DDH 03 DESC e Discriminacao WEB

JURISPRUDNCIA DA
CORTE INTERAMERICANA
DE DIREITOS HUMANOS
DIREITOS ECONMICOS,
SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO
Cinco Aposentados Vs. Peru
Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica
Dominicana
Ximenes Lopes Vs. Brasil
Acevedo Buenda e Outros Vs. Peru
Gonzlez e Outras (Campo Algodoeiro)
Vs. Mxico
Comunidade Indgena Xkmok Ksek
Vs. Paraguai
Atala Riffo e Crianas Vs. Chile
Fornern e Filha Vs. Argentina
Furlan e Familiares Vs. Argentina
Artavia Murillo e Outros Vs. Costa Rica
JURISPRUDNCIA DA
CORTE INTERAMERICANA
DE DIREITOS HUMANOS
DIREITOS ECONMICOS,
SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO
EXPEDIENTE
PRESIDENTA DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL

Dilma Rousseff
MINISTRO DA JUSTIA
Jos Eduardo Cardozo
SECRETRIO EXECUTIVO DO MINISTRIO DA JUSTIA
Marivaldo de Castro Pereira
SECRETRIO NACIONAL DE JUSTIA E PRESIDENTE
DA COMISSO DE ANISTIA
Paulo Abro
CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS

Humberto Antonio Sierra Porto, Presidente
Roberto F. Caldas, Vice-Presidente
Manuel E. Ventura Robles, Juiz
Diego Garca Sayn, Juiz
Alberto Prez Prez, Juiz
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot, Juiz
Pablo Saavedra Alessandri, Secretrio
Emilia Segares Rodrguez, Secretria Adjunta
DIRETORA DA COMISSO DE ANISTIA

Amarilis Busch Tavares
DIRETOR DO DEPARTAMENTO DE ESTRANGEIROS
Joo Guilherme Granja
DIRETOR DO DEPARTAMENTO DE RECUPERAO
DE ATIVOS E COOPERAO JURDICA INTERNACIONAL
Ricardo Andrade Saadi
DIRETORA DO DEPARTAMENTO DE JUSTIA,
CLASSIFICAO, TTULOS E QUALIFICAO
Fernanda Alves dos Anjos
GABINETE DA COMISSO DE ANISTIA
Larissa Nacif Fonseca, Chefe de Gabinete
Marleide Ferreira Rocha, Assessora
GABINETE DA SECRETARIA NACIONAL DE JUSTIA
Frederico de Morais Andrade Coutinho, Chefe de Gabinete
Cristina Timponi Cambiaghi, Assessora
341.27
J95c Jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos / Secretaria
Nacional de Justia, Comisso de Anistia, Corte Interamericana de
Direitos Humanos. Traduo da Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Braslia : Ministrio da Justia, 2014.
7 v.
ISBN : 978-85-85820-81-7
1. Direitos humanos. 2. Direitos indgenas. 3. Direitos e garantias
individuais. 5. Liberdade de expresso 6. Migrao. I. Brasil Ministrio
da Justia. II. Corte Interamericana de Direitos Humanos.
CDD
Ficha elaborada pela Biblioteca do Ministrio da Justia
Capa e Projeto Grco: Alex Furini

Traduo: Secretaria da Corte Interamericana
de Direitos Humanos
Reviso: Ncleo de Direitos Humanos do
Departamento de Direito da Pontifcia Universidade
Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio)
Tiragem: 2.000 exemplares
Impresso por: Prol Editora Grca Ltda
SUMRIO
APRESENTAO
CASO CINCO APOSENTADOS VS. PERU
CASO DAS CRIANAS YEAN E BOSICO VS. REPBLICA DOMINICANA
69
CASO XIMENES LOPES VS. BRASIL
135
CASO ACEVEDO BUENDA E OUTROS VS. PERU
215
CASO GONZLEZ E OUTRAS (CAMPO ALGODOEIRO) VS. MXICO
255
CASO DA COMUNIDADE INDGENA XKMOK KSEK VS. PARAGUAI
371
CASO ATALA RIFFO E CRIANAS VS. CHILE
439
CASO FORNERN E FILHA VS. ARGENTINA
511
CASO CASO FURLAN E FAMILIARES VS. ARGENTINA
555
CASO ARTAVIA MURILLO E OUTROS VS. COSTA RICA
633
APRESENTAO
A publicao desta Coleo indita em lngua portuguesa contendo decises da Corte

Interamericana de Direitos Humanos supre uma lacuna histrica para a formao do
pensamento jurdico e da jurisprudncia brasileira.
O Sistema Interamericano de Direitos Humanos (SIDH), composto pela Comisso
Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) e pela Corte Interamericana de Direitos
Humanos (CorteIDH) surgiu no contexto da evoluo ps-guerra do direito internacional
e em complementaridade lgica, temporal e jurdica construo do Sistema Universal
de proteo que comeou a ser erguido com a Declarao da ONU de 1948. Tanto
em escala mundial quanto continental esse novo sistema representou uma reao
normativa, jurdica, poltica, tica e moral aos conitos e extermnios produzidos na
Segunda Guerra.
O SIDH constituiu-se como sistema regional de proteo e defesa dos direitos humanos,
contribuindo para a difuso regional da ideia de que o Estado no o nico sujeito de
direito internacional, passando-se a aceitar o indivduo como pleiteador de seus direitos
em escala internacional. Tal movimento deu incio reviso do conceito de soberania
estatal ps-Westphalia, admitindo-se um certo grau de interveno internacional no
contexto interno, em nome da garantia e do respeito aos direitos humanos.
A Comisso j completava dez anos de existncia quando veio luz o instrumento
normativo que lhe garantiu estrutura institucional abrangente, a Conveno Americana
sobre Direitos Humanos, em vigncia desde 1978. Desde essa data, passou a contar
com seu ramo jurisdicional, a Corte Interamericana dos Direitos Humanos, sediada em
So Jos da Costa Rica.
Apesar de o Brasil ter raticado a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pato
de San Jos da Costa Rica) em 25 de setembro de 1992, apenas seis anos depois, em
10 de dezembro de 1998, reconheceu a jurisdio contenciosa da Corte Interamericana
de Direitos Humanos.
Antes disso, a Constituio Federal de 1988, a Constituio Cidad, j previa no art.7
dos Atos das Disposies Constitucionais Transitrias que O Brasil propugnar pela
formao de um tribunal internacional dos direitos humanos.
preciso reconhecer que, seja por desconhecimento ou diculdades de acesso, os
operadores do direito e administradores pblicos nos trs poderes do Estado brasileiro
ainda fundamentam muito pouco as suas aes, demandas ou decises judiciais
na jurisprudncia internacional, a despeito do longo acervo de Tratados e Acordos
rmados pelo Brasil.
Mas este cenrio est em mudana. Quase duas dcadas depois de reconhecida a
competncia da Corte, pode-se armar que os Tribunais brasileiros, em especial o
Supremo Tribunal Federal, vm ampliando as citaes Conveno Americana sobre
Direitos Humanos em suas decises, a exemplo do caso sobre priso do depositrio
inel, do duplo grau de jurisdio, do uso de algemas, da individualizao da pena, da
presuno de inocncia, do direito de recorrer em liberdade e da razovel durao do
processo. Anal, so mais de 160 sentenas j emitidas pela CorteIDH em distintos
casos e cuja aplicabilidade vincula a todos os pases aderentes da Conveno.
Assim, impulsionada pela sua misso institucional de promover e construir direitos e
polticas de justia voltadas garantia e ao desenvolvimento dos Direitos Humanos e da
Cidadania, por meio de aes conjuntas do poder pblico e da sociedade, a Secretaria
Nacional de Justia (SNJ/MJ) e a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia vem
estreitando laos institucionais com a Corte Interamericana de Direitos Humanos.
As primeiras iniciativas ocorreram por ocasio da realizao no Brasil do Curso sobre

Controle de Convencionalidade e Jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos
Humanos, quando durante uma semana membros da Corte e operadores judiciais de
diversos pases e estados brasileiros se reuniram para discutir sobre a jurisprudncia
do Sistema Interamericano de Direitos Humanos.
Posteriormente foi rmado convnio com a Corte para o fortalecimento da difuso de
sua jurisprudncia em lngua portuguesa para os operadores jurdicos brasileiros e
cujo resultado mais concreto est na presente obra.
Como produto foram selecionadas, editadas, sistematizadas e traduzidas as sentenas
paradigmticas e mais relevantes da Corte de maneira a tornar acessvel seus critrios
jurisprudenciais a todos os brasileiros, sejam agentes do Estado, sejam vtimas de
violaes, e disponibilizando, assim, mais uma ferramenta de ampliao da efetividade
da justia que poder ser aplicada de maneira que inuencie nas normas, decises,
prticas e polticas pblicas internas.
A presente obra distribuda em 7 volumes que correspondem a diferentes temas
de direitos protegidos pela Conveno Americana de Direitos Humanos, a saber:
Volume 1: Direito vida (execues extrajudiciais e desaparecimentos forados),
Anistias e Direito Verdade; Volume 2: Direitos dos Povos Indgenas; Volume 3:
Direitos Econmicos Sociais e Culturais (DESC) e Discriminao; Volume 4: Direito
Integridade Pessoal; Volume 5: Direito Liberdade Pessoal; Volume 6: Liberdade de
Expresso; e Volume 7: Migrao, Refgio e Aptridas.
com muita satisfao que esta obra trazida aos operadores de direito de todo o
Brasil, sociedade civil, aos estudantes, professores e acadmicos, e aos advogados e
defensores dos direitos humanos, esperando que essa iniciativa possa contribuir para
a difuso e a ampliao do acesso a mais um instrumento da tutela efetiva dos direitos
humanos, para o fortalecimento do interesse em sua aplicabilidade cotidiana e para a
aproximao de sistemas jurdicos com mais profundo dilogo tcnico e humano entre
as naes e povos do continente.
Jos Eduardo Cardozo

Ministro da Justia
Humberto Sierra Porto

Presidente
Corte Interamericana de
Direitos Humanos
Paulo Abro
Secretrio Nacional de Justia
Presidente da Comisso de Anistia
Roberto F. Caldas
Vice-Presidente
Corte Interamericana de
Direitos Humanos
***

CASO CINCO APOSENTADOS VS. PERU
SENTENA DE 28 DE FEVEREIRO DE 2003
(Mrito, Reparaes e Custas)
No caso Cinco Aposentados,

A Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Corte, a Corte Interamericana
ou o Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:*
Antnio A. Canado Trindade, Presidente;
Sergio Garca Ramrez, Vice-Presidente;
Hernn Salgado Pesantes, Juiz;
Oliver Jackman, Juiz;
Alirio Abreu Burelli, Juiz;
Carlos Vicente de Roux Rengifo, Juiz; e
Javier de Belaunde Lpez de Romaa, Juiz ad hoc;
presentes, ademais,
Manuel E. Ventura Robles, Secretrio, e
Pablo Saavedra Alessandri, Secretrio Adjunto,
em conformidade com os artigos 29, 55, 56 e 57 do Regulamento da Corte (doravante denominado o
Regulamento)** e com o artigo 63.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (doravante
denominada a Conveno ou a Conveno Americana), profere a presente Sentena.
I
Introduo da Causa
1. Em 4 de dezembro de 2001, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a
Comisso ou a Comisso Interamericana) submeteu Corte uma demanda contra o Estado do Peru (doravante
denominado o Estado ou o Peru), a qual teve origem na denncia n 12.034, recebida na Secretaria da
Comisso em 1 de fevereiro de 1998.
2. A Comisso apresentou a demanda com base no artigo 51 da Conveno Americana, com o m de que a
Corte decidisse se o Estado violou os artigos 21 (Direito Propriedade Privada), 25 (Proteo Judicial) e 26
(Desenvolvimento Progressivo) da Conveno Americana, em relao s obrigaes estabelecidas nos artigos
1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) e 2 (Dever de Adotar Disposies de Direito Interno) deste tratado,
devido modicao no regime de penses que os senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica RuizHuidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Reymert Bartra Vsquez e Maximiliano Gamarra Ferreyra (doravante
denominados as supostas vtimas, os cinco aposentados ou os aposentados) vinham desfrutando
conforme a legislao peruana at 1992, e pelo descumprimento das sentenas da Corte Suprema de Justia e
do Tribunal Constitucional do Peru que ordenaram aos rgos do Estado peruano pagar aos aposentados uma
penso calculada da maneira estabelecida na legislao vigente no momento em que eles comearam a desfrutar
de um determinado regime de aposentadoria.
3. Alm disso, a Comisso solicitou Corte que ordenasse ao Estado a concesso de uma compensao pelo dano
moral causado s supostas vtimas, e que cumprisse o disposto nas sentenas da Corte Suprema de Justia do
* O Juiz Mximo Pacheco Gmez informou Corte que, por motivos de fora maior, no poderia estar presente no LVIII Perodo Ordinrio de
Sesses do Tribunal, de maneira que no participou na deliberao e assinatura da presente Sentena.
**De acordo com a Resoluo da Corte de 13 de maro de 2001, sobre Disposies Transitrias ao Regulamento da Corte adotado por meio
da Resoluo de 24 de novembro de 2000, a presente Sentena proferida nos termos do Regulamento de 2000, o qual entrou em vigor em
1 de junho de 2001.
JURISPRUDNCIA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
Peru de 2 de maio, 28 de junho, 1 e 19 de setembro, e 10 de outubro, todas de 1994, e tambm as proferidas

pelo Tribunal Constitucional do Peru em 9 de julho de 1998, 3 de agosto e 21 de dezembro, ambas de 2000, de
maneira que as supostas vtimas e seus familiares recebessem as diferenas que foram deixadas de pagar no
valor de suas aposentadorias a partir de novembro de 1992 e acrescidos dos respectivos juros, bem como que
o Estado continuasse pagando um montante nivelado de suas aposentadorias. Ademais, a Comisso solicitou
Corte que ordenasse ao Estado que derrogue e faa cessar, de maneira retroativa, os efeitos do artigo 5 do
Decreto-Lei n 25.792, de 23 de outubro de 1992. Finalmente, a Comisso solicitou Corte que ordenasse ao
Estado que investigue os fatos, estabelea as responsabilidades pela violao dos direitos humanos cometida no
presente caso, e condene o Estado a pagar as custas e os gastos produzidos na tramitao do caso na jurisdio
interna e perante o Sistema Interamericano.
II
Competncia
4. O Peru Estado Parte na Conveno Americana desde 28 de julho de 1978 e reconheceu a competncia
contenciosa da Corte em 21 de janeiro de 1981. Portanto, a Corte competente para conhecer do presente caso,
nos termos dos artigos 62 e 63.1 da Conveno.
III
Procedimento perante a Comisso
5. Em 1 de fevereiro de 1998, os senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo
lvarez Hernndez, Reymert Bartra Vsquez, e Sara Castro, viva do senhor Gamarra, bem como o Programa de
Direitos Humanos do Centro de Assessoria Laboral do Peru (doravante denominado CEDAL) e a Associao
Pr Direitos Humanos (doravante denominada APRODEH), apresentaram uma denncia perante a Comisso
Interamericana. Esta denncia foi ampliada em 3 de junho de 1998 por estas ltimas duas organizaes.
6. Em 16 de julho de 1998, a Comisso procedeu a abrir o caso sob o n 12.034.
7. Em 27 de setembro de 1999, a Comisso aprovou o Relatrio n 89/99, mediante o qual declarou admissvel o
caso e, em 18 de outubro de 1999, colocou-se disposio das partes com o objetivo de alcanar uma soluo
amistosa.
8. Em 5 de maro de 2001, a Comisso, de acordo com o artigo 50 da Conveno, aprovou o Relatrio n 23/01,
mediante o qual recomendou ao Estado:
1. Reparar adequadamente os senhores Torres Benvenuto, Mujica Ruiz-Huidobro, lvarez Hernndez,
Bartra Vsquez, e os familiares do senhor Gamarra Ferreyra, nos termos do artigo 63 da Conveno
Americana, incluindo tanto o aspecto moral como o material, pelas violaes de seus direitos
humanos e, em particular,
2. Pagar imediatamente aos senhores Torres Benvenuto, Mujica Ruiz-Huidobro, lvarez Hernndez,
Bartra Vsquez, e aos familiares do senhor Gamarra Ferreyra, a diferena no valor das aposentadorias
niveladas que foram deixadas de pagar a partir de novembro de 1992 at a presente data. Para
calcular esta diferena o Estado dever tomar em conta o valor das aposentadorias que havia pago,
em comparao com o valor das aposentadorias que lhes deveria pagar, com base, como explicado
anteriormente, no direito adquirido das vtimas a receber uma penso de aposentadoria nivelada
progressivamente remunerao do titular em atividade da Superintendncia de Bancos e Seguros
que tenha ocupado o mesmo posto, ou funo anloga, que desempenhavam os mencionados
senhores na data de sua aposentadoria.
3. Em seguida, pagar aos senhores Torres Benvenuto, Mujica Ruiz-Huidobro, lvarez Hernndez, Bartra
Vsquez, e aos familiares do senhor Gamarra Ferreyra uma aposentadoria nivelada, calculada de
acordo com os parmetros com os quais vinha fazendo at agosto de 1992, isto , de maneira nivelada
progressivamente remunerao do titular em atividade da Superintendncia de Bancos e Seguros
que tenha ocupado o mesmo posto, ou funo anloga, que desempenhavam os mencionados
senhores na data de sua aposentadoria.
4. Derrogar e fazer cessar, de maneira retroativa, os efeitos do artigo 5 do Decreto Lei n 25.792, de 23
de outubro de 1992.
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO CINCO APOSENTADOS VS. PERU
5. Realizar uma investigao completa, imparcial e efetiva dos fatos com o objetivo de estabelecer as
responsabilidades pelo descumprimento das mencionadas sentenas proferidas em 1994 pela Corte
Suprema de Justia do Peru e em julho de 1998 pelo Tribunal Constitucional, e que pela via dos
processos penais, administrativos e de outra ndole que venham a ser realizados, sejam aplicadas
aos responsveis as sanes pertinentes, adequadas gravidade das violaes mencionadas.
9. Em 9 de maro de 2001, a Comisso transmitiu o relatrio anteriormente indicado ao Estado e concedeu um

prazo de dois meses para cumprir as recomendaes realizadas. Em 31 de maio de 2001, o Estado solicitou
uma prorrogao de prazo de quatro meses, contada a partir desse mesmo dia, com o objetivo de cumprir
as recomendaes formuladas; esta foi concedida. Em 14 de maio e em 10 e 27 de setembro de 2001, o
Estado informou Comisso sobre as aes que estava efetuando com o propsito de cumprir as referidas
recomendaes.
10. Em 1 de outubro de 2001, o Estado solicitou Comisso uma nova prorrogao de dois meses para cumprir as
recomendaes, a qual foi concedida no dia seguinte, contada a partir de 1 de outubro de 2001.
11. Mediante escrito de 11 de outubro de 2001, o CEDAL armou que incorporava o Centro pela Justia e o Direito
Internacional (doravante denominado CEJIL) como co-peticionrio neste caso.
12. Em 3 de dezembro de 2001, a Comisso decidiu submeter o caso jurisdio da Corte.
IV
Procedimento perante a Corte
13. A Comisso apresentou a demanda perante a Corte em 4 de dezembro de 2001.
14. De acordo com o artigo 22 do Regulamento, a Comisso designou como delegados os senhores Hlio Bicudo
e Santiago Cantn, e como assessores jurdicos os senhores Ignacio lvarez e Ariel Dulitzky. Assim mesmo,
de acordo com o artigo 33 do Regulamento, a Comisso indicou o nome e o endereo das supostas vtimas e
informou que estas seriam representadas pelo senhor Javier Mujica Petit, do CEDAL, e pela senhora Mara Clara
Galvis, do CEJIL.
15. Em 11 de janeiro de 2002, a Secretaria da Corte (doravante denominada a Secretaria), seguindo instrues
do Presidente da Corte (doravante denominado o Presidente), e de acordo com o artigo 34 do Regulamento,
solicitou Comisso que remetesse, no prazo de 20 dias, determinados anexos da demanda que se encontravam
incompletos ou ilegveis. Em 4 de fevereiro de 2002, a Comisso apresentou os anexos indicados.
16. Em 17 de janeiro de 2002, a Secretaria, depois de um exame preliminar da demanda realizado pelo Presidente,
a noticou ao Estado juntamente com seus anexos, e lhe informou sobre os prazos para contest-la e nomear
sua representao no processo. Ademais, nesse mesmo dia a Secretaria, seguindo instrues do Presidente e
de acordo com o disposto no artigo 18 do Regulamento e no artigo 10 do Estatuto da Corte, informou ao Estado
sobre seu direito a designar um juiz ad hoc para que participasse na considerao do presente caso. Igualmente,
nessa mesma data, de acordo com o disposto nos artigos 35.4 e 35.1.e) do Regulamento, a demanda foi
noticada aos representantes das supostas vtimas e seus familiares, CEDAL e CEJIL, nas pessoas de Javier
Mujica Petit e Mara Clara Galvis, respectivamente, para que apresentassem o escrito de peties, argumentos
e provas. Finalmente, de acordo com o artigo 35.1.d) do Regulamento, a demanda foi noticada ao primeiro
peticionrio, senhor Francisco Sobern, Diretor Geral da Associao Pr Direitos Humanos (APRODEH).
17. Em 14 de fevereiro de 2002, o Estado apresentou uma comunicao, mediante a qual informou que havia
designado o senhor Javier de Belaunde Lpez de Romaa como Juiz ad hoc e o senhor Fernando Elas Mantero
como Agente.
18. Em 14 de fevereiro de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares remeteram um escrito, no
qual solicitaram uma prorrogao de 20 dias para a apresentao do escrito de peties, argumentos e provas
(art. 35.4 do Regulamento). No dia seguinte, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente, informou aos
representantes que a prorrogao de prazo havia sido concedida at 4 de maro de 2002.
19. Em 1 de maro de 2002, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente, informou s partes que havia procedido
a mudar o nome do caso Torres Benvenuto e outros para Cinco Aposentados.
20. Em 5 de maro de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares remeteram, via fax, o escrito
de peties, argumentos e provas. Do mesmo modo, no dia 8 de maro do mesmo ano, apresentaram o escrito
original, ao qual incorporaram seus anexos, exceto o primeiro e o quinto.
21. Em 15 de maro de 2002, o Peru apresentou seu escrito de contestao demanda, e em 18 de abril de 2002
remeteu os anexos correspondentes a este escrito. Entretanto, algumas folhas dos anexos 8 e 9 da mencionada
contestao se encontravam ilegveis.
22. Em 20 de maro de 2002, a Secretaria transmitiu o escrito de peties, argumentos e provas ao Estado e
Comisso e indicou que quando os anexos pendentes (par. 20 supra) fossem recebidos na Secretaria, seriam
ento transmitidos s outras partes. Ademais, seguindo instrues do Presidente, foi concedido um prazo
improrrogvel de 30 dias para que apresentassem as observaes que considerassem pertinentes.
23. Em 18 de abril de 2002, a Secretaria remeteu a contestao da demanda Comisso, aos representantes das
supostas vtimas e seus familiares e ao peticionrio original, e lhes indicou que quando as folhas pendentes (par.
21 supra) fossem recebidas na Secretaria, lhes seriam transmitidas.
24. Em 22 de abril de 2002, o Estado apresentou suas observaes ao escrito de peties, argumentos e provas
apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares. Posteriormente, no dia 30 de abril de
2002, o Peru apresentou o escrito original com seus respectivos anexos.
25. Em 22 de abril de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram cpia das
procuraes no processo perante a Corte, outorgadas pelos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica
Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Reymert Bartra Vsquez e Sara Castro, viva do senhor Gamarra,
a favor de Viviana Krsticevic, Javier Mujica Petit e Mara Clara Galvis.
26. Em 22 de abril de 2002, a Comisso remeteu suas observaes ao escrito de peties, argumentos e provas dos
representantes das supostas vtimas e seus familiares. Assim mesmo, a Comisso informou que a Comissria
Marta Altolaguirre tambm atuaria como delegada no presente caso, e assinalou que recebeu informao segundo
a qual o Estado havia derrogado os efeitos do artigo 5 do Decreto Lei n 25.792 e havia dado cumprimento
ao ordenado nas sentenas proferidas pela Corte Suprema de Justia e pelo Tribunal Constitucional do Peru, e
acrescentou que [e]ste cumprimento [era] um dos pontos fundamentais do objeto da [] demanda.
27. Em 3 de maio de 2002, o CEDAL apresentou um escrito mediante o qual solicitou a substituio do testemunho
do senhor Jorge Santistevan de Noriega pela declarao testemunhal do senhor Walter Albn Peralta; remeteu
cpia do anexo quinto do escrito de peties, argumentos e provas, o qual havia sido solicitado pela Secretaria
por encontrar-se ilegvel (par. 20 supra), e anexou as procuraes originais outorgadas pelas supostas vtimas
a favor de Viviana Krsticevic, Javier Mujica Petit e Mara Clara Galvis (par. 25 supra). Seguindo instrues do
Presidente, em 6 de maio de 2002, a Secretaria informou ao Estado e Comisso que lhes concedia um prazo at
24 de maio de 2002 para que formulassem as observaes que considerassem pertinentes em relao ao pedido
de substituio da testemunha Jorge Santistevan de Noriega.
28. Em 21 de maio de 2002, a Comisso, de acordo com o artigo 36.4 do Regulamento, apresentou um escrito de
alegaes sobre a eventual exceo preliminar que poderia ser considerada como interposta pelo Ilustre Estado
do Peru [] em seu escrito de contestao demanda. Neste mesmo dia os representantes das supostas
vtimas e seus familiares apresentaram um escrito sobre esse mesmo assunto. Em 28 de maio de 2002, os
representantes das supostas vtimas e seus familiares remeteram o escrito original, ao qual incorporaram o
anexo indicado neste documento.
29. Em 22 de maio de 2002, o Estado apresentou suas observaes sobre o pedido de substituio da testemunha
Jorge Santistevan de Noriega (par. 27 supra) e sobre as procuraes apresentadas pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares (pars. 25 e 27 supra), nas quais armou certas irregularidades. Neste mesmo
dia o Peru apresentou outro escrito, por meio do qual se referiu informao exposta pela Comisso (par. 26
supra) em relao ao cumprimento das sentenas proferidas pela Corte Suprema de Justia e pelo Tribunal
Constitucional do Peru e a derrogao do artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792. Em 1 de julho de 2002, o Peru
apresentou as verses originais dos escritos anteriores.
30. Em 24 de maio de 2002, a Secretaria concedeu ao Estado um prazo de 30 dias para que, em ateno ao solicitado
pela Comisso em seu escrito de demanda, apresentasse informao sobre o valor da penso mensal que
havia pago aos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez,
Reymert Bartra Vsquez e Maximiliano Gamarra Ferreyra, ou a seus familiares, a partir de novembro de 1992; e
o valor do salrio recebido, a partir de novembro de 1992, pelas pessoas que ocupavam os seguintes cargos, ou
10
cargos com funes similares, na Superintendncia de Bancos e Seguros (doravante denominada a SBS ou a
Superintendncia):
a) Diretor Geral de Comunicaes (ltimo cargo ocupado na SBS pelo senhor Carlos Torres Benvenuto);
b) Gerente Geral de Crditos da Superintendncia de Bancos e Seguros (ltimo cargo ocupado na SBS
pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro);
c) Assessor Administrativo da Alta Diretoria (ltimo cargo ocupado na SBS pelo senhor Guillermo
lvarez Hernndez);
d) Assessor Tcnico da Superintendncia Adjunta de Entidades Especializadas em Seguros (ltimo
cargo ocupado na SBS pelo senhor Reymert Bartra Vsquez); e
e) Superintendente de Bancos e Seguros (ltimo cargo ocupado na SBS pelo senhor Maximiliano
Gamarra Ferreyra).
31. Em 24 de maio de 2002, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente, solicitou aos representantes das
supostas vtimas e seus familiares que esclarecessem a informao do Estado em relao s procuraes
outorgadas pelos senhores Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Carlos Torres Benvenuto e Reymert Bartra Vsquez
perante o notrio Alfredo Aparicio Valdez (pars. 25, 27 e 29 supra).
32. Em 3 de junho de 2002, o Estado apresentou os documentos correspondentes aos anexos 8 e 9 do escrito de
contestao demanda (par. 21 supra).
33. Em 14 de junho de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram um escrito
no qual informaram sobre a situao das procuraes outorgadas pelos senhores Javier Mujica Ruiz-Huidobro,
Carlos Torres Benvenuto e Reymert Bartra Vsquez perante o notrio Alfredo Aparicio Valdez (pars. 25, 27, 29
e 31 supra). Alm disso, apresentaram as procuraes originais de representao no processo perante a Corte
conferidas em 3 e 4 de junho de 2002 pelos senhores Javier Mujica Ruiz-Huidobro e Reymert Bartra Vsquez a
favor de Viviana Krsticevic, Javier Mujica Petit e Mara Clara Galvis.
34. Em 1 de julho de 2002, o Peru apresentou um escrito, mediante o qual remeteu parte da informao solicitada
pela Secretaria (par. 30 supra) em relao aos salrios recebidos pelas pessoas que haviam ocupado cargos
ou funes similares aos ocupados pelas supostas vtimas na SBS. Posteriormente, em 17 de julho de 2002, o
Estado apresentou documentos relativos informao solicitada pela Secretaria (par. 30 supra) em relao ao
valor da penso mensal que havia pago s supostas vtimas ou a seus familiares a partir de novembro de 1992 e
em relao aos valores dos salrios pagos s pessoas que haviam ocupado cargos ou funes similares aos que
as supostas vtimas ocuparam na SBS.
35. Em 2 de julho de 2002, o senhor Carlos Torres Benvenuto apresentou cpia da procurao no processo perante
a Corte, por ele conferida em 14 de junho de 2002 a favor de Viviana Krsticevic, Javier Mujica Petit e Mara Clara
Galvis.
36. Em 8 de julho de 2002, a Comisso remeteu a lista denitiva das testemunhas e peritos oferecidos para a
celebrao da audincia pblica sobre o mrito e as eventuais reparaes neste caso. No dia seguinte os
representantes das supostas vtimas e seus familiares remeteram sua lista denitiva, e zeram suas as provas
testemunhais e periciais oferecidas na demanda da Comisso.
37. Em 16 de julho de 2002, o Presidente emitiu uma Resoluo mediante a qual rejeitou as objees expostas pelo
Estado sobre a prova testemunhal e pericial e admitiu as declaraes testemunhais e periciais oferecidas pela
Comisso e pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares. Alm disso, convocou as partes a uma
audincia pblica que seria celebrada na sede da Corte, a partir das 10:00 horas do dia 3 de setembro de 2002,
para receber seus argumentos sobre as eventuais excees preliminares, o mrito e as eventuais reparaes,
bem como as declaraes das testemunhas e peritos propostos pela Comisso e pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares.
38. Em 22 de julho de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram um escrito
informando sobre o estado atual do caso. Posteriormente, em 21 de agosto de 2002, remeteram os anexos
indicados neste escrito.
39. Em 1 e 5 de agosto de 2002, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente e de acordo com o artigo 44
do Regulamento, solicitou aos representantes das supostas vtimas e seus familiares que apresentassem os
seguintes documentos: cpia da proposta de soluo amistosa apresentada por eles Secretaria Executiva do
11
Conselho Nacional de Direitos Humanos do Ministrio de Justia do Peru; cpia da resoluo da Defensoria do
Povo do Peru n 026-97/DP, e cpia do amicus curiae apresentado pela Defensoria do Povo durante a tramitao
do caso perante a Comisso. Para a apresentao dos referidos documentos foi concedido um prazo at 16 de
agosto de 2002.
40. Em 9 de agosto de 2002, a senhora Delia Revoredo Marsano de Mur, convocada pelo Presidente da Corte para
apresentar um parecer pericial na audincia pblica (par. 37 supra), informou que por motivos laborais no
poderia comparecer mencionada audincia.
41. Em 21 de agosto de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram um escrito
ao qual anexaram, inter alia, os documentos requeridos pela Secretaria em 1 e 5 de agosto de 2002 (par. 39
supra), e o documento intitulado Constncia da 5 Promotoria Provincial Penal de Lima, referente ao caso
506010105-2002-7-0, a qual indica como acusado o senhor Oscar Oitoa Rivera, pelo delito de falsicao
documental e como vtima o senhor Martn Gregorio Or Guerrero, com o m de provar que perante esta
dependncia se tramita uma investigao referente falsicao das assinaturas das procuraes de trs das
supostas vtimas.
42. Em 21 de agosto de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares enviaram um escrito,
mediante o qual solicitaram Corte que autorizasse que o senhor Walter Albn Peralta participasse na audincia
pblica na qualidade de perito e no de testemunha. A Secretaria, mediante nota de 22 de agosto de 2002,
requereu que apresentassem o curriculum vitae do senhor Walter Albn Peralta com o propsito de que a Corte
pudesse resolver o pedido apresentado. Em 23 de agosto de 2002, os representantes das supostas vtimas e
seus familiares apresentaram o curriculum vitae indicado.
43. Em 23 de agosto de 2002, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente, concedeu prazo at 27 de agosto
de 2002 para que a Comisso e o Estado apresentassem suas observaes ao pedido dos representantes das
supostas vtimas e seus familiares indicado no pargrafo anterior.
44. Em 27 de agosto de 2002, o Estado apresentou um escrito, mediante o qual formulou sua oposio ao pedido
dos representantes das supostas vtimas e seus familiares de considerar a declarao do senhor Walter Albn
Peralta como prova pericial e no como prova testemunhal. Nesse mesmo escrito, o Peru comunicou que, de
acordo com o disposto no artigo 21.1 do Regulamento, havia designado o senhor Mario Pasco Cosmpolis como
Agente Assistente no presente caso. No dia seguinte, a Comisso enviou um escrito atravs do qual comunicou
que no tinha objeo ao pedido dos representantes antes indicado.
45. Em 27 e 28 de agosto de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares informaram que o
senhor Walter Albn Peralta no poderia participar na audincia pblica e, em seu lugar, solicitaram que fosse
convocado, na qualidade de perito, o senhor Daniel Soria Lujn, para o que apresentaram seu curriculum vitae.
46. Em 29 de agosto de 2002, a Secretaria, seguindo instrues do Pleno da Corte, informou s partes que o Tribunal
havia rechaado o pedido dos representantes das supostas vtimas e seus familiares de que o senhor Daniel Soria
Lujn fosse convocado a prestar declarao pericial na audincia pblica.
47. Em 30 de agosto de 2002, o senhor Carlos Rafael Urquilla Bonilla, representante da organizao Direitos Humanos
nas Amricas, apresentou um escrito em qualidade de amicus curiae.
48. Em 2 de setembro de 2002, o Estado apresentou um escrito no qual se referiu alegao de falta de esgotamento
dos recursos internos exposta na contestao da demanda. A este respeito, armou que no presente caso
qualquer questionamento procedncia da demanda por no ter sido esgotada a via indicada na jurisdio
interna do Peru deve ser resolvida conjuntamente com a sentena e com vista da totalidade dos elementos
probatrios apresentados pelas partes.
49. Nesse mesmo dia o Peru apresentou um escrito no qual exps suas consideraes sobre a proposta de soluo
amistosa apresentada pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares perante a Secretaria Executiva
do Conselho Nacional de Direitos Humanos do Ministrio de Justia do Peru e sobre o amicus curiae apresentado
pela Defensoria do Povo durante a tramitao do caso perante a Comisso (pars. 39 e 41 supra).
50. Nos dias 3 e 4 de setembro de 2002, a Corte recebeu, em audincia pblica sobre o mrito e as eventuais
reparaes, as declaraes das testemunhas e o parecer do perito, propostos pela Comisso e pelos
representantes das supostas vtimas e seus familiares, respectivamente. A Corte tambm escutou as alegaes
nais orais das partes.
12
Compareceram perante a Corte:

pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos:
Marta Altolaguirre, Delegada; e
Ignacio lvarez, Assessor.
pelas supostas vtimas e seus familiares:
Mara Clara Galvis Patio, Advogada do CEJIL; e
Javier Mujica Petit, Representante do CEDAL.
pelo Estado do Peru:
Fernando Elas Mantero, Agente; e
Mario Pasco Cosmpolis, Agente Assistente.
Testemunhas propostas pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos:
Carlos Torres Benvenuto; e
Guillermo lvarez Hernndez.
Perito proposto pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares:
Mximo Jess Atauje Montes.
51. Durante a audincia pblica sobre o mrito e as eventuais reparaes o Presidente concedeu s partes o prazo
de 30 dias para que apresentassem suas alegaes nais escritas.
52. Em 3 de setembro 2002, durante a audincia pblica sobre o mrito e as eventuais reparaes, o senhor Mximo
Jess Atauje Montes tambm apresentou seu relatrio pericial por escrito.
53. Em 4 de setembro de 2002, durante a exposio das alegaes nais das partes na audincia pblica sobre o
mrito e as eventuais reparaes, os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram um
documento intitulado A previdncia social e os sistemas de penses no Peru.
54. Em 5 de setembro de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram alguns
documentos que haviam oferecido durante a audincia pblica sobre o mrito e as eventuais reparaes.
55. Em 2 de outubro de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares solicitaram uma prorrogao
de 30 dias para a apresentao de suas alegaes nais escritas. Nesse mesmo dia a Secretaria informou s
partes que, seguindo instrues do Presidente, o prazo que havia sido concedido era improrrogvel at 30 de
outubro de 2002 para que os representantes das supostas vtimas e seus familiares, a Comisso e o Estado
apresentassem suas alegaes nais escritas.
56. Em 3 de outubro de 2002, o senhor Juan lvarez Vita, proposto pela Comisso para prestar declarao pericial na
audincia pblica sobre o mrito e as eventuais reparaes,1 enviou uma comunicao eletrnica, mediante a qual
apresentou seu relatrio pericial escrito sobre este caso. No dia seguinte, a Comisso enviou uma comunicao
qual anexou cpia do relatrio pericial escrito do senhor lvarez Vita. Em 25 de outubro de 2002, o senhor
lvarez Vita remeteu o original do referido relatrio pericial escrito.
57. Em 25 de outubro de 2002, a Comisso apresentou suas alegaes nais escritas.
58. Em 29 de outubro de 2002, o Peru remeteu suas alegaes nais escritas, juntamente com seus anexos. Nesse
mesmo dia o Estado tambm apresentou um documento intitulado Explicao dos regimes trabalhistas e de
aposentadoria que se aplicam na Repblica do Peru e anlise especca da situao de cada um dos aposentados,
ao qual incorporou um anexo.
59. Em 30 de outubro de 2002, os representantes das supostas vtimas e seus familiares remeteram suas alegaes
nais escritas. Em 6 de novembro de 2002 apresentaram os anexos a este escrito.
1. O senhor Juan lvarez Vita no prestou declarao pericial na audincia pblica celebrada nos dias 3 e 4 de setembro de 2002, devido a
que a Comisso Interamericana desistiu de apresentar de maneira oral a sua percia. A Corte aprovou que, em seu lugar, fosse apresentado o
relatrio deste perito de forma escrita.
13
60. Em 7 de novembro de 2002, o Estado remeteu um escrito no qual fez referncia percia apresentada pelo senhor
Mximo Jess Atauje Montes no caso.
61. Em 18 de novembro de 2002, os senhores Vctor Abramovich, Julieta Rossi, Andrea Pochak e Jimena Garrote,
todos eles do Centro de Estudos Legais e Sociais (CELS), e Christian Courtis, professor da Faculdade de Direito
da Universidade de Buenos Aires, apresentaram um escrito em qualidade de amicus curiae.
62. Em 24 de fevereiro de 2003, o Estado apresentou um escrito extemporaneamente.
V
A Prova
63. Antes do exame das provas recebidas, a Corte realizar, luz do estabelecido nos artigos 43 e 44 do Regulamento,
algumas consideraes aplicveis ao caso especco, a maioria das quais foram desenvolvidas na prpria
jurisprudncia do Tribunal.
64. Em primeiro lugar, importante indicar que em matria probatria rege o princpio do contraditrio, no qual se
respeita o direito de defesa das partes, sendo este princpio um dos fundamentos do artigo 43 do Regulamento,
no que se refere oportunidade em que se deve oferecer a prova com o m de que exista igualdade entre as
partes.2
65. Ademais, a Corte indicou anteriormente, quanto recepo e apreciao da prova, que os procedimentos
seguidos ante si no esto sujeitos s mesmas formalidades dos atos judiciais internos e que a incorporao de
determinados elementos ao acervo probatrio deve ser efetuada prestando particular ateno s circunstncias
do caso concreto, e tendo presentes os limites traados pelo respeito segurana jurdica e ao equilbrio
processual das partes.3 Assim mesmo, a Corte teve em conta que a jurisprudncia internacional, ao considerar
que os tribunais internacionais tm a possibilidade de apreciar e avaliar as provas segundo as regras da crtica
s, sempre evitou adotar uma determinao rgida do quantum da prova necessria para fundamentar uma
deciso.4 Este critrio especialmente vlido em relao aos tribunais internacionais de direitos humanos, os
quais dispem, para efeitos da determinao da responsabilidade internacional de um Estado por violao de
direitos da pessoa, de uma ampla exibilidade na apreciao da prova oferecida perante eles sobre os fatos
pertinentes, de acordo com as regras da lgica e com base na experincia.5
66. Com base nisso, a Corte proceder a examinar e avaliar o conjunto dos elementos que conformam o acervo
probatrio deste caso, segundo a regra da crtica s, dentro do marco jurdico em estudo.
A) Prova Documental
67. Ao apresentar seu escrito de demanda (pars. 1 e 13 supra), a Comisso incorporou como prova 69 anexos que
continham 87 documentos.6
68. Os representantes das supostas vtimas e seus familiares anexaram ao escrito de peties, argumentos e provas
(pars. 20, 25 e 27 supra) sete anexos que continham 13 documentos.7
69. O Estado, por sua vez, anexou como prova a seu escrito de contestao demanda (pars. 21 e 32 supra) 60
documentos contidos em nove anexos.8
2. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Sentena de 31 de agosto de 2001. Srie C N 79, par. 86.
3. Cf. Caso Cantos. Sentena de 28 de novembro de 2002. Srie C N 97, par. 27; Caso Las Palmeras. Reparaes (art. 63.1 Conveno
Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 26 de novembro de 2002. Srie C N 96, par. 18; e Caso do Caracazo. Reparaes (art. 63.1
Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 29 de agosto de 2002. Srie C N 95, par. 38.
4. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra; Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3 supra; Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros. Sentena de 21
de junho de 2002. Srie C N 94, par. 65; e Caso Trujillo Oroza. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena
de 27 de fevereiro de 2002. Srie C N 92, par. 37.
5. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra; Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3 supra, par. 39; e Caso Trujillo Oroza. Reparaes, nota 4 supra, par. 38.
6. Cf. anexos 1 a 69 do escrito de demanda apresentado pela Comisso em 4 de dezembro de 2001 (folhas 1 a 356 do expediente de anexos
demanda).
7. Cf. anexos 2 a 7 do escrito de 5 de maro de 2002 de peties, argumentos e provas dos representantes das supostas vtimas e seus
familiares, apresentados em 8 de maro de 2002 (folhas 216 a 255 do tomo I do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes); anexo
1 do referido escrito apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares em 22 de abril de 2002 (folhas 530 a 535 do
tomo III do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes); e uma cpia mais legvel do anexo 5 apresentada pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares em 3 de maio de 2002 (folio 576 bis do tomo III do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
8. Cf. anexos 1 a 7 do escrito de contestao demanda de 15 de maro de 2002, apresentados pelo Estado em 18 de abril de 2002 (folhas
14
70. Ao apresentar suas observaes ao escrito de peties, argumentos e provas dos representantes das supostas
vtimas e seus familiares (par. 24 supra) o Estado remeteu seis documentos.9
71. Os representantes das supostas vtimas e seus familiares anexaram ao escrito de alegaes em relao a uma
eventual exceo preliminar apresentada pelo Estado na contestao demanda (pars. 21 e 28), dois documentos
contidos em um anexo.10
72. Ao apresentar seu escrito de observaes sobre as procuraes apresentadas pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares (pars. 25, 27 e 29 supra) o Estado anexou dois documentos.11 Outrossim,
os representantes das supostas vtimas e seus familiares anexaram ao escrito de esclarecimento sobre as
procuraes (par. 33 supra) dois anexos contendo 21 documentos.12 Em 2 de julho de 2002, o senhor Carlos
Torres Benvenuto remeteu cpia da procurao no processo perante a Corte.13
73. O Peru remeteu vrios documentos (pars. 30 e 34 supra),14 como prova para melhor resolver, em relao aos
salrios pagos s pessoas que haviam ocupado cargos ou funes similares aos que ocuparam as supostas
vtimas na SBS e sobre o valor da penso mensal que havia pago s supostas vtimas ou seus familiares a partir
de novembro de 1992.
74. Os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram um escrito sobre o estado atual do
caso (par. 38 supra), ao qual anexaram 12 documentos contidos em seis anexos.15
75. Os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram como prova para melhor resolver (pars.
39 e 41 supra) trs documentos16 e uma constncia da Promotoria Provincial Penal de Lima com o objetivo de
provar que perante esta dependncia se tramita uma investigao referente falsicao das assinaturas das
procuraes das supostas vtimas (par. 41 supra).17
76. Em 3 de setembro de 2002, durante a percia oferecida na audincia pblica (par. 52 supra), o perito Mximo
Jess Atauje Montes tambm apresentou seu relatrio pericial por escrito, o qual consta de 151 folhas, e ao qual
incorporou 10 documentos como anexos.18
77. Em 4 de setembro de 2002, durante a exposio das alegaes nais das partes na audincia pblica (par. 53
supra), os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram um documento intitulado A
previdncia social e os sistemas de aposentadorias no Peru, o qual consta de 25 folhas.19
78. Os representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentaram oito documentos, os quais haviam sido
oferecidos durante a audincia pblica (par. 54 supra).20
79. O senhor Juan lvarez Vita, proposto pela Comisso para prestar uma declarao pericial na audincia pblica
sobre o mrito e as eventuais reparaes (par. 56 supra), remeteu seu relatrio pericial escrito sobre este caso.21
Outrossim, a Comisso remeteu, via fax, uma cpia do referido documento.22 Neste relatrio se analisam os
direitos econmicos, sociais e culturais.
314 a 470 do tomo II do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes) e anexos 8 e 9 do referido escrito apresentados em 3 de junho
de 2002 (folhas 649 a 667 do tomo III do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
9. Cf. anexos 1 e 2 do escrito apresentado em 22 de abril de 2002 pelo Estado, em relao s suas observaes ao escrito de peties,
argumentos e provas dos representantes das supostas vtimas e seus familiares, remetidos pelo Estado em 30 de abril de 2002 (folhas 558 a
571 do tomo III do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
10. Cf. anexo 1 do escrito de 21 de maio de 2002 de alegaes dos representantes das supostas vtimas e seus familiares em relao com uma
eventual exceo preliminar apresentada pelo Estado na contestao da demanda, apresentado em 28 de maio de 2002 (folhas 639 a 644 do
tomo III do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
11. Cf. anexos 1 e 2 do escrito de 22 de maio de 2002 do Estado (folhas 614 e 615 do tomo III do expediente sobre o mrito e as eventuais
reparaes).
12. Cf. anexos 1 e 2 do escrito apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares em 14 de junho de 2002 (folhas 676
a 706 do tomo IV do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
13. Cf. folhas 786 e 787 do tomo IV do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes.
14. Cf. folhas 752 a 771 e 842 a 888 do tomo IV do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes.
15. Cf. anexos 1 a 6 do escrito de 22 de julho de 2002 dos representantes das supostas vtimas e seus familiares, apresentados em 21 de
agosto de 2002 (folhas 959 a 995 do tomo IV do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
16. Cf. folhas 936 a 956 do tomo IV do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes.
17. Cf. folha 935 do tomo IV do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes.
18. Cf. folhas 1108 a 1258 do tomo V do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes.
21. Cf. folhas 1364 a 1406 do tomo VI do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes.
15
80. Ao apresentar seu escrito de alegaes nais (par. 58 supra) o Estado incorporou como prova dois anexos que
continham cinco documentos.23
81. O Estado apresentou (par. 58 supra) um documento intitulado Explicao dos Regimes Trabalhistas e de
Aposentadoria que se aplicam na Repblica do Peru e anlise especca da situao de cada um dos aposentados,
ao qual incorporou um anexo.24
82. Ao apresentarem seu escrito de alegaes nais (par. 59 supra) os representantes das supostas vtimas e seus
familiares apresentaram como prova 11 anexos que continham 13 documentos.25
B) Prova Testemunhal e Pericial
83. Nos dias 3 e 4 de setembro de 2002, a Corte recebeu as declaraes das testemunhas e o parecer do perito,
propostos, respectivamente, pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares (par. 50 supra). A seguir, o Tribunal resume as partes relevantes destas
declaraes.
a. Declarao de Carlos Torres Benvenuto, suposta vtima
Comeou a trabalhar na SBS em janeiro de 1950 e deixou de trabalhar para esta instituio em 31 de dezembro
de 1986. Ocupava o cargo de Diretor Geral; no total, trabalhou 37 anos, 11 meses e 15 dias na SBS. Deixou
de trabalhar para a SBS porque tinha mais de 37 anos de servio e por razes familiares.
Com sua penso cobria os gastos de seu lar, a manuteno, alimentao, educao e sade de toda sua famlia,
a qual est conformada por seus seis lhos, dos quais um deles ainda depende economicamente dele. Pensava
em continuar mantendo a sua famlia recebendo a penso do regime do Decreto-Lei n 20.530, o qual lhe
permite ter uma penso conhecida no Peru como a clula viva, a qual consiste em receber o que ganha a
pessoa que desempenha esse cargo em atividade; isso signica uma aposentadoria nivelada. A testemunha
efetuou contribuies sobre seu salrio para receber uma aposentadoria ao encerrar sua vida laboral. A SBS
criou um fundo de penses no ano de 1943, com o qual eram cobertas as penses dos trabalhadores dessa
instituio. Em 1982 a SBS mudou seu regime trabalhista, o qual naquele momento era pblico, e passou a um
regime privado. Entretanto, no houve modicao no regime trabalhista de todos os empregados; houve um
dispositivo que estipulava que os que quisessem aceitar a mudana, poderiam faz-lo e os que no queriam
permaneceriam no regime vigente. Foi dada uma opo de mudar de regime ou de permanecer naquele do
Decreto-Lei n 20.530. A testemunha permaneceu no regime antigo com um salrio reduzido. Permanecer no
regime antigo signicava conservar o direito de aposentadoria com a remunerao do pessoal ativo.
A SBS comeou a realizar os pagamentos de sua penso a partir do dia em que concluiu seu trabalho
na instituio, em 31 de dezembro de 1986. O valor que recebia variava a cada ano, de acordo com as
regulamentaes feitas pela SBS. Os ajustes se realizavam quando aumentava o salrio da pessoa que estava
em atividade no cargo que o funcionrio exercia antes de se aposentar; este reajuste era feito uma ou duas
vezes por ano, segundo as necessidades econmicas que atravessava o pas naqueles momentos. Essa
penso era paga com o fundo de penses da SBS. A penso foi paga por seis anos e meio, at setembro de
1992, quando os pagamentos foram abruptamente cortados sem nenhum aviso, no houve comunicao
alguma a respeito, a SBS no realizou nenhum processo para diminuir as penses, mas de forma abrupta
diminuiu a uma sexta parte a penso que recebia. Ficou sabendo que a penso havia diminudo quando foi
receb-la em setembro de 1992; seu salrio diminuiu a um valor bruto de S/. 504,00 (quinhentos e quatro
soles), menos os descontos do seguro e S/. 100,00 (cem soles) de servios mdicos, de maneira que o valor
lquido recebido era de S/. 308,00 (trezentos e oito soles), ao passo que em agosto daquele ano recebeu
S/. 2.450,00 (dois mil quatrocentos e cinquenta soles). Esta aposentadoria era sua principal e nica renda.
Pensava que seu valor aumentaria j que, de acordo com seu regime de penso, sua aposentadoria se
ajustaria a cada vez que fosse modicado o salrio do funcionrio ativo; jamais pensou que o valor recebido
de aposentadoria seria diminudo, j que isso atropela os direitos que os trabalhadores tm; no se pode
diminuir a aposentadoria.
23. Cf. anexos 1 e 2 do escrito de alegaes nais do Estado apresentado em 29 de outubro de 2002 (folhas 1507 a 1530 do tomo VI do
expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
25. Cf. anexos 1 a 11 do escrito de 30 de outubro de 2002 dos representantes das supostas vtimas e seus familiares, apresentados em 6 de
novembro de 2002 (folhas 1643 a 1724 do tomo VI do expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes).
16
As consequncias econmicas que lhe causou a reduo de sua aposentadoria foram grandes, j que teve
de vender seu carro, pedir emprstimos a amigos e ao nal teve at de vender sua casa e mudar-se a um
apartamento. Reduziu gastos, alimentos, medicamentos, colgio de seus lhos, foi uma situao catastrca.
Com respeito aos colgios de seus lhos, nessa poca, a aposentadoria que recebia era menor do que o valor
que pagava no Colgio San Agustn de Lima, Peru, que o colgio onde se educaram seus lhos.
Esta situao no apenas o afetou economicamente, mas tambm nos aspectos psicolgico e social.
Quanto s repercusses na sade, a testemunha teve um infarto, e esteve internado dois meses e teve de
ser atendido em um hospital pblico do Peru porque o seguro mdico que tinha havia sido cancelado pela
SBS. Nessa instituio ele contava com um seguro mdico que pagava mensalmente um valor aproximado
de S/. 89,00 a S/. 100,00 (oitenta e nove a cem soles). Esse seguro deveria continuar enquanto recebesse a
aposentadoria, mas desgraadamente foi impossibilitado disso tambm.
A partir da reduo das penses foram tentadas vrias aes legais. Foram impetrados mandados de
segurana, os quais foram ganhos, mas a SBS no cumpriu o pagamento; foram interpostas aes penais,
devido a que a SBS emitiu resolues que no cumpriu. Apelou-se ao Tribunal Constitucional, o qual decidiu a
seu favor; recorreu-se Defensoria do Povo, a qual exigiu do Superintendente o cumprimento das sentenas,
mas este tampouco as cumpriu. Foi consultada a Ordem de Advogados se o que estava ocorrendo era
permitido e esta deu razo aos aposentados, inclusive o prprio Ministro de Economia e Finanas enviou uma
carta ao Superintendente, Dr. Porta Barrea, ordenando-o a cumprir as sentenas para evitar aes penais. A
testemunha falou diretamente com os diferentes Superintendentes, enviou cartas autenticadas para chegar
a um acordo, e ainda perdendo alguns direitos, mas tudo foi nulo. Tambm realizaram denncias perante
a imprensa e zeram manifestaes ou plantes na entrada da SBS reclamando, mas no obtiveram
nenhuma resposta. Em 1992, iniciaram aes legais contra a SBS, a qual nesse momento era o organismo
encarregado do pagamento das aposentadorias. Poucos meses depois, em outubro de 1992, foi sancionado
o Decreto-Lei n 25.792. A partir dessa data a SBS j no pagava as penses. A testemunha e os demais
aposentados no constavam para o Tesouro Pblico, porque tinham seus ingressos provenientes do fundo
de penses da SBS. Ento, a partir de novembro de 1992, o Ministrio de Economia e Finanas (doravante
o MEF) pagou as penses at maro do ano de 2002, quando foi derrogado o artigo quinto do mencionado
decreto-lei. As aes de garantia (ou mandados de segurana) foram propostas contra a SBS, que era a
entidade que devia pagar-lhes; o MEF no foi demandado no processo, j que houve um jogo entre este
Ministrio e a SBS, pois a SBS dizia que de acordo com o artigo quinto do Decreto-Lei n 25.792 o MEF devia
pagar-lhes a penso, e este ltimo alegava que o artigo quinto indicado no criava nenhuma obrigao de
pagamento em face dos aposentados da SBS, e que esta devia transferir os valores, com recursos prprios,
para atender o pagamento dos aposentados. A sentena do Tribunal Constitucional que resolveu a ao de
mandado de segurana e foi proferida com posterioridade ao ano de 1994, e a sentena da Corte Suprema de
Justia, ordenaram que fossem restitudos os direitos dos aposentados pagando-lhes a penso que vinham
recebendo de acordo com o Decreto-Lei n 20.530. A testemunha nunca esteve incorporada ao regime da
iniciativa privada. Atualmente recebe uma aposentadoria nivelada aos salrios de um trabalhador do regime
trabalhista privado.
Em maro de 2002, a SBS emitiu resolues nas quais anexou um pagamento, o qual os cinco aposentados
acataram, de modo que foram pagas as penses devidas durante os 10 anos nos quais a SBS havia deixado
de pagar; com posterioridade a este fato a aposentadoria lhes foi paga mensalmente. Depois de uma luta de
dez anos, durante os quais houve tanta penria, a testemunha armou que se sente um pouco confortado. O
valor que lhe foi pago como reembolso de mais ou menos S/. 1.400.000,00 (um milho e quatrocentos mil
soles), que convertendo em dlares seria de aproximadamente US$ 400.000,00 (quatrocentos mil dlares
dos Estados Unidos da Amrica), quantia qual no foram somados nenhum tipo de juros legais. Os salrios
da SBS no aumentam os dos aposentados e, de acordo ao regime trabalhista do Decreto-Lei n 20.530, a
testemunha deve receber o salrio da pessoa que est em seu cargo, salrio que chegaria a S/. 21.000,00
(vinte e um mil soles), o que representaria cerca de US$ 6.000,00 (seis mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica). Este pagamento est sujeito a uma condio que morticante para os aposentados, j que no
ltimo pargrafo do artigo terceiro da resoluo da SBS se diz que tudo isso est sujeito deciso da Corte
Interamericana, o que quer dizer que ainda os esto ameaando.
A testemunha pediu ao Tribunal que emitisse seu pronunciamento o mais rapidamente possvel para poder
ter tranquilidade.
17
b. Declarao de Guillermo lvarez Hernndez, suposta vtima

