y muere; en suma, al hombre
cuando se conduce simplemente como tal con relacin a otros que se comportan en
igual carcter, sin calificacin ni particularidad."
Y como oposicin a ello, a manera de ejemplo expresa: "Derecho Mercantil se
refiere a la conducta del hombre comerciante, es decir, de ese mismo hombre, en
tanto se dedica a la banca o al comercio [...] Derecho pblico significa el obrar del
hombre funcionario [...] Derecho laboral, al del mismo hombre en tanto trabaja
[...]."
Raymundo Salvat citado por los ya mencionados define al Derecho Civil como el
que "establece las reglas generales que rigen las relaciones jurdicas de los
particulares ya sea entre s, ya con el Estado, en tanto estas relaciones tengan por
objeto satisfacer necesidades de carcter humano. Considera al hombre en su
calidad de tal, reglamenta la familia, las obligaciones y contratos, la propiedad y
dems derechos reales y el derecho de sucesin. El Derecho Civil suele ser llamado

tambin "derecho comn", porque es el derecho comn a todos los seres humanos
sin distincin de nacionalidad, de

Sexo, profesion u otras circunstancias analogas; se opone, en este sentido, las

otras ramas del derecho privado.

El derecho civil no es sino el mismo derecho privado despoja de las reglas que
pertenecen al derecho mercantil y derecho del trabajo, por lo mismo, su definicin,
con esta reserva, se identifico con el derecho privado; de aqu su definicin, nombre
de derecho comun, en oposicin a las reglas de derecho privado las constitutivas
del dominio del derecho civil son de dos clases:

1. Reglas relativas a la estructura organica y el poder de accion de las personas

privadas, tanto individuales, colectivas,
fisicas o morales, como tambien a la organizacin social de la familia.
2. Reglas bajo cuyo imperio se desarrollan las relaciones de derecho derivadas de
la vida familiar, de la expropiacin de las riquezas y del aprovechamiento de los
servicios (vease cuadro 1)

CUADRO 1
EL CONCEPTO DE DERECHO CIVIL

3. EL DERECHO CIVIL Y SUS RELACIONES CON OTRAS RAMAS DEL DERECHO

La vida de los hombres, como se sabe, esta impregnada, llena de juridicidad, ya que
ha diario, a cada momento, a cada instante, realizamos hechos, actos o negocios
juridicos, o actos o hechos que si lo son, o por lo menos observamos una conducta
juridica, aun cuando esta sea meramente pasiva: no hacer lo que las normas de
derecho prohiben; esa juridicidad encuentra la plena vigencia en el derecho civil,
que acompaa siempre al hombre desde su concepcin y no lo abandona ni con la
muerte, puesto que poco despus de ella, se prolonga a su sucesion, lo que no
acontece con otras ramas de derecho, con las cuales validamente podemos decir
que existen casos en que una persona jamas tendra contacto alguno, como puede
ser el derecho penal, el fiscal, el agrario, etc.

El derecho civil como el derecho comun, validamente podria exigir su maternidad

respecto de multiples ramas de derecho, que con el devenir historico y su
evolucion, fueron adquiriendo su mayoria de edad para lograr un reconocimiento
autonomo e independizarse del derecho civil, siendo ejemplo de ello el
desprendimiento a finales de la edad media del derecho comercial maritimo para
aplicarse especficamente a los comerciantes,
despojandose posteriormente el derecho mercantil, el derecho social, el derecho de
trabajo etc, sin embargo, existen multiples ejemplos que nos indican que en
algunos casos estas ramas del derecho retornan a su fuente original, el derecho
civil, para nutrirse de ella, y como ejemplo clasico tenemos la teoria de las
obligaciones civiles, a la cual tiene que recurrir el derecho mercantil, el derecho
financiero, el derecho administrativo, etc, a manera de ejemplo, veremos como
historicamente alguna de estas ramas se independizan y sin embargo, mantienen
estrechos vinculos con el derecho civil.

La naturaleza especifica del comercio, de los bienes que supone y de las exigencias
de la vida comercial condujo por si misma, historicamente, a hacer el derecho
mercantil en el seno del derecho privado, una rama distinta, aunque formando
parte, por sus fundamentos, del derecho civil. Bajo el imperio de la misma causa el
derecho mercantil ha presentado en su desarrollo dos aspectos: El derecho
mercantil terrestre y el mercantil maritimo. El primero

Puede definirse como el conjunto de reglas e instituciones de derecho privado a las

cuales se encuentra sujeto el ejercicio del comercio, considerando tanto por las
relaciones de derecho a que da origen y por las cuales se manifiesta socialmente,
como desde el punto de vista de la condicion juridica del comerciante y de los
establecimientos del comercio. El derecho maritimo responde a las siguientes
definiciones: es el conjunto de las reglas e instituciones de derecho mercantil a las
cuales se encuentra sujeta
la navegacin maritima, considerada desde el punto de vista tanto la condicion
juridica de las personas que en ella toman parte y de los buques que son su
instrumento, como de las relaciones de derecho de las que dichos buques,
considerados en si mismo o en su explotacion mercantil, son, ya el objeto directo ya
simplemente el origen, en medio o el fin mediato.

Es una epoca relativamente reciente, el derecho del trabajo y de la prevision social

se erigio a su vez en rama del derecho privado pretendiendo tener una fisonoma

propia, que se diferencia de la del derecho civil. En principio limitado al mundo

industrial, por lo menos en ciertos aspectos, el derecho del trabajo y de la
prevencion social se extendio progresivamente al mundo comercial, agrcola y
tambien, en determinada forma, al mundo intelectual; rige de una manera general
las relaciones entre patrones y obreros dimanadas del contrato de trabajo, la vida
corporativa profesional en sus multiples aspectos y las instituciones destinadas a
asegurar la proteccion de los trabajadores.

4. ANTECEDENTES HISTORICOS DEL DERECHO CIVIL

El derecho civil, como la regulacin de la situacin del ser humano como tal, ha
existido desde los albores de los tiempos. Toda sociedad se ha visto en la necesidad
de reglamentar a la persona, su relaciones familiares, su patrimonio y transmisin,
asi como sus relaciones de intercambio aunque no necesariamente lo ha hecho en
una forma unitaria ( o sea con una denominacin unica conocida como derecho
civil). En este orden de ideas, presentamos el siguiente
esquema de evolucion historica del derecho civil, cuyo contenido concreto ha sido
distinto en los diferentes lugares y epoca. (Vease cuadro 2)

CUADRO 2

A. Derecho Civil en la Antigedad

Consideramos que en la antigedad abarca desde la aparicion de las primeras
civilizaciones hasta la caida del imperio romano de occidente en 476 d. C.
Derecho civil en las cultural orientales
La tematica del derecho civil no es patrimonio exclusivo de la cultura de Roma
Occidental, sino que de hecho aparecio en civilizaciones mas antiguas del medio
oriente, tales como la Hindu, la Mesopotamica, la Egipcia, Hebrea, etc.
Esbozos del derecho civil los encontramos en las leyes hindues de Man, el
codigo Hamurabi, las leyes mosaicas, que regulaban relaciones humanas esenciales
comprendidas dentro de nuestra nacion de derecho civil, por ejemplo, en el derecho
de las civilizaciones precipitadas, ya se regulaba el parentesco, el matrimonio, el
divorcio, la propiedad, las obligaciones y los contratos.

 Derecho Griego
Dos nociones de suma importancia dentro del fenmeno juridico surgen de la
sociedad heroica griega: themis y dike, ambos con conceptos se desprenden de la
literatura homerica. Themis significa restringidamente sentencia y Dike tiene un
significado fluctuante entre juicio y costumbre.
Los principales ordenamientos Griegos en la materia en comercio son las leyes
de Drakon Licurgo y Solon, que regulaban distintas relaciones, como contratos,
matrimonio, etc.

Derecho Romano
En el derecho romano,
la expresin jus civile (derecho civil ) no fue innovoca: por una parte, se entendia
como el derecho civil del todo el sistema juridico romano sistema no comprendido
en el derecho de gentes. En los primeros tiempos de la Republica, se decia derecho
civil para referirse al derecho quiritario (ius quiritum) y se denominaba quirites a los
varones puberes portadores de arma. Al transitar Roma de la Monarquia de la
Republica, el concepto quirites fue sustituido por el de ciudadano (cives). Asi, el
derecho quiritario se convirti en derecho civil; de la misma manera, tenemos que
no con poca frecuencia se aludia a la interpretacin de los prudentes, identificando
asi esa labor jurisprudencial con el derecho civil. Tambien se oponia el concepto al
ius honorarium, proveniente del edicto del pretor. No obstante estas distintas
acepciones, en el derecho romano el juis civile llego finalmente a comprender por
entero el orden juridico, publico y el privado, y termino por abrazar en su
denotacion normas amenadas del derecho natural, y por fin, el derecho de gentes, a
traves de las interpretaciones de prudentes y del jus honorarium.

Este derecho, formado por la ley votada en comisios, bastaba para la

comunidad rural y militar que fue en ese tiempo roma. Con el paso del tiempo, sin
embargo Roma se convirti en una gran ciudad y el Estado Romano en un enorme
imperio esta transformacin, causada por las conquistas, no solo modifico las
dimensiones de la ciudad, sino todava la estructura social. Al cambiar la estructura
social, es inevitable que se transforme el
derecho. Lo grandioso de los Romanos es que la transformacin de su regulacin
juridica fue un proceso continuo y flexible paralelo a la transformacin creciente de
su realidad social, cada dia mas compleja.

La transformacin del derecho Romano se logro a traves de los editos. Los

creadores de los editos fueron los pretores, una especie de magistrados. El ius
edicendi consistia en que el inicio de su mandato los pretores establecian, por
medio de su edito normas generales complementaria del ius civile. Como estas
normas eran repetidas por nuevos pretores (dada su eficacia) aparecio junto al
derecho civil el derecho honorarium ( iurs honorarium). Esta biparticin fue tipica de
la epoca clasica del derecho Romano. Tal importancia tuvo el derecho honorario,
que se puede decir que junto con la opinin de los jurisconsultos, son las dos
fuentes normativas que le dieron su carcter al derecho superior al derecho
romano.
En el ao 212 d. C., Caracalla concedio la ciudadania a todos los subditos del
imperio Romano. De esta manera, la distincin entre los ius civiles y ius honorarium
perdio actualidad e interes. A partir de la concepcin de Caracalla, la expresin del
derecho civil se convirti en el sinonimo del derecho Romano.

En el ao 476 d. C. cae el imperio Romano Occidental, pero en la parte Oriental

del Imperio subsiste la cultura Romana.. Justiniano, quien goberno del ao 527 al
565 d. C., despreciaba el derecho de la epoca postclasica por su baja calidad.
Justiniano aoraba la epoca de los grandes juristas cuando el derecho Romano
llego a su maximo esplendor por estas razones, encomendo a Triboniano la
formulacion de una copilacion que recuperara lo mejor del derecho Romano esta
compilacin es el Corpus Iuris Civiles, dividido en 4 partes: Digesto o Pandectas,
Codigo, Instituciones y Novelas.
La elaboracin del Corpus Ius Civile marca el inicio del derecho Romano
clasisista. Este derecho Romano clasisista ( no clasico ) significo una modificacion
en la formulacion del derecho: ya no era un derecho flexible, en constante
evolucion, sino un derecho petrificado.
(Veanse cuadros 3 y 4)

CUADRO 3

DEFINICION Y DIVISIONES DE ESTUDIO DEL DERECHO ROMANO

CUADRO 4

FUENTES DEL DERECHO EN ROMA

B. El Derecho Civil en la Edad Media

Consideramos como edad media el periodo que comprende desde la caida del
Imperio Romano de Occidente (476 d. C.), hasta la conquista de Contastinopla por
los Turcos (1452 d. C.)

Derecho Barbaro
La caida del Imperio Romano Occidental implico que los Barbaros impusieran su
cultura y sus costumbres (y sus ideas de cultura y costumbres) (y, con ellas sus
ideas del derecho ); sin embargo, los Barbaros permitieron a los conquistadores
conservar su propio derecho, mientras que ellos seguian aplicandose el derecho
Barbaro.
A pesar de esta circunstancia, no todo el derecho Romano se perdio. Los Barbaros
utilizaron los jurisconsultos Romanos para formular nuevas leyes. A esto se le llama
derecho Romano Barbarizado o vulgarizado. El primer ejemplo de estas leyes lo
encontramos en el Codigo Eurico, llamado
asi por quien encargo tal obra (467-485).

Entre este tipo de obras Romanizadas tambien se encuentran el Alarico o Breviario

de Aniano (506) y el Leovigildo (568-586) , asi como el importantisimo fueron juzgo
(554) el Fuero Juzgo se distingue de los otros ordenamientos citados por ser ya una
regulacin aplicable tanto a dominadores como a dominados, mas Romanizada y
suavizada por el derecho canonico.

C. Glosadores y Postglosadores
Con el siglo XI se inicia una nueva epoca del derecho Medieval.
El imperio descubre una ejemplar de las Pandectas del Corpus Iuris Civiles, y se
inicia la enseanza de esta compilacin en la Universidad de Bolonia. Este derecho
tan avanzado sin embargo no podria ser aplicado sin su necesaria educacin a las
estructuras sociales de la Edad Media. El medio de su educacin fue el comentario.
Se encuentran en esta epoca dos escuelas de estudio de derecho Romano: La de los
glosadores y la de los Postglosadores.

Los Glosadores son primero en tiempo. Son glosadores el propio Imerio, Martin,
Bulgaro, Jacobo y Hugo. Mas adelante, en la primera mitad del siglo XIII aparecen
Azon, Acursio y Adofredo. Los glosadores hacian uso de un metodo exegetico, se
interpreta los diferentes pasajes, allana las contradicciones que encuentran, y busca
los lugares concordantes o paralelos dentro de las pandectas. En terrminos llanos,
los glosadores estudian los conceptos generales, buscando sintetizar y dominar
sistemticamente las materias estudiadas a las pandectas. En 1250, la glosa
ordinaria formulada por Acusio, resume las labores
de esta escuela.

Los postglosadores o comentaristas aparecieron despus de los glosadores (como

evidente con su nombre). La escuela de los comentaristas aparece a mediados del
siglo XIII y se consolida en el siglo XIV. Entre sus exponentes mas importantes se
encuentran Cino de Plistoya, Bartola de Saxoferrato y Baldo de Ubaldis. Esta
escuela no ha sido valorada ampliamente por su carcter despegada del texto
Romano.

Los comentaristas usan el mismo metodo que los glosadores, pero donde estos
ponian pequeos comentarios, aquellos los inundaban con larguisimas direcciones
doctrinales, llenas de distinciones escolasticas. Los comentaristas no buscan
explicar el Corpus Iuris Civile, sino construir, sobre las bases fincadas por los
glosadores, un nuevo derecho que se pueda aplicar: un derecho comun. Los
comentaristas del siglo XIV al aplicar a los estudios del derecho los metodos
estadisticos tornados de Francia, ponen los cimientos para la moderna ciencia
juridica.

D. Derecho Canonico
Se puede afirmar que el Canonico es el derecho de la Iglesia y representa el sistema
juridico que regula la conducta externa de los miembros de esta, pudiendo
entenderse como tal cualquier sistema correspondiente a una corporacin religiosa,
aunque en nuestro medio tal denominacin se reserva al ordenamiento logal de la
iglesia catolica, como se desprende del diccionario juridico mexicano.
Si bien es cierto que existieron normas canonicas desde la fundacion de la Iglesia
Catolica, inicialmente esta no pretendio crear un sistema juridico, sino que se formo
a lo largo
de los siglos como una necesidad societaria y pastoral.

A partir del siglo XI surgio la necesidad de incrementar la produccin legislativa al

reafirmarse el poder pontificio, concibiendo con el gran impulso de la vida cultural,
el advenimiento de la segunda vida del derecho Romano y la Paz sociedad en
Europa, factores que coadyuvaron al nacimiento de la edad clasica del derecho
canonico, que inicia en el siglo XII con la aparicion del decreto de Graciano
(Concordia Discordanium Canonum,) que implica la primera gran recopilacin de
este derecho, poniendo de manifiesto lagunas y contradicciones que tenian que ser
resueltas por la legislacin pontificia, lo que trajo como consecuencia el aumento de
esta actividas.

Posteriormente se llego a la obra cumbre del derecho canonico clasico, que es las
decretales o liber Extra de Gregorio IX que consolido en un solo texto de diversas
recopilaciones, y que ademas tenia el carcter oficial, mismas que fue promulgadas
por el Papa aludido el dia 5 de Septiembre de 1243 mediante la bula Rex Pacificus.

Esta obra se fue modificando y actualizando lo que se realizo a traves de los

apendices que se denominaron Liber Sextus y Liber Septmus, atendiendo a que el
anterior se dividia en cinco tomos; estos dos apendices se promulgaron mediante
las bulas Sacro Santae Romanae Ecclesiae, de fecha 3 de Marzo de 1298 por
Bonifacio VIII y Quoniam Nulla del 25 de Octubre de 1317 por Jun XXII , esta ultima
contenia las famosas Clementinas o Decretales de Clemente V, finalmente en 1500
y 1503 se imprimieron de manera particular y
en una sola obra todas las anteriores, el decreto de Graciano las decretales de
Gregorio nueve, las de Bonifacio VIII, las de Juan XXII y 74 decretales de diversos
Papas llamadas extravagantes y que no habian sido recopiladas, integrandose lo
que se denomino Corupus Iuris Canonice, aprovado mediante la Constitucin
Apostolica Cum Pro Munere, promulgada por Gregorio VIII el primero de Julio de
1580 y publicada el 2 de Julio de 1582.
En los siguientes tres siglos y medio no existen grandes creaciones o
modificaciones, y estas se daran hasta el periodo de codificacion que se da a
principios del siglo XX, cuyo antecedente se inicia con Leon XIII en la segunda mitad
del siglo XIX. Mediante la constitucin Providentsima Mater Ecclesia, el 27 de mayo
de 1917 se promulgo por Benedicto XV el Codex iuris Canonici despus del concilio
vaticano segundo se realizo una profunda revision de toda la disciplina externa de la
Iglesia y su legislacin en tanto que Juan XXIII creo el 28 de marzo de 1963 a traves
de la constitucin apostolica Sacre Disciplinae Leges.
Este derecho tuvo plena vigencia en nuestro pais en la epoca colonial, cuando a
traves de el se regulaban diversos aspetos de los derechos de familia, sucesorio,
procesal, penal, etc., lo que se redujo al triunfo de la Independencia,

particularmente al dejar de existir ciertas instituciones, como el Regio Patronato

Indiano y la Inquisicin, hasta que desaperecio dicho ambito de influencia con la
reforma liberal, concretamente con la Ley de Matrimonio Civil del 23 de Julio de
1959 y la Ley Organica del Registro
Civil del 28 de Julio de 1859. A manera de ejemplo, en la actualidad tenemos, como
parte de los resquicios del Derecho canonico, el reconocimiento que se realiza a
traves de la Ley Procesal Civil a las constancias del estado religioso existentes en
archivos parroquiales, como fe de bautizo, actas de matrimonio, etcetera.

E. Derecho Frances

A la caida del Imperio Romano, y en la Edad Media, se distinguio el Derecho Civil del
Derecho Canocino contenido en la primera compilacin de Justiniano. Debe
advertirse que en el medioevo y como consecuencia de la desintegracin del
Imperio Romano en principados, condados y seorios y mas tarde al aparecer el
regimen feudal, el Derecho Civil recibio la influencia de los derechos germanicos y
quedo integrado unicamente por normas de derecho privado, pues las disposiciones
de derecho publico que rigieron durante el imperio ya no hallaron campo de
aplicacin en una sociedad que habia perdido la unidad politica, en la cual las
relaciones entre el seor y sus vasallos, fundadas en la propiedad de la tierra, se
regian por los principios de derecho privado recogidos en la compilacin de
Justiniano, ampliados por los comentaristas medievales. Esta identificacin entre el
Derecho Civil y el Derecho Privado segn se expresa en el Diccionario Juridico
Mexicano, aparece bien clara en la obra de Domat en el siglo XVIII. Dicho autor
escribio su obra Les lois civiles Dans leur ordre natural y, separadamente le dio a la
imprenta otro trabajo titulado Le droit public. En Francia, durante la Revolucion los
autores sealan
una epoca de transicin entre el derecho feudal y el derecho moderno, periodo que
se denomina intermedio y se situa entre la Asamblea Nacional (17 de Junio de
1789) y el 21 de marzo de 1804, cuando se promulgo el Codigo Civil de los
franceses (Codigo Napoleon), que abrogo todo el derecho antiguo contenido en las
costumbres, en el Derecho Romano y en el Derecho germanico.

Como se sabe, el Codigo Civil frances de 1804 es el antecedente de todo el

movimiento coedificador de los paises europeos y americanos de cultura latina y de
tradicin juridica continental europea. La influencia de aquel cuerpo de leyes
frances, es innegable en los codigos civiles que han regido en Mexico, en el Distrito
Federal y en la mayor parte de los estados de la Republica en 1870, 1884, y en el

vigente Codigo Civil de 1928, aunque este ultimo en menor escala. Por lo que se
refiere a Mexico, como ocurrio en los demas paises se habla hispana, el modelo
legislativo frances fue recibido a traves de los motivos, comentarios y
concordancias de don Florencio Garcia Goyena al proyecto del Codigo Civil espaol
de 1851 y el propio proyecto que fue redactado por tan ilustre jurista espaol.

Y es precisamente el Codigo Civil en Napoleon el que resulta ser el antecedente

legislativo en materia civil de la era contemporanea, el Codigo Civil frances se
promulgo el 21 de marzo de 1804; nace debido a la gran tenacidad de Napoleon
Bonaparte, y por su creacin, es el elemento esencial de la codificacion de este
emperador.

F. La codificacion

La idea de codificar ligada a presupuestos

filosoficos e ideologicos, se atribuye a Leibnitz e implicaria a reducir a unidad
organica en un solo cuerpo legal, una determinada rama del Derecho. A traves del
proceso de codificacion, se busca la sistematizacion y la unidad de las instituciones
y principios juridicos.

Codigo viene del latin codicus, de codex-icis, y en un sentido amplio e historico, se

entiende como tal compilacin de preceptos juridicos. Historicamente encontramos
que en el siglo I d. C. comenzo a usarse un formato editorial consistente en un
conjunto de pergaminos, formandose con el cuadernillos.. A finales del siglo II esta
forma comenzo a imponerse, desplazando a otras, hasta llegar a equiparse el codex
o libro: de la misma manera, en forma paulatina el codex fue ligandose a la materia
juridica y vino a significar un libro con contenido juridico y, mas especficamente, el
libro que contenia una compilacin de leyes para su uso forense. En el siglo VI nace
el codex por antonomasia, que es el mando elaborar Justiniano en 534 y que
recogia las constituciones imperiales de distintos emperadores romanos. Desde
entonces, la palabra codigo es utilizada para designar a una muy variada tipologia
de obras juridicas, vinculada la idea de fijacin escrita y unica, y precisamente en la
epoca de Justiniano, a las fijaciones escritas del Derecho alcanzaron vigencia que se
les llamo corpus, courpus lex, liber, especulo, etcetera.

En la epoca moderna, este fenomeno en la codificacion se divide en dos etapas. La

primera etapa va desde Leibnitz hasta 1811, cuando se promulgo el Allgemeines
Gesetzburch austriaco, y durante esta codificacion nace y se desarrolla vinculada a
presupuestos filosoficos e ideologicos, conforme a la formacin y consolidacin de
los estados nacionales y el ascenso social de la burguesia. La segunda etapa abarca
desde 1811 hasta la fecha, y en esta los presupuestos filosoficos e ideologicos
dejan su lugar para reconocer que la codificacion es una solucion tecnica para fijar
el derecho, que de otra manera se hallaria disperso en multitud de ordenamientos.

Entendiendo la codificacion como una reunion de leyes referentes a una rama

juridica en un solo cuerpo, precididas en su formacin por una unidad de criterio y
en funcion de su tiempo, validamente podemos decir que el Codigo Civil de
Napoleon es el primer cuerpo de leyes racionalmente formado y asentado sobre
unos principios armonicos y coherentes.

En el mundo se han desarrollado diversos modelos para la codificacion del derecho;

nuestro pais sigui el modelo frances o napoleonico, y a lo largo del siglo XIX se
busco elaborar con base en tal modelo cinco codigos: el civil, el penal, el mercantil,
el de procedimientos civiles y el de procedimientos penales siendo el primer
producto de este proceso el Codigo Civil para el Distrito y Territorios Federales de
1870, del cual se hablara con posterioridad.

G. El Derecho Civil en Mexico

El orden juridico tenochca o azteca, se basaba en la cosmovisin que este pueblo

tenia, que los enmarcaba como pueblo elegido, ello determinaba que los intereses
de los individuos cedieran el lugar primordial en beneficio del
Estado. Este sistema juridico se caracterizo por su pragmatismo; nunca se postulo
la igualdad, y los derechos y obligaciones dependian del lugar que cada uno
ocupaba en la piramide social, en la cual sacerdotes, militares, hombres, mujeres y
nios debian cumplir su papel en la mejor forma posible. Dentro de su estructura
politica religiosa, se encontraba un concepto permanente constituido por cuatro
miembros y un numero mas o menos amplio de consejos no permanentes, que
funcionaban en materias de hacienda, guerras, gobierno, religin, justicia, etc. La
organizacin judicial mexica contemplaba la existencia de tribunales a los que se
accedia en funcion de clase social, ocupacin o gravedad de la infraccion,
existiendo tribunales por materia: el militar, el eclesiastico, el mercantil y el escolar.

En trminos generales, la propiedad de la tierra, revestia dos formas: la comunal y

la de las cabezas del linaje; se afirma que, en esencia, no conocieron la propiedad
privada y que solo existio la pro-

22

TEORA DEL DERECHO CIVIL

23

NOCIN Y ORIGEN DEL DERECHO CIVIL

piedad comunal y la del Estado. En cuanto a la posesin de la tierra del Estado,

exista la siguiente clasificacin: calpulli o tierras posedas en forma comunal por los
miembros del calpulli, que podan entregarse en usufructo a cada uno de los
miembros del calpulli y no podan enajenarse o permanecer ociosas, por lo que
podan arrendarse, epetlalli o tierras del pueblo, que se destinaban para diversos
fines, como
al culto sacerdotal y los gastos de los templos; las asignadas a los aloque o
magistrados, cuyos productos se destinaban a sufragar los gastos del palacio; las
tecpantlalli, cuyos frutos servan para alimentar a los servidores del palacio; las
denominadas cacalomilli, de cuyos frutos se, sufragaban los gastos de la guerra y
las tierras llamadas de propiedad individual, que podan ser las de los pipiltin o
nobles o tecpillalli las de los sujetos de ilustre cepa, cuya posesin se transmita por
herencia respecto de las primeras y por ajdudicacin sobre las segundas.
Respecto a lo que hoy conoceramos como derecho familiar, en la estructura de los
mexicas se permita la poligamia, aunque reservada a quienes se distinguan en el
campo de batalla. Por otro lado, haba tres categoras la unin para constituir una
familia: la primera, el matrimonio como una unin duradera; la segunda, un
matrimonio provisional, y finalmente el concubinato. La primera figura era solemne
y formal; la segunda no era solemne y estaba sujeta a la condicin resolutoria del
nacimiento de un hijo, y la tercera constitua la forma comn de unin entre
aquellos que no podan costear los gastos de la ceremonia. En cuanto a la figura del
divorcio, ya se contemplaba, aunque resultaba mal vista. La pareja era responsable
en lo relativo a la educacin de los hijos: sin embargo, el padre se consideraba el
jefe de familia, y la mujer poda disponer de sus bienes, celebrar contratos y acudir
a los tribunales.
En lo que se refiere al comercio, se encontraban dos formas de realizarlo. El
que implicaba una gran escala a larga distancia, realizado por los pochtecas,
quienes agrupaban en una especie de gremio, y el otro, ubicado sobre el pequeo
comercio, vendedores en pequea escala o tlanamacaque, que se efectuaba en los

mercados, interviniendo el Estado en la fijacin de precios y en todo lo relacionado

con el comercio exterior.

Derecho indiano o Colonial

Bajo un .sentido estricto, este es el conjunto de disposiciones legislativas,

pragmticas, ordenanzas, reales cdulas, mandamientos, decretos etc., que
promulgaron los monarcas espaoles o sus autoridades delegadas, tanto en Espaa
como en Amrica, para ser aplicadas con carcter general o particular en todos los territorios de las Indias
occidentales, durante los siglos XVI, XVII y XVIII, en cambio, en sentido amplio el
Derecho indiano es el sistemajurdico que se aplic en Amrica durante los tres
siglos de dominacin espaola y que se extendi en el tiempo al siglo XIX en pases
como Cuba, Puerto Rico y Filipinas, y abarca no slo las disposiciones legislativas
promulgadas para las Indias en la metrpoli y en los territorios americanos, sino
tambin las normas del Derecho castellano que se aplicaron como supletorias,
sobre todo en materia Derecho privado.
El Derecho indiano tuvo tres grandes fases: la primera etapa es la de formacin, y
abarca desde las capitulaciones de Santa Fe hasta las reformas de Juan de Obando
(1492-1571), en cuyos momentos culminantes encontramos la expedicin de las
Bulas Alejandrinas (1493), mediante las cuales se conceda a los reyes catlicos
la soberana y los derechos de posesin sobre las islas y tierra firme que pudieran
encontrarse navegando hacia occidente, as corno el derecho a evangelizar a las
habitantes de los nuevos territorios conquistados. Las Leyes de Burgos en 1512
transformaron el repartimiento de tierras en encomienda e instauraron el
"requerimiento", figura jurdica a travs de la cual se pretendi legitimar la guerra
hecha a los naturales, previa notificacin de los mismos, de la autoridad pontificia
que se tena sobre ellos y de su transmisin a los reyes de Espaa. Las leyes nuevas
promulgadas en 1542, versan sobre los justos ttulos y la condicin jurdica de los
indios, que no haban sido resueltos a travs de las Leyes de Burgos. Las nuevas
leyes proclamaron la libertad de los indios, suprimieron la encomienda y regularon
la forma de realizar los nuevos descubrimientos, siendo sta una especie de
Constitucin Poltica del Nuevo Mundo.
La segunda etapa, conocida como de consolidacin del Derecho Indiano, se inicia
en la segunda mitad del siglo XVI, durante el gobierno de Felipe II, y se extiende
desde las reformas obandibas hasta la promulgacin de la recopilacin de Leyes de
Indias. Durante este periodo se promulgan las ordenanzas del Consejo de Indias
(1571); las instrucciones para hacer las descripciones de las nuevas provincias

(1573); las ordenanzas de nuevos descubrimientos y poblaciones (1573), y las

ordenanzas de patronato (1571). En esta poca el Derecho Indiano alcanza su
madurez, y a partir de 1603 se inicia el proceso recopilador de este derecho, que
culmina en 1660, con la promulgacin de la recopilacin de las Leyes de los Reinos
de las Indias.
Kl tercer periodo, conocido como la etapa del reformismo borbnico, se produce a
lo largo del siglo XVIII y principios del XIX, y en I se operan novedosos e
importantes cambios en el Derecho India24
TEORA DEL DERECHO CIVIL
NOCIN Y ORIGEN DEL DERECHO CIVIL
25

no, y se da entrada a nuevas corrientes ideolgicas y polticas que aceptan como

incuestionables principios diferentes a travs de una nueva mentalidad. Estas
reformas se refieren, fundamentalmente, a aspectos polticos, econmicos y
administrativos. Una copiosa legislacin emana del nuevo orden y va derogando las
viejas leyes de la recopilacin de 1680, haciendo revivir el antiguo problema del
conocimiento y aplicacin del Derecho vigente, y para resolver esta problemtica se
intenta promulgar nuevas leyes; pero los aos pasan, las provincias se
independizan, surgen las nuevas repblicas y ello no sucede, por lo que hasta el
final de la poca colonial contina en vigor el viejo Cdigo de los autores.
A propsito de lo anterior, Mara del Refugio Gonzlez menciona en su obra
Derecho Civil en Mxico, 1821-1871, que en la poca colonial existi un derecho
propiamente indiano, al lado del cual se aplicaron supletoriamente las normas del
Derecho castellano, lo que en ciertas materias se mantuvo, con diferentes matices,
hasta la promulgacin de los cdigos nacionales. Por otra parte, podemos decir que
los pueblos de indios contaban con un rgimen jurdico mixto, es decir,
ordenamientos
criolllos basados en el Derecho castellano y en materias que no contravenan los
preceptos de la Iglesia catlica ni fueran contra la moral; utilizaban su propio
derecho.
A manera de corolario podemos mencionar, como lo expresa la citada autora en el
Derecho en los pases iberoamericanos tiene una estrecha relacin con el
occidental, de base romana y cannica y, en menor parte, germnica, lo que
obedece a la tradicin ius naturalista imperante en la poca del descubrimiento y la

colonizacin, contando adems, con un elemento muy importante, que se deriva de

la existencia de culturas indgenas ms o menos desarrolladas, anteriores a la
conquista y colonizacin espaola; as, expresa la autora que "la historia del
Derecho iberoamericano es lo que Basadre ve como la historia de la formacin
paulatina de un derecho nacional, a travs de las diversas influencias recibidas,
todas ellas susceptibles de considerarse extranjeras en el momento de su aparicin,
hasta que al curai/ar o no en la sociedad y el sufrir la accin del medio, pasan o no
por un proceso de nacionalizacin".

Codificacin civil mexicana

En este apartado slo enunciaremos la codificacin que sobre la materia ha

existido en nuestro pas, y en el siguiente se analizar con mayor detenimiento sus
antecedentes, proyectos, exposiciones de motivos, contenido, estructura, etctera.
Despus de la independencia de Mxico, el pas sufri un caos legislativo,
ignorndose cules disposiciones espaolas, en qu orden continuaban en vigencia
al omitirse sustituir las disposiciones espaolas
con leyes nacionales. Existen varios antecedentes de cdigos caviles, contndose
entre ellos el Cdigo Civil para el Gobierno del Kstado Libre de Oaxaca del ao de
1828; el proyecto del Cdigo Civil presentado el Segundo Congreso Constitucional
del Estado Libre de /acatecas en 1829; el proyecto encargado por Benito Jurez
ajusto Sierra padre, de vital importancia, porque en esencia, constituye el
antecedente del Cdigo Civil de 1870, que fue sustituido por el de 1884 que en
gran medida reprodujo el contenido de su antecesor, y finalmente el Cdigo Civil
actual, promulgado en el ao de 1928 y que entr en vigor hasta el ao de 1932.

5. importancia del derecho civil

De todas las ramas de nuestra ciencia jurdica, corresponden al Derecho Civil las
teoras ms antiguas, ms variadas y numerosas, Hiendo el derecho ms
sistematizado y perfeccionado, lo cual, desde luego, no ha sido no podra ser
producto de una larga elaboracin (U- siglos, que arranca, por lo menos, de los
primeros tiempos del Derecho Romano.
Por otra parte, aunque, ciertamente, desde antao se ha pretendido y,
evidentemente, se ha logrado, elaborar autnomamente la .sistemtica de las otras
ramas del Derecho, esa autonoma es relativa, porque, quirase o no, todas tienen

que reconocer la influencia del Derecho Civil en ella. Una prueba evidente de esta
aseveracin, la constituye la circunstancia de que ninguna de esas ramas escapa ni
puede escapar, por mnimo que se suponga el contacto, de una de las teoras de la
ms pura prosapia civilista, la de las obligaciones, pues dicha
teora gira en torno a uno de los conceptos fundamentales del Derecho, el del deber
jurdico, sin el cual no es posible siquiera concebir la existencia misma de ninguna
de tales tainas.
En cuanto a la teora de los hechos, actos y negocios jurdicos, aunque stos no
son, como en el caso del deber jurdico u obligacin, conceptos fundamentales del
Derecho, son, en ltima instancia, los nicos medios por los cuales se realiza el
supuesto jurdico olio concepto fundamental del Derecho, sin el cual tampoco
puede rxislii ninguna rama de ste, y nadie se atrevera a negar el indis-nlilile
linaje civilista de tal teora.
26
TEORA DEL DERECHO CIVIL
NOCIN Y ORIGEN DEL DERECHO CIVIL
27

Veamos otra demostracin ms los que ahora conocemos como problemas de la

tcnica jurdica de aplicacin (vigencia, interpretacin, retroactividad, etc.), que son
comunes a todas las ramas del Derecho he aqu la influencia del Derecho Civil
sobre stas son tambin de la misma indiscutible prosapia privatista. Y qu decir
de las teoras especficas tambin de indiscutible origen civilista, relativas a la
inexistencia y a las nulidades, a la rescisin, a la voluntad, a los vicios de sta, el
trmino, a la condicin, a la prescripcin, etc., de las que, si no de todas, por lo
menos de algunas, tampoco escapa ninguna rama del Derecho.
Desde el punto de vista de su mbito espacial de validez, las normas civiles
nuestras son tanto federales como locales, pues conforme al artculo primero del
Cdigo Civil del Distrito Federal las disposiciones de este cdigo rigen
en toda la Repblica en asuntos del orden federal, y en el Distrito en asuntos del
orden comn; esto sin contar, como lo expresamos, con que cada uno de los
Estados de la Repblica tiene su propio cdigo civil.
6. ubicacin normativa del derecho civil

Adems, si antes dijimos que el Derecho se inmiscuye con el hombre durante toda
su vida, ahora debemos agregar que el Derecho Civil lo hace en tal forma y de
manera tan plena y total, que apodctica-mente podemos afirmar que no hay en lo
absoluto ningn ser humano que en una u otra forma no quede dentro de su rbita,
desde que nace hasta que muere, y aun antes de nacer y despus de muerto, como
luego lo veremos; en cambio, pueden los hombres, durante su vida, no tener que
ver nada, por ejemplo, con el Derecho del Trabajo (el vago y malviviente que muere
sin nunca haber trabajado ni haber jams tenido a nadie a su servicio); con el
Agrario (el no ejidatario ni latifundista); con el Penal (quien nunca fue en su vida ni
sujeto activo ni pasivo de ningn delito); con el Procesal (quien muere sin haberse
parado nunca en un tribunal, siquiera como testigo, ni menos como actor o
demandado, ni por s ni por otro, ni representado por nadie), etctera.
Desde el punto de vista del sistema a que pertenecen, en nuestro sistema
mexicano, tales normas son nacionales, sin descartar la posibilidad de que puedan
ser de derecho uniforme; esto ltimo en los aspectos concretos materia de los
tratados internacionales que sobre el particular se celebren o puedan celebrarse.
Desde el punto de vista de su fuente, esas
normas son legisladas, puesto que hay legislacin escrita al respecto: la codificacin
del Distrito Federal y la de cada uno de los treinta y un estados de la Repblica;
pero tambin algunas de dichas normas son consuetudinarias, originadas en la
costumbre delegada, y otras, en fin, son jurisprudenciales: las que surgen en la
jurisprudencia, que entre nosotros se establece por la Suprema Corte de Justicia de
la Nacin y por los tribunales colegiados de circuito.

CAPITULO II
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL

luca padilla hernndez scar constantino gutirrez ramrez

1 . esferas del pensar, mtodo y metodologa

Antes de poder entrar al estudio de la metodologa del Derecho Civil, es

indispensable precisar algunos trminos previos. En el pensar entran en juego tres
ramas de la filosofa:

* La lgica, que busca la rectitud en el pensar, es decir, que el pensar siga ciertas
reglas formales;
* La gnoseologa, que tiene en cuenta la correspondencia del pensar con el objeto
(verdad), y
* La metodologa, que tiene en cuenta la invencin de la verdad.1
Conviene detenernos en la cuestin de la invencin de la verdad. Que quiere decir
invencin de la verdad? Nosotros consideramos que la liase en cuestin se refiere o
cmo se obtiene la verdad. Para efectos de- este estudio, la verdad que nos
trasciende es la verdad cientfica.
La esencia de todo saber cientfico radica en la existencia de un mtodo y un
sistema. As, conocimiento cientfico es aquel que ha sido
adquirido metdicamente y construido sistemticamente. De lo interior obtenemos
dos definiciones:

* Mtodo es el camino seguido para construir y alcanzar un conjunto ordenado de

conocimientos o contenido de una ciencia.
* Sistema es el conjunto ordenado de conocimientos o contenido de una ciencia en
cuestin.2

'!', Wnllcr, Diccionario de Filosofa, trad. de J.M. Vlez Cantarell y R. Gab. S., 12a o..
Kil. lindel, Succiona, I9'.M, p. 340'. Voz: "Lgica".
'' Vnl. I .o/, |i)h;inncs II., "Mtodo" en Bnififfrr, Wallor, op. cit., pp. 365 y 366.

29

30
TEORA DEL DERECHO CIVIL
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL
31

En otras palabras, el mtodo es el camino para construir ciencia. Metodologa es,

de entrada, la investigacin cientfica del mtodo.3 Hablamos de mtodo jurdico
cuando se tratan los pasos para contruir la ciencia jurdica. La investigacin
cientfica del mtodo jurdico constituye la metodologa jurdica.
Sin embargo, veremos a continuacin que el trmino "metodologa jurdica" es
multvoco. Es decir, se refiere a varios significados distintos.

2. diversas significaciones de "metodologa jurdica"

El maestro Hctor Fix-Zamudio ha identificado cuatro sentidos distintos de

metodologa jurdica:4
Como metodologa filosfica o concepcin filosfica del mtodo jurdico; se
subdivide en:

* Lgica, que trata de los caminos por los que se alcanza el cono
cimiento.
* Epistemologa, que estudia los caminos por los que se interpre
ta acertadamente el conocimiento.5
* Como metodologa
cientfica (metodologa de la ciencia jur
dica). En materia jurdica tiene por objeto examinar cules son
las tcnicas ms adecuadas para elaborar, investigar, ensear y
aplicar el Derecho.6
* Como estudio de las escuelas o corrientes del pensamiento
jurdico.
* Cmo tcnica jurdica. Estudia las tcnicas de conocimiento,
elaboracin o interpretacin del Derecho y la delimitacin de
la ciencia del derecho respecto a otras disciplinas.