Aposentou-se da SBS com 55 anos em 1984; o ltimo cargo que ocupou foi o de Assessor Administrativo.
At 1992, a SBS manteve o regime trabalhista pblico do Decreto n 11.377 e do Decreto-Lei n 20.530,
e ento mudou de regime trabalhista, passando de um regime estatutrio pblico a um regime de direito
trabalhista privado. Ao pessoal que vinha trabalhando sob o regime pblico foi dada a opo de permanecer
nesse regime, com suas remuneraes e sua expectativa de aposentadoria, ou a opo de mudar de
regime trabalhista e passar ao regime privado. A testemunha e os demais aposentados supostas vtimas
permaneceram no regime do Decreto-Lei n 20.530, o que signica que no mudaram de regime. Durante
os 36 anos trabalhados na SBS a testemunha contribuiu com o fundo de penses. O percentual de salrio
de contribuio variava entre 8%, 12% e 15% para os cargos mais altos da SBS. O cargo da testemunha
era um dos mais altos desta instituio. Enquanto ocupava seu cargo pensava que, quando se aposentasse,
se manteria com a penso que lhe correspondia de acordo com a lei.
Desvinculou-se da SBS por razes de enfermidade e porque j tinha o tempo suciente para se aposentar.
Depois da desvinculao da SBS, recebeu sua aposentadoria completa durante oito anos. Em 1984,
o valor aproximado de sua penso era de S/. 2.400,00 (dois mil e quatrocentos soles) sem incluir as
graticaes, o que, em dlares, representava a quantia aproximada de US$ 1.400,00 (mil e quatrocentos
dlares dos Estados Unidos da Amrica). Em setembro de 1992, ocorreu um corte bastante signicativo,
o qual consistia em 80% da penso. Este corte se efetuou de uma maneira arbitrria, sem que avisassem
nada aos aposentados e sem nenhuma base legal para faz-lo. A testemunha tomou conhecimento da
reduo quando foi retirar seu cheque e em lugar de receber os aproximadamente S/. 2.500,00 (dois
mil e quinhentos soles) que recebia, lhe entregaram um cheque de S/. 504,00 (quinhentos e quatro
soles). Em nenhum momento pensou que o valor destas penses pudesse ser reduzido, j que na lei
de aposentadoria se estabelecia como deveriam ser niveladas. A Constituio Poltica estabelece que as
aposentadorias devem ser niveladas com os cargos que desempenham os funcionrios de igual nvel aos
aposentados e tambm h outras leis, tais como o Decreto-Lei n 20.530 e a Lei 23.495 e seu regulamento,
que estabelecem as mesmas disposies a este respeito.
As aes legais interpostas para que o Estado efetivamente cumprisse o pagamento das penses foram
vrias: foi interposto um mandado de segurana (recurso de amparo) perante o Juzo de primeira instncia,
que era um juzo de planto naquele momento. Esta ao foi interposta contra a SBS e nunca se incorporou
o MEF, j que o Decreto-Lei n 25.792 foi emitido com posterioridade impetrao do mandado de
segurana, e as leis posteriores no possuem carter retroativo. Com este Decreto-Lei n 25.792 comeou
a receber sua penso do MEF. Este mandado de segurana foi denegado, de maneira que apelaram Corte
Superior onde deram a razo aos aposentados; posteriormente, a SBS apelou desta ltima deciso e a
Corte Suprema de Justia, em 1994, lhes deu a razo e ordenou que a penso devia ser paga integralmente
conforme a resoluo que xava essa soma, mas tambm assinalou que deviam nivelar as penses; estas
sentenas no foram cumpridas. Foram realizadas outras aes atravs dos juizados provisrios, os quais
tambm lhes deram a razo. No ano 2000, o Tribunal Constitucional, ao resolver as aes de cumprimento,
deu razo aos aposentados e ordenou que fossem cumpridas as sentenas da Corte Suprema de Justia
do Peru. O Estado no respondia em face do descumprimento das resolues e os aposentados tentavam
buscar respostas, mas no as recebiam; mandaram cartas autenticadas ao Estado para tentar chegar a um
acordo, mas nunca conseguiram. Alm destas aes, foram interpostas aes penais com o propsito de
que fossem cumpridas as sentenas da Corte Suprema de Justia e, como consequncia destas, a SBS
emitiu resolues administrativas no caso dos cinco aposentados, ordenando que lhes reintegrassem a
penso, mas estas resolues em nenhum momento foram cumpridas.
Tudo isso causava testemunha e sua famlia um sentimento de impotncia ao no poder obter resultado
algum. Seu grupo familiar se compe de sua esposa e dois lhos, que atualmente possuem 40 e 32 anos.
Com a penso, a testemunha efetuava os pagamentos de manuteno de sua casa, o estudo de seus
lhos, o seguro mdico familiar e outros gastos e situaes. Alm da penso, no tinha outra renda para
se manter porque na sua idade difcil conseguir outra fonte de renda. A diminuio da penso lhe trouxe
como consequncia danos econmicos, psicolgicos e morais. Sua famlia teve de reduzir o oramento
mensal. Seu lho estudava na Universidade do Pacco, que uma universidade privada, e teve de mudar
para a Universidade Garcilazo de la Vega, que uma universidade estatal. Ele e sua famlia sofreram
consequncias emocionais por causa da diminuio na aposentadoria.
18
Diante das recomendaes da Comisso e da derrogao do Decreto-Lei n 25.792, o Estado chegou a pagar
aos cinco aposentados as quantias que lhes eram devidas pelos dez anos de reduo da aposentadoria.
As sentenas no continham nenhum pagamento, este foi elaborado pela SBS. Os aposentados acataram
as quantias que lhes foram pagas, mas em um artigo das resolues da SBS se diz que estes pagamentos
esto sujeitos sentena da Corte Interamericana. Isto uma ameaa de que poderia haver alguma
devoluo dos valores.
O valor da penso da testemunha, em dlares, atualmente de aproximadamente US$ 3.500,00 (trs
mil e quinhentos dlares dos Estados Unidos da Amrica) sem incluir as graticaes, e recebeu como
reembolso pelos dez anos nos quais deixaram de lhe de pagar corretamente suas penses e com as
nivelaes correspondentes, aproximadamente US$ 350.000,00 (trezentos e cinquenta mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) ou US$ 380.000,00 (trezentos e oitenta mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica). Esta penso atualmente no est vinculada ao imposto de renda, mas est vinculada ao imposto
previal. O salrio do funcionrio ativo sim est vinculado ao imposto de renda.
Em uma entrevista recente na televiso, na qual lhe perguntaram se considerava justo que havendo tido
um salrio de US$ 1.200,00 (mil e duzentos dlares dos Estados Unidos da Amrica), sua penso hoje
pudesse ser de US$ 3.600,00 (trs mil e seiscentos dlares dos Estados Unidos da Amrica) e que lhe
tivessem pago um reembolso de US$ 380.000,00 (trezentos e oitenta mil dlares dos Estados Unidos
da Amrica), respondeu entrevistadora que efetivamente eram altas as penses, eram altas as somas
recebidas, mas [que] lamentavelmente essa era a lei, o que estabelecia a lei.
Agradeceria se o Tribunal se pronunciasse no sentido de eliminar o artigo que est includo na resoluo
administrativa da SBS de 2002 que se refere deciso da Corte, para poder estar tranquilo.
c. Percia de Mximo Jess Atauje Montes, economista e perito judicial
O perito se referiu ao lucro cessante, ao dano emergente e aos juros legais que, em seu entender,
correspondem s supostas vtimas.
C) Apreciao da Prova
Apreciao de Prova Documental
84. Neste caso, como em outros,26 o Tribunal admite o valor probatrio dos documentos apresentados pelas
partes em sua oportunidade processual ou como prova para melhor resolver, que no foram controvertidos
ou objetados, ou cuja autenticidade foi colocada em dvida. Por outro lado, a Corte admite, de acordo com o
artigo 43 do Regulamento, a prova apresentada pelas partes em relao aos fatos supervenientes ocorridos
com posterioridade apresentao da demanda.
Apreciao da Prova Testemunhal e Pericial
85. Em relao s declaraes oferecidas por duas das supostas vtimas no presente caso (par. 50 supra), a
Corte as admite na medida em que concordem com o objeto do interrogatrio proposto pela Comisso. A
esse respeito, este Tribunal considera que por tratar-se de supostas vtimas e terem um interesse direto neste
caso, suas manifestaes no podem ser apreciadas isoladamente, mas dentro do conjunto das provas do
processo. Em matria tanto de mrito como de reparaes, as declaraes das supostas vtimas so teis na
medida em que podem proporcionar maior informao sobre as consequncias das violaes que podem ter
sido perpetradas.27
86. A respeito dos pareceres dos peritos oferecidos (pars. 50 e 56 supra), os quais no foram objetados nem
controvertidos, o Tribunal os admite e lhes concede valor probatrio. Alm disso, a Corte levou em conta as
observaes formuladas pelo Estado, em 7 de novembro de 2002 (par. 60 supra), a respeito da percia do
senhor Mximo Jess Atauje Montes.
26. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra, par. 41; Caso Las Palmeras. Reparaes, nota 3 supra, par. 28; e Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3
supra, par. 57.
27. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra, par. 42; Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3 supra, par. 59; e Caso Trujillo Oroza. Reparaes, nota 4
supra, par. 52.
19
VI
Fatos Provados
87. Efetuado o exame dos documentos, das declaraes das testemunhas, dos pareceres dos peritos, e das
manifestaes da Comisso, dos representantes das supostas vtimas e seus familiares e do Estado, no
curso do presente processo, esta Corte considera provados os seguintes fatos:
88. Fatos Gerais
88.a) Em 26 de fevereiro de 1974, foi sancionado o Decreto-Lei n 20.530, intitulado Regime de Aposentadorias
e Compensaes por Servios Civis Prestados ao Estado no includos no Decreto-Lei 19.990.28
88.b) As supostas vtimas trabalharam na SBS e se aposentaram depois de terem prestado mais de 20 anos
de servios na Administrao Pblica.29 Os cinco aposentados comearam a trabalhar na Administrao
Pblica entre 1940 e 1964, e se aposentaram da SBS entre 1975 e 1990.30
88.c) Segundo estabelece a lei orgnica da SBS, emitida em 1981, esta entidade uma Instituio Pblica
com personalidade jurdica de direito pblico, com autonomia funcional, administrativa e econmica.
O pessoal da SBS se encontrava dentro de um regime trabalhista da atividade pblica, at que nesta
lei orgnica de 1981 se disps que seu pessoal se enc[ontraria] includo no regime trabalhista
correspondente atividade privada, exceto no caso dos trabalhadores includos no regime da Lei n
11.377 e no de aposentadorias estabelecido pelo Decreto Lei 20.530, ou que, por sua prpria escolha,
pod[iam] continuar neste regime.31
88.d) As supostas vtimas escolheram continuar com o regime do Decreto-Lei n 20.530.32 Conforme o referido
decreto-lei e suas normas conexas e complementares, o Estado reconheceu s supostas vtimas o
direito a uma aposentadoria nivelada progressivamente, de acordo com a remunerao dos servidores
pblicos em atividade nas respectivas categorias, que ocuparam o mesmo posto ou funo anloga
que desempenhavam os aposentados no momento em que se aposentaram da SBS.33
88.e) As nivelaes das aposentadorias das supostas vtimas se realizaram de maneira sucessiva e peridica,
cada vez que se produzia um incremento por escala nas remuneraes dos trabalhadores e funcionrios
ativos da Superintendncia de Bancos e Seguros,34 desde o momento da aposentadoria de cada um
dos cinco aposentados at que, em abril de 1992, a SBS suspendeu o pagamento da penso do senhor
Reymert Bartra Vsquez e, em setembro daquele mesmo ano, reduziu o valor da penso dos senhores
28. Cf. Decreto-Lei n 20.530 Regime de Aposentadorias e Compensaes por Servios Civis Prestados ao Estado no Includos no DecretoLei n 19.990 de 26 de fevereiro de 1974 (expediente de anexos demanda, anexo 19, folhas 78 a 85).
29. Cf. resoluo administrativa SBS n 003-87 de 6 de janeiro de 1987, em relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos
demanda, anexo 10, folha 66); resoluo administrativa SBS n 376-83-EFC/97-10 de 2 de agosto de 1983, em relao ao senhor Javier
Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 12, folha 68); resoluo administrativa SBS n 330-95 de 4 de maio de 1995,
em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 51, folhas 194 e 195); resoluo administrativa
SBS n 228-84 de 16 de agosto de 1984, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 14,
folhas 70 e 71); resoluo administrativa SBS n 412-90 de 4 de julho de 1990, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de
anexos demanda, anexo 16, folha 73); e resoluo administrativa SBS n 398-75-EF/97-10 de 21 de outubro de 1975, em relao ao senhor
Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 18, folhas 76 e 77).
30. Cf. nota 29 supra.
31. Cf. Decreto Legislativo n 197 Lei Orgnica da Superintendncia de Bancos e Seguros de 12 de junho de 1981, publicado em julho de
1981 no Dirio Ocial El Peruano, artigos 1 e 35 (expediente de anexos demanda, anexo 9, folhas 60 a 65).
32. Cf. testemunho do senhor Carlos Torres Benvenuto prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; testemunho do senhor Guillermo
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; resoluo administrativa SBS n 003-87 de 6 de janeiro de 1987, em
relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 10, folha 66); resoluo administrativa SBS n 330-95
de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 51, folhas 194 e 195);
resoluo administrativa SBS n 228-84 de 16 de agosto de 1984, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos
demanda, anexo 14, folhas 70 e 71); resoluo administrativa SBS n 412-90 de 4 de julho de 1990, em relao ao senhor Reymert Bartra
Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 16, folha 73); e resoluo administrativa SBS n 398-75-EF/97-10 de 21 de outubro de 1975,
em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 18, folhas 76 e 77).
33. Cf. Lei n 23.495 Nivelao Progressiva das Penses dos Desempregados e dos Aposentados da Administrao Pblica no submetidos
ao Regime do Seguro Social ou a outros Regimes Especiais de 19 de novembro de 1982 (expediente de anexos demanda, anexo 21, folhas
133 e 134); e Decreto-Lei n 20.530 Regime de Aposentadorias e Compensaes por Servios Civis Prestados ao Estado no Includos no
Decreto-Lei n 19.990 de 26 de fevereiro de 1974 (expediente de anexos demanda, anexo 19, folhas 78 a 85).
34. Cf. resoluo administrativa SBS n 283-95 de 7 de abril de 1995, em relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos
demanda, anexo 50, folhas 192 e 193); resoluo administrativa SBS n 330-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Javier Mujica
Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 51, folhas 194 e 195); resoluo administrativa SBS n 331-95 de 4 de maio de 1995,
em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 52, folhas 196 a 198); resoluo administrativa
SBS n 332-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 53 folhas
199 a 201); e resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente
sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas
vtimas e seus familiares, folhas 991 a 994).
20
Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez e Maximiliano
Gamarra Ferreyra, em aproximadamente 78%, sem prvio aviso nem explicao alguma.35
88.f) Em 14 de outubro de 1992 foi promulgado o Decreto-Lei n 25.792,36 o qual Autoriza a Superintendncia
de Bancos e Seguros-SBS a estabelecer um Programa de Incentivos para a Demisso Voluntria de
seus Funcionrios e, de acordo com o artigo 5, [t]ransfe[riu] ao Oramento do Ministrio de
Economia e Finanas a arrecadao das contribuies e a ateno das penses, remuneraes ou
similares que a Superintendncia de Bancos e Seguros deveria pagar a seus aposentados, pensionistas
e desempregados includos no regime do Decreto Lei n 20.530. Outrossim, estipulou-se que [e]stas
penses, remuneraes ou similares ter[iam] como referncia, inclusive para sua homologao, as que
este Ministrio paga a seus trabalhadores e funcionrios, conforme o Decreto Legislativo No. 276 e,
acrescentou-se que [e]m nenhum caso sero homologadas ou se referiro s remuneraes pagas pela
Superintendncia de Bancos e Seguros ao pessoal sujeito atividade privada.
88.g) A partir de novembro de 1992 e enquanto esteve vigente o Decreto-Lei n 25.792, o MEF continuou
pagando s supostas vtimas uma penso calculada nos termos desta norma.37
88.h) Cada uma das supostas vtimas interps um mandado de segurana contra a SBS e durante 1994 todos
foram declarados com mrito pela Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia do
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; escrito do Diretor de Relaes Trabalhistas da SBS de 20 de fevereiro
de 1992, mediante o qual se notica ao senhor Carlos Torres Benvenuto a resoluo administrativa SBS n 050-92 (expediente de anexos
demanda, anexo 23, folhas 138 e 139); planilha de pagamento da SBS de agosto a respeito do senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de
anexos demanda, anexo 24, folha 140); planilha de pagamento da SBS de setembro de 1992, a respeito do senhor Carlos Torres Benvenuto
(expediente de anexos demanda, anexo 32, folha 154); planilha de pagamento da SBS de outubro de 1992, a respeito do senhor Carlos Torres
Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 32, folha 155); escrito do Diretor Geral de Recursos Humanos da SBS de 10 de julho de
1990, mediante o qual se notica ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro a resoluo administrativa SBS n 480-90 (expediente de anexos
demanda, anexo 25, folhas 143 e 144); escrito do Diretor Geral de Recursos Humanos da SBS de 16 de agosto de 1990, mediante o qual se
notica ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro a resoluo administrativa SBS n 583-90 (expediente de anexos demanda, anexo 25, folha
144); escrito do Diretor Geral de Recursos Humanos da SBS de 14 de setembro de 1990, mediante o qual se notica ao senhor Javier Mujica
Ruiz-Huidobro a resoluo administrativa SBS n 637-90 (expediente de anexos demanda, anexo 25, folha 145); resoluo administrativa
SBS n 115-91 de 14 de maro de 1991, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 26, folhas
146 e 147); planilhas de pagamento da SBS de maro e abril de 1992, a respeito do senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos
demanda, anexo 25, folhas 141 e 142); planilha de pagamento da SBS de junho de 1992, a respeito do senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro
(expediente de anexos demanda, anexo 27, folha 148); mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Javier Mujica
Ruiz-Huidobro perante o Juiz de Primeira Instncia Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 do escrito de
contestao demanda, folhas 343 a 358); escrito do Diretor de Relaes Trabalhistas de 20 de fevereiro de 1992, mediante o qual se notica
ao senhor Guillermo lvarez Hernndez a resoluo administrativa SBS n 050-92 (expediente de anexos demanda, anexo 28, folhas 149 e
150); planilha de pagamento da SBS de junho de 1992, a respeito do senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda,
anexo 29, folha 151); planilha de pagamento da SBS de junho de 1992, a respeito do senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de
anexos demanda, anexo 29, folha 151); planilha de pagamento da SBS de julho de 1992, a respeito do senhor Guillermo lvarez Hernndez
(expediente de anexos demanda, anexo 30, folha 152); planilha de pagamento da SBS de setembro de 1992, a respeito do senhor Guillermo
lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 33, folha 156); mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo
senhor Guillermo lvarez Hernndez perante o Juiz de Primeira Instncia Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II,
anexo 8 do escrito de contestao demanda, folhas 362 a 371); planilha de pagamento da SBS de fevereiro de 1992, a respeito do senhor
Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 31, folha 153); mandado de segurana de 30 de junho de 1992 interposto
pelo senhor Reymert Bartra Vsquez em 1 de julho de 1992 ante o Vigsimo Sexto Juzo Civil (expediente de anexos demanda, anexo 42,
folhas 173 a 175); planilha de pagamento do MEF de fevereiro de 1993, a respeito do senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos
demanda, anexo 34, folha 157); e mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra
perante o Juiz de Primeira Instncia Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 do escrito de contestao
demanda, folhas 372 a 381).
36. Cf. Decreto-Lei n 25.792 Autoriza a Superintendncia de Bancos e Seguros-SBS- a estabelecer um Programa de Incentivos para a
Demisso Voluntria de seus Funcionrios de 14 de outubro de 1992 (expediente de anexos demanda, anexo 35, folha 159).
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; planilha de pagamento do MEF de fevereiro de 1993, a respeito
do senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 34, folha 157); sentena do Tribunal Constitucional do Peru
emitida em 3 de agosto de 2000, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos
demanda, anexo 54, folhas 202 a 205); resoluo administrativa SBS n 250-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Carlos
Torres Benvenuto (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos
representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 975 a 978); resoluo administrativa SBS n 251-2002 de 12 de maro de 2002,
em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22
de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 979 a 982); resoluo administrativa SBS n
252-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 983 a 986);
resoluo administrativa SBS n 253-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente sobre o
mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas
e seus familiares, folhas 987 a 990); e resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert
Bartra Vsquez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos
representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 991 a 994).
21
Peru por meio de sentenas denitivas.38 As sentenas foram publicadas no Dirio Ocial El Peruano.39 Na
fase de execuo de sentena os correspondentes Juzos Especializados Civis de Lima emitiram decises
atravs das quais ordenaram SBS e ao MEF que cumprissem o disposto nas sentenas denitivas que
declararam com mrito os mandados de segurana interpostos pelas supostas vtimas.40
88.i) A SBS apenas cumpriu a devoluo s supostas vtimas das diferenas entre a penso recebida e a que vinham
recebendo de forma nivelada, correspondente aos meses de abril a outubro de 1992 no caso do senhor
Reymert Bartra Vsquez e correspondente aos meses de setembro e outubro de 1992, no caso das outras
quatro supostas vtimas.41
88.j) Algumas das supostas vtimas apresentaram denncias penais contra quem consideravam responsveis pelo
descumprimento das sentenas.42
88.k) Em 1995, a SBS emitiu cinco resolues com o propsito de que fosse cumprido o disposto nas sentenas
denitivas que decidiram os referidos mandados de segurana. Nestas resolues, a SBS ordenou que fossem
niveladas as aposentadorias das supostas vtimas com base nas remuneraes que recebiam os servidores
ativos da SBS da mesma categoria ou equivalente na oportunidade em que se deram os reajustes de salrios,
bem como que fossem realizadas as devolues correspondentes, de acordo com os clculos dispostos nestas
resolues.43 Outrossim, no artigo 2 destas resolues se disps que as mesmas deveriam ser transmitidas
ao MEF para os ns pertinentes. Tais resolues no foram cumpridas.44
38. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 2 de maio de 1994, em relao ao mandado
de segurana interposto pelo senhor Carlos Torres Benvenuto contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 36, folha 160); sentena
da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 1 de setembro de 1994, em relao ao mandado de
segurana interposto pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 38, folha 165); sentena
da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 19 de setembro de 1994, publicada no Dirio Ocial El
Peruano de 25 de julho de 1995, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de
anexos demanda, anexo 41, folha 172), sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 28
de junho de 1994, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 14 de setembro de 1994, em relao ao mandado de segurana interposto pelo
senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 46, folhas 183 e 184); e sentena da Sala de Direito Constitucional e
Social da Corte Suprema de Justia emitida em 10 de outubro de 1994, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 2 de dezembro de 1994, em
relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 48, folhas
187 e 188).
39. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 19 de setembro de 1994, publicada no
Dirio Ocial El Peruano de 25 de julho de 1995, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez
(expediente de anexos demanda, anexo 41, folha 172); sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia
emitida em 28 de junho de 1994, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 14 de setembro de 1994, em relao ao mandado de segurana
interposto pelo senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 46, folhas 183 e 184); e sentena da Sala de
Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 10 de outubro de 1994, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 2
de dezembro de 1994, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos
demanda, anexo 48, folhas 187 e 188).
40. Cf. ofcio n 914-94-DNJCL/JNLA de 16 de janeiro de 1995 do Juiz Titular do 19 Juzo Especializado Civil de Lima dirigido ao Superintendente
de Bancos e Seguros, mediante o qual lhe solicita que d cumprimento resoluo de 3 de novembro de 1994 emitida por este Juzo
(expediente de anexos demanda, anexo 37, folhas 161 a 164); ofcio de 19 de dezembro de 1994 do Juiz Titular do 19 Juzo Especializado
Civil de Lima dirigido ao Chefe da Superintendncia de Bancos e Seguros, mediante o qual se refere resoluo de 22 de novembro de 1994
emitida por este Juzo (expediente de anexos demanda, anexo 49, folha 190); resoluo administrativa SBS n 330-95 de 4 de maio de 1995,
em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 51, folhas 194 e 195); e resoluo administrativa
SBS n 331-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 52, folhas
196 a 198).
41. Cf. escrito de demanda apresentado pela Comisso Interamericana (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, folha
21, par. 60); e escrito de peties, argumentos e provas apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares (expediente
sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, folha 176).
42. Cf. resoluo do Promotor Superior Penal do Ministrio Pblico emitida em 2 de dezembro de 1996, a respeito da queixa n 34-96
(expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, anexo 3 do escrito de peties, argumentos e provas, folha 228); resoluo do
Promotor da Nao emitida em 27 de junho de 1997, a respeito do expediente n 001-97-D-SBS (expediente sobre o mrito e as eventuais
reparaes, tomo I, anexo 4 do escrito de peties, argumentos e provas, folhas 229 a 234); resoluo do Juiz do Trigsimo Juzo Penal de Lima
emitida em 2 de fevereiro de 1996 (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, anexo 5 do escrito de peties, argumentos
e provas, folhas 235 a 237); denncia de 4 de julho de 1995 interposto pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro perante o Controlador Geral
da Repblica (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, anexo 6 do escrito de peties, argumentos e provas, folhas 238 a
242); e testemunho do senhor Guillermo lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002.
demanda, anexo 50, folhas 192 e 193); resoluo administrativa SBS n 330-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Javier Mujica
Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 51, folhas 194 e 195); resoluo administrativa SBS n 331-95 de 4 de maio de 1995,
em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 52, folhas 196 a 198); resoluo administrativa
SBS n 332-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 53, folhas
199 a 201); e resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente
44. Cf. resoluo administrativa SBS n 250-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente sobre o
e seus familiares, folhas 975 a 978); resoluo administrativa SBS n 251-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Maximiliano
Gamarra Ferreyra (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos
22
88.l) Trs das supostas vtimas interpuseram aes de execuo contra o Superintendente de Bancos e Seguros. Ao
pronunciar-se sobre tais aes nos anos 1998 e 2000, o Tribunal Constitucional do Peru resolveu que a SBS
devia cumprir o disposto em suas resolues administrativas de 1995. As sentenas do Tribunal Constitucional
indicadas foram publicadas no Dirio Ocial El Peruano.45
88.m) Em 21 de janeiro de 2002, o Congresso da Repblica do Peru promulgou a Lei n 27.650, mediante a qual
derrogou o artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792 e a segunda disposio transitria do Decreto Legislativo n
680. A referida lei foi publicada no Dirio Ocial El Peruano em 23 de janeiro de 2002.46
88.n) Em 12 de maro de 2002, a SBS emitiu cinco resolues na quais, inter alia, resolveu dar cumprimento s
resolues da SBS expedidas em 1995, deduzindo da soma a pagar a[os cinco aposentados] as quantias
que o Ministrio de Economia e Finanas lhe[s tivesse] depositado, em aplicao do Art. 5 do Decreto Lei n
25.792, entre 1 de novembro de 1992 e 23 de janeiro de 2002. No artigo terceiro destas resolues de 2002,
a SBS [deixou] salvo o direito [] de deduzir, de acordo deciso que emita a Corte Interamericana de
Direitos Humanos [], o valor que possa resultar excessivo ao dar-se cumprimento s [resolues de 1995],
caso no qual se ter em conta o previsto expressamente no Art. 53 do Decreto Lei n 20.530, que autoriza a
penhorar o valor das penses para pagar dvidas.47
88.o) Em 18 de maro de 2002, a SBS pagou aos cinco aposentados as quantias determinadas nas mencionadas
resolues, correspondentes aos reembolsos dos valores das penses nivelveis deixados de receber desde
novembro de 1992 at fevereiro de 2002, o que no inclua o pagamento de juros.48 Em maro de 2002, as
penses niveladas foram reestabelecidas e, a partir de abril de 2002, os senhores Carlos Torres Benvenuto,
Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Reymert Bartra Vsquez e a viva de Maximiliano
Gamarra Ferreyra passaram a receber periodicamente o pagamento nivelado de suas penses.49
88.p) As supostas vtimas e seus familiares sofreram danos materiais e imateriais pela deduo de suas penses
e pela falta de cumprimento das sentenas a seu favor; a qualidade de vida das supostas vtimas se viu
diminuda.50
88.q) Os cinco aposentados realizaram gastos nos processos no mbito interno e no mbito internacional perante a
em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22
253-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 987 a
990); e resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente sobre o
e seus familiares, folhas 991 a 994).
45. Cf. sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 3 de agosto de 2000, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor
Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 54, folhas 202 a 205); sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida
em 21 de dezembro de 2000, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 25 de abril de 2001, em relao ao de cumprimento interposta pelo
senhor Guillermo lvarez Hernndez contra o Superintendente de Bancos e Seguros (expediente de anexos demanda, anexo 58, folhas 214 e
215); e sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 9 de julho de 1998, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 16 de outubro de
1998, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Javier Mujica Petit (expediente de anexos demanda, anexo 55, folhas 206 a
208 e expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 9 da contestao demanda, folha 412).
46. Cf. Lei n 27.650 de 21 de janeiro de 2002, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 23 de janeiro de 2002 (expediente sobre o mrito e as
eventuais reparaes, tomo II, anexo 1 da contestao demanda, folha 314).
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; e escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, folha 898).
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; e percia do senhor Mximo Jess Atauje Montes prestada perante a
Corte em 3 de setembro de 2002.
23
Comisso e a Corte.51 Alm disso, os representantes das supostas vtimas e seus familiares, CEJIL e CEDAL,
realizaram diversos gastos na jurisdio interamericana.52
89. Fatos especcos em relao a cada aposentado
Carlos Torres Benvenuto
89.a) O senhor Torres Benvenuto comeou a trabalhar na SBS em 1950, e em 29 de dezembro de 1986 parou de
trabalhar nesta instituio.53 O ltimo cargo que ocupou na SBS foi o de Diretor Geral de Comunicaes.54 No
momento de sua aposentadoria foram reconhecidos 36 anos, 11 meses e 13 dias de servios prestados
Administrao Pblica.55 Encontra-se submetido ao regime de penses estabelecido no Decreto-Lei n 20.530.56
89.b) Mediante resoluo administrativa da SBS de 13 de fevereiro de 1992, a penso de aposentadoria do senhor Torres
Benvenuto foi reajustada em um valor total de S/. 2.086,00 (dois mil e oitenta e seis soles), valor este que recebeu
mensalmente at agosto de 1992.57 A partir de setembro de 1992, a penso foi reduzida em aproximadamente
75%, a um valor de S/. 504,00 (quinhentos e quatro soles), sem aviso prvio nem qualquer procedimento.58
89.c) Em 6 de outubro de 1992, o senhor Torres Benvenuto impetrou um mandado de segurana contra a SBS.59
Em 7 de janeiro de 1993, o 11 Juzo Civil de Lima declarou sem fundamento o mandado de segurana
impetrado.60 Em 22 de setembro de 1993, a Primeira Sala Civil da Corte Superior de Lima revogou a deciso
anterior e declarou com mrito a ao impetrada.61 Em 2 de maio de 1994, a Sala de Direito Constitucional e
Social da Corte Suprema de Justia declar[ou] ganho de causa ao de mandado de segurana impetrada
pelo senhor Carlos Torres Benvenuto contra a Superintendncia de Bancos e Seguros; em consequncia,
[ordenou] que a Superintendncia de Bancos e Seguros cumpr[isse] o pagamento ao autor a penso que
vinha recebendo conforme a lei.62 Na fase de Execuo de sentena o 19 Juzo Especializado Civil de Lima
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje
Montes (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo V, folha 1143); cpia do documento de cobrana de 9 de novembro de
2001 de um bilhete areo do senhor Javier Mujica (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo V, anexo do relatrio pericial
escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes, folha 1246); cpia de um bilhete areo do senhor Javier Mujica de 21 de
fevereiro de 2000 (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor
Mximo Jess Atauje Montes, folha 1249); e recibo do Hotel Confort Inn Gunston Corner do senhor Javier Mujica pelos dias 4 a 8 de maro
de 2000 (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo
Jess Atauje Montes, folha 1250).
52. Cf. relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
tomo V, folhas 1143 a 1146); cpia do documento de cobrana de 9 de novembro de 2001 de um bilhete areo do senhor Javier Mujica
(expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje
Montes, folha 1246); cpia de um bilhete areo do senhor Javier Mujica de 21 de fevereiro de 2000 (expediente sobre o mrito e as eventuais
reparaes, tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes, folha 1249); recibo do Hotel
Confort Inn Gunston Corner do senhor Javier Mujica pelos dias 4 a 8 de maro de 2000 (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes, folha 1250); recibo de Panorama Viagens/
Turismo S.A. a respeito dos gastos de alojamento da senhora Mara C. Galvis pelos dias 21, 22 e de 24 a 27 de abril de 2002 (expediente sobre
o mrito e as eventuais reparaes, tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes, folha
1251); e cpia de um bilhete areo da senhora Mara Clara Galvis de 8 de agosto de 2002 (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
tomo V, anexo do relatrio pericial escrito apresentado pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes, folha 1252).
demanda, anexo 10, folha 66); e testemunho do senhor Carlos Torres Benvenuto prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002.
demanda, anexo 10, folha 66).
56. Cf. sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 3 de agosto de 2000, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor
Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 54, folhas 202 a 205).
57. Cf. testemunho do senhor Carlos Torres Benvenuto prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; e escrito do Diretor de Relaes
Trabalhistas da SBS de 20 de fevereiro de 1992, mediante o qual se notica ao senhor Carlos Torres Benvenuto a resoluo administrativa SBS
n 050-92 (expediente de anexos demanda, anexo 23, folhas 138 e 139).
58. Cf. testemunho do senhor Carlos Torres Benvenuto prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; planilha de pagamento da
SBS de agosto de 1992, a respeito do senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 24, folha 140); planilha
de pagamento da SBS de setembro de 1992, a respeito do senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 32,
folha 154); e planilha de pagamento da SBS de outubro de 1992, a respeito do senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente de anexos
59. Cf. mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Carlos Torres Benvenuto perante o Juiz de Primeira Instncia
Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 do escrito de contestao demanda, folhas 327 a 342).
60. Cf. deciso do 11 Juzo Civil de Lima emitida em 7 de janeiro de 1993, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Carlos
Torres Benvenuto contra a SBS (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 9 do escrito de contestao demanda,
folhas 389 a 391).
61. Cf. sentena da Primeira Sala Civil da Corte Superior de Lima emitida em 22 de setembro de 1993, em relao ao mandado de segurana
interposto pelo senhor Carlos Torres Benvenuto contra a SBS (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 9 do escrito
de contestao demanda, folhas 387 e 388).
62. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 2 de maio de 1994, em relao ao mandado
24
emitiu uma resoluo em 3 de novembro de 1994, na qual ordenou que a Superintendncia de Bancos e
Seguros exped[isse] a Resoluo ou Resolues Administrativas que [fossem] requeridas, dirigidas a restituir
o direito do demandante de receber as remuneraes e reembolsos conforme a Ordem de Execuo Suprema
antes referida e que o Ministrio de Economia e Finanas atravs de seu Escritrio Geral de Administrao
cumpr[isse] a efetuar os pagamentos requeridos.63
89.d) Em 7 de abril de 1995, a SBS, mediante resoluo administrativa n 283-95, resolveu [n]ivelar, em
cumprimento ao disposto na Ordem de Execuo Suprema de data 94.05.02, e em fase de execuo de
sentena ao ordenado pelo Juiz do Dcimo Nono Juzo Civil de Lima, mediante Resoluo de data 94.11.03,
o valor de penso que corresponde receber o senhor Carlos Torres Benvenuto com as remuneraes que
recebiam os servidores ativos desta Superintendncia da mesma categoria ou equivalente na oportunidade em
que se deram os reajustes de salrios; bem como realizar os reembolsos correspondentes, na forma e modo
que se indica no anexo [] que forma parte integrante da [] Resoluo.64
89.e) O senhor Torres Benvenuto interps uma ao de execuo contra o Superintendente de Bancos e Seguros e
o Superintendente Adjunto de Administrao Geral da SBS.65 Em 10 de agosto de 1999, a Vara Empresarial
Transitria Especializada em Direito Pblico de Lima declarou com mrito a referida ao de cumprimento.66
Em 29 de fevereiro de 2000, a Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico da Corte
Superior de Justia de Lima revogou a deciso anterior e declarou improcedente a demanda de ao de
cumprimento.67 Por ltimo, em 3 de agosto de 2000, o Tribunal Constitucional do Peru declarou com mrito
a ao de cumprimento na parte que dispe que o Superintendente de Bancos e Seguros cumpra o disposto
na Resoluo SBS n 283-95 de sete de abril de 1995; e improcedente no extremo referido ao pagamento das
devolues e juros acumulados.68
89.f) Em 12 de maro de 2002, a SBS emitiu a resoluo administrativa n 250-2002, na qual, inter alia, resolveu
[d]ar cumprimento Resoluo SBS n 283-95, de 7 de abril de 1995, deduzindo-se da soma a pagar ao
senhor Carlos Torres Benvenuto, as quantias que o Ministrio de Economia e Finanas lhe [tiver] depositado,
em aplicao do Art. 5 do Decreto Lei n 25.792, entre 1 de novembro de 1992 e 23 de janeiro de 2002.
No artigo terceiro desta resoluo de 2002, a SBS [deixou] a salvo o direito [] a deduzir, de acordo com
a deciso que venha a emitir a Corte Interamericana de Direitos Humanos [], o valor que possa resultar
excessivo ao dar-se cumprimento Resoluo SBS n 283-95, de 7 de abril de 1995, caso no qual se ter
em conta o previsto expressamente no Art. 53 do Decreto Lei n 20.530, que autoriza a penhorar o valor das
penses para pagar dvidas.69
89.g) Em 18 de maro de 2002, a SBS pagou ao senhor Torres Benvenuto a quantia determinada na resoluo
administrativa n 250-2002, correspondente devoluo dos valores das penses nivelveis deixados de
receber desde novembro de 1992 at fevereiro de 2002, o que no inclua o pagamento de juros.70 Em maro
de 2002, a penso nivelada foi restabelecida e, a partir de abril de 2002, o senhor Torres Benvenuto recebeu
o pagamento nivelado de suas penses; atualmente recebe uma penso mensal de aproximadamente S/.
22.552,80 (vinte e dois mil, quinhentos e cinquenta e dois soles e oitenta centavos).71
de segurana interposto pelo senhor Carlos Torres Benvenuto contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 36, folha 160).
63. Cf. ofcio n 914-94-DNJCL/JNLA de 16 de janeiro de 1995 do Juiz Titular do 19 Juzo Especializado Civil de Lima dirigido ao Superintendente
de Bancos e Seguros, mediante o qual lhe solicita que d cumprimento resoluo de 3 de novembro de 1994 emitida por este Juzo
(expediente de anexos demanda, anexo 37, folhas 161 a 164).
65. Cf. nota 68 infra.
68. Cf. sentena do Tribunal Constitucional do Peru de 3 de agosto de 2000, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Carlos
Torres Benvenuto (expediente de anexos demanda, anexo 54, folhas 202 a 205).
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; resoluo administrativa SBS n 250-2002 de 12 de maro de 2002, em
relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de
2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 975 a 978); e escrito de 22 de julho de 2002 apresentado
pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, folha 898).
lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, folha 899); e resoluo administrativa SBS
25
Javier Mujica Ruiz-Huidobro

89.h) O senhor Mujica Ruiz-Huidobro comeou a trabalhar na SBS em 1940, e em 1 de agosto de 1983 parou de
trabalhar nesta instituio.72 O ltimo cargo que ocupou na SBS foi o de Gerente Geral de Crditos da rea
Bancria.73 No momento de sua aposentadoria foram reconhecidos 43 anos e 15 dias de servios prestados
Administrao Pblica.74 Encontra-se submetido ao regime de penses estabelecido no Decreto-Lei n
20.530.75
89.i) O valor da penso de aposentadoria que lhe foi pago em junho de 1992 foi de S/. 2.258,67 (dois mil
duzentos e cinquenta e oito soles e sessenta e sete centavos).76 A partir de setembro de 1992, a penso foi
reduzida em aproximadamente 77%, a um valor de S/. 504,00 (quinhentos e quatro soles), sem aviso prvio
aviso ou qualquer procedimento.77
89.j) Em 6 de outubro de 1992, o senhor Mujica Ruiz-Huidobro interps um mandado de segurana contra a
SBS.78 Em 7 de janeiro de 1993, a ao de mandado de segurana impetrada foi rejeitada.79 Em 12 de
novembro de 1993, a Primeira Turma Civil da Corte Superior de Justia de Lima revogou a sentena anterior
e declarou com mrito a ao interposta.80 Em 1 de setembro de 1994, a Sala de Direito Constitucional e
Social da Corte Suprema de Justia declar[ou] com mrito o mandado de segurana impetrado[] pelo
senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro contra a Superintendncia de Bancos e Seguros e, em consequncia,
orden[ou] que a demandada devolve[sse] a penso ao autor de acordo com o Decreto Lei 20.530.81 Na fase
de execuo de sentena o 19 Juzo Civil de Lima emitiu uma resoluo em 3 de janeiro de 1995, na qual
orden[ou] que a Superintendncia de Bancos e Seguros bem como o Ministrio de Economia e Finanas,
d[essem] cumprimento ao disposto na Ordem de Execuo Suprema de data 94-09-01 e pag[assem] ao
aposentado senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro, sua renda mensal que recebia, bem como a devoluo
correspondente ao que deixou de receber.82
89.k) Em 4 de maio de 1995, a SBS, mediante resoluo administrativa n 330-95, resolveu [n]ivelar, em
cumprimento ao disposto pela Ordem de Execuo Suprema de 94.09.01, e em fase de execuo de sentena
a ordem do juiz do Dcimo Juzo Civil mediante Resoluo n 1, de data 95.01.03, o valor da penso
que corresponde ser paga ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro com as remuneraes que recebiam os
servidores ativos desta Superintendncia da mesma categoria ou equivalente na oportunidade em que se
deram os reajustes de salrios; bem como realizar as devolues correspondentes, na forma e modo que se
indica no anexo [], o qual forma parte integrante da [] Resoluo.83
89.l) O senhor Javier Mujica Petit interps, em representao do senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro, uma
n 250-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 975 a 978).
72. Cf. escrito de 15 de julho de 1940, mediante o qual foi transmitida ao senhor Javier Mujica a Resoluo da SBS n 325 de 15 de julho de
1940 (expediente de anexos demanda, anexo 11, folha 67); e resoluo administrativa SBS n 376-83-EFC/97-10 de 2 de agosto de 1983, em
relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda, anexo 12, folha 68).
73. Cf. resoluo administrativa SBS n 376-83-EFC/97-10 de 2 de agosto de 1983, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro
(expediente de anexos demanda, anexo 12, folha 68).
74. Cf. resoluo administrativa SBS n 330-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos
75. Cf. resoluo administrativa SBS n 253-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente
76. Cf. planilha de pagamento da SBS de junho de 1992, a respeito do senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos demanda,
anexo 27, folha 148).
78. Cf. mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro perante o Juiz de Primeira
Instncia Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 do escrito de contestao demanda, folhas 343 a 358).
79. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 1 de setembro de 1994, em relao ao
mandado de segurana interposto pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 38, folha
165); escrito de demanda apresentado pela Comisso Interamericana (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, folha 19); e
escrito de peties, argumentos e provas apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito
e as eventuais reparaes, tomo I, folha 173).
81. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 1 de setembro de 1994, em relao
ao mandado de segurana interposto pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 38,
folha 165).
83. Cf. resoluo administrativa SBS n 330-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente de anexos
26
ao de execuo contra o Superintendente de Bancos e Seguros da SBS.84 Em 13 de maio de 1997, o

Segundo Juzo Especializado em Direito Pblico de Lima declarou com mrito a ao de cumprimento.85
Foi apresentado um recurso de apelao contra a deciso anterior e, em 13 de outubro de 1997, a Vara
Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima revogou a
[deciso] apelada e a reformou declarando-a improcedente.86 Por ltimo, em 9 de julho de 1998, o Tribunal
Constitucional do Peru revogou a resoluo expedida pela mencionada Vara Empresarial e declarou com
mrito a ao de cumprimento, de maneira que disps que o Superintendente de Bancos e Seguros cumpra
o disposto na Resoluo SBS n 330-95 de data quatro de maio de 1995.87
89.m) Em 12 de maro de 2002, a SBS emitiu a resoluo administrativa n 253-2002, na qual, inter alia, ordenou
[d]ar cumprimento Resoluo SBS n 330-95, de 4 de maio de 1995, deduzindo-se da soma a pagar
ao senhor Javier Mujica Ruiz Huidobro, as quantias que o Ministrio de Economia e Finanas lhe tenha
depositado, em aplicao do Art. 5 do Decreto Lei n 25.792, entre 1 de novembro de 1992 e 23 de janeiro
de 2002. No artigo terceiro desta resoluo de 2002, a SBS [deixou] a salvo o direito [] de deduzir, de
acordo com a deciso que venha a emitir a Corte Interamericana de Direitos Humanos [], o valor que
possa resultar excessivo ao dar-se cumprimento Resoluo SBS n 330-95, de 4 de maio de 1995, caso
no qual se ter em conta o previsto expressamente no Art. 53 do Decreto Lei n 20.530, que autoriza a
89.n) Em 18 de maro de 2002, a SBS pagou ao senhor Mujica Ruiz-Huidobro a quantia determinada na resoluo
receber desde novembro de 1992 at fevereiro de 2002, o que no inclua o pagamento de juros.89 Em maro
de 2002, a penso nivelada foi restabelecida e, a partir de abril de 2002, o senhor Mujica Ruiz-Huidobro
recebeu periodicamente o pagamento nivelado de suas penses; atualmente recebe uma penso mensal de
aproximadamente S/. 23.391,20 (vinte e trs mil trezentos e noventa e um soles e vinte centavos).90
Guillermo lvarez Hernndez
89.o) O senhor lvarez Hernndez comeou a trabalhar na Administrao Pblica em 1948 e parou de trabalhar
na SBS em 1 de agosto de 1984.91 O ltimo cargo que ocupou em tal instituio foi o de Assessor
Administrativo da Alta Direo.92 No momento de sua aposentadoria, foram reconhecidos 36 anos e 4
meses de servios prestados Administrao Pblica.93 Encontra-se submetido ao regime de penses
estabelecido no Decreto-Lei n 20.530.94
89.p) Mediante resoluo administrativa da SBS de 13 de fevereiro de 1992, foi reajustada a penso de
aposentadoria do senhor lvarez Hernndez em um valor total de S/. 2.047,26 (dois mil e quarenta e sete
85. Cf. sentena n 10 do Segundo Juzo Especializado em Direito Pblico de Lima, emitida em 13 de maio de 1997, em relao ao de
cumprimento interposta pelo senhor Javier Mujica Petit em representao do senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente sobre o mrito
e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 9 do escrito de contestao demanda, folhas 464 a 467).
87. Cf. sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 9 de julho de 1998, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 16 de outubro de
1998, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Javier Mujica Petit em representao do senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro
(expediente de anexos demanda, anexo 55, folhas 206 a 208 e expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 9 da
contestao demanda, folha 412).
88. Cf. resoluo administrativa SBS n 253-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente
n 253-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
91. Cf. resoluo administrativa SBS n 228-84 de 16 de agosto de 1984, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de
anexos demanda, anexo 14, folhas 70 e 71).
94. Cf. testemunho do senhor Guillermo lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; e resoluo administrativa
SBS n 252-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente sobre o mrito e as eventuais
reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares,
folhas 983 a 986).
27
soles e vinte e seis centavos).95 Em 18 de junho de 1992 a SBS lhe pagou a ttulo de penso S/. 2.047,26
(dois mil e quarenta e sete soles e vinte e seis centavos).96 A partir de setembro de 1992, a penso foi
reduzida em aproximadamente 75%, a um valor de S/. 504,00 (quinhentos e quatro soles), sem aviso prvio
aviso ou qualquer procedimento.97
89.q) Em 6 de outubro de 1992, o senhor lvarez Hernndez impetrou um mandado de segurana contra a
SBS.98 Em 6 de janeiro de 1993, o 11 Juzo Civil de Lima declarou sem fundamento a ao de mandado
de segurana impetrada.99 Em 12 de novembro de 1993, a Primeira Turma Civil da Corte Superior de
Lima revogou a deciso anterior e declarou com mrito a ao impetrada.100 Foi interposto um recurso de
nulidade contra a sentena anterior e, em 19 de setembro de 1994, a Sala de Direito Constitucional e Social
da Corte Suprema de Justia resolveu que no havia nulidade na referida sentena e declar[ou] com mrito
o mandado de segurana interposto pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez contra a Superintendncia de
Bancos e Seguros, e, em consequncia, [ordenou] que a entidade demandada deposit[asse] ao ator o valor
integral de sua penso estabelecida na Resoluo Administrativa SBS n 200-804.101 Na fase de execuo
de sentena o 19 Juzo Especializado Civil de Lima emitiu uma resoluo em 19 de dezembro de 1994,
na qual orden[ou] que a Superintendncia de Bancos e Seguros, bem como o Ministrio de Economia e
Finanas d[essem] cumprimento ao disposto na Ordem de Execuo Suprema de 94.09.19 e pag[assem]
ao aposentado senhor Guillermo lvarez Hernndez sua aposentadoria mensal que recebia, bem como as
devolues correspondentes aos meses deixados de receber.102
89.r) Em 4 de maio de 1995, a SBS, mediante resoluo administrativa n 331-95, resolveu [n]ivelar, em
cumprimento ao disposto na Ordem Executria Suprema de data 94.09.19 e, em fase de execuo de
sentena, ordem do Juiz do Dcimo Nono Juzo Civil de Lima, mediante Resoluo n 1, de 94.12.19, o
valor da penso que corresponde ser pago ao senhor Guillermo lvarez Hernndez com as remuneraes
que recebiam os trabalhadores desta Superintendncia da mesma categoria ou equivalente na oportunidade
em que se deram os reajustes de salrios; bem como realizar as devolues correspondentes, na forma e
modo que se indica no anexo [], o qual forma parte integrante da [] Resoluo.103
89.s) O senhor lvarez Hernndez interps uma ao de execuo contra o Superintendente de Bancos e
Seguros.104 Em 22 de dezembro de 1999, a Primeira Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito
Pblico de Lima declarou com mrito a ao de cumprimento.105 Foi interposta uma apelao contra a
sentena anterior e, em 8 de setembro de 2000, a Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito
Pblico da Corte Superior de Justia de Lima revogou a sentena apelada e declarou improcedente a
demanda.106 Em 21 de dezembro de 2000, o Tribunal Constitucional do Peru revogou a deciso expedida
95. Cf. escrito do Diretor de Relaes Trabalhistas de 20 de fevereiro de 1992, mediante o qual se notica ao senhor Guillermo lvarez
Hernndez a resoluo administrativa SBS n 050-92 (expediente de anexos demanda, anexo 28, folhas 149 e 150).
96. Cf. planilha de pagamento da SBS de junho de 1992, a respeito do senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda,
97. Cf. testemunho do senhor Guillermo lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; planilha de pagamento da
SBS de setembro de 1992, a respeito do senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 33, folha 156); e
mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez perante o Juiz de Primeira Instncia Civil
(expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 do escrito de contestao demanda, folhas 362 a 371).
98. Cf. mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez perante o Juiz de Primeira
Instncia Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 do escrito de contestao demanda, folhas 362 a 371).
99. Cf. sentena do 11 Juzo Civil de Lima emitida em 6 de janeiro de 1993, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor
Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 39, folhas 166 a 168).
100. Cf. sentena da Primeira Sala Civil da Corte Superior de Lima emitida em 12 de novembro de 1993, em relao ao mandado de segurana
interposto pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 40, folhas 169 e 170).
101. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 19 de setembro de 1994, publicada no
103. Cf. resoluo administrativa SBS n 331-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de
anexos demanda, anexo 52, folhas 196 a 198).
104. Cf. sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 21 de dezembro de 2000, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 25 de abril
de 2001, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo
58, folhas 214 e 215).
105. Cf. sentena n 27 do Primeira Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico de Lima emitida em 22 de dezembro de
1999, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo 56,
folhas 209 a 211).
106. Cf. sentena da Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima emitida em 8 de
setembro de 2000, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda,
anexo 57, folhas 212 e 213).
28
pela mencionada Vara Empresarial e declar[ou] com mrito a Ao de Cumprimento e, em consequncia,