El autor de referencia considera que la acepcin metodologa jurdica como

metodologa de la ciencia del derecho, o sea la segunda que citamos es la ms til
en todos los aspectos de la vida jurdica,7 y por eso considera que merece mayor
atencin que las otras opciones, sin que esto quiera decir que las dems no son de
inters.

Lotz, Johannes B., "Mtodo" en Brugger, Walter, op. cu., p. 367.

4
Vid. Fix-Zamudio, Hctor, "En torno a los problemas de la metodologa del
Dere
cho", en su obra Metodologa, docencia e investigacin jurdica, 4a ed., Ed. Porra,
Mxico,
1995, pp. 13-53.
5

Fix-Zamudio, Hctor, op. cit., p. 21.

" Fix-Zamudio, Hctor, op. cit., p. 22.

7 Fix-Zamudio, Hctor, op. cit., p. 24.
Nosotros coincidimos con tal aseveracin, y para efectos de este libro, tos
importar la metodologa de la ciencia jurdica o del Derecho.

3. ramas de la metodologa del derecho

La metodologa cientfica del Derecho o metodologa de la ciencia jurdica tiene

cuatro ramas o grandes problemticas:8

La metodologa de la elaboracin del Derecho,

que comprende "... todos
los instrumentos necesarios para establecer el modo correcto de operar
de los rganos de creacin jurdica, que van desde el llamado poder
lonstituyente, hasta aquellos que producen las normas individuales,
como el juez respecto de la sentencia y las partes en los contratos,

pasando por los organismos intermedios, que en la sociedad moder

na, de contextura grupal, colaboran cada vez en mayor medida en
la formacin de las normas jurdicas".9
La metodologa de la investigacin y conocimiento del Derecho, que
incluye "... los medios ms adecuados para establecer las reglas del Dere
cho, es decir, los principios generales de la ciencia jurdica, o en otras
palabras, los instrumentos para la construccin y elaboracin de la
llamada dogmtica jurdica, indispensable para la comprensin y
dcsrrollo de las mismas normas de conducta social, que constituyen
su objeto".10
La metodologa de la aplicacin jurdica, que es el aspecto al cual se
li1 lu otorgado la mayor importancia, si tomamos en consideracin
(|iic para un gran nmero de autores, la tcnica jurdica (y con ella
los mtodos jurdicos), poseen una mayor trascendencia o inclusive
n- reducen precisamente a la aplicacin del Derecho, que a su vez se
descompone en una serie de cuestiones atinentes a la interpretacin
U- las normas jurdicas, a su integracin, etctera.".11
Metodologa de la ense.anza y aprendizaje del Derecho, que compren
de "... todos los aspectos relacionados con los instrumentos adecuados o
rucares para difundir los conocimientos cientficos
del Derecho, y su
debido aprovechamiento por aquellos que pretenden obtener los
Conocimientos impartidos por los profesores del Derecho, problemas
lodos ellos que pueden encerrarse dentro de la disciplina que se ha
denominado pedagoga jurdica".12

' l'ix /.mincho, Hctor, op. cit., p. 29.

" l''ix-/;mui(lo, Hctor, op. cit., p. 29.
111 lh,,lr,n.
" l'ix /.muidlo, Hctor, op. cit., pp. 29 y 30.
''l'ix /.muidlo. I lector, aj. cit., p. 30.
32
TEORA DEL DERECHO CIVIL
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL
33

Las tres primeras ramas han sido vistas en el primer grado de la carrera de
abogado; la metodologa de la investigacin jurdica fue estudiada en el curso de
metodologa jurdica y tanto la metodologa de la elaboracin del Derecho como la
de la aplicacin jurdica han sido analizadas en su curso de introduccin al estudio
del Derecho. Respecto al tema de la metodologa de la aplicacin jurdica, se
profundizar en su estudio en el captulo referente a la interpretacin y aplicacin
de las normas jurdicas civiles.
Por su parte, este captulo nicamente entrar al anlisis de la metodologa de la
enseanza y aprendizaje del Derecho, en lo referente al Derecho Civil.

4.

METODOLOGA DE LA ENSEANZA Y APRENDIZAJE DEL DERECHO CIVIL

Dado que se hablar sobre la metodologa de la enseanza y aprendizaje del

Derecho Civil, consideramos que la temtica de cmo se difunde el conocimiento
jurdico (enseanza) se particulariza en los planes de ordenacin sistemtica del
Derecho Civil. Por otro lado, el tema del
aprovechamiento del conocimiento jurdico (aprendizaje) se aterriza en el
aprendizaje del Derecho Civil a travs de distintos mtodos. Por tal razn, esta
exposicin se divide en dos partes: una sobre los planes de ordenacin y otra sobre
el aprendizaje del Derecho Civil. La primera se divide a su vez en dos secciones: la
que trata las cuestiones bsicas para entender qu es un plan de ordenacin, y la
que se refiere a los planes de ordenacin del Derecho Civil en particular.

A. Los planes de ordenacin sistemtica del derecho civil Aspectos esenciales de un

plan de ordenacin sistemtica

a) Concepto. Entendemos por plan de ordenacin sistemtica del Derecho, el

sistema de ordenacin que estructura o reestructura los contenidos de un rama del
Derecho con el fin de clarificar y hacer ms sencillo su entendimiento y aplicacin,
independientemente que se use en la tcnica legislativa o en lo pedaggico.
En otras palabras, un plan de ordenacin busca sistematizar los contenidos de
una disciplina jurdica, para hacer ms eficaz su exposicin o su regulacin en la ley.
Como hemos dicho, los planes de ordenacin sistemtica del Derecho Civil no
son slo formas de organizar los contenidos de un cdigo,
sino primordialmente maneras de entender el Derecho Civil, y por lo tanto, de
ensearlo y aprenderlo, tema del cual es objeto este captulo.
b) Propsito y razn de ser de los planes de ordenacin sistemtica.
Sin querer ser reiterativos, cabe sealar que la ordenacin sistemtica es
indispensable en toda la actividad jurdica.
La regulacin en cuerpos
legales la exposicin doctrinal y docente de una disciplina jurdica,
requieren de un planteamiento ordenado.13 Esta pretensin de orden
se consigue a travfes de los planes de ordenacin sistemtica. En el caso
del Derecho Civil, es mayor el requisito de orden en su planteamiento.14
La razn radica en la importancia del Derecho Civil en los sitemas de
derecho romanista, as como en la gran cantidad de informacin que
contiene.15
Puntualizando, la ordenacin sistemtica tiene como propsito que tanto la
creacin de normas como la exposicin de su contenido sean lo ms claras posible.
Dado que nuestro sistema jurdico es romanista, el racionalismo jurdico es un lugar
comn, requirindose que toda manifestacin de derecho est ordenada.
c) Importancia y utilidad de los planes de ordenacin sistemtica.

Resulta obligada la pregunta que cuestiona, la utilidad de la sistematizacin,

pudindose apuntar dos consecuencias bsicas de sistematizar el Derecho Civil:

1. Alcanzar una secuencia ordenada en la exposicin, y

2. Obtener un planteamiento congruente de los temas y figuras
jurdicas que integran la disciplina.16

Tambin puede ubicarse la importancia de la sistematizacin desde dos puntos de

vista:

I2 Cientfico y didctico. Para don Jos Gastan Tobeas, la sistema-li/acin hace

ms simple el estudio del Derecho y asegura su conocimiento preciso y completo.17
Tomando el criterio de Sauer, el sistema licu como ventajas:

* Visin clara de los elementos comunes,

* Prevencin de repeticiones intiles,

n Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, Derecho Civil. Parte general, Personas.

Negocio ju-i1ilii i' invalide?., 3a ed., Ed. Porra, Mxico, 1992, p. 39.
" linden.
'' lliidem.
"' Domnguez Martnez, jorge Alfredo, op. cit., p. 39.
" 'iil, (asan Tobeas, Jos, La ordenacin sistemtica del Derecho Civil, Madrid,
1954, |> IH. (ilado por Domiiguc/. Martne/., Jorge Alfredo, op. cit., p. 39.

34
TEORA DEL DERECHO CIVIL

* Abreviacin,

* Simplificacin,
* Examen rpido,
* Claridad,
* Rigor.18

2S Tcnico y dogmtico. Un orden sistematizado permita que sea segura y fcil la

aplicacin del Derecho y, as mismo, hace a ste flexible y adaptable a las
circunstancias de la vida real. La ordenacin en cuestin posibilita que las normas
sean interpretadas racional y sistemticamente. En la labor del juez o del
intrprete, el sistema es sumamente til: permite llenar las lagunas de la ley
mediante la integracin del Derecho a travs de sus principios generales y del uso
de la analoga.19
d) Proyecciones o aplicacin de los planes de ordenacin sistemtica. De acuerdo
con Domnguez Martnez, existen tres proyecciones distintas de la ordenacin
sistemtica de una disciplina jurdica:

1. La exposicin ordenada de los temas e instituciones que componen la

disciplina, lo que se hace a fin de encontrar un orden accesible para la mayor y
mejor comprensin de los temas.
2. El anlisis crtico a la ordenacin legal del cuerpo que se trata.
Tal
proyeccin permite ofrecer ideas que enmienden el sistema legal
adoptado, mediante la propuesta de un plan parcial por parte del autor
del anlisis crtico.
3. La posible inclusin en el cdigo de los puntos de vista de los
estudiosos de una ordenacin determinada.20

e) Clasificacin general de los planes de ordenacin sistemtica. Para la

enseanza del Derecho, se pueden clasificar los planes de ordenacin desde dos
puntos de vista.21

1a Plan exegtico es el que expone la materia en el mismo orden observado en la

redaccin de la ley, y si bien para el comentario de la ley puede ser conveniente,
hay que tener en cuenta que en ocasiones la ley coloca una institucin en forma
errnea.

18 Vid. Gastan Tobeas, Jos, La ordenacin sistemtica del Derecho Civil,

Madrid, 1954,
p. 18. Citado por Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, op. cit, p. 39.
19 Vid. Gastan Tobeas, Jos, La ordenacin sistemtica del Derecho Civil,
Madrid, 1954,
p. 18. Citado por Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, op. cit., p. 39.
20

Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, op. cit., p. 40.

21 Vid. De Buen, Demfilo, Introduccin al estudiad el Derecho Civil, 2a ed., Ed.

Porra,
Mxico, 1977, pp. 41 y ss. Citado por Domnguez Martnez .Jorge Alfredo, op. cit.,
pp. 40
y 41.

35

METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL

2" Plan dogmtico es aquel que expone los temas en el orden que el expositor
considera ms adecuado; es el plan ms conveniente para la enseanza del
Derecho, pues excita el espritu crtico y contribuye al progreso de la llamada
ciencia jurdica.22

/) Planes de ordenacin sistemtica ms importantes. Dentro de ion planes de

ordenacin sisetmtica del Derecho Civil ms importan-Iri, encontramos tres:

I. El Plan Gayo (Gaius) o Romano-Francs.

'. El Plan Savigny, Moderno o Alemn.
S. El Plan del Cdigo Civil Italiano de 1942.
/,,v planes de ordenacin sistemtica del Derecho Civil en particular n) /','/ Plan
Gayo (Gaius) o Romano-Francs.

Quiz el plan de ordenacin sistemtica del Derecho Civil ms popular es el Plan

Gayo o Romano Francs; se le llama Plan Gayo, poique fue el jurisconsulto romano
Gaius quien plante este tipo de intimacin, y tambin es conocido como Plan
Romano-Francs, porque la Comisin Redactora del Cdigo Civil francs (1804),
formada por Portalis, Bigot-Premeneu, Tronchet y Maleville, adopt el Hifilcina Gaius.
El planteamiento de Gaius puede ser explicado modernamente, al decirse que
todas las reglas del Derecho se refieren a:

I. Las personas (personas y familia),

U. Las cosas (derecho patrimonial: derecho de cosas y de las obli-k;i< iones), o
!5. Las acciones (defensa a iniciativa privada de derechos subje-lvos.2'1

22 Ibidrm.
23 Dominguez Martnez, Jorge Alfredo, op. Cit. P.41: Segn Gayo, todas las
reglas del Derecho se refieren a las personas, a las cosas o a las acciones, lo que en
si indica el orden de exposicin del Derecho Civil para dicho jurisconsulto Se ha
discutido mucho relata Castn Tobeas- cul sea el contenido de cada una de las
tres partes del sistema Gayo. Parece lo ms
seguro que en la teora de las personas va incluida, adems de stas, la familia, y
en la de las cosas, no slo las cosas en un sentido estricto, sino todo el Derecho
Patrimonial (integrado por los que hoy se titulan derecho de cosas y Derechos de
obligaciones). Las acciones en el sentido romano, son las defensas de iniciativa
privada concedidas a los que denominamos ahora derechos subjetivos. [] Ha
habido tambin gran controversia acerca de los origenes de la clasificacin tripartita
y de la autoridad e importancia que pudo tener el Derecho Romano1,1111 1.1 qiir
pudo lenei en el Derecho Romano."
36

TEORA DEL DERECHO CIVIL

METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL
37

Entre los cdigos que siguen el Plan Gaius encontramos:

1. El Cdigo Napolen de 1804.

2. El Cdigo de Derecho Cannico.

1. El proyecto espaol de Cdigo Civil, de Florencio Garca Goyena

de 1851.

3. El antiguo Cdigo Italiano de 1865 (ya que ya no es vigente).

4. El Cdigo Civil Uruguayo de 1868.
5. El Cdigo Civil Mexicano de 1870.
6. El Cdigo Civil Mexicano de 1884.
7. El Cdigo Civil del Distrito Federal de 1828.
8. El Cdigo Civil de Jalisco de 1936.

Hay que aclarar que aunque el Cdigo Napolen sigue la sistemtica del Plan
Gaius en trminos generales, a diferencia del plan original, excluy la materia de las
acciones sustituyndola por la correspondiente a los modos de adquirir la
propiedad. El Cdigo Napolen ha sido base del yesto de los cdigos precipitados. El
Cdigo Civil Francs o Napolen est integrado por un ttulo preliminar y tres libros:
el ttulo
preliminar, que regula a la teora de la ley; el primer libro a las personas; el segundo
libro, que se refiere que se trata de los bienes, y el tercer libro, que regula los
medios para adquirir la propiedad.

El Plan Gaius ha sido alabado,24 as como duramente criticado. Para hacer ms

claro el debate sobre este plan, a continuacin presentamos una tabla de opiniones
a favor y en contra. (Vase cuadro siguiente.)

|EN CONTRA

|A FAVOR

|Kl tratado de las personas agrupa instituciones de

|naturaleza diversa, son la personalidad, la familia y |

|las instituciones tutelares.

|No ofrece ningn criterio cientfico para determi-iiiir |Sencillez y claridad.

|
|la naturaleza de las obligaciones y el lugar que deban |
|
|ocupar en el sistema, como lo demuestra el lircho de que|
|
|unos las incluyen en las acciones y olios en las cosas. |
|No se puede admitir el tercer miembro de la

|clasificacin, relativo a las acciones, pues el Derecho |

|Civil es sustantivo y las acciones son parte de un

|derecho adjetivo,
que es el personal. Al carecer de una |

|parte general, impositilita o dificulta la exposicin de|

|las doctrinas comunes a varias instituciones, como la de|

|
|los hechos jurdicos, limitndose cuando ms a recoger |
|
|la de los modos de adquirir. Desde el punto de vista

|didctico, establece un orden de materias que no va

|
|siempre de lo ms niinple a lo ms complejo. As, las |

|
|
|

|relaciones de familia, que tiene un doble aspecto

|personal y patrimonial, se estudian antes que el derecho|

|
|de bienes; las sucesiones, antes que las obligaciones, |
|
|etctera.

|La tradicin no es suficiente para mantener una sistema |Tradicin histrica.

|
|defectuoso.

|Kn realidad es confusa y poco lgica. Tiene la

relacin
|

|Relacin entre sus partes y la

|incorreccin de considerar a las personas como objeto |jurdica civil.

|
|del Derecho al mismo nivel que las
cosas. La divisin en|

|tres partes no es completa. No Comprende todos los

|

|grupos que como instituciones iiiinomas se manifiestan|

|
|en el desarrollo de la ciencia del derecho civil.25

24 Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, op. cu., p. 42: "Tiene este sistema seala
Gastan Tobeas a propsito del plan que nos ocupa, indudables aciertos y
ventajas, al lado de no pocos efectos e inconvenientes prcticos." "En pro de
sistema romano-francs se alega segn nos dice Palomo y Montalvo su sencillez
y claridad, su tradicin histrica, la correlacin ms o menos perfecta entre sus
partes y los elemento de la relacin jurdica civil, puesto que si en sta hay un
sujeto, que es la persona (activa o pasivamente considerada), tendr que haber
tambin un conjunto de normas e instituciones que a ella refieren, y si la actividad
de la persona se ejercita sobre las cosas, preciso es que haya normas que la regulen
en relacin de la naturaleza y condiciones de las cosas mismas, y, por ltimo, si las
personas y las cosas han de cumplir con su destino natural, necesario es que un
hecho los ponga en relacin, sometiendo a stas al dominio de aqullas y que las
leyes regulen la naturaleza, elementos y efectos de estos mismos hechos."

2li Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, op. cit., pp. 42 y 43, que cita a Gastan
Tobeas: Pero en contra del mrito y valor intrnseco del plan
romano-francs se aduce:
Que la divisin tripartita no es completa, en cuanto no comprende todos los grupos
que como instituciones autnomas se manifiestan en el desarrollo de la ciencia del
dere< lio civil.
Ouc la contraposicin de tipo ingenuamente objetivo en que este plan aparece
fundado resulta confusa y poco lgica. As, si la clasificacin se toma en el sentido
de
expresar los tres objetos del Derecho ofrece la incorreccin de considerar a las
personas
i cuno objeto del Derecho al mismo nivel que las cosas, y si sus miembros se toman
como
frmenlos de la relacin jurdica la clasificacin es defectuosa, pues tales elementos
no se
d.m cu la vida separados, sino antes al contrario unidos, no habiendo relacin
jurdica que
nos lleve consigo elementos personales y reales. La observacin de que se trata es
antigua.
,jO(i( se pensara arga Blodeau, decano de la Facultad de Derecho de Pars de
un
lioliiiiiKi que nos dijera que la ciencia de las plantas comprende tres partes: los
jardineros,
i'l sucio y los arbustos?
38
TEORA DEL DERECHO CIVIL
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL
39

b) El Plan Savigny, Moderno o Alemn

La primera escuela de estudio del Cdigo Napolen fue la escuela de la exgesis,

posteriormente criticada con suma dureza. El avance de otras formas de estudiar el
Derecho Civil (como la llamada dogmtica) generaron la necesidad de ordenar la
formulacin y anlisis del Derecho de otra manera. Tal es el caso del Plan Savigny,
Moderno o Alemn.
Se le llama Plan Savigny por la circunstancia de que Friedrich Karl
Von Savigny fue el principal divulgador de este plan y asimismo, fue el primero en
fundamento relacionalmente; se le denomina Plan Moderno por ser ms nuevo que
el Plan Gaius, y es llamado Plan Alemn, porque el Cdigo Civil Alemn de 1900 (en
adelante BGB) lo adopt por primera vez. El plan consta de las siguientes partes:

1. Parte general, en la que se analizan los elementos comunes a cual

quier situacin jurdica, como son los sujetos, su capacidad, el origen
y extincin de las relaciones jurdicas y las garantas con su violacin;
1. Derecho de las cosas;
2. Derecho de las obligaciones;
3. Derecho de familia, y
4. Derecho sucesorio.

El Cdigo Civil Alemn orden la materia de sus cinco libros de la siguiente forma:

1. Parte general, que incluye conceptos generales respecto de las per

sonas, de las cosas, de los actos jurdicos, de los plazos y trminos,
de la prescripcin y del ejercicio de derechos;
2. Derecho de las obligaciones;
3. Derecho de las cosas;
4. Derecho de familia, y

5. Derecho sucesorio.

3. Que el tratado de las personas agrupa instituciones de naturaleza diversa, cuales

son
la personalidad, la familia y las instituciones tutelares.
4. Que no ofrece este plan criterio cientfico alguno para determinar la naturaleza
de
las obligaciones y el lugar que deben ocupar en el sistema, como lo demuestra el
hecho
de que unos las incluyen en las acciones y otros en las cosas.
5. Que no se puede admitir el tercer miembro de la clasificacin, relativo a las accio
nes, son parte de un derecho
adjetivo, que es el procesal.
6. Que al carecer de una parte general imposibilita o dificulta la exposicin de aque
llas doctrinas que son comunes a varias instituciones, como la de los hechos
jurdicos,
limitndose cuando ms a recoger la de los modos de adquirir.
7. Que desde el punto de vista didctico establece un orden de materias que no va
siempre de lo ms simple a lo ms complejo. As, las relaciones de familia, que
tienen un
doble aspecto personal y patrimonial se estudian antes que el derecho de bienes;
las
sucesiones, antes que las obligaciones, etctera.
El modelo del BGB ha sido utilizado por el cdigo brasileo de 1916, el de la
Repblica de China de 1929 y el egipcio de 1948. Respecto al Plan Savigny,
comenta don Jos Gastan Tobeas:

Constituye el plan de Savigny, un sistema de distribucin de las materias del

Derecho Civil, ventajoso desde el punto de vista prctico y didctico, pues descansa
sobre una graduacin de las relaciones jurdicas ms simples a las ms complejas.
Empieza con los derechos reales, que en apariencia al menos son la relacin

jurdica ms sencilla, pues en ella no se destacan ms que un sujeto activo y una

cosa, sin ningn sujeto pasivo determinado en particular. Sigue con los derechos de
obligacin, que presuponen siempre, adems del sujeto activo y el objeto, ese
sujeto pasivo especial que se llama deudor. Contina con el Derecho de familia, que
comprende situaciones complejas, en las que pueden ir mezcladas las dos
relaciones jurdicas precedentes. Y termina con el Derecho de sucesin, que es el
ms
complejo de todos, pues regula la transmisin del patrimonio, del que forman parte
derechos reales y personales, y que est influida muy directamente por las
exigencias de la vida de familia.
Ahora bien, desde el punto de vista lgico y cientfico, pudieran adoptarse
sistemas ms perfectos, tomando como base el find e las respectivas relaciones o
su naturaleza. El plan de Savigny tiene defectos de monta, que justifican las crticas
que se le han dirigido.
En primer lugar se han formulado fuertes objeciones contra la parte general,
pieza la ms caracterstica del plan pandectstico, dicindose que las materias que
la constituyen por su misma generalidad, convienen, ms que al derecho privado, a
una teora general del Derecho y que tiene unos lmites tan borrosos que no se sabe
a punto fijo cul es su verdadero contenido.26

En cuanto a su parte especial se le achacan como defectos:

a) Cierta oscuridad en cuanto al principio orgnico que muestre las relaciones e

influencia recprocas de cada uno de los diversos tratados entre s y con el todo a
que pertenecen, ya que si el principio comn y elemento ordenador es, como
parece, en el sistema de Savigny, la naturaleza del hombre, las determinaciones de
su voluntad, hay no pocas instituciones que quedan fuera de l;
b) La inadecuada colocacin de algunas instituciones, como las
tutelares, que estn comprendidas en este plan en el tratado de familia,
siendo as que en ellas predomina ms que una naturaleza de familiar, el
carcter 'supletorio de la capacidad civil, y
c)

La identificacin en que se deja el derecho de sucesiones, del que

so hace un tratado especial no porque as exija la naturaleza jurdica

'"' (jimio |ioi DomngiH-/ Martnez, Jorge Alfredo, op. cu., pp. 43-44.

40

TEORA DEL DERECHO CIVIL

de la sucesin mortis causa (que realmente queda sin determinar), sino ms bien
por su importancia, que al fin y al cabo es una razn secundaria. Algunas de estas
objeciones no encierran decisivo valor, ya que ha de tenerse en cuenta que, como
decamos, el plan de Savigny responde a las conveniencias prcticas de ordenacin
del Derecho Civil, ms bien que a exigencias filosficas o puramente dogmticas.
Hay que reconocer, ciertamente, que el sistema pandectstico incurre en la
anomala de romper la unidad de derecho de bienes, mezclando con sus tratados el
del Derecho de Familia, y sobre todo que resulta hoy insuficiente para contener las
instituciones del derecho privado. Pero con todo, y en tanto no queden bien
perfilados Los rashes del nuevo Derecho que la doctrina y las leyes estn
penosamente elaborando, tiene indudables ventajas el plan de Savigny, que sobre
el mrito de la sencillez tiene el de su gran popularidad, pues viene a ser en la
ciencia jurdica una especie de lenguaje casi universal, que todo el mundo
entiende.27

B. El aprendizaje del Derecho Civil a travs de distintos mtodos

a) El mtodo del caso.

b) l uso de la doctrina.
c) El anlisis de la jurisprudencia.
d) La exgesis.
e) El anlisis lgico del lenguaje.

5. forma en que se estudia el derecho civil en la universidad

de guadalajara

Actualmente en la Facultad de Derecho de la Universidad de Guadalajara, el

sistema de estudio del Derecho Civil comprende seis cursos:

1. El primer curso se denomina Teora del Derecho Civil, y considerando lo

primordial que el alumno deba conocer el ser humano, punto de referencia de todo
el Derecho Civil, el curso engloba en general los elementos necesarios y los
conocimientos suficientes para que pueda comprender las dems partes en que se
divide todo el curso del Derecho Civil. Adems, como sostienen mltiples juristas y
mentores, el estudio del Derecho Civil es la disciplina jurdica indispensable para el
conocimiento del Derecho, el instrumento necesario para formar y conformar la
mentalidad jurdica, y sirve

27 Ibidem.

41
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL

entonces como base para el conocimiento y anlisis de las otras disciplinas

jurdicas.
En el curso de Teora del Derecho Civil, se analiza en primer trmino lo que son las
disposiciones generales, que constituyen propiamente un prlogo menor o
introduccin al Derecho Civil, incluyndose en primer trmino los principales
principios, como lo son el de igualdad, el de territorialidad y otros que son comunes
a todo el Derecho Civil, al igual que disposiciones de carcter interpretativo, y sobre
la validez de las normas, tanto en su aspecto privado como en el orden pblico,
esta seccin en todos los cdigos civiles se considera indispensable, pues permite
que sus disposiciones tengan validez para (odas las instituciones que reglamenta el
Derecho Civil.
Por otra parte, en este curso tambin se estudia a la persona como ser humano en
su aspecto individual, as como a la persona colectiva
o
jurdica, como la denomina el nuevo ordenamiento civil, analizndose sus
atributos, principiando por lo que resulta una novedad en
nuestro cdigo, no en el campo de lo jurdico, como son los derechos de la
personalidad, que con su carcter de subjetivos y por considerarse ahora como
bienes, permiten una indemnizacin, segn se desprende de la parte conucente al
hablar de la responsabilidad civil; adems se estudia el nombre, el domicilio, el
patrimonio y, desde

luego, la ausencia, que forma parte de una situacin, que si no es

normal, s puede presentarse en la vida de una persona, con repercusiones tanto en
su aspecto familiar y econmico, que son propia
mente los factores principales del Derecho Civil, ya que ste tiene
una parte de contenido econmico y otra de contenido no econmico, en la que
entra el Derecho de familia.
En este curso, entre otras cosas, tambin se analizar la definicin
del Derecho Civil, sus caractersticas esenciales y fundamentales, sus antecedentes
histricos; la vida del Derecho Civil a travs de nuestras legislaciones, tanto locales
como federales, as como el anlisis de la institucin del Registro Civil, dado que es
la forma de controlar todos los aspectos de la vida civil de una persona, desde su
inscripcin (liando nace, o cuando se casa, fallece y todos los dems accidentes,
romo son la figura de la adopcin, la emancipacin, etctera.
L. En el segundo curso, ya formal,
del Derecho Civil y tenindose ya conocimiento de lo que es la Teora del Derecho
Civil, se entra al estudio de la teora general de las obligaciones, la que se estudia
en primer trmino por considerarse indispensable para poder conocer con
profundidad todas las dems partes del cdigo. As, por ejemplo, para saber
Derecho de familia hay que saber obligaciones;
para conocer bienes y derechos reales, hay que comprender obliga42
TEORA DEL DERECHO CIVIL

ciones; para asimilar la esencia de los contratos, resulta indispensable, ya que stos
son la fuente principal de las obligaciones, y lo mismo puede decirse de sucesiones,
que contiene un alto sentido patrimonial con la extincin de las personas y, en
esencia, porque el Derecho Civil es el que mejor la ha conformado al paso de la
historia la teora de las obligaciones, a la cual diversas ramas jurdicas tienen que
remitirse por carecer de una teora de las obligaciones propia. 3. Una vez concluido
el curso del anlisis de las obligaciones, se da inicio al tercer curso de Derecho Civil,
que es el relativo al conocimiento y comprensin de la figura jurdica de los
contratos, que anteriormente constitua una segunda parte del libro de las
obligaciones y que en la actualidad es un libro independiente en nuestro nuevo
ordenamiento civil, realizando una exposicin de los principios comunes a todos los
contratos, as como de las reglas propias de cada determinado grupo de contratos,
o sea el estudio de stos en lo particular, tanto nominados como innominados.

4. El cuarto curso
que se imparte dentro del estudio del Derecho Civil es el relativo al anlisis de los
bienes y derechos reales, que es lo opuesto a los derechos personales y
obligaciones, entendindose como bien todo lo que puede ser objeto de
apropiacin, o en otros trminos las cosas que no se encuentran fuera del comercio
por naturaleza o por disposicin de la ley, analizndose y clasificndose los bienes
en muebles e inmuebles, segn la persona a la que pertenecen, en mostrencos y
vacantes, en fungibles y no fungibles; y entendindose como derechos reales los
que nacen de la actividad econmica del sujeto en la explotacin de una cosa en
grado de exclusividad, la que los restantes miembros del grupo social deban
respetar, llevndose a cabo el estudio de las cosas materia de la relacin jurdica de
stos y que consisten en los objetos que se cuenta, pesan o miden, cosas
corporales, en el entendimiento de que tal relacin jurdica no se da entre la
persona y la cosa, sino en una relacin contra cualquiera que pretenda hacer valer
un inters contrario al del titular de la cosa, y estudindose en forma especfica los
derechos reales que se precisan en nuestra legislacin, que son la propiedad, el
usufructo, la servidumbre, el uso, la prenda, la hipoteca, etctera.
5. En el quinto curso nos abocamos al estudio de las sucesiones como la forma de
transmitir patrimonio por la muerte de las personas, tanto en la sucesin abintestado como en la sucesin testamentaria, las diversas clases de testamento y
todo lo concerniente a esta institucin, con todas sus caractersticas
y singularidades.

43

METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL

6. La sexta y ltima materia que se imparte en nuestra casa de estudios respecto

a Derecho Civil, es el Derecho de familia, que si bien tiene una fisonoma propia,
ciertamente, no se ha desvinculado del Derecho Civil.

6. codificacin en mxico y jalisco A. Ordenamientos civiles del Distrito Federal

Durante la denominacin espaola en la Nueva Espaa se aplic el derecho civil

de la metrpoli, a saber: las Leyes de Toro hasta la publicacin de la Nueva y la

Novsima Recopilacin; supletoriamente al Ordenamiento de Alcal las Siete

Partidas, el Fuero Real y el Fuero Juzgo, as como la legislacin promulgada en
Espaa para las colonias americanas (Recopilacin de las Leyes de Indias de 1570 y
la Real Ordenanza de Intendentes 1786).
En 1870, se emite el primer Cdigo Civil para el Distrito Federal con notoria
influencia de la vieja legislacin y tradicin espaola. En 1884 se expide un nuevo
cdigo, a fin de ampliar y fortalecer las instituciones liberales, ordenamiento que
con ligeras variantes fue adoptado por casi todos los Estados de la Federacin.
Conviene sealar que con anterioridad a la promulgacin del Cdigo Civil de 1870
Justo Sierra en 1859 redact un proyecto de Cdigo Civil que sirvi de base al
Cdigo Civil del Imperio Mexicano (del que slo fueron publicados sus dos primeros
libros); antes, en algunos de los estados de la Repblica, Zacatecas (1818), Jalisco
(1839) y Veracruz (1869) se formularon proyectos de cdigos civiles que por
diversas circunstancias
no entraron en vigor. Se conoci en 1827 un cdigo civil que rigi en el estado de
Oaxaca.
La codificacin civil se hizo necesaria a fin de consolidar las ideas liberales. En
efecto, el presidente Benito Jurez encarg ajusto Siena desde Veracruz, la
elaboracin de un proyecto de cdigo civil, larca que se concluy en 1860. El
mtodo que sigui el autor en la elaboracin del proyecto, es el del Cdigo de
Napolen, adaptndolo :\ las necesidades nacionales. Este proyecto fue promulgado
como cdigo en el estado de Veracruz por decreto del 5 de diciembre de

l,,i labor codificadora slo lleg a su fin, una vez restaurada la Repblica, cuando
una comisin nombrada por el presidente Jurez, revis los trabajos anteriores y
elabor el proyecto que fue sometido

44
TEORA DEL DERECHO CIVIL
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL
45

al Congreso. En la sesin de 28 de noviembre de 1870 se aprob el derecho que

establece:

artculo 1aSe aprueba el cdigo civil que para el Distrito Federal y territorio de
Baja California formul en orden del Ministerio de Justicia, una comisin compuesta
de los CC. Mariano Yez, Jos Mara Lagragua, Isidro Montiel y Duarte y Rafael
Donde. Este cdigo empezar a regir el 1a de marzo de 1871.
Desde que principie a regir este cdigo quedar derogada la legislacin antigua
en las materias que abrazan los cuatro libros del expresado cdigo.

En el Cdigo de 1870 se integran los postulados del liberalismo, aunque no todos

llevados a sus ltimas consecuencias. Por otra parte, la unidad legislativa, deseo de
Sierra y de la comisin revisora del proyecto, se vio prcticamente alcanzada al ser
adoptado el Cdigo de 1870 con ligeras variantes por casi todos los estados de la
Federacin.
Trece aos despus de haber sido promulgado el Cdigo de 1870 se expidi un
nuevo, el Cdigo Civil de 1884, por el presidente Manuel Gonzlez, con pocas
modificaciones en relacin con su antecesor. El nuevo cdigo se promulg el 21 de
marzo de 1884 y estuvo en vigor hasta 1932, no sin sufrir importantes
modificaciones.
Por lo que se refiere a los antecedentes legislativos del actual Cdigo Civil Federal,
promulgado en el ao de 1928, distintos doctrinistas sealan a parte de los cdigos
mexicanos de 1870 y 1884, el Cdigo Civil francs, el proyecto de Cdigo espaol
de 1851, el Cdigo Civil italiano de 1865, el Cdigo Civil portugus de 1865, el
Cdigo Civil brasileo as como el Cdigo Civil alemn y el suizo de las obligaciones.
Todo movimiento social requiere para su permanencia, reformar la legislacin para
adaptarla al nuevo orden que se pretende instaurar. Por ello el Cdigo Civil de 1884
result insuficiente para regular la realidad social de esa nueva poca; de ah que
se procedi a la formulacin de uno nuevo: el Cdigo Civil para el Distrito y
Territorios Federales en materia comn y para toda la Repblica en materia federal
de 1928, que sirvi de modelo a la mayora de las entidades federativas que
expidieron sus cdigos en las dos siguientes dcadas.
Las ideas que sirvieron de inspiracin a los redactores del Cdigo Civil de 1928,
segn expresin de sus
autores, descansan en el principio de "preeminencia de la sociedad" frente al
individualismo que postularon los cdigos civiles de 1870 y 1884, con el propsito
de

coordinar las ideas que se sustentan en la codificacin de 1917, a saber: la

proteccin de las clases dbiles la reivindicacin de la riqueza territoria y el
equitativo reparto de los bienes como base de la tranquilidad y la prosperidad
pblicas. De acuerdo con estas directrices, el Cdigo Civil proclama el principio de
aplicacin territorial del derecho; la exencin de las sanciones por el incumplimiento
de la ley, a los individuos que la ignoraban debido a su notorio atraso intelectual a
su apartamiento de las vas de comunicacin o a su miserable situacin econmica;
ordena que los habitantes del Distrito Federal, tiene obligacin de ejercer sus
actividades y de usar y disponer de sus bienes en forma que no perjudique a la
colectividad, acogiendo as en sus disposiciones preliminares la prohibicin del
ejercicio abusivo de los derechos; reconocer y proteger la existencia de la propiedad
privada y dispone que su titular puede gozar y disponer de ella con las limitaciones
y modalidades que fijen las leyes; prev la expropiacin por causa de utilidad
pblica; restringe el mbito de la autonoma de la voluntad en (1857), seala que la
comparacin entre proteccin de los intereses de terceros y del orden pblico, e
impone la obligacin de resarcir el dao producido por el riesgo creado.
Equipara la situacin jurdica de la persona independientemente de su edad, sexo,
condicin y estado civil,
reconociendo la plena capacidad de la mujer para celebrar toda clase de actos y
contratos, as como para desempear cualquier trabajo, profesin u oficio y para
ocupar en el hogar una posicin de igualdad con el marido en cuanto al ejercicio de
la autoridad domstica, en el ejercicio de la patria potestad y en la distribucin de
las cargas de la familia.
En esta manera el Cdigo Civil de 1928, para el Distrito Federal, acusa, aunque no
de una manera decidida, la influencia o mejor la armoniosa convergencia del inters
pblico y del inters privado; pero en su estructura general no logr desprenderse
enteramente, aunque tal haya sido el propsito de sus autores, de las ideas
individualistas que inspiraron los cdigos civiles de 1870 y 1884 y en materia de la
regulacin de la familia, la Ley de Relaciones Familiares de 1917.
La Revolucin social de 1910 signific para la nacin mexicana, deshacerse de
modelos polticos que no cumplan con los requerimientos de su poca, conjugar los
intereses del individuo con los de la sociedad y significar al Estado la obligacin de
determinar en bien de los intereses sociales, las cuestiones que le son esenciales
para su desarrollo.
46
TEORA DEL DERECHO CIVIL
METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL
47

Es importante destacar que el Cdigo Civil Federal debe su autora intelectual a

dos extraordinarios juristas: Ignacio Garca Tllez y el jalisciense Francisco H. Ruiz; el
primero tambin destacado poltico, el ltimo un consumado abogado que por
mritos propios, culmin su profesin con el cargo de presidente
de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin.
La legislacin civil tiene por objeto regular los atributos de las personas, organizar
jurdicamente a la familia y al patrimonio. De la misma manera, la ley civil declara
los derechos y obligaciones de los hombres en las diferentes condiciones de vida
privada y fija los modos de adquirir, conservar recobrar, perder o transmitir por
herencia los primeros, as como los medios de hacer eficaces las segundas.
Por otra parte, en relacin con el ordenamiento civil que nos ocupa, se estima
importante destacar que el doctrinista Ral Ortiz Urquidi en su obra ya citada,
realiza un sealamiento en cuanto a cuestionar la constitucionalidad del Cdigo
Civil de 1928, estableciendo que: "no queremos dejar esta oportunidad sin expresar
nuestra opinin en el sentido de que, en el aspecto que acabamos de mencionar, el
repetido Cdigo del Distrito es absolutamente inconstitucional, no en tanto que fue
expedido por el Presidente de la Repblica en uso de las facultades extraordinarias
que sobre el particular le confiri el Congreso y de cuya circunstancia hacen derivar
algunos la inconstitucionalidad del cdigo, pero sin que en realidad sea vlido el
argumento, toda vez que el 30 de agosto de 1928 en que dicho cdigo fue
expedido, todava no haba sido adicionado el artculo 49 de nuestra Carta Magna
en los trminos en que primeramente se hizo a fin de estatuir que "en ningn caso
se otorgarn al Ejecutivo facultades extraordinarias para legislar (edicin publicada
el 12 de agosto de 1938 en el Diario Oficial de la
Federacin), y cuya prohibicin sigue en vigor con la sola salvedad de "lo dispuesto
en el segundo prrafo del artculo 131" que se refiere a la materia arancelaria de
exportacin e importacin y cuestiones conexas y cuya reforma fue publicada en
el citado diario el 28 de marzo de 1951. No, la inconstitucionalidad toma su origen
en que el repetido cdigo (salvo en lo concerniente a las normas de Derecho
Internacional Privado que contiene y que indiscutiblemente son de carcter federal)
No puede ser federal como o dispone su artculo 1Q, por la sencilla razn de que en
nuestro pas rige el sistema de facultades expresas para los poderes federales e
implcitas para los locales, ya que de acuerdo con el artculo 124 de nuestra ley
suprema "las facultades que no estn expresamente concedidas por esta
Constitucin a los funcionarios federales, se entienden reservadas a los estados". Es
as que como ni
el artculo 73 del propio cdigo poltico, que es el que concretamente seala las
facultades del Congreso de la Unin, ni ninguna otra disposicin constitucional por

ceder a ste la facultad de legislar en materia civil para toda la Repblica, como con
toda evidencia surge la inconstitucionalidad en cuestin".28

IV Ordenamientos civiles del Estado de Jalisco

Desde la primera Constitucin Federal de 1824, predomin la idea de respetar la

soberana de los estados, lo que determin en esta materia, que el Congreso
Constituyente no adoptara el precepto de elaborar cdigos generales postulados
por la Constitucin de Cdiz.
La Constitucin de 1857 dej
en libertad a los estados para expedir sus cdigos respectivos, criterio que se
ratific por el Congreso Constituyente de Quertaro de 1917.
En ese orden de ideas tenemos que al unirse en el pacto federal, las facultades en
materia civil no fueron delegadas por los estados para integrar la competencia del
Gobierno de la Repblica; por ello, conforme el artculo 124 de la Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se entiende que son facultades
reservadas a las entidades federativas; de ah que corresponda a esta soberana
como entidad federativa, regular en la legislacin estatal, las cuestiones relativas a
los atributos de las personas, organizacin de la familia, los derechos sobre su
patrimonio y todos los dems aspectos inherentes a sus obligaciones y derechos,
as como los relativos a las sucesiones, observando las disposiciones fundamentales
de nuestra Carta Magna en sus artculos 4S, 14 y 121 como son: la igualdad ante la
ley del varn y la mujer; el derecho de toda persona a "a decidir de manera libre,
responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos"; el
respeto a la composicin pluricultural de la nacin mexicana, sustentada
originalmente en sus pueblos indgenas, por lo cual "la ley proteger y promover el
desarrollo de sus lenguas, culturas, usos, costumbres, recursos y formas especficas
de organizacin social" y garantizar de irretroactividad de la ley y el principio de
legalidad, conforme el cual "en los juicios del orden civil, la sentencia (Iniciativa
deber ser conforme a la letra o a la interpretacin
jurdica de la ley, y la falta de ste se fundar en los principios general del derecho",
as como los principios que delimitan la competencia y jurisdiccin de las entidades
federativas, donde se determina que: I. I .as leyes de un estado slo tendrn efecto
en su propio territorio

''" ()i n/ I liquidi, Ral, Denclio Civil. Parle General, Ed. Porra, S. A., Mxico, 1977,
p. 132.