disp[s] que o Superintendente de Bancos e Seguros cumpr[isse] o ordenado pela resoluo SBS n 331-95
de 4 de maio de 1995, descontando os pagamentos que demonstre ter efetuado.107 O Procurador Pblico
da SBS formulou uma oposio ao requerimento do Tribunal Constitucional. Por ltimo, em 27 de dezembro
de 2001, o Segundo Juzo Especializado em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima declarou
improcedente a oposio formulada e ordenou que, encontrando-se a causa em estado de execuo de
sentena, o acatamento da deciso constitucional de obrigatrio cumprimento por parte da entidade
demandada, que administrativamente realize a nivelao do valor da penso que corresponde ser paga ao
demandante em relao quela que recebem os trabalhadores da Superintendncia de Bancos e Seguros
da mesma categoria ou equivalente na oportunidade em que se deram os reajustes de salrios, bem como
realizar as devolues correspondentes.108
89.t) Em 12 de maro de 2002, a SBS emitiu a resoluo administrativa n 252-2002, na qual, inter alia, ordenou
[d]ar cumprimento Resoluo SBS n 331-95, de 4 de maio de 1995, deduzindo-se da soma a pagar
ao senhor Guillermo lvarez Hernndez, as quantias que o Ministrio de Economia e Finanas lhe tenha
possa resultar excessivo ao dar-se cumprimento Resoluo SBS n 331-95, de 4 de maio de 1995, caso no
qual se ter em conta o previsto expressamente no Art. 53 do Decreto Lei n 20.530, que autoriza a penhorar
o valor das penses para pagar dvidas.109
89.u) Em 18 de maro de 2002, a SBS pagou ao senhor lvarez Hernndez a quantia determinada na resoluo
receber desde novembro de 1992 at fevereiro de 2002, o que no inclua o pagamento de juros.110 Em
maro de 2002, a penso nivelada foi reestabelecida e, a partir de abril de 2002, o senhor lvarez Hernndez
recebeu o pagamento nivelado de suas penses; atualmente recebe uma penso mensal de aproximadamente
S/. 22.547,34 (vinte e dois mil quinhentos e quarenta e sete soles e trinta e quatro centavos).111
Maximiliano Gamarra Ferreyra
89.v) O senhor Gamarra Ferreyra comeou a trabalhar na Administrao Pblica em 1954 e parou de trabalhar na
SBS em 18 de setembro de 1975.112 O ltimo cargo que ocupou nesta instituio foi o de Superintendente de
Bancos e Seguros.113 No momento de sua aposentadoria foram reconhecidos 20 anos, 10 meses e 20 dias
de servios prestados Administrao Pblica.114 O senhor Gamarra Ferreyra se aposentou sob o regime de
penses estabelecido no Decreto-Lei n 20.530 e sua viva se encontra submetida ao regime de penso de
viuvez estabelecido neste decreto-lei.115
107. Cf. sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 21 de dezembro de 2000, publicada no Dirio Ocial El Peruano de 25 de abril
de 2001, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente de anexos demanda, anexo
58, folhas 214 e 215).
108. Cf. sentena n 14 do Segundo Juzo Especializado em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima emitida em 27 de dezembro
de 2001, em relao ao de cumprimento interposta pelo senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente sobre o mrito e as eventuais
reparaes, tomo II, anexo 9 do escrito de contestao demanda, folhas 422 e 423).
109. Cf. resoluo administrativa SBS n 252-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente
110. Cf. testemunho do senhor Guillermo lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; resoluo administrativa SBS
n 252-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
986); e escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e
as eventuais reparaes, tomo IV, folha 898).
111. Cf. testemunho do senhor Guillermo lvarez Hernndez prestado perante a Corte em 3 de setembro de 2002; escrito de 22 de julho de
2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo
IV, folha 899); e resoluo administrativa SBS n 252-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Guillermo lvarez Hernndez
(expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes
das supostas vtimas e seus familiares, folhas 983 a 986).
112. Cf. resoluo administrativa SBS n 398-75-EF/97-10 de 21 de outubro de 1975, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra
(expediente de anexos demanda, anexo 18, folhas 76 e 77).
115. Cf. resoluo administrativa SBS n 251-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente
vtimas e seus familiares, folhas 979 a 982); e Decreto-Lei n 20.530 Regime de Aposentadorias e Compensaes por Servios Civis Prestados
29
89.w) Em agosto de 1992, a SBS pagou a ttulo de penso de aposentadoria S/. 2.680,33 (dois mil, seiscentos
e oitenta soles e trinta e trs centavos).116 A partir de setembro de 1992 a penso foi reduzida em
aproximadamente 81%, a um valor de S/. 504,00 (quinhentos e quatro soles), sem aviso prvio aviso ou
qualquer procedimento.117
89.x) Em 6 de outubro de 1992, o senhor Gamarra Ferreyra impetrou um mandado de segurana contra a SBS.118
Em 6 de janeiro de 1993, o Juzo Civil de Lima declarou improcedente a ao de mandado de segurana
impetrada.119 Em 30 de dezembro de 1993, a Primeira Turma Civil da Corte Superior de Justia de Lima
revogou a deciso anterior e declarou com mrito o mandado de segurana.120 Em 10 de outubro de 1994,
a Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia declarou que no havia nulidade na
sentena emitida pela Primeira Turma Civil da Corte Superior de Justia de Lima que declarou com mrito
o mandado de segurana impetrado; e em consequncia disps que a Superintendncia de Bancos e
Seguros cumpr[isse] em pagar ao autor a penso de aposentadoria no valor que vinha recebendo at o
ms de agosto de 1992.121 Na fase de execuo de sentena, em 19 de dezembro de 1994, o 19 Juzo
Especializado Civil de Lima remeteu SBS a resoluo adotada por este Juzo, na qual assinalou que as
autoridades [] esto obrigadas a acatar e dar cumprimento s decises judiciais, sem poder qualicar seu
contedo e seus fundamentos e disps que [fosse dado trmite do] ofcio Superintendncia de Bancos
e Seguros; bem como ao Ministrio de Economia e Finanas, para que proced[essem] a dar cumprimento
ao ordenado na Ordem de Execuo Suprema de dez de outubro de 1994 e cumpr[issem] em pagar ao
demandante sua aposentadoria mensal que recebia, bem como as devolues correspondentes aos meses
deixados de receber a que tem direito.122
89.y) Em 4 de maio de 1995, a SBS, mediante resoluo administrativa n 332-95, resolveu [n]ivelar, em
cumprimento ao disposto na Ordem Executria Suprema de 94.10.10 e, em fase de execuo de sentena,
ordem do Juiz do Dcimo Nono Juzo Civil de Lima, mediante Resoluo n 1, de 94.11.22, o valor da
penso que corresponde ser paga ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra com as remuneraes que
recebiam os trabalhadores desta Superintendncia da mesma categoria ou equivalente na oportunidade em
que se deram os reajustes de salrios; bem como realizar as devolues correspondentes, na forma e modo
que se indica no anexo [], o qual forma parte integrante da [] Resoluo.123
89.z) O senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra faleceu em 6 de agosto de 1997.124 Sua viva a senhora Sara Elena
Castro Remy125 e suas lhas so Patricia Elena e Sara Esther Gamarra Castro.126
89.aa) Em 12 de maro de 2002, a SBS emitiu a resoluo administrativa n 251-2002, na qual, inter alia, ordenou
[d]ar cumprimento Resoluo SBS n 332-95, de 4 de maio de 1995, deduzindo-se da soma a pagar ao
senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra, as quantias que o Ministrio de Economia e Finanas lhe [tivesse]
ao Estado no Includos no Decreto-Lei n 19.990 de 26 de fevereiro de 1974 (expediente de anexos demanda, anexo 19, folhas 78 a 85).
116. Cf. sentena n 3023 da Primeira Sala Civil da Corte Superior de Justia de Lima emitida em 30 de dezembro de 1993, em relao ao
mandado de segurana interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 47, folhas 185 e 186).
118. Cf. mandado de segurana de 6 de outubro de 1992 interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra perante o Juiz de Primeira
Instncia Civil (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo II, anexo 8 da contestao demanda, folhas 372 a 381).
120. Cf. sentena da Primeira Sala Civil da Corte Superior de Lima emitida em 30 de dezembro de 1993, em relao ao mandado de segurana
interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 47, folhas 185 e 186).
121. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 10 de outubro de 1994, publicada no Dirio
Ocial El Peruano de 2 de dezembro de 1994, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra
122. Cf. ofcio de 19 de dezembro de 1994 do Juiz Titular do 19 Juzo Especializado Civil de Lima dirigido ao Chefe da Superintendncia de
Bancos e Seguros, mediante o qual profere a resoluo de 22 de novembro de 1994 emitida por este Juzo (expediente de anexos demanda,
123. Cf. resoluo administrativa SBS n 332-95 de 4 de maio de 1995, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente de
124. Cf. certido de bito emitida pelo Registro Nacional de Identicao e Estado Civil do Peru, a respeito do senhor Maximiliano Gamarra
Ferreyra (expediente de anexos demanda, anexo 59, folha 216).
125. Cf. certido de casamento n 591 de 1 de setembro de 1962, celebrado entre o senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra e a senhora Sara
Elena Castro Remy (expediente de anexos demanda, anexo 60, folha 217).
126. Cf. certido de nascimento n 1752 de 1 de maro de 1967, emitida pelo Conselho Provincial de Lima, Seo de Nascimentos do Registro
do Estado Civil, a respeito da senhora Patricia Elena Gamarra Castro (expediente de anexos demanda, anexo 61, folha 218); e certido de
nascimento n 3927 de 26 de junho de 1963, emitida pelo Conselho Provincial de Lima, Seo de Nascimentos do Registro do Estado Civil, a
respeito da senhora Sara Esther Gamarra Castro (expediente de anexos demanda, anexo 62, folha 219).
30
possa resultar excessivo ao dar-se cumprimento Resoluo SBS n 332-95, de 4 de maio de 1995, caso
no qual se ter em conta o previsto expressamente no Art. 53 do Decreto Lei n 20.530, que autoriza a
89.bb) Em 18 de maro de 2002, a SBS pagou viva do senhor Gamarra Ferreyra a quantia determinada na
resoluo administrativa n 251-2002, correspondente aos valores das penses de aposentadoria
nivelveis deixados de receber pelo senhor Gamarra Ferreyra desde novembro de 1992 at outubro de
1997, e aos valores das penses de viuvez deixadas de receber pela senhora Sara Elena Castro Remy
desde novembro de 1997 at fevereiro de 2002, o que no inclua o pagamento de juros.128 Em maro de
2002 a penso nivelada foi reestabelecida e, a partir de abril de 2002, a viva do senhor Gamarra Ferreyra
recebeu periodicamente o pagamento nivelado das penses; atualmente recebe uma penso mensal de
viuvez de aproximadamente S/. 25.762,50 (vinte e cinco mil setecentos e sessenta e dois soles e cinquenta
centavos).129
Reymert Bartra Vsquez
89.cc) O senhor Bartra Vsquez comeou a trabalhar na Administrao Pblica em 1964 e em 13 de junho de
1990 parou de trabalhar na SBS.130 O ltimo cargo que ocupou em tal instituio foi o de Assessor Tcnico
da Superintendncia Adjunta de Entidades Especializadas.131 No momento de sua aposentadoria lhe foram
reconhecidos 25 anos, 10 meses e 26 dias de servios prestados Administrao Pblica.132 Encontra-se
submetido ao regime de penses estabelecido no Decreto-Lei n 20.530.133
89.dd) O valor da penso por aposentadoria que lhe foi pago em 21 de fevereiro de 1992 foi de S/. 2.700,74
(dois mil e setecentos soles e setenta e quatro centavos).134 De abril a outubro de 1992, foi suspenso o
pagamento a ttulo de penso, sem prvio aviso nem procedimento algum e, a partir de novembro daquele
ano, a penso foi reduzida em aproximadamente 81%, a um valor de S/. 504,00 (quinhentos e quatro
soles).135
89.ee) Em 1 de julho de 1992, o senhor Bartra Vsquez impetrou um mandado de segurana contra a SBS.136
Em 7 de agosto de 1992, o 26 Juzo Civil de Lima ordenou, como medida cautelar que a SBS pagasse
a penso de aposentadoria a que tinha direito o demandante.137 A deciso anterior foi apelada e, em 14
127. Cf. resoluo administrativa SBS n 251-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente
supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, folha 898); e resoluo administrativa SBS n
251-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, folha 899); e resoluo administrativa SBS n
251-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
130. Cf. resoluo administrativa SBS n 412-90 de 4 de julho de 1990, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos
133. Cf. resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente sobre
o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas
134. Cf. planilha de pagamento da SBS de fevereiro de 1992, a respeito do senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda,
135. Cf. mandado de segurana de 30 de junho de 1992 interposto pelo senhor Reymert Bartra Vsquez em 1 de julho de 1992 perante
o Vigsimo Sexto Juzo Civil (expediente de anexos demanda, anexo 42, folhas 173 a 175); resoluo do Juzo Civil de Lima de primeira
instncia emitida em 7 de janeiro de 1993, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente
de anexos demanda, anexo 44, folhas 178 a 180); planilha de pagamento do MEF de fevereiro de 1993, a respeito do senhor Reymert Bartra
Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 34, folha 157); e resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em
relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo IV, anexo 6 do escrito de 22 de julho
de 2002 apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares, folhas 991 a 994).
136. Cf. mandado de segurana de 30 de junho de 1992 interposto pelo senhor Reymert Bartra Vsquez em 1 de julho de 1992 perante o
Vigsimo Sexto Juzo Civil (expediente de anexos demanda, anexo 42, folhas 173 a 175).
137. Cf. escrito de demanda apresentado pela Comisso Interamericana (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes, tomo I, folha
31
de setembro de 1992, a Segunda Turma Civil da Corte Superior de Justia de Lima conrmou a medida
cautelar ordenada.138 A SBS pagou ao senhor Bartra Vsquez as penses correspondentes aos meses
em que havia suspendido os pagamentos, mas reduzindo o montante a S/. 504,00 (quinhentos e quatro
soles).139 Em 7 de janeiro de 1993, o Juzo Civil de Lima de primeira instncia declarou com mrito
o mandado de segurana impetrado e ordenou SBS que cumpr[isse] em restituir ao demandante
Reymert Bartra Vsquez a penso de aposentadoria que lhe corresponde legalmente.140 A referida
sentena emitida pelo Juzo Civil de Lima de primeira instncia foi apelada e, em 29 de outubro de
1993, a Segunda Turma Civil da Corte Superior de Justia de Lima conrmou a deciso que declarou
com mrito o mandado de segurana.141 Em 28 de junho de 1994, a Sala de Direito Constitucional e
Social da Corte Suprema de Justia declarou que no havia nulidade na sentena emitida pela Segunda
Sala Civil da Corte Superior de Lima, declarou com mrito o mandado de segurana impetrado e, em
consequncia, ordenou que a SBS cumpr[isse] em restituir ao autor a penso de aposentadoria que lhe
correspond[ia] legalmente.142
89.ff) Em 14 de junho de 1995, a SBS, mediante resoluo administrativa n 391-95, resolveu nivelar o valor da
penso do senhor Bartra Vsquez, tomando em conta para tanto as remuneraes que se pagam aos
trabalhadores da Superintendncia, ordenando pagar ao benecirio as devolues correspondentes, na
forma que se detalha no anexo que [] forma parte integrante do mesmo ato administrativo.143
89.gg) Em 12 de maro de 2002, a SBS emitiu a resoluo administrativa n 254-2002, na qual, inter alia, ordenou
[d]ar cumprimento Resoluo SBS n 391-95, de 14 de junho de 1995, deduzindo-se da soma a pagar
ao senhor Reymert Bartra Vsquez, as quantias que o Ministrio de Economia e Finanas lhe tenha
possa resultar excessivo ao dar-se cumprimento Resoluo SBS n 391-95, de 14 de junho de 1995,
caso no qual se ter em conta o previsto expressamente no Art. 53 do Decreto Lei n 20.530, que autoriza
a penhorar o valor das penses para pagar dvidas.144
89.hh) Em 18 de maro de 2002, a SBS pagou ao senhor Bartra Vsquez a quantia determinada na resoluo
administrativa n 254-2002, correspondente devoluo dos valores das penses nivelveis deixados
de receber desde novembro de 1992 at fevereiro de 2002, o que no inclua o pagamento de juros.145
Em maro de 2002, foi restabelecida a penso nivelada e, a partir de abril de 2002, o senhor Bartra
Vsquez recebeu periodicamente o pagamento nivelado de suas penses; atualmente recebe uma penso
de aproximadamente S/. 13.281,24 (treze mil duzentos e oitenta e um soles e vinte e quatro centavos).146
20); e escrito de peties, argumentos e provas apresentado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares (expediente sobre o
mrito e as eventuais reparaes, tomo I, folhas 170 e 174).
140. Cf. sentena do Juzo Civil de Lima de primeira instncia emitida em 7 de janeiro de 1993, em relao ao mandado de segurana interposto
pelo senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 44, folhas 178 a 180).
141. Cf. sentena da Segunda Sala Civil da Corte Superior de Lima emitida em 29 de outubro de 1993, em relao ao mandado de segurana
interposto pelo senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente de anexos demanda, anexo 45, folhas 181 e 182).
142. Cf. sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 28 de junho de 1994, publicada no
Dirio Ocial El Peruano de 14 de setembro de 1994, em relao ao mandado de segurana interposto pelo senhor Reymert Bartra Vsquez
144. Cf. resoluo administrativa SBS n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente sobre
n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
n 254-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Reymert Bartra Vsquez (expediente sobre o mrito e as eventuais reparaes,
32
VII
Violao do artigo 21
(Direito Propriedade Privada)
Alegaes da Comisso
90. Quanto ao artigo 21 da Conveno, a Comisso argumentou que:
a) o Estado violou esta norma ao diminuir, em detrimento das supostas vtimas, mediante uma lei, o valor
das penses niveladas que recebiam como aposentadoria. No presente caso, o direito a receber uma
penso por aposentadoria calculada de acordo com o Decreto-Lei n 20.530 e suas normas conexas,
um bem que ingressou ao patrimnio das supostas vtimas e por isso gozavam de todas as garantias
estabelecidas no artigo 21 da Conveno;
b) quando as supostas vtimas deixaram de trabalhar na SBS, optaram pelo regime de aposentadorias
previsto no Decreto-Lei n 20.530, e a referida instituio reconheceu o direito a receberem uma
penso de aposentadoria nivelada progressivamente com a remunerao do titular em atividade da
SBS que ocupasse o mesmo posto ou funo anloga que eles desempenhavam na data de sua
aposentadoria. Tal direito adquirido apenas podia ser modicado pelo Estado, em prejuzo dos cinco
aposentados, com respeito aos parmetros estabelecidos no artigo 21 da Conveno. Segundo esta
norma, uma reduo ser violatria do direito propriedade se for substancial, tal como ocorreu no
presente caso, no qual a reduo foi de aproximadamente 80% do valor das penses; e
c) para interpretar o alcance do contedo do direito propriedade estabelecido no artigo 21 da Conveno,
relevante tomar em considerao o que estabelece o artigo 29.b) deste tratado. A Primeira Disposio
Final e Transitria da Constituio Poltica do Peru de 1993 reconheceu o carter de direito adquirido
s penses dos trabalhadores pblicos, e o Tribunal Constitucional estabeleceu que o direito a uma
penso nivelvel estabelecido no Decreto-Lei n 20.530 constitui um direito adquirido.
Alegaes dos representantes das supostas vtimas e seus familiares
91. Em relao ao artigo 21 da Conveno, os representantes das supostas vtimas e seus familiares armaram que:
a) as penses das supostas vtimas foram niveladas de acordo com o regime do Decreto-Lei n 20.530,
cada vez que se modicava a escala de remuneraes de seus homlogos em atividade na SBS, at
que, em setembro de 1992, as supostas vtimas foram privadas de forma ilegal e inconstitucional dos
recursos econmicos que representavam suas penses completas, niveladas. A reduo das penses
se realizou primeiro como uma reteno de fato e depois foi supostamente legalizada atravs da
aplicao retroativa de limites mximos de aposentadorias, estabelecidos em novembro de 1992
pelo Decreto-Lei n 25.792, o que signicou uma diminuio substantiva no patrimnio dos cinco
aposentados e teve conotaes de consco;
b) a reduo das penses no se baseou em uma deciso estatal fundamentada em razes de utilidade
pblica ou de interesse social e, ainda na hiptese negada de que assim houvesse sido, a deciso
estatal orientada a este m no se tramitou conforme as formas estabelecidas na lei e nas regras do
devido processo legal. Tampouco existe constncia de que tal limitao tenha sido baseada em algum
critrio de razoabilidade, isto , que respondesse a um m legtimo, que representasse os interesses
da sociedade e no alterasse a substncia dos direitos temporariamente lesados. A afetao do direito
propriedade privada se realizou fora do mbito de permissividade contemplado na Conveno;
c) o Estado se obrigou a administrar adequadamente o Fundo de Penses administrado pela SBS -ao qual
os cinco aposentados realizaram suas contribuies- e garantir o pagamento futuro de suas penses
dentro do regime previdencirio regulamentado pelo Decreto-Lei n 20.530. Ao se aposentarem
da SBS e optarem por usufruir da penso nivelada, as supostas vtimas assumiram a condio de
credores do Estado, que -atravs da SBS- assumiu a condio de devedor destes, de modo que se
encontrava obrigado a pagar-lhes mensalmente uma penso nivelada com a remunerao de seus
homlogos em atividade, que desempenhassem a mesma ou anloga funo que tais aposentados
realizaram enquanto se encontravam em atividade. A reduo unilateral das penses das supostas
vtimas constituiu uma expropriao ilegtima e indevida de um patrimnio do qual eram credores e
legalmente era de sua propriedade;
d) a Primeira Disposio Final e Transitria da Constituio Poltica do Peru de 1993 estabeleceu que os
33
direitos legalmente reconhecidos em matria previdenciria so direitos adquiridos, no suscetveis de

diminuio pelo estabelecimento de modicaes adicionais nos regimes previdencirios, e o Tribunal
Constitucional armou que o direito a uma penso nivelada, regulamentado no Decreto-Lei n 20.530,
constitui um direito adquirido. Com base no critrio estabelecido no artigo 29.b) da Conveno, o
carter de direito adquirido das penses dos trabalhadores sujeitos ao regime de penses do DecretoLei n 20.530 forma parte do contedo do direito propriedade privada garantido pelo artigo 21 da
Conveno; e
e) at 1990, e de acordo com o disposto em diversas normas que reabriram o regime de penses
regulamentado pelo DL 20.530, bem como as disposies dos Tribunais Administrativos
correspondentes, [a] acumulao [de servios prestados administrao estatal sob os regimes
trabalhistas dos setores pblico e privado] foi invarivel e regularmente aplicada pela administrao
estatal, incluindo a prpria Superintendncia de Bancos e Seguros.
Alegaes do Estado
92. Com respeito ao artigo 21 da Conveno, o Estado armou que na demanda se solicitou Corte que declarasse
que o Peru responsvel pela violao deste artigo por ter diminudo o valor das penses niveladas em prejuzo
dos cinco aposentados, mediante lei, (aparentemente o Decreto Lei 25.792). A este respeito, o Peru armou
que o referido Decreto-Lei n 25.792 foi derrogado por meio da Lei n 27.650, publicada em 23 de janeiro de
2002, e acrescentou as seguintes alegaes:
a) a derrogao da mencionada norma no introduz maiores mudanas situao dos aposentados[,]
salvo no referente a que o pagamento de suas penses se dar por conta da Superintendncia
de Bancos e Seguros mas sem que se produza uma alterao quanto ao valor recebido, j que a
mencionada derrogao lhes outorga um direito distinto ao que lhes corresponde[,] que receber
sua penso renovvel em funo de uma referncia do sistema do Decreto Lei 20.530 e no a de um
trabalhador que estivesse sujeito ao regime trabalhista da atividade privada;
b) incorreto o armado na demanda, no sentido de que o Decreto-Lei n 25.792 foi o argumento legal
do Estado para desconhecer o direito adquirido pelos cinco aposentados a receber uma penso
vinculada remunerao do titular em atividade que ocupava o mesmo posto ou funo anloga que
desempenhavam os aposentados no momento em que deixaram de trabalhar para a SBS. A referida
norma posterior reduo que se materializou por parte da Superintendncia de Bancos e Seguros
e que foi regularizada com o pagamento das devolues;
c) as penses concedidas s supostas vtimas eram as que lhes correspondiam como aposentados do
regime do Decreto Lei 20.530. Por outro lado, o Decreto-Lei n 25.792 no imps limites mximos
s penses j que os limites existiram desde antes desta norma legal. A segunda parte do artigo 5
da referida norma no continha nenhum efeito limitador que no estivesse consignado em diversas
normas e na Constituio Poltica; no afetava os cinco aposentados pois no fazia nada alm de
raticar que suas penses estavam relacionadas, para efeitos de sua homologao, ao pessoal do
regime de trabalhadores pblicos. Quando o Estado determinou limites mximos o fez atravs de
disposies legais claras e precisas, nas quais se armaram a penso mxima que se podia conceder,
por exemplo, na Lei de Oramento de 1991 e prorrogada no ano 1992;
d) no existia nenhum inconveniente legal ou constitucional para que, mediante o Decreto-Lei
n 25.792, fosse ordenado que o pagamento das penses fosse transferido ao MEF, j que o
Estado se encontra facultado a indicar qu[al] dependncia paga as penses dos aposentados e
isso se [realizou] tendo em conta que a Superintendncia de Bancos e Seguros tinha um regime
de pessoal prprio dos trabalhadores do setor privado e seus trabalhadores e funcionrios no
estavam dentro dos alcances do regime previdencirio da Lei 20.530[,] como sim estavam os
aposentados por ser este o regime sob o qual trabalharam e contriburam ao correspondente
fundo de penses. Ademais, no certo o armado pela Comisso na demanda, no sentido de que
o Decreto-Lei n 25.792 foi emitido como uma reao aos mandados de segurana interpostos,
j que com anterioridade interposio destas aes foram emitidas outras normas similares
ao Decreto-Lei n 25.792, com o objetivo de corrigir as distores que se haviam produzido no
sistema previdencirio peruano;
e) desde certa perspectiva, po[de]-se considerar que o fato de ter ocorrido um corte nas penses dos
cinco aposentados uma situao contrria lgica previdenciria. Entretanto, necessrio destacar
34
f)
g)
h)
i)
j)
k)
que tais atos foram produzidos em aplicao de normas legais que foram inclusive consideradas como
Constitucionais ainda que posteriormente teria sido possvel realizar uma variao de critrio;
a infrao de uma norma legal no necessariamente deve ser qualicada como uma violao de direitos
humanos; para qualicar qualquer fato como violatrio de direitos humanos, requer-se que este tenha
sido cometido com intencionalidade e existindo sem dvida um animus nocendi. Estes requisitos no
ocorreram neste caso porquanto a existncia de limites mximos, tanto nas remuneraes como nas
penses, foi considerada como vlida desde o ponto de vista constitucional. Somado a isso, devese tomar em considerao para explicar certas situaes, um estado de necessidade evidente que
pudesse ter conduzido realizao de um dos atos matria de julgamento (imposio de limites s
penses ou remuneraes)[,] como seria uma crise oramentria impossvel de administrar de outra
forma[; ] toda legislao tem mecanismos de proteo diante de situaes de crise como so a
fora maior, caso fortuito, leso e excessiva onerosidade na prestao[, os quais] permitem alterar o
cumprimento das obrigaes em situaes excepcionais;
o direito de propriedade no est em discusso em um caso como este, devendo-se ter presente
que tal direito pode ser subordinado pela lei ao interesse social. A diminuio no valor da penso
se deveu ao indicado na Lei de Oramento da Repblica de 1991, prorrogada para 1992, qual as
supostas vtimas no zeram nenhuma referncia. Quando foi emitida esta lei, foi apresentado um
questionamento ao Tribunal de Garantias Constitucionais, o qual declarou que os limites mximos
eram constitucionalmente vlidos. Naquele momento se encontrava vigente a Constituio Poltica de
1979, segundo a qual as penses so reajustadas periodicamente, tendo em conta o custo de vida e
as possibilidades da economia nacional, de acordo com a lei;
no foram devidamente esgotados os recursos da jurisdio interna, em razo de que nem os cinco
aposentados nem qualquer outra autoridade estatal questionou os efeitos, constitucionalidade ou
aplicao do Decreto-Lei n 25.792, norma legal de cujo descumprimento se acusa ao Estado;
devido a que no foi interposta nenhuma reclamao contra as aes de pagamento de penses
realizadas pelo MEF, em aplicao do Decreto-Lei n 25.792, estas aes se tornaram denitivas.
A melhor prova disso que a penso que correspondia foi assumida pelo Ministrio mencionado
at que se derrogou o dispositivo legal, passando-se novamente a responsabilidade de pagamento
Superintendncia de Bancos e Seguros. Os cinco aposentados pretendem projetar os efeitos de
sentenas cumpridas a uma nova situao que se apresentou posteriormente, por aplicao de uma
norma posterior;
os cinco aposentados trabalharam dentro do regime trabalhista pblico e nenhum trabalhou sujeito
ao regime trabalhista da atividade privada. Por mandato legal e disposio constitucional os servios
prestados em ambos os regimes no so acumulveis. Os cinco aposentados pretendem que seja
reconhecido um direito que no lhes corresponde, que a regulamentao ou atualizao de suas
penses tomando como referncia o salrio de um funcionrio em atividade da SBS, que pertence a
um regime trabalhista e de penses diferente; e
o Estado pagou aos cinco aposentados a reposio das penses que reclamavam e decidiu continuar
com este pagamento no valor que foi determinado, que no o que lhes corresponde legalmente, na
medida em que no seja revertido por um Juiz Nacional. [O]s mandados de segurana impetrados
pelos aposentados dentro da jurisdio nacional apenas ordenaram a restituio das coisas ao estado
anterior alegada infrao, mas no se pronunciaram sobre a procedncia do direito reclamado.
Consideraes da Corte
93. O artigo 21 da Conveno arma que:
1. Toda pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei pode subordinar esse uso e gozo ao
interesse social.
2. Nenhuma pessoa pode ser privada de seus bens, salvo mediante o pagamento de indenizao justa,
por motivo de utilidade pblica ou de interesse social e nos casos e na forma estabelecidos pela lei.
3. Tanto a usura como qualquer outra forma de explorao do homem pelo homem devem ser reprimidas
pela lei.
94. A Corte observa que no presente caso no existe controvrsia entre as partes sobre se as supostas vtimas tm
direito penso ou no. Todas esto de acordo em que os senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-
35
Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra e Reymert Bartra Vsquez, ao terminarem
de trabalhar na SBS, obtiveram o direito penso por aposentadoria sob o regime estabelecido no Decreto-Lei
n 20.530.147 A controvrsia entre as partes a respeito de se os parmetros utilizados pelo Estado, para reduzir
ou recalcular os valores das penses das supostas vtimas a partir de 1992 conguram uma violao do direito
propriedade delas.
95. Para dirimir a controvrsia entre as partes, a Corte analisar principalmente dois pontos, a saber: a) se o direito
penso pode ser considerado um direito adquirido e o que isso signica; e b) quais parmetros devem ter-se
em conta para quanticar o direito penso, e se este direito pode ser objeto de limites.
96. a) Primeiro Ponto. No que se refere a se o direito penso um direito adquirido ou no, esta controvrsia j foi
resolvida pela Constituio Poltica do Peru e pelo Tribunal Constitucional peruano.
97. A este respeito, a Constituio Poltica do Peru de 1993 arma em sua primeira Disposio Final e Transitria que:
Os novos regimes sociais obrigatrios, que se estabeleam sobre matria de penses dos trabalhadores
pblicos, no afetam os direitos legalmente obtidos, em particular o correspondente aos regimes dos
Decretos Leis 19.990 e 20.530 e suas modicaes.148
98. Ao se referir anterior norma da Constituio Poltica, o Tribunal Constitucional do Peru assinalou que:
Uma correta interpretao de tal disposio no pode ser outra que a de consagrar, no mbito
constitucional, os direitos adquiridos em matria previdenciria pelos aposentados sujeitos aos regimes
dos Decretos Leis 19.990 e 20.530, entendendo-se como direitos adquiridos aqueles que adentraram
nosso domnio, que fazem parte dele, e dos quais j no nos podem privar aquilo de quem os temos.149
99. Alm disso, o Tribunal Constitucional, mediante sentena proferida em 23 de abril de 1997, armou que uma
vez que se cumprem os requisitos indicados no Decreto-Lei n 20.530 e suas normas complementares, para a
concesso da penso, o trabalhador
[] incorpora ao seu patrimnio um direito em virtude do mandato expresso da lei, que no est
limitado ao reconhecimento da administrao, que no a que de modo algum concede o direito,
o qual, como se recordou, nasce do cumprimento dos requisitos estabelecidos na lei. assim que
aqueles que se encontravam sob o amparo do regime do Decreto Lei 20.530, que at antes da entrada
em vigncia do Decreto Legislativo 817 j tivessem cumprido os requisitos indicados pela norma, isto
, ter trabalhado 20 anos ou mais de servios; tm direito a uma penso nivelada, conforme disps, em
sua oportunidade, o Decreto Lei 20.530 e suas modicaes.
100. De igual forma, o Tribunal Constitucional peruano assinalou, na sentena antes indicada, que:
Sendo o principal efeito da incorporao ao regime do Decreto Lei N 20.530, 1) ter a qualidade de
aposentado do mesmo, 2) ter a faculdade de adquirir direito penso ao alcanar 15 anos de servios o
homem e 12 e meio a mulher, as mesmas que se regulamentam conforme o estabelecido no artigo 5 do
mesmo, e 3) ter o direito a uma penso nivelada, com os requisitos estabelecidos no Decreto Lei antes
referido, todos estes constituem, ento, direitos adquiridos conforme estabelece a Primeira Disposio
Final e Transitria da Constituio vigente.
101. H de se ter presente tambm o indicado no artigo 29.b) da Conveno Americana no sentido de que nenhuma
disposio desta pode ser interpretada para limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que
possam ser reconhecidos de acordo com as leis de qualquer dos Estados Partes.
102. Nesta ordem de ideias, o artigo 21 da Conveno protege o direito dos cinco aposentados a receber uma
penso de aposentadoria nivelada de acordo com o Decreto-Lei n 20.530, no sentido de que se trata de um
direito adquirido, de acordo com o disposto na normativa constitucional peruana, ou seja, de um direito que se
incorporou ao patrimnio das pessoas.
103. luz do indicado na Constituio Poltica do Peru, do disposto pelo Tribunal Constitucional peruano,
de acordo com o artigo 29.b) da Conveno -o qual probe uma interpretao restritiva dos direitos-, e
mediante uma interpretao evolutiva dos instrumentos internacionais de proteo de direitos humanos,
esta Corte considera que, desde o momento em que os senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica
Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra e Reymert Bartra Vsquez
pagaram suas contribuies ao Fundo de Penses regido pelo Decreto-Lei n 20.530, deixaram de prestar
147. O mencionado Decreto-Lei N 20.530, intitulado Regime de Aposentadorias e Compensaes por Servios Civis prestados ao Estado
no includos no Decreto-Lei 19990, dispe que: Art.4.-O trabalhador adquire direito penso ao alcanar quinze anos de servios reais e
remunerados, se for homem; e doze e meio, se for mulher.
148. Constituio Poltica do Peru emitida em 29 de dezembro de 1993 (expediente de anexos demanda, anexo 64, folhas 248 a 289).
149. Sentena do Tribunal Constitucional do Peru emitida em 23 de abril de 1997, a respeito do expediente n 008-96-I/TC (expediente de
36
servios SBS e optaram pelo regime de aposentadoria previsto neste decreto-lei, adquiriram o direito
a que suas penses fossem regidas nos termos e condies previstas no mencionado decreto-lei e suas
normas conexas. Em outras palavras, os aposentados adquiriram um direito de propriedade sobre os efeitos
patrimoniais do direito penso, de acordo com o Decreto-Lei n 20.530 e nos termos do artigo 21 da
Conveno Americana.150
104. b) Segundo Ponto. Conforme o indicado anteriormente, foi estabelecido que as supostas vtimas tm um
direito adquirido ao pagamento de uma penso e, mais precisamente, a uma penso cujo valor se nivele com
a remunerao recebida pelas pessoas que estejam desempenhando os mesmos ou similares trabalhos aos
que elas exerciam no momento de se aposentarem do cargo. Ento, a controvrsia se refere a outro ponto. As
pessoas que desempenham trabalhos iguais ou similares aos que exerciam os cinco aposentados podem estar
submetidas a dois regimes distintos, o de atividade pblica e o de atividade privada, e suas remuneraes variam,
dependendo do regime a que estejam sujeitas, sendo notoriamente mais elevada a remunerao do segundo
regime que a do primeiro. Em consequncia, a disposio do acordo segundo a qual os cinco aposentados
recebero uma penso equivalente remunerao do pessoal em atividade, possui uma ambiguidade que
precisa ser esclarecida para denir quais so o contedo e os alcances do direito adquirido penso.
105. A este respeito, pertinente fazer referncia Lei n 23.495, chamada Nivelao Progressiva das Penses dos
Desempregados e dos Aposentados da Administrao Pblica no submetidos ao Regime do Seguro Social ou
a outros Regimes Especiais, a qual arma em seu artigo primeiro que:
A nivelao progressiva das penses dos aposentados com mais de 20 anos de servios e dos
aposentados da Administrao Pblica no submetidos ao regime do Seguro Social ou a outros
regimes especiais, realizar-se- com a remunerao dos servidores pblicos das respectivas categorias
em atividade...
106. A Comisso e os representantes das supostas vtimas e seus familiares consideram que o clculo do valor da
penso a que tm direito os cinco aposentados deve ser feito com base no salrio do funcionrio ativo da SBS
que ocupe o mesmo cargo ou um equivalente ao que ocupava o aposentado no momento da aposentadoria. Por
sua vez, o Estado sustenta que este clculo deve ser feito mediante uma nivelao com o salrio de um servidor
em atividade da mesma categoria e regime trabalhista (pblico), que as supostas vtimas tinham no momento
de passarem aposentadoria. O Estado sustenta que a nivelao de uma penso com base nas remuneraes
recebidas por trabalhadores sujeitos ao regime trabalhista da atividade privada, no est em concordncia com
o disposto no Decreto-Lei n 20.530.
107. Para a anlise deste ponto a Corte considera conveniente distinguir duas etapas ou perodos diferentes:
1. Desde o m das funes a maro e agosto de 1992; e
2. Desde a reduo das penses at maro de 2002.
a) Primeira Etapa
108. Est provado que a interpretao do Decreto-Lei N 20.530 efetuada pelo Estado (atravs de resolues
administrativas da SBS) para realizar o clculo das penses desde o trmino das funes das supostas vtimas
at agosto de 1992, com exceo do senhor Reymert Bartra, que foi desde o trmino de suas funes at maro
de 1992, nivelou-se sobre a base do salrio que recebia a pessoa que desempenhava o mesmo posto ocupado
por eles na SBS no momento de aposentar-se, sem importar que a partir de junho de 1981 os servidores desta
instituio eram regidos pelo regime trabalhista da atividade privada. assim como os cinco aposentados
receberam uma penso nivelada nestes termos, da seguinte maneira: o senhor Carlos Torres Benvenuto a
recebeu desde janeiro de 1987 at agosto de 1992; o senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro a recebeu desde
agosto de 1983 at agosto de 1992; o senhor Guillermo lvarez Hernndez a recebeu desde agosto de 1984 at
agosto de 1992; o senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra a recebeu desde outubro de 1975 at agosto de 1992,
e o senhor Reymert Bartra Vsquez a recebeu desde julho de 1990 at maro de 1992.
b) Segunda Etapa
109. Tambm est provado que a partir de abril (no caso do senhor Bartra Vsquez) e de setembro de 1992 (no
caso das demais supostas vtimas), aos cinco aposentados foi reduzido de fato o valor das penses em
aproximadamente 78%. Esta reduo foi arbitrria, j que quando as supostas vtimas se apresentaram a retirar
150. A Corte deniu os bens (Caso Ivcher Bronstein. Sentena de 6 de fevereiro de 2001. Srie C N 74, par. 122) como aquelas coisas
materiais apropriveis, bem como todo direito que possa formar parte do patrimnio de uma pessoa; este conceito compreende todos os
mveis e imveis, os elementos corporais e incorpreos e qualquer outro objeto imaterial suscetvel de valor. Alm disso, ver Tribunal
Europeu de Direitos Humanos, Caso Gaygusuz Vs. ustria, Sentena de 16 de setembro de 1996, Mrito e reparaes, pars. 39, 41.
37
suas penses, receberam uma quantia de dinheiro muito menor que vinham recebendo, sem que houvesse
sido emitida uma resoluo ou ato jurdico que autorizasse tal reduo. Ante esta situao, as supostas vtimas
interpuseram os recursos judiciais correspondentes (pars. 88.h) e 88.l) supra).
110. Antes do proferimento das sentenas que se pronunciariam sobre os mandados de segurana impetrados,
em outubro de 1992, foi emitido o Decreto-Lei n 25.792, o qual [a]utoriza a Superintendncia de Bancos e
Seguros -SBS- a estabelecer um Programa de Incentivos para a Demisso Voluntria de seus Funcionrios.
No artigo 5 deste decreto-lei se armou o seguinte:
Transra-se ao Oramento do Ministrio de Economia e Finanas a arrecadao das contribuies
e a ateno das penses, remuneraes ou similares que corresponderia pagar por parte da
Superintendncia de Bancos e Seguros a seus aposentados e demitidos includos no regime do Decreto
Lei n 20.530.
Estas penses, remuneraes ou similares tero como referncia, inclusive para sua homologao, as
que este Ministrio paga a seus trabalhadores e funcionrios, conforme o Decreto Legislativo n 276.
Em nenhum caso se homologaro ou se referiro s remuneraes pagas pela Superintendncia de
Bancos e Seguros ao pessoal sujeito atividade privada.
111. A partir de novembro de 1992, luz do artigo quinto do citado decreto-lei e das interpretaes feitas do
Decreto-Lei n 20.530, continuou-se pagando aos cinco aposentados uma penso de aproximadamente 78%
inferior que receberam nos meses de maro a agosto de 1992.
112. Isto , a partir dos meses de abril e setembro de 1992, e com posterioridade emisso do Decreto-Lei n 25.792,
o Estado modicou os parmetros de determinao do valor da penso nivelada, reduzindo consideravelmente
o valor dos pagamentos mensais que as supostas vtimas vinham recebendo.
113. Como resultado das aes de garantia interpostas pelos cinco aposentados (pars. 88.h) e 88.l), 89.c), 89.e),
89.j), 89.l), 89.q), 89.s), 89.x) e 89.ee) supra) foram proferidas cinco sentenas de mandado de segurana em
1994 e trs sentenas de cumprimento, expedidas entre 1998 e 2000, que ordenavam continuar pagando a
penso que vinham recebendo antes de ocorrer as redues j indicadas.
114. A SBS pagou apenas as quantias devidas at outubro de 1992, para o que realizou os clculos com base no
salrio recebido por seus funcionrios ativos. Entretanto, este foi o nico pagamento de penso nivelada que
os aposentados receberam com posterioridade emisso das sentenas judiciais, at que em maro de 2002
esta situao mudou, o que ser analisado mais frente (par. 119 infra). Em consequncia, o Estado se absteve,
durante vrios anos, de dar cabal aplicao a estas sentenas.
115. A Corte observa que, mesmo quando os trabalhadores da SBS passaram ao regime da atividade privada (1981)
a penso nivelada podia ter sido determinada de acordo com o salrio que recebia um funcionrio sujeito ao
regime pblico de nvel ou categoria similar ao das supostas vtimas, isto no foi interpretado assim pelas
autoridades do Estado. Alm disso, foi o prprio Estado quem, desde que estes optaram pelo regime de penso
do Decreto-Lei n 20.530, lhes reconheceu, mediante atos administrativos, um valor de penso nivelvel de
acordo com o salrio de um funcionrio ativo da SBS. Adicionalmente, e mais importante ainda que isso,
ao resolver as aes de mandado de segurana impetradas pelos cinco aposentados, os tribunais internos
ordenaram continuar pagando as penses mensais nos termos em que se vinha fazendo, isto , nivelando-as
com a remunerao recebida pelos funcionrios ativos da SBS, que pertencem ao regime de atividade privada.
Isto congurou, em benefcio dos aposentados, um direito amparado pelas sentenas de segurana, que ao ser
desconhecido pelo Estado, os afetou patrimonialmente, violando o artigo 21 da Conveno.
116. Apesar de o direito penso nivelada ser um direito adquirido, de acordo com o artigo 21 da Conveno,
os Estados podem impor limitaes ao gozo do direito de propriedade por razes de utilidade pblica ou de
interesse social. No caso dos efeitos patrimoniais das penses (valor das penses), os Estados podem reduzilos unicamente pela via legal adequada e pelos motivos j indicados. Por sua vez, o artigo 5 do Protocolo
Adicional Conveno Americana em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (doravante
denominado Protocolo de San Salvador) apenas permite aos Estados estabelecer limitaes e restries
ao gozo e exerccio dos direitos econmicos, sociais e culturais, mediante leis promulgadas com o objetivo
de preservar o bem-estar geral dentro de uma sociedade democrtica, na medida em que no contrariem o
propsito e razo dos mesmos. Em toda e qualquer circunstncia, se a restrio ou limitao afeta o direito
propriedade, esta deve realizar-se, ademais, de acordo com os parmetros estabelecidos no artigo 21 da
Conveno Americana.
117. Do mesmo modo, ao invs de atuar arbitrariamente, se o Estado queria dar outra interpretao ao Decreto-Lei
n 20.530 e suas normas conexas, aplicveis aos cinco aposentados, deveria: a) realizar um procedimento
administrativo com pleno respeito s garantias adequadas, e b) respeitar, em todo caso, as determinaes que
adotaram os tribunais de justia em sobreposio s decises da administrao.
38
118. No presente caso, no se cumpriu nenhuma das duas condies antes mencionadas. A administrao mudou,
sem esgotar um procedimento adequado, os termos de sua interpretao das normas que regulamentavam
a penso das cinco supostas vtimas e, posteriormente, desconheceu as decises judiciais s que se fez
referncia.
119. Um fato signicativo ocorrido no presente caso foi a emisso da Lei n 27.650, publicada em 23 de janeiro de
2002 no Dirio Ocial El Peruano, a qual derrogou o artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792. Posteriormente, a SBS
emitiu cinco resolues que resolveram pagar s supostas vtimas a penso que lhes correspondia de acordo
com o Decreto-Lei n 20.530, deduzindo do clculo os valores das penses recebidas entre 1 de novembro
de 1992 e 23 de janeiro de 2002. O pagamento feito aos cinco aposentados em maro de 2002, trs meses
depois de apresentada a demanda Corte, teve como base o salrio dos servidores ativos da SBS. Outrossim,
as mencionadas resolues deixaram a salvo o direito da SBS de deduzir contra os cinco aposentados o
montante que pudesse ser considerado excessivo, de acordo com a sentena que viesse a ser emitida pela
Corte Interamericana. luz da presente Sentena, esta ressalva das resolues da SBS no possui nenhum
efeito.
120. Este pagamento efetuado pelo Estado das penses niveladas que correspondiam s supostas vtimas desde que
suas penses haviam diminudo, implica que as pretenses da Comisso Interamericana e dos representantes
das supostas vtimas e seus familiares a este respeito j foram reconhecidas e cumpridas pelo Estado.
121. A Corte constata, com base em todo o anterior, que o Estado, ao ter mudado arbitrariamente o valor das penses
que as supostas vtimas vinham recebendo e ao no ter dado cumprimento s sentenas judiciais emitidas
em razo das aes de mandado de segurana interpostas por estas (Captulo VIII infra), violou o direito
propriedade consagrado no artigo 21 da Conveno, em detrimento dos senhores Carlos Torres Benvenuto,
Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra e Reymert Bartra
Vsquez, na medida em que foram violados os direitos reconhecidos nestas sentenas.
VIII
Violao do Artigo 25
(Proteo Judicial)
Alegaes da Comisso
122. Quanto ao artigo 25 da Conveno, a Comisso argumentou que:
a)
quando a SBS reduziu de fato as penses que as supostas vtimas vinham recebendo, estas estudaram com
seus assessores jurdicos os diversos recursos que a legislao peruana oferecia e determinaram que o meio
idneo para defender seus direitos era impetrar mandados de segurana contra a SBS, rgo estatal que violou
seus direitos. Em suas sentenas de 2 de maio, 28 de junho, 1 e 19 de setembro e 10 de outubro, todas de
1994, a Corte Suprema de Justia do Peru ordenou que fossem pagas aos cinco aposentados penses niveladas
remunerao do titular em atividade que ocupava o mesmo posto, ou funo anloga, que desempenhavam
as supostas vtimas no momento em que deixaram de trabalhar para a SBS. Isso corrobora que efetivamente
os mandados de segurana tentados pelas vtimas eram os recursos idneos, dentro do sistema de direito
peruano, para proteger os direitos que haviam sido violados. As supostas vtimas no tinham de esgotar
nenhum recurso interno contra o Decreto-Lei n 25.792, emitido depois de que foram impetrados os mandados
de segurana. A Corte Suprema de Justia resolveu os mandados de segurana quase dois anos depois da
entrada em vigncia do Decreto-Lei n 25.792 e, tendo pleno conhecimento da existncia de um novo regime
previdencirio, considerou que no caso das supostas vtimas a SBS devia pagar as penses niveladas;
b)
a SBS desconheceu as sentenas emitidas pela Corte Suprema de Justia do Peru e apenas pagou parcialmente
a diferena no valor das penses. Alm disso, a partir de novembro de 1992, o MEF pagou s supostas vtimas
uma penso substancialmente menor que lhes correspondia. Ademais, a SBS no cumpriu as resolues
administrativas que emitiu em 1995, mediante as quais decidiu acatar as referidas sentenas da Corte Suprema
de Justia do Peru;
c)
diante do descumprimento das sentenas da Corte Suprema de Justia do Peru, algumas das supostas vtimas
interpuseram aes de execuo e nas correspondentes sentenas, proferidas em 9 de julho de 1998, 3 de
agosto de 2000 e 21 de dezembro de 2000, o Tribunal Constitucional ordenou que a SBS cumprisse o disposto
nas sentenas da Corte Suprema de Justia;
d)
as supostas vtimas tambm tentaram aes penais, sem conseguir que fossem cumpridas as sentenas da
Corte Suprema de Justia e do Tribunal Constitucional;
39
e)
o Estado violou o direito tutela judicial efetiva ao descumprir o ordenado pelas referidas sentenas denitivas
da Corte Suprema de Justia do Peru e do Tribunal Constitucional do Peru. O cumprimento das sentenas no
pode car ao arbtrio da parte que perdeu o litgio, muito menos quando quem perdeu o litgio um rgo do
Estado;
f)
ainda que o Estado, em abril de 2002, tenha cumprido as sentenas favorveis s supostas vtimas emitidas
em 1994, o fez condicionado ao que a Corte Interamericana viesse a decidir e se reservou o direito de ao
contra os aposentados no suposto de que a Corte Interamericana determine que o valor devido a eles menor
ao valor que o Estado lhes pagou. Esta situao deixa as supostas vtimas em um estado de total precariedade
e incerteza jurdica, perante a vontade declarada do Estado de no acatar de maneira denitiva as sentenas
proferidas por seus mais altos tribunais;
g)
o Estado no termina de acatar as sentenas proferidas contra si por seus mais altos tribunais. A diferena
que ao invs de ignorar agora a existncia destas sentenas, realizou um pagamento condicionado s vtimas e,
de acordo ao indicado na audincia oral no presente caso, pretende agora que [a] Corte determine que a Corte
Suprema de Justia e seu Tribunal Constitucional se equivocaram ao sentenciar contra o Estado, e com isso o
Estado recuperar o que pagou s vtimas conforme o disposto nestas sentenas;
h)
para que as supostas vtimas tenham segurana jurdica a respeito do cumprimento das sentenas proferidas
a seu favor no mbito interno, necessrio que a Corte Interamericana determine que o Peru deve cumprir,
sem condio alguma, as sentenas denitivas passadas em julgado da Corte Suprema de Justia e do Tribunal
Constitucional peruanos;
i)
no estando em discusso o carter de coisa julgada das sentenas favorveis s supostas vtimas emitidas
pelos tribunais internos, nem havendo alegado a Comisso violaes s garantias judiciais nos processos
atravs dos quais foram proferidas estas sentenas, o objeto principal do presente caso que a Corte
determine a responsabilidade internacional do Estado pelo descumprimento de sentenas transitadas em
julgado e executadas, favorveis s supostas vtimas e proferidas pelos mais altos tribunais peruanos: a Corte
Suprema de Justia do Peru e o Tribunal Constitucional peruano; e
j)
em relao ao alegado pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares a respeito da ineccia dos
recursos penais que alguns dos aposentados interpuseram para tentar o cumprimento das sentenas da Corte
Suprema de Justia, o que violou o direito tutela judicial efetiva consagrado nos artigos 8.1 e 25 da Conveno,
considera que ainda que estas alegaes tenham sido feitas pelos peticionrios em sua petio original perante
a CIDH, a Comisso no determinou a existncia de tais alegadas violaes nem em seu Relatrio de Mrito
nem em sua demanda perante a Corte. Entretanto, trata-se de qualicaes jurdicas adicionais com respeito
aos mesmos fatos que, com base nas provas disponveis, foram estabelecidos pela Comisso em seu Relatrio
de Mrito e na demanda [. A] Comisso considera que tais argumentos [] podem ser conhecidos pela
Honorvel Corte em virtude do princpio iura novit curia.

123. Em relao ao artigo 25 da Conveno, os representantes das supostas vtimas e seus familiares armaram
que:
a) depois de que em maro e setembro de 1992 a SBS reduziu de fato as penses que as supostas
vtimas vinham recebendo, estas impetraram mandados de segurana contra a SBS. Esta deduo
representou uma medida de fato, fora de um processo regular no qual a vtima poderia ter exercido
seu direito de defesa. A Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia rejeitou
os argumentos da SBS e ordenou a esta que restitusse os direitos previdencirios do regime do
Decreto-Lei n 20.530, os quais haviam sido retirados inconstitucionalmente das supostas vtimas.
A SBS devolveu a diferena nominal deixada de receber pelos cinco aposentados durante setembro e
outubro de 1992 e se negou a responder pelos valores posteriores, baseada em que, ao ser emitido
o Decreto-Lei n 25.792, desapareceu sua responsabilidade de responder pelo pagamento de tais
penses e o MEF passou a ser o encarregado de pag-las. Por sua vez, o MEF argumentou que a
obrigao de pagar correspondia SBS porque assim havia sido ordenado pela Corte Suprema e
que, supondo que fosse sua obrigao, a SBS no havia transferido as contribuies e recursos
necessrios para que pudesse realizar tais pagamentos, como ordenava o Decreto-Lei n 25.792;
b) os cinco aposentados denunciaram penalmente os agentes estatais responsveis pelo descumprimento
40
c)
d)
e)
f)
g)
h)
das sentenas emitidas pela Corte Suprema de Justia, com o objetivo de que fossem investigados
e punidos pelo descumprimento. Entretanto, os recursos penais foram inecazes para reparar o
direito dos aposentados a que fossem cumpridas as sentenas que os favoreciam, com o que se
violou o direito tutela judicial efetiva consagrado nos artigos 8.1 e 25 da Conveno;
posteriormente, acabou, de maneira denitiva e infrutfera, o caminho processual da ao de
cumprimento, com o saldo de uma Sentena do Tribunal Constitucional igualmente intil para
restituir aos peticionrios o gozo dos direitos humanos de que haviam sido privados. Ademais, em
17 de junho de 1997, o Defensor do Povo do Peru emitiu uma resoluo por meio da qual requereu
SBS e ao MEF que cumprissem as sentenas da Corte Suprema e do Tribunal Constitucional;
a reserva estipulada pela SBS nas cinco resolues expedidas em 12 de maro de 2002, segundo a
qual teria a faculdade de reaver dos aposentados os valores no caso de que a Corte Interamericana
ordenasse o pagamento de quantias menores s que foram pagas, gerou incerteza nas supostas
vtimas, j que no podem dispor com tranquilidade das quantias que lhes foram pagas;
o Estado descumpriu durante oito anos as sentenas denitivas proferidas pela Corte Suprema de
Justia em 1994, e pelo Tribunal Constitucional entre 1998 e 2000, mediante as quais ordenou SBS
que restitusse aos cinco aposentados seu direito a desfrutar de uma penso que se nivelasse de
maneira progressiva segundo o regime de penses regulamentado pelo Decreto-Lei n 20.530, isto
, reajustando-se conforme a remunerao do funcionrio em atividade da SBS que desempenhasse
a mesma funo, ou anloga que ocupava o aposentado at sua aposentadoria;
os argumentos expostos pelo Estado se orientaram a justicar o descumprimento das sentenas
atravs da meno de suas discrepncias com as decises judiciais, j que, segundo o Estado,
reconhecem direitos de maneira indevida e contm interpretaes errneas e contraditrias;
o descumprimento de sentenas neste caso muito grave, devido a que se trata de um desao
justia por parte do Poder Executivo peruano, que fundamentado em suas discrepncias e
desacordos com as decises adotadas, desconheceu e desconhece sentenas denitivas, dos mais
altos tribunais do Peru. As decises dos juzes devem ser questionadas em espaos institucionais, e
no mediante vias de fato, tais como a desobedincia e rebeldia por parte do prprio Poder Executivo;
e
irrelevante se a violao do direito tutela judicial efetiva se deve ao ou omisso de uma
superintendncia ou de um ministrio. O Estado no pode impor aos cidados o nus de dirigirse entidade estatal adequada para cumprir as sentenas e conhecer as funes das distintas
entidades, muito menos quando o prprio Estado reconhece que suas entidades no possuem pleno
conhecimento do que fazem as outras.
Alegaes do Estado
124. Com respeito ao artigo 25 da Conveno, o Estado argumentou que:
a) considera que a demanda improcedente em virtude de que no possvel qualicar como violao
de direitos humanos atos processuais no concludos pela prpria atividade dos aposentados na
jurisdio nacional antes da interposio da demanda. No momento de recorrer Comisso
Interamericana, os cinco aposentados estavam atuando na via interna de maneira que no existia
negativa de cumprimento de resolues judiciais. [Q]ualquer questionamento procedncia da
demanda por no ter sido esgotada a via indicada na jurisdio interna do Peru deve resolver-se
conjuntamente com a sentena e com vista da totalidade dos elementos probatrios apresentados
pelas partes;
b) os mandados de segurana foram impetrados contra a SBS, como consequncia de uma reticao
de um erro de direito no pagamento da penso. As resolues da SBS, nas quais se reconheceram
as penses de aposentadoria, indicam que a aposentadoria era relativa a um grau e a um subgrau;
entretanto, em algum momento se produziu um erro de interpretao e passou-se a vincular a
penso ao que recebia um trabalhador do regime trabalhista da atividade privada [ e q]uando se
detectou o erro, foi aplicada a medida corretiva do caso;
c) as sentenas da Corte Suprema de Justia de 1994, emitidas em virtude dos mandados de segurana
impetrados em 1992 contra a SBS pela reduo das penses, foram cumpridas oportunamente
por esta dependncia, a qual pagou as penses at a data em que deixou de ser responsvel pelas
41
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
mesmas por mandato legal. No se fez referncia alguma ao Decreto-Lei n 25.792 por ser posterior
aos fatos nos quais se sustentaram as demandas que motivaram as sentenas, e quando foram
proferidas as referidas sentenas, a responsabilidade de pagar as penses havia sido trasladada
ao MEF por disposio do Decreto-Lei n 25.792. No era possvel estender ao MEF as obrigaes
que correspondiam SBS at a data de entrada em vigncia do referido decreto-lei, sem ter sido
determinado expressamente em um processo judicial. Quando se emitiu o Decreto-Lei n 25.792
-depois da data de interposio dos mandados de segurana e antes de que fossem emitidas as
sentenas- os autores no questionaram o disposto nesta norma nem solicitaram incorporar o
Ministrio de Economia e Finanas ao processo anterior. Por isso no possvel armar que
existe uma negativa de cumprir estes pronunciamentos (porque j [foram] cumpridos por parte
da [SBS]) e no foi interposta nenhuma ao como consequncia da Lei 25.792. No houve um
descumprimento de sentenas porque as sentenas foram cumpridas na medida em que fossem
legalmente possveis em razo de que no se demandou contra o Ministrio de Economia e Finanas
como correspondia;
ainda que seja certo que a Superintendncia de Bancos e Seguros pertence estrutura estatal,
tambm integrada pelo Ministrio de Economia e Finanas, cada uma delas tem sua prpria
representao judicial autnoma, situao que obriga a demand-las expressamente quando lhes
atribuda qualquer conduta no conforme com a lei. No seria aceitvel armar que pelo fato
de ter-se interposto uma demanda contra a [] Superintendncia, todo o Estado peruano tinha
conhecimento das reclamaes interpostas;
os cinco aposentados impetraram mandados de segurana contra a Superintendncia de Bancos
e Seguros, cujo efeito restituir as coisas ao estado anterior alegada violao de direitos. neste
momento que se deu por cumprida a execuo do ordenado no existindo sentena que ordene o
pagamento de soma lquida ou determinada;
nas sentenas correspondentes aos senhores Carlos Torres Benvenuto, Reymert Bartra Vsquez e
Maximiliano Gamarra Ferreyra, no se determinaram os valores das penses que lhes correspondiam,
de maneira que o que se produziu foi uma diferena de interpretao sobre o valor da penso,
tema que apenas pode ser discutido dentro da jurisdio interna e [n]o marco de um processo
judicial no qual podem fazer uso de meios probatrios e no em um mandado de segurana. Se o
autor considerava que a penso que lhe era paga no era a que lhe correspondia, deveria interpor a
respectiva ao judicial para que fosse determinado o valor exato da penso;
as trs sentenas foram proferidas pelo Tribunal Constitucional depois da denncia apresentada
contra o Peru perante a Comisso Interamericana, e no foram interpostas contra o MEF. Ao ter-se
interposto estas demandas contra quem no correspondia por mandato da lei [...] se impossibilitava
sua execuo, o que se viu facilitado pela derrogao da Lei 25.792 recm ocorrida [em 2002],
imediatamente depois da qual a [SBS] cumpriu a deciso apesar de que o direito no correspondia
aos demandantes. Nas trs aes de cumprimento a SBS foi apresentada como r, e omitiu-se
de representar contra o MEF, o que era impossvel juridicamente j que no havia sido parte no
primeiro processo;
como resultado de um erro jurdico cometido pela SBS -ao expedir uma resoluo fora do mbito de
sua competncia-, com fundamento em uma ao de cumprimento e a requerimento de funcionrios
desta dependncia, produziu-se o pagamento das penses tomando como referncia o salrio dos
trabalhadores da SBS que se encontravam dentro do regime da atividade privada. Entretanto, a SBS
se reservou o direito de reaver os fundos, de acordo com a lei, devido a que os cinco aposentados
ou seus herdeiros receberam valores milionrios a ttulo de devoluo que no lhes correspondem,
devido a que, para reajustar sua penso se aplicou uma referncia remunerativa que no lhes
correspondia;
como consequncia dos pronunciamentos judiciais executados dentro dos mandados de segurana
[, ] os reclamantes esto recebendo uma penso que no lhes corresponde, consideravelmente
superior dos demais aposentados do pas, tendo sido isso causado por terem recorrido a uma
via que no a adequada, na qual no se emitiu um pronunciamento de mrito com respeito
procedncia ou no da penso reclamada, mas apenas que ela devia continuar por ter sido alterada
por mandato de uma lei;
quanto existncia de procedimentos que permitam a reclamao de direitos fundamentais, existem
42
seis aes de garantia regulamentadas na Constituio. Tais recursos apenas foram utilizados
ecientemente em fevereiro de 2002. Alm disso, o Peru garantiu o cumprimento das resolues
criando mecanismos para faz-las efetivas, no tendo sido demonstrado, como corresponderia de
acordo com os princpios do nus da prova, que tenha interferido de alguma maneira na execuo
dos referidos pronunciamentos;
k) devido a que no foi iniciada nenhuma ao judicial contra o MEF nem outra dependncia estatal pela
aplicao do Decreto-Lei n 25.792, evidente que no foi cumprido o pressuposto fundamental
para iniciar uma ao perante a Honorvel Corte, por no ter sido esgotada a jurisdio interna[, ]
o que implicava ter demandado o Ministrio de Economia e Finanas atravs do Procurador Pblico
respectivo encarregado da defesa do Estado no que se refere s aes deste Ministrio. Diante da
falta de petio, o referido Ministrio atuou sob o convencimento de que o tratamento que dava s
penses dos aposentados era o correto;
l) as decises judiciais emitidas nos mandados de segurana tm mecanismos especiais de execuo,
tais como a sano ao funcionrio obrigado e a eventual responsabilidade civil do mesmo pelo
descumprimento. O uso correto deste mecanismo processual teria assegurado, -como em efeito
depois assegurou-, o cumprimento da deciso. Decorre que no se pode acusar o Estado peruano de
descumprir sentenas judiciais se no se esgotaram a totalidade dos meios de execuo existentes
regulamentados pela legislao interna; e
m) os aposentados iniciaram diversas aes, entre elas penais, que foram rejeitadas, o que no faz
mais do que demonstrar que no foram propostas oportunamente.
125. O artigo 25 da Conveno arma que:
1. Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso efetivo, perante
os juzes ou tribunais competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais
reconhecidos pela constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao seja
cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de suas funes ociais.
2. Os Estados Partes comprometem-se:
a. a assegurar que a autoridade competente prevista pelo sistema legal do Estado decida sobre os
direitos de toda pessoa que interpuser tal recurso;
b. desenvolver as possibilidades de recurso judicial; e
c. a assegurar o cumprimento, pelas autoridades competentes, de toda deciso em que se tenha
considerado procedente o recurso.
126. A Corte j armou que

[] no basta a existncia formal dos recursos, mas estes devem ser ecazes, isto , devem dar
resultados ou respostas s violaes de direitos contemplados na Conveno. Este Tribunal indicou que
no podem ser considerados efetivos aqueles recursos que, pelas condies gerais do pas ou inclusive
pelas circunstncias particulares de um caso dado, resultem ilusrios. Isso pode ocorrer, por exemplo,
quando sua inutilidade tenha sido demonstrada pela prtica, porque o rgo jurisdicional carea da
independncia necessria para decidir com imparcialidade ou porque faltem os meios para executar
suas decises; por qualquer outra situao que congure um quadro de denegao de justia, como
sucede quando se incorre em atraso injusticado na deciso.151
e que
a proteo da pessoa em face do exerccio arbitrrio do poder pblico o objetivo primordial da
proteo internacional dos direitos humanos.152
127. A anlise da suposta violao do artigo 25 da Conveno ser realizada com base em trs etapas distintas,
a saber: a) o pagamento das penses de abril a outubro de 1992 (a respeito do senhor Bartra Vsquez) e de
setembro e outubro de 1992 (a respeito dos outros quatro aposentados); b) de novembro de 1992 a fevereiro
de 2002, e c) a que vai de maro de 2002 at a atualidade.
151. Cf. Caso Las Palmeras. Sentena de 6 de dezembro de 2001. Srie C N 90, par. 58; Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni,
nota 2 supra, pars. 111-113; e Caso do Tribunal Constitucional. Sentena de 31 de janeiro de 2001. Srie C N 71, pars. 89, 90 e 93.
152. Cf. Caso do Tribunal Constitucional, nota 151 supra, par. 89; Caso Godnez Cruz. Sentena de 20 de janeiro de 1989. Srie C N 5, par. 174;
e Caso Velsquez Rodrguez. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 165.
43
a) Primeira Etapa
128. No presente caso, foi estabelecido (pars. 88.h), 89.c), 89.j), 89.q), 89.x), e 89.ee) supra) que os cinco
aposentados interpuseram diversas aes perante diferentes instncias judiciais do Peru, com a nalidade de
que lhes fossem pagas as penses que, segundo eles, lhes correspondiam conforme o direito. Como resultado
destas demandas, foram proferidas diversas sentenas que ordenaram a SBS a pagar o valor integral da penso
que as supostas vtimas vinham recebendo de acordo com a lei.
129. Por exemplo, nas sentenas foram utilizadas as frases que a Superintendncia de Bancos e Seguros cumpra
o pagamento ao autor da penso que vinha recebendo conforme a lei153 ou que a demandada pague a penso
ao autor de acordo com o Decreto Lei vinte mil quinhentos e trinta154 ou que a [Superintendncia de Bancos
e Seguros] pague ao autor o valor integral de sua penso estabelecida por Resoluo155, entre outras
similares.
130. Posteriormente emisso das sentenas, sucedeu a circunstncia de que estas no eram cumpridas, no
havia disposio de pagar os valores correspondentes ao percentual de penses devidas. A SBS atribua a
responsabilidade ao MEF e vice-versa.
131. Entretanto, a SBS cumpriu as sentenas favorveis aos cinco aposentados quando lhes pagou a diferena do
valor das penses que lhes correspondia da seguinte maneira: aos senhores Torres Benvenuto, Mujica RuizHuidobro, lvarez Hernndez e Gamarra Ferreyra, apenas no que se refere aos meses de setembro e outubro
de 1992, enquanto que ao senhor Bartra Vsquez lhe pagou a diferena relativa aos meses de abril a outubro
de 1992. Estes pagamentos foram efetuados mediante a realizao de depsitos judiciais a favor dos cinco
aposentados.
132. luz do anteriormente exposto, este Tribunal considera que a primeira das fases no merece considerao
alguma, posto que neste perodo foram devolvidos os valores que correspondiam aos aposentados, de acordo
com as sentenas dos tribunais internos, a ttulo de penso nivelada.
b) Segunda Etapa
133. A segunda etapa a que merece especial ateno, j que foi a partir de novembro de 1992 que a SBS atribua a
responsabilidade pelo pagamento ao MEF e vice-versa. Ademais, o Estado diz que, em virtude da aplicao do
artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792, o qual encarregou o MEF da arrecadao de contribuies e do pagamento
das penses, remuneraes ou similares que corresponderia serem pagos por parte da Superintendncia de
Bancos e Seguros a seus aposentados, pensionistas e demitidos includos no regime do Decreto Lei n 20.530,
os cinco aposentados deveriam ter demandado no apenas contra a SBS mas tambm contra o MEF, e que, em
consequncia as sentenas no foram descumpridas, posto que a parte demandada, isto , a SBS, as cumpriu
no que lhe correspondia.
134. Em razo do anteriormente exposto, importante indicar que, na fase de execuo de sentena de mandado de
segurana, o 19 Juzo Especializado Civil de Lima, mediante deciso de 3 de novembro de 1994, ordenou, a
respeito do senhor Carlos Torres Benvenuto, que a SBS exped[isse] a Resoluo ou Resolues Administrativas
que correspondessem dirigidas a restituir o direito que assist[ia] ao demandante em receber as remuneraes
e devolues conforme a Ordem de Execuo Suprema [] e que o [MEF] atravs de seu Escritrio Geral de
Administrao cumpr[isse] em efetuar os pagamentos requeridos. Alm disso, nesta deciso o Juzo armou
que no teria havido boa f, devido a que ambas as entidades obrigadas, de forma simultnea e recproca,
atribu[iam] mutuamente a responsabilidade de cumprir a deciso sem contribuir com soluo alguma ao
cumprimento da mesma.
135. No que se refere posio do Estado de que o MEF deveria ter sido demandado, este Tribunal considera
este alegado improcedente e arma que, quando a SBS, em 1995, emitiu as correspondentes resolues
que resolviam nivelar as penses reduzidas das supostas vtimas, no artigo segundo destas decises disps:
153. Sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 2 de maio de 1994, em relao ao mandado
de segurana interposto pelo senhor Carlos Torres Benvenuto contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 36, folha 160).
154. Sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 1 de setembro de 1994, em relao ao
mandado de segurana interposto pelo senhor Javier Mujica Ruiz-Huidobro contra a SBS (expediente de anexos demanda, anexo 38, folha
165).
155. Sentena da Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia emitida em 19 de setembro de 1994, publicada no
44
Transcreva-se a presente Resoluo e anexo ao Ministrio de Economia e Finanas para os ns pertinentes.

Mais ainda, as sentenas judiciais foram publicadas no Dirio Ocial El Peruano, de modo que o MEF no podia
alegar desconhecimento das sentenas para justicar seu descumprimento.
136. importante indicar que:
[] a inexistncia de um recurso efetivo contra as violaes aos direitos reconhecidos pela Conveno
constitui uma transgresso da mesma pelo Estado Parte no qual semelhante situao tenha lugar.
Nesse sentido, deve-se sublinhar que, para que tal recurso exista, no basta que esteja previsto na
Constituio ou na lei ou que seja formalmente admissvel, mas se requer que seja realmente idneo
para estabelecer se ocorreu uma violao aos direitos humanos e prover o necessrio para remedila. No podem ser considerados efetivos aqueles recursos que, pelas condies gerais do pas ou
inclusive pelas circunstncias particulares de um dado caso, resultem ilusrios. Isso pode ocorrer, por
exemplo, quando sua inutilidade tenha sido demonstrada pela prtica, porque o Poder Judicirio carea
da independncia necessria para decidir com imparcialidade ou porque faltem os meios para executar
suas decises; por qualquer outra situao que congure um quadro de denegao de justia, como
sucede quando se incorre em atraso injusticado na deciso; ou, por qualquer causa, no se permita ao
suposto lesado o acesso ao recurso judicial.156
137. Ademais, o Defensor do Povo do Peru, no relatrio intitulado Descumprimento de Sentenas por parte da
Administrao Estatal, elaborado em outubro de 1998, armou que:
[] se o cumprimento das sentenas ca condicionado discricionariedade da Administrao, violase a prpria noo do Estado de Direito e se criam condies para um regime de arbitrariedade e
imprevisibilidade, contrrio aos princpios constitucionais como a separao de poderes e a autonomia
do Poder Judicirio. Por sua vez, rompe-se notoriamente o direito de igualdade que deve assistir
s partes no processo, ao condicionar a execuo da sentena judicial vontade de uma destas,
paradoxalmente a parte derrotada.
138. Por todo o anteriormente exposto, a Corte considera que nesta etapa houve um claro descumprimento das
citadas sentenas proferidas pela Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia em 2 de
maio, 28 de junho, 1 e 19 de setembro e 10 de outubro, todas de 1994, a favor dos cinco aposentados. Em
razo de que j existem sentenas emitidas em cumprimento de mandados de segurana, que do amparo
ao status quo, o Estado no pode se afastar destas decises, sob pena de incorrer em violaes ao direito
propriedade e proteo judicial, sem prejuzo do indicado nos pargrafos 116 e 117 da presente Sentena.
c) Terceira Etapa
139. Nesta fase merece destacar-se que o Estado cumpriu as sentenas das autoridades judiciais internas. Em 18
de maro de 2002, a SBS executou as resolues administrativas n 250-2002, n 251-2002, n 252-2002, n
253-2002 e n 254-2002, emitidas em 12 de maro de 2002 por esta entidade, nas quais decidiu cumprir as
sentenas judiciais; isto , decidiu pagar as penses a que as supostas vtimas tinham direito de acordo com a
lei, deduzindo-se da soma a pagar as quantias que o MEF teria pago aos aposentados, em aplicao do artigo
5 do Decreto-Lei n 25.792, entre 1 de novembro de 1992 e 23 de janeiro de 2002. Tambm foi estabelecido
que [d]eixava a salvo o direito da SBS de deduzir, de acordo com a deciso que viesse a emitir a Corte
Interamericana de Direitos Humanos, [] o valor que pudesse resultar excessivo ao dar-se cumprimento [],
caso no qual se ter em conta o previsto expressamente no [artigo] 53 do Decreto Lei 20.530, que autoriza a
penhorar o valor das penses para pagar dvidas.157.
140. Em consequncia, esta etapa no merece maior anlise por parte do Tribunal, j que nela foram cumpridas as
sentenas emitidas a favor dos cinco aposentados.
156. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni, nota 2 supra, par. 113; Caso Ivcher Bronstein, nota 150 supra, pars. 136 e 137; e
Garantias Judiciais em Estados de Emergncia (arts. 27.2, 25 e 8 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87
do 6 de outubro de 1987. Srie A N 9, par. 24.
157. Cf. resoluo administrativa SBS n 250-2002 de 12 de maro de 2002, em relao ao senhor Carlos Torres Benvenuto (expediente sobre
45
***
141. De todo o anteriormente exposto, este Tribunal considera que o Estado violou o artigo 25 da Conveno
Americana, em detrimento dos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo
lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra, e Reymert Bartra Vsquez, ao executar as sentenas
proferidas pela Sala de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia do Peru apenas depois de
quase oito anos de sua emisso.
IX
Artigo 26
(Desenvolvimento Progressivo dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais)
Alegaes da Comisso
142. Em relao ao artigo 26 da Conveno, a Comisso argumentou que:
a) o Estado violou este artigo ao promulgar o Decreto-Lei n 25.792, o qual constituiu um retrocesso
no justicado com respeito ao grau de desenvolvimento do direito previdncia social que as
vtimas haviam alcanado conforme o Decreto Lei n 20.530 e suas normas conexas, de maneira
que se imps um limite substancialmente inferior ao valor da penso nivelada que as supostas
vtimas recebiam. A partir da entrada em vigncia do Decreto-Lei n 25.792, os cinco aposentados
passaram a receber aproximadamente uma quinta parte da penso de aposentadoria que recebiam;
b) a obrigao estabelecida no artigo 26 da Conveno implica que os Estados no podem adotar
medidas regressivas com respeito ao grau de desenvolvimento alcanado, sem prejuzo de que em
casos excepcionais e por aplicao analgica do artigo 5 do Protocolo de San Salvador, possam
justicar-se leis que imponham restries e limitaes aos direitos econmicos, sociais e culturais,
sempre que tenham sido promulgadas com o objetivo de preservar o bem-estar geral dentro de uma
sociedade democrtica, e que no contradigam o propsito e a razo de tais direitos; e
c) o Estado no argumentou nem provou que o retrocesso representado pelo Decreto-Lei n 25.792
tenha sido causado com o objetivo de preservar o bem-estar geral dentro de uma sociedade
democrtica, nem argumentou ou provou nenhuma outra circunstncia a este respeito.
143. Em relao ao artigo 26 da Conveno, os representantes das supostas vtimas e seus familiares armaram
que:
a) de acordo com o disposto neste artigo, o Estado tem o dever de caminhar progressivamente em
direo plena efetividade do direito previdncia social. Esta obrigao implica a correlativa
proibio de regressividade em matria de reconhecimento do direito previdncia social, salvo em
circunstncias absolutamente excepcionais, razoveis e justicadas com base no bem comum. A
adoo de polticas regressivas, que tenham por objeto ou efeito a diminuio do estado de gozo dos
direitos econmicos, sociais e culturais, viola o princpio de progressividade;
b) a determinao do alcance deste artigo deve ser feita tendo em conta a interpretao evolutiva dos
instrumentos internacionais e de acordo com o princpio pro homine estabelecido no artigo 29.b) da
Conveno;
c) o contedo essencial do direito previdncia social assegurar a toda pessoa uma proteo contra
as consequncias da velhice ou de qualquer outra contingncia alheia sua vontade que implique
uma privao dos meios de subsistncia imprescindveis, para que possa levar uma vida digna e
decorosa. O Peru violou o direito previdncia social ao privar os cinco aposentados dos meios de
vida que, na forma de uma penso nivelada, lhes correspondiam no marco do regime previdencirio
ao qual se encontravam legalmente inscritos, e que lhes haviam permitido sufragar at maro de
1992 -em um caso- e at setembro do mesmo ano -a respeito dos outros quatro-, a cobertura de
suas necessidades vitais mais imediatas e as de suas famlias;
d) a diminuio dos valores de aposentadoria das supostas vtimas uma medida regressiva que
no foi justicada pelo Estado no contexto do pleno aproveitamento dos direitos econmicos,
46
sociais e culturais. Essa medida violou o princpio de progressividade estabelecido no artigo 26

da Conveno, o qual no pode ser debilitado sob o pretexto da falta de recursos econmicos,
muito menos quando se trata de grupos vulnerveis da populao como o dos aposentados e
pensionistas;
e) desde uma perspectiva integral, claro que as aes adotadas pelo Estado implicaram uma grave
violao do direito humano previdncia social, posto que estas aes ainda se no tivessem
tido como objetivo explcito- tiveram como efeito concreto a imposio de uma situao que os
privou dos meios de subsistncia que -em sua condio de aposentados e adultos idosos- eram
indispensveis para levar uma vida digna e com decoro; e
f) solicitam ao Tribunal que determine o contedo da clusula de desenvolvimento progressivo dos
direitos econmicos, sociais e culturais e que estabelea parmetros e critrios que demonstrem aos
Estados a maneira de cumprir suas obrigaes jurdicas e critrios para determinar a maneira em
que as medidas regressivas violam as obrigaes convencionais. Outrossim, seria muito til que
a Corte xe critrios que permitam ao Estado adotar uma poltica integral em matria de previdncia
social.
Alegaes do Estado
144. Com respeito ao artigo 26 da Conveno, o Estado argumentou que:
a) no violou o desenvolvimento progressivo da penso de aposentadoria das supostas vtimas,
j que a penso que esto recebendo, como consequncia das aes judiciais interpostas,
consideravelmente superior que lhes corresponderia legalmente se suas penses tivessem sido
regulamentadas de acordo com o regime que lhes correspondia, isto , em funo das remuneraes
dos trabalhadores do regime trabalhista da atividade pblica e no ao da atividade privada; e
b) este artigo contm uma declarao genrica, que no se pode interpretar com um critrio to
extensivo que pretenda sustentar que o pagamento das penses dentro do regime previdencirio
peruano seja absoluto e no possa ser limitado por lei.
45. O artigo 26 da Conveno expressa que:
Os Estados Partes comprometem-se a adotar providncias, tanto no mbito interno como mediante
cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a m de conseguir progressivamente a
plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia
e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de
Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados.
146. A Comisso Interamericana e os representantes das supostas vtimas e seus familiares alegaram o
descumprimento do artigo 26 da Conveno Americana, porque o Estado, ao ter reduzido o valor das penses
das supostas vtimas, no cumpriu o dever de dar o desenvolvimento progressivo de seus direitos econmicos,
sociais e culturais, particularmente no lhes garantiu o desenvolvimento progressivo ao direito penso.
147. Os direitos econmicos, sociais e culturais tm uma dimenso tanto individual como coletiva. Seu
desenvolvimento progressivo, sobre o qual j se pronunciou o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais das Naes Unidas,158 se deve medir, no critrio deste Tribunal, em funo da crescente cobertura
dos direitos econmicos, sociais e culturais em geral, e do direito previdncia social e aposentadoria
em particular, sobre o conjunto da populao, tendo presentes os imperativos da equidade social, e no em
funo das circunstncias de um grupo muito limitado de aposentados no necessariamente representativos
da situao geral prevalecente.
148. evidente que isto o que ocorre no presente caso e por isso a Corte considera procedente rejeitar o pedido
de pronunciamento sobre o desenvolvimento progressivo dos direitos econmicos, sociais e culturais no Peru,
no mbito deste caso.
158. U.N. Doc. E/1991/23, Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais das Naes Unidas, Observao Geral n 3: A natureza das
obrigaes dos Estados Partes (pargrafo 1 do artigo 2 do Pacto), adotada no Quinto Perodo de Sesses, 1990, ponto 9.
47
X
artigo 8
(Garantias Judiciais)
149. No escrito de peties, argumentos e provas os representantes das supostas vtimas e seus familiares
alegaram que o Estado violou o artigo 8.1 da Conveno, o qual no foi includo na demanda apresentada
pela Comisso Interamericana. A este respeito, alegaram que:
a) diante da violao de seus direitos, os cinco aposentados impetraram mandados de segurana
perante os juzes civis de planto, os quais eram os nicos competentes para conhecer deste tipo
de demandas, de acordo com o estabelecido na Lei de Habeas Corpus e Amparo. Os referidos
juzes conheceram das demandas interpostas e proferiram as respectivas sentenas. Entretanto,
em 23 de abril de 1994 foi expedido o Decreto Legislativo n 817, Lei do regime previdencirio
a cargo do Estado, no qual se estabeleceu que a partir dessa data todos os processos sobre o
regime de penses dos servidores civis a servio do Estado regulamentado pelo Decreto-Lei n
20.530 -incluindo os que se encontravam em trmite- seriam resolvidos exclusivamente pelas
Varas Empresariais Transitrias de Direito Pblico;
b) com a expedio do Decreto Legislativo n 817, os juzes que vinham conhecendo dos processos
de execuo das sentenas emitidas pela Corte Suprema de Justia do Peru em relao aos
danos sofridos pelos cinco aposentados foram privados de competncia, e essas causas foram
transferidas s duas nicas Varas Empresariais Transitrias de Direito Pblico da cidade de Lima.
Ambos os juzos se encontravam sob responsabilidade de juzes provisrios [] a respeito dos
quais em sua oportunidade a prpria Comisso Interamericana de Direitos Humanos armou
serem funcionrios questionados por suas decises antijurdicas;
c) o Estado no podia designar o conhecimento das causas sobre o regime de penses de
servidores estatais a juzes provisrios. Por meio da mudana de competncia a favor deste tipo
de juzes, controlveis pelo executivo (e, portanto, sem a independncia exigida no artigo 8.1 da
Conveno), buscava-se assegurar decises que desestimulassem a proposio de mandados
de segurana que se resolviam favoravelmente aos aposentados, como vinha sucedendo
em alguns casos. Os juzes transitrios de direito pblico [] mudaram a jurisprudncia, e
armaram que as aes de cumprimento no eram a via idnea para o pagamento de somas de
dinheiro, pois as decises tomadas neste tipo de processos no tinham efeitos condenatrios
mas apenas declarativos e que a execuo tinha de ser feita por outra via. Estas decises dos
juzes transitrios desconheceram a natureza das aes de execuo de serem recursos simples
e rpidos para amparar os cidados em face de violaes de direitos fundamentais, e com isso
prejudicaram os cinco aposentados;
d) com as referidas atuaes, o Peru violou o direito dos cinco aposentados a que juzes naturais
-juzes civis- determinassem seus direitos de maneira imparcial e independente, sem ingerncias
do Poder Executivo. [P]ara que se entenda que um tribunal respeita a garantia do juiz natural,
independente e imparcial, este tribunal deve no apenas ter sido estabelecido por uma lei, com
anterioridade, mas, alm disso, deve ter sido estabelecido de tal maneira que sua capacidade para
conhecer do caso que se apresente se derive de que este caso seja um daqueles que de maneira
geral e abstrata esto previstos pela lei a serem julgados por esse tribunal;
e) os cinco aposentados denunciaram penalmente os agentes estatais responsveis pelo
descumprimento das sentenas emitidas pela Corte Suprema de Justia, com o objetivo de que
fossem investigados e punidos pelo descumprimento. Entretanto, os recursos penais foram
inecazes para reparar o direito dos aposentados a que se cumprissem as sentenas que os
favoreciam, com o que se violou o direito tutela judicial efetiva consagrada nos artigos 8.1 e 25
da Conveno;
f) no escrito de 22 de setembro de 2000, apresentado pelo senhor Javier Mujica no procedimento
perante a Comisso, foi exposto na parte relativa violao das garantias judiciais que a referida
mudana de competncia constituiu uma grosseira violao do princpio do juiz natural
e representou, ademais, uma forma encoberta de designar o caso a juzes que se sabia com
antecedncia, favoreceriam a posio da SBS. Em 26 do mesmo ms e ano, a Comisso transmitiu
48
ao Estado as partes pertinentes deste escrito, de maneira que este ltimo teve a oportunidade de
exercer seu direito de defesa em relao a essa alegada violao;
g) os peticionrios esto facultados a estender o marco ftico apresentado pela Comisso na demanda
e incluir outros eventos que foram expostos durante o procedimento perante a Comisso mas que
no foram includos na demanda;
h) de acordo com o novo Regulamento da Corte, as verdadeiras partes no processo contencioso so
os indivduos demandantes e o Estado e, apenas processualmente, a Comisso. Outrossim, as
vtimas tm direito a participar de maneira autnoma no processo internacional, de maneira que
podem incluir em sua demanda fatos que no foram includos na demanda da Comisso, sempre
que ao Estado tenha sido dada a oportunidade de controvert-los, fato que pode ocorrer perante a
Corte. Caso seja negada tal possibilidade s supostas vtimas se violaria o princpio de igualdade
processual; e
i) nenhuma norma da Conveno estabelece que apenas a Comisso ou o Estado determinam o
sustento ftico sobre o qual deve versar o processo perante a Corte. Uma vez apresentada a
demanda pela Comisso, as supostas vtimas e o Estado podem apresentar autonomamente as
questes de fato e de direito que considerem necessrias para que a Corte tenha maior claridade
para emitir a sentena.
Alegaes da Comisso
150. Em relao alegada violao do artigo 8.1 da Conveno, a Comisso assinalou que:
a) ratica que o objeto do presente caso que a Corte determine se o Peru responsvel pela violao
dos artigos 21, 25 e 26 da Conveno, em conexo com as obrigaes gerais estabelecidas nos
artigos 1.1 e 2 deste tratado, pelos fatos expostos na demanda apresentada pela Comisso.
O petitrio da demanda foi efetuado com base nos fatos estabelecidos no Relatrio de Mrito
emitido pela Comisso de acordo com o artigo 50 da Conveno. O processo perante a Corte deve
circunscrever-se aos limites contidos no Relatrio de Mrito e na demanda perante a Corte;
b) nem na petio de 1 de fevereiro de 1998 nem em sua ampliao de 25 de maio daquele mesmo
ano, os peticionrios alegaram a violao ao artigo 8 da Conveno, em relao a que o Peru teria
mudado a designao de competncia aos juzes empresariais transitrios de direito pblico,
para conhecer dos processos relacionados ao regime de penses dos servidores civis a servio
do Estado, regulamentado pelo Decreto-Lei n 20.530. Em consequncia, esta alegao no foi
parte do procedimento perante a Comisso Interamericana, de modo que o Estado no apresentou
argumentos a respeito nem a Comisso se pronunciou sobre este assunto;
c) do artigo 61 da Conveno se deriva o princpio de que a Comisso ou os Estados partes, ao
submeterem um caso perante a Corte, determinam o contedo jurdico do processo, isto , os
fatos que devem ser provados pelas partes e analisados pelo Tribunal, bem como os direitos que
a Corte deve determinar se foram violados. A Comisso ou eventualmente um Estado, so os que
xam o objeto do processo perante a Corte e os limites dentro dos quais o tribunal deve decidir;
d) o pressuposto ftico e jurdico que permite um exerccio ecaz do direito de defesa do Estado,
que a demanda perante a Corte contenha substancialmente as mesmas concluses jurdicas e
fticas do Relatrio que emita a Comisso, de acordo com o artigo 50 da Conveno. Caso se
aceite que a jurisdio da Corte pode ir alm dos fatos que foram objeto do procedimento perante
a CIDH e dos artigos que a Comisso encontrou violados em seu relatrio artigo 50 e em sua
demanda, atentar-se-ia contra os termos de certeza jurdica, equidade processual e congruncia;
e) a prtica da Corte tem consistido em indicar que o relatrio da Comisso ou sua demanda so
os limites das pretenses do caso. Tais limites ao mbito de deciso do Tribunal no foram
alterados pelas recentes reformas regulamentares [que concedem] representao autnoma aos
peticionrios. O Regulamento da Corte dispe claramente que o processo se inicia por meio da
interposio da demanda por parte da Comisso, a qual deve conter, inter alia, as pretenses, a
exposio dos fatos, os fundamentos de direito e as concluses pertinentes. Isso signica que na
demanda apresentada pela Comisso so xados os limites do objeto do processo;
f) o Regulamento da Corte estabelece que na contestao demanda o Estado deve indicar se
aceita os fatos e as pretenses ou se os contradiz, e que a Corte poder considerar como aceitos
49
aqueles fatos que no tenham sido expressamente negados e as pretenses que no tenham
sido controvertidas. O anterior outro elemento que indica que so a demanda da CIDH e a
contestao do Estado os escritos que determinam o objeto do processo contencioso perante a
Corte;
g) com fundamento nas consideraes anteriores, opina que os fatos que no foram alegados na
petio original perante a Comisso no devem formar parte do objeto do processo perante
a Corte salvo que, tendo sido alegados e provados com posterioridade, o Estado tenha tido a
oportunidade de se defender e que, ademais, tais fatos tenham sido aceitos expressamente como
relevantes para o processo por parte da Comisso;
h) sem prejuzo do anteriormente exposto, a Comisso reconhece que, em virtude do princpio iura
novit cria, a Corte possui a faculdade e inclusive o dever de aplicar as disposies jurdicas
pertinentes em um caso, ainda quando as partes no as tenham invocado expressamente;
i) em relao alegao dos representantes das supostas vtimas e seus familiares a respeito de que
os recursos penais que algumas das supostas vtimas interpuseram para tentar o cumprimento
das sentenas da Corte Suprema de Justia, foram inecazes, razo pela qual se violou o direito
tutela judicial efetiva consagrada nos artigos 8.1 e 25 da Conveno, considera que ainda que
estas alegaes tenham sido efetuadas pelos peticionrios em sua petio original perante a
CIDH, a Comisso no determinou a existncia destas alegadas violaes nem em seu Relatrio
de Mrito nem em sua demanda perante a Honorvel Corte. Entretanto, trata-se de qualicaes
jurdicas adicionais com respeito aos mesmos fatos que, com base nas provas disponveis,
foram estabelecidos pela Comisso em seu Relatrio de Mrito e na demanda[. A] Comisso
considera que tais argumentos [] podem ser conhecidos pela Honorvel Corte em virtude do
princpio iura novit curia.
Alegaes do Estado
151. Em relao ao artigo 8.1 da Conveno, o Estado argumentou que:
a) no se violou o direito dos cinco aposentados de terem acesso a um juiz competente pelo fato de
ter sido alterada a competncia por razo da matria dos juzes civis aos juzes de direito pblico,
j que a determinao da competncia faculdade do Estado para uma melhor distribuio da
carga processual, devendo signicar que em ambos os casos subsistiu o sistema de impugnaes
e que, ademais, os dois organismos pertencem ao Poder Judicirio e tm a mesma hierarquia
normativa. Alm disso, no se demonstrou que tal mudana tenha provocado uma situao de
vulnerabilidade ou prejuzo para as supostas vtimas. Este argumento no foi elaborado pelos
cinco aposentados dentro da jurisdio interna, e tampouco forma parte do objeto da demanda
apresentada pela Comisso; trata-se de um argumento posterior contestao da demanda por
parte do Estado peruano e que, portanto, no pode ser objeto de debate neste caso; e
b) os aposentados iniciaram diversas aes, entre elas penais, que foram rejeitadas, o que no faz
mais do que demonstrar que no foram propostas oportunamente.
152. Com motivo desta controvrsia surgida entre a Comisso e os representantes das supostas vtimas e seus
familiares, e por tratar-se do primeiro caso tramitado em sua totalidade com o Regulamento que entrou em
vigncia em 1 de junho de 2001, este Tribunal acredita ser conveniente esclarecer a questo relacionada
com a possibilidade de que se aleguem outros fatos ou direitos que no estejam includos na demanda.
153. No que respeita aos fatos objeto do processo, este Tribunal considera que no admissvel alegar novos
fatos distintos dos arguidos na demanda, sem prejuzo de expor aqueles que permitam explicar, esclarecer
ou rejeitar os que foram mencionados na demanda, ou ainda, responder s pretenses do demandante.
154. Isso distinto do caso dos fatos supervenientes. Estes se apresentam depois da apresentao de qualquer
um dos seguintes escritos: demanda; peties, argumentos e provas, e contestao da demanda. Em tal
hiptese, a informao poder ser remetida ao Tribunal em qualquer estado do processo antes de proferir a
sentena.
155. No que se refere incorporao de outros direitos distintos aos j includos na demanda apresentada pela
Comisso, a Corte considera que os peticionrios podem invocar tais direitos. So eles os titulares de
todos os direitos consagrados na Conveno Americana, e no admiti-lo seria uma restrio indevida sua
50
condio de sujeitos do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Entende-se que o anterior, relativo a
outros direitos, se atm aos fatos j contidos na demanda.
156. O Tribunal tem a faculdade de analisar a violao ou no de artigos da Conveno no includos nos escritos
de demanda; peties, argumentos e provas, e contestao da demanda, com base no princpio iura
novit curia, solidamente respaldado na jurisprudncia internacional, e do qual se valeu reiteradamente a
jurisprudncia internacional [entendendo-o] no sentido de que o julgador possui a faculdade e inclusive o
dever de aplicar as disposies jurdicas pertinentes em uma causa, ainda quando as partes no as invoquem
expressamente.159
157. Finalmente, a Corte considera que no corresponde emitir um pronunciamento sobre a alegada violao do
artigo 8 da Conveno, devido a que no h sucientes elementos probatrios nos autos sobre este assunto.
XI
Descumprimento dos artigos 1.1 e 2
(Obrigao de Respeitar os Direitos e Dever de Adotar Disposies de Direito Interno)
Alegaes da Comisso
158. Quanto aos artigos 1.1 e 2 da Conveno, a Comisso argumentou que:
a) as violaes dos artigos 21, 25 e 26 da Conveno cometidas pelo Peru em detrimento dos cinco
aposentados, implicam que este Estado no cumpriu o dever geral de respeitar os direitos e
liberdades e de garantir seu livre e pleno exerccio; e
b) ao publicar e aplicar o artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792, o Estado violou os direitos consagrados
nos artigos 21 e 26 da Conveno. O Estado no tomou as medidas adequadas de direito interno
para fazer efetivos os direitos consagrados na Conveno, contravindo a obrigao geral estipulada
no artigo 2 deste tratado.
159. Quanto aos artigos 1.1 e 2 da Conveno, os representantes das supostas vtimas e seus familiares alegaram
que:
a) como consequncia da violao dos direitos consagrados nos artigos 8.1, 21, 25 e 26 da
Conveno, o Estado violou a obrigao de respeitar os direitos e liberdades reconhecidos na
Conveno e o dever de garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa sujeita sua jurisdio;
e
b) com a adoo do artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792 e enquanto esteve vigente, o Peru desconheceu
o dever de adequar sua legislao interna Conveno, de acordo com o estabelecido no artigo 2
da mesma.
Alegaes do Estado
160. O Estado no fez referncia expressa ao alegado descumprimento dos artigos 1.1 e 2 da Conveno
Americana.
161. O artigo 1.1 da Conveno estabelece que
[o]s Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela
reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio,
sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de
159. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra, par. 58; Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros, nota 4 supra, par. 107; Caso Durand e Ugarte.
Sentena de 16 de agosto de 2000. Srie C N 68, par. 76; Tribunal Europeu de Direitos Humanos (T.E.D.H.), Guerra e outros Vs. Itlia, Sentena
de 19 de fevereiro de 1998, Reports 1998-I, p.13, par. 44; T.E.D.H., Philis Vs. Grcia, Sentena de 27 de agosto de 1991, Sries A No. 209, p.
19, par. 56; T.E.D.H.., Powell e Rayner Vs. Reino Unido, Sentena de 21 de fevereiro de 1990, Sries A No. 172, p. 13, par. 29; e Tribunal de
Justia das Comunidades Europeias, Sentena de 19 de novembro de 1998 no Assunto C-252/96 P, pg.7, par. 23, onde se estabelece que [o]
princpio iura novit curia autoriza o Juiz civil a aplicar as normas jurdicas que considere convenientes, bem como a modicar o fundamento
jurdico em que se baseiam as pretenses das partes, sem alterar, no obstante isso, a causa de pedir nem modicar a natureza do problema
argudo.
51
qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra
condio social.
162. Por sua vez, o artigo 2 da Conveno determina que

[s]e o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda no estiver garantido por
disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo
com as suas normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou
de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades.
163. A Corte estabeleceu que

[o] artigo 1.1 fundamental para determinar se uma violao dos direitos humanos reconhecidos pela
Conveno pode ser atribuda a um Estado Parte. Com efeito, este artigo pe a cargo dos Estados Partes
os deveres fundamentais de respeito e de garantia, de tal modo que todo prejuzo aos direitos humanos
reconhecidos na Conveno que possa ser atribudo, segundo as regras do Direito Internacional, ao
ou omisso de qualquer autoridade pblica, constitui um fato imputvel ao Estado que compromete sua
responsabilidade nos termos previstos pela mesma Conveno.
Conforme o artigo 1.1, ilcita toda forma de exerccio do poder pblico que viole os direitos
reconhecidos pela Conveno. Nesse sentido, em toda circunstncia na qual um rgo ou funcionrio
do Estado ou de uma instituio de carter pblico lese indevidamente um desses direitos, se est
perante uma situao de inobservncia do dever de respeito consagrado nesse artigo.
Essa concluso independente de que o rgo ou funcionrio tenha atuado em contraveno de
disposies do direito interno ou extrapolado os limites de sua prpria competncia, posto que um
princpio de Direito Internacional que o Estado responde pelos atos de seus agentes realizados ao
amparo de seu carter ocial e pelas omisses dos mesmos ainda quando atuem fora dos limites de
sua competncia ou em violao do direito interno.160
164. Em relao ao artigo 2 da Conveno, a Corte armou que:

No direito das gentes, uma regra consuetudinria prescreve que um Estado que raticou um tratado de
direitos humanos deve introduzir em seu direito interno as modicaes necessrias para assegurar o el
cumprimento das obrigaes assumidas. Esta regra universalmente aceita, com respaldo jurisprudencial.
A Conveno Americana estabelece a obrigao geral de cada Estado Parte de adequar seu direito interno
s disposies desta Conveno para garantir os direitos nela consagrados. Este dever geral do Estado
Parte implica que as medidas de direito interno tm de ser efetivas (princpio do effet utile). Isto signica
que o Estado deve adotar todas as medidas para que o estabelecido na Conveno seja efetivamente
cumprido em seu ordenamento jurdico interno, tal como requer o artigo 2 da Conveno. Estas medidas
apenas so efetivas quando o Estado adapta sua atuao normativa de proteo da Conveno.161
165. No mesmo sentido, o Tribunal manifestou que

[o] dever geral do artigo 2 da Conveno Americana implica a adoo de medidas em duas vertentes.
Por uma parte, a supresso das normas e prticas de qualquer natureza que impliquem violao s
garantias previstas na Conveno. Pela outra, a expedio de normas e o desenvolvimento de prticas
dirigidas efetiva observncia destas garantias.162
166. A Corte nota que, como j armou na presente Sentena, o Estado violou os direitos humanos consagrados
nos artigos 21 e 25 da Conveno, em detrimento dos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica
Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra, e Reymert Bartra Vsquez,
razo pela qual descumpriu o dever geral, estabelecido no artigo 1.1 da Conveno, de respeitar os direitos
e liberdades consagrados na Conveno e de garantir seu livre e pleno exerccio.
167. A Corte observa que o Estado, ao abster-se de adotar por um longo perodo de tempo o conjunto de medidas
necessrias para dar pleno cumprimento s sentenas de seus rgos judiciais e consequentemente fazer
efetivos os direitos consagrados na Conveno Americana (artigos 21 e 25), descumpriu a obrigao
estipulada no artigo 2 deste tratado.
168. Em razo das consideraes anteriores, a Corte conclui que o Estado descumpriu as obrigaes gerais dos
artigos 1.1 e 2 da Conveno Americana.
160. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni, nota 2 supra, par. 154; Caso Baena Ricardo e outros. Sentena de 2 de fevereiro
de 2001. Srie C N 72, par. 178; e Caso Caballero Delgado e Santana. Sentena de 8 de dezembro de 1995. Srie C N 22, par. 56.
161. Cf. Caso A ltima Tentao de Cristo (Olmedo Bustos e outros). Sentena de 5 de fevereiro de 2001. Srie C N 73, par. 87; Caso Baena
Ricardo e outros, nota 160 supra, par. 179; Caso Durand e Ugarte, nota 159 supra, par. 136; e Cf. tambm principe allant de soi; Echange des
populations grecques et turques, avis consultatif, 1925, C.P.J.I., Srie B, no. 10, p. 20.
162. Cf. Caso Baena Ricardo e outros, nota 160 supra, par. 180; Caso Cantoral Benavides. Sentena de 18 de agosto de 2000. Srie C N 69,
par. 178; e Caso Castillo Petruzzi e outros. Sentena de 30 de maio de 1999. Srie C N 52, par. 207.
52
XII
Aplicao do artigo 63.1
Alegaes da Comisso
169. A Comisso manifestou que corresponde aos representantes das supostas vtimas e seus familiares apresentar
a concretude de suas pretenses em matria de reparaes e custas. A este respeito, solicitou Corte que:
a) disponha que se garanta s supostas vtimas e seus familiares o gozo de seus direitos violados,
mediante o cumprimento das sentenas emitidas pela Corte Suprema de Justia do Peru em 2 de
maio, 28 de junho, 1 e 19 de setembro, e 10 de outubro, todas de 1994, e das proferidas pelo
Tribunal Constitucional do Peru em 9 de julho de 1998, 3 de agosto de 2000 e 21 de dezembro
de 2000. A este respeito, armou que [o] cumprimento de tais sentenas implica que o [E]stado
peruano pague aos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo
lvarez Hernndez e Reymert Bartra Vsquez e aos familiares do senhor Maximiliano Gamarra
Ferreyra a diferena que foi deixada de pagar no valor de suas penses desde novembro de 1992,
acrescida dos respectivos juros, e que lhes pague igualmente suas penses por um valor nivelado
no futuro;
b) ordene ao Estado que compense os senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica RuizHuidobro, Guillermo lvarez Hernndez e Reymert Bartra Vsquez e os familiares do senhor
Maximiliano Gamarra Ferreyra por todo dano adicional que [] demonstrem devidamente e que
seja consequncia das alegadas violaes aos direitos humanos das vtimas, incluindo o dano moral
pelo sofrimento gerado pela diminuio no valor de suas penses e pelo descumprimento, por
parte do Estado, das sentenas da Corte Suprema de Justia do Peru e do Tribunal Constitucional.
Com respeito aos titulares das medidas de reparao, a Comisso armou que a parte lesada so
os senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez,
Reymert Bartra Vsquez e Maximiliano Gamarra Ferreyra, e que, como este ltimo faleceu, o
pagamento de suas penses assim como as indenizaes que disponha a Honorvel Corte devem
ser pagas a suas herdeiras nicas e universais: sua cnjuge, senhora Sara Elena Castro Remy, e suas
lhas, senhoritas Sara Esther Gamarra Castro e Patricia Elena Gamarra Castro;
c) com respeito a outras formas de reparao, ordene ao Estado que derrogue e faa cessar, de maneira
retroativa, os efeitos do artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792 de 23 de outubro de 1992, devido sua
incompatibilidade com a Conveno Americana. Alm disso, solicitou ao Tribunal que ordene ao Peru
que realize uma investigao completa, imparcial e efetiva dos fatos, com o objetivo de estabelecer
responsabilidades pelo descumprimento das mencionadas sentenas proferidas pela Corte Suprema
de Justia e pelo Tribunal Constitucional, e que pela via dos processos penais, administrativos e de
outro carter que tenham lugar, se apliquem aos responsveis as punies pertinentes, adequadas
gravidade das violaes mencionadas; e
d) ordene ao Estado que pague as custas originadas na tramitao dos processos judiciais no mbito
interno, bem como as originadas no mbito internacional na tramitao do caso perante a Comisso
e a Corte.
170. Os representantes das supostas vtimas e seus familiares realizaram as seguintes consideraes relativas s
reparaes, custas e gastos:
a) quanto aos benecirios das reparaes, indicaram que tanto os cinco aposentados como seus
familiares sofreram as consequncias de no terem recebido, durante cerca de dez anos, os valores
que lhes correspondiam a ttulo da penso nivelada a que tm direito. Alm dos cinco aposentados,
os representantes das supostas vtimas e seus familiares indicaram o nome de seus familiares que
consideram que tambm so benecirios das reparaes;
b) o Estado deve restabelecer o direito dos cinco aposentados penso nivelada nos mesmos termos
e condies em que foi estabelecida no momento de sua aposentadoria, mediante a expedio de
resolues administrativas da SBS, as quais devem ser publicadas no Dirio Ocial El Peruano e em
outro jornal de ampla circulao nacional;
c) como segunda medida para alcanar o restabelecimento da situao anterior violao, indicaram
que o Estado deve pagar as diferenas entre os valores de aposentadoria recebidos pelos cinco
53
d)
e)
f)
g)
h)
i)
j)
k)
aposentados e os que lhes correspondia receber a cada ms se suas penses no tivessem sido
reduzidas arbitrariamente, acrescidos dos juros moratrios correspondentes. Acrescentaram que
tais clculos devem ser realizados com base nas somas pagas desde novembro de 1992, a ttulo
de salrio, s pessoas que ocuparam os cargos ou que desempenhavam funes similares s das
vtimas no momento de se aposentar, e solicitaram que a Corte designasse o senhor Mximo
Jess Atauje Montes como encarregado de realizar tais clculos;
quanto reparao do dano material, no escrito de peties, argumentos e provas solicitaram Corte
que para estabelecer a quantia exata da indenizao por danos e prejuzos tenha em conta, em sua
oportunidade, a percia contbil que, em seu momento, [a] Corte poder ordenar. Posteriormente,
em seu escrito de alegaes nais esclareceram que o parecer pericial apresentado na audincia
pblica tem o objetivo de ilustrar a magnitude do dano patrimonial causado, e no tm a pretenso
de que a Corte ordene ao Estado o reembolso das quantias indicadas em tal percia, mas que a tome
como referncia para xar uma indenizao a ttulo de dano material;
quanto indenizao a ttulo de dano moral, solicitaram ao Tribunal que, de acordo com os
testemunhos de Carlos Torres e Guillermo lvarez, determine, em equidade, o montante da reparao
pelo sofrimento que padeceram os cinco aposentados e suas famlias. A este respeito, indicaram
que as supostas vtimas padeceram sofrimentos, angstias e preocupaes derivadas da falta de
meios econmicos para satisfazer suas necessidades e as de suas famlias, como consequncia
da reduo de suas penses, h quase 10 anos, e a consequente denegao de justia, durante oito
anos, nos quais investiram, incansavelmente, energias e esforos a m de conseguir o cumprimento
das sentenas decididas a seu favor;
os cinco aposentados manifestaram sua vontade de entregar Coordenadora Nacional de Direitos
Humanos qualquer soma que a Corte ordene a seu favor, com o m de que seja utilizada para a
proteo de vtimas de violaes do direito previdncia social e do descumprimento de sentenas
por parte do Estado;
quanto s medidas de satisfao e garantias de no repetio, solicitaram Corte que ordene ao
Estado que reconhea publicamente sua responsabilidade internacional pela reduo dos valores
da penso nivelada a que os cinco aposentados tm direito, pela falta de pagamento durante estes
anos da diferena entre o valor devido e os valores realmente recebidos, bem como pela denegao
de justia, e que pea desculpas pblicas pela ocorrncia de tais fatos. Assim mesmo, solicitaram
que o Estado publique o reconhecimento de responsabilidade e o pedido desculpas, em dois jornais
de ampla circulao nacional;
como medida de satisfao e garantia de no repetio, indicaram que o Estado deve realizar
uma investigao imparcial e ecaz, atravs da qual sancione os funcionrios da SBS e do MEF
responsveis pelo prolongado descumprimento das sentenas. Acrescentaram que os processos
promovidos pelas supostas vtimas se encontram paralisados;
como garantia de no repetio, solicitaram que a Corte ordene ao Estado peruano conformar
um Grupo de Estudo, do qual faro parte reconhecidos acadmicos e especialistas internacionais
vinculados ao tema, da [] OIT, e do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. O Grupo
de Estudo dever apresentar um relatrio com recomendaes sobre as modicaes ou iniciativas
legislativas necessrias para ajustar integralmente a legislao peruana em matria de previdncia
social s obrigaes internacionais do Peru;
solicitaram Corte que ordene ao Estado que institua um Dia Nacional da Dignidade do Aposentado.
[E]sta medida permitir sociedade peruana ter, ao menos uma vez por ano, a ocasio de reetir
sobre a importncia para uma sociedade, o fato de garantir o direito penso daqueles que com seu
esforo e dedicao contriburam a construir o Peru; e
a respeito do reembolso das custas e gastos, solicitaram que a Corte ordene ao Estado o reembolso
dos gastos realizados pelos cinco aposentados no mbito interno e perante a Comisso e a Corte,
e o reembolso dos gastos assumidos pelos representantes das supostas vtimas e seus familiares
no processo perante a Comisso e a Corte. Quanto ao montante dos gastos e custas assumidos
pelo CEJIL, indicaram que se remetiam ao parecer apresentado pelo perito Mximo Jess Atauje
Montes. Ademais, o CEDAL manifestou que o montante que xe a Corte a este ttulo ser destinado
Coordenadora Nacional de Direitos Humanos.
171. No escrito de alegaes nais, os representantes das supostas vtimas e seus familiares informaram que o
Estado havia cumprido algumas medidas de reparao. Em relao a este ltimo aspecto indicaram que:
a) mediante a Lei n 27.650 de 21 de janeiro de 2002 foi derrogado o artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792;
b) o Estado restabeleceu o direito dos cinco aposentados a uma penso nivelada, atravs de resolues
administrativas expedidas pela SBS em 12 de maro de 2002 que ordenaram o cumprimento das
54
resolues de 1995 nas quais se disps que fosse dado cumprimento s sentenas das autoridades
judiciais internas; e
c) o Estado pagou aos cinco aposentados os montantes das penses deixados de receber desde
novembro de 1992. Entretanto, indicaram que no lhes pagou os juros sobre estes montantes e que
a SBS condicionou os pagamentos realizados ao que decidisse a Corte Interamericana. Ademais,
ressaltaram que, apesar de que os valores recebidos em maro de 2002 constituem quantias
elevadas e impactantes, no se deve perder de vista que estas cifras correspondem a somas
acumuladas durante 10 anos e que se explicam devido ao aumento exponencial das remuneraes
dos titulares dos cargos da SBS que servem de referncia para o reajuste das penses.
Alegaes do Estado
172. Quanto s reparaes, custas e gastos, o Estado armou o seguinte:
a) resulta estranho que as supostas vtimas pretendam obter uma indenizao no apenas para elas
mas para seus dependentes maiores de idade, os quais tm independncia econmica;
b) [q]uanto indenizao que se reclama, assinalou que improcedente porquanto, como se indicou,
a situao dos autores no foi responsabilidade do Estado;
c) o Estado no tem que reconhecer publicamente responsabilidade alguma pelos fatos demandados
nem solicitar desculpas, j que, como indicou reiteradamente, no possui responsabilidade alguma
pelos fatos nos quais no interveio;
d) quanto investigao pelo descumprimento das resolues judiciais, o Estado peruano no foi
objeto de nenhuma demanda judicial;
e) considera improcedentes os pedidos relativos adequao da legislao interna em matria de
previdncia social s obrigaes internacionais do Peru porque este um tema de competncia
parlamentar, e o estabelecimento de um dia denominado Dia da Dignidade Nacional do Aposentado
em razo de que no um tema relacionado com a presente reclamao; e
f) quanto ao reembolso de custas e gastos, assinalou que tal pedido no procedente porquanto o
Estado peruano no possui responsabilidade alguma pelos fatos que motivam a demanda.
173. De acordo com o exposto nos captulos anteriores, a Corte decidiu que com ocasio dos fatos deste caso foram
violados os artigos 21 e 25 da Conveno Americana, tudo isso em relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma, em
detrimento dos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez,
Maximiliano Gamarra Ferreyra, e Reymert Bartra Vsquez. Este Tribunal em sua jurisprudncia constante
estabeleceu que um princpio de Direito Internacional que toda violao de uma obrigao internacional que
tenha produzido um dano comporta o dever de repar-lo adequadamente.163 A tais efeitos, a Corte se baseou no
artigo 63.1 da Conveno Americana, segundo o qual,
[q]uando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a Corte determinar que se
assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente, que
sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja congurado a violao desses direitos, bem como o
pagamento de indenizao justa parte lesada.
174. Tal como a Corte indicou, o artigo 63.1 da Conveno Americana contm uma norma consuetudinria que
constitui um dos princpios fundamentais do Direito Internacional contemporneo sobre a responsabilidade
dos Estados. De acordo com este princpio, ao ocorrer um fato ilcito imputvel a um Estado, surge de imediato
a responsabilidade deste pela violao da norma internacional em questo, com o consequente dever de
reparao e de fazer cessar as consequncias da mencionada violao.164
175. A Corte observa que, com posterioridade apresentao da demanda, o Estado peruano tomou uma srie de
medidas dirigidas a dar cumprimento s pretenses da Comisso e dos representantes das vtimas e seus
familiares, a saber:
163. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra, par. 66; Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3 supra, par. 76; e Caso Trujillo Oroza. Reparaes, nota 4
supra, par. 60.
164. Cf. Caso Cantos, nota 3 supra, par. 67; Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3 supra, par. 76; e Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e
outros, nota 4 supra, par. 202.
55
o restabelecimento do gozo ao direito a uma penso nivelada com o salrio do funcionrio ativo da
SBS que desempenhe o mesmo posto ou similar ao desempenhado por cada um dos aposentados
no momento da aposentadoria;
b) o cumprimento das sentenas proferidas pela Sala de Direito Constitucional e Social da Corte
Suprema de Justia e pelo Tribunal Constitucional, mediante o pagamento da parte das penses
mensais que deixaram de pagar s vtimas desde novembro de 1992 a fevereiro de 2002; e
c) a derrogao do artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792.
a)
176. A Corte valora esta atitude do Estado peruano, por constituir uma contribuio positiva para a soluo da
presente controvrsia.
177. Quanto pretenso de que fosse derrogada e que se zesse cessar de maneira retroativa os efeitos do
artigo 5 do Decreto-Lei n 25.792, a Corte considera que esta pretenso j no forma parte da controvrsia no
presente caso, posto que este decreto j foi derrogado e, ademais, foram devolvidos os montantes das penses
deixados de receber por parte das vtimas, nos termos que vinham recebendo com anterioridade a que fossem
realizadas as redues arbitrrias.
178. Em relao s consequncias patrimoniais que pudesse ter a violao ao direito propriedade privada, este
Tribunal considera que as mesmas devero ser estabelecidas, nos termos da legislao interna, pelos rgos
nacionais competentes.
179. A pretenso de que se leve a cabo uma investigao de maneira imparcial e efetiva sobre o prolongado descumprimento
das sentenas judiciais procedente, de maneira que a Corte ordena que o Estado realize as investigaes
correspondentes e aplique as sanes pertinentes aos responsveis pelo desacato das sentenas judiciais.
180. Em relao s demais pretenses,165 a Corte considera que a presente Sentena constitui per se uma forma de
reparao para os cinco aposentados.166 Entretanto, o Tribunal considera que os fatos ocorridos no presente
caso causaram sofrimentos aos aposentados, devido a que sua qualidade de vida foi prejudicada ao terem suas
penses reduzidas substancialmente, de maneira arbitrria, e a que tenham sido descumpridas as sentenas
judiciais emitidas a seu favor. Por estas razes, a Corte considera que o dano imaterial ocasionado deve, alm
disso, ser reparado, por via substitutiva, mediante uma indenizao compensatria, conforme a equidade.167
Em consequncia, a Corte considera que o Estado deve pagar a cada um dos cinco aposentados, a ttulo de
reparao do dano imaterial e no prazo de um ano, a quantia de US$ 3.000,00 (trs mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica). A quantia correspondente ao senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra dever ser paga sua
viva, senhora Sara Elena Castro Remy.
***
181. Quanto ao reembolso das custas e gastos, corresponde a este Tribunal apreciar prudentemente seu alcance,
que compreende os gastos gerados pelas aes interpostas pelos cinco aposentados perante as autoridades
da jurisdio interna, bem como os gerados no curso do processo perante o Sistema Interamericano. Esta
apreciao pode ser realizada com base no princpio de equidade.168
182. Para tanto, a Corte considera que equitativo ordenar o pagamento da quantia total de US$ 13.000,00 (treze
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a ttulo de gastos e a quantia total de US$ 3.500,00 (trs mil
e quinhentos dlares dos Estados Unidos da Amrica) a ttulo de custas, nos quais incorreram os cinco
aposentados e seus representantes nos processos internos e no processo internacional perante o Sistema
Interamericano de Proteo. Para o cumprimento do anterior, o Estado dever realizar o respectivo pagamento
em um prazo de seis meses, contado a partir da noticao desta Sentena. O pagamento correspondente
165. As demais pretenses da Comisso e dos representantes das vtimas e seus familiares so: o pagamento dos juros correspondentes
aos montantes das penses deixadas de receber desde novembro de 1992; uma indenizao pelo dano material; o reconhecimento pblico
de responsabilidade internacional e o pedido pblico de desculpas, bem como a publicao de ambos em dois jornais de ampla circulao
nacional; a conformao de um Grupo de Estudo sobre a adequao da legislao interna em matria de previdncia social s obrigaes
internacionais do Peru, e o estabelecimento de um Dia Nacional da Dignidade do Aposentado.
166. Cf. Caso Trujillo Oroza. Reparaes, nota 4 supra, par. 83; Caso A ltima Tentao de Cristo (Olmedo Bustos e outros), nota 161 supra,
par. 99; e Caso do Tribunal Constitucional, nota 151 supra, par. 122.
167. Cf. Caso do Caracazo. Reparaes, nota 3 supra, par. 94; Caso Bmaca Velsquez. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre
Direitos Humanos). Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C N 91, par. 60; e Caso Trujillo Oroza. Reparaes, nota 4 supra, par. 83.
168. Cf. Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros, nota 4 supra, par. 218; Caso Cesti Hurtado. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana
sobre Direitos Humanos). Sentena de 31 de maio de 2001. Srie C N 78, par. 72; e Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros).
Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 26 de maio de 2001. Srie C N 77, par. 109.
56
aos gastos dever ser distribudo da seguinte maneira: a) a quantia de US$ 3.000,00 (trs mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) a cada um dos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier Mujica Ruiz-Huidobro, e
Guillermo lvarez Hernndez, e b) a quantia de US$ 2.000,00 (dois mil dlares dos Estados Unidos da Amrica)
ao senhor Reymert Bartra Vsquez e a quantia de US$ 2.000,00 (dois mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica) senhora Sara Elena Castro Remy, viva do senhor Maximiliano Gamarra Ferreyra. No que respeita
ao pagamento das custas, este dever ser distribudo da seguinte maneira: a) a quantia de US$ 3.000,00 (trs
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) ao CEDAL, e b) a quantia de US$ 500,00 (quinhentos dlares dos
Estados Unidos da Amrica) ao CEJIL.
***
183. O Estado pode cumprir suas obrigaes mediante o pagamento em dlares dos Estados Unidos da Amrica
ou em uma quantia equivalente em moeda peruana, utilizando para o clculo respectivo o tipo de cmbio entre
ambas as moedas que esteja vigente na praa de Nova York, Estados Unidos da Amrica, no dia anterior ao
pagamento.
184. Os pagamentos da indenizao a ttulo de dano imaterial e o das custas e gastos estabelecidos na presente
Sentena, no podero ser objeto de imposto ou taxa atualmente existente ou que possa ser decretada no
futuro. O Estado dever cumprir as medidas de reparao ordenadas dentro do prazo de um ano contado a
partir da noticao da presente Sentena. Ademais, em caso de que o Estado incorra em mora, dever pagar
juros sobre a quantia devida, o qual corresponder ao juro bancrio moratrio no Peru.
185. Em relao frase das resolues da SBS que armam o direito da SBS a recuperar, de acordo com a deciso
que venha a emitir a Corte Interamericana de Direitos Humanos, o valor que possa resultar excessivo, este
Tribunal considera que esta ressalva das resolues da SBS no possui nenhum efeito (par. 119 supra).
186. Conforme a sua prtica constante, a Corte se reserva a faculdade de supervisionar o cumprimento integral da
presente Sentena. O caso se dar por concludo uma vez que o Estado tenha dado cabal aplicao ao disposto
nela. Dentro do prazo de um ano contado a partir da noticao desta Sentena, o Estado dever apresentar
Corte um relatrio sobre as medidas tomadas para dar cumprimento a esta Sentena.
XIII
Pontos Resolutivos
187. Portanto,
A CORTE,
por unanimidade,
1. declara que o Estado violou o direito propriedade privada, consagrado no artigo 21 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, em detrimento dos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier
Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra, e Reymert
Bartra Vsquez, de acordo com o exposto nos pargrafos 93 a 121 da presente Sentena.
2. declara que o Estado violou o direito proteo judicial, consagrado no artigo 25 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, em detrimento dos senhores Carlos Torres Benvenuto, Javier
Mujica Ruiz-Huidobro, Guillermo lvarez Hernndez, Maximiliano Gamarra Ferreyra, e Reymert
Bartra Vsquez, de acordo com o exposto nos pargrafos 125 a 141 da presente Sentena.
3. declara que o Estado descumpriu as obrigaes gerais dos artigos 1.1 e 2 da Conveno Americana
sobre Direitos Humanos, em conexo com as violaes dos direitos substantivos indicadas nos
pontos resolutivos anteriores, de acordo com o exposto nos pargrafos 161 a 168 da presente
Sentena.
4. declara que a presente Sentena constitui per se uma forma de reparao para as vtimas, de acordo
com o exposto no pargrafo 180 da presente Sentena.
5. decide que as consequncias patrimoniais que a violao ao direito propriedade privada possa ter
ocasionado, devero ser estabelecidas, nos termos da legislao interna, pelos rgos nacionais
competentes.
57
6. decide que o Estado deve realizar as investigaes correspondentes e aplicar as sanes pertinentes
aos responsveis pelo desacato das sentenas judiciais proferidas pelos tribunais peruanos no
cumprimento das aes de garantia interpostas pelas vtimas.
7. decide, por equidade, que o Estado deve pagar, s quatro vtimas e viva do senhor Maximiliano
Gamarra Ferreyra, de acordo com o indicado no pargrafo 180 da presente Sentena, a quantia de
US$ 3.000,00 (trs mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a ttulo de dano imaterial. O Estado
dever proceder a cumprir o estabelecido no presente ponto resolutivo em um prazo mximo de um
ano contado a partir da noticao da presente Sentena.
8. decide que o Estado dever pagar a quantia total de US$ 13.000,00 (treze mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica) a ttulo de gastos e a quantia total de US$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos
dlares dos Estados Unidos da Amrica) a ttulo de custas, de acordo com o exposto no pargrafo
182 da presente Sentena.
9. declara que os pagamentos da indenizao a ttulo de dano imaterial e o das custas e gastos
estabelecidos na presente Sentena, no podero ser objeto de imposto ou taxas atualmente
existentes ou que possam ser decretadas no futuro.
10. declara que o Estado dever cumprir a presente Sentena dentro do prazo de um ano contado a partir
de sua noticao.
11. declara que, caso o Estado incorra em mora, dever pagar juros sobre a quantia devida, que
corresponder ao juro bancrio moratrio no Peru.
12. decide que supervisionar o cumprimento desta Sentena e dar por concludo o presente caso uma
vez que o Estado tenha dado cabal aplicao ao nela disposto. Dentro do prazo de um ano, contado
a partir da noticao desta Sentena, o Estado dever apresentar Corte um relatrio sobre as
medidas tomadas para dar cumprimento a esta Sentena, de acordo com o exposto no pargrafo
186 da mesma.
O Juiz Canado Trindade deu a conhecer Corte seu Voto Concordante, o Juiz Garca Ramrez tambm
deu a conhecer Corte seu Voto Concordante Fundamentado, e o Juiz de Roux Rengifo deu a conhecer
Corte seu Voto Fundamentado, todos os quais acompanham esta Sentena.
Antnio A. Canado Trindade