48

TEORIA DEL DERECHO CIVIL

y, por consiguiente, no podrn ser obligatorias fuera del mismo; Los bienes
muebles e inmuebles se regirn por la ley del lugar de su ubicacin; las sentencias
pronunciadas por los tribunales de un estado sobre derechos reales o bienes
inmuebles ubicados en otro estado, solo tendrn fuerza ejecutoria en este, cuando
as lo dispongan sus propias leyes; las sentencias sobre derechos personales solo
sern ejecutadas en otro estado, cuando la persona en contra de quien se dicte se
haya sometido expresamente o por razn de domicilio, al tribunal que las pronuncio
y siempre que haya sido citada personalmente para ocurrir a juicio; y los actos de
estado civil ajustados a las leyes de un estado tendrn validez en los otros.
En Jalisco el primer acto tendiente a codificar la legislacin civil fue el acuerdo del
Congreso del Estado de 23 de marzo de 1829, donde se invita a todos los sabios
de la Republica, a fin de que se presenten a la aprobacin de esta asamblea en sus
primeras sesiones ordinarias del ao de 1830, los Cdigos civil, criminal y de
procedimientos. Ante la falta de resultados, el propio
Congreso nombro el 5 de marzo de 1832 una comisin para que redacte y
presente en estado de resolucin un proyecto de cdigo civil, sin lograr su objetivo.
A su vez, en el estado de Jalisco se impulso un nuevo intento codificador, a partir
del derecho de la Legislatura publicado por el gobernador Gracio L. Vallarta el 3 de
febrero de 1870, donde se dispuso formar una comisin que integraron los
licenciados Emeterio Robles Gil, Jose Maria Verea y Esteban Alatorre, misma que no
logro concluir su propsito.
Finalmente, ante la necesidad de contar con una legislacin civil codificada, el
Congreso de Jalisco decreto el 16 de Octubre de 1878, que se adoptan para el
estado y comenzaran a regir desde el 1 de mayo del ao entrante de 1876, no se
logro publicar y dar vigencia al Cdigo de 1870, mismo que finalmente se adopta
mediante decreto promulgado el 30 de abril de 1883, con las modificaciones
propuestas por la Comisin de Cdigos que designo la legislatura, quien en su
exposicin de motivos expreso:

Antes de descender a explicaciones especiales sobre los articulos reformados, la

comision cree de su deber manifestar, que ni los limites de su encargo, ni al tiempo
de que pudo disponer, tuvieron por objeto una reforma radical de los Cdigos del
Distrito, sino adaptarlos al estado de Jalisco, con las modificaciones absolutamente
necesarias a nuestros hbitos, costumbres y leyes locales. Adems la comisin
cree que por grandes que sean los defectos de los Cdigos del Distrito, entre cuyos
defectos no son los menores a ninguna concisin en las materias

de que tratan, y el csuitismo y poca

generalidad de sus artculos; la comisin, repetimos, cree que es mucho mayor el

beneficio de uniformar la legislacin mexicana, que el que resultara de un cdigo
menos imperfecto, pero que nos apartase mas de uniformidad. La mayor parte de
los estados de la Republica han adoptado ya los Cdigos del Distrito, con una
marcada tendencia a regirse por las mismas leyes. La Comisin cree que el estado
de Jalisco debe seguir el mismo camino, evitando as esa anarqua en la
administracin de Justicia La revisin de la codificacin civil durante el primer
tercio de presente siglo, tuvo como fin hacer efectivos los principios sociales que
emergieron en la Revolucin de 1910 y que se transformaron en normas
fundamentales en la Constitucin de 1917. La necesidad de reflejar en el Cdigo
Civil estos avances, se manifiesta en el Decreto numero 3830 expedido por el
Congreso del Estado de Jalisco el 6 de junio de 1933, que en su motivacin seala:

Esta probado, por ser de dominio publico, que las reformas aisladas que de 1917 a
la fecha han venido sufriendo los cdigos mencionados, todava no colocan a tales
ordenamientos a la altura que reclama el resto de la legislacin revolucionaria,
resultando por ello en la practica verdaderos anacronismos jurdicos que
obstaculizan la aplicacin de los postulados ideolgicos del presente momento
evolutivo.
Por ello, considerando
la naturaleza de ese trabajo tcnico legal y la urgencia con que la sociedad
lo reclama, la legislatura resolvi que: Se concedan facultades extraordinarias al
Ejecutivo del estado para que formule y promulgue las reformas que crea
necesarias a los cdigos Civil y Penal, de Procedimientos Civiles y Procedimientos
Penales. Con fundamento en este decreto, el gobernador constitucional del estado,
licenciado Sebastian Allende, expidi y promulgo el 27 de febrero de 1935 el cdigo
Civil del Estado de Jalisco para ser publicado en el peridico oficial El Estado de
Jalisco del 14 de Mayo de 1935 y entrar en vigor el da primero de enero de 1936,
correspondindole en esencia al mismo patrn del Cdigo Civil para el Distrito y
Territorios Federales en materia federal de 1928. El Cdigo Civil de 1935, mantuvo
su vigencia hasta el 13 de Septiembre de 1995, pues a partir del da siguiente entro
en vigor el nuevo ordenamiento civil. Durante casi seis dcadas que estuvo en vigor
el Cdigo de 1935 sufri diversas modificaciones que en esencia se pudieran
traducir en
50

TEORA DEL DERECHO CIVIL

METODOLOGA DEL DERCHO CIVIL

51

los siguientes puntos: la integracin del rgimen de propiedad y con dominio, el

establecimiento de las normas para regular el patrimonio familiar, la mayora de
edad a los 18 aos, la igualdad entre el hombre y la mujer, la actualizacin de las
normas en relacin con el Registro Pblico de la Propiedad y la actualizacin
respecto de la institucin del Registro Civil, as como su ley complementaria.
La LII Legislatura del Congreso del Estado de Jalisco periodo 1992-1995, en uso de
las facultades de
la fraccin I del artculo 35 de la Constitucin Poltica del Estado de Jalisco, el 8 de
febrero de 1995, bajo decreto nmero 15776 aprob el nuevo ordenamiento civil de
la entidad, el que se public en el peridico oficial El Estado de Jalisco el 25 de
febrero del mismo ao y entr en vigor el 14 de septiembre de 1995.

7. estructura actual de los cdigos civiles vigentes del distrito federal y del estado
de jalisco

A. Estructura actual del Cdigo Civil para el Distrito Federal

El ordenamiento civil para el Distrito Federal de 1928, se rige bajo la estructura de

una parte inicial sobre las disposiciones preliminares, dividindose en cuatro libros:

El primer libro es el relativo a las disposiciones "de las personas", que contiene
doce ttulos, el primer ttulo contiene las normas relativas a las personas fsicas, el
segundo nos determina las instituciones de las personas morales, el tercero se
encarga del domicilio, el cuarto de la institucin del Registro Civil, el quinto del
matrimonio, en tanto que el sexto se ocupa del parentesco y de los alimentos, el
sptimo lo hace de la paternidad y filiacin, el ttulo octavo consigna las normas
relativas a la patria potestad y el noveno a cerca de la tutela, el dcimo nos seala
la normatividad sobre la emancipacin y la mayora de edad, en tanto que el

undcimo se ocupa de los ausentes e ignorados, y finalmente el duodcimo

corresponde al patrimonio de la familia.
El libro segundo establece las normas que regulan los bienes, y se compone de
ocho ttulos.
El primero de ellos establece las
disposiciones preliminares, en tanto que el segundo se ocupa de la clasificacin de
los bienes, el tercero de la posesin, para encontrarnos que en el cuarto se regula lo
relativo a la propiedad, en el quinto se contienen las disposiciones
relativas al usufructo, el uso y la habitacin, en tanto que el sexto es relativo ,\ las
servidumbres, el sptimo se ocupa de la figura jurdica de la descripcin y el octavo
sobre los derechos de autor.
El libro tercero, es el relativo a las disposiciones que regulan las sucesiones, y se
conforma de cinco ttulos.
El primer ttulo tambin establece las disposiciones preliminares, el ttulo segundo
se ocupa de la sucesin por testamento, el tercero de la forma de stos, en tanto
que el cuarto se refiere a las disposiciones sobre la sucesin legtima, y finalmente
el quinto se ocupa de las disposiciones comunes a las sucesiones testamentarias y
legtimas. El ltimo libro, o sea el cuarto, consigna las normas relativas a ihn
obligaciones, dividindolo en tres partes, la primera con seis ttulos, la segunda con
diecisis ttulos y la tercera con dos:

La primera parte de este libro seala lo relativo a las obligaciones en general. En

su primer ttulo consigna las fuentes de las obligaciones, en tanto que el segundo
ttulo prev lo relativo a las modalidades de sta, el tercero a la transmisin de las
obligaciones, el cuarto sobre los efectos de las mismas, el quinto la extincin de
stas y finalmente el sexto contiene las normas de la inexistencia y de la nulidad.
La segunda parte del libro cuarto, trata
de las diversas especies de los contratos, en su primer ttulo se contienen las
normas sobre los contratos preparatorios, el ttulo segundo es el relativo a las
disposiciones de la compraventa, en tanto que el tercero contiene las de la
permuta, el cuarto de las donaciones, el mutuo se encuentra contenido en el ttulo
quinto, encargndose el sexto de las disposiciones relativas al arrendamiento, el
sptimo al comodato, el octavo sobre el depsito y el secuestro, y el noveno del
mandato, la reglamentacin sobre el contrato de prestacin de servicios se contiene
en el titulo dcimo, y en el undcimo se encuentra la de las asociaciones y de las
sociedades, en tanto que el duodcimo se ocupa de los contratos aleatorios, el
decimotercero se refiere al contrato de fianza, el decimocuarto de la prenda, el

decimoquinto de la hipoteca y finalmente el decimosexto ve lo relativo a las

transacciones.
La tercera parte del libro que nos ocupa, o sea el cuarto, en su ttulo primero prev
lo relativo a las figuras de la concurrencia y prelacin de crditos, y el segundo
contiene las disposiciones del Registro Pblico.
Finalmente en el ordenamiento que nos ocupa, dentro de su estructura se
encuentran los artculos transitorios.
52
TEORA DEL DERECHO CIVIL

METODOLOGA DEL DERECHO CIVIL

53

B. Estructura actual del Cdigo Civil para el Estado de Jalisco

Resulta importante destacar que el ordenamiento civil para el estado de Jalisco,

del ao de 1993 en su estructura corresponde a la misma que se implanta en el
Cdigo Civil para el Distrito Federal
y antes sealada.
El Cdigo Civil de Jalisco de 1995, vari en su estructura sealndose que en
lugar de los cuatro libros del ordenamiento anterior, el actual contendra seis, el
libro primero es relativo a las disposiciones generales, el segundo de las personas y
de las instituciones de familia, el tercero de los bienes, su propiedad y sus
diferentes manifestaciones, ocupndose el libro cuarto de la normatividad sobre las
obligaciones, en tanto que el quinto se refiere a la de las diversas especies de
contratos, para concluir en el sexto sobre las disposiciones inherentes a las
sucesiones, cada libro se subdivide bajo la siguiente estructura:

El libro primero trata nica y exclusivamente sobre las disposiciones preliminares.

El libro segundo relativo a los dispositivos de las personas y de las instituciones de
familia contiene once ttulos: el primero trata de las personas fsicas, de los

ausentes e ignorados se encarga el ttulo segundo, en tanto que el tercero se refiere

a las personas jurdicas, antes personas morales, el ttulo cuarto contiene las
normas sobre la figura del matrimonio, el quinto respecto del parentesco y de los
alimentos, encargndose de las figuras de la paternidad y la filiacin el ttulo sexto,
y el sptimo sobre la niez, el ttulo octavo es referente a las normas sobre la patria
potestad, el noveno a cerca de la tutela, el dcimo del consejo de familia y el
dcimo sobre el patrimonio de familia.
El libro tercero, consigna las disposiciones de los bienes, su propiedad y sus
diferentes manifestaciones, bajo catorce
ttulos, el primero seala las disposiciones preliminares, el segundo se encarga de la
clasificacin de los bienes integrantes del patrimonio econmico, por otra parte el
ttulo tercero se refiere a la figura de la posesin y el cuarto a la usucapium, las
reglas sobre la propiedad se encuentran inmersas en el ttulo quinto, en tanto que
el sexto regula la figura del condominio, y el sptimo del usufructo, el ttulo octavo
contiene la normatividad sobre del uso y de la costumbre y noveno sobre el derecho
de uso en tiempo compartido, de la figura de las servidumbres se encarga del ttulo
dcimo, en tanto que el derecho de superficie se regula en el undcimo, el
duodcimo es sobre las limitaciones

de dominio, el decimotercero de los derechos y obligaciones de la Vecindad y el

decimocuarto a cerca del Registro Pblico de la Pro-piedad.
El libro cuarto de nuestro ordenamiento civil, consigna las normas de las
obligaciones, y se divide en dos partes:
La primera parte es acerca de las obligaciones en general y se divide en seis
ttulos, el primero de ellos sobre las fuentes de las obligaciones, el segundo sobre
sus modalidades, el tercero en relacin a la transmisin de stas, el cuarto respecto
de los efectos de iiih obligaciones, el quinto sobre la extincin de stas y el sexto
trata sobre la nulidad y otras formas de ineficacia.
La segunda parte del libro cuarto contiene un ttulo en el que regula la
concurrencia y graduacin de crditos as como la insolencia de los deudores.
Por lo que corresponde al libro quinto, en ste se tratan
las diversas especies de contratos y se subdivide en diecisiete ttulos, el primero se
ocupa de los contratos preliminares, el segundo sobre la compra-venta, el tercero
de la permuta, en tanto que el cuarto regula a las donaciones, as mismo el ttulo
quinto consigna las normas del mutuo, y el sexto sobre el arrendamiento, por lo que
toca al ttulo sptimo, que ste se consignan los dispositivos relativos al comodato,
en tanto que en el octavo se encuentran los del depsito, en el noveno los del
mandato, y en el dcimo de los diversos contratos de prestacin de servicios, el

ttulo undcimo prev lo relativo al contrato de aparcera. el duodcimo de los

contratos aleatorios, el decimotercero cerca de la fianza, en tanto que la prenda se
consigna en el dcimo cuarto, el decimoquinto es referente a la hipoteca, el
decimosexto al contrato de compromiso arbitral y finalmente el ttulo
decimosptimo es referente a las transacciones.
El sexto y ltimo libro de nuestro ordenamiento civil corresponde ,i las sucesiones,
y se conforma de cinco ttulos, en el primero se regulan las disposiciones
preliminares, el segundo nos establece las disposiciones inherentes a la sucesin
por testamento, en tanto que el tercero se ocupa de las distintas formas de stos, el
ttulo cuarto r i Hiere a la sucesin legtima y en el quinto se contienen las
disposiciones comunes a las sucesiones testamentaria y legtima.
Finalmente, este cuerpo de leyes concluye con el apartado correspondiente. a los
artculos transitorios.

CAPTULO III

DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO

J.
alfredo medina-riestra

1. importancia de la divisin entre derecho pblico y privado

Dentro de la jurisprudencia tcnica, el tema de la distincin entre (derecho pblico

y derecho privado es uno de los ms discutidos, (doctrinalmente hablando. El
problema de la distincin no es nuevo, se observa desde el Derecho romano hasta
los estudios jurdicos del siglo XX, y por lo tanto esta disputa ha acompaado a la
historia en un largo trayecto.
Diversas tesis, muchas veces contradictorias entre s, existen respecto a ese
tpico. J. Hliger, citado por Garca Mynez,1 expone ms de cien teoras acerca de
la dicotoma pblico/privado, para concluir que ninguna de ellas es satisfactoria. A
pesar de lo anterior resulta necesario conocer los diversos enfoques y puntos de
vista, ya sea para comprender el fenmeno de esta distincin o para establecer que
no existe. dicha distincin.

A manera de introduccin del tema y siguiendo a Pea Guzmn y a Arguello,

podemos delinear que el derecho pblico regula fundamentalmente la Constitucin
y actividad del Estado, las relaciones que el mismo tiene con los individuos que
integran la comunidad y las que pueden surgir con otros estados; mientras que el
derecho privado est destinado a regir las relaciones entre los particulares que
((liman una misma sociedad jurdica.2

' Vid. (Alicia Mynez, Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, 44- ed., Ed.
Porra, N, A,, M, lHiil Kn (liria Mynez, Eduardo, op. cu., p. 135.
11 Dn^iiil, l.cn, La transformacin del Derecho Pblico y Privado, Ed.
Heliasta, S.R.L
Argentina.
60. TEORA DEL DERECHO CIVIL

pblico y privado es extrasistemtico, es decir, hay una distincin entre el Derecho

y lo que no es Derecho, entre Derecho y Estado; sin embargo, admite que se puede
hablar de dos terrenos jurdicos conformados en forma tcnica diferente, pero no de
una contraposicin esencial, absoluta, entre Estado y Derecho y este dualismo no
es terico, sino ideolgico. Dice Kelsen:

"La defectuosa visin en la construccin escalonada del Derecho ha impedido

tambin reconocer que, en los diversos niveles de un mismo orden jurdico, pueden
llegar a aplicarse diversas formas de produccin de derecho; que una produccin
autocrtica de normas jurdicas individuales, y, a la inversa, una produccin
autocrtica de normas jurdicas generales, con la produccin democrtica de
normas jurdicas individuales."12

Asimismo afirma Kelsen:

... "es sencillamente imposible determinar de cualquier norma jurdica si sirve al

inters pblico o al inters privado. Toda norma sirve siempre a uno u otro. Desde el
momento que una norma de derecho protege un inters individual, esta proteccin
constituye un inters colectivo".13

Para Kelsen la distincin entre derecho pblico y derecho privado suele

presentarse como una antitesis dentro del derecho subjetivo de las relaciones
jurdicas; sin embargo, no es otra cosa que la distincin de dos mtodos distintos de
creacin de normas jurdicas.
El italiano Domenico Barbero afirma que la distincin, no del todo clara, consiste
que las normas del derecho
pblico son las que establece la Constitucin misma del Estado, considerado en s y
en el conjunto de las instituciones que constituyen su osamenta y disciplinan su
actividad, ya sea en las relaciones recprocas, inherentes al ejercicio de sus
funciones, o en las relaciones con otros estados y con la Iglesia, o finalmente, en las
relaciones con las personas singulares, caracterizadas estas ltimas por una
posicin de supremaca (el llamado ius impert) del Estado y de los entes pblicos
frente a los ciudadanos particulares, que recprocamente vienen a encontrarse en
posicin de sujecin. Por otro lado, las normas de derecho privado son las que
establecen la disciplina de las relaciones entre sujetos considerados en posicin de
paridad recproca; relaciones en las que pueden participar el Estado y los entes
pblicos, como

12. Kelsen, Hans, Teora pura del Derecho, & reimpresin, Ed. Porra-UNAM
Mxico 1991, p. 289.

13. Cfr, Kelsen, idem.

DERECHO PUBLICO Y DERECHO PRIVADO

61

individualidades singulares, dejando as de desplegar aquel Ius impeni y de ocupar

esa posicin de supremaca que despliegan y ocupan en la relacin de derecho
pblico, y quedando, en principio, sujetos a la disciplina comn de las relaciones
privadas.14
Miguel Villoro Toranzo encuentra de manera clara que la naturaleza de la distincin
entre el derecho pblico y el derecho privado radica en la divisin jurdica de las
especies de justicia. Para l existen dos tipos de justicia: la justicia de
subordinacin,
que tiene guio fin inmediato el fin de la comunidad y como lmite la dignidad de los
individuos; y la justicia de coordinacin, que tiene como fin Inmediato el bien de los
individuos y como lmite el bien comn. |,u justicia de subordinacin fundamenta el
derecho pblico, y la de Coordinacin al derecho privado. La justicia de coordinacin

aglutina N la justicia conmutativa, basada en un criterio igualitario, y a la Iludida

social, basada en un criterio proporcional y de proteccin de la parte ms dbil. Por
otro lado, la justicia de subordinacin aglutina la justicia distributiva; basada en la
distribucin proporcional de derechos y deberes; la justicia legal, basada en un
criterio igualitario de la proteccin y obediencia de la ley, y por ltimo la justicia
institucional, basada en un criterio instrumental.15
Para Luis Recasns Siches, la dicotoma pblico/privado representa dos puntos
extremos y entre stos cabe la posibilidad de una ley de de variedades intermedias
en las que se encuentran entremezcladas dimensiones pblicas y privadas; adems
afirma que esta clasificacin no responde a criterios puros y absolutamente fijos,
sino que, miles bien, transcribe slo distinciones que se han desarrollado en un
cuerso de la historia, que en el curso de sta sufren modificaciones y presentan
variedades en cada uno de los derechos nacionales.16
Existen autores que reconocen una tercera rama en la gran divisin del Derecho,
entre los cuales se encuentra la opinin de Antonio Cicu, quien afirma que surge
una rama denominada Derecho de Familia, por
no estar incluida en el derecho privado ni comprendida en el derecho pblico, no
siendo la familia un ente pblico.17
()lios autores, como Rosmini y Rava, sostienen que todo el Derecho es privado,
porque el sujeto de todo el Derecho es siempre el

1' Vid. Barbero, Domnico, Sistema del derecho privado, t. I. Ed. Ejea, Buenos
Aires, Argentina, 1967. 15 Vid. Villoro Toranzo, Miguel, Introduccin al estudio del
Derecho, 9a ed., Ed. Porra, Vii/. Kccasns Siches, Luis, Introduccin al estudio del
Derecho,10 ed., Ed. Porra,
i, MI'.CV " Viil Ciru, Amonio, Kl. Dereclin de Familia, Buenos Aires, 1947, citado por
Galindo Garfias, op.cit.
62
TEORA DEL DERECHO CIVIL

DERECHO PBLICO Y DERECHO PRIVADO

63

hombre, y en razn de l se ha establecido para hacer posible la coexistencia

humana, de modo que pueda cada uno de los individuos en particular existir; de
acuerdo con esta opinin, la rama del Derecho que se conoce como derecho pblico
no tiene razn de ser ni fundamento, porque todo el orden jurdico se ha instituido
en funcin del hombre. Adems, histricamente el derecho privado procede al
derecho pblico.18
Autores como Vadala Ppale y Georges Gurvitch defienden la tesis de que existe
una rama especial del Derecho, constituida por un grupo de normas que presentan
a la vez las caractersticas del derecho pblico y del derecho privado, a la que se
denomina Derecho social.19

3. caracteres generales del derecho civil A. Clasificacin dogmtica del Derecho

Civil

La clasificacin es la operacin lgica mediante la cual se subordina

a un concepto genrico, ordenndolos o coordinndolos entre s, los diferentes
conceptos especficos incluidos dentro de la extensin de aqul.20 Con base en este
concepto es posible clasificar las normas del Derecho Civil. Una de las ms
completas clasificaciones es la establecida por Eduardo Garca Mynez, aplicable a
la materia civil:

a) Desde el punto de vista del sistema a que pertenecen, son nacionales

(internas).
) Desde el punto de vista de su fuente, son legisladas y consuetudinarias (slo
por delegacin).
c) Desde el punto de vista de su mbito espacial de validez, son
locales (estatales).
d) Desde el punto de vista de su mbito temporal de validez, son de
vigencia indeterminada.
e) Desde el punto de vista de su mbito material de validez, son
de derecho privado.

j) Desde el punto de vista de su mbito personal de validez, son genricas.

g) Desde el punto de vista de su jerarqua, son ordinarias y mixtas.

18

Citados por Galindo Garfias, Ignacio, op. cit.

19

Vid Galindo Garfias, Ignacio, op. cit.

2(1 Vid Ortiz-Urquidi, Ral, Derecho Civil. Parte general, 3a ed., Ed.Porra,, 1986.
h) Desde el punto de vista de sus sanciones, son perfectas, plus |m perfectas,
minus cuam perfectas e imperfectas.
Li) Desde el punto de vista de su forma, son imperativas, prohibitivas y permisivas.
/) Desde el punto de vista de sus relaciones de complementacin: las primarias ya
veces secundarias (supletoriedad).
k) Desde el punto de vista de sus relaciones con la voluntad de particulares: son
taxativas y dispositivas.

(Caractersticas de las normas jurdicas civiles

El Derecho Civil conjuga distintos tipos de normas, que tutelan Diversos valores,
esos valores pueden ser de inters general o de inters particular, de donde resulta
que existen normas de orden pblico y Botinas de orden privado.
Las normas de orden pblico tienen una fuerza imperativa absolutas (ius cogens):
son irrenunciables por voluntad de los particulares y ion sujetos destinatarios de
una norma contenida en la ley quienes (lo go/.an de la libertad que les permita, en
la celebracin de un acto jurdico, prescindir de la aplicacin de un cierto precepto
legal cuando ste es de orden pblico. Los preceptos de orden pblico se imponen
necesariamente a los destinatarios de la norma, por encima de la voluntad de stos,
prohibiendo u ordenando, su posibilidad de evitar esa orden, la celebracin de un
acto o la forma en que ste ha de ser celebrado y ejecutado.21
Por otro lado, las normas de orden privado constituyen lo que se conoce como Ius
dispositivum, y en ellas la voluntad de los particulares o autonoma privada
encuentra un mbito de libertad para Tirar las normas aplicables a los negocios
jurdicos que realicen sus autores.22
Tradicionalmente, se ha considerado el Derecho Civil como una rama del derecho
privado, lo que no significa que el Derecho Civil no contenga normas de orden

pblico. Podemos delinear la materia Civil sealando que contiene instituciones y

partes de orden pblico y el orden privado.
Corno afirma Planiol, en el Derecho romano, el derecho pblico
y el derecho privado se incluan dentro del Derecho Civil. El desuso de las
instituciones de organizacin pblica romana en el Medievo, propicio que de los
textos romanos slo se utilizara lo relativo al

21 Galindo Garfias, op. cit. 22 Galindo Garfias, op. di.

64
TEORA DEL DERECHO CIVIL
derecho privado; de ah que a partir de los glosadores se identifique Derecho Civil
con derecho privado, "en realidad, no es posible determinar hasta dnde el Derecho
Civil es meramente privado y hasta dnde pblico.23

4. el derecho civil desde el punto de vista pecuniario

El Derecho Civil se puede clasificar en dos grandes partes, divididas por su

carcter econmico:

A)

Derecho civil con contenido no pecuniario, el cual carece de

contenido econmico;
Sus principales partes son:

a) La parte general, en particular la teora de la ley;

b) El derecho de las personas, y
c) El derecho de familia puro, o sin contenido pecuniario.

B)

Derecho civil con contenido pecuniario, el cual comprende el

estudio y regulacin de aquellas instituciones, figuras y relaciones

jurdicas de contenido econmico entre particulares e incluye:

a) Derecho de las cosas;

b) Derecho de las obligaciones;
c) Derecho de los contratos;
d) Derecho familiar aplicado, o con contenido econmico, y
e) Derecho sucesorio.24

II

FUENTES DEL DERECHO CIVIL

23 Castan Tobeas, Jos, La ordenacin sistemtica del Derecho Civil, Madrid,

1954, citado
por Ral Ortiz-Urquidi, op. cit.
24

Vid. Domnguez Martnez, Jorge Alfredo, op. cit.

CAPITULO IV

FUENTES
DEL DERECHO

antonio camacho
corts

La palabra "flente", del latn fons, tis, significa "manantial de agua que brota de la
tierra

". Metafricamente, fuente del Derecho significa "de donde emana el

Derecho".

1. fuentes del derecho

I-a doctrina de las fuentes es parte esencial de una teora del orden jurdico, y
pretende dar respuesta al problema de identidad y existencia de un orden jurdico;
enfrenta dos problemas: el proceso de formacin del orden jurdico y el fundamento
de validez de sus normas. La palabra "fuente", jurdicamente tiene tres significados:

* Fuentes formales, que son los procesos de manifestacin de las

normas jurdicas;
* Fuentes racionales (o reales), que son los factores o razones
que determinan el contenido de dichas normas, y
* Fuentes histricas, que son los medios materiales que sirven
para conocer los regmenes jurdicos del pasado.

Tradicionalmente se tiene como fuentes formales del Derecho de la ley, la

costumbre y la jurisprudencia.

A. l. 7('
' i'i.anioi,, Miirccl, Tm/.ado elemental de
derecho civil, t. I, I, Ed. Cajica, Puebla, 1983, p. 52.
70
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LA LEY

71

Puede definirse la ley como una regla social obligatoria, establecida por carcter
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza, por tanto, es una
disposicin general que tiene
por objeto reglamentar el porvenir.

Para la palabra "ley" tiene en el lenguaje jurdico diversos significados. En su

acepcin ms amplia, se usa como equivalente a derecho, a norma jurdica en
general. En una acepcin ms restringida, ley significa "norma jurdica impuesta
autoritariamente por el Estado. En un sentido ms limitado, con esta palabra se
designa slo un determinado grupo de esas normas dictadas por el Estado".
Entre nosotros, Eduardo Garca Mynez4 sostiene que la ley no es fuente del
derecho, sino producto de la legislacin, a la cual define como el "proceso por el
cual uno o varios rganos del Estado formulan y promulgan determinadas reglas
jurdicas de observancia general, a las que se da el nombre especfico de leyes".
Rafael de Pina,5 define a la ley en estos trminos:

... la expresin o resultado de la voluntad mayoritaria de las cmaras legislativas o

de un rgano de poder centralizado en una persona o en un organismo integrado
por un corto nmero de personas respecto a la ordenacin de la conducta humana o
a la constitucin de rganos o instituciones necesarios para el desenvolvimiento de
la vida, individual o social.

Es pertinente sealar que el individuo como ente funcional de una comunidad,

est sujeto a diferentes tipos de reglas de conducta, como son las normas morales,
las religiosas y las convencionales llamadas tambin reglas de urbanidad o
convencionalismos sociales, y para encuadrar en sus caractersticas a la norma
jurdica, es necesario hacer referencia a las caractersticas de cada una de tales
clases de normas, para determinar cules de ellas son propias a la regla de
derecho; son las siguientes:

a) Bilateralidad. Se dice que una norma de conducta es bilateral

cuando, a la vez que otorga derechos, impone deberes.

b) Unilateralidad. Una regla de conducta es unilateral cuando slo

impone deberes.

'' garca mynez, Eduardo, Introduccin al estudio del derecho, 38a ed., Ed. Porra,
Mxico, 1984, p. 52.
5 pina, Rafael de, Elementos de derecho civil mexicano, Ed. Porra, Vol. I, 4a. ed.,
Mxico, 1966, p. 91.

c) Exterioridad. La norma tiene la caracterstica de la exterioridad

rilando su cumplimiento trasciende de la persona sujeta a ella, es de(ir, cuando tal cumplimiento es objetivo, palpable para el conglomerado
uncial.
d) Interioridad. Esta caracterstica de la norma significa que su cumplimiento
incumplimiento no trasciende del individuo sujeto a ella.
(?) Autonoma. La regla de conducta es autnoma cuando quien la dira es su
propio destinatario.
f)

Heteronimia. Esta caracterstica de la norma significa que quien

la crea es un ente diferente a la persona o personas a quien va dirigida,

Implica la sujecin de la conducta a una voluntad ajena.
g)

Coercibilidad. Esta consiste en que el cumplimiento de la norma

es posible aun contra la voluntad del obligado a acatarla.

h) Incoercibilidad. Esta caracterstica de la norma consiste en que cuando es
violada o incumplida, no hay sancin aplicable.

Teniendo en consideracin las diferentes caractersticas enunciadas, sr puede,

siguiendo al maestro
Ral Ortiz Urquidi, elaborar el siguiente esquema:

LA NORMA

exterior interior interior exterior

Bilateral unilateral unilateral bilateral y unilateral
norma jurdica: norma moral: norma religiosa: norma convencional:

Heternoma
Autnoma

coercible coercible

incoercible

Heternoma incoercible
Heternoma incoercible

Segn se desprende del esquema anterior, la norma jurdica es bilateral, externa,

heternoma y coercible; este ltimo atributo, como vemos, slo lo tiene la regla de
derecho.

A. Otras caractersticas de la ley

Los tratadistas atribuyen a la ley tres caractersticas adicionales a los anteriores:

generalidad, obligatoriedad e irretroactividad.
* I ,a generalidad es caracterstica esencial de toda norma jurdica,
y se entiende por tal su aplicacin a cuantas personas se encuentren en el
supuesto previsto por la ley.
* Obligatoriedad. La ley debe cumplirse; su carcter obligatorio se
deriva del inters social en su acatamiento.
* La irretroactividad consiste en que no puede drsele efectos
retroactivos en perjuicio de persona alguna, tal como lo dispone
d prrafo primero del artculo 14 constitucional.
* 72
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LA LEY

73

B. Formacin de la ley civil a travs del proceso legislativo

Garca Mynez con meridiana claridad describe las etapas del proceso legislativo a
nivel federal, que son la iniciativa, la discusin, la aprobacin, la sancin, la
publicacin y la iniciacin de la vigencia, que
explicamos a continuacin:

* La iniciativa consiste en el acto por el cual determinados rganos

del Estado someten a la consideracin del Congreso un proyecto
de ley. Tienen facultad para presentar iniciativas de ley, conforme
al artculo 71 de la Constitucin Federal, el Presidente de la Re
pblica, los diputados y senadores al Congreso, de la Unin, y las
legislaturas de los estados. En las entidades federativas tienen facultad para
presentar iniciativas de ley el Ejecutivo del Estado, los
diputados, el Supremo Tribunal de Justicia del Estado y los ayuntamientos en
materia de sus respectivas funciones.
* La discusin consiste en la deliberacin que hacen las cmaras
acerca de la iniciativa a fin de determinar si procede o no su aprobacin.
* La aprobacin consiste en la aceptacin que hacen las cmaras
de un proyecto de ley.
* La sancin es la aceptacin de una iniciativa ya aprobada por el
Poder Legislativo, por el Ejecutivo Federal, quien tiene el derecho
de vetarla.
* La publicacin es el acto por el cual la ley, una vez aprobada y
sancionada, es dada a conocer a sus destinatarios; la publicacin
se hace en el Diario Oficial de la Federacin.

* La iniciacin de la vigencia es el momento en el que la ley, una ve/.

publicada, empieza a tener vigencia y, por lo tanto, obligatoriedad,

2. interpretacin de la ley

Cuando el sentido de la norma es claro no existe problema en su aplicacin, pero

cuando esto no ocurre se hace necesario su interpretacin.
Para
Garca Mynez6 "interpretar es desentraar el sentido de una expresin'. La
interpretacin consta de dos elementos: la expresin, es decir, el signo sensible, la
articulacin de sonidos que conforman el lenguaje, los signos escritos, y la
significacin, lo que significa la expresin. As, puede decirse que interpretar una ley
es descubrir su

6 garca mynez, Eduardo, op. r.., p. 334.

sentido, su significacin, lo que presupone, desde luego, una actividad intelectual
de carcter lgico-jurdico.

A. Especies de interpretacin

Tomando en cuenta la fuente de la que procede la interpretacin de la ley, sta

puede ser:

a) Autntica o legislativa; b)Judicial;

d) Doctrinal.

c') jurisprudencial, o

a) La interpretacin autntica o legislativa es la interpretacin que de una norma

hace el propio legislador, a travs de otra norma que expresa || dignificado de la
primera. Por ejemplo, el artculo 432 del Cdigo Civil del Estado de Jalisco,
establece:

El deber y la obligacin de proporcionar los alimentos son recprocos; el que los da,
tiene a su vez el derecho de recibirlos. Este deber y esta obligacin alimentaria son
personales e intrasmisibles.

Si se atiende al significado gramatical del vocablo "alimentos", por tales debe de

entenderse los elementos nutritivos que se requieren para subsistir, lo que
comnmente llamamos "comida"; pero en relacin II la norma antes citada, el
propio legislador en el artculo 439 del de leyes mencionada, establece:

I ,os alimentos comprenden

el recibir los elementos de subsistencia material y educativa, como son: la comida,
el vestido, la habitacin y la asistencia. en casos de enfermedad. Respecto de los
menores, los alimentos comprenden, adems, los gastos para la educacin de jardn
de nios, primaria y secundaria del acreedor alimentario y para proporcionarle
algn oficio, arte o profesin honestos y adecuados a sus capacidades,
potencialidades y circunstancias personales. Tambin comprenden las atenciones a
las necesidades psquica, afectiva y de sano rp,n cimiento, y en su caso, los gastos
de funerales.

Como se puede apreciar, el significado jurdico de la palabra "alimentacin" no es

igual a su significado gramatical, por lo que el legislador indicara que se debe
entender jurdicamente por "alimentos".

b) La interpretacin judicial es la que el juzgador hace de la norma al aplicarla a un

caso particular, consiste en la educacin de la hiptesis de la norma al caso
justiciable.

74
TEORA DEL DERECHO CIVIL

LA LEY

75

c) La interpretacin jurisprudencial tambin se lleva a cabo por el rgano

jurisdiccional, pero no por cualquier rgano de tal naturaleza, y por otra parte, en
determinados casos no slo se aplica al caso concreto, sino que su repeticin en un
mismo sentido conlleva a una obligatoriedad general.

B. Mtodos de interpretacin

Existen varios mtodos para la interpretacin jurdica de la ley, que en su conjunto

constituyen la hermenutica jurdica.
El mtodo tradicional o exegtico toma como base para la interpretacin el texto
de la ley,
para deducir de l la intencin del legislador.
Cuando el texto de la norma es oscuro o incompleto, es necesario recurrir a la
llamada "interpretacin lgica", cuyo fin es descubrir el espritu de la ley, para
controlar, completar, restringir o extender su letra, segn lo entiende Ihering.7 De
acuerdo con lo anterior; para llegar al espritu de la ley hay que inquirir cul fue el
pensamiento del legislador en los trabajos preparatorios, en la exposicin de
motivos, y analizar la tradicin histrica y la costumbre, para conocer las
condiciones imperantes en la poca en que la ley fue creada.
La interpretacin analgica. La analoga es la relacin de semejanza que se
establece entre elementos de cosas diferentes, que permite extender a una los
predicados de la otra. En el campo del Derecho, la analoga consiste en aplicar a
una situacin jurdica no prevista por la ley, los preceptos que regulan otra situacin
jurdica semejante en alguna de sus notas. Este tipo de interpretacin slo opera
cuando se realiza por el juzgador.
La escuela dogmtica, capitaneada por Savigny, sostiene que la fuente de todo
derecho es el espritu del pueblo, concluyendo en el sentido de que la ley no debe
ser considerada como un hecho, sino como una significacin lgica que evoluciona
y se transforma sin cesar. Esta escuela considera al ordenamiento jurdico como un
todo establecido sistemticamente, en el cual cada norma se encuentra vinculada
con las dems para constituir un sistema coherente y uniforme. Para quienes siguen
a esta escuela, el derecho no se agota en
la ley, sino en la realidad de la vida social.
Mtodo teleolgico. Para Ihering y otros connotados juristas, el intrprete ante
cualquier otro elemento ha de tener presente la nocin de fin de la norma jurdica,

preguntndose, en primer lugar, cul es el inters que jurdicamente la norma trata

de proteger, para, conociendo
este elemento, decidir la controversia, interpretando el precepto de modo que al
aplicarlo resulte efectivamente protegido el inters que el precepto tiende a
garantizar.
El mtodo de Saleilles, tambin conocido como "mtodo de la evolucin histrica",
es explicado por su actor en estos trminos:

... El mtodo interpretativo debe partir de la ley, que es la base y la fuente de todo
sistema jurdico, y de que la ley, como fruto de las circunstancias sociales
prevalecientes en el momento de su elaboracin, pueden adaptarse a nuevas
exigencias, que van presentndose al ritmo de la evolucin social, de que la
capacidad de adaptacin de la ley se lleva a cabo a travs de la interpretacin, que
no se realiza pretendiendo buscar la voluntad del legislador, ni tomando en cuenta
nicamente las necesidades socioeconmicas que prevalecan en el momento de
formulacin de la ley, porque su texto mismo tiene vida propia, la cual no se liga
necesariamente con los antecedentes que la originaron; que el intrprete puede
ajustar el texto de la ley y debe hacerlo, eligiendo entre las varias significaciones de
los textos legales la que est en mayor armona con las transformaciones de la vida
social [...]."