Presidente
Sergio Garca Ramrez
Oliver Jackman
Carlos Vicente de Roux Rengifo
Hernn Salgado Pesantes

Alirio Abreu Burelli
Javier Mario de Belaunde Lpez de Romaa
Manuel E. Ventura Robles

Secretrio
Comunique-se e execute-se,
Presidente
Secretrio
58
VOTO CONCORDANTE DO JUIZ A. A. CANADO TRINDADE

1. Voto a favor da adoo da presente Sentena sobre o mrito e as reparaes no caso dos Cinco Aposentados
versus Peru, na qual a Corte Interamericana de Direitos Humanos, primeiramente, arma o carter de direito
adquirido do direito penso, includo no direito propriedade privada de acordo com o artigo 21 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, e vinculado perene, inescapvel e irredutvel funo social do Estado. E,
em seguida, a Corte sustenta que o imediato cumprimento das sentenas judiciaisque no pode car merc
da discricionariedade da Administrao um componente essencial do direito proteo judicial consagrado no
artigo 25 da Conveno Americana.
2. Da presente Sentena da Corte decorre o amplo alcance do direito de acesso justia, nos planos tanto nacional
como internacional. Tal direito no se reduz ao acesso formal, stricto sensu, instncia judicial; o direito de
acesso justia, que se encontra implcito em diversas disposies da Conveno Americana (e de outros
tratados de direitos humanos) e que permeia o direito interno dos Estados Partes, signica, lato sensu, o direito
a obter justia. Dotado de contedo jurdico prprio, congura-se como um direito autnomo prestao
jurisdicional, ou seja, prpria realizao da justia.
3. Como revelam as circunstncias do presente caso dos Cinco Aposentados versus Peru, as obrigaes de
proteo judicial por parte do Estado no se cumprem somente com a emisso de sentenas judiciais, mas com
o efetivo cumprimento das mesmas (de acordo com o disposto no artigo 25(2)(c) da Conveno Americana). Do
ponto de vista dos indivduos, pode-se aqui visualizar um verdadeiro direito ao Direito, ou seja, o direito a um
ordenamento jurdiconos planos tanto nacional como internacionalque efetivamente salvaguarde os direitos
inerentes pessoa humana1 (entre os quais se encontra o direito penso como direito adquirido).2
4. Meu propsito no presente Voto Concordante sublinhar a importncia, para a operao, em particular, do
mecanismo de proteo da Conveno Americana, do decidido pela Corte na presente Sentena em relao
especicamente aos distintos papeis dos indivduos peticionrios e da Comisso Interamericana de Direitos
Humanos no procedimento perante a Corte. A questo tem incidncia direta no tratamento do direito de acesso
justia, em seu sentido amplo ao qual acabo de me referir, e no mbito da aplicao da Conveno Americana.
5. Na realidade, como indica a presente Sentena no caso dos Cinco Aposentados versus Peru, este o primeiro
caso contencioso inteiramente tramitado sob o novo Regulamento da Corte, adotado em 24 de novembro de
2000, e em vigncia a partir de 1 de junho de 2001 (par. 152). Ao adotar este histrico Regulamento, que
outorgou locus standi in judicio aos peticionrios em todas as etapas do procedimento perante a Corte, esta
ltima teve presentes os imperativos e necessidades concomitantes de realizao da justia, e de preservao da
igualdade e segurana jurdico-processuais no procedimento sob a Conveno Americana.
6. Quanto aos papeis distintos dos indivduos peticionrios e da Comisso Interamericana no procedimento
perante a Corte, esta ltima teve presentes os enfoques tanto da tese de direito processual, com nfase na
faculdade privativa dos Estados Partes e da Comisso de submeter um caso Corte (artigo 61(1) da Conveno
Americana), e a tese de direito substantivo, com nfase na condio dos indivduos de titulares dos direitos
consagrados na Conveno. Da tenso inescapvel entre as duas teses (que correspondem a duas correntes do
pensamento jurdico), resultou o entendimento de que a nova faculdade dos peticionrios de apresentar de forma
autnoma suas alegaes perante a Corte devia limitar-se aos elementos fticos e jurdicos contidos na demanda
apresentada pela Comisso.3
7. No ano e meio de vigncia do novo Regulamento da Corte, os peticionrios reiteradamente se referiram a direitos,
diferentes dos contidos na demanda apresentada pela Comisso, que tambm consideravam terem sido violados, no
apenas no presente caso dos Cinco Aposentados versus Peru, mas tambm em outras ocasies recentes,4 em casos
contenciosos que em sua oportunidade sero resolvidos pela Corte nas respectivas Sentenas. No presente caso,
a controvrsia surgida entre os representantes das supostas vtimas e seus familiares, por um lado, e a Comisso
Interamericana, de outro lado (pars. 149-150), requereu da Corte um pronunciamento sobre este ponto especco.
8. A Comisso se ops a que os representantes das supostas vtimas e seus familiares acrescentassem,em seu
1. A.A. Canado Trindade, Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos, tomo III, Porto Alegre/Brasil, S.A. Fabris Ed., 2003, pp. 523-524.
2. Que se incorporou ao patrimnio pessoal, como uma contra-prestao do poder pblico pelos anos de trabalho e contribuio social prestados
pelo indivduo, e que no pode ser afetado por alteraes legislativas (ou de outro carter) subsequentes, com consequncias conscatrias.
3. Cf. Relatrio..., op. cit. infra n. (7), pp. 28-30.
4. Casos Mirna Mack Chang versus Guatemala, Maritza Urrutia versus Guatemala, Centro de Reeducao do Menor versus Paraguai, Ricardo Canese
versus Paraguai, Juan Snchez versus Honduras, e Gmez Paquiyauri versus Peru.
59
escrito de peties, argumentos e provas,novos elementos fticos e jurdicos (direitos adicionais) aos j contidos
na demanda interposta pela Comisso perante a Corte. Esta controvrsia, de certo modo, leva a Corte, na presente
Sentena no caso dos Cinco Aposentados versus Peru, a esclarecer, e situar na adequada perspectiva, os papeis
fundamentalmente distintos dos peticionrios e da Comisso no procedimento perante o Tribunal.
9. Instada a pronunciar-se a respeito, a Corte teve presente a experinciade um ano e meio at a presente data
que comea a se acumular sobre a matria em questo, sob seu novo Regulamento, assim como,uma vez
mais, como sempre,os imperativos concomitantes de realizao da justia, e de preservao da igualdade
e segurana jurdico-processuais no procedimento previsto na Conveno. Quanto aos elementos fticos da
demanda apresentada pela Comisso (o objeto do processo), a Corte acolheu o argumento da Comisso,com
exceo, naturalmente, dos fatos supervenientes,nos seguintes termos (pars. 153-154):
No que respeita aos fatos objeto do processo, este Tribunal considera que no admissvel alegar
novos fatos distintos dos arguidos na demanda, sem prejuzo de expor aqueles que permitam explicar,
esclarecer ou rejeitar os que foram mencionados na demanda, ou ainda, responder s pretenses do
demandante.
Isso distinto do caso dos fatos supervenientes. Estes se apresentam depois da apresentao de
qualquer um dos seguintes escritos: demanda; peties, argumentos e provas, e contestao da
demanda. Em tal hiptese, a informao poder ser remetida ao Tribunal em qualquer estado do
processo antes de proferir a sentena.
10. Quanto aos elementos propriamente jurdicos da demanda, a Corte decidiu na presente Sentena, de forma
distinta, nos seguintes termos (par. 155):
No que se refere incorporao de outros direitos distintos aos j includos na demanda apresentada
pela Comisso, a Corte considera que os peticionrios podem invocar tais direitos. So eles os titulares
de todos os direitos consagrados na Conveno Americana, e no admiti-lo seria uma restrio indevida
sua condio de sujeitos do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Entende-se que o anterior,
relativo a outros direitos, se atm aos fatos j contidos na demanda.
11. Desse modo, e com toda a prudncia, a Corte deu um passo frente neste tema, na direo reivindicada pelos
indivduos peticionrios. O fez sem prejuzo do direito de defesa do Estado demandado e sem prejudicar o
relevante papel da Comisso no curso do procedimento contencioso. Com efeito, em toda circunstncia est
preservado o direito de defesa do Estado, porquanto este conta com um prazo de dois meses para contestar
a demanda submetida Corte pela Comisso, bem como com um prazo prudencial para apresentar suas
observaes ao escrito de peties, argumentos e provas dos representantes das supostas vtimas e seus
familiares. Em algumas ocasies o prazo para apresentar a contestao da demanda e as observaes ao escrito
dos representantes das supostas vtimas e seus familiares foi o mesmo, de modo que podem ser apresentadas
em um mesmo escrito as duas linhas de argumentos.
12. No presente caso dos Cinco Aposentados versus Peru, o Estado teve a oportunidade, e efetivamente tomou a
iniciativa, de apresentar vrios escritos.5 Por conseguinte, preservou-se plenamente o princpio do contraditrio.
O importante, neste particular, que o Estado demandado sempre tem a ocasio de exercer amplamente seu
direito de defesa. Alm disso, em todo caso, tal como esclareceu a Corte na presente Sentena, qualquer direito
adicionado pelos peticionrios aos constantes na demanda interposta pela Comisso deve se limitar aos fatos j
contidos nesta demanda (par. 155).
13. Encontra-se igualmente preservado o papel da Comisso, como guardi da Conveno, que auxilia a Corte no
contencioso sob a Conveno como defensora do interesse pblico. No presente caso, a discrepncia entre a
Comisso e os peticionrios no teve maiores consequncias prticas, pois a Corte no encontrou nos autos
elementos probatrios que lhe permitissem pronunciar-se sobre uma eventual violao adicional da Conveno
(par. 157). Ademais, em virtude de um princpio de direito processual, amplamente respaldado na jurisprudncia
5. Assim, o Estado demandado apresentou, no presente caso, os seguintes escritos sobre o mrito do assunto: escrito de 15.03.2002, de
contestao da demanda; escrito de 22.04.2002, de observaes ao escrito de peties, argumentos e provas dos representantes das supostas
vtimas e seus familiares; escrito de 22.05.2002, mediante o qual se referiu informao da Comisso relativa ao cumprimento das sentenas
proferidas pela Corte Suprema de Justia e pelo Tribunal Constitucional do Peru e a derrogao do artigo 5 do Decreto-Lei n. 25.792; escrito de
02.09.2002, mediante o qual se referiu alegao de falta de esgotamento dos recursos de direito interno exposto na contestao da demanda;
escrito de 2.09.2002, mediante o qual exps suas consideraes sobre a proposta de soluo amistosa apresentada pelos representantes das
supostas vtimas e seus familiares perante a Secretaria Executiva da Comisso Nacional de Direitos Humanos do Ministrio de Justia do Peru e
sobre o amicus curiae apresentado pela Defensoria do Povo durante a tramitao do caso perante a Comisso; escrito de 29.10.2002, mediante
o qual remeteu suas alegaes nais escritas; escrito de 29.10.2002, mediante o qual apresentou um documento intitulado Explicao dos
Regimes Trabalhistas e Previdencirios que se aplicam na Repblica do Peru e Anlise Especca da Situao de Cada um dos Aposentados; e
escrito de 7.11.2002, mediante o qual fez referncia percia apresentada perante a Corte pelo senhor Mximo Jess Atauje Montes. Alm destes
escritos, o Estado peruano apresentou outros escritos de mero trmite, bem como de prova.
60
internacional, a Corte tem o poder inerente de examinar, sponte sua, qualquer violao adicional da Conveno,
ainda que no alegada na demanda apresentada pela Comisso (jura novit curia),como indicado na presente
Sentena (par. 156) e como admitido expressa e acertadamente pela prpria Comisso (par. 150(h)).
14. O princpio jura novit curia (que foi estudado no mbito dos mais distintos ramos do Direito, inclusive o Direito
Internacional) inspira o exerccio da funo judicial, e d expresso ao entendimento de que o Direito est por
cima do alegado pelas partes, devendo a autoridade jurisdicional capt-lo e aplic-lo ao caso concreto, para o
que se encontra inteiramente livre. A autoridade jurisdicional no est, pois, limitada pelo que alegam as partes,
e tampouco h lugar para o non liquet. Autoridade jurisdicional deve dizer qual o Direito (jurisdictio, jus dicere)
e dar-lhe aplicao, e para istoem cumprimento de seu devertem plena liberdade.
15. Em realidade, a considerao do princpio de direito processual jura novit curia vem a acentuar o tratamento diferenciado
dispensado aos elementos fticos e jurdicos, que orientou o critrio adotado pela Corte Interamericana, na presente
Sentena, sobre a questo sob anlise. Em virtude daquele princpio jura novit curia, a autoridade jurisdicional, ainda
que adscrita em sua deciso aos fatos e s provas submetidos no juzo, tem, por outro lado, quanto ao direito, a
faculdade e o dever de ir alm das alegaes das partes. Encontra-se, assim, facultada a qualicar autonomamente a
situao ftica em questo, e a buscar as disposies pertinentes na ordem jurdica aplicvel, ainda que no tenham
sido invocadas pelas partes; ou seja, a ela lhe est facultada a livre busca da normativa jurdica a aplicar.
16. De todo modo, importante o passo frente dado pela Corte na presente Sentena, inclinando-se, quanto
posio dos indivduos peticionrios, a favor da tese de direito substantivo. A Corte sustenta corretamente
que a considerao que deve prevalecer a da titularidade, dos indivduos, de todos os direitos protegidos
pela Conveno, como verdadeira parte substantiva demandante, e como sujeitos do Direito Internacional dos
Direitos Humanos. A Corte se moveu conscientemente na direo correta, no exerccio de uma faculdade que
lhe inerente, e tomando tanto a Conveno Americana como sua interna corporis como instrumentos vivos,
que requerem uma interpretao evolutiva (como indicado em sua jurisprudencia constante),6 para atender s
necessidades em constante mudana de proteo do ser humano.
17. Este um signicativo passo frente dado pela Corte, desde a adoo de seu atual Regulamento. Igualmente
de acordo com a mens legis do Regulamento vigente, no sentido de dar a maior participao possvel, de
forma autnoma, s supostas vtimas, e seus representantes legais devidamente credenciados, no procedimento
perante a Corte, encontra-se a Resoluo geral sobre medidas provisrias de proteo, emitida pela Corte em
29 de agosto de 2001. Mediante tal Resoluo, a Corte, em sua sabedoria, decidiu que receber e conhecer
de forma autnoma os pedidos, argumentos e provas dos benecirios das medidas provisrias adotadas por
esta nos casos em que se apresente a demanda perante esta, sem que por isso que exonerada a Comisso, no
mbito de suas obrigaes convencionais, de informar Corte, quando esta o solicite (ponto resolutivo n 1).
18. Sendo assim, se as supostas vtimas e seus representantes legais podem apresentar diretamente Corte um pedido de
medidas provisrias de proteo em casos que se encontram em conhecimento do Tribunal, com ainda maior fora se
pode sustentar que eles podem, no procedimento de casos contenciosos perante a Corte, referir-se suposta violao
de direitos adicionais aos que j se encontram alegados na demanda interposta pela Comisso. Aqui, uma vez mais,
os peticionrios marcam presena como titulares dos direitos consagrados na Conveno Americana.
19. Sempre subsistir uma diferena de enfoque entre os partidrios desta teseentre os quais me situo7e os
adeptos da tese de direito processual. Penso, contudo, que, a partir do momento em que se arma, de modo
inequvoco, a subjetividade jurdico-internacional da pessoa humana, h de se assumir as consequncias jurdicas
que advm disso. So os prprios peticionrios quem, melhor do que ningum, podem avaliar quais direitos
foram presumivelmente violados. Pretender limit-los nesta faculdade iria contra o direito de acesso justia de
acordo com a Conveno Americana.
6. Cf., neste sentido, os obiter dita in: Corte Interamericana de Direitos Humanos (CtIADH), Parecer Consultivo OC-10/89, sobre a Interpretao da
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no Marco do Artigo 64 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, de 14.07.1989,
pars. 37-38; CtIADH, Parecer Consultivo OC-16/99, sobre o Direito Informao sobre a Assistncia Consular no Marco das Garantias do Devido
Processo Legal, de 1.10.1999, pars. 114-115, e Voto Concordante do Juiz A.A. Canado Trindade, pars. 9-11; CtIADH, caso das Crianas de Rua
(Villagrn Morales e Outros versus Guatemala), Sentena (sobre o mrito) de 19.11.1999, pars. 193-194; CtIADH, caso Cantoral Benavides versus
Peru, Sentena (sobre o mrito) de 18.08.2000, pars. 99 e 102-103; CtIADH, caso Bmaca Velsquez versus Guatemala, Sentena (sobre o mrito)
de 25.11.2000, Voto Fundamentado do Juiz A.A. Canado Trindade, pars. 34-38; CtIADH, caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni versus
Nicargua, Sentena (sobre o mrito e reparaes) de 31.08.2001, pars. 148-149; CtIADH, caso Bmaca Velsquez versus Guatemala, Sentena
(sobre reparaes) de 22.02.2002, Voto Fundamentado do Juiz A.A. Canado Trindade, par. 3.
7. Cf. Corte Interamericana de Direitos Humanos, Informe: Bases para un Proyecto de Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, para Fortalecer Su Mecanismo de Proteccin (Relator: A.A. Canado Trindade), San Jos de Costa Rica, CtIDH, 2001, pp. 1-64, esp. pp.
59, 23, 33, 40-44, 50-55 e 64; A.A. Canado Trindade, El Acceso Directo Del Indivduo a los Tribunales Internacionales de Derechos Humanos, Bilbao,
Universidade de Deusto, 2001, pp. 9-104.
61
20. O critrio adotado a este respeito pela Corte na presente Sentena, que servir de guia para seu procedimento de
agora em diante, contribui, assim, para o aperfeioamento do devido processo legal no plano internacional, sob a
Conveno Americana. Nem sempre a petio originalmente apresentada pelos peticionrios perante a Comisso
(artigo 44 da Conveno) necessariamente a mesma que a demanda posteriormente interposta pela Comisso
perante a Corte (artigo 61(1) da Conveno). Quando se exige dos Estados, de acordo com a Conveno (artigo
25), o respeito ao direito de acesso justia, com a preservao da faculdade dos indivduos demandantes de
justicar suas aes legais perante os tribunais nacionais, como pretender negar-lhes esta mesma faculdade em
suas alegaes perante um tribunal internacional como a Corte Interamericana?
21. O critrio adotado pela Corte na presente Sentena no caso dos Cinco Aposentados versus Peru corretamente
considera que no se pode restringir o direito dos peticionrios de acesso justia no plano internacional, que
encontra expresso em sua faculdade de indicar os direitos que consideram violados. O respeito ao exerccio de
tal direito exigido dos Estados Partes pela Conveno, no plano de seus respectivos ordenamentos jurdicos
internos,8 e no faria sentido se fosse negado no procedimento internacional sob a prpria Conveno. O novo
critrio da Corte conrma claramente o entendimento segundo o qual o processo no um m em si mesmo,
mas um meio de realizao do direito e, em ltima instncia, da justia.
22. Se certo que apenas os Estados Partes e a Comisso podem submeter um caso Corte (artigo 61(1) da Conveno),
tambm que, ao dispor sobre reparaes, e referir-se parte lesada (the injured party / la parte lesionada / la partie
lseartigo 63(1)), a Conveno se dirige s vtimas, e no Comisso. O articialismo da frmula do artigo 61(1)
da Conveno,que, ao ser adotada em 1969 deu expresso a um dogma do passado,no resiste esmagadora
realidade de que os peticionrios so a verdadeira parte substantiva demandante perante a Corte, como sujeitos do
Direito Internacional dos Direitos Humanos e, em meu entender, tambm do Direito Internacional geral.9
23. Se, como j se indicou, perante os tribunais nacionais se assegura a faculdade dos indivduos demandantes de
justicarem suas prprias alegaes de violaes de seus direitos, como justicar a denegao ou restrio desta
faculdade dos indivduos peticionrios perante os tribunais internacionais de direitos humanos? Trascorridos 34
anos desde a adoo da Conveno Americana, nalmente a realidade dos fatos est levando superao da
insustentvel capitis diminutio dos indivduos, titulares de direitos, no procedimento sob a Conveno (artigo
61(1)),sem prejuzo da segurana jurdica e da preservao do papel, distinto do dos peticionrios, da Comisso.
A armao da personalidade e da capacidade jurdicas internacionais do ser humano atende a uma verdadeira
necessidade do ordenamento jurdico internacional contemporneo.
24. Com efeito, a armao destas personalidade e capacidade jurdicas constitui o legado verdadeiramente
revolucionrio da evoluo da doutrina jurdica internacional na segunda metade do sculo XX. Chegou o
momento de superar as limitaes clssicas da legitimatio ad causam no Direito Internacional, que tanto freiaram
seu desenvolvimento progressivo para a construo de um novo jus gentium. Um papel importante est aqui
sendo exercido pelo impacto da consagrao dos direitos humanos no ordenamento jurdico internacional,
no sentido de humanizar este ltimo: tais direitos foram proclamados como inerentes a todo ser humano,
independentemente de quaisquer circunstncias.10 O indivduo sujeito jure suo do Direito Internacional, e ao
reconhecimento dos direitos que lhe so inerentes corresponde inescapavelmente a capacidade processual de
reivindic-los, tanto nos planos nacional como internacional.
Antnio Augusto Canado Trindade
Juiz
Secretrio
8. A Conveno Americana impe no apenas o acesso propriamente justia no plano do direito interno (artigo 25), mas a realizao mesma da
justia material. Para isto, a Conveno determina a observncia das garantias jurdico-processuais (artigo 8), entendidas estas lato sensu, incluindo
o conjunto de requisitos processuais que devem ser observados para que todos os indivduos possam se defender adequadamente de qualquer
ato emanado do poder estatal que possa afetar seus direitos. Cf., neste sentido (amplo alcance do devido processo): CtIADH, caso do Tribunal
Constitucional versus Peru, Sentena (sobre o mrito) de 31.01.2001, par. 69; CtIADH, caso Ivcher Bronstein versus Peru, Sentena (sobre o mrito)
do 6.02.2001, par. 102; CtIADH, caso Baena Ricardo e Outros versus Panam, Sentena (sobre o mrito) do 2.02.2001, par. 125. Neste ltimo
caso, a Corte Interamericana advertiu acertadamente que em qualquer matria, inclusive na trabalhista e na administrativa, a discricionariedade da
administrao tem limites intransponveis, sendo um deles o respeito dos direitos humanos. (...) a administrao (...) no pode invocar a ordem
pblica para reduzir discricionariamente as garantias dos administrados (ibid., par. 126).
9. A.A. Canado Trindade, La Personalidad y Capacidad Jurdicas del Indivduo como Sujeto del Derecho Internacional, in Jornadas de Derecho
Internacional (Cidade do Mxico, dezembro de 2001), Washington D.C., Subsecretaria de Assuntos Jurdicos da OEA, 2002, pp. 311-347.
10. CtIADH, Parecer Consultivo OC-17/02, sobre a Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, de 28.08.2002, ponto resolutivo n 1, e Voto
Concordante do Juiz A.A. Canado Trindade, pars. 1-71.
62
VOTO CONCORDANTE FUNDAMENTADO DO JUIZ SERGIO GARCA RAMREZ

Coincido com meus colegas na emisso da Sentena correspondente ao Caso Cinco Aposentados
vs. Peru, sem prejuzo de expor as razes que tomei em conta para emitir meu voto concordante em
relao a diversos pontos analisados nessa deciso.
1. Fatos arguidos fora da demanda
A tendncia que se observa claramente nos sucessivos Regulamentos da Corte sobretudo no vigente, do
ano 2000 tem levado ao estabelecimento de crescentes direitos processuais da suposta vtima. Assim,
reivindica-se no processo a dignidade e a atividade do indivduo afetado pela violao da norma. Com isso
se marca, em meu conceito, a melhor opo para o presente e o melhor caminho para o futuro do Sistema
Interamericano, ainda que se encontre distante o ponto de chegada.
Este reconhecimento de direitos processuais tem um limite, naturalmente: as normas da Conveno
Americana e outros tratados que a Corte pode aplicar. Neste marco se moveu o Tribunal ao regulamentar
o atual desempenho processual da suposta vtima, que , sem dvida, titular de bens jurdicos lesados e
dos correspondentes direitos violados. Esta titularidade converte vtima em sujeito da relao material
controvertida; aquela , em consequncia, parte em sentido material. A Comisso, por outro lado,
apenas parte em sentido formal, conforme a conhecida caracterizao carnelutiana: se lhe atribui a
titularidade da ao processual para reclamar em juzo o pronunciamento da jurisdio internacional.
Por hora, a Conveno deposita esta ltima faculdade, que legitima o acesso direto Corte, tanto na
Comisso como nos Estados que reconheceram a competncia contenciosa da Corte, mas no havia
conferido neste momento da evoluo do sistema aos indivduos afetados pela violao de seus
direitos. Sugeriu-se em algumas oportunidades, de lege ferenda, a possibilidade de reconhecer esta
legitimao aos particulares, como ocorre j no sistema europeu. Obviamente, este reconhecimento
depender dos progressos e das capacidades do Sistema Interamericano, que se est desenvolvendo em
passos rmes.
A ao processual se manifesta no ato jurdico da demanda, com a qual se promove a atuao jurisdicional.
Aquela reveste importncia crucial para denir o tema do processo. Na demanda, que apenas a Comisso
Interamericana pode apresentar ou um Estado, como disse antes , se renem os fatos examinados
na etapa prvia perante a Comisso Interamericana, e nela mesma se dene a matria do processo que
comea. A sentena dever analisar e resolver sobre estes fatos, de forma congruente e integral. De tal
maneira, a defesa do Estado diante das pretenses que prope a Comisso e que se fazem valer por meio
da ao processual se concentra nos fatos aduzidos na demanda (sem prejuzo do suposto excepcional
dos fatos supervenientes) por quem se encontra legitimado a formul-los. Em suma, compete unicamente
Comisso, em seu desempenho como demandante, alegar os fatos que constituiro o contedo ftico
do processo e da sentena.
A ttulo de Tribunal de conhecimento e sentena, a Corte Interamericana tem a faculdade de aplicar o direito
aos fatos controvertidos, precisando suas consequncias jurdicas de maneira a chegar responsabilidade
internacional do Estado. Para tal m, a Corte escuta as alegaes que se faam perante si, mas no est
limitada s mesmas. A Comisso pode e deve, em cumprimento de um dever funcional, expor seu ponto
de vista sobre a caracterizao jurdica dos fatos violatrios. No entanto, se no o zer ou este no for
persuasivo para a Corte, esta poder e dever suprir quela com seu prprio critrio.
Por outro lado, nada impede que a suposta vtima ou seus representantes chamem a ateno do tribunal
sobre a aplicao do direito aos fatos controvertidos no processo, ainda quando o parecer que expressem
neste caso seja diferente do sustentado pela Comisso Interamericana. No poderiam, por outro lado
como j indiquei, trazer ao processo fatos diferentes dos contidos na demanda. Finalmente, ser a
Corte quem decide o pertinente, considerando a apresentao dos fatos e os fundamentos jurdicos da
Comisso, arguidos com a legitimao que a Conveno reconhece ao demandante, e tomando em conta,
alm disso, os pontos de vista que sobre este ltimo extremo possam proporcionar-lhe a suposta vtima
ou seus representantes no exerccio das faculdades processuais que lhes correspondem.
2. Violao do direito propriedade
A Corte considerou, com o voto unnime de seus integrantes, que neste caso houve violao ao direito de
propriedade dos aposentados. No entanto, preciso observar que o direito reclamado pelos queixosos foi
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amparado por resolues do Poder Judicirio do Peru, cumpridas com posterioridade apresentao da
demanda, e portanto, depois de que se deniu a matria do processo que culminaria na presente Sentena
da Corte Interamericana. Isto explica que no processo fosse tomada em conta uma violao que cessaria
posteriormente.
Ao denir a existncia de uma violao, preciso considerar a conduta do Estado em seu conjunto. Se
um de seus rgos enfrenta e remedia adequada e oportunamente a violao cometida por outro, no
surgir a responsabilidade internacional do Estado. precisamente por isso que o acesso ao Sistema
Interamericano se encontra condicionado ao prvio esgotamento dos recursos internos. Espera-se que
estes resolvam o litgio, remediando a violao cometida, se for o caso. Apenas quando isso no ocorra,
car aberta a opo pela via internacional. Disso decorre a importncia da jurisdio interna, que tem
carter prioritrio com respeito internacional. Esta apenas atua de maneira subsidiria.
No caso a que se refere esta sentena, os tribunais peruanos emitiram as pertinentes resolues de garantia
para assegurar os direitos dos queixosos at que ocorresse um pronunciamento de mrito. E mais, a
administrao se absteve de dar cumprimento s resolues judiciais. Esta situao de descumprimento
se prolongou durante um tempo sob qualquer critrio excessivo. Em meu conceito, a violao ao artigo
21 da Conveno se encontra estreitamente associada, no presente caso, violao do artigo 25 deste
tratado. Da prolongada e injusticada inobservncia das resolues jurisdicionais internas deriva, pois, a
violao do direito de propriedade, que no teria existido se essas resolues tivessem sido acatadas pela
administrao, de forma pronta e completa.
3. Progressividade dos direitos econmicos, sociais e culturais
Este tema novo, ainda, para a jurisdio interamericana. Em diversos casos, a Corte examinou direitos
civis que tratam de questes econmicas, sociais e culturais, mas ainda no teve a oportunidade de entrar
de cheio nesta ltima matria, por si mesma, e tampouco pde pronunciar-se sobre o sentido que possui
a denominada progressividade dos direitos econmicos, sociais e culturais contemplada no artigo 26 da
Conveno e referida no Protocolo de San Salvador.
Cabe supor que a Corte poder examinar esta relevante matria no futuro. Haver ocasio, pois, de sublinhar
novamente a hierarquia destes direitos, que no possuem menor categoria que os civis e polticos. A
rigor, ambas as categorias se complementam mutuamente e constituem, em seu conjunto, o estatuto
bsico do ser humano na hora atual. O Estado, comprometido a observar sem condio nem demora
os direitos civis e polticos, deve aplicar o maior esforo pronta e completa efetividade dos direitos
econmicos, sociais e culturais, dispondo para tanto dos recursos a seu alcance e evitando retrocessos
que prejudicariam esse estatuto bsico.
Este caso no permitiu avanar em tema to relevante, pelas razes mencionadas ao nal do captulo IX
da Sentena. Entretanto, nesta guram algumas consideraes, formuladas brevemente, que convm
destacar. Uma delas a manifestao explcita feita pela Corte de que os direitos econmicos, sociais
e culturais tm uma dimenso tanto individual como coletiva. Entendo que essa dimenso individual
se traduz em uma titularidade tambm individual: de interesse jurdico e de um direito correspondente,
que pudessem ser compartilhadas, certamente, com outros membros de uma populao ou de um de
seus setores.
A meu juzo, o tema no se resume mera existncia de um dever sob responsabilidade do Estado, que
dever orientar suas tarefas no sentido que essa obrigao estabelece, tendo os indivduos como simples
testemunhas expectativa de que o Estado cumpra o dever atribudo pela Conveno. Esta constitui uma
normativa sobre direitos humanos, precisamente, no apenas sobre obrigaes gerais dos Estados. A
existncia de uma dimenso individual dos direitos sustenta a denominada justiciabilidade daqueles, que
avanou no plano nacional e tem um amplo horizonte no plano internacional.
Por outro lado, a Corte deixou armado na sentena a que corresponde este voto que a progressividade
dos direitos de referncia um tema amplamente debatido se deve medir em funo da crescente
cobertura dos direitos econmicos, sociais e culturais em geral, e do direito previdncia social e
penso, em particular, sobre o conjunto da populao, tendo presentes os imperativos da equidade social.
Com base nessa ponderao o Tribunal apreciar o cumprimento do dever estatal e a existncia do direito
individual, e poder resolver o litgio especco que tenha vista. Ao considerar que o presente caso
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no sustentaria adequadamente uma ponderao deste carter, levando em conta suas peculiaridades, o
tribunal manifestou, porm, o vnculo entre o movimento progressivo dos direitos mencionados, por um
lado, e sua projeo sobre o conjunto da populao e, por outro, o ingrediente de equidade social que
deve caracterizar essa progressividade.
Tomando em considerao os limites que a prpria Corte deu ao seu pronunciamento em funo das
caractersticas do caso sub judice no considero procedente ir mais longe neste voto concordante. O
tema sugere, como evidente, muitas consideraes adicionais que o desenvolvimento da jurisprudncia
interamericana trar consigo sobre uma das questes mais atuais e transcendentes no sistema dos direitos
humanos em nossa regio.
5 de maro de 2003
Sergio Garca Ramrez
Juiz
Secretrio
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VOTO FUNDAMENTADO DO JUIZ DE ROUX RENGIFO

A determinao de se os fatos deste caso violaram ou no o direito propriedade consagrado no artigo 21
da Conveno Americana, oferecia certas diculdades particulares. As supostas vtimas tinham, sem dvida,
um direito adquirido a uma penso, e esse direito, considerado em abstrato, formava parte de seu patrimnio.
No obstante isso, a concretizao desse direito em pagamentos mensais de uma quantia especca, devia
surgir de uma ponderao das normas constitucionais e legais internas, que permitisse esclarecer perguntas
como as seguintes:
De que maneira e at que ponto era relevante, para efeitos de aposentadoria, a existncia de dois regimes, o
de atividade pblica e o de atividade privada?
Era possvel nivelar a penso de pessoas submetidas ao regime de atividade pblica, como as supostas
vtimas, com a remunerao recebida por pessoas em atividade submetida ao regime de atividade privada?
Como se devia proceder no caso de que todas as pessoas em atividade vinculadas entidade pblica em
questo estivessem j submetidas ao regime de atividade privada?
Era possvel, neste ltimo evento, realizar a nivelao das penses com a remunerao recebida por pessoas
em atividade submetidas ao regime de atividade pblica, mas vinculadas a entidades distintas daquela na qual
as supostas vtimas prestaram seus servios?
O fato de que durante vrios anos o Estado pagou as penses mensais das supostas vtimas mediante o
artifcio de nivel-las com a remunerao do pessoal submetido ao regime de atividade privada, conduziu
a que se congurasse a favor das mesmas o direito a que sua penso continuasse sendo objeto desse tipo
especco de nivelao?
A Corte atuou, como era preciso que o zesse, ao abster-se de penetrar nessas questes substanciais -em
um ou dois pargrafos considerativos existem armaes que parecem orientadas a resolv-las em um
determinado sentido, mas em termos gerais o Tribunal se manteve afastado delas-.
evidente que as controvrsias produzidas pelas questes enunciadas ou que cheguem a produzir-se, apenas
podem ser resolvidas pelos tribunais internos. Corte Interamericana to apenas compete observar que os
respectivos processos tramitem com respeito ao direito de acesso justia e, se for o caso, do direito a um
recurso efetivo de proteo.
Com esta referncia ao recurso efetivo entramos na parte mais slida do terreno em que se assenta a
Sentena. Est devidamente provado que no caso sob exame as vtimas interpuseram aes de garantia para
evitar que as penses fossem reduzidas, que essas aes deram lugar a sentenas que ordenavam continuar
o pagamento das penses mensais tal e como se vinha fazendo antes da correspondente reduo (em outras
palavras, ordenavam manter o status quo), e que essas sentenas foram desacatadas pelo Estado. Isto
congurou uma violao evidente do citado artigo 25 da Conveno e assim a Corte declarou.
O Estado argumentou que as sentenas mencionadas continham uma ordem dirigida a uma entidade pblica
-a Superintendncia de Bancos e Seguros- distinta daquela a quem correspondia fazer os pagamentos, de
acordo com as normas legais ento vigentes -o Ministrio de Economia e Finanas-. E alegou que a ltima
destas entidades no foi vinculada aos processos nos quais se produziram os respectivos pronunciamentos
judiciais.
Gostaria de propor algumas das razes pelas quais, em meu modo de ver, a Corte acertou ao rejeitar estes
argumentos (trata-se de razes em parte adicionais, em parte diferentes, s aduzidas pelo Tribunal em suas
consideraes):
O artigo 25 da Conveno Americana se refere a um recurso simples e rpido e, em qualquer caso, a
um recurso efetivo que ampare s pessoas contra as violaes dos direitos fundamentais reconhecidos
pelas normas internas ou pela prpria Conveno.
A atuao judicial correspondente no deve estar sujeita a formalismos ou ritualismos imprprios de um
recurso dirigido a salvaguardar, com rapidez, os direitos fundamentais das pessoas.
Nada impede que a ordem jurdica interna adote previses sobre a devida integrao do contraditrio
no respectivo trmite, mas essas previses no podem desconhecer a particular natureza do recurso
em questo.
66
Como dispuseram as legislaes ou estabeleceu a jurisprudncia de alguns pases, o juiz do recurso

deve abster-se de proferir uma deciso inibitria quando no se tenha formado o litisconsrcio, e deve
proceder de ofcio a realizar gestes para integrar o contraditrio.
Ao avaliar a alegao de que o demandante interps o recurso contra uma entidade que no correspondia,
deve-se ter em conta se aquele procedeu ou no de maneira razovel ao indicar a entidade demandada
(a este respeito deve-se recordar que as vtimas deste caso apresentaram suas demandas de mandado
de segurana contra a Superintendncia de Bancos e Seguros antes de que o Decreto-Lei 25.792
transferisse ao Ministrio de Economia e Finanas a obrigao de continuar pagando as respectivas
penses).
Dado o carter rpido do recurso, necessrio ter em conta, alm disso, se a entidade estatal que no
foi formalmente convocada ao processo, tomou conhecimento do mesmo, por qualquer via, ou nele
interveio de qualquer maneira e pde, em consequncia, apresentar-se em juzo para fazer valer sua
defesa (h provas, no caso, de que o Ministrio de Economia e Finanas esteve a par dos mandados de
segurana e de seu cumprimento).
Tratando-se de aes de garantia h de se ter presente o fato de que existem, em relao matria
submetida ao exame judicial, estreitas relaes funcionais e operativas entre a entidade demanda e
aquela que deve concorrer a integrar o contraditrio.
O demandante nas aes de garantia no deve ser responsvel, em matria de recomposio do
contraditrio, pelas restruturaes internas do Estado e da redistribuio das competncias e
responsabilidades entre os entes que o conformam.
Considero, tambm, um acerto, que a Corte tenha vinculado a violao do direito propriedade (artigo 21) com
a do direito a um recurso efetivo (artigo 25). Dado que o Tribunal se absteve de resolver as questes propostas
no comeo deste escrito, carecia, em princpio, de base, para declarar que os cinco aposentados haviam
sofrido uma perda patrimonial. Entretanto, as sentenas de garantia lhes proporcionaram reconhecimentos
que tm, sem dvida, alcance patrimonial. Ao desacat-las, o Estado violou o direito de propriedade dos
aposentados.
A Corte -uma vez mais, com razo- amiga da linguagem sbria e precisa. No lhe aprecia, em consequncia,
recorrer a expresses que faam nfase conceitual, sobretudo se possuem amparo losco. Isso bom,
quase sempre. s vezes, porm, sente-se falta desta nfase. Creio que isso acontece no presente caso.
A meu modo de ver, a Corte deveria ter deixado claro, nos correspondentes pargrafos de considerao,
que considerava violado o direito propriedade dos aposentados, concebido nos termos das sentenas
de garantia, ou -e esta outra maneira de diz-lo- tanto e quanto esse direito havia resultado violado pelo
desacato s mencionadas sentenas. Ao prescindir do uso de expresses como as expostas, a Sentena
que se refere este Voto Fundamentado pode dar a entender que a Corte considerou violado o artigo 21 da
Conveno sem conexo com uma violao do artigo 25, o que no corresponde ao caso.
***
Compartilho a deciso da Corte de abster-se de declarar violado o artigo 26 da Conveno Americana, mas as
razes que me levam a isso so distintas s propostas nos pargrafos considerativos da Sentena.
No presente caso e por motivos j expostos, a Corte no se pronunciou sobre o mrito da questo de quais
eram, dentro do marco do ordenamento jurdico interno, os direitos dos cinco aposentados, nem entrou
a determinar se a reduo da penso correspondeu a uma interpretao vlida do verdadeiro alcance das
disposies legais preexistentes, ou a uma modicao (mais exatamente, a uma reduo) dos padres
normativos de reconhecimento e pagamento do direito penso. Nessas circunstncias, a Corte carecia de
uma base slida para declarar violado o artigo 26 e isso o que deveria ter sido argumentado para atuar em
consequncia.
O Tribunal fundamenta de uma maneira diferente. Arma que o desenvolvimento progressivo dos direitos
econmicos, sociais e culturais se deve medir em funo da crescente cobertura dos mesmos sobre o
conjunto da populao, e no em funo das circunstncias de um grupo muito limitado de aposentados,
no necessariamente representativos da situao geral prevalecente.
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A referncia ao fato de que as cinco vtimas deste caso no so representativas do panorama que conformam
os aposentados do Peru pertinente -no so nem por seu nmero, nem pelo valor das penses que
receberam.
Entretanto, o fundamento segundo o qual apenas seria procedente submeter ao test do artigo 26 as atuaes
dos Estados que afetam o conjunto da populao, no parece ter base na Conveno, entre outras razes
porque a Corte Interamericana no pode exercer - diferena do que ocorre com a Comisso- um trabalho de
monitoramento geral sobre a situao dos direitos humanos, sejam os civis e polticos, ou os econmicos,
sociais e culturais. O Tribunal apenas pode atuar em casos de violao de direitos humanos de pessoas
determinadas, sem que a Conveno exija que estas tenham de alcanar determinado nmero.
Carlos Vicente de Roux Rengifo
Juiz
Secretrio
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CASO DAS CRIANAS YEAN E BOSICO VS. REPBLICA DOMINICANA
SENTENA DE 8 DE SETEMBRO DE 2005
No caso das Crianas Yean e Bosico,