Escuela de la libre investigacin

cientfica. Su fundador fue Francois Jeny, quien empieza por criticar los mtodos de
interpretacin de la escuela de la exgesis; en su opinin la labor del juez se vera
frustrada en todos los casos se limitara a aplicar mecnicamente el texto gramatical
de un precepto, por lo que debe examinar al unsono, por medio de elementos
extrnsecos, el sentido y el alcance racional de la |norma, as como la finalidad que
el autor de la ley busc al dictarla (ratio legis), as como las circunstancias (fuente
real) que indujeron i aparicin de la norma (ocassio legis), todo a un mismo tiempo.
Mtodo de Kantorowicz. El fundador de la escuela del derecho libre Bn el ao de
1906, Kantorowicz, expresa que la ciencia del Derecho 1O se limita al conocimiento
de la norma, sino que a su vez dicha cien-cia crea derecho. El juez, en su labor de
interpretacin del derecho, crea normas jurdicas cuya finalidad es la realizacin de
la justicia, Kantorowicz rechaza la interpretacin racional y dogmtica de los textos
legales, y en su opinin, la realizacin de la justicia, especialmente llenar las
lagunas de la ley, no puede alcanzarse ni por medio de la analogia, ni a travs de la
interpretacin extensiva o de los principios generales del Derecho.

' Citado por Garca Mynez, op. cu., p. 334.

" (ALINDO gakmas, Ignacio, Dmcho civil, Primer Curso, Parte General. Personas.
Omil.i, Un . Til !">(>. /iVw.vta de Derecho y Jurisprudencia.

la equidad

99

3. papel que la equidad desempea en el derecho mexicano

El artculo 14 constitucional,
en su ltimo prrafo, seala: "En los juicios del orden civil, la sentencia definitiva
deber ser conforme a la letra o a la interpretacin jurdica de la ley y, a falta de
sta, se Anidar en los principios generales del Derecho". Si se acepta que la
equidad es un principio general, el ms general de los principios . IOKO.
136
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LA SUPLETORIEDAD DEL DERECHO CIVIL
137

raciones de Crdito la ley especializada sobre un aspecto de las actividades

comerciales, los ttulos y operaciones de crdito, en cuya regulacin son aplicables,
por su ausencia de disposiciones expresas, las dems leyes especiales relativas, el
Cdigo de Comercio y, en ltima instancia, el Cdigo Civil para el Distrito y
Territorios Federales.
Cabe destacar que en el primer prrafo del artculo segundo del nuevo
ordenamiento civil del Estado, se establece que las disposiciones de dicho cdigo
sern ley supletoria de toda legislacin estatal, norma, sta, que vlidamente
puede considerarse desafortunada, ya que rompe con el significado clsico de la ley
supletoria, pues, como se ha visto, la regla general de este estatuto es que la ley
especializada determine el envo o remisin a otros textos legislativos generales
que fijen los principios aplicables a la regulacin de la ley suplida, pero no que la ley
en s ordene su propia supletoriedad en relacin con otros ordenamientos, por lo
que se estima que esta norma profana los diversos ordenamientos locales, al
pretender aplicarles su propio imperio; ello, aunque consideremos que en trminos
comunes, es

la legislacin civil la que se aplicara como ley supletoria, pero esto se da con base
en y en el supuesto de que la misma ley especial nos remita a ella.
Por otra parte, en cuanto a la interpretacin de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, sta ha considerado que para la procedencia de la supletoriedad de una ley
a otra, deben darse como necesarios ciertos requisitos, determinando que ante la
ausencia de uno de stos no puede operar la supletoriedad de una ley en otra, son
los siguientes:

1. Que el ordenamiento que se pretenda suplir lo admita expre

samente y seale la ley aplicable;
2. Que la ley a suplirse contenga la institucin jurdica de que se
trata;
3. Que no obstante la existencia de sta, las normas reguladoras
en dicho ordenamiento sean insuficientes para su aplicacin al caso
concreto que se presente, por falta total o parcial de la reglamenta
cin necesaria,
4. Que las disposiciones con las que se vaya a colmar la deficien
cia no contraren las bases esenciales del sistema legal de sustentacin
de la institucin suplida.
expuesto en su Sistema del Derecho Romano actual; sin embargo, esta idea no
coincide con la acepcin actual de la palabra supletoriedad hasta aqu explicada y
correspondiente a nuestro estudio, atento a que el concepto de Savigny comprende
dos tipos de normas: las absolutas e imperativas y las supletorias; las primeras,
implican las normas que contienen mandatos que no dejan lugar a la voluntad
individual, y las segundas, las de ndole supletoria, permiten la aplicacin de las
convenciones y acuerdos
de voluntad. Este significado aun pervive, y para diferenciarlo de la actual
supletoriedad se le asigna el termino de "norma supletiva" por lo que se debe tener
especial cuidado en no confundir estos conceptos jurdicos.

Es importante destacar que, histricamente, la nocin de suplc-riedad proviene del

pensamiento de Friedrich Cari von Savigny,

CAPTULO XIV

CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO

J. alfredo medina-riestra 1. concepto de derecho conflictual

Para introducirnos al tema veamos los siguientes problemas:
* Un ciudadano jalisciense contrae nupcias en el estado de Michoacn con una ciudadana sinaloense. El ciudadano jalisciense
antes de su matrimonio ya tena tres hijos con tres distintas mu
jeres, sin haberse casado con ninguna de ellas. El matrimonio en
cuestin constituy su domicilio conyugal en el Estado de Mxico
y durante el matrimonio se procrearon dos hijos y se adquirie
ron bienes muebles e inmuebles en los estados de Jalisco, Sinaloa
y Michoacn. El ciudadano jalisciense acaba de fallecer en el es
tado de Chihuahua. Cul es el Derecho aplicable a este caso?

* Un nacional de Suiza, domiciliado en Francia, adquiri un bien

inmueble en Puerto Vallarla, Jalisco, por compra que efectu
a un ciudadano tamaulipeco, domiciliado en Veracruz, mediante
un contrato celebrado en Inglaterra. Qu Derecho se aplica
en este problema?

Los anteriores casos son parte de una realidad cotidiana, donde constantemente
se presentan hechos
jurdicos que se ponen en contacto con diversos rdenes jurdicos espaciales, los
cuales son autnomos y divergentes.

Las normas jurdicas positivas existentes en el mundo, no son universales ni

perpetuas, sino particulares y temporales; tienen lmites, mbito y duracin, valen
para cierto territorio, grupo humano o periodo y disienten entre s frecuentemente
del uno al otro.1

Vid. Tcxriio Vnlbcho, Hmoldo, Derecho Internacional Privado, Introduccin y parte il,
inidurriM de Leonel lYrr/niclo Castro, 1a ed., Ed. Trillas, Mxico, 1987, p. 16

140

TEORA DEL DERECHO CIVIL

Por lo tanto, existe una pluralidad de ordenamientos jurdicos diversos entre s: el

ordenamiento propio y el extrao; el de una y el de otra nacin, de uno y otro
Estado miembro o provincia, de una y otra Iglesia, etctera.
La rama jurdica que interviene para regular los hechos en contacto con diversos
ordenamientos jurdicos, es el Derecho Internacional Privado y en especial su
disciplina del Derecho Conflictual.2
Creemos que aunque parezca obvio, resulta necesario establecer un criterio sobre
lo que significa un conflicto de normas. Para el autor francs Niboyet el problema
consiste en determinar el imperio respectivo de las leyes en el espacio. Asimismo
este autor considera que los conflictos pueden surgir acerca de la competencia
legislativa o de la competencia judicial. Por otro lado, el ilustre jurista alemn Martin
Wolff dice que el Derecho Internacional Privado o las reglas de conflictos de leyes
tienen como funcin determinar cul
de los diversos sistemas jurdicos simultneamente vlidos es aplicable a una serie
dada de hechos.
Derecho Conflictual es la disciplina que estudia los conflictos de las leyes
autnomas sobre el mismo asunto, coexistiendo normalmente cada cual en su
rbita, sin independencia jerrquica de una a otras y que tratan de disciplinar de
manera distinta un mismo hecho.
2. finalidad del derecho conflictual

La anterior definicin indica que el Derecho Conflictual tiene como finalidad el

resolver los conflictos que surgen de las relaciones o hechos de intercambio (por
ejemplo, una compraventa internacional de mercancas, o la ejecucin de una

sentencia dictada en un Estado distinto de ste). A estas relaciones o hechos de

intercambio se les denomina trfico jurdico.
Toda institucin ha elaborado para llevar a cabo un determinado fin. Por ejemplo,
existe la institucin de la compraventa para satisfacer el fin de la transmisin de la
propiedad con seguridad jurdica. Las instituciones del Derecho Conflictual tienen
como fin dar certeza a las relaciones jurdicas: que se sepa cul es el Derecho
aplicable a

2 Vid. Pereznieto Castro, Leonel, Derecho Internacional Privado, 5 ed., Ed. Harta,
Mxico, 1992, p. 7. segn este autor, el Derecho mexicano acepta la teora francesa
que considera que el Derecho Internacional Privado est dividido en las siguientes
disciplinas: a) derecho de la nacionalidad, b) condicin juridica de los extranjeros, c)
conflicto de leyes y d) conflicto de competencia judicial.

142
TEORA DEL DERECHO CIVIL

f) Que el
acto se celebre por extranjeros y deba ejecutarse en
territorio de un Estado distinto, que puede ser el de alguna de las
partes o diverso.
g) Que el acto se celebre entre un nacional y un extranjero, y
debe ejecutarse en el territorio de este ltimo.

Menciona Rojina Villegas que independientemente de los casos enumerados,

podemos considerar que, en general, las circunstancias que motivan los conflictos
de leyes derivan de la nacionalidad, el lugar de la celebracin, el lugar de ejecucin
del acto, o el de la situacin de los bienes relacionados con el mismo.5
Rojina Villegas considera que para que un Estado determinado permita que una ley
extranjera se aplique en su territorio, se requiere que sea posible y lcita esa
aplicacin, bien sea porque una ley del mismo as lo reconozca, o porque la
jurisprudencia haya elaborado un sistema que pemita tal hiptesis. Esto constituye

una condicin esencial para que pueda existir un conflicto de leyes en un

determinado ordenamiento jurdico.6
Para Rojina Villegas, pueden concebirse lgicamente tres sistemas de
determinacin del Derecho aplicable:7

a) Los que admitan la aplicacin extraterritorial de las leyes ex

tranjeras de una manera absolutamente.
b) Los que niegan la aplicacin extraterritorial de las leyes extran
jeras, de una manera absoluta.
c) Los que admiten la aplicacin extraterritorial de la ley de una
manera relativa, es decir, para ciertos casos, y por lo tanto niegan esa
extraterritorialidad para otros.

4. antecedentes del derecho CoNFLicruAL8

El origen
del estudio de los conflictos de leyes se remonta a una clebre glosa de Accursio, la
cual parece ser de 1228. Accursio haba encontrado una regla relativa al dogma de
la Santsima Trinidad en el Cdigo de Justiniano (ttulo primero, libro primero).0

Cfr. Rojina Villegas, Rafael, op. cit., p. 287.

Cfr. Rojina Villegas, Rafael, op. cit., p. 297.

Cfr. Rojina Villegas, Rafael, op. cit., p. 298.

8
Cfr. Medina RiestraJ. Alfredo y Gutirrez Ramrez, scar C., et. al., Teora del
Derecho
Civil, 1* ed., captulo XI, pp. 113-149. Ed. Hexgono y Divisin de Estudios Jurdicos,
Universidad de Guadalajara, Mxico, 1996.
9
El Cdigo de Justiniano (Codex) es parte de la compilacin conocida como
Corpus

Inris Civiles. Dicho cdigo inclua constituciones imperiales.

CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO

La regla se encontraba en una constitucin de los emperadores (iraciano,

Valentiniano y Teodosio, titulada De Summa Trinitate et Fide, Catholica, en la Ley
Cnelos Popuolos, redactada en estos trminos: Cunetas populas quod clementiae
nostrae regit impmum intali volumus religin? versar: quam divinum petrum
apostolum tradisse romanis eligi.10
Accursio considera que esta constitucin tena el propsito de hacer alusin a la
soberana del Imperio Romano, as como a los lmites de la aplicacin de sus leyes.
Estas palabras, que tendan a determinar los lmites del Imperio Romano, ofrecan
un tema para disertar acerca de los lmites de aplicacin de las leyes; y en efecto,
Accursio en la poca en que el florecimiento
de las ciudades italianas i )riginaba numerosos conflictos, se preguntaba cul poda
ser el campo de aplicacin de los estatutos de dicha poca.
Sobre la ley Cunetas Populas, Accursio escribi la siguiente glosa: Quod si
Bononiensis Mutijnae conveniatur non debet judicaris statuta muli-nae quibus non
subest cum dicat: Quos nostrae clementiae regit impmum [...]."
La glosa de Accursio deduce del texto examinado:

Cunetas populas popularizado por cuanto a que cada Decreto Imperial era
identificado por sus primeras palabras, como sucede con las Encclicas Papales
que el Estatuto de Modena no puede aplicarse al ciudadano de Bolonia, porque si el
emperador romano tiene la potestad de imponer la religin catlica dentro del
imperio, este derecho no tiene valor fuera del mismo, ya que para hacer esa
afirmacin, se invocaba del texto la frase quos clemntinae nostrae [...], en un
oscuro sentido, como una justificacin de ello.

Esta glosa despert tanto la atencin de los sucesores de Accursio, que Guy
Coquille citado por Niboyet ha afirmado de una manera muy grfica que los
doctrinistas de esta disciplina han elegido en ella el punto de partida o domicilio, ya
que se les ha ocurrido la id. ril.. pp. 227-228.

148
TEORA DEL DERECHO CIVIL

CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO

149

abandonada y suplantada por doctrinas de ms empuje. Holanda ha sido, en efecto,

la que a fines del siglo xix tom la iniciativa de la codificacin del Derecho
Internacional Privado mediante tratados. A esta doctrina, por lo tanto, slo se le
puede llamar

doctrina holandesa a ttulo retrospectivo, para recordar su pas de origen.

En los dominios del derecho positivo, ningn otro pas adopta esta doctrina en la
actualidad. El derecho positivo francs no la admite. Algunos autores, como Foelix
en 1843, y ms recientemente Vareilles-Sommires, han intentado adoptarla
nuevamente, pero estas tentativas han fracasado en absoluto. El Instituto de
Derecho Internacional, en su segunda sesin, celebrada en Ginebra en 1874,
proclam:

La admisin de los extranjeros al disfrute de estos derechos y la aplicacin de las

leyes extranjeras a las relaciones de derecho que resultan de ello, no pueden ser la
consecuencia de una simple cortesa o conveniencia (cemitas gentium), sino que el
reconocimiento y el respeto de estos derechos por parte de todos lo estados deben
ser considerados como un deber de justicia internacional.13

b) La escuela de la personalidad del Derecho. A esta escuela, surgida en el siglo

XIX, tambin se le llama escuela italiana moderna Niboyet seala que hay que
procurar no confundirla con la escuela italiana de los postglosadores del siglo xrv,
pues ambas escuelas difieren no slo desde el punto de vista histrico, sino
tambin por su contenido ideolgico.
La escuela de la personalidad del Derecho debe su origen al clebre estadista
Mancini; en Francia su principal defensor ha sido Andr Weiss. Otros juristas, con
ms o menos reservas, se han afiliado tambin a ella; y dentro de los dominios del

derecho positivo, algunas legislaciones la adoptan igualmente, por lo menos en

apariencia.
Esta escuela, partiendo de la idea de que las leyes se hacen para las personas, ya
que es a stas a quienes conciernen, establece la consecuencia de que en las
relaciones internacionales todas las leyes son extraterritoriales, aplicando esta
afirmacin a las relaciones jurdicas ms diversas.
Mientras que las escuelas del Derecho antiguo reservaban un cierto margen, ms
o menos amplio, a la territorialidad de las leyes, otorgndoles a veces hasta la
consideracin de principio fundamental, la moderna escuela italiana adopta el
punto de vista contrario.
Una consecuencia de este nuevo principio es, por ejemplo, que un espaol, en
todos los pases y en todas sus relaciones jurdicas,

13 Niboyet, J. ?., op. cit., pp. 227-229.

est sometido a la ley espaola; y, a su vez, un extranjero, en Espaa, estar
sometido a su ley nacional, cualesquiera que sean las relaciones en que
intervenga.14
c) Escuelas intermedias. Entre las escuelas de la territorialidad y de la
personalidad, existen otras dos intermedias, las cuales, sin partir de la idea de
territorialidad ni de la idea de personalidad, se mantienen en un justo equilibrio
entre ambas.
1.

Escuela de Savigny. Este autor, en el tomo VIH de su Tratado

de Derecho Romano, considera como fundamental el lugar del domicii lio para determinar el derecho del individuo, pero deber analizarse en cada caso
la relacin jurdica especial. De esta suerte, en materia de obligaciones debe
prevalecer la ley del deudor, que tambin fija la competencia por el domicilio de
ste. Para las herencias
debe regir la ley del domicilio del difunto, y para los bienes, la de su ubicacin.
Los discpulos de Savigny han simplificado la regla, para determina que debe
aplicarse, en los casos de conflicto, la ley que est de acuerdo con la naturaleza
jurdica de la relacin de derecho controvertida.
2.

Escuela de Pillet o del objeto social de las leyes: Segn este

; autor (Manual de Derecho Internacional Privado), los conflictos de leyes

! deben resolverse sacrificando en algunos casos la generalidad de la

[ley, y en otros la permanencia de la misma. Es decir, las leyes son

generales, aplicables a todos los sujetos a que las mismas se refieren, ' y por lo
tanto, territoriales; pero tambin son permanentes y deben aplicarse siempre, lo
que origina su extraterritorialidad.
El Derecho Internacional Privado debe respetar las soberanas estatales, no por
cortesa internacional, sino por el carcter obliga-! torio de las normas jurdicas. Por
el carcter permanente de la ley, le debe sta aplicar siempre a todos los sujetos
para los que fue creada, y as, las leyes referentes a los menores de edad deben
acompaar a stos; pero a la vez, siendo las leyes generales, deben aplicarse l
todos los sujetos que se encuentren en un territorio determinado, lo que origina la
incompatibilidad de coexistencia de esas caractersticas, y a efecto de elegir cul
debe prevalecer, lgicamente, debe Investigarse, segn la naturaleza de la ley, cul
es su objeto, qu es mi objeto y qu es lo que tiene mayor valor en relacin con el
mismo, su permanencia o su generalidad.
De esta suerte, se advierte que las leyes referentes al estado y capacidad de las
personas, por su objeto, deben seguir a stas en

11 Niboyet, J. P., />. ni.. |>|>. '.>'V';n.

150
TEORA DEL DERECHO CIVIL
CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO
151

cualquier lugar en donde se encuentren y que, por lo tanto, habr mayor inters en
que prevalezca la permanencia a la generalidad.
Las leyes procesales, penales, administrativas y constitucionales,
indiscutiblemente, por su objeto, deben aplicarse a todos los habitantes del
territorio, por lo que debe prevalecer la generalidad y el carcter territorial de las
mismas.

5. conceptos fundamentales del derecho conflicto al

Para solucionar los diversos tipos de conflicto de leyes (entre pases; entre el orden
federal y la legislacin local de un Estado-miembro, y entre estados-miembros de
un Estado Federal), debemos utilizar los conceptos fundamentales del Derecho
Conflictual.
Si partimos de una posicin finalista,15 el Derecho conflictual es un derecho que
busca ubicar los hechos en el supuesto de una norma. Esta funcin se complica por
la pluralidad de normas jurdicas (de distintos pases o entidades) que regulan los
mismos hechos. Todo el sistema del Derecho Conflictual va dirigido a facilitar la
ubicacin de tales hechos en los supuestos de determinadas normas; para tal
funcin se vale de una serie de instituciones que permiten preferir el supuesto de la
norma de un pas, a los supuestos de las normas de otros estados.
De lo anterior, podemos decir que conceptos fundamentales
del Derecho Conflictual son aquellas categoras comunes y esenciales a todos los
sistemas del Derecho Conflictual; sin ellas no habra tal derecho. Se consideran
conceptos fundamentales del Derecho Conflictual los siguientes:

A. Calificacin

En nuestro sistema federal, cada una de las entidades federativas determina

mediante normas locales 16 y para ser precisos, de sus respectivos ordenamientos
civiles sistemas para resolver conflictos de leyes;17 es decir, cada Estado fija y
determina en su legislacin interna

15 O sea, el mtodo de Ihering o de Heck.

10 Esto no implica que las normas conflictuales slo puedan estar en un Cdigo
Civil; un ejemplo claro de lo anterior es la Ley Alemana de Introduccin al B.G.B.
17 Se debe entender por tcnica de conflictos legislativos o conflicto de leyes, el
"procedimiento mediante el cual, de manera indirecta, se trata de solucionar un
probloin.i derivado del trfico jurdico internacional o interestatal en el nivel
nacional, con la apl cacin del derecho que dar la respuesta directa". Pereznk-to,
/>. c,it., p. 206.
las reglas locales para resolver dichos conflictos, y como consecuencia, los estados
fijan en ese mismo ordenamiento interno el valor que atribuyen a los derechos
adquiridos en los otros estados, en otras legislaciones o en otros pases; de ah se
derivan, respectivamente, la teora de las calificaciones y la de los derechos
adquiridos.

Para E. Bartin, calificar es determinar la ley aplicable a las diferentes instituciones

de derecho privado:18 Niboyet opina que
la calificacin opina que la calificacin no es ms que la naturaleza jurdica de una
institucin. La calificacin se relaciona con los conflictos de leyes, porque la
aplicacin de una regla de Derecho Internacional supone, necesariamente, la
determinacin previa de la naturaleza jurdica de la relacin de derecho de que se
trate, o en otros trminos, que haya sido calificada.
Calificar es determinar la ley aplicable a las diferentes instituciones de derecho
privado; por lo tanto, se dice que calificacin es la naturaleza jurdica que se conoce
a una institucin. En otras palabras, calificar es determinar qu supuesto normativo
se adeca a la relacin jurdica en conflicto.
Para la calificacin es necesario partir del principio de que una ordenacin del
Derecho Internacional Privado concibe todo precepto jurdico extranjero y toda
institucin jurdica en l, basada de la misma manera que aquel mismo derecho
extranjero concibe aque-j los preceptos e instituciones, porque carece de una
calificacin jurdica propia para las creaciones del derecho extranjero y debe
someterse, por lo tanto, a la calificacin que el derecho extranjero haga de sus
propias normas.
Lo primero que debe determinar un juez cuando surja un con-llicto de leyes en el
espacio, es si conforme al ordenamiento jurdico del Estado a que pertenece, es
posible la aplicacin de leyes extranjeras o extraas en su territorio; o en ese
supuesto existe la posibilidad de que el juez tiene la obligacin de calificar.
En el caso de que un Estado admita la aplicacin extraterritorial
de una ley, de manera relativa, es decir, para ciertos casos y en el que, por lo tanto,
niegan su extraterritorialidad para otros, estamos hablando de un Estado que
admite la calificacin. Existen tres procesos de calificacin, a los cuales nos
referiremos brevemente:19

1. Calificacin lexfori. Este tipo de calificacin fue planteado por primera vez por
el autor alemn Franz Kahn, y ms tarde por el pi ( >esor Bartin, quien ha sido el
primero que ha contribuido a aclarar,

'" Citado por el tnaeslro Alberto G. Arce, op. cit, p. 109. "' Pec/nielo Castro,
Leonel, of>. cit., pp. 258-260.

152

TEORA DEL DERECHO CIVIL

CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO
153

de manera admirable, los conflictos de calificacin; consiste en que, para

interpretar los conceptos establecidos por la norma de conflicto (forma de los actos,
lugar de conclusin, contratos, matrimonio, etc.), hay que recurrir al derecho
interno; as, el juez debe recurrir a su propio derecho para saber qu se entiende
por forma de acto, por contrato de compraventa, por matrimonio, etc., aun cuando
la compraventa o el matrimonio se hayan celebrado en el extranjero y conforme al
derecho extranjero.
2.

Calificacin lex causae. Este proceso de calificacin fue defen

dido en Francia por Despagnet, en Alemania por Martn Wolff, y en

Italia por Pacchioni. En ste se considera que la calificacin debe
hacerse con base en el derecho extranjero designado, incluidos sus
propios conceptos o categoras, con lo cual se logra conservar, ms
detalladamente, la interpretacin de
la relacin jurdica concreta.
Dicho en otros trminos, mediante esta calificacin se designa no
slo una norma jurdica extranjera (como la relativa a los requisitos
para celebrar el matrimonio), sino tambin al derecho al que perte
nece dicha norma jurdica, conforme a la cual deber interpretarse
esta ltima.
3.

Calificacin por mtodo comparativo. Ernest Rabel propuso

un nuevo sistema, el mtodo compartivo, que dio lugar al surgimien

to de la dritte Schule. Despus de hacer un anlisis de las calificaciones
lex fon y lex causae, Rabel propone que la norma de conflicto posea
conceptos propios. Su idea es la siguiente: las normas sustantivas de
todo sistema jurdico nacional tiene un objeto definido (regular

conductas en el mbito interno); en cambio, en las normas de con

flicto, el fin es distinto (coordinar diferentes sistemas jurdicos) y,
para lograrlo, la norma conflictual debe elaborarse de manera que
prevea la aplicacin de cualquier derecho, ya sea nacional o extran
jero. De este modo, las categoras previstas en la propia norma
conflictual debern estar desvinculadas de las nociones de derecho
interno. As, las categoras matrimonio, divorcio, adopcin, contra
tos, etc., deben ser ms amplias que las mismas categoras previstas
en el derecho interno.20

20 Martn Wolff comenta que aunque fuera posible inventar un sistema

exhaustivo trimonial. Los derechos italiano y francs prohiben hacer testamentos
mancomunados, ln
el Derecho francs esto es una regla referente italiano y francs prohiben hacer
test; -ntos
mancomunados. En el Derecho francs esto es una regla referente a "la forma"; cu
el Derecho italiano, una regla de "validez intrnseca" del acto. Quien comprase con
l.i m.U
B. Derechos adquiridos

En opinin del maestro Alberto G. Arce, la teora de la eficacia de los derechos o

de los derechos adquiridos se complementa con la teora de las calificaciones, ya
que si el juez califica conforme a la ley del Estado (derecho interno) que le da la
facultad de juzgar, tambin es cierto que hecha una vez la calificacin, para
determinar la ley aplicable en relaciones de derecho creadas en Estado distinto,
necesariamente el juez tiene que considerar dicha ley distinta, conforme a la cual
fueron creadas esas relaciones de derecho, salvo que se trate de leyes contrarias al
orden pblico o de relaciones de derecho creadas en fraude del derecho interno, en
cuyos casos prevalecer, indudablemente, la ley del juez, es decir, la ley del
derecho interno en que se presente el conflicto.

Pillet y Niboyet afirman que el principio del respeto internacional de los derechos
adquiridos, es absolutamente necesario para que las leyes produzcan en el espacio
todo su efecto til; de lo contrario, ningn comercio internacional sera posible y
ninguna relacin de derecho privado existira en la sociedad si los derechos
adquiridos en un Estado o pas no se respetaran en todos los dems. Estos autores
consideran sin embargo que para que un derecho pueda reconocerse como
adquirido internacionalmente existen dos condiciones sine qua non:

a) Que se haya adquirido vlidamente

segn la ley de origen del
derecho, y
b) Que esa ley haya sido competente internacionalmente para esa
adquisicin.

|C, Puntos de contacto

Martn Wolff seala respecto a los puntos de contacto (anknupfungs-fnmkment,

"factor determinante" o "factor de conexin") lo siguiente:

... en toda serie de hechos hay una o ms circunstancias que pueden servir como
posibles criterios para la determinacin del derecho aplicable. Por ejemplo, si un
subdito britnico domiciliado en Italia, hace un testamento en Francia y muere
dejando propiedad inmueble en Suiza, las circunstancias que pueden considerarse
como decisivas son su

I rxiicmada erudicin las leyes o quien las analizase ms profundamente, cmo

podra lliin mu lales diferencias de calificacin sin alterar por esto el Derecho?
Porque la diveri lliliid de calificaciones no licu carcter jurisprudencial, se advierte ms
claramente una llllrirncia en el Derecho. Vid. op. di., pp. 148-149.
154
TEORA DEL DERECHO CIVIL

CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO

155

nacionalidad britnica, su domicilio italiano, el locus actus francs y el situs re

suizo:2I

Texeiro Valladao considera que los puntos de contacto varan de un sistema

jurdico a otro; sin embargo, debemos de entender que entre los pases
pertenecientes a la familia del Civil Law (como Mxico), existe cierta semejanza en
los principios sostenidos. Para Wolff, los ms importantes puntos de contacto son
los siguientes:

1. El domicilio de una persona, su nacionalidad, su residencia, su

lugar de
estancia, su origen y, en derecho interpersonal, el grupo
personal al que pertenece (hindes, mahometanos, etc.). Estos fac
tores determinantes sern tratados en las siguientes secciones; son de
importancia para la determinacin del estado, capacidad, sucesin,
validez del matrimonio, etctera.
2. La sede de una persona jurdica, que puede ser determinada
de varias maneras.

3. El situs de una cosa, esto es, el lugar donde est o se supone

que est situada. En particular la lex situs es decisiva cuando estn en
discusin los iura in rem.
4. La bandera de un barco. sta ocupa el lugar de la nacionalidad
de las personas y el situs de las cosas; es decisiva prcticamente para
todas las relaciones jurdicas del barco y de su dueo o propietario

como tal. Tambin comprende las relaciones contractuales, particu

larmente contratos de fletamento, a menos que las partes intenten
excluir la ley del pabelln. Cuando un barco no est autorizado a
llevar el pabelln que ostenta o cuando lleva el de un Estado que
consta de varios pases, el derecho del pas del registro es el que es
decisivo.

5. El lugar donde se ha hecho un acto; por ejemplo, donde se

ha hecho un contrato, se ha celebrado un matrimonio, se ha firmado
un testamento, se ha cometido un dao. La lex loci actus es particu
larmente importante en contratos y delitos.
6. El lugar donde se intenta ejecutar un acto; por ejemplo, el
lugar de cumplimiento de obligaciones contractuales, o el lugar donde
debe ejercitarse el poder de un procurador.
7. El acuerdo de las partes contratantes
sobre la ley que debe
regir su contrato.
8. El lugar donde se insta proceso judicial, o donde se hacen
otros actos oficiales, como inscripciones en un registro de propie
dad o la concesin de privilegios, concesiones o patentes. La ley del

21 Wolff, Martn, op. cit.

foro es particularmente importante, porque todo "procedimiento" se rige por l, y
porque se aplica cuando el contenido del derecho extranjero aplicable no puede ser
averiguado, o cuando aquel derecho extranjero se excluye de aplicacin por
razones de un orden pblico.22

D. Orden pblico

Existen supuestos en que una ley distinta, aun cuando es aplicable de acuerdo con
el derecho interno, deja de serlo si se opone al orden pblico. El orden pblico se
refiere al derecho que tiene un pas para no aplicar la ley distinta cuando esta
aplicacin le perjudica.
Nos detenemos en este punto. En ciertos casos, una regla jurdica extranjera (o
federal), normalmente aplicable, es excluible por razones excepcionales. Tal no
aplicacin excepcional ocurre particularmente cuando el efecto de la aplicacin de
sta conducira a un resultado inconsistente o incongruente con algn principio
fundamental de la ley del foro (o ley local).
Existen dos especies fundamentales de orden pblico:

a) El orden pblico absoluto; es el que se refiere a todo lo que

concierne a la reglamentacin de instituciones determinadas, particu
larmente a un orden jurdico, aplicables a todas las circunstancias,
tales como, tratndose de derechos reales, registro pblico, catastro,
formas solemnes,
regulacin societaria. Esto significa, en trminos de
Pillet, que dichas instituciones son de carcter general por la natu
raleza de su objeto social, ya que se aplican a todas las personas y en
todas las circunstancias.
b) El orden pblico relativo; es el que rio protege instituciones
territoriales, ni se refiere a disposiciones jurdicas territoriales, este
urden pblico relativo surge de una comparacin entre las disposi
ciones del derecho distinto con las del derecho interno, realizndo
se, para decidir cul se aplica, apreciaciones ticas, sociales y polti
cas, siguiendo mtodos determinados lo que algunos autores opinan
que no es cientfico.

Savigny elabor un anlisis claro respecto a las normas de carcter absoluto

imperativo, es decir, del ius cogens, las cuales, como todos sabemos, se encuentran
en cualquier sistema jurdico, y dice que son de dos clases:

'"' WolIT, Miirln. n/i. il.

156
TEORA DEL DERECHO CIVIL
CONFLICTO DE LEYES CIVILES EN EL ESPACIO
157

Reglas establecidas en provecho de los poseedores de derecho;

Brocher las nombra lois d'ordre public interne y son las reglas que no
admiten pacto en contraro, por lo que no pueden ser excluidas por
actuacin por contrato ius cogens privatorum pactis mutari non potest.
Estas llegan a ser inaplicables cuando, de acuerdo con el Derecho
Internacional Privado, rige el caso un sistema jurdico extranjero.
Esta categora de leyes son aplicables slo cuando se aplique el dere
cho interno del foro. Por ejemplo, si dos personas oriundas de Ja
lisco,
que al celebrar contrato de matrimonio en Jalisco estipulan en
sus capitulaciones matrimoniales la no obligacin de otorgar alimen
tos a sus hijos, dicha estipulacin es nula, puesto que la institucin
de los alimentos es de orden pblico y no admite pacto en contrario.
Reglas que se descansan sobre motivos morales o de inters
pblico; Brocher las ha nombrado lois d'ordre public International; y

nosotros ms bien las denominaramos normas de orden pblico

territoriales. Estas normas o leyes estn determinadas para aplicarse
en todas las circunstancias, aun en el caso de que el derecho extran
jero sea el aplicable, aunque el sistema extranjero no las conozca o
conceda un alcance ilimitado a la voluntad individual. Bartain opina
acertadamente que deberan nombrarse loi d'ordre public national con
efectos en la esfera internacional. Tal sera el caso de un contrato
entre particulares, celebrado vlidamente en Nueva York, relativo a
la venta de un terreno en Mxico, donde se sabe que existen mantos
petrolferos; el contrato no surtira efectos en nuestro pas por lo
ordenado por el artculo 27 constitucional, que es de orden pblico
y que se aplica indefectiblemente en toda circunstancia y en toda
relacin jurdica relativa a esta materia.

En la primer regla, el orden pblico que los nacionales no pueden violar es el orden
interno, que ejerce la influencia dentro del territorio del Estado y tiene como base
una sola y misma ley, en las relaciones de un soberano y sus subditos, que por su
nacionalidad estn sometidos a su autoridad. En
el segundo caso, el orden pblico internacional, por el contrario, aparece en las
relaciones de un individuo y de un Estado al que no est sujeto, por su origen. Tanto
el orden pblico internacional y el orden pblico interno proceden del inters
general; pero el inters pblico tiene menos exigencias en un caso que en otro.
La nocin de orden pblico tiene efectos diversos, los cuales pueden ser negativos
o positivos. Si un juez mexicano ha de aplicar ley extranjera o de otra entidad
federativa de la repblica, pero contraria a la lex fon del juez, la excepcin del
orden pbico conduce
necesariamente a la no aplicacin de la ley extraa que establece el conflicto, por lo
cual se dice que existe un efecto negativo. En cambio, si la lexfori del juez impide la
aplicacin de la ley extraa, pero dicho tribunal debe aplicar su propia ley, se
desech, por un lado, la ley extraa, pero se aplica otra, es decir la lexfori del juez;
por lo que a este efecto algunos doctrinistas lo denominan como positivo y
negativo.

Ahora bien, al tratar la nocin de orden pblico es necesario distinguir entre la

creacin y la eficacia de los derechos, ya que el orden pblico no se opone a la
eficacia de los derechos creados conforme a una ley extraa a l; por ejemplo, si
conforme a una ley local no pueden crearse derechos, porque el orden pblico
reprueba procedimientos, pruebas o cualesquiera otras circunstancias y si la ley
extraa no lo prohibe y es aplicable, el derecho ha quedado establecido y por lo
tanto el orden pblico local no debe oponerse, ya que es necesario
reconocer que lo que no puede admitirse localmente es la creacin del derecho en
su territorio, mas no se puede negar la existencia del derecho creado conforme a
las leyes del lugar de origen. Lo que localmente se prohibe es el mal que resulta por
la creacin de este derecho en ese lugar, pero el reconocimiento de la existencia
del derecho ya creado no choca con la existencia del orden pblico. La dosificacin
del derecho extrao consiste pues en determinar hasta qu punto puede oponerse
el Derecho local a la aplicacin parcial o total del Derecho extrao.
Lo que s puede chocar con el orden pblico son los efectos 23 de los derechos
creados, ya sea por razn tcnica, es decir, cuando no exista la regulacin de las
instituciones jurdicas necesarias, o bien por razn de oportunidad, que es cuando
se considera que los efectos son anormales e injustos y que violentan el inters
general local.

E. Fraude a la ley

Las anteiores nociones se encuentran en ntima relacin con la excepcin de

fraude a la ley, ya que en nuestro Derecho el concepto de fraude a la ley va ligado
estrictamente a la nocin de orden pblico,24 por la naturaleza territorial de
nuestras normas, ya sea tra-

2!> Hay que hacer un distingo entre la eficacia del acto jurdico y sus efectos en
un lugar distinto al de su creacin: Puede un acto jurdico ser eficaz y tener efectos
de cuerdo a la ley del lugar de creacin y no tener efectos de acuerdo a la
legislacin del liiffir diferente al de creacin? S, en eso consiste la nocin de orden
pblico.
st La vinculacin
i.di.vidiiin;i Villc^is, ,,fi. ni.. |>|>. 279-280.

186

TEORA DEL DERECHO CIVIL

CONFLICTOS DE LA LEY CIVIL EN EL TIEMPO
187

"que el juez no puede aplicarla a hechos pasados, o desconociendo las

consecuencias ya realizadas o quitando eficacia o atribuyendo un.i diversa a las
consecuencias nuevas sobre la nica base de la apreciacin del hecho pasado". De
esta afirmacin de Coviello pdeme | derivar estas proposiciones o hiptesis
fundamentales de cundo un;i ley es retroactiva: a) cuando se aplica a hechos
realizados con anterioridad a su vigencia; b) cuando se aplica a las consecuencias
nueva (o sea, las que se realizan bajo el imperio de la ley nueva) de un hecho
anterior a su vigencia, alterndolas, siempre y cuando en dicha aplicacin se
estimen dichas consecuencias en razn de ste y no cu s mismas consideradas, es
decir, que se aprecien en relacin causal con el hecho pasado que las genera.
Aplicando las reglas generales mencionadas acerca de cundo una ley puede
considerarse retroactiva, Coviello consigna una especie de clasificacin de distintos
grupos de normas jurdicas por lo que concierne a su aspecto de retroactividad
cuando obran hacia ell pasado. Afirma, por ejemplo, que las leyes que modifican la
capacidad en s misma de las personas no sern retroactivas, porque tienden a
regular un hecho que necesariamente acaecer durante su vigencia (cumplir
determinada edad), con absoltua independencia del regulado por la norma anterior.
Tampoco para Coviello son retroactivas las leyes que alteren la condicin jurdica de
las cosas,
porque para aplicarlas a las nuevas modalidades de los bienes no es necesario
acudir al rgimen anterior de stos. Por los mismos motivos, este autor estima que
no pueden ser retroactivas las leyes que exigen un medio especial lo prueba
respecto a un acto celebrado con ] anterioridad a su vigencia, o que excluyen
algunos de los anteriores admitidos; las leyes concernientes al estado de familia; las
que miran a la naturaleza y duracin de los derechos patrimoniales, y las leyes de
procedimiento. Por el contrario, Coviello, siguiendo las reglas que formula,
retroctivas las leyes que alteren las condiciones intrnsecas de validez de un hecho,
acto o situacin jurdicos, as como las que afecten la forma de los mismos.

O) Tesis de Rouggiero. Para Rouggiero, no hay propiamente una regla general de

irretroactividad, de la cual constituye una excepcin la retroactividad. Hay dos
principios paralelos, en cuya racional conciliacin debe hallarse el criterio para
resolver si la norma derogada debe ser prolongada en su eficacia normativa; tal es

desde el punto de vista lege ferenda mi opinin. En cada caso, el legislador

deber dejarse llevar por diversas consideraciones de oportunidad, de
conveniencia, de justicia; su mayor o menor audacia frente al derecho anterior
deber depender de la finalidad que persiga, de la fuer/.a
locial que le empuje. La reforma del derecho puede hacerse de
luchas maneras, cada una de las cuales lleva consigo una propia
teora de la retroactividad. Hay tambin en esta cuestin una direc! pin conservadora y otra reformadora;
cada una de ellas presenta
multiplicidad de matices.
k El principio de la irretroactividad de las leyes se funda, ms que razones de
estricta justicia, en consideraciones de utilidad y de Conveniencia. Interesa que el
ordenamiento jurdico d a sus subditos la firme conviccin de que cada norma ha
de merecer entero respeto a las normas posteriores, mientras no sea derogada.
Qu icguridad existira en la vida social si en todo instante se sintiera el peligro de
que las relaciones creadas al amparo de unas leyes pudieran quedar sin efecto por
leyes posteriores? El orden jurdico que debe aparecer como nico a travs de sus
modificaciones se pondra, como dice Ferrara, en contradiccin consigo mismo y
con tilo perdera gran parte de su eficacia si las relaciones fundadas y los
derechos y las obligaciones creados bajo la proteccin de una ley estuviesen bajo la
constante amenaza de quedar sin efecto por otra [ley posterior.
Siendo razones de utilidad y conveniencia las que apoyan el principio de
irretroactividad, no puede ser un principio absoluto. A veces la ley anterior, por su
escandalosa injusticia o por ser creacin de la arbitrariedad o de la fuerza, repugna
de tal suerte a la conciencia jurdica riel momento presente que sera mayor el dao
de respetar su vigencia que el producido por destruir las situaciones de derecho
configuradas por ella. Por lo mismo, el conceder o no conceder en casos
determinados fuerza retroactiva a las leyes, es cuestin que ha de : dejarse, en
ltima instancia, al tacto poltico del buen gobernante.
P) Tesis
de Rojina Villegas. El maestro Rojina Villegas sigue el jCriterio del Kelsen,
consistente en que la norma jurdica contiene las
Consecuencias de derecho, que deber ser imputadas o referidas a un sujeto
determinado, a travs de un hecho condicionante. En otra palabra, en la norma
jurdica se encuentran sin actualizarse las con-

jiecuencias de derecho, y este proceso slo se cumple a travs de un supuesto. Es

la misma tesis de la relacin jurdica, y de la teora del supuesto jurdico
condicionante que desarrollaron Kelsen y Fritz Schereier.
Conforme a esas ideas, y aplicadas al problema de la retroactividad,
: la ley tendr este carcter cuando viene a desconocer, violar o en alguna forma
restringir las consecuencias jurdicas que se actualizaron a favor de ma persona
determinada, y en relacin con la ley
188
TEORA DEL DERECHO CIVIL
CONFLICTOS DE LA LEY CIVIL EN EL TIEMPO
189

antigua, siempre y cuando esa modificacin sea en perjuicio de alguien.

De aqu se desprende que cuando la actualizacin de las consecuencias est
subordinada a una condicin suspensiva y la ley nueva las modifique, ser
retroactiva, si conforme al sistema jurdico positivo de que se trate, los efectos de la
condicin deben retrotraerse en forma absoluta, es decir, referirse a la poca de
constitucin del acto; pero no ser retroactiva si, conforme a dicho sistema, los
efectos deben imputarse al momento en que se realice la condicin, puel en este
caso, dada la naturaleza de la misma, los derechos se entienden nacidos hasta ese
momento, o sea, bajo la vigencia
de la nueva ley, que puede, sin ser retroactiva, libremente reglamentarlos. En
cambio, si la condicin tiene un efecto retroactivo integral, como acontece en
nuestro derecho positivo, cumplido el acontecimiento futuro e incierto, los derechos
se consideran nacidos desde el momento de celebracin del acto, y por lo tanto la
nueva ley no puede modificar-los, sino que entran bajo el imperio de la ley antigua.
En cuanto a los derechos sujetos a trmino suspensivo, como esta modalidad
simplemente difiere los efectos ya creados y slo apla/a su exigibilidad, debe
decirse que la nueve ley rio puede modificarle >,s enjuicio de alguien, sin ser
retroactiva, pues esos derechos nacieron, definitivamente, como situaciones
concretas, desde que se celebr el acto jurdico y quedan en todo sujetos en la ley
antigua.
En el caso especial de los herederos y legatarios condicionales, o sujetos a
trmino, por lo que se refiere a estos litmos (la institucin de herederos no puede
quedar sujeta a un trmino), debe relacionarse con el momento de la muerte del
testador, ya que el testamento es un acto jurdico que slo surte sus efectos hasta

ese instante. Por consiguiente, antes de la muerte del testador no se han

actualizado las consecuencias jurdicas a favor de herederos y legatarios, y si
dependen de una condicin, cumplida sta, se retrotraen sus efectos a la fecha de
la muerte. En tal virtud, un cambio en la legislacin hereditaria, que modifique los
derechos de herederos y legatarios, no puede afectar las sucesiones abiertas con
anterioridad a la nueva ley,
entendindose que la apertura de la herencia se hace rn el momento de la muerte
de su autor. En otras palabras, desde ese-mismo instante los herederos y legatarios
instituidos tienen derechos adquiridos, situaciones jurdicas concretas o
consecuencias actuali/.a-das, que no puede desconocer en su perjuicio la nueva ley.
En sen tido opuesto, antes de la muerte del testador, la nueva ley s puede
modificar los derechos de los futuros herederos y legatarios, supuesto en el cual
entre tanto no ocurre la muerte, an no se han acluali/ado
hs consecuencias jurdicas, que en el caso dependen de dos supuestos: a)
Existencia de un testamento en el que se le instituya, y b) El ' h. di.., t. I, cap. IV.

190

TEORA DEL DERECHO CIVIL

191 CONFLICTOS DE LA LEY CIVIL EN EL TIEMPO

de esa ley, ya que, indiscutiblemente, vendr a modificar situaciones jurdicas

concretas o consecuencias actualizadas y, por lo tanto, su aplicacin, benfica para
una de la partes, sera perjudicial para la otra. Por lo tanto, nos encontraramos ante
un caso fuera de la norma general que permite la aplicacin retroactiva de la ley,
cuando a nadie perjudica. En el problema propuesto es seguro que generalmente
perjudicar al acreedor. Tambin en este caso, nos encontraramos ante la
posibilidad de que el legislador pudiera promulgar una ley retroactiva, segn el
artculo 14 constitucional, pero lo que no se puede, es aplicar dicha ley por algn
rgano del Estado cuando perjuidique a alguno. En tal virtud, al suscitarse la
controversia que posiblemente ocurrira,
por la oposicin del perjudicado y su negativa a conformarse con la nueva ley, el
juez tendra el problema de aplicar una ley retroactiva en perjuicio de uno de los
contratantes.
Por ltimo, debe decirse que si la teora de la imprevisin en los contratos
establece que el juez puede modificar ciertas consecuencias de los mismos, con
mayor razn debe reconocerse la posibilidad de que el legislador lo haga por medio
de disposiciones generales.

4. El ltimo caso se refiere a los cambios en el sistema procesal que vengan a

afectar las acciones nacidas de un contrato de acuerdo con la ley antigua, de tal
manera que se modifiquen o extingan al entrar en vigor la nueva ley. En esta
materia se considera lo siguiente:

"la aplicacin de la norma procesal posterior no queda excluida por l.i

circunstancia de que los hechos cuya eficacia jurdica se discute, hayan ocurrido
mientras estaba en vigor una ley procesal distinta, sino nicamente por la
circunstancia de que, durante la vigencia de sta, hayan ocurrido los hechos a que
se atribuye la eficacia jurdica procesal."

El principio anterior tiene validez para las cuestiones netamente procesales, pero
no da un criterio para las acciones que nazcan de un contrato, cuyo alcance y
existencia pueden ser modificados por la nueva ley.
De acuerdo con esta tesis en relacin con la actualizacin de las consecuencias, y
considerando adems que la accin es un supueslo jurdico condicionante, de
carcter autnomo, que engendra un derecho pblico subjetivo distinto del derecho
privado subjetivo que
tuvo o pudo haber tenido el actor, es evidente que este derecho pblico de accin
nace hasta el momento en que se entabla la demanda y que por lo tanto, su fecha
de presentacin determinar la aplicacin de la ley antigua o nueva de manera que
si conforme ,\ la nueva ley se engendra un derecho de accin que no reconoca la
anterior para determinado contrato, como este derecho es autno-ino e
independiente del derecho subjetivo privado (real o personal e contratante), como
este derecho es autnomo e independiente riel derecho subjetivo privado (real o
personal de contratante), debe estarse a lo que la nueva ley disponga; pero,
evidentemente, si el cambio de legislacin ocurre despus de presentada la
demanda, (I actor no podr pretender ejercitar una accin superveniente invocando
la ley nueva.32

6. aplicacin de la doctrina de ferrara

a vanos

Plugiatti aplica la doctrina de Ferrara ya expuesta-casos especiales, en los

siguientes trminos:33

"I. Capacidad y estado de familia. La capacidad jurdica y la capacidad de obrar

constituyen un estado, una condicin, no un simple hecho jurdico, y a ellos pues se
aplica siempre la ley nueva; sin embargo, los actos realizados por una persona
capaz bajo el imperio de la ley abrogada y que se vuelve incapaz en virtud de la
nueva ley, son perfectamente vlidos, porque son hechosjurdicos consumados. Lo
mismo debe decirse en lo que atae al estado de familia y a las relaciones que de l
derivan; en efecto, en este caso se trata de un status y no de un hecho jurdico; sin
embargo, las modificaciones
vlidamente productivas bajo la ley anterior no pueden ser alteradas por la
sucesiva.
II. Negocios jurdicos. Estn sometidos a la ley del tiempo para los
requisitos formales como para los elementos sustanciales, as como para
la valoracin de su eficacia.
III. Derechos reales. Para los modos de adquisicin es preciso obser
var la ley del tiempo en que la adquisicin se verifica; pero en lo que
concierne al contenido y la extensin de los dei^echos y la condicin
jurdica de las cosas que forman su objeto, es preciso seguir las normas
establecidas por la ley nueva.
Merece mencionarse en particular la disciplina de la prescripcin adquisitiva,
que ene como base un hecho diuturno. Si la prescripcin se realiza antes de que la
nueva ley entre en vigor, no hay discusin, porque la ley nueva no puede retroobrar.
Cuando la prescripcin est en curso, es preciso distinguir diversas hiptesis: a) si la
ley nueva suprime esa determinada prescripcin, el trmino transcurrido es intil;
b) si la nueva ley alarga el trmino de prescripcin, el periodo transcurrido se
compula, pero el trmino til es el fijado por la ley nueva, y c) si el trmino es
abreviado, es preciso igualmente computar el periodo transcurrido,
192

TEORA DEL DERECHO CIVIL

permaneciendo til para la prescripcin al establecido por la nueva ley. En el caso,

sin embargo, en que la abreviacin sea tal que el periodo transcurrido comprenda
todo el trmino til para prescribir, es necesario hacer notar que la adquisicin no
puede considerarse perfecta
sino en el momento en que la nueva ley entra en vigor.

IV. Derecho hereditario. La capacidad de ser instituido por la ley o por

testamento y el reparto sucesorio, estn regulados por la ley de la poca en que se
abre la sucesin; la capacidad de otorgar testamento, y los requisitos formales y
sustanciales del testamento mismo, estn, por el contrario, regulados por la ley del
tiempo en que el testamento fue hecho.
V. Leyes procesales. El juicio es una serie de actos y de hechos, cada
uno de los cuales, siendo en s mismo completo y autnomo, est regu
lado por la ley del tiempo en que se realiza.
En cuanto a los medios de prueba, si una ley agrega un nuevo medio ce
prueba, se aplica an a las relaciones pasadas: lo mismo debe decirse en el caso en
que la nueva ley suprima o regula diversamente un-medio de prueba reconocido
por la ley precedente.
1. Leyes relativas a la capacidad de las personas. Por regla general,
estas leyes son aplicables a todas las personas que se encuentran cu
aquel estado de hecho que es el presupuesto de la capacidad o incapa
cidad, aun cuando bajo el imperio de la antigua ley se hayan realizado
las condiciones por ella requeridas [...].
2. Leyes concernientes a la condicin jurdica de las cosas. Tambin
stas son de aplicacin inmediata para todas las cosas que se encuentran
en las circunstancias consideradas por las mismas, aun cuando el pro
pietario u otro causahabiente haya obedecido todas las normas de la ley
anterior que atribua a las cosas una diversa naturaleza
o les aplicaba
diverso tratamiento [...].
3. Leyes concernientes a los actos jurdicos, a) Condiciones mtrns'cas de validez. Estas leyes no tocan absolutamente los actos realizados
en el tiempo anterior, y no regulan tampoco sus efectos futuros, en
virtud de que dependen de la existencia de una condicin que para la
nueva ley es causa de nulidad, o de la falta de un elemento de hecho

que la nueva ley exige como condicin necesaria [...].

b) Forma. Anlogamente, las leyes que conciernen a la forma de lo

actos no se aplican a los que revistieron una forma diversa que rega
bajo la ley anterior, aun cuando, ntese bien, no haya alcanzado en
aquel tiempo su perfeccin los actos de referencia [...].
c) Medios de prueba. Las leyes que exigen un medio especial de
prueba, o que excluyen alguno de los anteriores admitidos, son aplica
bles a los hechos pasados [...].
4. Leyes concernientes al estado de familia. Dcese por lo coimin
que stas se aplican inmediatamente, sin miramiento a los hechos anlc
riores, porque todo lo que concierne al estado de las personas no puede
ser objeto de un hecho adquirido. Pero nosotros aplicaremos nuestro
CONFLICTOS DE LA LEY CIVIL EN EL TIEMPO

criterio fundamental, pasando por alto que si es verdad que el estado no es por s
un derecho, sino un hecho que produce derechos, tambin es innegable que hay
derechos que dependen del estado. No slo la ley que exige nuevas condiciones de
forma y de sustancia para la validez del matrimonio, no es
aplicable a los anteriormente celebrados, conforme al principio comn a todos los
actos jurdicos en general; tampoco lo ser la que regula los efectos del matrimonio,
si importa apreciacin de un hecho pasado, siendo aplicable en caso contrario [...].
Leyes que miran a la naturaleza y duracin de los derechos patri
moniales. Si una ley considera como real un derecho de obligacin, o
viceversa, o si limita la duracin de un derecho perpetuo, o si suprime
una institucin jurdica (como el fideicomiso, el feudo, el beneficio), es
aplicable inmediatamente, aunque el derecho derive de negocios jur
dicos anteriores, sin que tenga por eso fuerza retroactiva [...].

Leyes concernientes al derecho de sucesin. Cualidad y capacidad

de suceder. Tales leyes no son ciertamente aplicables a las sucesiones
abiertas antes de entrar aqullas en vigor [...].
Leyes de procedimiento. Son de aplicacin inmediata a todas las
contiendas que se inician o que estn pendiente al tiempo en que entran
en vigor; pero esto no importa retroactividad, porque la aplicacin de
las leyes procesales mira a un hecho existente en la actualidad, esto es,
a la litis, no a un hecho pasado, cual es el negocio jurdico, y menos a
la accin que se ejerce [...].
Leyes poltico-administrativas. Tambin stas se consideran por lo
comn retroactivas; pero lo cierto es que no operan de modo distinto al
de todas las dems a aquellos que eran antes capaces o incapaces, lo cual
ocurre no por la naturaleza especial de la ley, sino por el principio
general de que toda ley se aplica a las
consecuencias nuevas de un
hecho pasado, cuando ste no se tome en consideracin."

CAPITULO XVI

IA E IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS

enrique romero gonzlez

1. generalidades

Al hablar de la aplicacin de la ley civil, es necesario referirnos en primer trmino

a lo que representa la norma jurdica, sus alcances, sus consecuencias y la

importancia y trascendencia que en el mbito social tienen este tipo de reglas, para
efecto de que tengan validez en la colectividad en donde van a regir.
Ya se tiene entendido que una norma jurdica, por su propia naturaleza, nos otorga
derechos o facultades y nos impone deberes y obligaciones.
Igualmente, tenemos el concepto de que las normas jurdicas, aparte de ser
formales, externas generales, tienen la coercibilidad que el Derecho les da para que
sean cumplidas exactamente, aun en contra de la voluntad de las personas a
quienes van dirigidas.
Esta coercibilidad es lo que le da a la norma un valor insuperable, ya que el
Estado, a travs de sus rganos correspondientes, procede a hacer efectivos los
derechos y obligaciones que emanan de una norma para que se cumpla con toda su
efectividad.
Si el Derecho no fuera de esta naturaleza, su aplicacin sera totalmente frgil,
pues permitira que las personas a quienes va dirigida una norma la observaran o
no conforme a sus particulares intereses.
Por el contrario, la norma, al tener efectividad jurdica, impera en el campo de su
aplicacin sobre todos los sujetos que estn bajo la hiptesis prevista por la misma,
y el Estado, a
travs de sus rganos competentes, otorga la fuerza suficiente para esos efectos.
Ahora bien, si vamos al campo de la teleologa jurdica, podemos afirmar que la
definicin de esta naturaleza se formula con el fin que se propone el Derecho, y que
pueden establecerse distinciones entre los diferentes sistemas normativos, ya que
el Derecho, como actividad

195

TEORIA DEL DERECHO CIVIL

196

jurdica, se manifiesta a travs de normas con las caractersticas que

ya se han especificado o sea, de ser heteronormas, bilaterales* exter
nas y coercibles; adems sobre la comunidad y por ello decimos que

el Derecho y sus normas son factores sociales que se aplican para

propiciar una convivencia permanente y universal. /
Igualmente, podemos afirmar que el Derecho no es esttico, ya que va cambiando
de poca en poca, de lugar en lugar, derogando, modificando y creando normas
jurdicas de acuerdo con las necesidades de la sociedad en que se aplica.
No debemos olvidar que la principal fuente del Derecho son los hechos reales que
se presentan en una sociedad y que, atendiendo a esos hechos, el Derecho debe de
movilizarse para atacar fenmenos que pueden causar desequilibrio en el orden
social.
As, podemos afirmar que las normas persiguen necesariamente un fin
determinado, e indiscutiblemente su objeto es regular conductas humanas para
exigir a quienes se aplica, comportamientos acordes a la sociedad en que se vive.
Toda norma, indiscutiblemente, contempla una regla de conducta, y esa conducta
est encaminada
a perseguir un fin jurdico cuya trascendencia propicie satisfactores colectivos.
En los supuestos anteriores y en lo que respecta a la aplicacin de la ley civil,
podemos advertir que existe una marcada diferencia entre las normas que integran
esta disciplina, porque, en principio, en la legislacin de esa naturaleza se advierte
en primer trmino lo que llamamos Derecho de familia, cuya finalidad es obtener la
solidaridad y cohesin del mu leo que constituye esta institucin, para o cual es
necesario ir^nlai insiiliK iones que le den soporte, tales corno el matrimonio, 1.1
filiacin con la generacin de relaciones que surgen al respecto la patria
potestad y la tutela, como formas auxiliares de esta institucin, as como otro tipo
de organismos, como el que actualmente se incorpor a nuestra ley sustantiva en el
nombre de Consejo de familias. Todas estas instituciones, indiscutiblemente,
contemplar una norma-tividad que trasciende del mbito particular al mbito social
y pblico.
Tomando en consideracin esta situacin, debemos estimar que las normas de
esta naturaleza tienen un contenido que, indiscutiblemente, afecta al orden pblico,
porque nadie puede negar que desde tiempo atrs y en la actualidad, la familia es
el pilar de la sociedad, puesto que un desquiciamiento de este grupo genera
factores que van en contra de las normas fundamentales de una colectividad, como
son las constitucionales, y del respeto a las normas de orden pblico, ctiya violacin
trasciende hacia la vida armnica y de convivencia en un ncleo humano.

RENUNCIA E IRRENUNCIABILIDAD

DE DERECHOS

197

Si analizamos las otras partes que la ley civil contempla, son particularmente
disposiciones del orden patrimonial, ya que, en primer lugar, se analiza la teora
general de las obligaciones como soporte jurdico de todas las dems figuras que
regula la institucin civil, tales como los bienes derechos reales, los contratos y las
sucesiones. La normatividad a este respecto, en su totalidad son instituciones de
carcter privado; pero no debemos pasar por alto que en la actualidad muchas
figuras de esta materia caen bajo el influjo de normas jurdicas de una
trascendencia tal, que su violacin acarrea situaciones que indiscutiblemente estn
bajo la esfera del orden pblico, y para mencionar simplemente algunas, podemos
hacer referencia a la posesin y usucapin; a la propiedad; al condominio; al tiempo
compartido; a los contratos preliminares; al mutuo; al arrendamiento y sus diversas
modalidades; a los contratos de obra; contratos de garanta, tales como la hipoteca,
la prenda o la transaccin; el arbitraje, y otros ms que, indiscutiblemente, si se
capta la importancia de su naturaleza, tienen un contenido eminentemente de
orden pblico e indebidamente se les ha considerado como de derecho privado.
Si estamos hablando de la aplicacin de la ley civil, a travs de las normas que
integran la legislacin respectiva, podemos sealar que las consecuencias de esta
aplicacin, son todas aquellas situaciones jurdicas concretas que sobrevienen en
virtud de la realizacin de los supuestos previstos por esas reglas.
Esas
consecuencias jurdicas se manifiestan ;i travs de los supuestos que la norma
general, creando relaciones jurdicas eulie paificu lares como entre particulares y el
Estado, derivadas de la naturalc/a de cada norma en particular; de ah las
denominaciones de consecuencias de derecho privado y consecuencias de derecho
pblico; pero de acuerdo con mi personal criterio, todas son consecuencias de
derecho, pues en la actualidad no existe una lnea precisa y perfectamente
determinada entre lo pblico y lo privado, ya que el Derecho genera reglas de
conducta que deben imperar en una colectividad y que afectan por igual a todos los
que conforman esa colectividad sin distinguir que a unos afecta ms y a otros
menos, porque el Derecho es universal y sus disposiciones se aplican por igual a
toda persona que est bajo el supuesto de la norma, por lo que no debe de decirse
que hay derecho para situaciones particulares de una jerarqua distinta. Lo que s
existe y en eso no hay duda es una jerarqua de normas jurdicas, pero no
porque se produzca aplicando distingos o preferencias en relacin con alguien, ya
que las consecuencias que xurgen a travs de su aplicacin o su violacin y que,
indiscutible198. TEORA DEL DERECHO CIVIL

mente, trascienden en el mbito social, son diferentes, segn sea la calidad de la

norma.
Tradicionalmente, se haba propuesto que los derechos y obligaciones entre
particulares eran mbito de lo que se llama derecho privado y as, decan que tanto
en caso del Derecho Civil como del Mercantil, su sistema tiende a establecer
y a regular jurdicamente la constitucin de los derechos subjetivos privados y los
deberes correlativos, sean stos patrimoniales o no patrimoniales.
Por las reflexiones que hemos mencionado con anterioridad, podemos aclarar los
anteriores conceptos, ya que en la actualidad el Derecho Civil, como se ha
mencionado, a travs de las partes que lo integran y ms an el Derecho Mercantil,
con su desarrollo contractual y financiero, se han alejado mucho de los conceptos
sealados y, como se ha sustentado, esta referencia ha dejado de tener una
aplicacin de esta naturaleza, como lo era en la antigedad.
Sabemos que la norma jurdica, al ser aplicada, produce consecuencias de derecho
o sea, situaciones jurdicas que sobrevienen en virtud de la realizacin del supuesto
previsto por ella. Es conocido que las consecuencias que siempre se han reconocido
son la creacin, la transmisin, la conservacin, la modificacin y la extincin de
derechos y obligaciones.
Igualmente, se ha sostenido que unas consecuencias traen aparejadas sanciones
que impone el propio Derecho cuando persisten violaciones de origen o posteriores
en la vida de la norma. Estas sanciones genricamente constituyen ineficacias, que
pueden, en un momento dado, invalidar, total o parcialmente, una situacin jurdica
o, simplemente, modificarla para adecuarla al fin que persigue la norma; stas
pueden ser, entre otras, la inexistencia, la nulidad, la revocacin, la rescisin, la
reductibilidad y otras ms.
Se ha sostenido, sin que en la actualidad tenga grandes repercusiones, que
hay consecuencias de derecho pblico y consecuencias de orden privado, segn la
naturaleza de la propia norma.
Para los efectos aqu planteados, debemos referirnos especficamente a las
consecuencias que regula el Derecho Civil, y como se ha mencionado con
anterioridad, dentro de las reglas de conducta que tiene esta disciplina,
encontramos tanto normas que afectan al orden pbico como aquellas que
solamente trascienden la esfera de los particulares, por lo que al respecto y para no
propiciar confusiones, debemos centrarnos en ellas, olvidndonos en esta situacin
de normas de orden pblico y especficamente las constituciones, las penales, las
administrativas y otras ms.

RENUNCIA E IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS 199

Las normas de carcter civil, indiscutiblemente, son generadores de derechos y

obligaciones entre los particulares, bien sea entre ellos mismos o en sus relaciones
con el Estado; lo que nos trae como afirmacin que esta disciplina est consagrada
en gran parte a regular jurdicamente derechos subjetivos privados y sus deberes
correlativos, sin perjuicio de que esos derechos trascienden la esfera del orden
pblico.
Podemos captar toda la gama de estos derechos subjetivos, siendo unos
patrimoniales, otros no patrimoniales, absolutos y no absolutos; de inters
particular o de inters general; transmisibles o intransmisibles; temporales o
vitalicios; renunciables e irrenunciables, y de otras categoras que constituyen la
esencia de la aplicacin de la ley civil.
No olvidemos, como anteriormente ya se ha sealado, que el Derecho
Civil est dividido en dos grandes partes: una de contenido patrimonial y otra de
contenido no patrimonial. A la segunda pertenece en su integridad el Derecho de
familia y a la primera las dems disciplinas, que pueden ser obligaciones, contratos,
bienes y sucesiones.
Volvemos a insistir en este punto, en que las normas que regula esta disciplina,
sea de contenido no patrimonial o patrimonial, generan reglas de conducta que
caen bajo la influencia tanto del orden pblico como del inters particular.
Una de las cuestiones que es necesario captar con precisin para la aplicacin de la
norma, es saber interpretarla, a efecto de conocer los alcances y consecuencias de
la misma en el mbito donde se aplica, para poder, en un momento determinado,
decidir si se trata de una norma de orden pblico o de inters particular. Al
respecto, no debemos olvidar que se dej asentado que el Derecho es nico y
universal y que sus normas trascienden por igual toda la esfera donde se aplica,
debiendo imponerse sin distincin alguna, pero que, sin embargo, la aplicacin de la
misma en algunos supuestos se puede manejar a criterio de los particulares y en
otros supuestos es jns rgida y la conducta de los sujetos a quienes va dirigida no
puede alterarse por los particulares; de ah que una de las cuestiones que debe
manejarse con un criterio eminentemente jurdico y social, es conocer el origen de
la norma que motiv su creacin o incorporacin en el sistema de legislacin
jurdica que se busc a travs de su aplicacin, y qu fines y consecuencias espera
el Estado con la
aplicacin de la norma para el bienestar colectivo; en esto, adems de ser motivo
de inters general, es requisito indispensable conocer el fenmeno social que dio

origen a la norma, para poder captar su Importancia, su liase emienda y su fuerza

en la colectividad.

200

TEORA D1L DKRKCIIO CIVIL

En nuestra ley substantiva civil, en su parte de disposiciones preliminares se dice

lo siguiente:

I.

Que las disposiciones del Cdigo Civil se debern entender de

una manera generalizada, y que cuando por alguna circunstancia y siempre que sea
de una manera accidental, faltare dicha generaliza cin, se har constar
especialmente para que el acto jurdico surta sus efectos.
II.
Que en las relaciones sociales, las disposiciones de la ley civil se debern
entender bajo los principios de reciprocidad y equidad entre los afectados.
III. Que la voluntad de los particulares no puede eximir de la observancia de la ley
ni alterarla ni modificarla. Slo podrn renunciarse los derechos privados que no
afecten directamente al inters pblico y siempre que la renuncia no perjudique
derechos de terceros.
IV. Que la renuncia autorizada slo producir efectos si se hace en trminos claros y
precisos, de tal suerte que no quede duda del derecho que se renunci.
V.
Que los actos ejecutados contra el tenor de las leyes prohibi tivas o de inters
pblico no tendrn valor, excepto en los casos que la ley disponga lo contrario.
VI. Que las leyes que establezcan excepciones a las reglas gene rales no son
aplicables a caso alguno
que no est expresamente es pecificado en las mismas leyes.
VTI. Que se considera ilcito todo aquello que afecta la personalidad de los
intervinentes en un acto jurdico, as como sus derechos esenciales e inalienables,
su estado civil y cuando sea contrario a leyes de orden pblico o a las buenas
costumbres.

De los anteriores conceptos, que tienen el rango de normas jurdicas, podemos

deducir que en la aplicacin de la ley civil el legislador impone derechos, facultades,
restricciones e impedimentos ;i! aplicar las distintas normas que integran la ley

sustantiva; con ello se deja plenamente establecido lo que se ha dicho con

anterioridad, es decir, que en la ley civil existen normas que afectan al orden
pblico y normas que inciden solamente en el derecho particular.
Se ha dicho tambin que existen instituciones como la familia y sus correlativos
derechos y obligaciones, que tienen una prepondr rancia de carcter pblico, y
tambin se ha dicho que entre lo que aparentemente es de carcter privado como
consecuencia del avance del Derecho, muchas normas del orden patrimonial
requieren nn

RENUNCIA E IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS 201

reconocimiento que impida su manejo arbitrariamente por los particulares, por las
consecuencias que esto acarrea, y tenemos como ejemplo la propiedad privada y
sus desmembraciones, por lo que actualmente se debe de manejar con un
contenido eminentemente social; y otro ejemplo manifiesto son algunos contratos,
entre ellos el arrendamiento, como fenmeno econmico social de grandes
repercusiones en la vida comunitaria,
y otras figuras que al analizarlas con profundidad nos demuestran que con la
aplicacin de las normas que las regulan, el legislador ha ido imponiendo
modalidades y restricciones que, de alterarse, modifican notablemente el inters
pblico.
Dicho lo anterior, volvemos a insistir en que para conocer el alcance y aplicacin
de una norma, hay que captar la intencin del legislador por medio de la
interpretacin jurdica, para que, a travs de esa interpretacin, se llegue a conocer
el tipo de norma de que se trata.
Pasando ahora al concepto de renunciabilidad o irrenunciabilidad de los derechos y
deberes que nos imponen las normas jurdicas y sin llegar a exponer la diversas
categoras de leyes y formas jurdicas que se presentan, en lo que concierne al
orden civil podemos afirmar que la renunciabilidad es un derecho subjetivo que
permite al titular de ese derecho privarse de las facultades que se derivan de una
norma jurdica en cuanto le beneficie; y podemos, igualmente, afirmar que la
renunciabilidad entraa una privacin de un derecho que libremente puede ser su
titular.
Adems, cabe mencionar que con esa renunciabilidad, el titular del derecho
subjetivo se est privando de una manera voluntaria de los beneficios que le
impone la norma.

2. autonoma privada

Conviene sealar tambin que en la materia civil tiene gran trascendencia el

principio de la autonoma privada, es decir, la facultad de autogobernarse por el
propio interesado; sin embargo, se puede sostener que esa autonoma privada en la
actualidad no es absoluta, ya
que, por encima de ella estn los intereses generales y de orden pblico, de modo
que a travs de la intromisin justa y jurdica del Estado, esa autonoma est
limitada en beneficio de intereses superiores, como son los de la colectividad, que
trascienden al orden social y al orden pblico. Nosotros podemos observar, al
respecto, cmo la autoridad interviene en muchos negocios jurdicos regulan-

202

TEORA DEL DERECHO CIVIL

do el alcance para que el particular no pueda manejarse libremente e imponiendo

condiciones que trascienden la esfera del inters general; en lo concerniente al
Derecho Civil, esto se manifiesta en el orden familiar, en la propiedad privada, en
materia de sucesiones y en muchos contratos, en donde claramente se ve a travs
de la normati-vidad restricciones que van en contra de la autonoma privada; sin
embargo, debemos dejar sentado que esas intromisiones indiscutiblemente
benefician al inters colectivo e impiden que las partes abusen de sus derechos,
con perjuicio de problemas socio jurdicos-econ-micos que se presentan en la
sociedad.
Pasando ahora a exponer las diversas categoras de leyes y normas que imperan
en el mbito civil, podemos sealar que la ley constituye vina regla de conducta de
carcter general, que emana de un proceso legislativo y que, una vez sancionada y
publicada, tiene la fuerza de obligatoriedad que nuestro sistema jurdico tiene en
todas las leyes al respecto.
Tambin podemos afirmar que de la ley emana un conjunto de normas jurdicas,
unas veces de carcter general, a otros
de carcter individual, pero que, como normas jurdicas, tienen tambin fuerza
obligatoria y al igual que la ley general, tienen la coercibilidad para hacer que se
cumplan, a travs de los rganos competentes.
Podemos deducir de lo anterior que en materia civil existen normas que deben
acatarse por quienes estn bajo el supuesto hipottico de las mismas sin restriccin
alguna, o bien pueden acatarlas o no, modificarlas y aun renunciar a ellas cuando
esto es permitido. La renunciabilidad o irrenunciabilidad de la ley y normas jurdicas
se deben aplicar conforme a la jerarqua, contenido, consecuencias y trascendencia
de este upo de reglas de conducta.

3. clasificacin de leyes y normas

Veamos ahora una clasificacin de leyes y normas jurdicas acordes al Derecho

Civil, a su ley sustantiva y a las normas afines a esta disciplina:
I. Imperativas. Son las que ordenan sin excusa alguna la ejecucin de actos
determinados. Por regla general, todas las leyes son de esta naturaleza, porque nos
imponen la necesidad de realizar acciones u omisiones ordenadas por la norma; sin
embargo, esto debe de entenderse con un sentido especial, es decir, atendiendo al
contenido de cada una de las normas.

RENUNCIA E IRRENUNCIABILIDAD DE DERECHOS 203

II.
Prohibitivas. Son aquellas que impiden la realizacin de actos que se estiman
por el legislador como contrarios a la necesaria con vivencia humana.
III. Permisivas o facultativas. Son aquellas que permiten autorizar o tolerar algo, es
decir, aquellas en que no se ordena o prohibe algo, sino que simplemente
se concede una facultad a una persona para que ejecute a su arbitrio un cierto
hecho.
IV. Interpretativas o supletorias. Son las que tienen por objeto regular los efectos de
los actos cuando las partes no las hayan deter minado o que estn destinadas a
esclarecer autnticamente el verdadero sentido de una ley, es decir, llenan las
lagunas o silencios de las partes en relacin como un acto jurdico determinado,
bien sea un contrato, un testamento o cualquier otro y fijan cmo se ha dicho el
sentido o alcance de las leyes.
V.
Perfectas. As se llama a las normas que contienen las sancin procedente
para los casos de incumplimiento de lo que en ella se est ordenando o cuando se
realiza lo prohibido.
VI. Menos que perfectas. As se llama a aquellas que no estn provistas de sancin y
que contienen solamente cuestiones de orden disciplinario.
VII. Imperfectas. Son las que no tienen sancin alguna y que sola mente tienen la
apariencia de normas jurdicas.

Las normas de orden publico pueden ser de varias especies, segn su contenido
especial, ya que se encuentran dentro del ambito de las imperativas y prohibitivas,
y las convierten en orden publico su contenido, por su trascendencia hacia el
ambito en que se aplican; en oposicin a estas tenemos las del orden privado o de
los intereses particulares, en las que la ley permite su alteracin por las personas a
quienes van dirigidas y, consecuentemente, alterar las modificarlas o aun renunciar
a ellas no trascienden estas cuestiones en perjuicio de la colectividad.

Ya hemos sealado que la

renunciabilidad es un derecho subjetivo y que puede hacerse por el titular del
mismo; sin embargo, el Derecho busca el bienestar colectivo y se legisla para una
convivencia armonica y social. La ley impide que los particulares realicen actos que
vayan en contra de normas prohibitivas o de interes publico y que, desde luego, son
tambien de interes general y afectan el orden social, imponiendo como sancion
generica la nulidad absoluta, salvo los casos en los que expresamente la ley
disponga otra cosa.
De lo anterior se desprende que en cualquier acto juridico llamese convenio,
contrato, testamento o de otra indole, la voluntad que
204
TEORA DEL DERECHO CIVIL

trasciende a la obligacin es aceptable, fuera de los casos sealados por la ley.

Por otra parte, las normas de orden privado, de inters particular, las permisivas,
las interpretativas y las supletorias s pueden alterarse, ya que su violacin no
causa perjuicio al inters general ni al orden pblico, y los derechos que de ellas
emanan s pueden renunciarse, siempre que la renuncia no perjudique derechos de
terceros y que se haga en trminos claros y precisos, de tal manera que no se deje
duda respecto al derecho a que se renuncia.
Se ha dicho en esta parte que dentro de lo que se denomina derecho pblico y lo
que se denomina derecho privado pueden existir normas que caen bajo los
supuestos de inters general o particular y que por tal razn, para conocer con
precisin la naturaleza, contenido, valor y consecuencias de una norma, tiene que
conocerse el sentido jurdico con el que fue creada
para de ah deducir si puede o no alterarse modificarse o renunciarse a los derechos
y obligaciones que de la misma se desprenden.

CAPITULO XVII

ABROGACIN Y DEROGACIN DE LA LEY

Antonio Camacho Gmez

1. generalidades

Por regla general, la vigencia de la ley es por tiempo indeterminado, es decir, se

sabe la fecha en que entrar en vigor, pero no cundo cesar su vigencia;
excepcin a esta regla son, por ejemplo, las llamadas "leyes de ingresos" y "leyes
de egresos" del Estado, que desde que son promulgadas se establece que su
vigencia ser por el trmino de un ao, contado del primero de enero al 31 de
diciembre del ao fiscal de que se trate, es decir, su vigencia est predeterminada
desde el momento de su creacin.
Ahora bien, las sociedades no son estticas, evolucionan, son dinmicas,
experimentan cambios de diversa ndole: econmica, poltica, tecnolgica o
cientfica, de tal suerte que esa evolucin social resulta en ocasiones ayuna de
reglamentacin jurdica (como sucedi verbigracia, en el caso de los transplantes
de rganos humanos, espectacular avance de la ciencia mdica que sin embargo no
estaba regulado por el Derecho, por lo que hubo necesidad de reglamentar tal
fenmeno mdico adicionando primero el Cdigo Sanitario, despus la Ley General
de Salud y ms recientemente el Cdigo Civil del Estado, en el captulo relativo a los
derechos de la personalidad); o bien las normas jurdicas que en el pasado fueron
tiles para regular una situacin jurdica determinada, se tornan obsoletas,
inaplicables a las nuevas
circunstancias sociales (ejemplo claro de lo anterior, lo tenemos en el actual Cdigo
Civil para el Estado de Jalisco, en el cual se suprimieron las normas relativas a "Los
Esponsales", por considerar el legislador que durante la vigencia del Cdigo Civil
anterior, fue nula su aplicacin), por lo que se hace necesario suprimirlas,
modificarlas o reemplazarlas por otras acordes con las nuevas situaciones o
necesidades sociales.

206
TEORA DEL TEORI

TEORIA DEL DERECHO CIVIL

ABROGACIN Y DEROGACIN DE LA LEY

207
Por otra parte, las normas jurdicas son expresin de la razn humana, y como todo
lo que proviene de la inteligencia del hombre, son perfectibles.
A esta substitucin o supresin total o parcial de las normas jurdicas por otras
nuevas, se le llama tcnicamente "Abrogacin y Derogacin" respectivamente.
El tema de la abrogacin y derogacin de la ley, no ofrece mayor dificultad cuando
se estudia dentro del programa de Introduccin al Estudio del Derecho, materia que
por su naturaleza, se ocupa de ofrecer al estudiante una visin panormica, un
paisaje general del Derecho, sin embargo, ahora que el alumno tiene ya esos
conocimientos generales, en esta materia de Teora del Derecho Civil, se hace
necesario retomar el tema que nos ocupa, no a ttulo de simple repaso, sino desde
un punto de vista ms particular, ms profundo, y sobre todo, ms reflexivo.

2. LA ABROGACIN

La palabra "abrogar" viene del latn abrogatio-nis que significa "declarar nulo, sin
valor y eficacia para en adelante lo que por disposicin
legal, o por un privilegio, se hallare establecido".1
"Abrogacin: (del latn abrogatio, del verbo abrogare, abrogar, anular). Es la
supresin total de la vigencia y, por lo tanto, de la obligatoriedad de una ley".2
En relacin con el tema de la ley, la abrogacin es "el acto contrario al nacimiento
de la misma. Es decir, su revocacin, su anulacin total".3
Cabe hacer mencin, que en el Derecho Romano el vocablo abrogacin (abrogatio)
significaba el acto de dejar sin efecto jurdico una disposicin legal, a diferencia de
lo que se conoci como la rogatio, que era el acto en que un magistrado propona
una ley en una asamblea pblica.