a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Corte Interamericana, a
Corte ou o Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:
Sergio Garca Ramrez, Presidente;
Alirio Abreu Burelli, Vice-Presidente;
Oliver Jackman, Juiz;
Antnio A. Canado Trindade, Juiz, e
Manuel E. Ventura Robles, Juiz;
presentes, ademais,
Pablo Saavedra Alessandri, Secretrio, e
Emilia Segares Rodrguez, Secretria Adjunta,
em conformidade com os artigos 62.3 e 63.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
(doravante denominada a Conveno Americana ou a Conveno) e com os artigos 29, 31, 37.6, 56
e 58 do Regulamento da Corte (doravante denominado o Regulamento), profere a presente Sentena.
I
Introduo da Causa
1. Em 11 de julho de 2003, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Comisso
Interamericana ou a Comisso) submeteu Corte uma demanda contra a Repblica Dominicana (doravante
denominada a Repblica Dominicana ou o Estado), a qual se originou da denncia n 12.189, recebida na
Secretaria da Comisso em 28 de outubro de 1998.
2. A Comisso apresentou a demanda com base no artigo 61 da Conveno Americana, com a nalidade de que
a Corte declarasse a responsabilidade internacional da Repblica Dominicana pela suposta violao aos artigos
3 (Direito ao Reconhecimento da Personalidade Jurdica), 8 (Garantias Judiciais), 19 (Direitos da Criana),
20 (Direito Nacionalidade), 24 (Igualdade perante a Lei) e 25 (Proteo Judicial) da Conveno Americana,
em conexo com os artigos 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) e 2 (Dever de Adotar Disposies de
Direito Interno) do mesmo instrumento convencional, em detrimento das crianas Dilcia Oliven Yean e Violeta
Bosico Co1 (doravante denominadas as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, as crianas Yean e Bosico,
as crianas Dilcia e Violeta, as crianas ou as supostas vtimas), em relao aos fatos ocorridos e aos
direitos violados desde 25 de maro de 1999, data na qual a Repblica Dominicana reconheceu a competncia
contenciosa da Corte.
3. A Comisso argumentou em sua demanda que o Estado, por meio de suas autoridades do Registro Civil, negou
s crianas Yean e Bosico a emisso de suas certides de nascimento, apesar de terem nascido no territrio do
Estado e de que a Constituio da Repblica Dominicana (doravante denominada a Constituio) estabelece o
princpio do ius soli para determinar quem cidado dominicano. A Comisso armou que o Estado obrigou as
supostas vtimas a permanecerem em uma situao de contnua ilegalidade e vulnerabilidade social, violaes
que adquirem uma dimenso mais grave quando se trata de menores, pois a Repblica Dominicana negou
s crianas Yean e Bosico seu direito nacionalidade dominicana e as manteve como aptridas at 25 de
setembro de 2001. Segundo a Comisso, a criana Violeta Bosico se viu impossibilitada de frequentar a escola
por um ano devido falta de documentos de identidade. A inexistncia de um mecanismo ou procedimento
1. Em 25 de maro de 1999, data na qual o Estado reconheceu a competncia contenciosa da Corte, Dilcia Yean tinha 2 anos de idade, e Violeta
Bosico tinha 14 anos de idade.
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para que um indivduo apele de uma deciso do Registro Civil perante o Juiz de Primeira Instncia, bem como
as aes discriminatrias dos funcionrios do Registro Civil, que no permitiram s supostas vtimas obterem
suas certides de nascimento, so igualmente alegadas pela Comisso como violaes a determinados direitos
consagrados na Conveno. Alm disso, a Comisso solicitou Corte que ordenasse ao Estado que conceda uma
reparao que represente uma plena satisfao pelas supostas violaes de direitos ocorridas em detrimento
das crianas. Ademais, pediu que o Estado adote as medidas legislativas ou de outro carter necessrias para
garantir o respeito aos direitos consagrados na Conveno e estabelea diretrizes que contenham requisitos
razoveis para o registro tardio de nascimento e no imponham requisitos excessivos nem discriminatrios,
com o objetivo de facilitar os registros das crianas dominicanas-haitianas. Finalmente, a Comisso requereu
Corte que ordenasse ao Estado o pagamento das custas e gastos razoveis resultantes da tramitao do caso na
jurisdio interna e perante os rgos do sistema interamericano.
II
Competncia
4. A Corte competente, nos termos dos artigos 62 e 63.1 da Conveno, para conhecer das excees preliminares
e eventuais mrito, reparaes e custas no presente caso, porque a Repblica Dominicana Estado Parte na
Conveno Americana desde 19 de abril de 1978 e reconheceu a competncia contenciosa da Corte em 25 de
maro de 1999 (pars. 100 a 108 e 132 infra).
III
5. Em 28 de outubro de 1998, as crianas Yean e Bosico, por meio do senhor Genaro Rincn Miesse2 e da senhora
Solain Pierre,3 coordenadora geral do Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas (doravante denominado
MUDHA), apresentaram uma denncia perante a Comisso Interamericana baseada na negao s [crianas
Yean e Bosico] de suas certides de nascimento que lhes permit[iriam] ter uma nacionalidade e um nome; [e
que] restringe [] o direito educao, j que, na Repblica [Dominicana], sem a certido de nascimento
impossvel frequentar a escola, entre outras coisas.
6. Em 27 de abril de 1999, a Comisso recebeu uma denncia enviada em ingls e um pedido de medidas cautelares,
apresentados pelo senhor Genaro Rincn Miesse, representante do MUDHA, pela senhora Mara Claudia Pulido,
representante do Centro pela Justia e o Direito Internacional (doravante denominado CEJIL), e pelas senhoras
Laurel Fletcher e Roxana Altholz, representantes da International Human Rights Law Clinic, School of Law (Boalt
Hall), University of California, Berkeley (doravante Clnica de Direito Internacional dos Direitos Humanos),
como representantes das peticionrias. Em 11 de junho de 1999, foi recebida a verso nal em espanhol da
denncia apresentada perante a Comisso Interamericana, na qual os representantes das peticionrias alegaram
a violao aos artigos 3, 17, 18, 19, 20, 21, 22, 23 e 24 da Conveno Americana, bem como dos artigos VI, VII,
VIII, XII, XVII, XIX, XX e XXIII da Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem (doravante denominada
a Declarao Americana), em funo de que negar-se a registrar as [crianas com] base [em] seu estado
legal e na origem de seus pais, constitui[u] uma violao a [seus] direitos [ e] exp[s] as [crianas] a perigos
imediatos e de longo prazo em termos de segurana pessoal e bem estar.
7. Em 7 de julho de 1999, a Comisso abriu o caso, transmitiu ao Estado as partes pertinentes da denncia, solicitou
informao a respeito dos fatos e, de acordo com o Regulamento da Comisso vigente naquele momento,
pediu que o Estado fornecesse qualquer elemento de juzo que permit[isse] [] apreciar se []ha[viam] sido
esgotados ou no os recursos da jurisdio interna no caso.
8. Em 27 de agosto de 1999, a Comisso solicitou Repblica Dominicana a adoo de medidas cautelares em
favor das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, com a nalidade de conceder imediatamente s [crianas] as
2. Este Tribunal nota que em seu passaporte o senhor Genaro aparece com os sobrenomes Rincn Miesse; entretanto, em diversos
documentos apresentados pelas partes, este senhor aparece com os sobrenomes Rincn Martnez, de modo que se considera que se trata
da mesma pessoa. Para efeitos da presente Sentena se usar o nome Genaro Rincn Miesse, como consta em seu passaporte.
3. Este Tribunal observa que na certido de nascimento a senhora Solain aparece com o sobrenome Pie; entretanto, em diversos documentos
apresentados pelas partes, esta senhora aparece com o sobrenome Pierre, de modo que se considera que se trata da mesma pessoa. Para
efeitos da presente Sentena se usar o nome Solain Pierre, como esta senhora o utiliza ou conhecida.
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DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO DAS CRIANAS YEAN E BOSICO VS. REPBLICA DOMINICANA
garantias necessrias dirigidas a evitar que pud[essem] ser expulsas do territrio dominicano e que Violeta
Bosica (sic) pud[esse] continuar frequentando normalmente a escola e recebendo a educao que se oferece s
demais crianas de nacionalidade dominicana.
9. Em 30 de agosto de 1999, o Estado solicitou informao Comisso Interamericana sobre as razes que [a]
levaram a [] solicitar medidas cautelares nesta oportunidade e no em uma data anterior ou posterior, bem
como sobre a ocorrncia de novos fatos que justicassem este pedido. Em 2 de setembro de 1999, a Comisso
informou ao Estado que a solicitao de medidas cautelares se referia a uma situao que reun[ia] os requisitos
de urgncia e veracidade, e necessidade de evitar que ocorressem danos irreparveis s pessoas.
10. Em 30 de setembro de 1999, depois da concesso de uma prorrogao de prazo, o Estado informou Comisso
que a Junta Central Eleitoral, organismo [] do qual dependem o Registro Civil e os Ociais do Estado Civil[, fez]
constar que no ha[via] sido habilitada a tratar do caso em questo, de maneira que [] ainda no ha[viam] sido
esgotados os recursos de jurisdio interna no caso, e anexou cpias de um ofcio, emitido em 27 de setembro
de 1999, pelo Presidente da Junta Central Eleitoral, dirigido ao Embaixador Encarregado da Diviso de Estudos
Internacionais, a respeito de uma comunicao emitida em 20 de setembro de 1999 pela senhora Thelma Bienvenida
Reyes, Ocial do Estado Civil, dirigida ao Encarregado de Inspetoria da Junta Central Eleitoral, e tambm uma lista
elaborada pela Junta Central Eleitoral, na qual se indicam 11 requisitos para o registro tardio de nascimento.
11. No mesmo dia 30 de setembro de 1999, o Estado informou, a respeito da adoo de medidas cautelares, que
no exist[ia] nenhuma possibilidade de que a Repblica Dominicana repatri[asse] um cidado haitiano que
esteja sob alguma condio de legalidade no pas, como so: a residncia legal, os refugiados, a permisso de
trabalho, [e] o visto vigente no pas[,] ou sob alguma das condies de tolerncia a imigrantes ilegais que [se]
estabeleceram[, tais como] cidados com um longo perodo de estadia ou com vnculos familiares com nacionais
dominicanos, e que a Direo Geral de Migrao reiterou aos departamentos correspondentes as disposies
que havia estabelecido nos processos de repatriao, enfatizando [] que no procedessem a repatriar as
[crianas Yean e Bosico] at que seja concludo o processo de vericao da autenticidade de seus argumentos.
12. Em 5 de outubro de 1999, a Comisso Interamericana realizou uma audincia sobre as medidas cautelares
adotadas no caso, na qual os representantes das peticionrias alegaram que as aes do [Estado] ha[viam]
deixado as crianas Dilcia e Violeta sem nacionalidade e as ha[viam] exposto ao perigo de uma expulso imediata
e arbitrria de seu pas natal. O Estado armou que nunca violou a lei nem negou o registro de nascimento[,
mas que] no havia sido cumprido o procedimento estabelecido [na lei] e acrescentou que tinha dvidas sobre
o esgotamento dos recursos internos.
13. Em 1 de novembro de 1999, a Comisso informou que se colocava disposio das partes interessadas com
o objetivo de alcanar uma soluo amistosa no caso.
14. Em 1 de dezembro de 1999, o Estado comunicou Comisso sua disposio de aceitar o mecanismo de soluo
amistosa e fez constar que ainda no ha[viam] sido esgotados os recursos internos.
15. Em 2 de dezembro de 1999, os representantes das peticionrias alegaram que ha[viam] esgotado os recursos
internos [e] ha[viam] cumprido as disposies da lei dominicana para recorrer da negao de registro [, j que
as crianas] apelaram da deciso perante o Promotor [, que a] rejeitou. Do mesmo modo, os representantes
das peticionrias alegaram que a Junta Central Eleitoral j ha[via] considerado e resolvido contra [o pedido de
registro das crianas] e, portanto, Dilcia e Violeta ha[viam] esgotado o discutvel processo de apelao perante
a [Junta Central Eleitoral].
16. Em 11 de janeiro de 2000, os representantes das peticionrias informaram que estavam de acordo em participar
no processo de soluo amistosa promovida pela Comisso.
17. Em 1 de maro de 2000, os representantes das peticionrias apresentaram uma proposta de soluo amistosa
perante a Comisso, na qual solicitaram determinadas medidas de satisfao, tais como, o registro de nascimento
das crianas, a mudana de requisitos para o registro tardio de nascimento para assegurar os direitos das
crianas dominicanas de ascendncia haitiana, a criao de um mecanismo interno de queixas por meio do
qual se resolvam as disputas de casos e a garantia do direito educao sem distino por nacionalidade. Alm
disso, no que se refere s indenizaes, solicitaram danos morais para as crianas e seus familiares, e danos
emergentes para os familiares das crianas.
18. Em 6 de maro de 2000, durante seu 106 Perodo Ordinrio de Sesses, a Comisso realizou uma audincia sobre
uma possvel soluo amistosa no caso. Naquela ocasio, os representantes das peticionrias reiteraram os pedidos
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que haviam apresentado em sua proposta de soluo amistosa e, ao nal da audincia, solicitaram Comisso dar por
concludo o referido procedimento de soluo amistosa. O Estado, por sua vez, armou que os casos das crianas Yean
e Bosico no eram isolados e que os recursos internos no haviam sido esgotados. Alm disso, o Estado manifestou
que os requisitos para o procedimento de registro impostos pela Lei n 659 sobre atos do Estado Civil, de 17 de julho
de 1944 (doravante denominada Lei n 659), no so discriminatrios e so de carter geral, j que se trata de uma
lei nacional, e que aceitar o pedido das crianas implicaria a violao legislao interna.
19. Em 6 de maro de 2000, o Estado apresentou um escrito no qual se referiu ao manifestado na audincia perante
a Comisso e armou que: a) inaceitvel para o [Estado] que as [crianas] pretendam obter a certido de
nascimento de uma maneira ilegal []; um registro tardio efetuado fora dos parmetros d[a Lei n 659] seria
de nulidade absoluta; b) os requisitos exigidos pe[la] Junta [Central Eleitoral] so obrigatrios para todas
as pessoas que se encontrem em territrio dominicano [e] a negao do registro efetuada pelo Promotor
[] esteve baseada [] no fato de que no haviam sido cumpridos os requisitos legais obrigatrios, e c)
o procedimento esgotado pelas [crianas] foi concludo com a Deciso da Promotoria do Distrito de Monte
Plata. A este respeito, o artigo 41 da Lei n 659 estabelece que [o] Ocial do Estado Civil que tenha recebido
um registro tardio de nascimento remeter imediatamente cpia certicada da certido ao Promotor do Distrito
Judicial correspondente, quem [] dar conhecimento ao Juzo de Primeira Instncia[, o qual dever] raticar o
ato ou no, mediante sentena ou Certido de registro tardio. [] Do anterior resulta bvio o no esgotamento
dos recursos internos no presente caso.
20. Em 2 de maio de 2000, os representantes das peticionrias expressaram que ha[viam] esgotado os recursos
internos procedentes [e que] est[avam] isentas de esgotar qualquer outro recurso perante a Junta Central Eleitoral
ou qualquer instituio dominicana, j que estes recursos no so adequados nem efetivos. Nesse sentido,
reiteraram que no h procedimento estabelecido por meio do qual se pode interpor uma apelao perante a
Junta Central Eleitoral, e mencionaram que o artigo 6 da Lei Eleitoral n 275-97, de 21 de dezembro de 1997,
especica que as decises da Junta Central Eleitoral so inapelveis, o que est conrmado na jurisprudncia
da Suprema Corte de Justia da Repblica Dominicana (doravante denominada Suprema Corte de Justia),
de modo que no h possibilidade de reviso judicial das decises da Junta Central Eleitoral. A respeito do
cumprimento do artigo 41 da Lei n 659, armaram, por um lado, que o recurso dirigido ao Promotor Pblico
foi o adequado diante da negativa do Ocial do Estado Civil em fornecer as certides de nascimento e, por outro
lado, que no h disposio legal que estabelea a obrigao ou possibilidade de apelar perante o Juzo de
Primeira Instncia, j que responsabilidade do Promotor a transmisso dos registros tardios ao referido juzo
e no h disposies que autorizem as [crianas] a realizar essa apresentao por si mesmas.
21. Em 19 de junho de 2000, o Estado armou que o recurso [] ao Promotor [constituiu] um erro de procedimento,
quando o procedimento correto o estabelecido pelo [a]rtigo 41 da [Lei No.] 659 e que, se os representantes
descartam a competncia da Junta Central Eleitoral para conhecer do assunto, deve[riam] ento recorrer aos
Tribunais Ordinrios.
22. Em 22 de fevereiro de 2001, durante seu 110 Perodo Ordinrio de Sesses, a Comisso aprovou o relatrio n
28/01, no qual declarou a admissibilidade do caso e decidiu proceder considerao do mrito. A este respeito,
a Comisso armou que
os peticionrios carecem de legitimao para iniciar um processo judicial, j que devem requer-lo
ao Promotor, segundo o artigo 41 da Lei 659. Por outro lado, das alegaes que constam nos autos
se demonstra que o Promotor no informou o juiz de primeira instncia para que este iniciasse a
investigao dirigida a conceder a certido tardia de nascimento das crianas Yean e Bosico, tal e como
estabelece o mesmo artigo 41 da Lei [No.] 659.
[] No presente caso, o Estado no demonstrou de maneira precisa qual ou quais seriam os recursos
idneos e ecazes que deveriam ter sido esgotados pelos peticionrios.
[] o Estado no demonstrou que as decises administrativas emitidas pelo Promotor ou pela
Junta Central Eleitoral sejam suscetveis de recurso idneo dirigido a modic-las; nem controverteu
a alegao dos peticionrios quanto falta de mecanismos que permitam aos demandantes apelar
diretamente.
[] A Comisso consider[ou] que os peticionrios esgotaram os recursos expressamente previstos na
normativa de direito interno vigente, tal e como estabelece a Conveno Americana em seu artigo 46(1).
Alternativamente, no existem recursos idneos na jurisdio interna que devam ser esgotados antes
de recorrer instncia internacional, de modo que no presente caso se aplica a exceo ao esgotamento
dos recursos internos prevista no artigo 46(2)(a).
72
23. Em 17 de abril de 2001, os representantes indicaram que no tinham interesse em participar em uma soluo
amistosa no caso e que desejavam que fosse celebrada uma audincia para discutir o mrito do assunto.
24. Em 24 de agosto de 2001, a Comisso celebrou uma reunio na Repblica Dominicana com a participao dos
representantes e do Estado, com o propsito de alcanar uma soluo amistosa. Em 27 de agosto de 2001, a
Comisso convocou uma audincia sobre o mrito do caso.
25. Em 1 de outubro de 2001, o Estado informou Comisso que, aceitando a soluo amistosa proposta pela
Comisso, ha[via] resolvido conceder as certides de nascimento s crianas e anexou cpias dos extratos das
certides de nascimento em nome das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico. Ambas as certides foram emitidas
em 25 de setembro de 2001.
26. Em 17 de outubro de 2001, os representantes informaram Comisso que apesar de a emisso das certides
de nascimento das crianas por parte do Estado ter sido um passo importante, consideravam que esta ao no
constitua uma soluo amistosa no presente caso, j que durante a audincia de 6 de maro de 2000 nenhum
dos pontos por eles propostos foram considerados pelo Estado.
27. Em 15 de novembro de 2001, durante seu 113 Perodo Ordinrio de Sesses, a Comisso celebrou uma
audincia sobre o mrito do caso. O Estado armou que no existe uma poltica de discriminao por motivos
de raa ou de origem tnica na Repblica Dominicana e reiterou que os recursos internos no ha[viam] sido
esgotados no presente caso. Ademais, o Estado expressou que ha[via] cumprido o pedido dos peticionrios
de proporcionar a Dilcia e a Violeta suas certides de nascimento, de modo que no mais subsiste a situao
que motivou a denncia perante a Comisso. Por sua vez, os representantes das peticionrias armaram na
audincia que o dano causado s crianas como consequncia do procedimento discriminatrio de registro, bem
como por terem vivido como aptridas por mais de quatro anos, no ser remediado pela entrega das certides
de nascimento por parte do Estado e que esta atitude no representa um acordo amistoso, j que esta proposta
compreendia a adoo de outras medidas, tais como o reconhecimento pblico das violaes, a indenizao das
crianas pelos danos causados por sua situao de aptridas e a adoo de medidas de no repetio.
28. Em 31 de janeiro de 2002, depois da concesso de uma prorrogao de prazo, o Estado apresentou um escrito
no qual armou que, no interesse de dar uma soluo amistosa ao caso e satisfazer o requerimento fundamental
dos peticionrios, concedeu s [crianas Yean e Bosico] as certides de nascimento solicitadas [], apesar
de os peticionrios [] no terem concludo o processo perante o Promotor [] nem terem recorrido a um
tribunal de primeira instncia ou Junta Central Eleitoral. A este respeito, o Estado armou que [n]o existe
nenhuma disposio na legislao dominicana que impea o acesso a estas instncias [e que] o que a lei no
probe, est permitido.
29. Em 6 de maro de 2003, durante seu 117 Perodo Ordinrio de Sesses, a Comisso aprovou o relatrio n
30/03 sobre o mrito do caso e recomendou ao Estado:
a) Estabelecer diretrizes que contenham requisitos razoveis e no imponham sobrecargas excessivas
nem discriminatrias, a m de facilitar o registro das crianas dominicanas-haitianas perante os
Cartrios do Registro Civil.
b) Estabelecer um procedimento que permita aplicar os requisitos da maneira como se arma no inciso
a) para a obteno de certides tardias de nascimento das pessoas nascidas no territrio dominicano.
c) Criar um mecanismo jurdico que permita aos indivduos, em caso de controvrsia, apresentar suas
denncias diretamente perante a instncia judicial, a m de que suas queixas sejam revisadas por um
rgo judicial, independente e imparcial.
d) Que este mecanismo proveja um recurso simples, rpido e econmico s pessoas que carecem de
certides de nascimento.
e) Adotar as medidas necessrias para que as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, bem como suas mes
Leonidas Yean e Tiramen Bosico Co, recebam reparao adequada e oportuna, e o reconhecimento
pblico pelas violaes de seus direitos humanos, contidos nos artigos 1, 2, 3, 8, 19, 20, 24 e
25 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e [no] artigo XII da Declarao Americana
dos Direitos e os Deveres do Homem. Ao fazer esta recomendao, a Comisso reconhe[ceu] que
o Estado realizou esforos para remediar a situao, porm algumas medidas ainda permanecem
pendentes.
f) Adotar as medidas necessrias para prevenir que estes fatos voltem a se repetir no futuro.
30. Em 11 de maro de 2003, a Comisso transmitiu ao Estado o relatrio anteriormente indicado e concedeu-
73
lhe um prazo de dois meses, contado a partir da data da transmisso da comunicao, para que informasse
sobre as medidas adotadas para cumprir as recomendaes. Nesse mesmo dia, a Comisso comunicou aos
representantes das peticionrias a emisso do relatrio n 30/03 sobre o mrito do caso e solicitou-lhes que
apresentassem, no prazo de um ms, sua posio a respeito da pertinncia de que o caso fosse submetido
Corte Interamericana.
31. Em 21 de abril de 2003, os representantes das peticionrias, depois de uma prorrogao de prazo de quinze dias,
solicitaram Comisso que submetesse o caso Corte.
32. Em 5 de junho e 3 de julho de 2003, depois da concesso de uma prorrogao de prazo, o Estado apresentou
seu escrito sobre as medidas adotadas para dar cumprimento s recomendaes estabelecidas no relatrio n
30/03 sobre o mrito do caso. O Estado armou que no descumpriu as devidas garantias de que as crianas
tivessem uma nacionalidade, porque estas, ainda no caso de no serem dominicanas, seriam em todo caso de
nacionalidade haitiana. Assinalou que as peticionrias no apresentaram [] sua demanda perante o tribunal
competente ratione materiae, que [] era o Juzo de Primeira Instncia [], o qual poderia ter conhecido de
uma ao de reclamao de estado civil e, que tambm conhece dos assuntos de nacionalidade []. Alm do
mais, o Estado assinalou que as crianas no acudiram prpria Junta Central Eleitoral, que o rgo superior
hierrquico que tem sob sua responsabilidade os Cartrios do Estado Civil. O Estado argumentou que no
violou os direitos contidos nos artigos 1, 2, 3, 8, 19, 20, 24 e 25 da Conveno Americana [ nem] o direito
educao, consagrado no artigo XII da Declarao Americana []. Por ltimo, informou a respeito dos atuais
requisitos para a obteno da certido tardia que o passaporte p[oderia] ser um documento de identicao e
anexou o projeto de lei que modicaria a Lei n 659 e facilitaria o procedimento de registro civil.
IV
33. Em 11 de julho de 2003, a Comisso apresentou a demanda perante a Corte.
34. A Comisso designou como seus delegados Susana Villarn e Santiago Cantn e, como seus assessores
jurdicos, Bertha Santhoscoy e Ariel Dulitzky.4 Alm disso, indicou os nomes dos denunciantes originais, a saber:
Viviana Krsticevic e Roxanna Altholz, representantes do CEJIL, e Laurel Fletcher, representante da Clnica de
Direito Internacional dos Direitos Humanos.
35. Em 12 de agosto de 2003, a Secretaria da Corte (doravante denominada a Secretaria), aps o exame preliminar
da demanda realizado pelo Presidente da Corte (doravante denominado o Presidente), noticou-a ao Estado,
com seus anexos, e informou-lhe sobre os prazos para contest-la e para designar sua representao no
processo. Igualmente, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente, informou ao Estado sobre seu direito de
designar um juiz ad hoc.
36. Em 11 de agosto de 2003, segundo o disposto no artigo 35.1.d e 35.1.e do Regulamento, a Secretaria noticou
a demanda ao MUDHA, ao CEJIL, e Clnica de Direito Internacional dos Direitos Humanos, em sua condio de
representantes das supostas vtimas e seus familiares5 (doravante denominados os representantes) e informoulhes sobre o prazo para a apresentao do escrito de peties, argumentos e provas (doravante denominado
escrito de peties e argumentos).
37. Em 5 de setembro de 2003, o Estado designou como Juza ad hoc a Embaixadora Rhadys Abreu de Polanco e
armou que [suas] funes no so incompatveis com o cargo de juza ad hoc. Alm disso, o Estado designou
como Agente o senhor Jos Marcos Iglesias Iigo, Ministro Conselheiro, e como Agente Assistente a senhora
Anabella de Castro, Ministra Conselheira e Encarregada de Direitos Humanos.6
38. Em 13 de outubro de 2003, depois da concesso de uma prorrogao de prazo, os representantes apresentaram
seu escrito de peties e argumentos. Os representantes alegaram, alm dos direitos indicados pela Comisso
Interamericana na demanda, que o Estado supostamente violou tambm os direitos consagrados nos artigos 17
(Proteo Famlia), 18 (Direito ao Nome) e 26 (Desenvolvimento Progressivo) da Conveno Americana, em
relao aos artigos 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) e 2 (Dever de Adotar Disposies de Direito Interno)
4. Durante o trmite do presente caso a Comisso realizou mudanas na designao de seus representantes perante a Corte.
5. Durante o trmite do presente caso os representantes realizaram mudanas na designao de seus representantes perante a Corte.
6. Durante o trmite do presente caso o Estado realizou mudanas na designao de seus representantes perante a Corte.
74
da mesma Conveno. Ademais, solicitaram que a Corte ordenasse ao Estado que adote determinadas medidas
de reparao e reembolse as custas e gastos. Posteriormente, nas alegaes nais escritas apresentadas em 14
de abril de 2005, os representantes indicaram que o Estado violou os artigos 5 (Direito Integridade Pessoal) e
12 (Liberdade de Conscincia e de Religio) da Conveno Americana (par. 49 infra).
39. Em 13 de novembro de 2003, o Estado apresentou seu escrito de excees preliminares, contestao da
demanda e observaes ao escrito de peties e argumentos (doravante denominado escrito de contestao da
demanda), por meio do qual interps duas excees preliminares, as quais denominou [] no esgotamento
dos recursos da jurisdio interna do Estado [] e [n]o cumprimento [da] Soluo Amistosa apresentada
pela Comisso e aceita pelo Estado []. Posteriormente, durante a audincia pblica, o Estado argumentou a
exceo preliminar de falta de competncia ratione temporis.
40. Em 19 de novembro de 2003, os representantes apresentaram um pedido de impedimento da nomeao por
parte do Estado [] da Embaixadora Rhadys I. Abreu de Polanco, como Juza ad hoc desta [] Corte, e
armaram a existncia de uma incompatibilidade e de conito de interesses. Em 19 de dezembro de 2003, a
senhora Rhadys I. Abreu de Polanco apresentou uma nota na qual rejeitou o impedimento sua nomeao como
Juza ad hoc. Em 19 de dezembro de 2003, a Comisso enviou suas observaes ao escrito de impedimento da
Juza ad hoc e solicitou que a Corte proced[esse] a resolver a incompatibilidade e o impedimento da referida
senhora para o exerccio do cargo de Juza ad hoc.
41. Em 4 de maio de 2004, a Corte emitiu uma Resoluo na qual resolveu que a participao da senhora Rhadys
Iris Abreu de Polanco no procedimento perante a Comisso Interamericana em relao ao presente caso constitui
uma causa de impedimento para o exerccio do cargo de Juza ad hoc, de maneira que convidou o Estado a
designar outro juiz ad hoc em um prazo de 30 dias, o que a Repblica Dominicana no fez.
42. Em 21 de janeiro de 2004, depois da concesso de uma prorrogao de prazo, a Comisso e os representantes
apresentaram seus respectivos escritos de alegaes sobre as excees preliminares interpostas pela Repblica
Dominicana, nos quais solicitaram Corte que as rejeitasse e que continuasse com a tramitao do presente
caso em sua etapa de mrito.
43. Em 10 de janeiro de 2005, o Estado designou a Embaixadora Rhadys I. Abreu de Polanco como Agente Assistente
no presente caso.
44. Em 31 de janeiro de 2005, o Presidente emitiu uma Resoluo mediante a qual requereu, de acordo com o artigo
47.3 do Regulamento, que as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, as senhoras Tiramen Bosico Co, Teresa
Tucent Mena (nota 45 infra) e Leonidas Oliven Yean, e o senhor Samuel Martnez, propostos pela Comisso
e pelos representantes, as primeiras cinco como testemunhas e o ltimo como perito, apresentassem suas
declaraes e parecer por meio de declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavits).
Alm disso, concedeu um prazo improrrogvel de sete dias, contado a partir da recepo dos afdavits, para
que o Estado apresentasse as observaes que considerasse pertinentes. Por sua vez, o Presidente convocou
a Comisso, os representantes e o Estado para uma audincia pblica que seria celebrada na sede da Corte,
a partir de 14 de maro de 2005, para escutar suas alegaes sobre as excees preliminares e eventuais
mrito, reparaes e custas, e receber os testemunhos do senhor Genaro Rincn Miesse e das senhoras
Amada Rodrguez Guante, Thelma Bienvenida Reyes, e as percias do senhor Frederick John Packer e da
senhora Dbora E. Soler Munczek, propostos pela Comisso, pelos representantes e pelo Estado, segundo o
caso. Ademais, informou-se s partes que contavam com um prazo at 14 de abril de 2005 para apresentar
suas alegaes nais escritas.
45. Em 15 de fevereiro de 2005, os representantes apresentaram as declaraes autenticadas prestadas pelas seis
pessoas indicadas no pargrafo anterior.
46. Em 23 de fevereiro de 2005, o Estado observou, a respeito das declaraes apresentadas pelos representantes,
que exist[iam] contradies entre os fatos expostos e as provas que constam perante [a Corte], e que o Estado
se reserva[va] o direito de fazer um detalhamento dos mesmos na audincia pblica a celebrar-se nos dias 14
e 15 de maro [de 2005], [e armou] que a ausncia da[s supostas vtimas] romperia o equilbrio processual,
desnaturalizando o procedimento contraditrio da audincia pblica.
47. Nos dias 14 e 15 de maro de 2005, a Corte recebeu em audincia pblica as declaraes das testemunhas e
os pareceres dos peritos propostos pelas partes, e escutou as alegaes da Comisso, dos representantes e do
Estado, sobre as excees preliminares e eventuais mrito, reparaes e custas, da Comisso Interamericana,
75
dos representantes e do Estado. Compareceram perante a Corte: a) pela Comisso Interamericana: os senhores
Ariel Dulitzky e Juan Pablo Albn, e a senhora Lilly Ching, assessores jurdicos; b) pelos representantes: a
senhora Laurel Fletcher, da Clnica de Direito Internacional dos Direitos Humanos, a senhora Solain Pierre e o
senhor Moiss Medina Moreta, do MUDHA, e as senhoras Viviana Krsticevic, Roxanna Althoz e Alejandra Nuo,
do CEJIL, e c) pelo Estado: os senhores Jos Marcos Iglesias Iigo, Agente, a senhora Rhadys I. Abreu de
Polanco, Agente Assistente, os senhores Julio Csar Castaos Guzmn e Adonai Medina, assessores, e o senhor
Rafael Gonzlez, assistente. Alm disso, compareceram como testemunhas: o senhor Genaro Rincn Miesse,
proposto pela Comisso e pelos representantes, e as senhoras Amada Rodrguez Guante e Thelma Bienvenida
Reyes, propostas pelo Estado, e compareceram como peritos: a senhora Dbora E. Soler Munczek e o senhor
Frederick John Packer, propostos pela Comisso e pelos representantes.
48. Em 14 de maro de 2005, os representantes apresentaram alguns documentos que indicaram como provas
supervenientes, de acordo com o artigo 43.3 (sic) do Regulamento.
49. Em 14 de abril de 2005, os representantes apresentaram suas alegaes nais em ingls, juntamente com
seus respectivos anexos, e, em 28 de abril de 2005, remeteram a traduo ao espanhol do referido escrito. Em
14 de abril de 2005, o Estado remeteu suas alegaes nais escritas e seus anexos. Em 15 de abril de 2005, a
Comisso apresentou suas alegaes nais escritas.
50. Em 3 de agosto de 2005, a Secretaria, seguindo instrues do Presidente, requereu Comisso, aos representantes
e ao Estado, de acordo com o artigo 45.1 do Regulamento, o envio dos seguintes documentos como prova para
melhor decidir: a Resoluo da Junta Central Eleitoral n 5-88, de 8 de junho de 1988; a Lei n 8-92, de 13
de abril de 1992, [e uma cpia d]os documentos juntados pelos senhores Genaro Rincn e Marcelino da Cruz
como anexos ao documento de demanda com pedido de autorizao de certides tardias, apresentado em 11
de setembro de 1997 perante o Honorvel Magistrado Procurador do Juzo de Primeira Instncia do Distrito
Judicial de Monte Plata.
51. Em 16, 17 e 26 de agosto de 2005, o Estado, os representantes e a Comisso apresentaram alguns dos
documentos requeridos pela Secretaria como prova para melhor decidir.
52. Em 5 de setembro de 2005, o Estado apresentou um escrito de observaes aos documentos enviados pelos
representantes em 17 de agosto de 2005, juntamente com alguns anexos, com o m de [ajudar a Corte a]
melhor decidir.
***
53. Nos dias 31 de janeiro, 15 e 25 de fevereiro, 2, 14 e 25 de maro, 1, 13 e 14 de abril, e 3 de junho de 2005, a
Corte recebeu diversos amici curiae das seguintes pessoas, organizaes e instituies:
a) Centre on Housing Rights and Evictions (COHRE);
b) Associao Civil de Centros Comunitrios de Aprendizagem (CECODAP);
c) Comit Latino-Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM);
d) Minority Rights Group International (MRG);
e) Professora Katarina Tomasevski;
f) Secretaria Ampliada da Rede de Encontro Dominicano Haitiano Jacques Viau (RED), formada pelo
Centro Cultural Dominicano Haitiano (CCDH), o Movimento Sociocultural dos Trabalhadores Haitianos
(MOSCTHA), o Servio Jesuta de Refugiados e Migrantes (SRJM-RD), o Centro Dominicano de
Pesquisa Jurdica (CEDAIL) e a Associao Pr-Desenvolvimento da Mulher e do Meio Ambiente, Inc.
(APRODEMA);
g) Comparative International Education Society (CIES);
h) Themis Foundation, em cooperao com a University of Ottawa School of Law;
i) Open Society Justice Initiative, e
j) Centro de Estudos Legais e Sociais (CELS), Servio de Apoio e Orientao a Imigrantes e Refugiados
(CAREF), Clnica Jurdica para os Direitos de Imigrantes e Refugiados (Faculdade de Direito da
Universidade de Buenos Aires, CELS e CAREF) e senhor Christian Courtis, Professor da Universidade
de Buenos Aires e do Instituto Tecnolgico Autnomo do Mxico.
76
54. Nos dias 4 e 15 de abril, e 7 de junho de 2005, a Secretaria transmitiu cpias dos referidos amici curiae
Comisso, aos representantes, ao Estado e s pessoas, organizaes ou instituies.
V
Excees Preliminares
55. O Estado interps as seguintes excees preliminares: o [] no esgotamento dos recursos da jurisdio
interna do Estado [] e o [n]o cumprimento [da] Soluo Amistosa apresentada pela Comisso e aceita
pelo Estado [] no escrito de contestao da demanda. Posteriormente, na audincia pblica celebrada nos
dias 14 e 15 de maro de 2005 na sede da Corte, o Estado argumentou como exceo preliminar a [f]alta de
competncia ratione temporis da Corte.
***
Primeira Exceo Preliminar

No esgotamento dos recursos da jurisdio interna do Estado
Alegaes do Estado
56. O Estado argumentou que:
a) Esta exceo preliminar foi interposta oportunamente perante a Comisso Interamericana nas primeiras
etapas do procedimento, como demonstram, entre outros, os documentos e comunicaes produzidas
pelo Estado[, tais como] a nota de 28 de setembro de 1999 [apresentada Comisso em 30 de setembro
de 1999; a] ata d[a] audincia [celebrada em] 5 de outubro de 1999 [] na sede da [Comisso e a] nota
de 22 de novembro de 1999 [apresentada Comisso em 1 de dezembro de 1999]. Ainda que esta
exceo tenha sido rejeitada pela Comisso, a Corte tem competncia para dela conhecer;
b) O recurso interno mais adequado no caso o recurso hierrquico existente dentro do direito
administrativo, estabelecido no artigo 1 da Lei n 1494, de 2 de agosto de 1947. Este recurso deve ser
apresentado perante a instncia administrativa superior quela que produziu a suposta violao, neste
caso, a Junta Central Eleitoral. Este recurso no foi interposto pelas supostas vtimas;
c) A participao do Promotor faz parte do processo de registro tardio e no constitui uma instncia
perante a qual se deve apresentar um recurso. Quando se realiza o processo perante o Ocial do
Estado Civil, este (no as partes) refere o expediente ao Promotor para que emita sua opinio e o
tribunal de primeira instncia, mediante sentena, ratic[a] ou no essa certido tardia. A ao
apresentada pelos representantes em 11 de setembro de 1997 perante o Promotor do Distrito Judicial
da Provncia de Monte Plata no pressupe a interposio de um recurso hierrquico. Esta ao possui
unicamente uma capacidade consultiva nestes processos, a m de realizar uma recomendao ao juzo
de primeira instncia que seja designado para o conhecimento do procedimento de registro tardio;
d) As supostas vtimas no esgotaram o recurso de reconsiderao perante o Ocial do Estado Civil nem
levaram o assunto diretamente ao juzo de primeira instncia, que tem competncia para intervir em
tudo o que for relacionado com o direito das pessoas;
e) As supostas vtimas tampouco interpuseram uma ao de amparo, a qual existe na Repblica
Dominicana desde 1978, em razo da raticao pelo Estado da Conveno Americana. Em 1999 a
Suprema Corte de Justia, mediante sentena estabelec[eu] que o procedimento para os recursos
de amparo ser o mesmo dos processos em matria civil; entretanto, com anterioridade a este
pronunciamento, vrios tribunais j haviam conhecido de recursos de amparo;
f) As supostas vtimas no interpuseram o recurso de inconstitucionalidade contra a norma que lhes
negou o acesso ao reconhecimento de sua nacionalidade, e
g) A Corte deve se declarar incompetente para conhecer do presente caso, j que dentro do Estado
existem os mecanismos e as oportunidades idneas para a resoluo do presente conito.
Alegaes da Comisso
57. A Comisso Interamericana armou que:
77
a) Os artigos 46 e 47 da Conveno Americana dispem que corresponde Comisso, como rgo

principal do sistema, determinar a admissibilidade ou inadmissibilidade de uma petio;
b) Os argumentos apresentados pelo Estado em relao falta de esgotamento dos recursos internos so
extemporneos e infundados e buscam retroceder o procedimento etapa prvia de admissibilidade
da petio, a qual est concluda, posto que a Comisso considerou, em estrito apego ao contraditrio,
os argumentos de ambas as partes, a informao e a documentao contida nos autos, e decidiu
declarar o caso admissvel pelos fundamentos contidos no Relatrio de Admissibilidade;
c) A nova posio proposta sobre o esgotamento de recursos internos por parte do Estado, na qual
armou que os recursos hierrquicos, de amparo e de inconstitucionalidade, os quais no foram
indicados na etapa de admissibilidade perante a Comisso, so os recursos existentes, continua
sendo improcedente, j que extempornea. O Estado no proporcionou a prova da efetividade destes
recursos e limitou-se a mencionar sua existncia;
d) A respeito do recurso hierrquico perante a Junta Central Eleitoral, de natureza administrativa, a
legislao dominicana no prev a possibilidade de que as pessoas a quem seja negado o registro
tardio de nascimento possam apresentar um recurso de apelao ou de reconsiderao perante
a Junta Central Eleitoral. Dado que no havia sido possvel superar os requisitos de mrito para a
obteno do registro tardio de nascimento, e em considerao de que a Junta Central Eleitoral no
considera pedidos de registro que no anexem a documentao exigida, um eventual recurso perante
este organismo no teria resultado ecaz;
e) No momento dos fatos deste caso, no existia na legislao uma disposio que permitisse a um
particular apelar a deciso do Promotor perante um juzo de primeira instncia. Segundo a Lei n 659,
o Promotor o responsvel por apresentar as certides tardias perante o juzo de primeira instncia e,
no presente caso, isso no ocorreu. O pedido de registro tardio foi rejeitado pelo Promotor em 20 de
julho de 1998, o que encerrou a possibilidade da resoluo do problema, j que as supostas vtimas
no se encontravam legitimadas para iniciar um processo judicial dirigido a reverter a deciso da
autoridade administrativa;
f) Na poca dos fatos, a lei dominicana no estabelecia um recurso de amparo. Em 24 de fevereiro de
1999, quase dois anos depois da rejeio do registro das supostas vtimas, a Corte Suprema de Justia
criou o recurso de amparo, por via jurisprudencial, o qual pode ser interposto em um prazo de 15 dias
depois do suposto ato lesivo. No se pode exigir o esgotamento de um recurso que no se encontra
expressamente previsto na legislao;
g) O recurso de inconstitucionalidade de carter extraordinrio e, como regra geral, devem ser esgotados
unicamente os recursos idneos para proteger a situao jurdica infringida. A procedncia deste recurso
contra atos administrativos foi determinada pela Corte Suprema de Justia em 8 de agosto de 1998;
h) Durante a audincia pblica perante a Corte sobre o caso, o Estado invocou o no esgotamento do
recurso de reconsiderao perante o Cartrio do registro civil e do recurso direto, por plenitude de
jurisdio, perante um juzo de primeira instncia. No entanto, em virtude do princpio do estoppel, o
Estado estava impedido de argumentar pela primeira vez sobre estes recursos na referida audincia, e
i) A discusso sobre se dentro do Estado existem recursos efetivos e adequados que as partes se
abstiveram de interpor, proposta pelo Estado como exceo preliminar, um dos elementos da
controvrsia de mrito submetida Corte, de modo que a resoluo desta matria, no corresponde
natureza de uma exceo preliminar.
Alegaes dos representantes
58. Os representantes alegaram que:
a) De acordo com os artigos 46 e 47 da Conveno Americana, a Comisso possui as faculdades para
determinar a admissibilidade ou no de uma petio e decidir a respeito do esgotamento dos recursos
internos. Uma vez que a Comisso adotou uma determinao sobre a admissibilidade do caso, mediante
prvia anlise dos argumentos das partes, esta deciso de carter denitivo e indivisvel;
b) A Repblica Dominicana no argumentou a falta de esgotamento de recursos internos de forma clara
durante as primeiras etapas do procedimento perante a Comisso. A este respeito, cabe indicar que o
Estado ofereceu vrias respostas durante a etapa de admissibilidade perante a Comisso, tais como a
de 30 de setembro de 1999, de 22 de novembro de 1999, apresentada Comisso em 1 de dezembro
78
c)
d)
e)
f)
de 1999, e a de 7 de junho de 2000, apresentada Comisso em 19 de junho de 2000, nas quais

sustentou que no haviam sido esgotados os recursos internos e que as crianas deveriam recorrer
Junta Central Eleitoral e aos tribunais ordinrios, e em nenhum momento mencionou o recurso de
amparo nem o recurso de inconstitucionalidade;
Os recursos hierrquicos existentes dentro do direito administrativo dominicano, de amparo e de
inconstitucionalidade, no eram adequados nem ecazes, e foram alegados extemporaneamente;
A Junta Central Eleitoral a autoridade administrativa responsvel por realizar os registros, uma
apelao informal perante este organismo no constitui um recurso efetivo, tendo em vista que
um processo discricionrio. A Junta Central Eleitoral um rgo autnomo que profere decises de
nica instncia, que no possui procedimentos formais e no publicou regulamentos ou promulgou
procedimentos mediante os quais os solicitantes possam pedir uma reviso das decises adversas
dos Ociais do Estado Civil. Alm disso, a lei no concede poderes Junta Central Eleitoral para
considerar casos individuais decididos pelos Ociais do Estado Civil. O nico recurso para apelar da
rejeio de um pedido de registro estabelecido pela lei vigente no momento em que ocorreram os fatos
era a apelao perante o Promotor;
Na Repblica Dominicana o recurso de amparo no est expressamente regulamentado em nenhuma
lei. parte do direito positivo a partir da sentena da Suprema Corte de Justia de 24 de fevereiro de
1999. O Estado no demonstrou a eccia deste recurso; e
O Estado no provou a efetividade do recurso de inconstitucionalidade, j que no est regulamentado.
59. A Conveno Americana estabelece que a Corte exera uma jurisdio plena sobre todas as questes relativas a
um caso sujeito a seu conhecimento, inclusive sobre os pressupostos processuais nos quais se fundamenta a
possibilidade de exercer sua competncia.7
60. O artigo 46.1.a da Conveno dispe que, para determinar a admissibilidade de uma petio ou comunicao
apresentada perante a Comisso Interamericana, de acordo com os artigos 44 ou 45 da Conveno, necessrio
que tenham sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, segundo os princpios do Direito
Internacional geralmente reconhecidos.8 O anterior signica que estes recursos no apenas devem existir
formalmente, mas tambm devem ser adequados e efetivos, como se observa das excees contempladas no
artigo 46.2 da Conveno.9
61. A Corte j estabeleceu critrios claros que devem ser cumpridos sobre a interposio da exceo de falta de
esgotamento dos recursos internos. Dos princpios do Direito Internacional geralmente reconhecidos, aos quais
se refere a regra do esgotamento dos recursos internos, decorre, em primeiro lugar, que o Estado demandado
pode renunciar de forma expressa ou tcita invocao dessa regra. Em segundo lugar, para que seja considerada
oportuna, a exceo de no esgotamento de recursos internos deve ser proposta na etapa de admissibilidade do
procedimento perante a Comisso, ou seja, antes de qualquer considerao quanto ao mrito; se no for assim,
presume-se que o Estado renuncia tacitamente a valer-se dela. Em terceiro lugar, a Corte indicou que a falta de
esgotamento de recursos uma questo de pura admissibilidade e que o Estado que a alega deve indicar os
recursos internos que se deve esgotar e demonstrar que estes recursos so adequados e efetivos.10
62. No presente caso, o Estado props trs abordagens distintas em relao ao no esgotamento dos recursos
internos. Durante o procedimento de admissibilidade perante a Comisso, limitou-se a indicar que os recursos
internos no haviam sido esgotados porque a Junta Central Eleitoral [] no ha[via] sido chamada a conhecer
do caso e que os representantes dever[iam] [] recorrer aos Tribunais Ordinrios (pars. 10 e 21 supra).
Durante o trmite sobre o mrito do assunto perante a Comisso, em 31 de janeiro de 2002, o Estado armou
que as supostas vtimas no concluram o processo perante o Promotor [] nem recorreram a um tribunal de
primeira instncia ou Junta Central Eleitoral (par. 28 supra). Finalmente, j no procedimento perante a Corte,
7. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz. Excees Preliminares. Sentena de 23 de novembro de 2004. Srie C N 118, par. 133; Caso Tibi. Sentena
de 7 de setembro de 2004. Srie C N 114, par. 47, e Caso Juan Humberto Snchez. Sentena de 7 de junho de 2003. Srie C N 99, par. 65.
8. Cf. Caso da Comunidade Moiwana. Sentena de 15 de junho de 2005. Srie C N 124, par. 48; Caso Tibi, nota 7 supra, par. 48, e Caso Herrera
Ulloa. Sentena de 2 de julho de 2004. Srie C N 107, par. 80.
9. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz. Excees Preliminares, nota 7 supra, par. 134; Caso Tibi, nota 7 supra, par. 50, e Caso da Comunidade
Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Excees Preliminares. Sentena de 1 de fevereiro de 2000. Srie C N 66, par. 53.
10. Cf. Caso da Comunidade Moiwana, nota 8 supra, par. 49; Caso das Irms Serrano Cruz. Excees Preliminares, nota 7 supra, par. 135, e
Caso Tibi, nota 7 supra, par. 49.
79
o Estado argumentou, em seu escrito de contestao da demanda, que no haviam sido esgotados os recursos
hierrquicos, de amparo e de inconstitucionalidade e, na audincia pblica, armou que estava pendente de se
esgotar o recurso de reconsiderao perante o Ocial do Estado Civil e perante o juzo de primeira instncia.
63. A respeito do indicado pela Repblica Dominicana, em seu relatrio de Admissibilidade n 28/01, emitido em
22 de fevereiro de 2001, a Comisso armou, por um lado, que o Estado no demonstrou que as decises
administrativas emitidas pelo Promotor ou pela Junta Central Eleitoral fossem suscetveis de recurso idneo
para modic-las e tampouco demonstrou a existncia de mecanismos que permitam aos demandantes apelar
diretamente a estes rgos. Consequentemente, assinalou que no existem na jurisdio interna recursos
idneos relativos ao procedimento de registro tardio de nascimento que devam ser esgotados. Por outro lado,
a Comisso armou que, segundo a legislao dominicana, as supostas vtimas careciam de legitimao para
iniciar um processo judicial, j que o Promotor quem deve requer-lo, de acordo com o artigo 41 da Lei n 659,
e que no presente caso o Promotor no se apresentou ao Juiz de Primeira Instncia para que este iniciasse a
investigao dirigida a conceder a certido tardia de nascimento s supostas vtimas.
64. De acordo com os critrios citados anteriormente (pars. 60 e 61 supra), a Corte considera que o Estado, ao no
indicar expressamente durante o procedimento de admissibilidade perante a Comisso Interamericana quais
seriam os recursos idneos e efetivos que deveriam ter sido esgotados, renunciou implicitamente a um meio
de defesa que a Conveno Americana estabelece em seu favor e incorreu em admisso tcita da inexistncia
destes recursos ou de seu oportuno esgotamento.11 Em funo do anterior, o Estado estava impedido de alegar
o no esgotamento dos recursos hierrquicos, de amparo, de inconstitucionalidade, e de reconsiderao perante
o Ocial do Estado Civil e perante o juzo de primeira instncia, no procedimento perante a Corte.
65. Em razo do exposto acima, e em considerao fundamentao da Comisso Interamericana, que decorrente das
disposies relevantes da Conveno Americana, a Corte rejeita a primeira exceo preliminar interposta pelo Estado.
***
Segunda Exceo Preliminar

No cumprimento da soluo amistosa apresentada pela Comisso e aceita pelo Estado
Alegaes do Estado
a) Em 1 de novembro de 1999, a Comisso se colocou disposio das partes para chegar a uma soluo
amistosa, procedimento que foi aceito pela Repblica Dominicana, e dentro deste marco os representantes
zeram peties, que considerou ultrapassa[rem] em demasia o objeto da soluo amistosa;
b) Em 24 de agosto de 2001, o Estado, a Comisso e os representantes se reuniram em Santo Domingo,
Repblica Dominicana, na sede da Junta Central Eleitoral, com a nalidade de chegar a uma soluo
para este caso, e
c) Em 25 de setembro de 2001, o Estado entregou as certides de nascimento das crianas Dilcia Yean
e Violeta Bosico. Entretanto, os representantes no quiseram aceitar que a entrega das certides
de nascimento fosse o resultado da soluo amistosa. No presente caso, cabe aplicar o artigo 49
da Conveno Americana, com base na credibilidade que a Comisso inspira perante os Estados, e
rechaar a demanda.
Alegaes da Comisso
67. A Comisso argumentou que:
a) A partir de 1 de novembro de 1999, exortou as partes a iniciar um procedimento dirigido a alcanar
uma soluo amistosa. Dada a postura dos representantes e do Estado, considerou concludas as
negociaes depois da reunio celebrada na Repblica Dominicana, em 24 de agosto de 2001;
b) inquestionvel que, neste caso, apesar dos esforos das partes, no se chegou a um acordo de
soluo amistosa tanto porque os representantes se retiraram quanto porque o Estado manifestou que
11. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tigni. Excees Preliminares, nota 9 supra, par. 56; Caso Castillo Petruzzi e outros.
Excees Preliminares. Sentena de 4 de setembro de 1998. Srie C N 41, par. 56, e Caso Loayza Tamayo. Excees Preliminares. Sentena
de 31 de janeiro de 1996. Srie C N 25, par. 43.
80
no o aceitaria. Consequentemente, incompreensvel que o Estado solicite a aplicao do artigo 49

da Conveno Americana para evitar que a Corte conhea do mrito do assunto;
c) Tendo em conta que as supostas vtimas so o objetivo fundamental do sistema interamericano, a
manifestao expressa dos representantes determinante no sentido de que a concesso das certides
de nascimento por parte do Estado no constitua uma soluo amistosa. Esta medida foi importante
para o avano do caso em referncia, mas no a nica questo em discusso. Diante da expresso de
vontade de uma das partes no procedimento de no continuar com as negociaes dirigidas a alcanar
a soluo amistosa, a Comisso no teve alternativa seno proceder anlise do mrito do caso, de
acordo com o disposto no artigo 50.1 da Conveno;
d) Ainda que o Estado tenha dado certos passos, cujo valor foi oportunamente reconhecido pela Comisso,
no sentido de remediar ao menos em parte as violaes cometidas em detrimento das supostas
vtimas, estas aes no constituam uma reparao integral, adequada e, sobretudo, denitiva, e
e) Cumpriu suas obrigaes convencionais, estatutrias e regulamentares em relao ao procedimento
de soluo amistosa no presente caso, de modo que so improcedentes os argumentos do Estado
sobre esta matria.
68. Os representantes manifestaram que:
a) O Estado, de maneira unilateral, concedeu s crianas as certides de nascimento em setembro de 2001,
fora do mbito de uma soluo amistosa. As referidas certides no resolvem este caso, j que o mesmo
no estar resolvido at que as alegadas violaes dos direitos no sejam reconhecidas e totalmente
reparadas. Alm da entrega das certides de nascimento, a proposta de soluo amistosa contemplava
os seguintes pontos: a indenizao econmica, o reconhecimento pblico das violaes supostamente
cometidas, a modicao dos requisitos para o registro tardio de nascimento e o estabelecimento de um
mecanismo judicial de resoluo de queixas. No entanto, cada uma das tentativas fracassou por causa da
relutncia do Estado em reparar de maneira integral as alegadas violaes, e
b) A Repblica Dominicana nunca reconheceu sua responsabilidade pelas violaes supostamente
cometidas, negou-a no processo perante a Comisso e, agora, nega-a perante a Corte.
69. A Corte observa que a Comisso armou que, em 1 de novembro de 1999, se colocou disposio das partes
a m de chegar a uma soluo amistosa. Em 1 de dezembro de 1999 e em 11 de janeiro de 2000, o Estado
e os representantes, respectivamente, aceitaram valer-se deste procedimento. Em 1 de maro de 2000, os
representantes apresentaram uma proposta de soluo amistosa que continha diversas solicitaes. Em 6 de
maro de 2000, a Comisso celebrou uma audincia com o propsito de analisar a possibilidade de chegar a
uma soluo amistosa. Nesta audincia, os representantes reiteraram sua proposta e o Estado armou que
no podia cumprir a proposta dos representantes, j que a aceitao do pedido dos peticionrios implica[ria]
violao normativa interna. Posteriormente, em 22 de fevereiro de 2001, a Comisso aprovou o Relatrio de
Admissibilidade n 28/01, no qual se colocou novamente disposio das partes para chegar a uma soluo
amistosa. Em 17 de abril de 2001, os representantes informaram Comisso que no estavam interessados em
chegar a um acordo amistoso. Finalmente, em 24 de agosto de 2001, a Comisso realizou uma reunio em Santo
Domingo, Repblica Dominicana, da qual participaram o Estado e os representantes, sem que fosse alcanado
um acordo amistoso.
70. Em 1 de outubro de 2001, o Estado informou Comisso que, em 25 de setembro de 2001, havia entregado as
certides de nascimento s crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico.
71. Em 17 de outubro de 2001, os representantes comunicaram Comisso sobre a entrega das certides de
nascimento s supostas vtimas por parte do Estado, mas indicaram que essa ao no constitua um acordo
amistoso, j que, durante a referida audincia de 6 de maro de 2000, nenhum dos pontos propostos por eles foi
considerado pelo Estado.
72. A Corte considera que, para alcanar uma soluo amistosa, necessrio que exista um consenso bsico entre
as partes, no qual se possa constatar sua vontade de por m controvrsia, no que tange ao mrito do assunto
e s possveis reparaes, situao que no ocorreu no presente caso.
81
73. Este Tribunal observa que, no presente caso, a Comisso se colocou disposio das partes para alcanar uma
soluo amistosa e os representantes e o Estado aceitaram este procedimento. Os representantes zeram uma
proposta de acordo amistoso durante esse procedimento. No entanto, o Estado no a aceitou e manifestou que
as peties [dos representantes] ultrapassa[vam] em demasia o objeto da soluo amistosa. Igualmente, a
Comisso armou que considerou concludas as negociaes por no ter chegado a uma soluo amistosa,
depois da reunio celebrada na Repblica Dominicana, em 24 de agosto de 2001, da qual participaram
representantes do Estado, das crianas e da Comisso. Em 25 de setembro de 2001, o Estado concedeu as
certides de nascimento s crianas. Porm, em 17 de outubro de 2001, os representantes indicaram que este
ato do Estado no constitua um acordo amistoso, j que sua proposta implicava a adoo de outras medidas, e
reiteraram que no se encontravam em um processo formal de soluo amistosa.
74. Do anteriormente exposto decorre que o procedimento de soluo amistosa no foi concludo com um acordo
expresso das partes para chegar ao trmino do assunto. Em consequncia, a Corte considera improcedente a
segunda exceo preliminar interposta pelo Estado.
***
Terceira Exceo Preliminar
Falta de competncia ratione temporis
Alegaes do Estado
a) A suposta violao aos direitos das crianas Yean e Bosico ocorreu em 5 de maro de 1997 e o Estado
reconheceu a competncia contenciosa da Corte em 25 de maro de 1999, isto , dois anos depois da
suposta violao;
b) A Corte estabeleceu que no pode exercer sua competncia contenciosa para aplicar a Conveno
quando os fatos alegados so anteriores ao reconhecimento da competncia do Tribunal; e
c) Apesar de o Estado no ter invocado oportunamente a presente exceo preliminar, a Comisso sim a
invocou, em seu devido momento, de modo que a Corte deve se pronunciar sobre a mesma.
Alegaes da Comisso
76. A Comisso no se referiu presente exceo preliminar.
77. Os representantes manifestaram, em suas alegaes nais orais durante a audincia pblica, que a tentativa do
Estado de interpor uma nova exceo preliminar extempornea.
78. Com respeito ao argumento do Estado sobre a alegada falta de competncia ratione temporis da Corte
Interamericana para conhecer dos fatos relacionados com este caso, ocorridos em 5 de maro de 1997, com
anterioridade ao reconhecimento pelo Estado de sua competncia contenciosa, a Corte reitera que, como todo
rgo com funes jurisdicionais, tem o poder inerente a suas atribuies de determinar o alcance de sua prpria
competncia, j que o reconhecimento da mesma pelo Estado pressupe a aceitao do direito do Tribunal
de resolver qualquer controvrsia relativa sua jurisdio,12 de acordo com o estabelecido no artigo 62.1 da
Conveno Americana. Em consequncia, a Corte levar em considerao tanto a data de reconhecimento de sua
competncia contenciosa por parte da Repblica Dominicana, como o princpio de irretroatividade, estabelecido
no artigo 28 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados de 1969, para determinar o alcance de sua
competncia no presente caso (pars. 100 a 108 e 132 infra).
79. Em razo do exposto anteriormente, a Corte considera improcedente a terceira exceo preliminar interposta
pelo Estado.
12. Cf. Caso Baena Ricardo. Competncia. Sentena de 28 de novembro de 2003. Srie C N 104, par. 68; Caso do Tribunal Constitucional.
Competncia. Sentena de 24 de setembro de 1999. Srie C N 55, par. 33, e Caso Ivcher Bronstein. Competncia. Sentena de 24 de setembro
de 1999. Srie C N 54, par. 34.
82
VI
Prova
80. Antes de examinar as provas oferecidas, a Corte realizar, luz do estabelecido nos artigos 44 e 45 do
Regulamento, algumas consideraes desenvolvidas na jurisprudncia do Tribunal e que so aplicveis a este
caso.
81. Em matria probatria rege o princpio do contraditrio, que respeita o direito de defesa das partes. O artigo 44
do Regulamento contempla este princpio, no que se refere oportunidade em que se deve oferecer a prova para
que haja igualdade entre as partes.13
82. Segundo a prtica do Tribunal, ao incio de cada etapa processual as partes devem indicar quais provas oferecero
na primeira oportunidade concedida para se pronunciar por escrito. Ademais, em exerccio dos poderes
discricionrios contempladas no artigo 45 de seu regulamento, a Corte ou seu Presidente podero solicitar s
partes elementos probatrios adicionais como prova para melhor decidir, sem que isso se traduza em uma nova
oportunidade para ampliar ou complementar as alegaes, exceto se o Tribunal o permitir expressamente.14
83. A Corte indicou, quanto recepo e apreciao da prova, que os procedimentos seguidos perante si no esto
sujeitos s mesmas formalidades das atuaes judiciais internas e que a incorporao de determinados elementos
ao acervo probatrio deve ser efetuada prestando particular ateno s circunstncias do caso concreto e tendo
presentes os limites que impe o respeito segurana jurdica e ao equilbrio processual das partes. Alm disso,
a Corte levou em conta que a jurisprudncia internacional, ao considerar que os tribunais internacionais tm a
possibilidade de apreciar e valorar as provas segundo as regras da crtica s, no estabeleceu uma determinao
rgida do quantum da prova necessria para fundamentar uma deciso. Este critrio vlido para os tribunais
internacionais de direitos humanos, que dispem de amplas faculdades na apreciao da prova a eles oferecida
sobre os fatos pertinentes, de acordo com as regras da lgica e com base na experincia.15
84. Com fundamento no anterior, a Corte proceder a examinar e avaliar os elementos probatrios documentais
apresentados pela Comisso, pelos representantes e pelo Estado em diversas oportunidades processuais
ou como prova para melhor decidir que lhes foi solicitada pelo Tribunal e seu Presidente, bem como a prova
pericial e testemunhal apresentada perante a Corte durante a audincia pblica, tudo o que conforma o acervo
probatrio do presente caso. Para tanto, o Tribunal se ater aos princpios da crtica s, dentro do marco legal
correspondente.
A) Prova Documental
85. A Comisso e os representantes remeteram declaraes e um parecer autenticados, em resposta ao disposto
pelo Presidente em sua Resoluo de 31 de janeiro de 2005 (par. 44 supra). Estas declaraes e o parecer se
resumem a seguir.
Declaraes
a) Propostas pela Comisso Interamericana e pelos representantes
1) Violeta Bosico, suposta vtima
Nasceu em 13 de maro de 1985, na Maternidade do Seguro, em Sabana Grande de Boy, Repblica
Dominicana. Sua me Tiramen Bosico Co e seu pai Delima Richard.
A testemunha vive com sua irm Teresa Tucent Mena e sua famlia no Batey Palav, em Manoguayabo.
Cursa o segundo ano do segundo grau no Colgio de Manoguayabo no turno noturno. Espera ser a primeira
de sua famlia a ir universidade.
2) Tiramen Bosico Co, me da criana Violeta Bosico
Nasceu em 24 de outubro de 1956, no Batey Las Charcas, em Sabana Grande de Boy, Repblica
Dominicana. Tem seis lhos: Teresa, Daisy, Violeta, Heriberto, Rudelania e Esteban.
13. Cf. Caso Acosta Caldern. Sentena de 24 de junho de 2005. Srie C N 129, par. 40; Caso Yatama. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie
C N 127, par. 106, e Caso Fermn Ramrez. Sentena de 20 de junho de 2005. Srie C N 126, par. 43.
14. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 41; Caso Yatama, nota 13 supra, par. 107, e Caso Fermn Ramrez, nota 13 supra, par. 44.
83
A testemunha deu esclarecimentos a respeito dos nomes de seus lhos. Referiu-se s diculdades com o
registro de suas lhas Violeta e Daisy. Teve de conseguir um papel com o prefeito, dizendo que Violeta
havia nascido em sua casa, quando, na realidade, foi na Maternidade del Seguro de Sabana Grande de
Boy. Indicou assim porque a maternidade cava muito longe de sua casa e no tinha nem o dinheiro nem
o tempo para ir at este lugar conseguir a prova de que ela l nascera.
A testemunha armou que para obter os documentos de seus lhos foi mais ou menos fcil para alguns
deles e mais difcil para outros. Assegurou que foi mais fcil registrar seus lhos Heriberto e Rudelania,
porque seu pai da Repblica Dominicana, tinha documento e ia com ela registr-los. Com o registro
de Esteban teve os mesmos problemas que com Violeta e Daisy. Quando foi com as pessoas do MUDHA
registrar Violeta e Daisy, tambm queria fazer o mesmo com Esteban, mas no pde.
Dois de seus lhos, Daisy e Esteban, continuam sem certido de nascimento. Teme muito por Daisy estar
fora da casa e da comunidade pois no possui documentos, e pensa que a qualquer momento podem
prend-la. Daisy parou de estudar porque sabia que na oitava srie no poderia realizar as provas nacionais
por falta de documentos. Daisy tem dois lhos que no possuem documentos, j que ela tampouco os tem.
A testemunha no tentou registrar novamente seus lhos Daisy e Esteban porque no possui o dinheiro
nem pode deixar de trabalhar para fazer as viagens para conseguir todos os documentos exigidos, e no
sabe se os registrariam, mesmo tendo tudo arrumado.
Os funcionrios de migrao continuam detendo e deportando as pessoas por no terem documentos ou
melhor dizendo, por ser moreno. A testemunha armou que se a detivessem no entregaria sua cdula
de identidade, por medo de que a rasgassem e casse sem documentos, de maneira que preferiria ser
levada ao Haiti com os documentos para poder regressar Repblica Dominicana, e que teve bastante
temor de que algo lhes possa acontecer por estarem envolvidos neste caso.
Por ltimo, a testemunha armou que no h nada que lhes possa recompensar por tudo o que passaram,
mas pelo menos espera que lhes recompensem por todo o tempo e os gastos que realizaram por causa
deste caso, e que seja concedida uma bolsa a Violeta para que possa continuar estudando na universidade.
3) Teresa Tucent Mena, irm da criana Violeta Bosico
Nasceu em 7 de julho de 1974. lha de Tiramen Bosico Co e irm de Violeta Bosico, que continua vivendo
com a testemunha no Batey Palav. Esclareceu que seu sobrenome correto Tucent Mena, e no Tuseimena.
A testemunha acredita que para resolver este caso e para assegurar que os problemas de registro se
resolvam seria justo que as mes sem documentos pudessem declarar ou registrar seus lhos apenas
indo e se apresentando, e indicando algum documento de que seu lho nasceu na Repblica Dominicana.
Espera que sua irm Violeta possa ir universidade, j que so pobres e seria bom que ela tivesse uma
bolsa de estudo para continuar estudando.
s vezes tem medo quando algo relacionado com o presente caso publicado no mbito nacional, porque
sabe que h gente que diz que a testemunha e sua famlia esto denunciando a Repblica Dominicana e que
esto causando problemas por este caso. Por isso tem medo que algo ruim lhes possa acontecer.
4) Dilcia Yean, suposta vtima
Sua me Leonidas Oliven Yean. Tem 8 anos. Vive na casa de seu tio em Santo Domingo. Atualmente
estuda na primeira srie da escola, mas vo pass-la para a segunda srie antes de concluir o ano escolar,
porque est avanada no curso. Quando for maior, quer trabalhar em um escritrio prximo de sua famlia
e ser advogada para ajudar as pessoas.
5) Leonidas Oliven Yean, me da criana Dilcia Yean
Nasceu em 24 de agosto de 1972, no Batey Enriquillo, Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana.
Desde o ano de 2001 vive em Santo Domingo, na casa de seu irmo Runo.
Registrou sua lha, Magdalena, em outubro de 2004. Para tanto, pediram sua cdula de identidade e
eleitoral, testemunhas, o papel da igreja e o papel do prefeito. Para resolver os problemas de inscrio das
crianas, o Estado deve registrar as crianas na mesma escola.
84
Percia
b) Proposta pelos representantes
1) Samuel Martnez, antroplogo
Os dominicanos-haitianos no apenas esto lutando pela cidadania legal, mas tambm pela cidadania cultural,
para que se d um reconhecimento mais amplo de seu pertencimento Repblica Dominicana e para que
formem parte deste pas legitimamente. A cidadania cultural um termo amplo criado por estudiosos do
direito e por pesquisadores sociais para descrever estas suposies no declaradas sobre quem, em termos
de raa-etnia-classe, pertence totalmente nao e dene sua identidade fundamental. A excluso da cidadania
cultural pode ter consequncias sociais, econmicas e psicolgicas negativas para as pessoas internamente
colonizadas ou para as minorias tnico-raciais desfavorecidas, que so relegadas a uma duradoura condio
de cidados de segunda classe, ou aos que tem a cidadania totalmente negada.
Destacados lderes de opinio na Repblica Dominincana se opem aos direitos dos imigrantes haitianos e
costumam falar dos haitianos como uma massa homognea, sem distinguir entre dominicanos-haitianos e
cidados haitianos, sugerindo e armando, s vezes explicitamente, que os nascidos na Repblica Dominicana
so to haitianos quanto seus pais nascidos no Haiti. Por sua vez, as pesquisas sociais sugerem que os
dominicanos-haitianos so culturalmente dominicanos, que so leais Repblica Dominicana e buscam
obter a cidadania legal na terra que lhes viu nascer e o nico pas que conhecem.
O registro civil tardio , com freqncia, a nica via de que dispem os dominicanos-haitianos para obter uma
certido ocial. Muitos haitianos na Repblica Dominicana decidem dar luz a seus lhos em casa, ao invs
de ir a um centro mdico, devido escassez de recursos econmicos e diculdade de ter acesso a meios de
transporte adequados desde os remotos assentamentos rurais, ou devido ao temor de que o pessoal do hospital
ou os agentes de polcia os denunciem, j que muitos so residentes ilegais. Nos ltimos anos, funcionrios de
hospitais negaram a certido de nascimento inclusive aos haitianos que nasceram em hospitais.
O recrutamento de haitianos , frequentemente, permitido e inclusive apoiado pelos agentes dominicanos
encarregados de fazer cumprir a lei, j que relativamente poucos haitianos se atreveriam a se aventurar pela
primeira vez em um pas onde no conhecem ningum, no falam o idioma e no possuem garantias de
emprego.
Os haitianos e seus lhos nascidos na pobreza, nos bateyes, esto dispostos a trabalhar por salrios inferiores
aos que aceitariam os dominicanos para um trabalho que exige um grande esforo ou perigo.
O desejo e a tendncia de regressar a seus lares no Haiti foi especialmente forte entre os imigrantes haitianos.
A este respeito, nove entre cada dez homens que migram para a Repblica Dominicana para cortar cana
voltam para casa em um prazo de dois anos. Os haitianos que permanecem na Repblica Dominicana o fazem
porque formaram famlias nesse pas.
Por outro lado, em relao ao mundo da globalizao, onde o uxo das transaes econmicas e culturais
leva a uma demanda cada vez maior por viagens ao exterior, aumenta-se a marginalidade dos aptridas. A
capacidade de viajar ao exterior no um luxo, mas uma necessidade para ter acesso a um melhor nvel de
vida para centenas de milhares de dominicanos, uma oportunidade da qual esto excludos os dominicanoshaitianos aptridas, por no contarem com a documentao requerida.
Igualmente, a falta de documentos expe os dominicanos-haitianos violao s suas garantias processuais,
dado que no momento da priso so deportados ao Haiti sem nenhum tipo de reviso ou recurso judicial.
Com relao educao, uma criana sem registro civil no pode se matricular nas escolas secundrias
nem na universidade. Para as crianas de origem haitiana de classe trabalhadora, a educao superior
praticamente a nica via convel para ascender na escala social e econmica.
A pobreza, a falta de gua potvel segura, a infraestrutura de saneamento inadequada e as condies de
desmoronamento e superlotao nas residncias expem a populao haitiana a um risco maior de doenas
e morte por conta de agentes patognicos que contaminam a gua e dos insetos.
Por ltimo, a negao do registro civil nega tambm aos dominicanos-haitianos, quase inevitavelmente,
uma srie de direitos humanos, fecha a porta prosperidade econmica e incluso social, e frustra as
possibilidades de que alcancem todo seu potencial humano.
85

86. Nos dias 14 e 15 de maro de 2005, a Corte recebeu em audincia pblica as declaraes das testemunhas
propostas pela Comisso, pelos representantes e pelo Estado, e dos peritos propostos pela Comisso
Interamericana e pelos representantes (par. 47 supra). A seguir, o Tribunal resume as principais partes destas
declaraes e percias.
Testemunhas
a) Proposta pela Comisso e pelos representantes
1) Genaro Rincn Miesse, advogado
de nacionalidade dominicana, residente na cidade de Santo Domingo e advogado de prosso. Trabalhou
na organizao Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas (MUDHA) como assessor jurdico.
Os obstculos para registrar uma criana de descendncia haitiana so a quantidade de requisitos exigidos
e a falta de acesso dos pais braceros identicao requerida pelo Ocial do Estado Civil, seja a cdula
de identidade e eleitoral ou o comprovante de residncia, j que estes podem contar apenas com uma carta
emitida pelo Conselho Estatal do Acar.
A Junta Central Eleitoral estabelece os requisitos de registro civil, os quais, para crianas at 12 anos,
eram os seguintes em 1997: o comprovante de nascimento expedido por um hospital ou clnica, e
no caso de que a pessoa nasa fora do hospital ou clnica, se for na zona urbana, uma declarao
prestada pela parteira perante um notrio, indicando o nascimento da criana, e se for na zona rural,
uma declarao do prefeito pedneo (auxiliar), conrmada pela parteira; a documentao dos pais;
e a certido de casamento, se os pais estiverem casados. Para o registro de crianas maiores de 12
anos, em 1997, eram exigidos os seguintes 11 requisitos: a constncia de nascimento, como explicouse anteriormente; a documentao dos pais; a certido de casamento; as certicaes de todas as
reparties do registro civil na provncia indicando que a criana no havia sido registrada; certicado
escolar; certicado de batismo; declarao juramentada por trs testemunhas maiores de 50 anos que
saibam ler e escrever; as cdulas de identidade e eleitoral das trs testemunhas; duas fotograas da
pessoa; certido que indicasse se a pessoa havia ou no recebido sua cdula de identidade; e carta
dirigida Junta Central Eleitoral, solicitando a autorizao para o registro tardio. Os ociais de registro
no aplicam estes requisitos de maneira coerente. Nas reparties pblicas onde vive a populao
haitiana, a exigncia dos requisitos no era constante, comparando-se com as reparties do registro
civil onde no existe populao imigrante haitiana, as quais so mais exveis.
Em 5 de maro de 1995, (sic) apresentou-se ao Cartrio do Estado Civil de Sabana Grande de Boy para
registrar 20 crianas, incluindo as crianas Yean e Bosico. A documentao apresentada no caso de Dilcia
Yean foi a cdula de identidade e eleitoral de sua me, e a constncia de nascimento do hospital de Sabana
Grande de Boy, e no caso de Violeta Bosico, a cdula de sua me, Tiramen Bosico, e a constncia de
nascimento expedida pelo prefeito pedneo de Sabana Grande de Boy.
A licenciada Thelma Bienvenida Reyes, Ocial do Estado Civil, negou-se a aceitar a documentao porque
lhos de imigrantes haitianos no podiam ser registrados, j que seus pais so ilegais. Se os pais so
haitianos, as crianas tambm so haitianas, j que os pais esto em trnsito. A Ocial acrescentou que
estas eram ordens superiores, as quais tinha por escrito, apesar de ter se negado a mostrar o documento. E
procedeu a comentar sobre a natureza estranha, africanizada ou haitiana dos sobrenomes das crianas.
Finalmente, a Ocial dirigiu-os ao Departamento de Migrao do Municpio de Cabecera da Provncia de
Monte Plata.
Nesse mesmo dia foi ao Departamento de Migrao acompanhado da promotora do MUDHA. O inspetor
deste Departamento em Monte Plata respondeu-lhe de maneira similar Ocial do Estado Civil. Dali se
dirigiu Direo Geral de Migrao em Santo Domingo, no Departamento de Assuntos Haitianos, onde
vericou que o Departamento de Migrao tinha poder para realizar o registro de lhos de haitianos.
Recorreu ao Promotor Pblico porque a este funcionrio compete garantir os direitos dos cidados e
tambm compete o processo de registro tardio, j que uma vez que o registro tardio apresentado ao
Cartrio do Estado Civil este enviado para a considerao do Promotor Pblico para determinar se
86
procedente. Comunicou-se seis vezes com o Promotor Pblico, quem lhe respondeu que estava esperando
a deciso de seu chefe, o licenciado Juan Serrano. Finalmente, o Promotor Pblico negou a petio por no
cumprir a exigncia processual e remeteu-a novamente ao Cartrio do Estado Civil.
Decidiu no apelar perante a Junta Central Eleitoral porque no passado este rgo no deu resposta s
peties postas sua considerao. Existe uma apatia das autoridades responsveis. Ademais, nessa
poca no existia nenhum recurso de amparo para decises administrativas.
A criana Violeta Bosico foi expulsa da escola pela diretora, j que no tinha a certido de nascimento;
consequentemente, a criana foi registrada na escola noturna. Entretanto, ela voltou a estudar na escola
diurna uma vez que a Comisso emitiu as medidas cautelares (par. 8 supra). Alm disso, a Junta Central
Eleitoral concedeu as certides de nascimento, mas o fez em uma jurisdio diferente que correspondia
e com a apresentao dos mesmos documentos antes indicados.
O caso da criana Violeta Bosico no o nico caso de crianas que no podem ter acesso educao.
Casos semelhantes foram documentados pelas organizaes no governamentais MUDHA e pelo Comit
Dominicano de Direitos Humanos.
b) Propostas pelo Estado
2) Amada Rodrguez Guante, Diretora da Escola Bsica de Palav
diretora da Escola Bsica de Palav, onde estudava a criana Violeta Bosico. A criana Violeta Bosico
completou a educao bsica em oito cursos. Esta escola, como toda instituio, est regida por uma
lei e em vista disso possui um regulamento, o qual dispe que a certido de nascimento um requisito
para a inscrio das crianas. Um dos requisitos consiste em solicitar me a certido de nascimento
quando esta vai inscrever suas crianas na escola. A criana Violeta Bosico decidiu sair da escola diurna
para o turno noturno, onde fez dois anos no perodo acadmico de um ano. O turno noturno apenas
para adultos, isto , maiores de 18 anos, como ordena a lei, mas tambm podem curs-lo pessoas que
no sejam adultas. No poderia assegurar exatamente a idade da criana Violeta Bosico quando cursava
o turno noturno para adultos. Os pais tm o direito de decidir em qual centro podem estudar seus
lhos. A certido de nascimento se requer para evitar que a criana venha com outro nome, ou com um
sobrenome diferente. A criana Violeta Bosico esteve registrada desde o incio de seus estudos com o
sobrenome Richard e, posteriormente, na oitava srie, quando apresentou o documento, apareceu com
o sobrenome Bosico.
3) Thelma Bienvenida Reyes, Ocial do Estado Civil de Sabana Grande de Boy
Uma certido oportuna a que se registra at os 60 dias de nascimento. No entanto, pode haver
variaes caso se resida na zona rural ou na zona urbana, 60 dias para declarar na zona urbana e 90
dias para declarar na zona rural. Os requisitos necessrios para realizar um registro oportuno so
a certido de nascimento do hospital ou clnica ou do prefeito pedneo e a cdula de identidade e
eleitoral dos pais, e se forem casados, sua certido de casamento. O registro pode ser feito pela me,
por seus pais, pela parteira, e qualquer pessoa pode servir como testemunha. Para o registro tardio
se requer a mesma certido de nascimento, a cdula de identidade dos pais, um comprovante de
escolaridade se estiverem estudando ou no e uma certido da igreja se forem batizados ou no. No
caso das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, no era possvel o registro porque no apresentaram
a cdula de identidade e eleitoral, apenas apresentaram a certido do prefeito e outra do hospital.
A idade das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico quando compareceram era, respectivamente, de
aproximadamente um ano e de 11 a 12 anos. Existe uma comunicao do senhor Manuel Ramn
Morel Cerda, Presidente da Junta Central Eleitoral, referente aos atos realizados, na qual se admite
que a atuao est em conformidade com a lei. O Promotor Pblico no competente para aplicar
requisitos para registros tardios; para apelar de uma deciso negativa no registro de nascimento existe
o tribunal hierrquico, que a Junta Central Eleitoral, depois existe o procedimento do Promotor
Pblico, e tambm existe o processo de amparo. Quando o registro tardio, possvel solicitar todos
os documentos de prova que se considerem necessrios, ainda que no estejam contemplados como
requisitos nas resolues da Junta Central Eleitoral.
87
Percias
c) Propostas pela Comisso e os representantes
1) Dbora E. Soler Munczek, psicloga
Entrevistou as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, bem como seus familiares, nos dias 1, 2 e 3 de fevereiro
de 2005. Constatou o ambiente de discriminao e estigma contra as pessoas de ascendncia haitiana que
residem na Repblica Dominicana, o qual permeia a estrutura psicolgica no apenas das supostas vtimas e
de suas famlias, mas tambm da comunidade inteira. Ambas as crianas demonstram uma adaptao social
aceitvel; entretanto, sua autoestima, autopercepo e a concepo de conana, de segurana pessoal e do
mundo foram afetadas signicativamente por causa deste ambiente de discriminao e estigma. As supostas
vtimas e suas famlias tm medo de represlias que podem sofrer pelo fato de defender seus direitos;
e ainda que as famlias estejam mais tranquilas pelo fato de terem recebido as certides de nascimento
expedidas pelo Estado, seu temor de serem deportadas persiste. Ambas as famlias consideram a educao
das crianas Dilcia e Violeta como um elemento essencial para seu futuro socioeconmico, razo pela qual
zeram grandes sacrifcios econmicos e jurdicos para preservar este direito.
2) Frederick John Packer, advogado e professor
Os assuntos relacionados com a nacionalidade eram, tradicionalmente, de foro estatal, mas princpios de
Direito Internacional, tais como o direito das pessoas a no serem aptridas e o dever dos Estados de
proteger os direitos humanos, limitaram este poder nos ltimos anos. A nacionalidade como termo jurdico
se dene tradicionalmente com base em dois princpios: o sanguneo (a herana familiar) e o de lugar de
nascimento. No entanto, tratados internacionais tais como a Conveno para a Reduo dos Casos de
Apatridia das Naes Unidas e a Conveno Europeia sobre Nacionalidade e tribunais internacionais tais
como a Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Corte Internacional de Justia adotaram o princpio
de vnculo efetivo entre o indivduo e o Estado para denir a nacionalidade. Esta mudana reete o interesse
dos Estados em melhorar as relaes entre si e seu desejo de proteger os direitos humanos, em particular de
pessoas vulnerveis como crianas e mulheres.
O vnculo efetivo entre o indivduo e o Estado pode ser demonstrado por meio de diversos elementos tomados
em conjunto. Assim, qualquer fato ou ao por parte do indivduo ou do Estado que demonstre uma unio
real entre ambos serve para satisfazer este propsito: por exemplo, o lugar de nascimento e o lugar de
residncia, ou a identicao do solicitante com as pessoas deste Estado.
Os Estados podem escolher o procedimento administrativo que desejem para conceder a nacionalidade s
pessoas que a solicitarem. No entanto, estes tm uma obrigao de fazer o processo simples e razovel,
especialmente quando os peticionrios so pessoas que de outra forma se tornariam aptridas. Os dois
tratados internacionais mencionados anteriormente ordenam ao Estado conceder automaticamente a
nacionalidade a qualquer pessoa nascida em seu territrio e que de outra maneira caria aptrida. Em outros
casos se concede a nacionalidade mediante um pedido que se faz aps um perodo de residncia (seja de 3
ou 5 anos, dependendo do tratado).
Ainda que relacionados, os processos de nacionalidade e de registro civil so diferentes e servem para propsitos
diferentes. O processo de nacionalizao serve para estabelecer formalmente o vnculo entre o indivduo e o
Estado; assim, o indivduo pode acudir proteo do Estado. Por outro lado, o processo de registro civil serve
principalmente ao interesse do Estado de controlar a sade, a segurana e a ordem pblica.
razovel para os Estados que optam por usar o sistema de registro como parte do processo de nacionalizao
utilizar documentos que estabeleam a identidade da pessoa, tais como a certido de nascimento, a certido
de batismo ou uma declarao da pessoa que atendeu o parto. Entretanto, no razovel solicitar todos
estes documentos de uma vez, nem pedir documentos que demonstrem o status migratrio legal do pai
ou da me do solicitante ou a existncia de um vnculo matrimonial formal entre eles. Primeiro, solicitar
todos estes documentos de uma vez criaria uma sobrecarga nanceira e de tempo inaceitvel. Segundo,
solicitar documentos probatrios do vnculo matrimonial ou de um status migratrio dos pais constitui
uma discriminao por origem e por pertencimento a um grupo social. Em terceiro lugar, documentos que
demonstrem a relao dos pais do solicitante com o Estado so irrelevantes, j que o vnculo a demonstrar
o existente entre o solicitante e o Estado.
88
No caso das crianas Yean e Bosico est claro que sua conexo, a composio de sua vida e suas relaes se
do com a Repblica Dominicana, de maneira que elas no poderiam ter a nacionalidade haitiana, pois no existe
vnculo real entre estas crianas e o Estado do Haiti. No procedimento administrativo da Repblica Dominicana,
requerer uma lista de documentos de forma conjunta representa uma sobrecarga signicativa para o solicitante,
alm de ser redundante, j que apenas um dos documentos pode satisfazer o objetivo de documentar a
identidade do solicitante e o vnculo deste com o Estado. Nenhum procedimento de nacionalizao, dos 55
pases sobre os quais tem conhecimento a testemunha, requerem de maneira simultnea todos estes requisitos
ou documentos. O argumento de solicitar todos estes documentos para prevenir uma possvel fraude eleitoral
no sustentvel, j que a Repblica Dominicana pode alcanar este interesse por meio de procedimentos de
registro apropriados que no afetem o processo para obter a nacionalidade.
Finalmente, ainda que o Direito Internacional no dena o conceito de pessoas em trnsito, este no
importante no momento de decidir se uma pessoa tem certa nacionalidade, j que o importante a existncia
do vnculo real entre o indivduo e o Estado.
C) Apreciao da Prova
Apreciao da Prova Documental
87. Neste caso, como em outros,16 o Tribunal admite o valor probatrio dos documentos apresentados pelas
partes em sua oportunidade processual, ou como prova para melhor decidir de acordo com o artigo 45 de seu
regulamento, que no foram controvertidos nem objetados, nem cuja autenticidade foi posta em dvida.
88. A Corte agrega ao acervo probatrio, de acordo com o artigo 45.1 do Regulamento, e por consider-los teis para
resolver este caso, os documentos apresentados pelos representantes, indicados como prova superveniente17
(par. 48 supra); os documentos juntados pelos representantes como anexos a suas alegaes nais escritas18
(par. 49 supra); os documentos apresentados pela primeira vez pelo Estado como anexos a suas alegaes
nais escritas19 (par. 49 supra), e os documentos apresentados pelo Estado em 10 de janeiro, 24 de maio e 5 de
setembro de 2005.20
89. Em aplicao do disposto no artigo 45.1 do Regulamento, a Corte incorpora ao acervo probatrio do caso
os documentos apresentados pelo Estado, pela Comisso e pelos representantes que foram requeridos pelo
Tribunal como prova para melhor decidir (pars. 50 e 51 supra), a saber, uma cpia da Lei n 8-92, de 13 de
abril de 1992, apresentada pelas trs partes, e uma cpia da Resoluo da Junta Central Eleitoral n 5/88, de
8 de junho de 1988, apresentada pelo Estado e pelos representantes, j que os mesmos resultam teis para
a resoluo do presente caso. No que se refere solicitao do Tribunal de que as partes apresentassem
como prova para melhor decidir os anexos demanda com pedido de autorizao de registros tardios
[], apresentada em 11 de setembro de 1997 perante o Promotor Pblico do Distrito Judicial de Monte
Plata, Repblica Dominicana, a Corte toma nota do expressado pelo Estado21 e pela Comisso,22 os quais no
16. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 45; Caso Yatama, nota 13 supra, par. 112, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa.
Sentena de 17 de junho de 2005. Srie C N 125, par. 40.
17. A saber: Cdigo para o Sistema de Proteo e dos Direitos Fundamentais de Crianas e Adolescentes (Lei n 136 03), promulgado em
7 de agosto de 2003; Lei n 285 04 de Migrao da Repblica Dominicana, promulgada em 15 de agosto de 2004; lista dos requisitos para
registro tardio de nascimento de pessoas maiores de 16 anos, emitida pela Junta Central Eleitoral em 11 de dezembro de 2003; Resoluo n
07/2003, Resoluo sobre registros tardios de pessoas maiores de dezesseis anos de idade, emitida pela Junta Central Eleitoral em 17 de
novembro de 2003, e o manual ou instrutivo para a aplicao da resoluo n 7/2003 de 17 de novembro de 2003 da Junta Central Eleitoral
relativo instrumentalizao de registros tardios de pessoas maiores de dezesseis anos de idade.
18. A saber: cpia da deciso de 6 de agosto de 1988 da Corte Suprema de Justia sobre a ao de inconstitucionalidade e nulidade, e das
resolues emitidas pelo Senado e a Cmara de Deputados da Repblica, e vrios comprovantes de gastos do CEJIL no caso das Crianas
Yean e Bosico.
19. A saber: certido de nascimento da senhora Solain Pierre; certido da Ocial do Estado Civil de Sabana Grande de Boy de 6 de novembro
de 2003; ofcio do Promotor Pblico do Distrito Nacional dirigido ao Presidente da Sala Civil e Comercial do Juzo de Primeira Instncia do
Distrito Nacional, solicitando raticar registros tardios de nascimento; Resoluo da Suprema Corte de Justia da Repblica Dominicana de
24 de fevereiro de 1999; manuscrito do Estado intitulado Reclamaes dos peticionrios durante a soluo amistosa perante a [Comisso];
certido da Diretora da Escola Bsica Palav de 6 de novembro de 2003; certido da Associao Dominicana de Professores de 11 de maro
de 2005; Diploma de Concluso da Educao Bsica da criana Violeta Bosico de 1 de julho de 2004; certido da Sociedade de Pais e Amigos
da Escola Bsica Palav de 11 de maro de 2005, e certido da Junta de Vizinhos Las Mercedes de 11 de maro de 2005.
20. A saber: documento intitulado The uses of Children: A Study of Trafcking in Haitian Children, USAID/Haiti Mission, Port-au-Prince, Haiti,
July 14, 2004, de Glenn R. Smucker e Gerald F. Murray; Resoluo da Junta Central Eleitoral n 11-89, de 22 de agosto de 1989, e certicado
emitido em 7 de maro de 2005 pelo diretor do subcentro de sade de Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana.
21. O Estado assinalou que [t]odos os autos em questo foram devolvidos aos peticionrios.
22. A Comisso armou que espera que o Estado e os representantes se encontrem em capacidade de juntar [] a documentao apresentada
no mbito interno.
89
enviaram os anexos alegando que no os tinham em seu poder, e os representantes unicamente enviaram
os anexos que j constavam nos autos do caso, e armaram que, apesar de o pedido perante o Promotor
Pblico ter sido apresentado em favor de um grupo de crianas de ascendncia haitiana, [] apresenta[vam]
unicamente os documentos correspondentes s crianas Yean e Bosico. Tendo em vista o anterior, a Corte
faz notar que as partes devem prover todos os elementos probatrios requeridos de ofcio, como prova para
melhor decidir ou pedido de parte, j que o Tribunal deve contar com o maior nmero de elementos de juzo
para valorar e chegar a concluses sobre os fatos.
90. Do mesmo modo, a Corte agrega os seguintes documentos ao acervo probatrio, em aplicao do artigo 45.1
do Regulamento, por consider-los teis para a resoluo deste caso: a) Programa das Naes Unidas para
o Desenvolvimento, Escritrio de Desenvolvimento Humano da Repblica Dominicana, Relatrio Nacional de
Desenvolvimento Humano 2005 Em direo a uma insero mundial inclusiva e renovada; b) Naes Unidas,
Comit dos Direitos da Criana, Exame dos relatrios apresentados pelos Estados Partes de acordo com o
Artigo 44 da Conveno. Observaes Finais do Comit dos Direitos da Criana. Repblica Dominicana. UN Doc.
CRC/C/15/Add.150, 21 de fevereiro de 2001; c) World Bank, Dominican Republic Poverty Assessment: Poverty
in a High-Growth Economy (1986 2000), 2 volumes, 2001; d) Bridget Wooding e Richard Moseley-Williams,
Imigrantes haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica Dominicana. Santo Domingo,
Repblica Dominicana: Cooperao Internacional para o Desenvolvimento e Servio Jesuta a Refugiados
e Migrantes, 2004; e) Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Comentrios do Governo da Repblica
Dominicana s observaes nais do Comit dos Direitos Humanos, UN Doc. CCPR/CO/71/DOM/Add.1, 28
de maio de 2002; f) Organizao dos Estados Americanos, Relatrio Anual da Comisso Interamericana de
Direitos Humanos 1991, OEA/Ser.L/V/II.81, doc. 6 rev. 1, de 14 de fevereiro de 1992; g) Organizao dos
Estados Americanos, Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Relatrio sobre a Situao dos Direitos
Humanos na Repblica Dominicana, OEA/Ser.L/V/II.104, doc. 49 rev. 1, de 7 de outubro de 1999, e h) Naes
Unidas, Comisso de Direitos Humanos, Os direitos humanos e a extrema pobreza, relatrio apresentado
pela especialista independente encarregada da questo dos direitos humanos e a extrema pobreza, Sra. A. M.
Lizin, de acordo com a resoluo 2002/30 da Comisso de Direitos Humanos, Adendo: MISSO REPBLICA
DOMINICANA. UN Doc. E/CN.4/2003/52/Add.1, 16 Janeiro de 2003.
91. A Corte admite as declaraes autenticadas prestadas pelas crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico (pars. 85.a.4 e
85.a.1 supra), e pelas senhoras Tiramen Bosico Co, Leonidas Oliven Yean e Teresa Tucent Mena (pars. 85.a.2,
85.a.5 e 85.a.3 supra), na medida em que concordem com o objeto da declarao, e as aprecia com o conjunto
do acervo probatrio. Este Tribunal considera que por se tratar das supostas vtimas e de seus familiares, e por
terem interesse direto neste caso, suas manifestaes no podem ser apreciadas isoladamente, mas dentro
do conjunto das provas do processo. As manifestaes das supostas vtimas tm um valor especial, assim
como as manifestaes dos familiares, j que so eles quem podem proporcionar melhor informao sobre as
consequncias das violaes que podem ter sido perpetradas contra eles.23
92. Em relao ao parecer apresentado pelo senhor Samuel Martnez (par. 85.b.1 supra), o qual o Estado objetou por
considerar que o presente caso no constitui uma class action que pretenda agrupar todas as crianas de origem
haitiana, nem se refere aos nacionais deste pas, de maneira que seria totalmente irrelevante e improcedente que
[o senhor Martnez] se manifeste sobre aspectos de migrao haitiana e discriminao, este Tribunal o admite
por consider-lo til para resolver o presente caso; entretanto, toma em conta as objees do Estado e as aprecia
com o conjunto do acervo probatrio e conforme as regras da crtica s.
93. A respeito das referidas declaraes das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico e das senhoras Tiramen Bosico
Co, Teresa Tucent Mena, e Leonidas Oliven Yean, bem como ao parecer do senhor Samuel Martnez, os quais
se encontram autenticados, mas no foram prestados perante agente dotado de f pblica, a Corte os admitiu
como o fez em outras ocasies, posto que no se afeta a segurana jurdica nem o equilbrio processual entre
as partes.24
94. Em relao s declaraes prestadas pela senhora Leonidas Oliven Yean, em 9 de junho ou 25 de julho de 1999
e em 24 de julho de 2001; a declarao prestada pela senhora Tiramen Bosico Co em 11 de julho de 1999, e
a declarao prestada pelo senhor Genaro Rincn Miesse, em 9 de agosto de 1999, juntadas ao processo pela
23. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 116; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, nota 16 supra, par. 43, e Caso da Comunidade
Moiwana, nota 8 supra, par. 84.
24. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 116, Caso das Irms Serrano Cruz. Sentena de 1 de maro de 2005. Srie C N 120, par. 39, e Caso
Lori Berenson Meja. Sentena de 25 de novembro de 2004, Srie C N 119, par. 82.
90
Comisso, pelos representantes e pelo Estado como prova documental, anexadas a seus respectivos escritos
de demanda, de peties e argumentos, e de contestao da demanda, o Estado assinalou que continham
contradies ou imprecises. Em razo do anterior, a Corte as admite, levando em conta as objees do Estado,
e as aprecia dentro do contexto do acervo probatrio e no de forma isolada.
95. No que se refere certido de nascimento da criana Violeta Bosico, emitida em 3 de maro de 1997 pelo prefeito
pedneo da Segunda Circunscrio de Sabana Grande de Boy, o Estado objetou a veracidade do lugar de
nascimento indicado na referida certido, com fundamento no fato de a senhora Tiramen Bosico ter declarado
perante o referido prefeito que a criana nasceu em sua residncia, e em que na declarao prestada por esta
senhora em 2 de fevereiro de 2005, autenticada pelo licenciado Marcelino da Cruz, esclareceu que a criana
nasceu na Maternidad del Seguro de Sabana Grande de Boy. A Corte observa, por um lado, que a objeo
do Estado se refere ao lugar de nascimento da criana Violeta Bosico, no sentido de se esta nasceu na casa de
sua me ou em uma maternidade; ou seja, os demais elementos que constam da certido, a saber, o nome da
criana, sua data de nascimento, o nome de sua me e o fato de que nasceu na Repblica Dominicana, no
foram objetados nem controvertidos pelo Estado. Em consequncia, este Tribunal considera que, por no ter
questionado o fato de que a criana Violeta Bosico nasceu na Repblica Dominicana, o objeto da impugnao do
Estado no afeta a deciso da Corte a respeito da matria do presente caso.
96. Quanto aos documentos de imprensa apresentados pelas partes, este Tribunal considerou que poderiam ser
apreciados quando renam fatos pblicos e notrios ou declaraes de funcionrios do Estado, ou quando
corroborem aspectos relacionados com o caso.25
Apreciao da Prova Testemunhal e Pericial
97. A respeito do testemunho do senhor Genaro Rincn Miesse (par. 86.a.1 supra), e dos pareceres da senhora
Dbora E. Soler Munczek e do senhor Frederick John Packer (pars. 86.c.1 e 86.c.2 supra), este Tribunal os
admite por consider-los teis para resolver o presente caso, mas tambm leva em conta as indicaes do
Estado a respeito dos peritos, e os aprecia com o conjunto do acervo probatrio, conforme as regras da
crtica s.
98. No tocante ao testemunho da senhora Thelma Bienvenida Reyes (par. 86.b.3 supra), o qual no foi objetado
nem controvertido, o Tribunal o admite e lhe concede valor probatrio. Quanto ao testemunho de Amada
Rodrguez Guante (par. 86.b.2 supra), faz-se notar que, durante a audincia pblica, foi modicado o objeto de
seu testemunho e, em seu lugar, determinou-se que a referida senhora deveria declarar sobre a escolarizao da
criana Violeta Bosico e os supostos danos morais sofridos por terem perdido um ano de escolaridade, o que
no foi objetado nem controvertido, de modo que a Corte o admite na medida em que concorde com o objeto do
interrogatrio, e lhe concede valor probatrio.
99. Nos termos do que foi mencionado acima, a Corte apreciar o valor probatrio dos documentos, declaraes
e percias apresentados por escrito ou prestados perante si. As provas apresentadas durante o processo foram
integradas a um nico acervo, que se considera como um todo.26
VII
Consideraes previas
100. A Corte considera necessrio fazer alguns esclarecimentos sobre sua competncia no presente caso, antes de
analisar o mrito da controvrsia, em considerao de que a Repblica Dominicana reconheceu a competncia
contenciosa da Corte em 25 de maro de 1999.
101. A Comisso, em sua demanda, armou que no pretende que a Corte estabelea violaes pelos fatos ocorridos
com anterioridade a 25 de maro de 1999 e armou que os fatos ocorridos antes desta data so apresentados
[] Corte como antecedentes das violaes imputveis ao Estado a partir de sua aceitao da jurisdio
contenciosa da Corte.
25. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 119; Caso Fermn Ramrez, nota 13 supra, par. 51, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, nota
16 supra, par. 46.
26. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 49; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, nota 16 supra, par. 49, e Caso das Irms
Serrano Cruz, nota 24 supra, par. 46.
91
102. A este respeito, os representantes armaram que a Corte tem plena competncia para resolver casos nos
quais se alegam violaes por parte do Estado [] Conveno a partir de 25 de maro de 1999 e informaram
que reconhece[m] que a situao de desamparo das crianas tambm resultado de fatos ocorridos com
anterioridade [a esta data, os quais a] Corte deveria considerar [] como antecedentes.
103. Por sua vez, o Estado manifestou que a competncia temporal da Corte [] est limitada ao momento em que
o Estado aceitou esta competncia.
104. Ao determinar se tem ou no competncia para conhecer de um caso, de acordo com o artigo 62.1 da Conveno
Americana, a Corte deve tomar em considerao tanto a data de reconhecimento da competncia por parte do
Estado quanto o princpio de irretroatividade, disposto no artigo 28 da Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados de 1969, o qual se aplica vigncia dos efeitos jurdicos do reconhecimento da competncia do
Tribunal.27
105. Este princpio estabelece que a Corte no pode exercer sua competncia contenciosa para aplicar a Conveno e
declarar uma violao a suas normas quando os fatos alegados ou a conduta do Estado demandado que possa
implicar responsabilidade internacional so anteriores ao reconhecimento da competncia do Tribunal.
106. Deste modo, o Tribunal competente para conhecer e declarar violaes Conveno em duas situaes
distintas: quando os fatos violatrios so posteriores data de reconhecimento de sua competncia ou quando
se trata de uma violao contnua ou permanente que persiste depois do reconhecimento, ainda que seu incio
seja anterior a este.28
107. Alm disso, ao interpretar a Conveno conforme seu objeto e seu m, a Corte deve atuar de maneira a
preservar a integridade do mecanismo previsto no artigo 62.1 da Conveno. Seria inadmissvel subordinar
tal mecanismo a restries que tornem inoperante o sistema protetivo dos direitos humanos, previsto na
Conveno e, consequentemente, a funo jurisdicional da Corte.29
108. Em razo de tudo o que foi exposto, a Corte considera necessrio estabelecer que, apesar de que os fatos
apresentados pela Comisso Interamericana como antecedentes terem tido lugar com anterioridade a 25
de maro de 1999, alguns destes fatos poderiam persistir depois da data na qual o Estado reconheceu a
competncia contenciosa da Corte Interamericana (par. 4 supra), situaes que sero examinadas pelo Tribunal
no presente caso.
VIII
Fatos Provados
109. A Corte considera provados os fatos que formam parte dos antecedentes e do contexto do caso, os quais sero
abordados no exerccio de sua competncia e se detalham a seguir:
Antecedentes
Contexto social
109.1. As primeiras grandes migraes de haitianos para a Repblica Dominicana ocorreram durante as primeiras
trs dcadas do sculo 20, quando ao redor de 100 mil pessoas se mudaram aos campos aucareiros
daquele pas. Os engenhos dominicanos estiveram, em um primeiro momento, sob o controle de empresas
privadas e, posteriormente, em sua maioria, passaram ao controle do Conselho Estatal do Acar (CEA).
Muitos migrantes haitianos passaram a viver de forma permanente na Repblica Dominicana, constituram
famlia neste pas e agora vivem com seus lhos e netos (segunda e terceira geraes de dominicanos de
ascendncia haitiana), que nasceram e viveram na Repblica Dominicana.30
27. Cf. Caso da Comunidade Moiwana, nota 8 supra, pars. 38 e 39; Caso Caesar. Sentena de 11 de maro de 2005. Srie C N 123, par. 108,
e Caso das Irms Serrano Cruz. Excees Preliminares, nota 7 supra, pars. 64 e 65.
28. Cf. Caso da Comunidade Moiwana, nota 8 supra, pars. 38 e 39; Caso das Irms Serrano Cruz. Excees Preliminares, nota 7 supra, pars.
64 e 65, e Caso Alfonso Martn del Campo Dodd. Excees Preliminares. Sentena de 3 de setembro de 2004. Srie C N 113, par. 79.
29. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz. Excees Preliminares, nota 7 supra, par. 68; Caso Baena Ricardo e outros. Competncia, nota 12 supra,
par. 128, e Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros. Sentena de 21 de junho de 2002. Srie C N 94, par. 19.
30. Cf. National Coalition for Haitian Rights, Beyond de Bateyes Haitian Immigrants in the Dominican Republic, 1996 (expediente de anexos
demanda, anexo 9, folhas 819 a 821 e 829 a 831); Human Rights Watch, Pessoas IlegaisHaitianos e Dominicanos-haitianos na Repblica
Dominicana. Nova York: 2002 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 19, folhas 310 a 320); Marco Scuriatti,
92
109.2. A maioria dos haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica Dominicana vivem em condies
de pobreza em zonas conhecidas como bateyes, que consistem em assentamentos de trabalhadores agrcolas
que se localizam ao redor das plantaes de cana de acar.31 Nestes lugares, os servios pblicos bsicos
so escassos e as estradas esto em ms condies, o que, durante a temporada de chuva pode chegar a
impedir a comunicao entre os bateyes e as cidades por vrios dias.32
109.3. O Escritrio do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento na Repblica Dominicana armou, no
ano de 2005, que
[o]s haitianos e haitianas vivem no pas em condies muito precrias e de extrema pobreza. Alm
disso, a maioria est indocumentada e tem de enfrentar uma atitude poltica e social geralmente hostil,
sem possibilidade de assistncia jurdica e com limitado acesso a servios sanitrios, de sade e de
educao, o que inclui os lhos dos haitianos nascidos no pas. Cabe indicar que as limitaes no acesso
aos servios pblicos e o problema da falta de documentao so generalizados entre os segmentos
mais pobres da populao dominicana. [] Com respeito imigrao haitiana, as informaes
demonstram as condies de incorporao em ramos de mercados laborais segmentados para este
grupo de imigrantes, [] caracterizados por baixos salrios, pssimas condies laborais e baixa
tecnologia, denidas internacionalmente como As trs P, pesadas, perigosas e precrias (em ingls
as trs D: dirty, dangerous, demanding). Como bvio, estas no so precisamente as condies que
se deveriam aceitar desde a perspectiva do desenvolvimento humano. []33
109.4.
No relatrio enviado s Naes Unidas na ocasio da apresentao dos Comentrios do Governo da

Repblica Dominicana s observaes nais do Comit de Direitos Humanos, o Estado armou que sua
maior preocupao combater a excluso e a desigualdade social, buscando mecanismos para integrar a
sociedade em sua totalidade e deixar denitivamente no passado as velhas prticas anti-haitianas.34
109.5. No referido relatrio apresentado perante as Naes Unidas, o Estado assinalou que o Presidente da Repblica
em exerccio no ano de 2002, senhor Hiplito Meja, pronunciou-se a favor da dignicao d[os] batey[es]
e armou que, como apostamos no futuro, no podemos car de braos cruzados diante das situaes mais
crticas de pobreza que ofendem nossa conscincia humanitria; se nos perguntamos qual o caso que melhor
simboliza este tipo de situaes, creio que todos mencionaramos as condies de vida nos bateyes.35
Sobre as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico
109.6. Dilcia Yean nasceu em 15 de abril de 1996, no posto de sade localizado no municpio de Sabana Grande
de Boy, Provncia de Monte Plata, Repblica Dominicana.36 Cresceu neste municpio e, no ano de 2003,
Background Papers A review of the Haitian Immigrant Population in the Dominican Republic. In: World Bank, Dominican Republic Poverty
Assessment: Poverty in a High-Growth Economy (1986 2000), volume II, 2001, pgs. 81 a 83, e Bridget Wooding e Richard MoseleyWilliams, Imigrantes haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica Dominicana. Santo Domingo, Repblica Dominicana:
Cooperao Internacional para o Desenvolvimento e o Servio Jesuta de Refugiados e Migrantes, 2004, pgs. 1 a 103.
demanda, anexo 9, folha 820); Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Comentrios do Governo da Repblica Dominicana s observaes
nais do Comit dos Direitos Humanos, UN Doc. CCPR/CO/71/DOM/Add.1, 28 de maio de 2002, par. 42; Naes Unidas, Programa das Naes
Unidas para o Desenvolvimento, Escritrio de Desenvolvimento Humano da Repblica Dominicana, Relatrio Nacional de Desenvolvimento
Humano 2005 Em direo a uma insero mundial inclusiva e renovada, pgs. 119 a 144, e Bridget Wooding e Richard Moseley-Williams,
Imigrantes haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica Dominicana, Cooperao Internacional para o Desenvolvimento e o
Servio Jesuta de Refugiados e Migrantes, Santo Domingo, Repblica Dominicana, 2004, pgs. 1 a 103.
demanda, anexo 9, folhas 852 a 861); World Bank, Dominican Republic Poverty Assessment: Poverty in a High-Growth Economy (1986
2000), volume I, 2001, pgs. 44 a 55; Marco Scuriatti, Background Papers A review of the Haitian Immigrant Population in the Dominican
Republic. In: World Bank, Dominican Republic Poverty Assessment: Poverty in a High-Growth Economy (1986 2000), volume II, 2001, pgs.
84 a 85, e Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Comentrios do Governo da Repblica Dominicana s observaes nais do Comit
dos Direitos Humanos, UN Doc. CCPR/CO/71/DOM/Add.1, 28 de maio de 2002, par. 46.
33. Cf. Naes Unidas, Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, Escritrio de Desenvolvimento Humano da Repblica Dominicana,
Relatrio Nacional de Desenvolvimento Humano 2005 Em direo a uma insero mundial inclusiva e renovada, pgs. 121, 139, 141 e 143.
34. Cf. Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Comentrios do Governo da Repblica Dominicana s observaes nais do Comit dos
Direitos Humanos, UN Doc. CCPR/CO/71/DOM/Add.1, 28 de maio de 2002, par. 46.
35. Cf. Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Comentrios do Governo da Repblica Dominicana s observaes nais do Comit dos
Direitos Humanos, UN Doc. CCPR/CO/71/DOM/Add.1, 28 de maio de 2002, par. 46.
36. Cf. extrato da certido de nascimento da criana Dilcia Oliven Yean, emitida em 25 de setembro de 2001 pela Junta Central Eleitoral,
Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional da Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 14,
tomo IV, folha 2105); certido de registro de nascimento da criana Dilcia Oliven Yean, emitida em 25 de setembro de 2001 pelo Cartrio do
Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo
14, tomo IV, folha 2113; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 14, folha 90, e expediente de anexos contestao
da demanda, anexo 18, folha 43), e declarao de nascimento da criana Dilcia Yean, emitida em 5 de maro de 1997 pelo subcentro de sade
de Sabana Grande de Boy, Monte Plata, Secretaria de Estado de Sade Pblica e Assistncia Social, Repblica Dominicana (expediente de
anexos demanda, anexo 3, folha 98; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 7, folha 48, e expediente de anexos
contestao da demanda, anexo 19, folha 45).
93
frequentava o Colgio Alegra Infantil.37 Sua me a senhora Leonidas Oliven Yean, de nacionalidade
dominicana.38 Seu pai de nacionalidade haitiana e no mantm comunicao com sua lha.39 Seus avs
maternos so o senhor Dos Oliven, de nacionalidade haitiana, e a senhora Anita Oliven Yean.40 Dilcia Yean
tem ascendncia haitiana por parte de seu pai e de seu av materno.
109.7. Violeta Bosico nasceu em 13 de maro de 1985, na Repblica Dominicana.41 Sua me a senhora Tiramen
Bosico Co, de nacionalidade dominicana.42 Seu pai Delima Richard, de nacionalidade haitiana, e no
mantm comunicao com sua lha.43 Seus avs maternos so o senhor Anol Bosico, que haitiano, e a
senhora Juliana Co.44 Violeta Bosico tem ascendncia haitiana por parte de seu pai e de seu av materno.
109.8. Violeta Bosico viveu com sua me e seus irmos no Batey Las Charcas, at 1992, quando se mudou para
viver com sua irm Teresa Tucent Mena, no Batey Verde, tambm chamado Batey Enriquillo. No ano de 1993
se mudou junto com sua irm para o Batey Palav, o qual se encontra fora de Santo Domingo, e onde vive
atualmente. Violeta Bosico cresceu na Repblica Dominicana, frequentou a Escola de Palav e, no ano de
2005, frequenta a escola secundria.45
37. Cf. Relatrio do MUDHA correspondente visita feita s famlias das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico em 9 de abril de 2003 (expediente
de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo I, folha 389).
38. Cf. extrato da certido de nascimento da criana Dilcia Oliven Yean, emitida em 25 de setembro de 2001 pela Junta Central Eleitoral, Cartrio
do Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional da Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo IV,
folha 2105); certido de nascimento da senhora Leonidas Oliven Yean, emitida em 9 de outubro de 1978 pela Junta Central Eleitoral, Repblica
Dominicana (expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 1, folha 2), e Cdula de Identidade e Eleitoral, nmero 0900002085-0, da senhora Leonidas Oliven Yean, emitida em 29 de janeiro de 1994 pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente
de anexos demanda, anexo 3, folhas 102 e 103). Na declarao prestada pela senhora Leonidas Oliven Yean, autenticada em 3 de fevereiro
de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez, esclareceu que conhecida como Nany (expediente de excees preliminares e eventuais
mrito e reparaes, tomo III, folha 905).
39. Cf. declarao da senhora Leonidas Oliven Yean, prestada em 25 de junho ou 9 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey
Enriquillo, Sabana Grande de Boy (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo III, folhas 1752 a 1756; expediente de anexos ao
escrito de peties e argumentos, anexo 34, folhas 411 a 415, e expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 15,
folhas 31 e 32).
40. Cf. extrato da certido de nascimento de Leonidas Oliven Yean, emitida em 10 de setembro de 2001 pela Junta Central Eleitoral, em Sabana
Grande de Boy, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 9, folha 697, e expediente de anexos contestao da
demanda, anexo 8, folha 17); certido de nascimento da senhora Leonidas Oliven Yean, emitida em 9 de outubro de 1978 pela Junta Central
Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 1, folha 2); certido de nascimento do
senhor Runo Oliven Yean, emitida em 30 de novembro de 1974 pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao
escrito de contestao demanda, anexo 2, folha 4), e certido de nascimento do senhor Julio Oliven Yean, emitida em 9 de outubro de 1978
pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de contestao demanda, anexo 3, folha 6).
41. Cf. extrato da certido de nascimento da criana Violeta Bosico Co, emitida em 25 de setembro de 2001 pela Junta Central Eleitoral,
Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional da Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo
14, tomo IV, folha 2104); certido de registro de nascimento da criana Violeta Bosico Co, emitida em 25 de setembro de 2001 pelo Cartrio
do Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda,
anexo 14, tomo IV, folha 2112; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 15, folha 91, e expediente de anexos
contestao da demanda, anexo 35, folha 105), e declarao de nascimento de Violeta Bosico Co, emitida em 3 de maro de 1997 pelo
Segundo Prefeito do Batey Las Charcas, Prefeitura Pednea, Seo Juan Snchez, Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana (expediente
de anexos demanda, anexo 3, folha 94; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 8, folha 49, e expediente de anexos
tomo IV, folha 2104); certido de nascimento da senhora Tiramen Bosico Co, emitida em 27 de outubro de 1956 pelo Cartrio do Estado Civil
de Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 28, folha 69); Cdula
de Identidade e Eleitoral da senhora Tiramen Bosico Co, emitida pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos
demanda, anexo 3, folha 95), e Cdula de Identidade e Eleitoral nmero 090-0013606-0 da senhora Tiramen Bosico Co, emitida pela Junta
Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 9, folhas 620 e 621).
43. Cf. declarao adicional da criana Violeta Bosico Co, prestada em 31 de julho de 2001 senhora Hillary Ronen no Batey Palav, Santo
Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 27, folhas 393 a 396), e declarao da
senhora Tiramen Bosico Co, prestada em 11 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana
(expediente de anexos demanda, anexo 4, folhas 376 a 387; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 4, folhas 28 a
39, e expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 25, folhas 57 a 60).
44. Cf. extrato da certido de nascimento da senhora Tiramen Bosico Co, emitida em 10 de setembro de 2001 pelo Cartrio do Estado Civil
de Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 9, folha 622, e expediente de anexos ao escrito
de alegaes nais do Estado do Estado, anexo 13, folha 3873), e certido de nascimento da senhora Tiramen Bosico Co, emitida em 27
de outubro de 1956 pelo Cartrio do Estado Civil de Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de
45. Cf. declarao prestada pela criana Violeta Bosico Co, autenticada em 2 de fevereiro de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez
(expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, folhas 892 a 893bis, e expediente de anexos ao escrito de alegaes
nais do Estado, anexo 33, folhas 3944 e 3945); declarao da criana Violeta Bosico Co, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora
Katherine A. Fleet, no Batey Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 6, folhas 446 a 457, e
expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 24, folhas 370 a 381); declarao adicional da criana Violeta Bosico Co,
prestada em 31 de julho de 2001 senhora Hillary Ronen no Batey Palav, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos
ao escrito de peties e argumentos, anexo 27, folhas 393 a 396); declarao prestada pela senhora Teresa Tucent Mena, autenticada em 2
de fevereiro de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez (expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, tomo
III, folhas 899 a 900); declarao da senhora Teresa Tucent Mena, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Palav,
Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 4, folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, anexo 25, folhas 382 a 388); declarao da senhora Tiramen Bosico Co, prestada em 11 de julho de 1999 senhora Katherine
94
109.9 As crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, em razo de sua ascendncia haitiana, formam parte de um grupo
social vulnervel na Repblica Dominicana.46
O Pedido de registro tardio de nascimento no registro civil realizado pelas crianas Dilcia Yean e
Violeta Bosico
109.10. Os haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana, em sua maioria, recorrem ao procedimento de registro
tardio de nascimento para registrar seus lhos nascidos na Repblica Dominicana. As mes costumam dar
luz a seus lhos em suas casas, em vista da diculdade que tm para se locomover desde os bateyes
at os hospitais das cidades, da escassez de recursos econmicos e do temor de apresentar-se perante
os funcionrios de um hospital, da polcia ou da prefeitura pednea e serem deportados. A Repblica
Dominicana realizou deportaes de haitianos e de dominicanos de ascendncia haitiana independentemente
do status migratrio dessas pessoas no pas. Nestes casos as decises foram tomadas sem procedimento
de averiguao prvio. Em alguns casos, as deportaes alcanaram dezenas de milhares de pessoas, como
ocorreu nos anos noventa.47
109.11. Na Repblica Dominicana houve casos em que as autoridades pblicas dicultaram a obteno das certides
de nascimento das crianas dominicanas de ascendncia haitiana. Como consequncia, as referidas crianas
tiveram diculdade para obter a cdula de identidade e eleitoral, bem como o passaporte dominicano; estudar
em escolas pblicas, e ter acesso a servios de sade e de assistncia social.48
109.12. Na Repblica Dominicana, est estabelecido constitucionalmente que so dominicanas todas as pessoas que
nascem em seu territrio. O Estado adota o princpio do ius soli para conceder a nacionalidade dominicana,
com exceo dos lhos dos estrangeiros residentes no pas em representao diplomtica ou dos lhos de
pessoas que esto em trnsito no pas.49
A. Fleet, em Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 4, folhas 376 a 387; expediente de anexos
ao escrito de peties e argumentos, anexo 4, folhas 28 a 39, e expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 25, folhas
57 a 60); certido emitida em 6 de novembro de 2003 pela senhora Amada Rodrguez Guante, diretora da Escola Bsica Palav (expediente de
anexos ao escrito de alegaes nais do Estado, anexo 28, folha 3934), e Diploma de Concluso da Educao Bsica de Violeta Bosico, emitido
pelo Conselho Nacional de Educao em 1 de julho de 2004, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de alegaes nais do
Estado, anexo 30, folha 3938). Em relao ao nome da senhora Teresa Tucent Mena, irm da criana Violeta Bosico, se toma nota de que seu
sobrenome Tucent Mena e no Tuseimena, de acordo com o indicado por esta senhora em sua declarao prestada em 2 de fevereiro de
2005 e autenticada pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez. Para efeitos desta sentena se utilizar o sobrenome Tucent Mena, pese que as
partes, ou em diversos documentos, indiquem o sobrenome como Tuseimena, no entendimento de que se trata da mesma pessoa.
demanda, anexo 9, folhas 809 a 875); Human Rights Watch, Pessoas IlegaisHaitianos e Dominicanos-haitianos na Repblica Dominicana.
Nova York: 2002 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 19, folhas 310 a 320); Naes Unidas, Comit dos
Direitos da Criana, Exame dos relatrios apresentados pelos Estados Partes de acordo com o Artigo 44 da Conveno. Observaes Finais do
Comit dos Direitos da Criana. Repblica Dominicana. UN Doc. CRC/C/15/Add.150, de 21 de fevereiro de 2001, par. 22; Bridget Wooding e
Richard Moseley-Williams, Imigrantes haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica Dominicana. Santo Domingo, Repblica
Dominicana: Cooperao Internacional para o Desenvolvimento e o Servio Jesuta de Refugiados e Migrantes, 2004, pgs. 1 a 103; World
Bank, Dominican Republic Poverty Assessment: Poverty in a High-Growth Economy (1986 2000), volume I, 2001, pg. 50 a 53, e Marco
Scuriatti, Background Papers A review of the Haitian Immigrant Population in the Dominican Republic; In: World Bank, Dominican Republic
Poverty Assessment: Poverty in a High-Growth Economy (1986 2000), volume II, 2001, pgs. 84 e 85.
47. Cf. declarao prestada pelo senhor Samuel Martnez, autenticada em 14 de fevereiro de 2005 pelo notario pblico Richard J. Wolak
(expediente de excees preliminares e eventuais mrito, reparaes e custas, tomo III, folhas 908 a 933 e tomo IV, 976 a 1002); National
Coalition for Haitian Rights, Beyond de Bateyes Haitian Immigrants in the Dominican Republic, 1996 (expediente de anexos demanda,
anexo 9, folhas 809 a 875); Glenn R. Smucker and Gerald F. Murray, The Uses of Children: A Study of Trafcking in Haitian Children, Port-auPrince, Haiti: USAID/Haiti Mission, 2004, pgs. 124 a 125 (expediente de anexos ao escrito do Estado de 10 de janeiro de 2005, folhas 3060 a
3223); Human Rights Watch, Pessoas IlegaisHaitianos e Dominicanos-haitianos na Repblica Dominicana. Nova York: 2002 (expediente de
anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 19, folhas 310 a 320); Bridget Wooding e Richard Moseley-Williams, Imigrantes haitianos
e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica Dominicana. Santo Domingo, Repblica Dominicana: Cooperao Internacional para o
Desenvolvimento e o Servio Jesuta de Refugiados e Migrantes, 2004, pgs. 1 a 103; Naes Unidas, Programa das Naes Unidas para o
Desenvolvimento, Escritrio de Desenvolvimento Humano da Repblica Dominicana, Relatrio Nacional de Desenvolvimento Humano 2005
Em direo a uma insero mundial inclusiva e renovada, pg. 128; Organizao dos Estados Americanos, Relatrio Anual da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos 1991, OEA/Ser.L/V/II.81, doc. 6 rev. 1, de 14 de fevereiro de 1992, e Organizao dos Estados Americanos,
Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Relatrio sobre a Situao dos Direitos Humanos na Repblica Dominicana, OEA/Ser.L/V/
II.104, doc. 49 rev. 1, de 7 de outubro de 1999.
48. Cf. entrevista do senhor Manuel Ramn Morel Cerda, Presidente da Junta Central Eleitoral, realizada pela senhora Katherine A. Fleet
em 8 de fevereiro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 48, folhas 498 a 506); National Coalition for
Haitian Rights, Beyond de Bateyes Haitian Immigrants in the Dominican Republic, 1996 (expediente de anexos demanda, anexo 9, folhas
809 a 875); Naes Unidas, Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento, Escritrio de Desenvolvimento Humano da Repblica
Dominicana, Relatrio Nacional de Desenvolvimento Humano 2005 Em direo a uma insero mundial inclusiva e renovada, pg. 130);
Naes Unidas, Comit dos Direitos da Criana,Exame dos relatrios apresentados pelos Estados Partes de acordo com o Artigo 44 da
Conveno. Observaes Finais do Comit dos Direitos da Criana. Repblica Dominicana. UN Doc. CRC/C/15/Add.150, de 21 de fevereiro de
2001. pars. 22 e 26, e Bridget Wooding e Richard Moseley-Williams, Imigrantes haitianos e dominicanos de ascendncia haitiana na Repblica
Dominicana. Santo Domingo, Repblica Dominicana: Cooperao Internacional para o Desenvolvimento e o Servio Jesuta de Refugiados e
Migrantes, 2004, pgs. 1 a 103.
49. Cf. Constituio da Repblica Dominicana promulgada em 14 de agosto de 1994, artigo 11 (expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, anexo 20, folhas 332 a 360).
95
109.13. Para o registro tardio de nascimento na Repblica Dominicana devem ser cumpridos uma srie de requisitos
que variam de acordo com a idade dos solicitantes. H diferentes requisitos para as crianas menores de 13
anos de idade e para as crianas maiores de 13 anos de idade, os quais se encontram indicados em listas
emitidas pela Junta Central Eleitoral ou por qualquer uma das diversas reparties do Cartrio do Registro
Civil. Os requisitos podem variar de acordo com a localidade do Cartrio ou do ocial que os aplica (pars.
109.18, 109.20 a 109.28 infra).50
109.14. Em 5 de maro de 1997, quando Dilcia Yean tinha 10 meses de idade e Violeta Bosico tinha 12 anos de idade,
compareceram perante o Departamento de Registro Civil de Sabana Grande de Boy o senhor Genaro Rincn
Miesse, que naquela poca era advogado do MUDHA, a senhora Tiramen Bosico Co, que acompanhava a sua
lha Violeta Bosico,51 e a senhora Martha Remigio, prima da me de Dilcia Yean e que tambm acompanhava
esta criana,52 com a nalidade de requerer o registro tardio de nascimento de Dilcia Yean e Violeta Bosico,
entre outras crianas.
109.15. Os documentos apresentados pelos solicitantes no Departamento de Registro Civil de Sabana Grande de
Boy foram a cdula de identidade e eleitoral das mes das crianas.53 No caso de Dilcia foi apresentada
tambm a declarao de seu nascimento emitida pelo posto de sade de Sabana Grande de Boy e, no
caso de Violeta a declarao de seu nascimento emitida pelo Prefeito pedneo do Batey Las Charcas de
Sabana Grande de Boy.54
109.16. No ano de 1997, os documentos que as crianas menores de 13 anos deviam apresentar para solicitar um
registro tardio de nascimento eram a constncia (ou declarao) de nascimento; a cdula de identicao
50. Cf. escrito de observaes do Estado de 5 de junho de 2003 ao relatrio n 30/03, emitido em 6 de maro de 2003 pela Comisso
Interamericana (expediente de anexo demanda, anexo 14, tomEm 7, folhas 2995 a 3014); testemunho do senhor Genaro Rincn Miesse,
prestado perante a Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005; testemunho da senhora Thelma
Bienvenida Reyes, prestado perante a Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005.
51. Cf. declarao prestada pela senhora Tiramen Bosico Co, autenticada em 2 de fevereiro de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez
(expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, tomo III, folhas 895 a 897bis); declarao da senhora Tiramen Bosico
Co, prestada em 11 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos
demanda, anexo 9, folhas 612 a 619; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 4, folhas 28 a 39, e expediente
de anexos contestao da demanda, anexo 25, folhas 57 e 60); testemunho do senhor Genaro Rincn Miesse, prestado perante a Corte
Interamericana na audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005, e declarao do senhor Genaro Rincn Miesse, prestada em 9 de
agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 4,
folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 2, folhas 16 a 25, e expediente de anexos ao escrito de
contestao da demanda, anexo 34, folhas 94 a 103).
52. Cf. declarao da senhora Leonidas Oliven Yean, prestada em 25 de junho ou 9 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey
Enriquillo, Sabana Grande de Boy (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo III, folhas 1752 a 1756; expediente de anexos ao escrito
de peties e argumentos, anexo 34, folha 411 a 415, e expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 15, folhas 31 e
32); declarao prestada pela senhora Leonidas Oliven Yean, autenticada em 2 de fevereiro de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez
(expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, tomo III, folhas 905 e 906), e declarao do senhor Genaro Rincn
Miesse, prestada em 9 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de
anexos demanda, anexo 4, folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 2, folhas 16 a 25, e expediente
de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 34, folhas 94 a 103).
53. Cf. Cdula de Identidade e Eleitoral da senhora Tiramen Bosico Co, emitida pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente
de anexos demanda, anexo 3, folha 95); cdula de Identidade e Eleitoral, nmero 090-0002085-0, da senhora Leonidas Oliven Yean, emitida
em 29 de janeiro de 1994 pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 3, folhas 102 e
103); escrito do Estado intitulado resposta [] da Repblica Dominicana ao documento memorando de apoio audincia sobre mrito
apresentado pelos peticionrios [] na ocasio da audincia celebrada em 15 de novembro de 2001 [perante a Comisso Interamericana]
(expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo VI, folhas 2547 a 2561); testemunho do senhor Genaro Rincn Miesse, prestado perante a
Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005; declarao da senhora Leonidas Oliven Yean, prestada
em 25 de junho ou 9 de julho de 1999, senhora Katherine A. Fleet, no Batey Enriquillo, Sabana Grande de Boy, Repblica Dominicana
(expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo III, folhas 1752 e 1756, e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
anexo 34, folha 411); declarao da senhora Tiramen Bosico Co, prestada em 11 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Palav,
Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 9, folhas 612 a 619; expediente de anexos ao escrito de
peties e argumentos, anexo 4, folhas 28 a 39, e expediente de anexos contestao da demanda, anexo 25, folhas 57 e 60), e declarao
do senhor Genaro Rincn Miesse, prestada em 9 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo, Repblica
Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 4, folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo
2, folhas 16 a 25, e expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo 34, folhas 94 a 103).
54. Cf. declarao de nascimento da criana Dilcia Yean, emitida em 5 de maro de 1997 pela Secretaria de Estado de Sade Pblica e
Assistncia Social, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 3, folha 98 e expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, anexo 7, folha 48, e expediente de anexos contestao da demanda, anexo 19, folha 45); declarao de nascimento de Violeta
Bosico Co, emitida em 3 de maro de 1997 pelo Segundo Prefeito do Batey Las Charcas, Prefeitura Pednea, Seo Juan Snchez, Sabana
Grande de Boy, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 3, folha 94); expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, anexo 8, folha 49 e expediente de anexos contestao da demanda, anexo 24, folha 55); escrito do Estado intitulado resposta
[] da Repblica Dominicana ao documento memorando de apoio audincia sobre mritos, apresentado pelos peticionrios [] por
ocasio da audincia celebrada em 15 de novembro de 2001 [perante a Comisso Interamericana] (expediente de anexos demanda, anexo
14, tomo VI, folhas 2547 a 2555); testemunho do senhor Genaro Rincn Miesse prestado perante a Corte Interamericana durante a audincia
pblica celebrada em 14 de maro de 2005, e declarao do senhor Genaro Rincn Miesse, prestada em 9 de agosto de 1999 senhora
Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 4, folhas 358 a 367; expediente
de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 2, folhas 16 a 25, e expediente de anexos ao escrito de contestao da demanda, anexo
34, folhas 94 a 103).
96
dos pais e, se estes fossem casados, a certido de casamento.55