3. LA DEROGACIN

Derogacin. "Segn el Derecho Romano y por boca de Modestino (Digesto, 1. 50,

tt. 16 102) una ley es derogada cuando se suprime una parte de la misma".4
1
Diccionario de Derecho Privado, Editorial Labor, S. A., Barcelona, Madrid,
Buenos Aires,
Ro de Janeiro, Mxico, Montevideo, tomo I, A-F. Reimpresin, 1961,
Escriche define a la derogacin en los siguientes trminos: "La abolicin, anulacin
o revocacin parcial de alguna cosa establecida como ley o costumbre".5
A su vez, Guillermo Cabanellas sostiene que la derogacin es "...Estrictamente, la
modificacin parcial de una ley o reglamentacin vigente." 6
De lo antes expuesto se desprende que en pureza jurdica, y respetando la
semntica, una cosa es "abrogar" y otra es "derogar", en efecto, de acuerdo con el
sentido etimolgico de ambos vocablos, nos encontramos con que la abrogacin
consiste en privar de su eficacia
por entero a una ley, y la derogacin consiste en privar parcialmente de su vigencia
a una ley, y as se entendi en la antigua repblica romana, ya que Modestino
sostuvo que "Derogatur legi, cum pars detrahitur; abrogatur cum prorsus tollitur (Se
deroga la ley cuando se le quita una parte; se la abroga cuando es totalmente
abolida)",7 es decir, cuando por ejemplo, se substituye por completo el Cdigo Civil
por uno nuevo, estamos ante el fenmeno de la abrogacin; cuando se suprimen o
modifican slo algunos de sus artculos, estamos ante un caso de derogacin.
Las definiciones o conceptos de diferentes autores sobre la abrogacin y la
derogacin, coinciden con la significacin que de tales vocablos se exponen lneas
arriba.
Eduardo Garca Mynez, al referirse a este tema, expresa: "...Hay normas jurdicas
que tienen por s mismas sentido pleno, en tanto que otras slo poseen significacin
cuando se les relaciona con preceptos del primer tipo. Cuando una regla de Derecho
complementa a otra, recibe el calificativo de secundaria. Las complementadas, por
su parte, llmame primarias. Las secundarias no encierran una significacin
independiente, y slo podemos entenderlas en relacin con otros preceptos. Son
secundarias: a) las de iniciacin, duracin y extincin de la vigencia... Las de
extincin de la vigencia pueden abolir todo un conjunto de leyes, caso en el cual se
llaman abrogatorias, o solamente algunas de las disposiciones de un ordenamiento
legal, y entonces reciben la denominacin de preceptos derogatorios".9

5 Escriche, Joaqun,

Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia, Crdenas Editor y

Distribuidor, 1a reimpresin, Mxico, 1991, p. 549.
" Cabanellas, Guillermo, Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, 25a edicin,
Editorial Ilcliasta, S. A., Buenos Aires, Argentina, 1997, p. 158.
7 Enciclopedia Jurdica Omeba. Bibliogrfica Omeba, tomo I, Buenos Aires,
Argentina, 1990, p. 100.
" Garca Mi'iynr/, Eduardo, Introduccin al Estudio del Derecho, Editorial Porra,
36a edicin, Mcxiro, 19M, p. Ol.
208
TEORA DEL DERETEORIA DEL DERECHO CIVIL
ABROGACIN Y DEROGACIN DE LA LEY
209
Siguiendo la misma tesitura, Trinidad Garca, citando a Escriche expone: "La ley
deja de tener vigor cuando pierde su fuerza obligatoria. Normalmente slo el autor
de la ley puede quitarle dicha fuerza, por medio de un acto legislativo (arts. 72,
inciso f) de la Constitucin, 8S del Cdigo del 84 y 9e del 29).
El acto por el cual se priva a la ley de su fuerza, se llama usualmente derogacin.
En realidad, existen dos palabras que pueden expresar la idea, aun cuando su
significado no es idntico; son los trminos abrogacin y derogacin; abrogar
significa quitar su fuerza a la ley en todas sus partes; derogar quiere decir abolir la
ley slo en algunos de sus preceptos; y luego aclara: Pero el uso admitido permite
que se hable tambin de derogacin cuando se trata de la supresin total de la ley
y aun de la legislacin relativa a una rama del Derecho...".9
No obstante la clara diferencia entre el significado de "abrogar" y de "derogar", en
la actualidad ya
casi no se hace distincin entre ambos trminos, sino que se utiliza nicamente la
palabra "derogar" englobando en este verbo tanto la funcin de suprimir totalmente
como la de suprimir parcialmente la ley, situacin que ha trascendido incluso a
nuestra Carta Magna la cual, en el inciso f) de su artculo 72 a la letra, establece:
"En la interpretacin, reforma o derogacin de las leyes o decretos se observarn
los mismos trmites establecidos para su formacin"; en igual sentido, en el
Derecho extranjero, el artculo 17 del Cdigo Civil Argentino establece: "Las leyes
no pueden ser derogadas en todo o en parte sino por otras leyes." Y el Cdigo Civil
Espaol en su artculo a su vez, dispone: "Artculo 2QLas leyes slo se derogan
por otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se
disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva sobre la misma

materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley, no
recobran vigencia las que sta hubiere derogado."
Contrariamente a lo anterior, el artculo 9a del Cdigo Civil para el Distrito Federal,
consigna: "Artculo 9QLa ley slo queda abrogada o derogada por otra posterior
que as lo declare expresamente o que contenga disposiciones total o parcialmente
incompatibles con la ley anterior." Por lo que ve a Jalisco, el artculo correlativo del
anterior, es el nmero 11 del Cdigo Civil de esta entidad, siendo idntico en su
contenido.
Aun cuando pudiese considerarse de intrascendente la distincin en el uso y
aplicacin de los vocablos "abrogar"
y "derogar" es conveniente dejar la prctica de utilizar slo el verbo "derogar" para

significar indistintamente lo que en estricto derecho son cosas diferentes, ya que

con este relajamiento, slo se est destruyendo nuestra
tradicin jurdica romana, y si desde aquellos inmemoriales tiempos, pensadores
como Modestino ya conceban la distincin entre abrogacin y derogacin, no se ve
la razn para no seguir respetando tal distincin, adems, "conviene que la
terminologa jurdica designe con precisin cada una de las diferentes situaciones
que regula, ya que la ambigedad y el casuismo impiden la claridad que todo
derecho debe ostentar".10
Cuando se pretenda realizar la abrogacin o la derogacin de una ley, debemos
tener siempre presente que dicho acto slo ser competencia de la autoridad que
precisamente le dio vida a esa ley determinada, y que se debern seguir los mismos
trmites previstos para su formacin, esto, atento a lo dispuesto por el artculo 72,
inciso f) de la Constitucin General, transcrito lneas arriba.
Es importante sealar que dado que en Mxico opera el derecho consuetudinario
delegado, es decir, aquel en que la ley expresamente remite a la costumbre para la
solucin de determinadas controversias, no bastar que aun existiendo costumbre,
desuso o prcticas en contrario a lo dispuesto por la ley, sean stas, causas
suficientes para que por s solas puedan llegar a abrogar ninguna ley.
La abrogacin y la derogacin, pueden ser de forma expresa o tcita.

4.

abrogacin o derogacin expresa

La abrogacin o la

derogacin "es expresa, cuando una nueva ley revoca formalmente a la antigua..." "
es decir, estaremos ante un caso de abrogacin o derogacin expresa cuando, el
texto que abroga as la pronuncia, cuando encontramos esa explcita manifestacin
del legislador, en pocas palabras, cuando la misma ley lo establece.

5.

abrogacin o derogacin tcita

Es tcita en el caso de que la nueva ley no diga terminantemente que anula a la

que le antecede, sino que simplemente incluye normas o reglas que se encuentran
en franca contradiccin con las de la ley anterior.
Siempre ser preferible en razn de la certeza jurdica, optar por l,i abrogacin o
derogacin expresas, ya que cuando se dan de forma

111 Enciclopedia jurdica Ornaba, tomo VIII, Driskill, S. A., Buenos

210
TEORA DEL DERECHO CIVIL

tcita, provocan inseguridad jurdica porque no siempre resulta fcil conocer

cules son las disposiciones que quedan derogadas tcitamente, siendo de poca
ayuda la tan usada frmula que se usa "de cajn" en los artculos transitorios de la
nueva ley en el sentido de que "se deroga todo lo que se oponga a la presente ley";
en este contexto, Planiol (citado por Semp, Mirivielle) comenta: "En los redactores
de las leyes modernas, se nota una inadvertencia al establecer un artculo final en
el que nunca dejan de decir: Se abrogan todas las disposiciones de las leyes y
decretos actualmente en vigor y contrarias a la presente ley..." 12 lo anterior, en
virtud de que comnmente existen normas que en estricto derecho no se oponen a
la nueva ley.
Es comprensible
que la tarea a cargo del legislador en el sentido de buscar y examinar para que no
quede ninguna norma por derogar o abrogar, es difcil, complicada; pero siempre se
debe hacer ese esfuerzo para derogar o abrogar expresamente las normas que sean
incompatibles con la nueva ley, ya que como lo seala Semp Minvielle: "Si el
propio legislador no lo puede hacer por complicado, es una razn adicional para no
dejrselo al ciudadano medio, que tiene menos elementos para ello." 13

La abrogacin y derogacin de las leyes da lugar a toda una problemtica relativa

a situaciones creadas con anterioridad respecto a derechos reales o personales.
Qu sucede cuando la ley derogada seala una posesin por el trmino de 10 aos
para usucapir y la nueva ley aumenta ese trmino a 15 aos y al promulgarse la
nueva ley el poseedor lleva nueve aos con seis meses poseyendo? O qu sucede
cuando la ley anterior fija la mayora de edad en 18 aos y la nueva ley la establece
a los 21? En qu condiciones quedan los individuos que tiene 17 aos con 11
meses? O qu pasa con los que ya eran mayores de edad de acuerdo con la ley
abrogada? Qu pasa cuando una persona est compurgando una pena privativa de
su libertad y se deroga el precepto que tipificaba el delito por el cual fue
condenado?
Tambin se presentan otras interrogantes respecto a la pervivencia jurdica de los
reglamentos de la ley abrogada o derogada. Seguirn vigentes o perdern su
vigencia en atencin al principio jurdico de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal?
Esta problemtica encuentra
su respuesta en esta misma obra en el desarrollo del tema de los conflictos de la ley
en el tiempo.

IV

SUJETOS DEL DERECHO CIVIL

CAPITULO XVIII

LAS PERSONAS

olga guillermina gmez prez* 1. personas fsicas y personas

colectivas

Magalln Ibarra indica que el captulo de la personalidad constituye una de las

materias ms difciles y quizs ms complicadas en la ciencia del Derecho,
primordialmente por la literatura que enfoca el problema de la persona. La Biologa
estudia a la persona como organismo viviente; la Filosofa la considera porque en

ella se encarna el ser racional capaz de realizar sus fines; la Etica la estima como
sinnimo del ente capaz de actualizar o realizar valores, y la ciencia jurdica la
enfoca como sujeto de derechos y obligaciones.
Etimolgicamente, la palabra "persona" tiene un origen y una significacin
confusas; la mayora de autores concluyen que se deriva del latn, con sus voces
personae y personare y del verbo persono (compuesto de per-y son-as-are: sonar
mucho, resonar); tambin es comn como "faz", similar al significado latino
"disfraz" o apariencia externa del hombre,
Alfredo rgaz seala apoyndose en el profesor Piere Ruffel, que el vocablo
parece derivar del etrusco, en cuya lengua phersu designa "la mscara del teatro,
no enteramente individual, sino tpica", que identifica cierto carcter o una especial
funcin; considera que la palabra ha pasado del etrusco al latn con el subfijo que se
agrega a la declinacin, de donde se emplea el trmino "persona".

Marcel Planiol expresa que la palabra "persona" tiene un origen metafrico, que
est tomada por los antiguos del lenguaje teatral y que as se llamaba a la mscara
larva histrionalis que utilizaban los actores en las representaciones. Las caretas
que reflejaban tristeza i'ii sus facciones, caracterizaban el dolor, las lgrimas y la
tragedia en

* Kslc r.ipliilo coiilicnc correcciones y comentarios del Lie. Dagoberto Guzmn

Mmiscil.
213
214
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
215
los dramas; por el contrario, aquellas que revelaban alegra eran apropiadas para
los personajes simpticos y risueos eti la comedia.
El uso de las caretas o personajes trascendi posteriormente las formas comunes
de identificacin de los seres humanos; hablndose as enprincipio de la persona del
gobernador la persona del pa-terfamiliar o la persona de la esposa, hasta que
gradualmente fue suprimindose la denominacin y en los trminos del gobernador,
paterfamiliar y esposa, intrnsecamente se indicaba su propia persona.

Aubry y Rau al referirse a la persona la describen as: "todo ser humano, nacido
vivo y viable, es una persona"; Eduardo Busso afirma: "persona es el elemento
substantivo de toda realidad jurdica", y por su parte, Ignacio Galindo Garfias
seala:

"con la voz persona, se quiere decir algo ms, se apunta en manera rns clara y
con mayor nfasis a la dignidad del ser humano, poique alude implcitamente al
hombre en cuanto est dotado de libertad para proponerse asimismo fines y para
definir la
direccin de su conducta, con vista a la realizacin de tales fines y, en suma, como
un ser responsable ante s mismo y ante los dems de su propia conducta, loable o
vituperable, desde el punto de vista moral y social."

Hans Kelsen realiza un exacto distingo entre la personalidad de Ja cual es

partidario como aspecto jurdico y la persona en s; estimando que aqulla es una
cualidad o categora jurdica y que est en el hombre mismo.
La persona slo designa un haz de obligaciones, de responsabilidades y de
derechos objetivos; un conjunto de normas. La persona fsica no es el hombre, como
lo considera la doctrina tradicional; el hombre 110 es una nocin jurdica que
expresa una funcin especfica del Derecho; es una nocin biolgica, fisiolgica y
psicolgica. Cuando una norma jurdica utiliza el concepto de hombre, no le confiere
por ello el carcter de una nocin jurdica. El hombre solamente puede
transformarse en un elemento del contenido de las normas jurdicas que regulan su
conducta cuando convierte algunos de sus actos cu el objeto de deberes, de
responsabilidad, o de derechos subjetivos.
La persona denominada fsica designa un conjunto ce normas que regulan la
conducta de un solo y mismo individuo. "Si el hombre es una realidad natural, la
persona es vina nocin elaborada por la ciencia del Derecho."
Luis Recasns Siches seala que lo que funciona como persona en el rea del
Derecho, no es a plenitud del ser individual, no es la realidad del hombre concreto
singular con su propia e intransferible existencia, sino ciertas dimensiones
genricas y comunes, ohjc
uvadas y unificadas por el ordenamiento jurdico. En realidad el concepto de
persona no ha sido creado por el Derecho, ya que es anterior a l, y se le reconoce
precisamente por sus atributos inseparables y por lo tanto, esenciales del ser
humano. Francesco Messineo agrega que esos atributos constituyen una

caracterstica desconocida por los ordenamientos antiguos y una conquista de la

ciencia jurdica del ltimo siglo.
Sigue sosteniendo Recasns Siches que 110 debe confundirse la personalidad
jurdica propiamente aptitud con la realidad humana del sujeto, ya que el
hombre es sujeto de derecho, porque su vida y actividad se relaciona con los
valores jurdicos; de ah que ser persona en derecho, o ser persona de derecho, no
es lo mismo que el hombre individual, ya que el ser individual es ser yo, y no otra;
por ello concluye la personalidad es la dimensin jurdica comn que el hombre
posee con los dems, como el ciudadano, el contribuyente, el soldado, el
comprador, etc. En su ltima acepcin la palabra "persona" no denota el sujeto de
derecho, no corresponde a una entidad; denota una cualidad, un atributo, es una
idea abstracta, y no cabe duda que en los textos romanos la palabra "persona" no
designa el sujeto ce derecho, sino la personalidad. Tal ocurre con el tema de la
personalidad en la vida meramente social (no jurdica); si primero nos hemos
percatado de lo que es la personalidad en el Derecho, suele decirse que ser persona
en derecho significa ser sujeto de derechos y deberes jurdicos.
Hay dos clases
de personas en el Derecho: las personas fsicas e individuales, y las colectivas, que
suelen ser denominadas personas inrales o personas jurdicas.
A la teora fundamental del Derecho le corresponde de lleno determinar el
concepto jurdico de persona, sin pretender excusar lo que hay en las personas
(individuales o colectivas) como realidad o fenmeno ms all del Derecho, sino
vnica y exclusivamente, en qu consiste esa calificacin jurdica; es decir, qu es lo
que denota el concepto jurdico de persona o el concepto de persona jurdica. Lo
que en el Derecho funciona como personalidad jurdica individual no es la totalidad
del hombre, su entraa individual e irreductible, su ple-naria realidad ntima, sino
una especial categora genrica, que se adhiere a esa realidad, pero sin contenerla
dentro de s. Y lo mismo se puede decir respecto de la persona jurdica colectiva; lo
que funciona como tal en el Derecho no es la realidad concreta y total del ente
colectivo, sino un sujeto construido jurdicamente, en suma, una categora jurdica
tambin a fuerza de tal, genrica que el ordenamiento proyecta sobre
determinados tipos de situaciones sociales.
216
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
217

Lo que funciona como persona jurdica en el rea del Derecho no es la plenitud del
sujeto individual con su propia e intransferible existencia, sino slo ciertas
dimensiones genricas y comunes, objetivadas y unificadas por el ordenamiento
jurdico; y precisamente la personalidad jurdica individual est constituida por esa
objetivacin unificada
que el ordenamiento jurdico ha constituido con unas determinadas calidades
genricas y funcionales (las calidades de ciudadano, comprador, contribuyente,
hijo, marido, testador, heredero,
etctera).
En cuanto a la personalidad jurdica de los seres humanos, se conoce
perfectamente que a pesar de que muchos posean esa calidad antolgica, el
Derecho se negaba a reconocerla, porque existan esclavos, o sea, individuos que
siendo personas en el sentido fsico, no lo eran en el sentido jurdico, pues la misma
ley los someta al rgimen legal de las cosas.
Han existido, adems, ideas que aceptan identificar a las personas como sujetos
de derecho, con una realidad psicolgica, pues as como estiman que el Derecho
mismo no tiene una existencia material, perceptible por los sentidos, sino que
solamente existe en las ideas, decisiones y actividades de los hombres, tambin
puede considerarse como titular de derechos y consecuentemente con
personalidad, todo ser que corresponda a una realidad pensada. En la Edad Media
se atribuan derechos a Dios y a los santos y en la moderna fase del
desenvolvimiento jurdico no puede considerarse como sujetos de derecho a Dios y
los seres celestiales, los animales y las cosas inanimadas y los muertos, y que slo
tenga esa calidad, el hombre
mismo (Ferrara).
En la Edad Moderna la tendencia gradual que ha existido en la ciencia del
Derecho, es la de poder llegar a equilibrar ante la ley ;i todas las personas,
proporcionndoles igualdad. No obstante, subsis- ' ten diferencias en el orden
jurdico entre personas,
en particular cuando unas son nacionales y otras son extranjeras, pero slo ei1
relacin con el ejercicio de ciertos derechos.

A. Cundo se inicia y cundo se termina la personalidad jurdica

El nacimiento y la muerte, son reglas inobjetables. La determinacin del

nacimiento tiene una gran trascendencia en el Derecho, ya que es un hecho jurdico

que seala el principio de la propia pei> sonalidad. Aun al embrin en ciernes, que
puede llegar a nacer, so le otorga una singular proteccin, teniendo plena eficacia la
regll axiomtica y ficticia del Derecho romano Infans conceplus pro nali"
habitur, o sea, al concebido (nasciturus) se le tiene por nacido para todo lo que le
sea favorable y se le brinda la tutela y proteccin de la ley; no se le atribuye
anticipadamente una personalidad que en el transcurso de su gestacin puede
llegar o no a tener.
El sentido de este axioma debe ser que el concebido no es vir-tualmente persona,
y siendo, empero, una persona eventual, se le reservan y tutelan aquellos derechos
que desde el momento del nacimiento se le haban transmitido, y adems, su
capacidad jurdica se calcula, en cuanto sea preciso, desde el momento de la
concepI cin y no desde el nacimiento. Este axioma se conjug como Homo est qui futurus
est, o sea, hombre es el que ha de nacer.
El Cdigo Civil del Estado de Jalisco establece en su artculo 18 que persona es
todo ser humano, y contina consignando en el artculo 19 que la personalidad
jurdica es uno de los atributos de la persona fsica, que se adquiere por el
nacimiento viable
y se extingue por la muerte, y que desde el momento en que el ser humano es
concebido, entra bajo la proteccin de la ley y se le tiene por nacido para todos los
efectos legales, y por su parte, el artculo 414 dispone que la demanda de divorcio o
ilegitimidad matrimonial produce los siguientes efectos: "[...] sealar y asegurar por
el juez y dictar en su caso las medidas precautorias que correspondan, cuando la
mujer quede encinta [...]".*
El aspecto de la persona encuentra su natural extincin en la muerte, cuando la
vida cesa. No obstante la personalidad del desaparecido, puede continuar
produciendo consecuencias jurdicas y su patrimonio sigue constituyendo una
unidad, la cual desaparece hasta que en la sucesin se realiza la adjudicacin a sus
herederos, quienes deben responder de las obligaciones del finado y ejercitar los
derechos patrimoniales que tuvieran a su favor.
Sin embargo, aquellos aspectos que estn ligados ntimamente con la
personalidad del de cujus y que constituyen fuentes de su manifestacin s
desaparecen, ya que con la muerte el vnculo conI yugal se extingue, la patria potestad termina, etctera.
Adems de las personas fsicas, en el Derecho romano apareci lili segundo grupo
de personas: las morales, tambin ahora llamadas personas jurdicas, personas
colectivas, personas ficticias o artificiales, (laclo que se contraponen a las
caractersticas esenciales de las personas fsicas, son: individuales, reales o

naturales. Estas personas podran le de carcter pblico, como el Estado o

municipios; de carcter irinipiiblico,
como sindicatos, cofradas, etc., y de carcter privado.

* Nol:i: Puede consultarse ;i propsito los artculos 22, 337 y 1377 del Cdigo Civil
1 (Ml.i i-l Disliilo l'Vdcral.

218

TEORA DEL DERECHO CIVIL

Federico Carlos de Savigny, haciendo referencia a la tesis de Bernardo Winscheid,

en la que defina la personalidad jurdica de las entes colectivas como "un poder o
seoro de la voluntad reconocido por el orden jurdico", sealaba que para realizar
la idea de persona jurdica es necesario crear una representacin que suple de
manera artificial su incapacidad de obrar. Aparte de la persona jurdica individual,
se consideran otros seres ficticios, a los cuales se les llama personas jurdicas, es
decir, personas que no existen sino para fines jurdicos, que no aparecen al lado del
individuo como sujetos de relaciones de derecho.
Por su parte, Ferrara, al analizar las caractersticas de la tesis realista, advierte en
ellas que el concepto de persona no coincide con el del hombre, sino con el del
sujeto de derecho, por lo que no se excluye que haya sujetos de derecho que no son
hombres; es preciso ensanchar al sujeto, sacndolo de la esfera del derecho privado
patrimonial y llevndolo a la del derecho pblico; y todas las personas jurdicas,
pblicas o privadas, son realidades. La posicin de Ferrara desde una visin
formalista, combinada con elementos de ficcin jurdica son "asociaciones o
instituciones formadas para la consecucin de un fin, reconocidas por la ordenacin
jurdica como sujetos de derecho".
Hans Kelsen advierte:

a semejanza de la persona fsica, la persona llamada moral o jurdica designa

solamente la unidad de un conjunto de normas, a saber, un orden jurdico que
regula la conducta de una pluralidad de individuos.

Para la teora pura del Derecho, por el contrario, la persona fsica y la persona
jurdica son ambas la personificacin de un orden jurdico.

Analizando lo expuesto, se puede y debe apuntar que an se busca y no se

encuentra la justificacin o esencia de la personalidad moral, dentro de la cual
tampoco encuentra respuesta la creacin ficticia de la personalidad del Estado.
En cuanto al principio o fin de la personalidad artificial de las personas morales, se
puede hacer una parfrasis del nacimiento y defuncin de las personas fsicas;
observndose que las morales nacen cuando se constituyen y mueren y cuando se
disuelven y liquidan.
El Cdigo Civil de 1928 contiene una enumeracin enunciativa de las personas
morales en sus artculos 25, 26, 27 y 28; en tanto que en los cdigos anteriores de
1870 y 1884 no aparece una elaboracin como la expuesta, ni en cuanto a las
personas fsicas ni tampoco cu relacin con las personas morales.

LAS PERSONAS
ATRIBUTOS DE LAS PERSONAS

219

2.

La personalidad se manifiesta por medio de ciertas caractersticas peculiares

que son los atributos de la personalidad: capacidad, nombre, domicilio, estado,
nacionalidad y patrimonio. Paul Esmein, al revisar la sexta edicin del
Derecho Civil Francs de Aubry y Rau, seala que como emanacin de la persona, el
patrimonio deba comprender en s mismo, en primer lugar, los derechos que esos
autores llaman "los bienes innatos", a los cuales nombramos ahora los derechos de
la personalidad. Los derechos innatos o derechos de la personalidad son los
derechos individuales o libertades pblicas garantizadas por la "Declaracin de los
derechos del hombre": derecho a la integridad de su cuerpo, al respeto de su
pensamiento y de su vida ntima, a su reputacin y a su libre actividad.
Galindo Garfias, al hablar de los atributos de la personalidad apunta: "la
personalidad lleva implcitas ciertas cualidades que se denominan atributos de
personalidad. La personalidad de que goza una persona fsica lleva aejos los
siguientes atributos: a) nombre; b) el domicilio; c) el estado civil y poltico.

3. la capacidad

Magalln Ibarra indica que: "...es capaz el que es dueo de s mismo, y no lo es,
quien se encuentra sujeto a la potestad de otro" (Instituciones de Justiniario).

La capacidad debe ser reconocida no slo como el atributo ms importante de la

personalidad, sino como su atributo esencial. Aubray y Rau coinciden con esta
posicin al indicar que "la capacidad jurdica se confunde con la personalidad; todo
ser capaz de poseer derechos y de estar sometido a obligaciones es una persona".
"Capacidad" es un vocablo jurdico que, como lo hizo la Institua de Justiniano,
comprende su lado negativo, o sea, la incapacidad, que paradjicamente est
ampliamente reglamentada tanto en
el Derecho Civil de fondo, como en el procesal, para la determinacin de esta
limitacin; de ah que se reconoce como su aspecto positivo la aptitud que tiene el
individuo para disfrutar y cumplir por s mismo derechos y obligaciones.
Al hablar de disfrute se hace referencia al aspecto genrico de la rapacidad, cslo
es, a su goce. Al hablar de derechos y obligaciones, nos simamos anlc la capacidad
de ejercicio, fiilicn Bonnccase advier220

TEORA DEL DERECHO CIVIL

te: "la capacidad de goce es la aptitud de ser titular de un derecho; la capacidad de

ejercicio es la aptitud de las personas para adquirir y para ejercer derechos por s
mismas".
La capacidad de goce es total y la de ejercicio es parcial. Nuestra legislacin civil
al respecto estatuye en el artculo 20:

Slo a la ley le corresponde regular la capacidad o incapacidad de las personas,

tanto de goce cuando se tiene la aptitud para adquirir derechos y contraer
obligaciones, y II. Hay capacidad de ejercicio cuando se tiene aptitud de ejercitar
derechos y cumplir obligaciones.

Contina la propia ley consignando lo siguiente:

ART. 21.La capacidad jurdica es la regla, y la incapacidad debe ser establecida

en la ley.
art. 22.La menor edad, estado de interdiccin y las dems incapacidades
establecidas por la ley, son restricciones a la capacidad de ejercicio; sin embargo,
los incapaces pueden ejercitar sus derechos o contraer obligaciones por medio de
sus rerpresentantes.

art. 23.La capacidad de ejercicio se reconoce por la ley a los mayores

de edad en pleno uso de sus facultades psquicas y a los menores emancipados.
art. 46.La mayor edad comienza a los dieciocho aos.
art. 47.El mayor de edad dispone libremente de su persona y de sus bienes,
salvo los casos de excepcin establecidos en las leyes.
art. 48.La menor edad comienza con el nacimiento y concluye al cumplir
dieciocho aos.
art. 56.El matrimonio de quien es menor de edad produce su emancipacin.
Aunque el vnculo matrimonial se extinga, el cnyuge emancipado no perder esa
calidad.
ART. 58.El emancipado tiene capacidad de ejercicio para la libre
administracin de su patrimonio, pero necesita autorizacin judicial para la
enajenacin, transmisin por cualquier ttulo y constitucin de derechos reales
sobre sus bienes inmuebles, y de un tutor dativo especialmente nombrado para
estos casos.

La ley procesal civil de la entidad, hace referencia al supuesto de la capacidad, en

el que enuncia el tema con la referencia copulativa de la capacidad y personalidad,
vinculndose todo ello tambin con el de la representacin.

art. 40.Todo el que, conforme a la ley, est en el pleno ejercicio dess derechos
civiles, puede comparecer en juicio.
ART. 41.Por los que no se hallen en el caso del artculo anterior comparecern
sus representantes legtimos o a travs de gestor judicial,

LAS PERSONAS

221

Los ausentes o ignorados sern representados como se previene en el Cdigo Civil

del Estado [...].
art. 42.Los interesados
y sus representantes legtimos podrn comparecer en juicio por s o por medio del
procurador con poder bastante [...].

Refirindose de nuevo a la Institua de Justiniano, atendiendo el lado negativo de

capacidad, que es la incapacidad, se inclina por el examen de las personas sujetas
a la potestad de otra, y deja a la exclusin resultante, la determinacin de la
capacidad. Un ejemplo de ello lo encontramos en las disposiciones de nuestro
Cdigo Civil relativas a la minora de edad, estado de interdiccin, patria potestad,
adopcin, emancipacin y tutela:

art. 49.Son incapaces:

I. El menor de edad;
II. El mayor de edad que padezca enajenacin psquica, aunque
tenga intervalos lcidos, y
III. Los sordomudos que no sepan darse a entender por escrito,
mediante intrprete o, por el lenguaje mmico de sistemas educativos
y de comunicacin universalmente aceptados.
art. 58.El emancipado tiene capacidad de ejercicio para la libre administracin
de su patrimonio, pero necesita autorizacin judicial para la enajenacin,
transmisin por cualquier ttulo y constitucin de derechos reales sobre sus bienes
inmuebles, y de un tutor dativo especialmente nombrado para estos casos.
art. 528.El que adopta tendr respecto de la persona y bienes del adoptado, los
mismos derechos y obligaciones que tienen los padres respecto de las personas y
bienes de los hijos.
art. 588.Quienes ejercen la patria potestad son los legtimos representantes de
los que estn sujetos a ella, y tienen la administracin legal de
los bienes que les pertenezcan conforme a las prescripciones de este cdigo [...]
art. 603.La tutela es la institucin de orden pblico e inters social que,
respecto de los incapacitados, tiene por objeto la guarda y custodia de la persona y
los bienes, o solamente los bienes.
art. 604.La tutela se ejercer en los casos siguientes:
I. Sobre quienes no estando sujetos a patria potestad tienen incapacidad natural
o legal, o solamente la segunda para gobernarse por s mismos [...]
art. 605.Tienen incapacidad natural y legal:

I.

Los menores de dad, y

II.

I,os mayores de edad que no pueden gobernarse y obligarse por

s mismos o manifestar su voluntad por algn medio.

222
TEORA DEL DERECHO CIVIL

art. 615.Ninguna tutela puede conferirse sin que previamente se declare, en

los trminos que disponga el Cdigo de Procedimientos Civiles, el estado de
incapacidad de la persona que va a quedar sujeta a ella.

En cuanto a la capacidad de goce de las personas morales, siempre est limitada

por el objetivo de su institucin y slo pueden ejercer los derechos que sean
necesarios para realizar esa finalidad. Igualmente, una segunda limitacin a la
misma capacidad de estas personas se encuentran en la naturaleza de su estatuto.
Una sociedad civil no tiene capacidad para realizar actos de comercio, en forma
permanente, dedicando a ello su actividad. Una asociacin civil no tiene capacidad
para realizar actos preponderantemente econmicos. Una fundacin carece de
capacidad para realizar fines polticos.
Cabe
hacer referencia en este punto a los artculos 162 y 163 del Cdigo Civil de la
entidad:

art. 162.Las personas jurdicas pueden ejercitar todos los derechos que no sean
incompatibles con el objeto de su institucin y en general todos aquellos que no le
estn prohibidos por la ley.
art. 163.Las personas jurdicas se regirn por las leyes correspondientes, por
su escritura constitutiva, por sus estatutos y se obligan por medio de los rganos
que las representen legalmente.

4. EL NOMBRE

Prosigue diciendo Magalln Ibarra que el nombre es el segundo atributo de la

personalidad; Ambrosio Coln y Henri Capitant lo definen como: "seal distintiva de
la filiacin". Julien Bonnecase menciona que el nombre es un trmino tcnico que
responde a una nocin legal y que sirve para designar a las personas, siendo un
elemento esencial y necesario del estado de las personas.
Luis Josserand precisa que el nombre es "un signo distintivo y revelador de la
personalidad". Por su parte, Francesco Messineo proporciona el siguiente concepto:
"nombre es el punto de referencia de un conjunto de datos por los que se describe y
por consiguiente se individualiza a las personas".
Ferrara dice: "nombre civil es el signo estable de individualizacin que sirve para
distinguir al sujeto como unidad en la vida jurdica". Rafael Rojina Villegas afirma:
"el nombre como derecho subjetivo, es un inters de carcter extrapatrimonial no
valorable en dinero ni objeto de contratacin, jurdicamente protegido".

223
LAS PERSONAS

Ernesto Gutirrez y Gonzlez manifiesta:

...el nombre es el bien jurdico constituido por la proyeccin psquica del ser
humano, de tener para s, una identificacin exclusiva respecto a todas las
manifestaciones de su vida social.

En todas las anteriores definiciones que en el fondo coinciden, encontramos un

elemento comn, esto es, que el nombre es un atributo con relevancia jurdica que
tiende a caracterizar, individualizar, identificar, designar y a distinguir en forma
habitual a una persona, porque sta tiene derecho subjetivo a la identidad y a no
ser confundida con las dems.
En la evolucin del concepto encontramos que entre los pueblos antiguos, como lo
demuestra la literatura, las personas posean un nombre nico por ejemplo,
Aquiles, Scrates, Platn Aristteles, lo que significa que el nombre era individual.
Entre los hebreos se relacionaba a las personas con su lugar de origen o con aquel
donde vivan: Jess de Nazaret, Jos de Arimatea, Simn el Cirineo, etctera.
En Roma el nombre qued integrado por tres conceptos:

a) El nomen o nombre deba ir a compaado del gentilicio, que

onsignaba la gens o familia a la cual se perteneca; este derecho se
lantuvo hasta los tiempos de los emperadores.
b) El cognomen serva para determinar la posicin que la persona
.lardaba dentro de la familia; este elemento accesorio desapareci
3steriormente.
c)

El gentilicio. Aparte de a los miembros masculinos de la familia

excluidos, naturalmente los esclavos, pero no los adoptados y los

ientes, el nombre gentilicio se conceda tambin a las mujeres.
Veamos esta cita de Mazead a propsito del nombre:

...el uso del nombre romano se introdujo en las galias, como lo indicaban las
inscripciones, pero que desapareci completamente con las invasiones brbaras,
por tener los germanos un nombre individual al que agregaban cuando ms un
patronmico; el nombre del padre, precedido del subfijo 'ing' (hijo de).
En la Edad Media reaparece la tendencia de sealar con el nombre el propio
origen y su vinculacin con las grandes familias. No obstante, con la influencia del
cristianismo se nombraba a las personas de acuerdo con los nombres de los santos.
En igual forma se acostumbr que en el nombre se consignaran cualidades o
defectos fsicos o morales, pro-Icsioiics, cosUiinbres, funciones, pas de origen o
lugar donde se viva.
224
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
225

Esta costumbre fue adicionada posteriormente con el patronmico, o sea, el

nombre del padre, que corresponda al gentilicio del Derecho romano. En el
desarrollo medieval del Derecho, el nombre estaba sujeto al capricho y arbitrio de
las personas que lo utilizaban, ya que podan cambiarlo, situacin que prevaleci

hasta 1555, cuando el rey Enrique II expidi el Edicto Amboise, por el que prohibi
el cambio de nombre sin previa venia y autorizacin, so pena de multa.
Actualmente, como lo seala Marcel Planiol, el nombre se compone de dos voces:
el nombre de pila (en razn del bautizo cristiano), y el patronmico o apellido, que
es comn a la familia y, por lo tanto, obligatorio,
ya que permite identificar a la persona como perteneciente a un grupo familiar
determinado; el primero sirve, a la vez, para distinguir dentro del seno de ella. Es
complementario el uso del apellido materno, que se utiliza en forma potestativa,
aun cuando s es obligatorio en los negocios judiciales.
Junto al nombre debemos considerar:
a) Los apodos, que carecen de relevancia jurdica; sin embargo, en
el proceso penal pueden tener valor desde el punto de vista de su
identificacin en el mundo del hampa.
b) El pseudnimo, que es a la vez un sobrenombre o nombre dis
tinto, ficticio, que se da a s mismo el individuo para distinguirse en
ciertos medios literarios o artsticos.
c) Los ttulos de nobleza, parte accesoria del nombre, que era en
realidad la prueba de una cualidad especial que tena cierto valor jur
dico y que, a la vez, implicaba un derecho de propiedad. Tambin ha
existido el nombre monacal, acogido por aquellas personas que se retiran
de la vida civil y se dedican a actividades eminentemente religiosas.
En cuanto al nombre de la mujer, se ha estimado que al contraer matrimonio
cambia, lo que es errneo; permanece inmutable, y lo que sucede es que el uso del
apellido del marido, es una costumbre que tiende a definir o a precisar su estado
civil. Cuando el marido fallece, se acostumbra que la viuda contine llevando el
apellido del difunto.
No obstante lo anterior, nuestra legislacin civil permite modificar o enmendar
las actas del registro civil, y de ello se deriva la posibilidad indirecta
de cambiar legalmente de nombre.

De nuevo se hace referencia a lo establecido en el artculo 63 del Cdigo Civil del

Estado de Jalisco, ya transcrito; destacando las excepciones a dicho dispositivo legal
contempladas en el artculo 64, del siguiente tenor:

art. 64.Se excepta de lo dispuesto en el artculo que antecede:

I. Cuando el nombre propio puesto a una persona le cause afrenta;

II.
En los casos de desconocimiento o reconocimiento de la paternidad o
maternidad y de la adopcin;
III. En el caso de homonimia que le cause un perjuicio, podr pedirse al juez del
lugar donde est asentada el acta de nacimiento, se autorice transformar el primero
de los apellidos de simple a compuesto o de compuesto a simple.

La Ley del Registro Civil del Estado de Jalisco, por su parte, en el captulo XV y
respecto del subtema a estudio, se ocupa de reglamentar la nulificacin,
rectividacin, aclaracin y testadura de las actas del registro civil.
En este mismo contexto, la Suprema Corte de Justicia del pas ha asentado
criterios relacionados con esta materia, siendo uno de los ms invocados en los
juicios la Tesis 312, visible a fojas 941, del Apndice al Semanario Judicial de la
Federacin 1917-75, Cuarta Parte, Tercera Sala, que a continuacin se transcribe:

registro civil. rectificacin del nombre, en el acta de nacimiento PARA ajustarla A

LA REALIDAD SOCIAL.Aun cuando en principio, el nombre con que fue registrada
una persona es inmutable, sin embargo, en los trminos de la fraccin II del artculo
135 del Cdigo
Civil para el Distrito Federal y territorios Federales, es procedente la rectificacin del
nombre en el acta de nacimiento, no solamente en el caso de error en la anotacin,
sino tambin cuando existe una evidente necesidad de hacerlo, como en el caso en
que se ha usado constantemente otro diverso de aquel que consta en el registro y
slo con la modificacin del nombre se hace posible la identificacin de la persona;
se trata entonces de ajustar el acta a la verdadera realidad social y no de un simple
capricho, siempre y cuando, adems, est probado que el cambio no implica actuar
de mala fe, no se contrara la moral y no se defrauda ni se pretende establecer o
modificar la filiacin, si se causa perjuicio a tercero.

Quinta poca: CXXXV, p. 514, A.D. 5485/54. Hernndez Rodrguez, Rosaura.

Mayora, 4 votos.
Sexta poca. Cuarta parte:
Vol. X, p. 183, A.D. 4669/57. Aurora Quiroz Pascal. Unanimidad de 4 votos.
Vol. XXXI, p. 70, A.D. 2478/59. Bertha Amarillas de Orozco. 5 votos.
Vol. XLVIII, p. 239, A.D. 7800/58. Rosala Zepeda de Tamayo. Mayora de 4 votos.
Vol. LXIX, p. 17, A.D. 6233/61. Ernestina Negrete Cueto. 5 votos.

Por carecer el Cdigo Civil de un captulo en el que en forma sistemtica enuncie

los conceptos propios del nombre, se requiere acudir a la maleria del Registro Civil.
As, al hablar de las actas de

226
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
227

nacimiento encontramos en el Cdigo Civil para el Distrito Federal en materia

comn y para toda la Repblica en materia federal los artculos
58, 59 y 60. En la Ley del Registro Civil de esta entidad, los siguientes artculos
establece:

art. 40.La declaracin de nacimiento se har por el padre, la madre, o por

ambos, dentro de los ciento ochenta das siguientes a ste. El infante ser
presentado a la oficina del Registro Civil que corresponda al domicilio de los padres
y en los casos en que circuiistancialmente sea necesario, el oficial acudir al lugar
en que se encuentre el infante.
art. 42.El acta de nacimiento contendr: el ao, mes, da, hora y lugar de
nacimiento; el sexo del registrado; el nombre que se le ponga y los apellidos que le
correspondan; la expresin de si es presentado vivo o muerto; su impresin digital,

as corno la clave nica de registro de poblacin respectiva; el nombre, edad,

domicilio y nacionalidad de los padres, salvo lo dispuesto en el artculo siguiente;
nombre, domicilio y nacionalidad de los abuelos paternos y maternos; el nombre,
edad, domicilio y nacionalidad de los testigos, que debern ser dos.
Si el registro lo realiza una persona distinta a los padres, no podr sentarse el
nombre de stos, salvo el caso previsto por el artculo 27 de esta ley.
Igualmente, el nombre es seal distintiva de su filiacin.
art. 43.Cuando slo uno de los cnyuges presente al infante y exhiba copia
certificada del acta de su matrimonio, se asentarn como sus progenitores los
nombres de los cnyuges que aparezcan en el acta de matrimonio, de la que se
deducirn los dems datos accidentales.
Cuando no se presente copia certificada del
acta de matrimonio o 110 ocurran ambos cnyuges, slo se asentar el nombre del
padre o de la madre cuando ste lo solicite por s o por apoderado.
En los casos de hijos nacidos fuera del matrimonio, adems de los datos de los
padres que concurrieren al acto, se harn constar en el acta, los abuelos respecto
del padre o la madre que presenten al hijo.
art. 44.Queda absolutamente prohibido anotar en el acta que el infante es
natural, nacido fuera ce matrimonio o hijo de padre o madre-desconocidos u otras
menciones semejantes.
art. 46.Si el infante fuera habido de una relacin adulterina, podr asentarse
el nombre del padre, casado o soltero, si lo pidiese, pero 110 podr asentarse el
nombre de la madre cuando sea casada y viva con su marido, salvo que ste haya
desconocido al infante y exista sentencia ejecutoria que as lo declare. No se
expresar en el acta que el hijo es adulterino.
art. 47.Cuando el hijo nazca de una mujer casada que viva con su marido, en
ningn caso ni a peticin de persona alguna, podr el oficial del Registro Civil
asentar como padre a otro que no sea el misino
marido, salvo que ste haya desconocido al hijo y exista sentencia ejecutoria que
as lo declare.
art. 48.Podr reconocerse al hijo habido de una relacin incestuosa. Los
progenitores que lo reconozcan tienen derecho de que conste su nombre en el acta,
pero en ella no se expresar que el hijo es incestuoso.

En materia del nombre, cabe la rectificacin de un acta del registro civil, llamada
"por va de consecuencia" en casos
en los que existe legitimacin de un hijo o simple reconocimiento.

art. 472.La filiacin de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con la partida
de su nacimiento y con el acta de matrimonio de sus padres.
art. 473.A falta de actas o si stas fueran defectuosas, incompletas o falsas,
se probar con la posesin constante de estado de hijo nacido de matrimonio. En
defecto de esta posesin, son admisibles para demostrar la filiacin todos los
medios de prueba que la ley autoriza.
art. 486.El matrimonio subsecuente de los padres hace que se tenga como
nacidos de matrimonio a los hijos nacidos antes de su celebracin.
art. 487.Para que el hijo goce del derecho que le concede el artculo que
precede, los padres deben reconocerlo expresamente antes de la celebracin del
matrimonio, en el acto mismo de la celebracin o durante l, haciendo en ambos
casos el reconocimiento ambos padres, junta o separadamente.

Al hablar del derecho que una persona tiene sobre su nombre, se manifiesta en
dos formas: una positiva, que consiste en la facultad de usarlo, y otra negativa, que
se traduce en el derecho de impedir que un tercero lo use sin causa.
Tratndose de las personas jurdicas, su nombre comercial o razn social deben
inscribirse en el Registro Pblico de Comercio. El Cdigo Civil establece:

art. 164.La denominacin de las personas jurdicas se determina:

I. Por la ley que las haya creado o reconocido, o que las rija direc
tamente;
II. Por acuerdo de quienes expresamente las constituyan, y

III.

Por los usos y tradiciones que les resulten.

El nombre posee las siguientes cualidades: es inalienable, porque no puede

cederse ni adquirirse, no est en el comercio ni es susceptible de apropiacin; es a
la vez imprescriptible, ya que ni se adquiere

228
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS

ni se pierde por su uso; igualmente, es inmutable, ya que con las reservas

expuestas, no se modifica ni cambia, por ser una seal distintiva de la filiacin.
A propsito del nombre, el artculo 165 del Cdigo Civil seala que "la proteccin
que la ley da al nombre de las personas fsicas, se extiende a la denominacin que
corresponda a las personas jurdicas".

5. el domicilio

Magalln Ibarra define: "el domicilio es un elemento que sirve para localizar a una
persona y contribuye con el nombre a darle una identidad jurdica al individuo".
Etimolgicamente, el trmino "domicilio" se integra por domus, que significa casa,
con el verbo caler, que entraa el hecho de habitar; luego entonces, en su
connotacin original, el domicilio es la casa en la que se habita. En el orden jurdico,
el domicilio est ntimamente ligado con el centro de actividad del individuo, del
que emanan numerosas consecuencias, tanto en el orden del ejercicio como en
cuanto al cumplimiento de obligaciones.
En cuanto a la naturaleza jurdica del domicilio, siguiendo la tesis clsica en
materia de derechos reales, Aubrey y Rau aseveraban que el domicilio es el vnculo
jurdico que liga a la persona con el lugar en el que
est, en cuanto al ejercicio y cumplimiento de sus derechos y obligaciones. Marcel
Planiol rechaza esa tesis, afirmando que slo pueden existir relaciones entre
personas no de stas con las cosas, puesto que las cosas constituyen el objeto de
las relaciones, y define al domicilio como el lugar de habitacin de una persona,
citando a Merlin, que seala que es el lugar donde el individuo tiene su morada.
Para Bonnecase el domicilio establece una dependencia de la persona a un lugar
determinado. Nicols Coviello (de la corriente italiana) afirma que el domicilio es la

sede legal de una persona y tambin lo es aquel donde est el principal asiento de
los negocios.
En los elementos expuestos contamos dos conceptos que aparentemente son
afines: a) residencia (estancia temporal), y b) permanencia (reconocida por su
fijeza). Durante el siglo pasado, los cdigos civiles del Distrito Federal reconocen
como domicilio el lugar donde se reside habitualmente; el cdigo vigente adopt un
sistema complementario, agregando al lugar donde se reside un elemento
subjetivo, que consiste en el propsito de establecerse en l.
El legislador de 1928 necesariamente proporciona a toda persona un domicilio, al
reconocer como tal, adems del anterior, el lugar donde se trabaja y, a falta de ello,
el lugar en donde se halle el sujeto (artculos 29 y 30 del Cdigo Civil para el Distrito
Federal y Territorios) .
En el Cdigo Civil del Estado de Jalisco los siguientes artculos se ocupan en lo
concerniente al domicilio:

art. 72.El domicilio de una persona fsica

es el lugar donde reside con el propsito de establecerse en l; a falta de ste, el
lugar en que tiene el principal asiento de sus negocios, y a falta de uno y otro, el
lugar en que se halle.
art. 73.Se presume el propsito de establecerse en un lugar, cuando se resida
por ms de seis meses en l. Transcurrido el mencionado tiempo, el que no quiera
que nazca dicha presuncin de referencia, declarar dentro del trmino de 15 das,
tanto a la autoridad municipal de su anterior domicilo, como a la de su nueva
residencia, que no desea perder su antiguo domicilio y adquirir uno nuevo. La
declaracin no producir efectos si se hace en perjuicio de tercero.

Si la residencia se prolongara ms all del plazo mnimo de seis meses, genera la

presuncin juris tantum del propsito de establecimiento del lugar.
En el artculo 16 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, se
reconoce el principio de la proteccin e inviolabilidad del domicilio como una
garanta individual, al consagrarse en lo conducente que "ninguna persona podr
ser molestada en su persona, familia, domicilio, papeles o posesiones, sino en
virtud de mandamiento escrito de la autoridad competente, que funde y motive la
causa legal del procedimiento". Esa frmula implica el reconocimiento del principio
de la proteccin e individualidad del domicilio como una garanta individual.
Apunta nuestro autor de los conceptos expuestos podemos concluir:

Primero. Toda persona debe tener un domicilio.

Segundo. Slo las personas pueden tener domicilio.
Tercero.
Las personas slo pueden tener un domicilio. Este principio se encuentra reido con
la realidad, y en el orden procesal civil, el legislador s le da fijeza al concepto del
domicilio, pues en esa ley encontramos que el concepto trascendente es aquel
donde el indi-vjdno vive y que los otros son domicilios subsidiarios.
Cuarto. Rafael Rqjina Villegas afirma que el domicilio es transfe-libl- por herencia.
Ksta concepcin no es aceptable, ya que compara

230

TEORA DEL DERECHO CIVIL

el autor el atributo del domicilio con el patrimonio, y si bien la herencia se

concepta como el conjunto de derechos y obligaciones que se transfieren a una o
a varias personas, cuando el titular de ellos fallece, si tal concepto conjuga los
factores objetivo y subjetivo que ya se han observado, entonces de nada servira
que el autor de un testamento dispusiera transmitir a sus herederos, presuntos o
legatarios su domicilio, si stos no combinan los elementos material y psicolgico
que son indispensables para constituirlo.
En el anlisis de diversas disposiciones legales vamos a encontrar distintos tipos
de domicilios:

a)

El legal, que es el que la misma ley impone, sin que el inte

resado pueda hacer una eleccin subjetiva. Los artculos 31 y 32 del

Cdigo Civil para el Distrito y Territorios Federales se ocupen del do
micilio legal, en tanto que en el Cdigo Civil del Estado de Jalisco
lo hacen los artculos 74 y 75, que establecen:

El domicilio legal de una persona es el lugar donde la ley fija su residencia para el
ejercicio

de sus derechos y el cumplimiento de sus obligaciones.

Se reputa domicilio legal: [...]

b)

El convencional, que es el que de comn acuerdo dos o ms

partes sealan para el ejercicio de un derecho o para el cumplimien

to de una obligacin.
En materia de pago, el Cdigo Civil enuncia, entre otros, el artculo 34; y en el
Cdigo Civil del Estado Civil del Estado de Jalisco el artculo 76 seala:

No obstante lo sealado en el artculo anterior, podr designarse un domicilio

convencional para el ejercicio y cumplimiento de derechos y obligaciones, as como
la renuncia en el aspecto judicial a la jurisdiccin de su domicilio.

d) El conyugal. Antes de los decretos de reformas al Cdigo Civil

del 31 de diciembre de 1983, el sistema del cdigo que nos rige
reconoci inicialmente que era un privilegio del marido sealar el
domicilio en el cual la pareja deba vivir. Esta frmula vena obser
vando la tradicin romana deductio in domun mariti; as, dentro de los
perfiles que reivindicaron la situacin jurdica, poltica y social de la
mujer, se derog ese principio, aprobndose el texto vigente del
artculo 163 del Cdigo Civil Federal.

LAS PERSONAS

231

As, resulta relevante que el abandono injustificado del domicilio conyugal, si se

prolonga por ms de seis meses, est sancionado como causa de divorcio en el
artculo 267, fraccin VIII del mismo Cdigo Civil Federal, y en el Cdigo Civil de
esta entidad en su artculo

404 fraccin VIII, en el siguiente tenor: "Son causas de divorcio: [...] VIII. La
separacin del hogar conyugal por ms de seis meses, sin causa justificada"; a la
vez la fraccin IX del mismo artculo como frmula de reenvo dispone:

La separacin del hogar conyugal por una causa que sea bastante para pedir el
divorcio, si se prolonga por ms de un ao, sin que el cnyuge que se separ
entable la demanda de divorcio.

d) Competencial. Se llama as ai factor que es determinante para que en la

actuacin de los tribunales, stos lo hagan en virtud de tener jurisdiccin y
competencia; de ah que se reconozca que la jurisdiccin (aptitud de decir el
derecho) de una autoridad judicial, le corresponde segn el domicilio de las partes,
o al menos, de una de ellas.
Este criterio encuentra corroboracin en el artculo 156 del Cdigo Federal de
Procedimientos Civiles en el Cdigo de Procedimientos Civiles del Estado de Jalisco,
en el artculo 161 en sus fracciones de la I a la XIII.
Por otra parte, al igual que las personas fsicas, las jurdicas (morales) tienen
tambin un domicilio; siendo suficientemente explcito el texto del artculo 33 del
Cdigo Civil Federal. Reproducimos a continuacin el relativo al Cdigo Civil del
Estado de Jalisco, en su artculo 166 y los artculos 170 y 171:

art. 166.El domicilio de las personas jurdicas se determina:

I. Por la ley que las haya creado o reconocido, o las rija directamente;
II. Por su escritura constitutiva o sus estatutos sociales, y
III. Cuando no haya sealamiento
expreso del domicilio, se tendr
por tal el lugar en que ejerzan sus funciones principales o en el que se
haya establecido su representacin legal.
art. 170.Las personas jurdicas privadas que tengan su domicilio fuera del
estado, que realizan regularmente actos o hechos jurdicos dentro del territorio de
Jalisco, se tendrn como domiciliadas en el lugar donde stos hubieren sido
ejecutados, para todo lo relativo a los derechos y obligaciones que les competan.

ART. 171.Las personas jurdicas pueden pactar el establecimiento de

domicilios convencionales dentro y fuera del estado, para el ejercicio de sus
derechos y cumplimiento de obligaciones, as como la renuncia judian! u U
jurisdiccin de su domicilio.
232
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
233

6. EL ESTADO CIVIL

La libertas est naturalis facultas ejus, quod cuique facer libet, nisi si quid vi, aut
jure prohibitur. "La libertad es la facultad natural de hacer lo que place a cada cual,
salvo lo prohibido por la fuerza o por la ley."1 Se seala ya que el nombre es un
atributo que permite identificar a la persona y que el domicilio es un elemento
jurdico que sirve para localizarlo. Al tratar el tema del estado civil, debe decirse
que ste fija su identidad jurdica, ya que todos ellos son los signos reveladores de
su personalidad.2
Los estudiosos de esta materia coinciden en cuanto a lo que es el estado de las
personas:

...es el conjunto de cualidades constituyentes que distinguen al individuo en la

ciudad y en la familia.3 En esa referencia, coinciden
en la conjugacin de ciertas cualidades que son inherentes a cada individuo y que
determinar que "est unido a la persona, como la sombra al cuerpo", como seala
Mazeaud, quien adems menciona:

Ms estrechamente todava es la imagen jurdica de las personas. No est

nuestra imagen ms cerca de nosotros que nuestra sombra? 4

En Roma la situacin jurdica de toda persona estaba determinada por un

presupuesto: su status o condio, que tena participacin en su capacidad.

El estado vale tanto como posicin, postura o manera de ser, estar o vivir de las
personas, segn las circunstancias, condicin o manera decan Las Partidas en
que los hombres viven o estn; as el estado jurdico civil ser la distinta
consideracin que la persona merece a la ley, segn sus circunstancias. Ortoln
deca que era el papel que cada uno representa en la escena jurdica. Gutirrez lo
defina como la capacidad relativa de derechos. Los modernos dicen que es la
posicin jurdica reveladora de un grado especial de capacidad, algo as como la
medida de la personalidad y de su virtud operatoria.5

Florentino, Lib. I, Tit. IV, Lex 44.

2
Mazeaud Henri, Len yjean, Lecciones de Derecho Civil, Parte P, vol. II, "Los
sujeto*
de derechos. Las personas". Traduccin de Luis Alcaraz Zamora y Castillo. Ediciones
Ju
rdicas Europa Amrica, Buenos Aires, 1959, p. 28.
3

Ambrosio Coln y Henri Capitant, Curso de Derecho Civil, t. I, p. 112.

'' Op. cit., p. 33.

5 Instituciones de Derecho Civil Espaol, t. I, Madrid, 1959, pp. 202 y 203.
Ubicando corrientes
de oposicin que caracterizan al estado corno una situacin jurdica de las personas
en relacin con los dems o sea, de los grupos sociales de los que forma parte, a
saber, la nacin y la familia.6 Inclusive, Ignacio Galindo Garfias habla del estado
como sinnimo de nacionalidad.7
En congruencia con el rubro de este subtema, el estado o condicin en el Derecho
romano, en relacin con la familia, permita una doble clasificacin primaria: la de
los sui ivris y los alien ivris, la cual dependa de la posicin que se guardare en el
seno del grupo familiar. La primera de esas calidades, sui ivris, corresponda a las
personas que eran dueas de s mismas, y por tanto, su cabeza era libre, por no
estar sujetas a la potestad. En esa jerarqua participaban los pater familias; en
cambio, el alienis ivris corresponde a aquella cabeza que por estar sujeta a potestad
no era libre.
El antecedente romano permite entender la clasificacin actual, que ubica a la
persona en una triple perspectiva: su nacin, su familia, y en s misma (no en
relacin con los dems, sino en algunas de sus cualidades distintivas). As, podemos
observar que en cuanto a s mismo, resulta que puede ser soltero o casado, viudo o
divorciado.

Planiol advierte que se llama estado de una persona (status o condio}, a

determinadas cualidades que la ley toma en consideracin para atribuirle ciertos
efectos jurdicos. As, las cualidades francs, de mayor edad, de esposo o de hijo
legtimo, son estados jurdicos. Designar el estado de una persona es calificara,
precisando el punto de
vista bajo el cual se considera.8
Al hablar del estado civil de las personas, estamos refirindonos nicamente a las
personas fsicas, no a las morales, ya que stas carecen de este atributo, que es
caracterstico slo de la persona humana; as, se puede concluir que la persona
artificial o colectiva posee capacidad, nombre y domicilio, pero carece de estado o
condicin social.
El maestro alemn Rodolfo Van Ihering consideraba que el estado o condicin de
una persona se asemeja al derecho de propiedad, por cuanto a que dicho estado
puede poseerse y porque ambos tiene proteccin en contra de su usurpacin.
Segn Ihering, la posesin, el hecho y el derecho se complementan, y el derecho
nace con el hecho y con l desaparece y no existe ms que en tanto cuanto el
hecho existe. La posesin se encuentra unida a la existencia del estado de hecho
destinado a protegerlo;

'' Bonnecase, Julien, op. cit, p. 319 y Mazeaud, op. cit, p. 28.
7 Galludo Garfias, Ignacio, Derecho Civil, Primer curso, Parte general. "Personas.
Familia", lid. Pornia, S. A., Mxico, 1973, p. 368. " Op. di., p. UN.
234
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
235

ocurre lo mismo con el derecho de la personalidad, el cual ha compartido la suerte

del de posesin. As, el derecho de la personalidad est ligado a la existencia de la
persona, y nace y muere con ella, concordando plenamente en este caso el hechoy
el derecho.9
Roberto Cosso, en su ctedra de primer curso de Derecho Civil, al exponer el tema
de la posesin de estado aseveraba que el estado civil de las personas

se prueba con las actas del registro civil; que ante su inexistencia no poda
comprobarse por los medios admitidos por el Derecho, aunque en esa relacin, ante
los ojos del pblico, ante los ojos de los dems, la persona aparece como gozando
de ese estado, de esa situacin, y que aunque no se pueda comprobar, por falta de
registro, que esa persona es hijo de su padre, la sociedad, la colectividad y el padre
mismo le han dado el trato de hijo de aquella persona. Esa posesin desde el
Derecho romano se estableca como posesin de estado.
Para Ihering, la posesin de un derecho es el disfrutar de l y la posesin de un
inmueble es pasar ante los ojos de los dems como teniendo el estado misino.
Mazeaud advierte ante esas afirmaciones que, aun cuando el estado civil es
susceptible de posesin, la posesin de un estado civil no puede llevar a adquirir
ese estado,10 lo que quiere decir que, como caractersticas esenciales, la posesin
de estado es imprescriptible ni se adquiere, ni se extingue por la misma posesin
, inalienable por no estar en el comercio; de ah resulta la presuncin que
conjuga el derecho de propiedad con el hecho de la posesin. En esa misma forma
opera la presuncin que auna la posesin de estado civil, puesto que como el
mismo Mazeaud lo afirma casi siempre, la persona que posee un estado, o sea,
que tiene sus apariencias, es realmente su titular. La ley presume que es as; la
posesin de estado constituye una presuncin de la realidad del estado civil, y sin
embargo, esa posesin del estado civil no constituye el medio ordinario
de su prueba, sino nicamente un medio subsidiario que opera a falta de pruebas
normales.11
Derivado de la tradicin romana, nuestro sistema doctrinal y positivo ha
reconocido tres elementos constitutivos de la posesin de estado: nomen, tractatus
y fama (nombre, trato y fama), que en su conjugacin apartan los componentes
presuncionales de la posesin de estado. En efecto, proporcionan ciertos hechos
reconocidos por una comunidad que son indicios primarios de un estado civil
determinado.

Op. cu., p. 129.

10

Op. dt., p. 35.

11

Op. dt., p. 35.

El Cdigo Civil del Distrito Federal en sus artculos 39, 50 y 51 se refieren al estado
civil, y por lo que ve al Cdigo Civil del Estado de Jalisco, se ocupa del tema en los
siguientes artculos:

art. 77.El estado civil es la situacin jurdica que guarda la persona en relacin
con la familia en cuanto al nombre, al trato y a la fama.
art. 79.Es objeto de especial proteccin el estado civil y la posesin de estado
civil.
art. 80.El estado civil de las personas es de orden pblico y no puede ser
objeto ni de transaccin, convalidacin, disminucin o desconocimiento.
art. 81.El estado civil de las personas slo se comprueba por las constancias
relativas del registro civil. Ningn otro documento ni medio de prueba es admisible
para comprobar el estado civil, salvo en los casos expresamente sealados en la ley.
art. 82.Cuando no hayan existido registros, se hubieren perdido, estuvieren
ilegibles o faltaren las hojas o formas en que se pueda suponer se encontrara
el acta, se podr recibir prueba del acto por instrumentos o testigos.

Establecida as la regla genrica, veamos ahora los elementos tradicionales de la

posesin de estado (artculos 340, 342, 343 y 384 del Cdigo Civil del Distrito
Federal), que se contienen en los artculos siguientes del Cdigo Civil de la entidad.

art. 78.Posesin de estado civil es la conducta reiterada que en forma pblica

hace una persona de un estado civil.
art. 86.Para acreditar la posesin de estado civil se deber atender el trato y
comportamiento en el seno de la familia respectiva y la fama que sobre el particular
tenga la persona en sus relaciones sociales y de familia; as mismo, se deber
tomar en consideracin el nombre propio que utilice quien posea un estado civil.
art. 472.La filiacin de los hijos nacidos de matrimonio se prueba con la
partida de su nacimiento y con el acta de matrimonio de sus padres.
art. 473.A falta de actas o si stas fueran defectuosas, incompletas o falsas,
se probar con la posesin constante de estado de hijo nacido de matrimonio. En
defecto de esta posesin para demostrar la filiacin, todos los medios de prueba
que la ley autoriza, pero la testimonial no es admisible si no hubiere un principio de
prueba por escrito o indicios o presunciones resultantes de hechos ciertos que se
consideren bastante graves para determinar su admisin. Si uno solo de los
registros faltare o estuviere inutilizado y existe el duplicado, de ste deber
tomarse la prueba, sin admitir la de otra clase.
236

TEORA DEL DERECHO

CIVIL

art. 474.Si hubiere hijos nacidos de dos personas que han vivido pblicamente
como marido y mujer y ambos hubieren fallecido o por ausencia y enfermedad les
fuera imposible manifestar el lugar en que se casaron, no puede disputarse a los
hijos su legitimidad por slo la falta de presentacin del acta de matrimonio,
siempre que se pruebe esa legitimidad por la posesin de estado de hijos legtimos,
a la cual no contradiga el acta de nacimiento.
art. 475.De quien ha sido reconocido constantemente como hijo de
matrimonio por la familia del marido y en la sociedad, quedar probada la posesin
de estado de hijo de matrimonio, si adems concurre alguna de las circunstancias
siguientes:
I. Que el hijo haya usado constantemente el apellido del que pre
tende que es su padre, con anuencia de ste;
II. Que el padre lo haya tratado como hijo nacido de su matrimo
nio, proveyendo a su subsistencia, educacin y establecimiento, y
III. Que el presunto padre tenga la edad exigida para contraer
matrimonio, ms la edad del hijo que va a ser reconocido.

Estos mismos principios tuvieron vigencia en el cdigo de 1870, en sus artculos

332, 334, 335, 336, 348, 349 y 350; reproducindose en el cdigo de 1884 en sus
artculos 308, 309, 310, 311, 321, 322 y 323.
Considerando la importancia que tiene el estado civil de las personas, as como
sus consecuencias, en el orden de su importancia tengamos presente que el estado
crea derechos en favor de las personas, determinando el nmero y la naturaleza de
los derechos
y obligaciones que le corresponden. No es de orden patrimonial en s mismo, pero
es fuente de intereses patrimoniales; por ejemplo, en materia sucesoria los
parientes ms cercanos excluyen a los ms lejanos en la herencia legtima.
En el orden de sus consecuencias, los derechos pueden ser patrimoniales y no
patrimoniales o personales. Entre los primeros aparece la filiacin y los derechos
pecuniarios que de ella resultan, como lo ha previsto el Cdigo Civil vigente en el
estado en su artculo 80 (338 del Cdigo Civil del Distrito Federal), que establece

que el estado civil ce las personas es de orden pblico y no puede ser objeto ni de
transaccin, convalidacin, disminucin o desconocimiento.
En este tema debe de atenderse a los artculos del Cdigo Civil de la endad que a
continuacin se enuncian, concordantes de los artculos 339 y 2949 del Cdigo Civil
del Distrito Federal:

art. 2637.No se puede transigir sobre el estado civil de las personas, no sobre la
validez del matrimonio.

237
LAS PERSONAS

2638.Es vlida la transaccin sobre los derechos pecuniarios que de la

declaracin del estado civil pudieran deducirse a favor de una persona; pero la
transaccin, en tal caso, no importa la adquisicin del estado.
Entre los segundos derechos no patrimoniales econtramos aquellos que no
prescriben, como resultado del texto de los siguientes artculos consignados en el
Cdigo Civil del Estado y concordantes de los diversos 347, 2944, 2948, 321, 2950 y
2051 del Cdigo Civil del Distrito.

479.La accin que compete

al hijo para reclamar su estado, es imprescriptible para l y sus descendientes.
2634.La transaccin es un contrato por el cual las partes, hacindose
recprocas concesiones, terminan una controversia presente o previenen una futura.
2637.No se puede transigir sobre el estado civil de las personas no sobre la
validez del matrimonio.
452.El derecho de recibir alimentos es de orden pblico y no puede ser objeto
ce transaccin; es irrenunciable e intransmisible; pero, s pueden ser objeto de las
operaciones indicadas, las pensiones cadas.

En materia de alimentos, debemos tener presente lo dispuesto en los siguientes

preceptos:

ARTCULO 2639.Sern nulas las transacciones que versen sobre: [...] V.el
derecho de recibir alimentos pero no la transaccin que versare sobre las
cantidades que ya sean debidas por alimentos cados pero no pagados.

Prosiguiendo con la posesin de estado, el Derecho provee acciones de

reclamacin tanto para que se conozca el estado, como para el desconocimiento del
estado mismo, lo que entraa su rechazo. En efecto, cuando se reclame el estado
civil de una persona es porque ella se encuentra privada de esa condicin jurdica y
pretende se defina su verdadera situacin. Por el contrario, la accin de
desconocimiento tiene el propsito de impedir que una persona usurpe o se
atribuya un estado que no es el suyo y del cual pretende obtener beneficios.
En ambas posibilidades, las acciones que se ejercitan resultan constitutivas, por
conferir a la persona un nuevo estado; y declarativas, porque
al hacerlo, reconocen que el estado que tiene esa persona es el que realmente le
corresponde.
Si el estado civil es inalienable e imprescriptible, las acciones que resullen del
mismo son incedibles e imprescriptibles, tanto porque el eslado misino esl; unido
indisolublemente a la persona, como
238
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
239

porque en s mismo no est en el comercio. De ello resulta tambin que el estado

civil es indivisible, y en funcin de ese concepto se ha pretendido deducir a veces
que la sentencia pronunciada sobre una accin goza de autoridad absoluta, es
decir, que es oponible a todos.

art. 21.(Cdigo de Procedimientos Civiles de la entidad). Las acciones de estado

civil tienen por objeto las cuestiones relativas al nacimiento, defuncin, matrimonio
o nulidad de ste, filiacin, reconocimiento, emancipacin, tutela, adopcin, divorcio
y ausencia, o atacar el contenido de las constancias del registro civil para que se

anulen o rectifiquen. Las decisiones judiciales recadas en el ejercicio de acciones

de estado civil perjudican aun a los que no litigaron.

Las acciones de estado eral fundadas en la posesin de estado, producirn el

efecto de que se ampare o restituya a quien la disfrute contra cualquier
perturbador.
La dimensin de la sentencia recada obedece a que, constituyndose dichas
resoluciones, se crean nuevas situaciones jurdicas. El casado, como consecuencia
de la nulidad del matrimonio, vuelve a ser soltero, y no sera lgico que este nuevo
estado slo pueda ser reconocido entre quienes
litigaron, sino que debe operar erga omnes.

7. EL PATRIMONIO

fes alenium est. Quod nos alud debemus, aes suum est quod alii nobis debent "Es
dinero ajeno el que debemos a otros, es dinero propio el que otro nos debe".12
En cuanto a este tema, desde el ngulo del atributo de la personalidad, en
trminos generales, algunos tratadistas coinciden en aceptar que el patrimonio es
un conjunto de bienes que una persona ha recibido de sus padres o ascendientes,
dando con esa referencia la idea de una transmisin hereditaria.
El anlisis etimolgico del trmino "patrimonio" puede dar otro significado. La
palabra "matrimonio" proviene del latn matrimonium, mtris: madre y monium:
cargas, traducindose como las cargas de la madre. "Patrimonio" tiene igual
desglose: patris: padre y monium: cargas, de lo que se puede concluir que
patrimonio son las cargas del padre. Esta acepcin es congruente con la funcin
que se le asignabn al varn en las sociedades primitivas, para aportar al hogar los
animales que cazaba o que pescaba, infirindose que sa era la responsabilidad que a l
le corresponda.
En la visin de a los maestros Aubry y Rau, es el patrimonio una nocin intelectual;
de ah que su posicin doctrinal sea calificada como conceptualista, puesto que los
objetos exteriores sobre los cuales estriban los derechos de una persona, no
constituyen puntos de apoyo a las partes integrantes de su patrimonio, en s
mismos, ni de los productos de su naturaleza constitutiva, sino a ttulo de bienes en
funcin de las utilidades que ellos son suscepibles

de obtener.13
Marcel Planiol define al patrimonio como el conjunto de derechos y obligaciones
pertenecientes a una persona apreciables en dinero. Para Andrs Von Tur,
patrimonio es poder econmico.14
Para la teora conceptualista del patrimonio preconizada por los maestros de
Estrasburgo Aubry y Rau, la visin doctrinal no es sino la personalidad considerada
en su aspecto econmico, incluyendo en l tanto aquel que tiene una persona en un
momento dado (patrimonio innantus) como el susceptible ce llegar a tener, desol
su nacimiento hasta su muerte (patrimonio in potentia).
Luis Araujo Valdivia, partidario del patrimonio como cualidad de pertenencia y no
como atributo de la personalidad, califica como inadmisible que de la personalidad
emanen como atributos o propiedades esenciales de la persona misma: el nombre,
la nacionalidad, el domicilio y el patrimonio, porque el sujeto titular de estos
atributos puede cambiarlos o modificarlos y aun carecer de ellos, sin mengua
alguna de los atributos, propiedades o cualidades esenciales de su personalidad,
por lo que se trata ms bien de caractersticas que pueden ser consideradas como
cualidades extrnsecas que distinguen y perfeccionan al ser en s mismo o en orden
a su actividad, sin que el cambio de la cualidad modifique radicalmente el ser cuya
propia esencia tiene todos los medios de accin, virtudes o capacidades que a
veces pone en juego para cumplir mejor su destino.
Esta posicin no es aceptada, porque contrara la posicin doctrinal que se ha
venido trazando a lo largo de este trabajo,
en el que se reitera que los atributos de la personalidad son inalienables,
imprescriptibles e instransigibles.
Resumiendo la doctrina conceptualista expuesta por Aubry y Rau en materia de
patrimonio y sus lincamientos como emanacin de la personalidad, veamos sus
proposiciones:

Ulpiano, Digesto 50, 16, 213.

1!t Op. cit, p. 306.
'' Dentello civil. Teora rp.ncral del Derecho Alemn, vol. I-I.

240

TEORADELDERECO CIVIL

Primero. Solo las personas pueden tener un patrimonio, lo que implica

que el patrimonio es un atributo de la personalidad, pues, obviamente
las cosas o bienes-que son elementos del patrimonio- no pueden ser
titulares de el.
Segundo. Toda persona tiene necesidad de un patrimonio. El aspecto impositivo de
la necesidad de tenerlo, consolida el principio de que se trata de un atributo de la
personalidad, ya que sta jams se agota y si el titular dispone en un momento
dado de todos sus bienes, la bolsa vaca continuar abierta para dar cabida a
nuevos y diversos bienes, lo que quiere decir que el patrimonio es inalienable, pues
no puede llegar a enajenarse en su totalidad.
Tercero. La misma persona rio puede tener ms de un solo patrimonio. Esmein, al
aclarar este punto,15 sostiene que as como la persona es un ente individual y su
personalidad no puede desdoblarse o dividirse, de la misma manera, el patrimonio
sigue la suerte de ella misma y como tal, mantiene su unidad.
El maestro Jos de Jess Ledezma agregaba a las anteriores proposiciones una ms:
Cuarto. El patrimonio constituye una unidad y ms
precisamente una universalidad de hecho, entendindose por universalidad el
conjunto de cosas o de derechos sujetos a un determinado rgimen jurdico que no
se alterar a pesar de que varen, cambien o desaparezcan algunos de los
elementos de ese conjunto. El patrimonio como universalidad permanece
inalterable, porque aunque varen o desaparezcan algunos de sus elementos, no
desaparecer ste, porque hay posibilidad de adquirir nuevos derechos y
obligaciones.
Julien Bonnecase hace una sntesis de la teora clsica ya expuesta, deduciendo de
ella 12 proposiciones:

I. El patrimonio se traduce en una masa de bienes activos y pasivos que

representan el valor econmico de un conjunto, de cuya masa se excluyen aquellos
derechos que han sido llamados, a veces, bienes morales o meramente
intelectuales.
II.

La idea de patrimonio est indisolublemente ligada a la idea de

personalidad. No se concibe un patrimonio sin una persona que sea su

titular.
III.

El patrimonio se identifica con la persona misma.

IV.

Toda persona tiene necesariamente un patrimonio, aun cuando

no significa riqueza.
V.

El patrimonio es de naturaleza puramente intelectual; constituye

una universalidad jurdica.

LAS PERSONAS

241

VI. Es inalienable durante la vida de la persona. VIL Es durante la vida de su titular

uno e indivisible.
VIII. Aun cuando como universalidad de bienes se basa en la personalidad, se
disngue de la persona misma.
Se transmite a la muerte de su titular a sus
herederos, quienes nicamente responden del pasivo hasta el monto del acvo.
Los acreedores tienen un derecho de garanta que recae sobre el patrimonio del
deudor.
XI. Igualdad de los acreedores en la distribucin del patrimonio, en cuanto al
ejercicio del derecho de garanta.
XII. El patrimonio considerado en su conjunto sera protegido, no slo por la facultad
de reivindicar el patrimonio en la forma de una peticin de herencia a la muerte de
una persona, sino tambin por la accin que compete al ausente, y a mayor
abundamiento, por la de enriquecimiento sin causa.16

Es interesante sealar respecto a este tema, que en el Captulo III del Libro
Primero, Ttulo Primero del Cdigo Civil del estado, los siguientes artculos se
ocupan del concepto del patrimonio:

art. 41.El ser humano es titular patrimonial en los aspectos econmico, moral y
social.
art. 42.El patrimonio econmico se forma por los derechos y obligaciones
valorables en dinero y que constituyen una universalidad.

art. 43.El patrimonio moral se constituye por los derechos y deberes no

valorables en dinero y que se integran por los derechos de personalidad.
art. 44.El patrimonio social compete a todos los seres humanos y pertenece a
la presente y futuras generaciones.
art. 45.El patrimonio social est compuesto por los ecosistemas, ya que de su
equilibrio dependen la vida y el sano desarrollo productivo.
Todo ser humano tiene derecho a desarrollarse en un medio ambiente sano.
Se considera de orden pblico e inters social la preservacin
y restauracin del equilibrio ecolgico

8. LA NACIONALIDAD

Con el antecedente romano que situaba al individuo frente a los miembros de su

comunidad, tanto como ciudadanos romanos, o latinos o peregrinos, la evolucin de
estos aspectos se tradujo err una

242
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LAS PERSONAS
243

distinta condicin alternativa: el hombre o era nacional o era extranjero. Estas

cualidades, que determinaban la posicin de un individuo en su comunidad, estaban
consideradas como integrantes del estado civil de las personas dice Magalln
Ibarra. Ello tiene una dimensin de mayor alcance, porque se refiere no a los
aspectos civiles del individuo en funcin de su status frente a los dems, sino
bsicamente a la naturaleza poltica que de ella emana, colocndose aun cuando
no todos los estudiosos lo aceptan dentro de los atributos de la personalidad.
En su origen etimolgico, la palabra latina nato se deriva de "natalidad"; "nacin"
seala un vnculo comn resultante del nacimiento.

En el Derecho romano se marc claramente la distincin entre la nato

significando un grupo sociolgicamente formado y el populus, como agrupacin
unificada por el Derecho. Esta distincin subsiste en la Edad Media y comienza a
desvanecerse durante el Renacimiento, cuando empiezan a usarse indistintamente
las ideas de "pueblo" y "nacin" con significado equivalente. Mucho tiempo despus
deja de ser un concepto puramente sociolgico, para convertirse en postulado
poltico, y pasa as al campo del Derecho.
Se puede pensar en la nacionalidad como un
vnculo natural que por efecto de la vida en comn y de la conciencia social idntica
hace al individuo miembro del grupo que forma la nacin. La nacionalidad, pues, no
puede conocerse ni definirse jurdicamente si no es precisamente dentro del
Estado.17
El socilogo Mariano H. Cornejo escribi:

Podemos decir que la informacin de un pueblo es un proceso esencialmente

fisiolgico, mientras la formacin del Estado es un proceso mecnico. El Estado se
crea como efecto de la fuerza; es el conflicto violento el que produce el equilibrio de
las fuerzas, para cuya regulacin nace el Estado. Es la fusin de las razas y de los
intereses, el proceso orgnico, el que crea el pueblo.
El proceso mecnico y el proceso fisiolgico se complican con un proceso
psquico. El sentimiento colectivo de cada uno de los grupos componentes, sin
desaparecer, extiende un crculo mayor; abraza con su simpata, su adhesin
profunda a la doble unidad del pueblo y del territorio. Ese sentimiento da origen al
patriotismo, dilatacin del amor filial al smbolo de la paternidad integral, a la tierra
en que est la larga serie de los padres, a la patria.
Al atriburseles a estos procesos sangre y signos de sus antepasados y de
herosmo, que habrn de transmitirse a las generaciones futuras, entonces el
pueblo asciende a nacin.

17 Trigueros, Eduardo, La nacionalidad mexicana, Jus, Mxico, 1940, p. 2.

Los estudiosos de la Sociologa para fijar el lugar de la nacin en la vida humana
han considerado los temas de la civilizacin. El pensamiento alemn opone
voluntariamente cultura a civilizacin; pero no hay en definitiva ms cultura que la
de la inteligencia y no es posible abordar el estudio de las naciones sin preguntarse
primero si se confunden con las razas o si se distinguen de ellas, y si el sentimiento
nacional es un rito de la conciencia.

J.T. diferencia las relaciones de comunidad y de sociedad; explica que los lazos de
la sociedad tienen como origen una representacin, una idea o cualquier otra cosa
que puede con ello relacionarse. Los de comunidad tienen ms bien por causa un
hecho: la naturaleza, el medio, el estado social. As, concluye que la nacin es una
comunidad y no una sociedad. El cuerpo de la nacin abraza todas las sociedades
que forman los hombres bajo el impulso de su sociabilidad, bajo la atraccin de la
civilizacin. La nacin es una comunidad de comunidades, ligadas stas
frecuentemente a grupos societarios que son como los puntos de fijacin de la vida
social.18
Antonio Caso coincida en la distincin entre comunidad y sociedad, y sealaba
que la comunidad arranca de la naturaleza que la sociedad es construccin de la
convivencia humana y que sta regula del comercio de las gentes, de modo que la
comunidad preexiste y subsiste con respecto a sus miembros.
El mismo Dlos agrega:

La nacin no es el comienzo de la historia, sino el resultado de ella. En el comienzo

de la historia est el hombre, el hombre est comprometido con el tiempo. Se
sobreaade a la naturaleza sin cesar de superexistir a s mismo y al mundo. Una
convergencia de hechos histricos cuyo principio
es el hombre, conduce a travs de la civilizacin a este resultado: la formacin del
grupo tnico de la nacin.19

Derivado de la nacin, encontramos que nacional es el que pertenece o est

relacionado con ella, siempre en contraposicin a lo extranjero; que nacionalismo es
el apego de los naturales de una nacin a aquello que les es propio y peculiar, y que
nacionalidad es la condicin y carcter peculiar de los pueblos e individuos de una
nacin.20
Al incluirse en el catlogo de atributos de la personalidad, la nacionalidad, se
estn incorporando criterios que son fecundo sedi-

'" La nacin. Elproblema de la civilizacin. Ediciones Desclee, De Brouner, Buenos

Aires, 11M8, pp. 132-138.
'" Op. di., p. M7.
''" V';isc Dicnoiiario Porra, op. cit., p. 505.
244

TEORA DEL DERECHO CIVIL

LAS PERSONAS
245

ment doctrinal, resultante tanto de la Sociologa como del Derecho Internacional

Privado. Eduardo Trigueros afirma:

Al fijar posteriormente nuestra atencin sobre la atribucin de nacionalidad,

hemos de ocuparnos en este aspecto del problema, concretndonos ahora a fijar el
sentido jurdico del vocablo "nacionalidad", que podramos resumir afirmando que
es el atributo jurdico que seala al individuo como miembro del pueblo de un
Estado.21

Otro concepto que tambin concurre en algunas ocasiones propiciando

confusiones, es el indigenato, que se refiere al vnculo original que por razn de
nacimiento liga a un individuo, sea con un pueblo o con un territorio determinado; la
civilizacin indgena estaba en pleno
desarrollo, el cual se vio truncado por la llegada de los espaoles.22
Despus del choque de los pueblos indgena y espaol ocasionado por la
Conquista, se produce el inicio de la nacin mexicana. Los fenmenos sociales as
producidos son los cimientos que apoyan la integracin de nuestra nacionalidad.
Eduardo Trigueros hace notar que de acuerdo con los principios de Derecho
Internacional aceptados en la poca de la Colonia, se consideraba como miembros
de la poblacin de la Nueva Espaa a los hijos de espaoles nacidos en Mxico,
siempre que sus padres estuvieran avecindados en Mxico.
Respecto al tema central de este captulo, la nacionalidad, es importante verificar
las tendencias doctrinales que pretenden determinar la esencia de la nacionalidad;
siendo sta:

a) El naturalismo encuentra que la nacin es el producto histri

co resultante de las virtudes de los elementos naturales, por ejemplo,
sangre, raza, territorio, fronteras, lenguaje, que constituyen la unidad

histrica llamada nacin.

b) El espiritualismo rechaza los supuestos de la posicin anterior
y, en la voz de Ernest Renn, afirma que una nacin es un plebiscito
cotidiano, la adhesin plebiscitaria que todas las almas tributan dia
riamente a la unidad histrica de la patria, un pasado de glorias y
remordimientos. Renn concluye diciendo que la nacin es todo
grupo de hombres que, conviviendo juntos desde hace mucho tiem
po, prestan diariamente a la unidad que constituyen una adhesin
constante, referida a la integridad de un pasado colectivo.23

21

Trigueros,

E., op. cu., pp. 10 y 11.

22 Chvez Hayhoe, Salvador, Historia sociolgica de Mxico. Coleccin
Internacional,
Ed. Salvador Chvez Hayhoe, Mxico, 1944, t. III, p. 7.
23

Drammes philosophiques, 1986, Ed. C. Levy.

Jos Ortega y Gasset al referirse a tales conceptos sealaba:

Si la nacin consistiese nada ms en pasado y presente, nadie se ocupara de

defenderla contra un ataque. Nos parece deseable un porvenir en el cual nuestra
nacin contine existiendo; por eso nos movilizamos en sus defensas no por la
sangre ni por el idioma ni por el comn pasado. Al defender la nacin defendemos
nuestro maana, no nuestro ayer.

Garca Morente, al pretender encontrar la esencia de la nacionalidad, conjuga los

hechos del pasado con los del presente y los del futuro, afirmando:

La teora de Renn olvida que la adhesin plebiscitaria al pasado no tendra

eficacia ni virtualidad histrica, viva y acva, si no fuese contemplada por la

adhesin a un futuro incitante, a un proyecto ulterior de vida comn. El patriotismo

nacionalista no se limita al pasado y al presente, sino que se ejercita tambin sobre
el futuro. Esa afinidad entre los hechos del pasado, del presente y del futuro, esa
comunidad formal, no tiene ms que un hombre: estilo. Una nacin es un estilo; un
estilo de vida colectiva en los diversos actos, en las empresas, en las
producciones.24

Niboyet define la nacionalidad como un vnculo poltico y jurdico que relaciona a

un individuo con un Estado.25
El criterio que al respecto extern el Tribunal Internacional de Justicia
en el caso de Notebohn, fue el de que la nacionalidad es el vnculo jurdico que
tiene como base un hecho social de unin, una solidaridad efectiva de existencia,
de intereses, de sentimientos, juna una reciprocidad de derechos y deberes.26
Mancini, quien el 22 de enero de 1981 expona su leccin inau-iral en la
Universidad de Turn con el ttulo de "La nacionalidad como fundamento del Derecho
de Genes", establece una serie de reglas bsicas por la duplicidad de alternativas
de la nacionalidad, de las que citamos la primera:

Toda persona desde su origen debe tener una nacionalidad; en l concurren dos
vertientes doctrinales:

21 Idea de la hispanidad, Madrid, 1947, pp. 15 y sigs.

25 Principio de Derecho Internacional Privado. Seleccin de la 2a edicin francesa
del Mtnmul de A. Pillrl. yJ.T. Niboyet, traducida por Andrs Rodrguez Ramn.
Editorial Nacional, Mxico, 1965, pp. f y 77.
*" Recucil Cij., l!)55, p. lt.
246

TEORA DEL DERECHO CIVIL

1. El jus sanguinis o derecho de la sangre, en el cual la transmisin

de la nacionalidad est determinada en funcin de la nacionalidad de
los padres. En este sistema, los vnculos de sangre son los factores bsicos

para la atribucin de la nacionalidad.

2. El jus sol o el derecho de suelo, que vincula al individuo con el
suelo o lugar en el que nace. En este aspecto, la especificacin territo
rial es la bsica para la atribucin de la nacionalidad de la persona.

La consideracin y aceptacin de estas doctrinas tiene ndices I ms de orden

poltico y
prctico que estrictamente jurdicos; teniendo en mente la posibilidad de un Estado
que siguiera el principio de la sangre y que tuviera una escasa poblacin a cambio
de un grupo numeroso de extranjeros que se avecinen para su colonizacin, corre el
riesgo si slo acepta el vnculo consanguneo de verse dominado por la
influencia de los extranjeros. Por el contrario, el principio que favorece el derecho
del suelo, ejemplificado en la nacin de los Estados Unidos de Amrica, con sus
inmigrantes, que aceptaron que sus hijos, en funcin de haber nacido en un nuevo
sueldo, I estuvieran en condiciones de obtener esta nacionalidad.27
Niboyed seala que las necesidades prcticas han impuesto la necesidad de
excluir o conjugar estos dos sistemas, al grado de que haba cuatro corrientes o
grupos centrales de legislaciones mundiales: la primera, correspondiente a los
pases que admitan rigurosamente el derecho de la sangre, como Alemania, Austria
y Hungra. La segunda frmula es aquella a la que seguan el derecho del suelo,
como Argentina, Bolivia, Per, Colombia, Repblica Dominicana, Ecuador,
Guatemala, Nicaragua, Chile, Uruguay, Panam, Paraguay y I Venezuela. En la
tercera corriente estn los pases que mezclan las dos doctrinas sangre y suelo,
como Mxico, Estados Unidos y la Gran Bretaa. Finalmente hay una cuarta posicin
que combina el jus sanguinis con el jus sol, pero que le otorga preferencia lo
primero I de ellos, como suceda en Francia, Blgica, Espaa, Grecia, Italia,
Polonia y Suiza.28
El Cdigo Civil de 1884, que tambin tuvo vigencia
en el Distrito Federal, transcribi el texto de los dispositivos antes citados,
cambiando su numeracin del 23 al 26, con la nica modificacin lateral del artculo
24 del primero de esos ordenamientos, ya que la expresin "los residentes en el
Estado" fue sustituida en el texto del artcu-

27 J. Mauri, Derecho Internacional Privado, trad. de Jos Mara Cajicajr., Puebla,

Mxico,

1949, p. 62.
28 Vase G. Arce, Alberto, Derecho Internacional Privado, Imprenta Universitaria,
Gnudalajara, Jalisco, Mxico, 1955, p. 18. Tngase presente la ausencia de actualidad de
csn
clasificacin, que seguramente ha experimentado modificaciones,

247
LAS PERSONAS

lo 25, por "los residentes en el Distrito o en la California". Por su parte, el Cdigo

Civil vigente excluy la anterior reglamentacin y la dej aun cuando slo
formalmente a las personas polticas de la Ley Suprema de la Unin.
Verifiquemos el antiguo texto del artculo 30 de la Constitucin Poltica de la
Repblica Mexicana, sancionada por el Congreso General Constituyente el 5 de
febrero de 1857, que estableca:

art. 30.Son mexicanos:

I. Todos los nacidos dentro o fuera del territorio de la Repblica,
de padres mexicanos.
II. Los extranjeros que se naturalicen conforme a las leyes de la
Federacin.
III. Los extranjeros que adquieran bienes races en la Repblica o
tengan hijos mexicanos, siempre que no manifiesten la resolucin de
conservar su nacionalidad.

Este precepto reconoca solamente el jus sanguinis, agregando como medio

idneo para adoptar la nacionalidad mexicana, el hecho de adquirir bienes races en
el pas.

El texto actual del mencionado artculo 30 constitucional, reformado por la

Comisin Permanente del Congreso de la Unin mediante decreto publicado en el
Diario Oficial de la Federacin el 20 de marzo de 1997, es del tenor siguiente:

art. 30.Son mexicanos:

A) [...]
I. [...]
II. Los que nazcan en el extranjero, hijos de padres mexicanos
nacidos en territorio nacional, de padre mexicano nacido en territo
rio nacional, o de madre mexicana nacida en territorio nacional;
III. Los que nazcan en el extranjero hijos de padres mexicanos por
naturalizacin, de padre mexicano por naturalizacin, o de madre
mexicana por naturalizacin, y
IV. Los que nazcan a bordo de embarcaciones o aeronaves mexicanas,
sean de guerra o mercantes.
B) [...]
L [.-.]
II. La mujer o el varn extranjeros que contraigan matrimonio con varn o con
mujer mexicanos, que tengan o establezcan su domicilio dentro del territorio
nacional y cumplan con los dems requisitos que al efecto seale la ley.

Igualmente fueron objeto de reforma los siguientes artculos.

248
TEORA DEL DERECHO CIVIL

art. 32.La ley regular el ejercicio de los derechos que la legislacin mexicana
otorga a los mexicanos que posean otra nacionalidad y establecer normas para
evitar conflictos con doble nacionalidad.

El ejercicio de los cargos o funciones para los cuales, por disposicin de la

presente Constitucin, se requiere ser mexicano
por nacimiento, se reserva a quienes tengan esa calidad y no adquieran otra
nacionalidad. Esta reserva tambin ser aplicable a los casos que as lo sealen
otras leyes del Congreso de la Unin.
En tiempo de paz, ningn extranjero podr servir en el ejrcito, ni en las fuerzas de
polica o seguridad pblica. Para pertenecer al activo del Ejrcito en tiempo de paz y
al de la Armada o al de la Fuerza Area en todo momento, o desempear cualquier
cargo o comisin, se requiere ser mexicano por nacimiento.
Esta misma calidad ser indispensable en capitanes, pilotos, patrones,
maquinistas, mecnicos y, de una manera general, para todo el personal que
triplique cualquier embarcacin o aeronave o insignia mercante mexicana. Ser
tambin necesaria para desempear los cargos de capitn de puerto y todos los
servicios de practicaje y comandante de aerdromo.
Los mexicanos sern preferidos a los extranjeros en igualdad de circunstancias,
para toda clase de concesiones y para todos los empleos, cargos o comisiones de
gobierno en que no sea indispensable la calidad de ciudadano.
art. 37.A) Ningn mexicano por nacimiento podr ser privado de su nacionalidad.
B) [-.-]

TRANSITORIOS
primero. El presente decreto entrar en vigor al ao siguiente de su publicacin en
el Diario Oficial de la Federacin.
segundo. Quienes hayan perdido su nacionalidad mexicana por nacimiento, por
haber adquirido voluntariamente una nacionalidad extranjera y si se encuentran en
pleno goce de sus derechos, podrn beneficiarse de lo dispuesto en el artculo 37
apartado
A constitucional, reformado por virtud del presente decreto, previa solicitud que
hagan a la Secretara de Relaciones Exteriores, dentro de los cinco aos siguientes
a la citada fecha de entrada en vigor del presente.

CAPTULO XIX

LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

enrique romero gonzlez

1. Planteamiento general
De seoro (derecho subjetivo propiamente dicho)
[pic]

El ser humano tiene la libertad como presupuesto de su desarrollo. Las libertades

pueden ser de dos tipos: lcitas (derechos y facultades de inordinacin) e ilcitas
(entuertos). Las libertades del ser humano se pueden clasificar como se ve en el
siguiente esquema, tomado de la obra de Aftalin y Vilanova:1

|Entuerto (hecho

|ilcito)

|LIBERTAD

|
|

|i

De inordinacin (cumplimiento del propio deber)

V-g- Quien tiene un deber tiene simultneamente
el derecho de cumplirlo.

A todo derecho le corresponde un deber o una obligacin, es decir, no hay derecho

sin una obligacin respectiva, tomando en cuenta el tipo de obligacin que le
corresponde, los derechos subjetivos propiamente dichos son de dos tipos:

A) Derechos absolutos:
a) Derechos de la personalidad;
b) Derechos reales,

c) Derechos de la propiedad intelectual.

d) ' Vid. Ai'inlin, Enrique R. y Vihmova, Jos, Introduccin al derecho, 13a ed., Ed.
Abeledo-l'nrol, Buenos Aires, Aij(enliiii, 5(>2 [>. I.

250
TEORA
DEL DERECHO CIVIL
LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
251

Derechos creditorios
Derechos reales
[pic]
B) Derechos relativos:
a) Derechos potestativos, y
b) Derechos creditorios.
[pic]
Para determinar el contenido de la abstencin universal se toma en cuenta !a
persona fsica y espiritual del derechohabiente (derecho a la vida, a la integridad
fsica, al honor, etc.).
Se toma en cuenta una cosa material deter minada con relacin a la cual el derecho
real de abstencin (propiedad y dems derechos reales)
Obligado: todo
miembro de la
comunidad
Una "cosa" genrica, un gnero de cosas, i se toma en cuenta para determinar la
abs-1 tencin universal
Derecho a actos indeterminados e indefinidos de una persona determinada (patria
potestad, esclavitud, vasallaje, etc.).

Derecho a uno o varios actos determinados de una persona determinada (dar una
cosa o suma de dinero; hacer, por ejemplo, un traje; no colocar un letrei'o
luminosos en la fachada del local alquilado).
Obligado:
individuos
determinados

Son derechos absolutos aquellos en que toda la comunidad est "obligada"2 a

respetarlos; son derechos relativos aquellos en que el obligado es un individuo
determinado. La clasificacin en cuestin se puede ver en el siguiente esquema:3

Otra forma de clasificar los derechos subjetivos es en funcin del inters

presumido en el derechohabiente,4 o dicho de otra manera, de si estos derechos
son susceptibles en su esencia de ser valorados en dinero. Cabe aclarar que la
circunstancia de que un derecho subjetivo no sea pecuniario (valorable
en dinero), no significa que su violacin no genere responsabilidad pecuniaria. Un
ejemplo tpico lo representa el que se atente contra el honor de una persona. El
honor no se puede valorar en dinero, pero el atentado contra ese honor puede
hacer responsable en lo pecuniario al que lo da. La clafi-sicacin en cuestin se
muestra en el siguiente esquema:5

2
Er

Para ver la diferencia entre deber jurdico y obligacin, Gutirrez y Gonzlez,

nesto, Derecho de las obligaciones, 10a ed., Ed. Porra, Mxico, 1995, pp. 36-40.
3

Vid. Aftalin, Enrique R. y Vilanova, Jos, op. cit., p. 584.

Vid. Aftalin, Enrique R. y Vilanova, Jos, op. cit., p. 585.

Vid. Aftalin, Enrique R. y Vilanova, Jos, op. cit, p. 585.

Derechos de la propiedad intelectual

'Tienen un inters\
pecuniario y otro

Derechos potestativos
Derechos de la personalidadj
no pecuniario

El patrimonio de una persona est compuesto por dos partes: una susceptible de
ser valorizada en dinero y otra que no (pecuniaria y no pecuniaria). Dado que el
patrimonio es el conjunto de bienes, derechos, obligaciones y cargas de una
persona, resulta que hay derechos no valorables en dinero. Entre los derechos
subjetivos no valorables en1 dinero se encuentran los derechos de la personalidad.
El maestro espaol Jos Gastan Tobeas explica esta circunstancia de la siguiente
manera:

La persona individual tiene una esfera de poder jurdico. Precisamente

el Derecho existe por causa del hombre y es ste el sujeto primario o indefectible
del Derecho privado, al igual que el Derecho pblico.
Ahora bien, los bienes de la persona que obtienen su proteccin, bien por la
va de los efectos reflejos del derecho objetivo, ya por la de la concesin de
verdaderos derechos subjetivos pueden ser de diversa naturaleza. Hay bienes
personales como la vida, el nombre y el honor; bienes patrimoniales, que se
desenvuelven en la esfera de carcter y representan el carcter econmico que
rodea a la persona, y bienes familiares y sociales, que representan el poder de la
persona dentro de las organizaciones en que el sujeto se desenvuelve.
La proteccin de la primera y ms fundamental de estas categoras de bienes
de la persona individual, se traduce en los llamados derechos de la personalidad.6

2. Concepto de derechos de la personalidad

Existen infinidad de definiciones de derechos de la personalidad; hemos escogido

las siguientes, por ser cercanas a las caractersticas

'' Vid, Gastan Tobeas, Jos, "Los derechos de la personalidad", Revista general de
legis-liirii'm v jnrixfmulmra, Madrid, Espaa, julio-agosto de 1952.

252
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
253

de estos derechos en la regulacin de nuestro sistema jurdico. As, segn Gastan,

son derechos de la personalidad:

... aquellos derechos que, a diferencia de los patrimoniales, garantizan al sujeto el

seoro sobre una parte esencial de la propia personalidad, o bien aquellos que
tienen por objeto
los modos de ser, fsicos o morales, de la persona.
Con frmula muy precisa los concepta De Castro, en nuestra doctrina, como
los derechos "que conceden un poder a las personas para proteger la esencia de su
personalidad y sus ms importantes cualidades".7

Nosotros hemos preferido construir una definicin con base en la doctrina

mexicana, que completamente lo expresado por los estudios extranjeros. As,
decimos que derechos de la personalidad son los derechos subjetivos previstos por
el ordenamiento jurdico positivo, que tutelan la dignidad de la persona, a travs de
la proteccin de ciertos bienes constituidos por proyecciones fsicas o psquicas del
ser humano, atribuidas para s u otros sujetos de derecho.
La definicin est compuesta de los siguientes elementos:
Son derechos subjetivos;

A) Previstos por el ordenamiento jurdico positivo;

B) Previstos por el ordenamiento jurdico positivo;
C) Tutelan la dignidad de la persona;
D) La dignidad se tutela protegiendo ciertos bienes;

E)

Los bienes materia de proteccin estn constituidos por pro

yecciones fsicas o psquicas del ser humano.

F)

Las proyecciones son atribuidas para el ser humano u otros

sujetos de derecho.

Algunos de estos puntos sern explicados en esta primera parte los dems se
analizan en el resto del texto:

A) Son derechos subjetivos; con esto se quiere decir que el sujeto protegido por
esta figura, ene una facultad de exigir de los dems una conducta de respeto a
ciertos atributos de su persona, si tales atributos no son respetados.
Si ese respeto no se da, se da la violacin de tal derecho. Dicha violacin genera la
posibilidad de que el titular del derecho acuda ante una autoridad para que
coactivamente se le otorgue la prestacin reclamada (el respeto en cuestin), con
todas sus consecuencias de derecho.

7 Vid. Gastan Tobeas, Jos, op. cit.

Se sostiene que los derechos de la personalidad son derechos subjetivos y no
bienes. Aunque pueda parecer obvia esta afirmacin, existe un sector de los
estudiosos del Derecho que considera lo contrario. Las corrientes en contrario se
cuestionan sobre si los derechos de la personalidad son realmente derechos
subjetivos. Al respecto, el ilustre Jos Gastan Tobeas dice:

Admitimos la posibilidad de una facultad o poder jurdico sobre la propia persona o

ms bien sobre los atributos, cualidades o modos de ser de la persona misma,
todava surge otro problema de no pequea dificultad y es de si tales poderes
implican verdaderos derechos subjetivos o se tratan de menores efectos reflejos del
derecho subjetivo, a travs de las cuales se concede a ciertas irradiaciones de la
personalidad una proteccin jurdica general.
Arranca de Savigny y prosigue con Thon, Unger, Jelliiiek, Enneccerus, Crome,
Oertmann, Von Thur, etc., la corriente que ha generado en la doctrina germnica
basndose en diversas y, sobre todo, en los trminos en que se pronuncia el Cdigo
Civil alemn la existencia de verdaderos derechos subjetivos de la personalidad.

La opinin contraria a los derechos de la personalidad ha tenido tambin

partidarios en
otros pases, como en Italia y Portual, y los tienen tambin actualmente en Amrica.
As, para Orgaz se trata de bienes personales, de presupuestos jurdicos de la
persona individual, que, por lo mismo, se hallan protegidos por la ley, pero que no
constituyen propios derechos subjetivos. En los casos de los llamados derechos a la
vida, a la integridad corporal, al honor, etc., "no hay ninguna facultad
especficamente concedida por el derecho objetivo a favor de las personas, nada
que stas no puedan hacer o no hacer a su arbitrio, nada que dependa en su
realizacin de su exclusiva voluntad; el derecho subjetivo surge slo despus de la
lesin inferida por otro sujeto a esos bienes (homicidio, lesiones, injuria, etc.) y tal
derecho ya no se caracteriza como un derecho a la vida, a la integridad, etc., sino,
simplemente a obtener la condenacin penal o civil del ofensor. La vida, la
integridad fsica o moral, el nombre, etc., no constituyen derechos de la persona
como si fueran algo separado y distinto de ella, algo que la persona tiene y que
podra no tener, sino que son la persona misma".
Pero, en general, la tesis favorable a la existencia y rango dogmtico de los
derechos de la personalidad va hoy prevaleciendo en casi todos los pueblos. Muy
juiciosamente observa Perrera a este respecto que la simple concurrencia de la
proteccin pblica en determinados bienes personales no es ndice de la existencia
del derecho subjetivo; pero esta existencia es evidente cuando esa tutela pblica se
individualiza a favor del particular o se deja a su arbitrio.
Ello hace que, como escribe el propio KciTiini, el problema no sea susceptible de
una respuesta nica. Muchos de los Ihmudos derechos de la libertad viven todava
en el
254

TEORA DEL DERECHO CIVIL

estado difuso de proteccin pblica (libertad de. reunin, de pensamiento, de

conciencia, etc.) y constituyen efectos reflejos del derecho objetivo. Mas para
ciertas categoras de bienes personales (vida, integridad fsica, honor, nombre) ha
podido tener lugar un fenmeno de concentracin de esa tutela a favor de los
particulares bajo forma de derechos subjetivos.
Como observa en nuestra patria el profesor Martn Ballesteros, existe en el uso
corriente "una indudable inflacin de la palabra 'derecho'" y no cabe "asignar la
categora de derechos a todos los atributos en que puede manifestarse la
personalidad", verdaderos derechos, destacados como tales, arrancados por la ley o
la jurisprudencia, del campo de las simples facultades jurdicas.

En principio, no hay, ciertamente, razones decisivas para negar la existencia de

la categora jurdica constituida por derechos subjetivos de la personalidad. Si el
Derecho presupone siempre un deber jurdico, que haga posible una presentacin o
exigencia, hay que reconocer que el derecho a la vida, a la integridad fsica, al
honor, a la identidad personal, etc., penetran en el crculo del deber jurdico que
pesa sobre todos, en el sentido de que no han de ser ilegtimamente lesionados. Y si
el concepto de derecho subjetivo presupone un poder al que el ordenamiento
jurdico conceda una cierta autonoma,
no puede negarse cierta posibilidad tcnica de que sean objetivados por el Derecho,
separndolos y destacndolos de la personalidad, determinados atributos suyos,
que sean as elevados a bienes jurdicos y, consiguientemente, a objetos de
derecho, protegidos con una especfica accin civil.
En los derechos esenciales de la personalidad, ciertamente, pueden concurrir
las habilidades propias de los derechos subjetivos en cuanto se d en ellos la
atribucin, por el ordenamiento positivo, de un poder jurdico a un titular frente a
otras u otras personas, puesto a su libre disposicin y tutelado por una accin
judicial.
Por lo dems, el problema de si el derecho positivo reconoce como un poder
jurdico autnomo protegido por una accin a cada uno de los posibles derechos de
personalidad, slo puede resoverse caso por caso, segn los principios del
ordenamiento jurdico de que se trate.8

En nuestra opinin, los derechos de la personalidad son derechos subjetivos que

protegen bienes. En esta parte del texto ya no haremos referencia a esta cuestin,
sino que la retomaremos al tratar sobre el objeto y bienes tutelados de los derechos
de la personalidad. Baste por ahora decir lo siguiente:

1. Toda norma persigue un fin, consistente en proteger un bien jurdico;

Vid. Gastan Tobeas, Jos, op. cu.

255
LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

2. Que una forma de proteger un bien jurdico es a travs de un

rgimen de derechos subjetivos, y
3. Que no es vlido confundir el fin.

B) Previstos por el ordenamiento jurdico positivo.

Los derechos de la personalidad son etablecidos por el derecho positivo. Si el
derecho de la personalidad no se encuentra consagrado en una ley, simplemente no
existe como derecho de la personalidad; podr existir como derecho natural, mas
no como derecho de la personalidad, por ser ste siempre un derecho positivo
protegido por la coactividad del Estado si se viola. Al tratar sobre las figuras afines
con los derechos de la personalidad se retomar este punto.
Q Tutelan la dignidad de la persona. Como dijimos al tratar el carcter de derechos
subjetivos de los derechos de la personalidad, en esta parte del texto ya no
haremos referencia a la circunstancia del objetivo y bien protegido de los derechos,
sino que la retomaremos al tratar sobre el objetivo y bienes tutelados por los
derechos de la personalidad.
D)

La dignidad se tutela protegiendo ciertos bienes. Esta parte se

tratar al referirse a los bienes protegidos por los derechos de la

personalidad, tal como se menciona en los prrafos anteriores.
E)

Los bienes materia de proteccin estn constituidos por pro

yecciones fsicas o psquicas del ser humano.

F)

Las proyecciones son atribuidas para el ser humano u otros

sujetos de Derecho. Para terminar con este apartado, diremos que la

definicin legal de derechos de la personalidad no es ambigua, pero
est sujeta a mejoras:

art. 24.Los derechos de personalidad, tutelan y protegen el disfrute que tiene el

ser humano, como integrante de un contexto social, en sus distintos atributos,
esencia y cualidades, con motivo de sus
interrelaciones con otras personas y frente al Estado.

Por lo que se refiere a las personas jurdicas, les sern aplicables las
disposiciones de este captulo en lo conducente.

3. Antecedentes de los derechos de la personalidad

La proteccin de bienes fundamentales de la persona es muy antigua. Lo que no

es antiguo es que el medio de proteccin de tales bienes sea la instauracin de
derechos subjetivos. En otras palabras, la proteccin de bienes fundamentales se ha
dado por medio de figuras distintas a travs de los tiempos, y es hasta la poca mo-

256
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
257

derna que se hace uso de los derechos subjetivos como medios de proteccin.
Siguiendo a Gastan, se puede dividir el estudio de los antecedentes de los hechos
de la personalidad en las siguientes etapas:

1. Antigedad y Roma;
2. Edad Media;
3. Derecho Natural y Revolucin, francesa, y
4. Siglo XIX y poca actual.

A.

Antigedad y Roma

Veamos, en propsito, lo que dice Gastan Tobeas:

Encontramos en pocas antiguas manifestaciones aisladas directas o indirectas

de la proteccin de la personalidad individual, pero no una consideracin
sistemtica de los que hoy llamamos derechos de la personalidad. As, en Roma era
desconocida esta clase de derechos, y la proteccin de la personalidad funcionaba a
travs de la actio iniuriarum?

B.

Edad Media

Ahora veamos este texto sobre la Edad Media:

El cristianismo sent la base moral indestructible sobre la que ha de alzarse el

reconocimiento de
los derechos de la personalidad individual. Como dice Luo Pea, "el Cristianismo
representa y constituye la ms solemne proclamacin de los derechos de la
personalidad humana, mediante la idea de una verdadera fraternidad universal que
implica la igualdad de derechos y la inviolabilidad de la persona con todas sus
prerrogativas, individuales y sociales".
En el fondo del pensamiento medieval se reconoca, implcitamente cuando
menos, que en el hombre y no en el Estado o en cualquier otra entidad, radicaba el
fin del Derecho; pero, a pesar de ello, la concepcin jurdica de la Edad Media,
fundada en la consideracin del Derecho como una ordenacin total de la vida, no
sinti, durante siglos, la necesidad de dar un relieve muy dstacado a los derechos
naturales de la persona. Es en las postrimeras, y sobre todo en ocasin del
renacimiento, cuando se fue experimentando la conveniencia de afirmar la
independencia de la persona y la intan-gibilidad de los derechos humanos, y van
apareciendo las construcciones jurdicas en las que haba de encarnar esta
aspiracin.

'> Vid. Gastan Tobeas, Jos, op. dt.

Una de ellas fue la figura de una potestas in se ipsum o ius in corpus, que significa
el atisbo por los antiguos doctores de la moderna teora de los derechos de la
personalidad. El espaol Baltasar Gmez de Amscua, en un libro muy interesante
del siglo XVIII, defendi la tesis de que "todo hombre, por la ley de la naturaleza o
por los preceptos de los derechos civil, cannico o real, tiene una potestas in se
ipsum, en los lmites establecidos por tales
leyes".10

C.

Derecho natural y Revolucin francesa

Otra construccin que marca, no ya el reconocimiento, sino la exaltacin de los

derechos de la personalidad, es la de los llamados derechos naturales o innatos,
que patrocin, a paritr del siglo XVII, la escuela del derecho natural,
considerndolos como aquellos derechos que son connaturales al hombre, nacen
con l, corresponden a su naturaleza, estn indisolublemente unidos a la persona y
son, en suma, preexistentes a su reconocimiento por el Estado.
Pero esta teora de los derechos innatos iba unida a un sentimiento de
reivindicaciones polticas que fue transformndola, insensiblemente, en una
doctrina de matiz poltico y revolucionario: la de los derechos del hombre y del
ciudadano. La declaracin de derechos adoptada por la Asamblea Constituyente
francesa en 20-26 de agosto de 1789, hace suya la idea de la existencia de unos
derechos naturales, preexistentes al Estado, no creados, nicamente reconocidos
por ste. El prembulo dice as: "Los representantes del pueblo francs, constituidos
en Asamblea Nacional, considerando que la ignorancia, el olvido o el desprecio de
los derechos del hombre son nicas causas de las desgracias pblicas y de la
corrupcin de los gobiernos, han decidido exponer, en una declaracin solemne, los
derechos naturales, inalienables y sagrados del nombre [...]"n

D.

Siglo XIX y poca actual

La escuela histrica y, en general, el positivismo jurdico del siglo XIX barri la idea
de esos llamados derechos innatos u originarios que nacen con la persona y
competen al titular por ser persona y en cuanto lo es, y ello, unido al matiz poltico
que haba llegado a tener dicha teora, hizo que los pandectistas y civilistas se haya
visto en la necesidad de llevar la idea, con otro enfoque y otras vestiduras, al
derecho privado, admitiendo la existencia de unos derechos que se ejercitan sobre
la propia persona o sus cualidades o atributos, asegurando el goce de nuestros

'" Vid. Gastan Tobeas, Jos, op. cit., " Vid. Gii.suii Toben.is, (os, op. dt.,

258

TEORA DEL DERECHO CIVIL

LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD

259

bienes internos, de nuestras energas fsicas y espirituales. Tal es el origen de la

concepcin de los derechos de la personalidad como una nueva especie de
derechos privados. La literatura sobre los mismos es muy extensa, pero se ha de
notar que la elaboracin doctrinal de esta teora es todava muy imperfecta, y reina
gran disparidad de opiniones en cuanto a los caracteres, contenido y admisin
misma de esta clase de derechos.12

4. Figuras afines

Las garantas individuales y los derechos humanos son figuras semejantes a los
derechos de la personalidad; son semejantes, ya que las tres protegen la dignidad
de la persona, pero difieren por su sujeto pasivo y posicin en el ordenamiento
jurdico.
Se dice que el sujeto pasivo es aquel que tiene el deber, o en su caso obligacin,
de respetar o satisfacer el derecho de otro. En otras palabras, el sujeto pasivo de
una relacin jurdica es aquel que debe cumplir la pretensin del sujeto activo de
dicha relacin. Esta pre-tencin
puede consistir en que el sujeto pasivo de algo, haga algo o se abstenga de hacer
algo.
Mientras las garantas individuales son derechos subjetivos pblicos, los derechos
de la personalidad son derechos subjetivos privados; es decir, el sujeto pasivo de
una garanta inidividual es, generalmente, una autoridad, y el sujeto pasivo de un
derecho de la personalidad es cualquier persona.
Respecto a su posicin en el ordenamiento jurdico, las garantas individuales se
encuentran en la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, por lo que
son de rango superior a los derechos de la personalidad.
Por su importancia, hemos dejado la circunstancia de los derechos humanos al
ltimo. La importancia de los derechos humanos respecto a las garantas

individuales y los derechos de la personalidad, radica en que los derechos humanos

son el gnero del que; derivan los derechos de la personalidad y las garantas.
Los derechos humanos pueden tener o no posicin en un ordenamiento jurdico, ya
que pueden ser reconocidos o no por el derecho positivo. En relacin con su sujeto
pasivo, los derechos humanos son universales, por lo que se entiende que su sujeto
pasivo tambin lo es.
Puntualizando, podemos decir que la dignidad de la persona es protegida por los
derechos humanos, que se pueden manifestar tanto en el campo del derecho
pblico (garantas individuales), como en el del llamado derecho privado (derechos
de la personalidad).

12 Vid. Gastan Tobeas, Jos, op. di.,

Gastan homologa en su estudio a nuestra forma de ver, errneamente
derechos humanos y lo que en el Derecho mexicano se denomina garantas
individuales. El multicitado jurista espaol dice al respecto:

La teora de los derechos de la personalidad pertenece fundamentalmente al

derecho privado; ha respondido al propsito de que sean reconocidos y
proclamados tales derechos como una nueva especie de derechos privados,
dotados de proteccin civil. Por el contrario, la teora de los derechos del hombre se
preocupa, sobre todo, de su tutela pblica, aspirando a poner al individuo bajo la
proteccin del derecho poltico
La significacin que acompaa a la teora de los derechos del hombre y del
ciudadano, como a la de los llamados derechos individuales es, en efecto, muy
clara; estn vinculados a las declaraciones de derechos formuladas a partir del siglo
xvili, cuyas fuentes doctrinales e histricas se discuten, pero cuya doble
caracterstica, poltica e individuales en cuanto tratan de determinar exenciones o
libertades cuyo beneficiario es el individuo; todos tienen, al mismo tiempo, un
alcance poltico en cuanto suponen afirmacin frente al poder o asumen oficio de
garanta.
En las constituciones de la postguerra tienen mucha actualidad las
declaraciones relativas a los derechos de la persona. Adems, constituye una de las
expresiones ltimas de este tipo de declaraciones la Tabla de los Derechos del
Hombre que, con enfoque poltico-democrtico y con ambiciones universalistas,
aprob (con la abstencin del bloque sovitico, la Arabia Saudita y la Unin
Surafricana), la Tercera Asamblea de la ONU, con

fecha 10 de diciembre de 1948.

Considerados as los derechos individuales, en las declaraciones de las
constituciones polticas y textos anlogos, como derechos frente al poder, tenan y
tienen el grave inconveniente de conducir a un anttesis, no justificada ni deseable,
entre el Estado y el individuo.
Es superior y ms perfecta, desde este punto de vista, la teora de los derechos
naturales de la filosofa catlica, que los concibe como aquellos derechos que el
hombre tiene para poder cumplir su fin individual y social y que no deben
considerarse en un sentido absoluto como derechos individuales ni como derechos
pblicos concedidos o reconocidos por el Estado. Los derechos naturales dice
Luo no son estrictamente derechos individuales, aunque respondan a la
individualidad perfecta del hombre, a su propia personalidad [...] La persona
individual es racional y social por naturaleza [...] Los derechos naturales son a la
vez individuales y sociales.
Por lo dems, es vana ilusin el creer en la eficacia prctica de las declaraciones
de derechos, que precisamente, si algo demuestran, es la falta de vigencia social de
aquellos principios que se esfuerzan en proclamar tericamente, sin preocuparse
casi nunca de buscar la manera de incorporarlos a la realidad jurdica de los
pueblos.13

19 Vid. Giislin Tobrns, Jos, op. di.,

260
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
261
5. Titularidad de los derechos de la personalidad

El titular de los derechos de la personalidad es primeramente el ser humano. Si

bien el ser humano puede atribuir sus proyecciones psquicas o fsicas a otros
sujetos de derecho, esto es la excepcin y no la regla. Al respecto, el artculo 24 del
Cdigo Civil de Jalisco dice en su segundo prrafo: "Por lo que se refiere a las
personas jurdicas les sern aplicables las disposiciones de este captulo en lo
conducente".

Como el Derecho regula primordialmente relaciones jurdicas, es fundamental

tratar este tema al explicar la titularidad de los derechos de la personalidad.
HECHO/ACTO JURDICO
Sujeto activo
Acreedor.
Tiene un
derecho
subjetivo
[pic]
Al prever una conducta la norma jurdica, le otorga consecuencias de derecho si
llega a darse dicha conducta en la realidad. A la conducta prevista por la norma,
que se da en la realidad, se le denomina hecho o acto jurdico. Cuando esa
conducta prevista en la norma se da en la realidad, se generan derechos y
obligaciones para las personas. Este conjunto de derechos y obligaciones se
encuadra en lo que se llama relacin jurdica. En otras palabras, la realizacin de
hechos o actos jurdicos es la nica manera de que se generen derechos y
obligaciones. Esta circunstancia queda explicada en el esquema siguiente:
Puede
ser de
dos tipos
Sujeto pasivo Deudor. Tiene un deber/ obligacin

1. Hay una norma jurdica vigente. 2. Se da un hecho o acto jurdico. 3. El acto

concuerda con el supuesto de la norma. 4. Se actualiza el supuesto de la norma. 5.
Se da la consecuencia: una relacin jurdica, la relacin se da entre dos sujetos y
tiene un objeto. 6. El sujeto activo tiene
derechos subjetivos. Se le llama acreedor. 7. El sujeto pasivo tiene una obliga cin
correlativa al derecho del sujeto activo. Se le llama deudor. 8. El objeto es de los
tipos: objeto conducta y objeto cosa. 9. El objeto conducta es de una prestacin de
dar, hacer y no hacer. 10. El objeto cosa es el bien material de una relacin con
prestacin de 'i7.

270
TEORA DEL DERECHO CIVIL
LOS DERECHOS DE LA PERSONALIDAD
271

PASO: El sujeto pasivo no cumple con su deber/obligacin. 3. TERCER PASO: el

incuplimiento del deber jurdico constituye un hecho ilcito. 4. cuarto paso: se
genera una nueva relacin jurdica donde el derecho del sujeto activo se adiciona
con la posibilidad de exigir la reparacin (indemnizacin) de los daos y perjuicios
causados con el incumplimiento de los deberes de la primera relacin jurdica. La
obligacin de responder por este incumplimiento, daos y/o perjuicios es la
responsabilidad civil. 5. quinto paso: el hecho ilcito da derecho a acudir con una
autoridad para que se d cumplimiento a la prestacin de la primera relacin
jurdica. (Haftung).

De esta manera, el realizar el hecho ilcito genera responsabilidad civil. Siguiendo

al maestro Gutirrez y Gonzlez se define a esta responsabilidad por hecho ilcito en
estos trminos:

... una conducta que consiste en restituir las cosas al estado que tenan y de no
ser posible, en la restitucin del dao patrimonial (dao y/o perjuicio) generado por
una accin u omisin de quien lo cometi por s mismo, o esa accin u omisin
permiti que se causara el detrimento,
por personas a su cuidado, o cosas que posee, y que origin con ella la violacin
culpable de un deber jurdico stricto sensu, o de una obligacin lato sensu previa,
en cualquiera de sus dos especies.27

Este concepto se explica con el siguiente esquema:

|Hay una violacin a un

|deber jurdico o a una
|obligacin

|
|

|
|

|DAO: Prdida o

|menoscabo que sufre |

|una persona en su

|patrimonio por causa |

|de una conducta que |

|gener responsabilidad|

|civil

|/'"queX (genera)

|la necesidad jurdica de |

|1

|
|

|
|o

|I Restituir las cosas al|/"y si no^\ | Restituir el dao

|estado que tenan

que |

|
patrimonial

|(es posible/

puede |

|ser

|^ ""

|de cualquier ganancia |

|lcita que debiera

|haberse obtenido di: |

|no haberse dado la

|conducta que gener la|

|responsabilidad civil |

|La violacin fue

|generada por

|
|^

|
|

|perjuicio: Privacin |

|La accin u omisin de una|La accin u omisin '

|
|Cosa que posee

|
|persona

|que fue realizada por

|esa persona

|alguien al cuidado de esa |

|persona

27 Vid. Gutirrez y Gonzlez, Ernesto, op. cu., p. 556.

Cuando un derecho no es respetado, genera la posibilidad jurdica de acudir con
una autoridad a exigir se responda coactivamente del hecho ilcito de su violacin o
incumplimiento (Haftung). En materia de derechos de la personalidad, el hecho
ilcito de su violacin puede generar responsabilidad civil tanto por dao moral
como por dao econmico, o ambas.28
Esta responsabilidad generada por el dao causado con el hecho ilcito de violar un
derecho de la personalidad, es autnoma e independiente de otras
responsabilidades y consecuencias jurdicas imputadas en ley.29 Por ejemplo, si
alguien lesiona fsicamente a otra persona, podr tener responsabilidad penal por
esta conducta, pero adems podr tener responsabilidad por el dao moral causado
a la vctima. El Cdigo Civil de Jalisco regula esta materia de la siguiente manera:

art. 1387.El que obrando culpable e ilcitamente o contra las buenas costumbres
cause dao a otro, est obligado a repararlo, a menos que
demuestre que el dao se produjo como consecuencia de culpa o negligencia
inexcusable de la vctima.
art. 1390.La reparacin del dao consistir, a eleccin del ofendido, en el
restablecimiento de la situacin anterior cuando sea posible o en el pago de daos
y perjuicios.
Cuando el dao causado a las personas produzca la muerte o cualquier tipo de
incapacidad, el grado de reparacin del dao se determinar atendiendo a lo
dispuesto por la Ley Federal del Trabajo. Para calcular la indemnizacin que
corresponda se tomar como base cinco tantos del salario mnimo general diario
vigente en la zona donde se caus el dao y se extender el nmero de das de la
incapacidad.

En caso de muerte la indemnizacin corresponder a los herederos de la

vctima.
Los crditos por indemnizacin o reparacin del dao son intransferibles y se
cubrirn preferentemente en una sola exhibicin, salvo el caso de la subrogacin
por pago.
art. 1391.La violacin de cualesquiera de los derechos de personalidad
produce el dao moral, que es independiente del dao material. El responsable del
mismo tendr la obligacin de repararlo mediante una indemnizacin pecuniaria.
ART. 1392.La accin de reparacin del dao moral no es transmisible a
terceros por acto entre vivos; solamente es transmisible a los herederos de la
vctima, cuando sta haya intentado la accin en vida.

28 art. 34.La violacin de los derechos de personalidad bien sea porque

produzcan dao moral, dao econmico, o ambos, es fuente de obligaciones en los
trminos de este cdigo.
'a akt. 35.La responsabilidad civil a que se refiere el artculo anterior, no exime el
auloi o responsable, i de autorizacin por quienes ejercitan la patria potestad