109.17. No Departamento de Registro Civil de Sabana Grande de Boy, a ocial civil encarregada dos registros de
nascimento, senhora Thelma Bienvenida Reyes, informou ao senhor Genaro Rincn Miesse que no era
possvel registrar as crianas, porque os solicitantes no contavam com todos os documentos requeridos
pela Junta Central Eleitoral para este procedimento.56
109.18. Durante o trmite do caso perante a Comisso, o Estado apresentou uma comunicao assinada pela senhora
Thelma Bienvenida Reyes, e anexou a seguinte lista emitida pela Junta Central Eleitoral, na qual constam os
11 requisitos requeridos para o registro tardio de nascimento:57
1. Declarao do Prefeito (se nasceu em zona rural) ou certido da clnica ou hospital onde nasceu;
2. Certido ou declarao da Igreja ou Parquia se foi ou no batizado;
3. Certido Escolar se estiver estudando;
4. Certido de todos os cartrios do Registro Civil correspondentes ao lugar onde nasceu;
5. Cpias das Cdulas de Identidade e Eleitoral dos pais (no caso de os pais terem falecido, cpias das
certides de bito);
6. Se os pais forem casados, cpia da certido de casamento;
7. Declarao juramentada (Form. OC-25) assinada por trs testemunhas, maiores de 50 anos com
Cdula de Identidade e Eleitoral (cdula nova) e que saibam assinar;
8. Cpias das Cdulas de Identidade e Eleitoral das testemunhas.
9. Comunicao dirigida ao Presidente da JCE [s]olicitando o Registro Tardio de Nascimento.
10. Carta dirigida ao Presidente da Junta Central Eleitoral solicitando certido se portador de carteira
de identidade ou no; se for maior de 20 anos tambm certido no Prdio O Huacalito: Distrito
Nacional [] se ou no portador de carteira de identidade.
11. Duas (2) fotograas [].
109.19. Em 11 de setembro de 1997, o MUDHA e o Comit Dominicano de Direitos Humanos (CDH), por meio
de seus advogados Genaro Rincn Miesse e Marcelino da Cruz Nuez, interpuseram uma demanda com
pedido de autorizao e registros tardio[s] perante o Promotor Pblico do Juzo de Primeira Instncia do
Distrito Judicial da Provncia de Monte Plata, em favor de um grupo determinado de crianas, entre as quais
se encontravam as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico.58
55. Cf. testemunho do senhor Genaro Rincn Miesse, prestado perante a Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de
maro de 2005; escrito de alegaes nais apresentado pelo Estado em 14 de abril de 2005 (expediente de excees preliminares e eventuais
mrito e reparaes, tomo V, folha 1224), e resoluo n 5/88, emitida pela Junta Central Eleitoral em 8 de junho de 1988 (expediente de
excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, tomo VI, folha 1557).
56. Cf. escrito do Estado intitulado resposta [] da Repblica Dominicana ao documento memorando de apoio audincia sobre mritos,
apresentado pelos peticionrios [] por ocasio da audincia celebrada em 15 de novembro de 2001 [perante a Comisso Interamericana]
(expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo VI, folhas 2547 a 2561); declarao do senhor Genaro Rincn Miesse, prestada em 9 de
agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 4,
folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 2, folhas 16 a 25, e expediente de anexos ao escrito de
contestao da demanda, anexo 34, folhas 94 a 103), e declarao da senhora Leonidas Oliven Yean, prestada em 25 de junho ou 9 de julho de
1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey Enriquillo, Sabana Grande de Boy (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo III, folhas
1752 a 1756; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 34, folhas 411 a 415, e expediente de anexos ao escrito de
contestao da demanda, anexo 15, folhas 31 e 32).
57. Cf. escrito do Estado intitulado resposta [] da Repblica Dominicana ao documento memorando de apoio audincia sobre mritos,
apresentado pelos peticionrios [] por ocasio da audincia celebrada em 15 de novembro de 2001 [perante a Comisso Interamericana]
(expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo VI, folhas 2547 a 2561); comunicao da Misso Permanente da Repblica Dominicana
perante a Organizao dos Estados Americanos dirigida Comisso Interamericana em 30 de setembro de 1999 (expediente de anexos
demanda anexo 14, tomo II, folhas 1411 a 1418, e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 13, folhas 82 a 89), ofcio
emitido em 20 de setembro de 1999 pela Ocial do Estado Civil, senhora Thelma Bienvenida Reyes, dirigido ao Encarregado de Inspetoria,
senhor Luis Felipe Gomez, anexado comunicao do Estado dirigida Comisso Interamericana em 30 de setembro de 1999 (expediente de
anexos demanda anexo 14, tomo II, folha 1417, e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 13, folha 88), e lista de
requisitos para o registro tardio de nascimentos emitida pela Junta Central Eleitoral, da Repblica Dominicana, anexada comunicao do
Estado dirigida Comisso Interamericana em 30 de setembro de 1999 (expediente de anexos demanda anexo 14, tomo II, folha 1418, e
expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 13, folha 89).
58. Cf. protocolo da demanda com pedido de autorizao de registros tardios, interposto pelo Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas
(MUDHA) e o Comit Dominicano dos Direitos Humanos (CDH), apresentada perante o Magistrado Promotor do Juzo de Primeira Instncia do
Distrito Judicial da Provncia de Monte Plata, em 11 de setembro de 1997 (expediente de anexos demanda, anexo 3, folhas 90 a 93); cdula
de Identidade e Eleitoral da senhora Tiramen Bosico Co, emitida pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos
demanda, anexo 3, folha 95); cdula de Identidade e Eleitoral, nmero 090-0002085-0, da senhora Leonidas Oliven Yean, emitida em 29 de
janeiro de 1994 pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 3, folhas 102 e 103); declarao
de nascimento de Violeta Bosico Co, emitida em 3 de maro de 1997 pelo Segundo Prefeito do Batey Las Charcas, Prefeitura Pednea, Seo
Juan Snchez, Sabana Grande de Boy (expediente de anexos demanda, anexo 3, folha 94), e declarao de nascimento da criana Dilcia
Yean, emitida em 5 de maro de 1997 pela Secretaria de Estado de Sade Pblica e Assistncia Social, Repblica Dominicana (expediente de
97
109.20. Em 20 de julho de 1998, o Promotor Pblico do Distrito Judicial de Monte Plata, senhor Julio Csar Castro
Castro, decidiu negar[] o [] pedido de registro tardio de nascimento, por no estar amparado na
documentao e procedimento que rege a matria, [e] [d]irigir os interessados ao ocial do Estado Civil de
Sabana Grande de Boy, a m de registrar o expediente conforme a norma ordinria, com fundamento em
que para proceder a um registro tardio de nascimento necessrio cumprir os 12 requisitos seguintes:59
[]
1. Declarao de nascimento (hospital, clnica, parteira).
2. Declarao da parquia se foi ou no batizado.
3. Certido escolar dos estudos que realizou ou realiza, at que srie chegou.
4. Certido dos cartrios do Registro Civil correspondentes ao lugar onde nasceu.
5. Cpia da cdula de identidade e eleitoral dos pais.
6. Em caso de ter falecido, certido de bito dos pai.
7. Declarao juramentada assinada por trs testemunhas, maiores de 50 anos com cdula de identidade.
8. Cpia da cdula de identidade e eleitoral das testemunhas.
9. Comunicao dirigida ao Presidente [da] JCE, solicitando o registro tardio de nascimento.
10. Se tiver 20 anos, certido da cdula anterior, se a retirou ou no.
11. Duas fotograas.
12. Ato de identicao perante sete testemunhas[.]
109.21. Mediante comunicao de 15 de novembro de 2001 dirigida Comisso Interamericana, os representantes

anexaram um documento que contm sete requisitos necessrios para registros tardios e raticao por
sentena, exigidos pelo Departamento de Estado Civil da 2 Circ., [Distrito Nacional], para crianas
maiores de 13 anos, e indica trs requisitos para as crianas menores de 13 anos, a saber:60
1. Declarao do hospital ou clnica onde nasceu.
2. Certido expedida pela J.C.E. sobre a obteno da carteira de identidade ou no da pessoa. (Isto
para os maiores de 16 anos).
3. Cdulas dos pais (se for legtimo ou reconhecido. Caso contrrio, da me apenas. Se no possuem
cdula, devem obter um formulrio CIE, na J.C.E.). Se um dos pais for menor de 16 anos deve
apresentar sua certido de nascimento.
4. Certido de casamento dos pais (se for lho legtimo).
5. Certido de no declarao expedida por todos os cartrios do Cartrio do Registro Civil do Distrito
Nacional:
1: Circ.: Rua Jos Gabriel Garca esq. O Nmero, Cidade Nova
2: Rua Barahona esq. Abreu
3: Pedro Livio Cedeo prximo a Av. Duarte
4: Rua 17 n 3, Ens. Ozama
5: Via Mella, em frente ao Parque
6: Rua Ramn Cceres, quase esq. Pedro Livio Cedeo
7: La Victoria
8: Guerra
9: Boca Chica
anexos demanda, anexo 3, folha 98 e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 7, folha 48, e expediente de anexos
59. Cf. deciso de denegao do pedido de registro tardio, emitida em 20 de julho de 1998 pelo Procurador Promotor do Distrito Judicial de
Monte Plata, senhor Julio Csar Castro Castro, em Monte Plata, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo I,
folhas 1030 e 1031, e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 3, folhas 26 e 27).
60. Cf. lista de requisitos para registros tardios e raticao por sentena, emitida pelo Cartrio do Estado Civil da Segunda Circunscrio,
Distrito Nacional, Repblica Dominicana, anexada comunicao que os representantes enviaram Comisso Interamericana em 15
de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda anexo 14, tomo V, folha 2262, e expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, anexo 6, folha 47).
98
6. Certido de batismo. Certido da escola ou cpia do boletim.

7. Declarao juramentada assinada por trs testemunhas maiores de 50 anos no formulrio DC-25,
fornecido peo Departamento de Registro Civil.
NOTA: Quando se tratar de menores de 13 anos, basta apresentar os documentos indicados nos
nmeros 1, 3, e 4 (este ltimo se o lho for legtimo).
Quando a pessoa j est registrada, o documento n 1 pode ser substitudo por ato de identicao, em
presena de notrio, com sete testemunhas, registrado.
[]
DEPARTAMENTO DE ESTADO CIVIL da 2 CIRC., D.N.
Outras listas de requisitos para o registro tardio de nascimento no registro civil da Repblica
Dominicana
109.22. A Resoluo n 5/88, emitida em 8 de junho de 1988 pela Junta Central Eleitoral, estabelece a seguinte lista
de seis requisitos para o registro tardio de nascimento de uma pessoa maior de 13 anos de idade:61
PRIMEIRO: Decide, a m de estabelecer a veracidade de todo registro tardio de nascimento de uma
pessoa maior de 13 anos de idade, que a recepo do mesmo dever ser precedida, alm dos requisitos
exigidos pela lei, da apresentao ao Ocial do Estado Civil, por parte do declarante, dos seguintes
documentos:
1. Declarao do hospital ou clnica onde tenha ocorrido o nascimento, constando o sexo da criana,
a data de seu nascimento e o nome da me;
2. Certido de batismo, expedida pela Parquia do lugar de nascimento ou da residncia dos pais da
pessoa cujo nascimento se deseja registrar; em caso de que a pessoa tenha uma religio no catlica,
a certido dever ser expedida pela igreja do culto religioso que pratique;
3. Cdula de identicao da pessoa cujo nascimento se deseja declarar, se a mesma a recebeu
previamente;
4. Certido da escola, pblica ou privada, dando constando o ltimo grau de estudo escolar da pessoa
cujo nascimento se deseja declarar;
5. Certido do Cartrio do Estado Civil da jurisdio onde ocorreu o nascimento, fazendo constar que
naquela dependncia no est registrado o nascimento da pessoa que se deseja registrar tardiamente,
quando se pretenda realizar o trmite fora do lugar onde ocorreu o nascimento, e
6. Declarao juramentada de trs testemunhas com ao menos 50 anos de idade, que prestem
testemunho sobre a veracidade das armaes fornecidas pela pessoa declarante.
SEGUNDO: A pessoa que se prope a fazer o registro tardio de nascimento deve ter ao menos 18 anos
a mais que a pessoa cujo nascimento ser registrado, exceto se o declarante for o pai ou a me. A
vericao deste requisito se comprovar com a informao contida na cdula de identicao pessoal
do declarante.
TERCEIRO: Com exceo da cdula de identicao da pessoa cujo nascimento seja registrado
tardiamente, os demais documentos indicados na presente Resoluo, como prova da veracidade da
declarao, devero ser arquivados pelo Ocial do Estado Civil atuante.
109.23. Na Resoluo n 5/99, emitida em 4 de agosto de 1999 pela Junta Central Eleitoral, relativa aos registros
tardios de nascimentos inscritos nos registros correspondentes desde o ano de 1965 at o ano de 1992, e
que no tenham sido raticadas por sentena do Tribunal competente, se estabelece que os documentos a
serem apresentados pelos interessados so:62
1. Cpia das cdulas de identidade dos pais (ou dos que gurem na certido), ou uma certido das
mesmas ou de outro documento a partir do qual se possa estabelecer a identidade dessas pessoas;
2. [a] declarao juramentada que se encontra no formulrio OC-25, a qual ser assinada perante
o Ocial do Estado Civil, tanto pela pessoa interessada ou seu representante legal como pelas
testemunhas a que a mesma se refere, anexando cpia das respectivas cdulas destes ltimos, e
3. [q]ualquer outro documento que o Ocial do Estado Civil considere pertinente.
61. Cf. resoluo n 5/88, emitida pela Junta Central Eleitoral em 8 de junho de 1988 (expediente de excees preliminares, e eventuais mrito
e reparaes, tomo VI, folha 1557).
62. Cf. resoluo da Junta Central Eleitoral n 5/99, de 4 de agosto de 1999 (expediente de anexos ao escrito de alegaes nais do Estado,
anexo 19, folhas 3886 a 3890).
99
109.24. Em 3 de setembro de 2001, a Junta Central Eleitoral e a Secretaria de Estado de Educao assinaram um
Acordo de Colaborao mediante o qual a Junta Central Eleitoral realizaria operaes nos centros escolares
que fossem dependentes da Secretaria de Educao com a nalidade de facilitar os processos de registros
tardios de nascimento a todas as crianas dominicanas menores de 13 anos de idade que ingressem n[os]
grupos escolares sem o registro de nascimento. Neste acordo foi estabelecido que seriam necessrios os
seguintes cinco requisitos para o registro tardio de nascimento:63
1. Ser dominicano menor de 13 anos de idade.
2. Duas fotos de tamanho 2x2 do menor, atualizadas.
3. Declarao ou comprovante do nascimento da clnica ou hospital onde tenha nascido o menor, ou
em sua falta, uma declarao do Prefeito pedneo devidamente legalizada pela Prefeitura do lugar
de nascimento.
4. Fotocpias das Cdulas de Identidade ou Eleitoral dos pais, ou da me se for lho natural.
5. Certido onde conste se foi batizado ou no.
109.25. Em 5 de junho de 2003, em seu escrito de observaes ao Relatrio de Mrito n 30/03, emitido pela
Comisso Interamericana durante o trmite do presente caso, o Estado assinalou que os requisitos para o
registro tardio de nascimento so:64
Quando se tratar de crianas at a idade de 12 anos:
1. Declarao de nascimento, constando o sexo da criana, a data de nascimento e o nome da me.
2. Identidade da me, se se trata de um lho natural e do pai, se este comparecer ao registro, e seu
reconhecimento por escrito.
3. Certido de casamento dos pais se forem casados.
4. Comprovante de escolaridade, no caso de frequentar algum centro educativo.
Quando se tratar de registros a partir dos 13 anos:
1. Declarao de nascimento, constando o sexo da criana, a data de nascimento e o nome da me.
2. Certido da escola pblica ou privada, constando o ltimo grau de estudo da pessoa cujo nascimento
se deseja registrar e sua condio, armando que no se apresentou at o momento ao registro de
nascimento.
3. Identidade da me, se se trata de um lho natural e do pai, se este comparecer ao registro, e seu
reconhecimento por escrito.
4. Certido de casamento dos pais se forem casados.
5. Certido de batismo expedida pela parquia do lugar de nascimento; no caso de que professe alguma
religio no catlica, a certido ser expedida pela igreja do culto que pratique.
6. Certido de portador de carteira de identidade ou no da pessoa, cujo nascimento se deseja registrar.
7. Certido do Cartrio do Estado Civil da jurisdio onde ocorreu o nascimento, fazendo constar que
naquele cartrio no est registrado o nascimento da pessoa que se deseja registrar tardiamente,
quando se pretenda faz-lo fora do lugar onde ocorreu o nascimento, em caso de que exista mais de
um cartrio do Registro Civil no lugar de nascimento, cada uma deles estar obrigado a expedir uma
certido.
8. Declarao juramentada de trs (3) testemunhas com ao menos cinquenta (50) anos de idade que
prestem testemunho sobre o nascimento. Para estes ns se utiliza o formulrio OC-25, que deve ser
de uso exclusivo e zeloso do Ocial do Estado Civil.
109.26. Por meio do ofcio de 3 de julho de 2003, dirigido pelo Estado Comisso Interamericana, aquele informou
sobre as medidas adotadas pela Repblica Dominicana para atender as recomendaes includas no relatrio
n 30/03 da Comisso, e assinalou que os requisitos para o registro tardio de nascimento so os seguintes:65
63. Cf. acordo de colaborao assinado entre a Junta Central Eleitoral e a Secretaria de Estado de Educao em 3 de setembro de 2001
(expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo IV, folhas 2114 e 2115).
64. Cf. escrito de observaes do Estado de 5 de junho de 2003 ao relatrio n 30/03 emitido em 6 de maro de 2003 pela Comisso
Interamericana (expediente de anexo demanda, anexo 14, tomEm 7, folhas 2995 a 3014).
65. Cf. ofcio sobre as medidas adotadas em relao s recomendaes includas no relatrio n 30/03 da Comisso Interamericana, dirigido
Comisso em 3 de julho de 2003 pela Embaixadora Representante Permanente da Repblica Dominicana perante a Organizao dos Estados
Americanos, senhora Sofa Leonor Snchez Baret (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo VII, folhas 3038 a 3039).
100
1. Ser dominicano menor de 13 anos de idade.

2. Duas fotos tamanho 2x2 do menor, atualizadas.
3. Declarao ou comprovante do nascimento da clnica ou hospital onde tenha nascido o menor, ou
em sua falta, uma declarao do Prefeito pedneo devidamente legalizada pela Prefeitura do lugar
de nascimento.
4. Fotocpias das Cdulas de Identidade ou Eleitoral (ou Passaporte) dos pais, ou da me se for lho natural.
5. Certido em que conste se foi batizado ou no.
109.27. A lista emitida em 17 de novembro de 2003 pela Junta Central Eleitoral, na qual se estabelecem seis requisitos
para o registro tardio de nascimento para pessoas maiores de 16 anos de idade:66
A) Constncia de nascimento ou parto do futuro inscrito, expedida pelo mdico, clnica ou hospital,
parteira ou Prefeito pedneo;
B) Cdulas de Identidade vigentes dos pais do futuro inscrito, no caso de liao legtima ou reconhecida,
ou da me em caso de liao natural; ou do declarante previsto pela Lei (Art. 43 da Lei 659 sobre
atos do Estado Civil). No caso de que os pais ou um deles tenha falecido, dever apresentar-se
Certido de bito, expedida pelo Ocial do Estado Civil correspondente.
C) Certido de casamento de recente expedio dos pais do futuro inscrito, se estes forem casados;
D) Certido de no inscrio emitida pelo Departamento de Registro Civil do Municpio ou do Distrito
Nacional onde nasceu a pessoa a ser registrada, a qual se expedir livre de impostos e de maneira
gratuita;
E) Constncia de batismo com apresentao de certido de nascimento;
F) Duas fotograas do futuro inscrito tamanho 2x2.
109.28. Em 14 de agosto de 2005, durante o trmite do caso perante a Corte, o Estado enviou uma lista na qual
guram os seguintes cinco requisitos para o pedido de registro tardio de nascimento para menores de 13
anos de idade:67
1. Ser dominicano menor de 13 anos de idade;
2. Duas fotos tamanho 2x2 do menor, atualizada (sic);
3. Declarao ou constncia do parto da clnica ou hospital onde tenha nascido o menor, ou em sua falta,
uma certido do Prefeito pedneo devidamente legalizada pela Prefeitura do lugar de nascimento;
4. Fotocpias das Cdulas de Identidade e Eleitoral dos pais, ou da me se for lho natural;
5. Certido onde conste se foi batizado ou no.
Sobre a concesso das certides de nascimento s crianas Yean e Bosico

109.29. Em 25 de maro de 1999, quando a Repblica Dominicana reconheceu a competncia contenciosa da Corte
Interamericana, as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico no tinham suas certides de nascimento nem a
nacionalidade dominicana.68
109.30. Em 8 de setembro de 1999, em razo das medidas cautelares ordenadas pela Comisso Interamericana em
favor das crianas Dilcia e Violeta, o Estado ordenou Direo Geral de Migrao que emitisse, em favor das
supostas vtimas, certides temporrias de estadia no pas at que fosse conhe[cido] e den[ido] seu status
migratrio na Repblica Dominicana.69
66. Cf. lista de requisitos para o registro tardio de nascimento de pessoas maiores de 16 anos, emitida em 11 de dezembro de 2003
pela Junta Central Eleitoral, Repblica Dominicana (expediente de documentos apresentados pelos representantes Em 14 de maro de
2005, anexo 3, folha 3236).
67. Cf. requisitos para ns de pedido de registro tardio de nascimento para pessoas menores de 13 anos de idade (expediente de anexos ao
escrito de alegaes nais do Estado, anexo 2, folha 3752).
68. Cf. escrito do Encarregado de Facilidades da Direo Geral de Migrao e do Embaixador Encarregado da Diviso de Estudos Internacionais
da Repblica Dominicana dirigido Comisso Interamericana em 30 de setembro de 1999 (expediente de anexos demanda, anexo 14, tomo
II, folhas 1441 a 1444); extrato da certido de nascimento da criana Dilcia Oliven Yean, emitida em 25 de setembro de 2001 pela Junta Central
Eleitoral, Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional da Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda,
anexo 14, tomo IV, folha 2105), e extrato da certido de nascimento da criana Violeta Bosico Co, emitida em 25 de setembro de 2001 pela
Junta Central Eleitoral, Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio do Distrito Nacional da Repblica Dominicana (expediente de anexos
demanda, anexo 14, tomo IV, folha 2104).
69. Cf. escrito do Encarregado de Facilidades da Direo Geral de Migrao e do Embaixador Encarregado da Diviso de Estudos
Internacionais da Repblica Dominicana dirigido Comisso Interamericana em 30 de setembro de 1999 (expediente de anexos demanda,
anexo 14, tomo II, folha 1441 a 1444).
101
109.31. Em 21 de setembro de 2001, depois de se comunicar com funcionrios da Secretaria de Relaes Exteriores,
as senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico Co, acompanhadas do senhor Genaro Rincn Miesse,
se dirigiram ao Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio para realizar os registros de nascimento
de suas lhas Dilcia Yean e Violeta Bosico. No Cartrio do Estado Civil no lhes foi solicitado o pagamento
de nenhum imposto, nem que assinassem documentos ou que prestassem uma declarao pblica.70
109.32. Em 25 de setembro de 2001, o Estado concedeu criana Dilcia Oliven Yean a certido de nascimento emitida
pelo Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio de Distrito Nacional da Repblica Dominicana.71
109.33. Em 25 de setembro de 2001, o Estado concedeu criana Violeta Bosico a certido de nascimento emitida
pela Cartrio do Estado Civil da Primeira Circunscrio de Distrito Nacional da Repblica Dominicana.72
Sobre a educao da criana Violeta Bosico
109.34. Violeta Bosico foi admitida nos primeiros anos de escolarizao sem a certido de nascimento. Em 1991, no
Batey Las Charcas, Violeta ingressou na escola primria. Em 1994, depois de ter interrompido seus estudos,
reincorporou-se escola e comeou a frequentar a Escola Palav, at a terceira srie.73
109.35. Entre setembro e outubro de 1998, ao tentar realizar a matrcula para a quarta srie, o Estado no permitiu
a inscrio de Violeta Bosico na escola diurna, porque a criana carecia de sua certido de nascimento.74 A
criana teve de se inscrever durante o perodo escolar 19981999 na escola de adultos, na jornada noturna,
a qual reservada a pessoas maiores de 18 anos. Ali estudou a quarta e a quinta sries.75
109.36. O principal objetivo da escola noturna a alfabetizao de adultos e nela se adota o ensino de tipo
concentrado, segundo o qual so feitos duas sries em um ano. Este mtodo tem um nvel de exigncia
menor que o da escola diurna. A maioria das pessoas que freqentam a jornada noturna tem idades entre 20
e 30 anos e excepcionalmente h estudantes adolescentes. As aulas neste horrio tm uma durao menor,
em geral de duas horas e meia por dia, e no possuem intervalo.76
70. Cf. ofcio do Movimiento de Mujeres Domnico-Hatianas dirigido Comisso Interamericana em 28 de setembro de 2001 (expediente de
anexos demanda, anexo 14, tomo IV, folhas 2110 a 2111).
71. Cf. extrato da certido de nascimento da criana Dilcia Oliven Yean, emitida em 25 de setembro de 2001 pela Junta Central Eleitoral,
tomo IV, folha 2105), e certido de registro de nascimento da criana Dilcia Oliven Yean, emitida em 25 de setembro de 2001 pelo Cartrio do
da demanda, anexo 18, folha 43).
tomo IV, folha 2104), e certido de registro de nascimento da criana Violeta Bosico Co, emitida em 25 de setembro de 2001 pelo Cartrio do
da demanda, anexo 35, folha 105).
73. Cf. declarao da criana Violeta Bosico Co, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey Palav, Manoguayabo,
Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 6, folhas 446 a 457, e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
anexo 24, folhas 370 a 381); declarao da senhora Tiramen Bosico Co, prestada em 11 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em
Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 9, folhas 612 a 619; expediente de anexos ao escrito
de peties e argumentos, anexo 4, folhas 28 a 39, e expediente de anexos contestao da demanda, anexo 25, folhas 57 e 60), e testemunho
da senhora Amada Rodrguez Guante, prestado perante a Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005.
74. Cf. declarao da criana Violeta Bosico Co, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey Palav, Manoguayabo,
Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 6, folhas 446 a 457, e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
anexo 24, folhas 370 a 381); declarao adicional da criana Violeta Bosico Co, prestada em 31 de julho de 2001 senhora Hillary Ronen no
Batey Palav, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 27, folhas 393 a 396),
e declarao da senhora Teresa Tucent Mena, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet (expediente de anexos demanda,
anexo 4, folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 25, folhas 382 a 388).
75. Cf. declarao do senhor Genaro Rincn Miesse, prestada em 9 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo,
Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 2, folha 18); declarao da senhora Amada Rodrguez
Guante, prestada perante a Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005; certido emitida em 6 de
novembro de 2003, pela senhora Amada Rodrguez Guante, diretora da Escola Bsica Palav (expediente de anexos ao escrito de alegaes
nais do Estado, anexo 28, folha 3934); declarao adicional da criana Violeta Bosico Co, prestada em 31 de julho de 2001 senhora Hillary
Ronen no Batey Palav, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 27, folhas
393 a 396), e declarao da senhora Teresa Tucent Mena, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet (expediente de anexos
demanda, anexo 4, folhas 358 a 367; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 25, folhas 382 a 388).
76. Cf. declarao prestada pela criana Violeta Bosico Co, autenticada em 2 de fevereiro de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez
(expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, tomo III, folhas 892 a 893, e expediente anexos ao escrito de alegaes
nais do Estado, anexo 33, folha 370 s 381); declarao da criana Violeta Bosico Co, prestada em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine
A. Fleet, no Batey Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda, anexo 6, folhas 446 a 457, e expediente
de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 24, folhas 370 a 381); declarao do senhor Genaro Rincn Miesse, prestada em 9 de
agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, em Gazcue, Santo Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, anexo 2, folha 18), e testemunho da senhora Amada Rodrguez Guante, prestado perante a Corte Interamericana durante a
audincia pblica celebrada em 14 de maro de 2005.
102
109.37. No ano de 2001 Violeta Bosico voltou a estudar no turno diurno, completou a sexta srie e foi inscrita na
stima srie na escola diurna.77
Sobre os danos imateriais causados s crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico e a seus familiares
109.38. A criana Dilcia Yean e seus familiares sofreram danos imateriais78 (pars. 224 e 227 infra).
109.39. A criana Violeta Bosico e seus familiares sofreram danos imateriais79 (pars. 224, 225 e 227 infra).
Sobre a representao das supostas vtimas e seus familiares e os respectivos gastos
109.40. As crianas Yean e Bosico foram representadas80 nos trmites perante o sistema interno, bem como nos
realizados perante a Comisso e a Corte, pelo Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas (MUDHA),81
pelo Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL)82, e pela International Human Rights Law Clinic,
University of California, Berkeley, School of Law (Boalt Hall),83 os quais realizaram uma srie de gastos
relacionados com estas gestes.
IX
Violao aos artigos 19, 20, 24, 3 e 18 da Conveno Americana em relao ao artigo 1.1
do mesmo instrumento
(Direitos da Criana, Direito Nacionalidade, Igualdade perante a Lei, Direito ao Reconhecimento da
Personalidade Jurdica, Direito ao Nome, e Obrigao de Respeitar os Direitos)
Alegaes da Comisso
110. Quanto ao artigo 19 da Conveno Americana, a Comisso armou que:
a) o Estado descumpriu suas obrigaes internacionais por no adotar as medidas necessrias que
levem em considerao o interesse superior da criana e assegurem a proteo dos menores
dominicanos de origem haitiana, como as crianas Dilcia e Violeta;
b) o Estado desconheceu sua obrigao de proteger as crianas Dilcia e Violeta, de acordo com o artigo
19 da Conveno, ao mant-las em uma condio de marginalidade e vulnerabilidade legal, social e
econmica e ao no garantir seu direito nacionalidade, deixando as crianas expostas ao perigo de
serem expulsas da Repblica Dominicana; e
c) o Estado faltou com seu dever de assegurar o direito educao, tendo em vista que a criana Violeta
foi impedida de se matricular na escola diurna por carecer da certido de nascimento.
77. Cf. declarao adicional da criana Violeta Bosico Co, prestada em 31 de julho de 2001 senhora Hillary Ronen no Batey Palav, Santo
Domingo, Repblica Dominicana (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 27, folhas 393 a 396), e Diploma de
Concluso da Educao Bsica de Violeta Bosico, expedido pelo Centro de Palav em 1 julho de 2004 (expediente de anexos ao escrito de
alegaes nais do Estado, anexo 30, folha 3938).
78. Cf. parecer da senhora Dbora Munczek, apresentado Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de
2005, e declarao da senhora Leonidas Oliven Yean, prestada em 25 de junho ou 9 de julho de 1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey
Enriquillo, Sabana Grande de Boy (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 34, folha 411).
79. Cf. parecer da senhora Dbora Munczek, apresentado Corte Interamericana durante a audincia pblica celebrada em 14 de maro de
2005; declarao prestada pela senhora Teresa Tucent Mena, autenticada em 2 de fevereiro de 2005 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez
(expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, folhas 899 a 900), e declarao da criana Violeta Bosico Co, prestada
em 8 de agosto de 1999 senhora Katherine A. Fleet, no Batey Palav, Manoguayabo, Repblica Dominicana (expediente de anexos demanda,
anexo 14, tomo III, folha 1758).
80. Cf. procurao de Leonidas Oliven Yean a favor de Genaro Rincn M., autenticada em 10 de outubro de 1998 e procurao de Tiramen Bosico
Co a favor de Genaro Rincn M., autenticada em 10 de outubro de 1998 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo
1, folhas 3748 a 3750); procurao de Tiramen Bosico Co a favor do Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL), da Universidade
de California, Berkeley, Boat Hall (School of Law), e do Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas (MUDHA), autenticada em 13 de junho de
2003 pelo licenciado Marcelino da Cruz Nuez (expediente de excees preliminares e eventuais mrito, reparaes e custas, tomo I, folhas
76 e 77), e procurao de Leonidas Oliven Yean a favor do Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL), da Universidade de California,
Berkeley, Boat Hall (School of Law), e do Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas (MUDHA), autenticada em 13 de junho de 2003 pelo
licenciado Marcelino da Cruz Nuez (expediente de excees preliminares e eventuais mrito, reparaes e custas, tomo I, folhas 78 e 79).
81. Cf. comprovantes de gastos do MUDHA no caso das crianas Yean e Bosico (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
anexos 55 e 56, folhas 729 a 828).
82. Cf. comprovantes de gastos do CEJIL no caso das crianas Yean e Bosico (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
anexo 54, folhas 537 a 728, e expediente de excees preliminares e eventuais mrito e reparaes, tomo V, folhas 1314 a 1319).
83. Cf. comprovantes de gastos da Clnica de Direito Internacional dos Direitos Humanos no caso das crianas Yean e Bosico (expediente de
anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 57, folhas 829 a 852).
103
111. Em relao ao artigo 20 da Conveno Americana, a Comisso argumentou que:

a) a Constituio estabeleceu o ius soli como princpio para adquirir a nacionalidade dominicana,
de modo que o direito nacionalidade por ter nascido no territrio dominicano adquire proteo
convencional, sem importar a nacionalidade ou status legal dos pais. Qualquer restrio ao direito
nacionalidade que no se baseie no lugar de nascimento das crianas contradiz diretamente este
princpio;
b) inaceitvel qualicar as supostas vtimas do presente caso como estrangeiros em trnsito, j
que as pessoas que vivem por 10, 15 ou mais anos em um pas no podem ter a qualidade de
transeuntes;
c) a Junta Central Eleitoral exige a apresentao de uma srie de documentos para proceder a um registro
tardio de nascimento. Estes requisitos no apenas contravm os direitos contidos na Constituio
e outras leis derivadas, mas tambm violam os direitos contidos na Conveno Americana, uma
vez que so difceis de cumprir, envolvem gastos e constituem obstculos que impedem o gozo do
direito nacionalidade maioria de menores que se encontram na mesma situao das crianas
Dilcia e Violeta, ou seja, os dominicanos de ascendncia haitiana;
d) os trmites inconsistentes realizados por funcionrios do Registro Civil no permitiram s crianas
Dilcia e Violeta obterem suas certides de nascimento durante quatro anos e quatro meses, apesar
de terem cumprido os requisitos estabelecidos para os menores de 13 anos;
e) a entrega das certides de nascimento s supostas vtimas neste caso foi resultado de uma deciso
do Estado, que eventualmente teria a possibilidade de negar sua validez em virtude da forma em que
foram concedidas; e
f) o Acordo de Colaborao assinado pelo Estado no m de 2001, eliminou vrios requisitos que
obstaculizavam o processo de registros tardios; entretanto, mantm o requisito principal da
apresentao da cdula de identidade e eleitoral dos pais, o que representa uma contradio com o
princpio do ius soli.
112. Quanto ao artigo 24 da Conveno Americana, a Comisso armou que:
a) os Estados podem estabelecer distines no desfrute de certos benefcios entre seus cidados,
os estrangeiros com status regular e os estrangeiros em situao irregular; entretanto, para isso
se requer um exame detalhado do contedo e do alcance da norma, de suas consequncias e
justicativas;
b) o tratamento que as supostas vtimas receberam se deveu a consideraes sobre sua ascendncia,
seu nome e o status migratrio de seus pais. Esto proibidas no apenas as polticas e prticas
deliberadamente discriminatrias, mas tambm aquelas cujo impacto seja discriminatrio contra
certas categorias de pessoas, ainda quando no se possa provar a inteno discriminatria;
c) a legislao secundria aplicvel ao caso aberta e permite que as autoridades da Junta Central
Eleitoral e do Registro Civil possam dispor e aplicar discricionariamente os requisitos para obter os
registros tardios de nascimento; e
d) o Estado, apesar de ter indicado que certos funcionrios poderiam ter assumido atitudes
discriminatrias, no investigou nem puniu essas prticas.
113. Quanto ao artigo 3 da Conveno, a Comisso armou que:
a) o direito ao reconhecimento da personalidade jurdica um requisito fundamental para o desfrute de
todas as liberdades bsicas, em virtude de que este direito confere o reconhecimento do indivduo
perante a lei;
b) a normativa interna da Repblica Dominicana, por meio do Cdigo para a Proteo das Crianas e
Adolescentes (Lei n 14 94), reconhece a relao entre a identidade legal e a proteo dos direitos
fundamentais dos menores, e garante o direito fundamental dignidade das crianas, o que inclui
o direito identidade e, explicitamente, probe qualquer discriminao na concesso ou privao de
seus direitos fundamentais em virtude de sua raa ou nacionalidade; e
c) a negativa a inscrever as crianas Dilcia e Violeta no Registro Civil por parte de funcionrios
dominicanos ocasionou sua excluso da ordem jurdica e institucional do Estado, j que durante
mais de quatro anos nem Dilcia nem Violeta possuam uma certido de nascimento, documento legal
104
reconhecido pela Repblica Dominicana como prova de sua identidade, e, por isso, no estavam
reconhecidas perante a lei, o que constituiu uma violao ao artigo 3 da Conveno Americana.
114. A Comisso no argumentou sobre a violao ao artigo 18 da Conveno.
115. Quanto ao artigo 19 da Conveno Americana, os representantes armaram que:
a) tendo em vista a incapacidade legal e a vulnerabilidade das crianas Dilcia e Violeta, o Estado tinha a
obrigao especial, que sua condio de menores requeria conforme o artigo 19 da Conveno, de
adotar medidas de proteo para garantir seus direitos nacionalidade, personalidade jurdica,
educao, famlia, e proteo judicial. Os impedimentos arbitrrios ou inconsistentes impostos
pelo Estado s crianas em seus esforos para obter a documentao constituem uma violao
direta aos direitos consagrados no artigo 19 da Conveno Americana, lido luz do artigo 1.1 da
mesma; e
b) o artigo 19 da Conveno requer que sejam tomadas medidas especiais de proteo para garantir
o direito educao das crianas, em razo de sua situao especca de vulnerabilidade e porque
no podem proteger seu direito sem assistncia especial por parte de sua famlia, da sociedade e
do Estado. O direito educao constitui um dos direitos protegidos pelo artigo 26 da Conveno
Americana.
116. Quanto ao artigo 20 da Conveno, os representantes alegaram que:
a) a Repblica Dominicana violou o direito nacionalidade das crianas Dilcia e Violeta ao negarlhes, com fundamento em sua raa e ascendncia, a possibilidade de registrar seu nascimento no
territrio nacional conforme o princpio constitucional do ius soli;
b) a interpretao efetuada pelo Estado da exceo em trnsito e sua aplicao ao presente caso cria uma
restrio para a obteno da nacionalidade que no est estabelecida na Constituio nem no Cdigo Civil
da Repblica Dominicana (doravante denominado Cdigo Civil), e tampouco na Lei n 659;
c) os requisitos para o registro tardio de nascimento impostos pelas diretrizes anunciadas pelo Cartrio
do Estado Civil, e no pela lei, em sua maioria no possuem relao com a prova do nascimento
em territrio dominicano e por isso so desproporcionais e desnecessrios. Isto especialmente
pertinente com respeito s pessoas de ascendncia haitiana que vivem nos bateyes. As restries
para obter a nacionalidade devem cumprir certos requisitos para serem consideradas legtimas e
no arbitrrias: 1) ser previamente prescritas por lei; 2) no ser discriminatrias; 3) perseguir um
objetivo legtimo, e 4) respeitar estritamente os princpios de necessidade e de proporcionalidade; e
d) para demonstrar a identidade de uma criana, os Estados costumam pedir uma declarao
de nascimento ou de batismo ou de uma parteira ou hospital, sem a necessidade de que sejam
concordantes. Em um sistema de ius soli, tendo em vista que apenas se requer o fato de que uma
criana tenha nascido no territrio do Estado, a situao legal do progenitor irrelevante e os pais
apenas devem demonstrar a relao com seus lhos mediante qualquer documento de identidade
comum, como cdula de identidade ou carteira de motorista.
117. No que se refere ao artigo 24 da Conveno Americana, os representantes alegaram que:
a) o Estado violou os artigos 24 e 1.1 da Conveno Americana, ao introduzir em seu ordenamento
jurdico regulamentaes discriminatrias referentes proteo da lei e ao aplic-las s supostas
vtimas, tanto pela intencionalidade dos atos discriminatrios dos funcionrios pblicos ao se
negarem a conceder-lhes as certides de nascimento, como pelos efeitos discriminatrios produzidos
ao aplicar as leis que regulamentam o registro. Para justicar uma distino que afete principalmente
crianas, deve-se demonstrar claramente que a violao a seus direitos absolutamente necessria
para alcanar o objetivo do interesse pblico, o que no foi provado pelo Estado;
b) no h relao entre a concesso da nacionalidade e a preveno do trco de crianas ou da fraude
eleitoral e, ainda que estes sejam ns legtimos, os meios para alcan-los so incompatveis com a
proteo dos direitos humanos;
c) o Direito Internacional probe tanto a discriminao direta quanto a discriminao indireta ou o efeito
discriminatrio; e
105
d) as regulamentaes introduzidas no ordenamento jurdico da Repblica Dominicana tm um efeito

discriminatrio sobre os dominicanos de ascendncia haitiana, que o resultado da srie de
requisitos exigidos por funcionrios dominicanos para a concesso do registro tardio de nascimento
que impedem, na prtica, a obteno de sua nacionalidade.
118. Quanto ao artigo 3 da Conveno, os representantes armaram que:
a) o direito personalidade jurdica um direito protegido por vrios instrumentos internacionais
e em nenhum caso pode ser suspenso. Na Repblica Dominicana a certido de nascimento o
documento legal como prova ocial de nome e identidade e, portanto, necessria para assegurar
uma identidade jurdica; e
b) as crianas se viram privadas do direito fundamental ao reconhecimento da personalidade jurdica
por mais de quatros anos. Durante este tempo, as crianas Dilcia e Violeta viveram em um estado
de ilegalidade no qual estiveram permanentemente expostas a uma expulso forada para o Haiti.
Sem a certido de nascimento, as crianas no podiam obter ttulos legais de propriedade, no
podiam obter uma cdula de identidade e no teriam sido autorizadas a votar quando alcanassem a
maioridade.
119. Quanto ao artigo 18 da Conveno, os representantes alegaram que:
a) o direito ao nome, assim como o direito nacionalidade e personalidade jurdica um direito
fundamental e no pode, em nenhum caso, ser suspenso. O direito ao nome est intimamente ligado
identidade de uma pessoa e est associado aos direitos intimidade e personalidade jurdica;
b) o Estado descumpriu sua obrigao de assegurar Dilcia e Violeta seu direito ao nome, ao se negar
a conceder a certido de nascimento por mais de quatro anos. Sem nomes ociais, as crianas Dilcia
e Violeta no contaram com nenhuma das protees estatais decorrentes do seu registro; e
c) apesar de o Promotor Pblico e da Junta Central Eleitoral terem argumentado que as crianas no
cumpriram os requisitos, o Estado concedeu as certides de nascimento de maneira ilegal ao no
cumprir os requisitos exigidos, de modo que essas certides esto expostas possibilidade de uma
revogao estatal. A violao, portanto, continuada, j que seu direito ainda no foi garantido.
Alegaes do Estado
120. Quanto ao artigo 19 de Conveno, o Estado armou que:
a) o fato de que Violeta teve problemas para se escolarizar no responsabilidade do Estado, j que
as distintas causas que impediram a criana de estudar com continuidade foram provocadas por
sua famlia, dado que esta mudava de lugar de residncia constantemente e teve de abandonar
abruptamente vrios centros de estudo. Apesar da falta de apresentao da certido de nascimento,
Violeta foi autorizada a estudar durante vrios anos; e
b) apesar dos esforos dos rgos pblicos competentes para assegurar o direito educao e facilitar
a inscrio de todas as crianas em idade escolar, existe um princpio de ordem pblica insupervel
para a escolarizao, que faz necessria a matrcula dos estudantes com sua certido de nascimento.
121. Em relao ao artigo 20 da Conveno Americana, o Estado argumentou que:
a) o fato de as crianas serem de ascendncia haitiana no teve relao com os motivos nos quais
se fundamentaram os ociais do Estado Civil para no as registrar e reconhecer sua nacionalidade
dominicana. A deciso se baseou no descumprimento da apresentao dos requisitos necessrios
para optar por esta nacionalidade. No existe prova de que o Registro Civil se negou a registr-las
por razes discriminatrias, j que este rgo no pode fazer excees e seu trabalho se limita a
comprovar que os solicitantes demonstrem ter nascido no pas;
b) no possui relevncia o fato de os pais das crianas Yean e Bosico terem estado em trnsito no pas,
j que ao nascer em territrio dominicano as crianas tinham direito a optar por esta nacionalidade
e nunca perderam este privilgio; entretanto, este assunto carece de interesse porque na atualidade
as crianas j gozam da nacionalidade dominicana;
c) as supostas vtimas tinham a possibilidade de optar pela nacionalidade haitiana em razo do
vnculo do ius sanguinis que as une com seus pais, de maneira que nunca estiveram em perigo de
serem aptridas;
106
d) a apresentao da cdula de identidade dos pais um requisito para obter o registro tardio de
nascimento, para saber se so lhos legtimos dos estrangeiros residentes no pas, em representao
diplomtica ou em trnsito. No caso concreto, as mes das crianas so dominicanas, de modo
que no deveria haver problema para elas o cumprimento deste requisito. Os demais documentos
solicitados so necessrios para que o mecanismo de registro possa operar de forma dedigna e
para evitar a falsidade ideolgica;
e) no verdadeira a alegada situao contnua de ilegalidade das crianas, j que no existe nenhuma
poltica de deportao contra pessoas ilegais dentro do territrio dominicano; e
f) o Estado no responsvel por violar de maneira contnua o direito nacionalidade, j que o atraso
em sua concesso se deu em funo da negligncia das mes que no buscaram oportunamente
registrar os nascimentos das crianas e na tentativa de registro tardio no juntaram as provas e
documentos necessrios para realizar este procedimento.
122. No que se refere ao artigo 24 da Conveno Americana, o Estado argumentou que:
a) a situao particular de registro tardio de nascimento das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico
supe que se lhes isente do regime geral para o resto dos dominicanos que so registrados
ao nascer e lhes aplique a normativa vigente para todos aqueles que, ao nascer, no tivessem
sido inscritos no Registro Civil, isto , o trmite do registro tardio. Este procedimento deve ser
realizado de acordo com uma srie de requisitos e trmites necessrios para demonstrar de uma
forma veraz e adequada ao direito que as pessoas solicitantes ostentam um verdadeiro direito
nacionalidade dominicana; e
b) no foi provado e no corresponde verdade que os ociais do Estado Civil da Repblica Dominicana
tenham recebido instrues de seus superiores para impedir o registro e a expedio de certides
de nascimento de crianas de origem haitiana. Os ociais do Registro Civil envolvidos neste caso
simplesmente se encontravam cumprindo sua obrigao de analisar os requisitos, exigidos tanto
aos dominicanos quanto aos estrangeiros e sem nenhum tipo de distino, para os registros tardios
de nascimento.
123. Quanto ao artigo 3 da Conveno, o Estado argumentou que no violou o direito ao reconhecimento da
personalidade jurdica, j que em nenhum momento impediu o registro das crianas.
124. O Estado no apresentou alegaes especcas sobre o artigo 18 da Conveno.
125. O artigo 20 da Conveno Americana determina que:
1. Toda pessoa tem direito a uma nacionalidade.
2. Toda pessoa tem direito nacionalidade do Estado em cujo territrio houver nascido, se no tiver
direito a outra.
3. A ningum se deve privar arbitrariamente de sua nacionalidade nem do direito de mud-la.
126. O artigo 24 da Conveno Americana dispe que:

[t]odas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem discriminao, a igual
proteo da lei.

[t]oda criana tem direito s medidas de proteo que a sua condio de menor requer por parte da sua
famlia, da sociedade e do Estado.
128. O artigo 3 da Conveno Americana estabelece que:

[t]oda pessoa tem direito ao reconhecimento de sua personalidade jurdica.

[t]oda pessoa tem direito a um nome e aos sobrenomes de seus pais ou ao de um destes. A lei deve
regular a forma de assegurar a todos esse direito, mediante nomes ctcios, se for necessrio.
130. O artigo 1.1 da Conveno Americana estabelece que:
107
[o]s Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela
condio social.
131. O Tribunal ter em conta sua competncia ratione temporis (pars. 4 e 100 a 108 supra) e os fatos do caso sub
judice para determinar se a Repblica Dominicana responsvel pela suposta violao aos referidos artigos da
Conveno Americana, os quais so considerados neste captulo de forma conjunta.
132. A Corte considera necessrio ressaltar que, apesar de a denegao do pedido de registro tardio de nascimento no
registro civil das crianas ter ocorrido em 5 de maro de 1997 e da deciso do Promotor Pblico que conrmou
esta denegao ter sido emitida em 20 de julho de 1998, ambos os fatos determinaram que as crianas Dilcia
Yean e Violeta Bosico permanecessem sem nacionalidade at 25 de setembro de 2001. Consequentemente,
esta denegao persistiu depois de 25 de maro de 1999, data de reconhecimento da competncia contenciosa
da Corte pela Repblica Dominicana, razo pela qual este Tribunal arma sua competncia para conhecer desta
denegao (pars. 4 e 100 a 108 supra).
133. A Corte observa que no momento em que o Estado reconheceu a competncia contenciosa da Corte, Dilcia Yean
e Violeta Bosico eram crianas,84 que nesta condio tinham direitos especiais aos quais correspondem deveres
especcos por parte da famlia, da sociedade e do Estado e exigem uma proteo especial que devida por este
ltimo e que deve ser entendida como um direito adicional e complementar.85
134. Este Tribunal indicou que os casos em que as vtimas de violaes de direitos humanos so crianas se revestem
de especial gravidade.86 A prevalncia do interesse superior da criana deve ser entendida como a necessidade
de satisfao de todos os direitos dos menores, o que obriga o Estado e irradia efeitos na interpretao de todos
os demais direitos da Conveno quando o caso se rera a menores de idade.87 Alm disso, o Estado deve
prestar especial ateno s necessidades e aos direitos das supostas vtimas em considerao sua condio
de crianas, como mulheres que pertencem a um grupo em uma situao vulnervel.88
135. Em considerao ao indicado nos pargrafos anteriores, a Corte no se pronunciar sobre a suposta violao
isolada do artigo 19 da Conveno Americana, mas incluir sua deciso a respeito juntamente da anlise dos
demais artigos pertinentes a este caso.
***
136. Com relao ao direito consagrado no artigo 20 da Conveno, a Corte entende que a nacionalidade a
expresso jurdica de um fato social de conexo de um indivduo com um Estado.89 A nacionalidade um
direito fundamental da pessoa humana que est consagrado na Conveno Americana, bem como em outros
instrumentos internacionais,90 e inderrogvel de acordo com o artigo 27 da Conveno.
137. A importncia da nacionalidade reside no fato de que ela, como vnculo jurdico poltico que liga uma pessoa
a um Estado determinado,91 permite que o indivduo adquira e exera os direitos e responsabilidades prprias
84. A Corte observa que no momento de proferir a presente Sentena, Dilcia Yean tem 9 anos de idade e Violeta Bosico tem 20 anos de idade;
entretanto, dado que em 25 de maro de 1999 Dilcia e Violeta tinham, respectivamente, 2 e 14 anos de idade, a Corte se referir s supostas
vtimas como crianas, cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Srie A
N 17, par. 42.
85. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, nota 84 supra, pars. 53, 54 e 60, e Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri. Sentena de
8 de julho de 2004, Srie C N 110, par. 164.
86. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales). Sentena de 19 de novembro de 1999. Sentena de 19 de novembro de 1999. Srie
C N 64 par. 146; Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri, nota 85 supra, par. 162, e Caso Bulacio. Sentena de 18 de setembro de 2003. Srie C
N 100, par. 133.
87. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, nota 84 supra, pars. 56, 57 e 60.
88. Cf. Naes Unidas, Comit para a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, Recomendao Geral n 24, aprovada
durante o 20 perodo de sesses, 1999, sobre a aplicao do artigo 12 da Conveno sobre a eliminao de todas as formas de discriminao
contra a mulher.
89. Cf. Caso Nottebohm (Liechtenstein vs. Guatemala), segunda fase. Sentena de 6 de abril de 1955. Corte Internacional de Justia, ICJ
Reports 1955, pg. 23.
90. Cf., entre outros, Declarao Americana de Direitos Humanos, artigo XIX; Declarao Universal de Direitos Humanos, artigo 15; Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 24.3; Conveno sobre os Direitos da Criana, artigo 7.1; Conveno Internacional sobre
a Proteo dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e Membros de Suas Famlias, artigo 29, e Conveno para Reduo dos Casos
de Apatridia, artigo 1.1.
91. Cf. Proposta de Modicao Constituio Poltica da Costa Rica Relacionada Naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de janeiro
de 1984. Srie A N4, par. 35.
108
de ser membro de uma comunidade poltica. Como tal, a nacionalidade um pr-requisito para o exerccio de
determinados direitos.
138. A Corte estabeleceu que
[a] nacionalidade, conforme se aceita majoritariamente, deve ser considerada como um estado natural
do ser humano. Tal estado no apenas o prprio fundamento de sua capacidade poltica mas tambm
de parte de sua capacidade civil. Da que, no obstante o fato de que tradicionalmente se aceitou que a
determinao e regulamentao da nacionalidade so competncia de cada Estado, a evoluo ocorrida
nesta matria nos demonstra que o Direito Internacional impe certos limites discricionariedade
dos Estados e que, em seu estado atual, na regulamentao da nacionalidade no apenas concorrem
competncias dos Estados mas tambm as exigncias da proteo integral dos direitos humanos. []
com efeito, a perspectiva doutrinria clssica em que a nacionalidade podia ser concebida como um
atributo que o Estado concedia a seus sditos, foi evoluindo para um conceito de nacionalidade no qual,
em conjunto a ser competncia do Estado, se reveste do carter de um direito da pessoa humana.92
139. A Conveno Americana acolhe o direito nacionalidade em um sentido duplo: o direito a ter uma nacionalidade
desde a perspectiva de dotar o indivduo de um mnimo de amparo jurdico no conjunto de suas relaes, ao
estabelecer sua vinculao com um Estado determinado, e o de proteger o indivduo contra a privao de sua
nacionalidade de forma arbitrria, porque desse modo estaria sendo privado da totalidade de seus direitos
polticos e daqueles direitos civis que se sustentam na nacionalidade do indivduo.93
140. A determinao de quem so nacionais continua sendo competncia interna dos Estados. Entretanto, sua
discricionariedade nessa matria sofre um constante processo de restrio conforme a evoluo do Direito
Internacional, com vistas a uma maior proteo da pessoa diante da arbitrariedade dos Estados. Assim, na
atual etapa de desenvolvimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos, esta faculdade dos Estados est
limitada, por um lado, por seu dever de oferecer aos indivduos uma proteo igualitria e efetiva da lei e sem
discriminao e, por outro lado, por seu dever de prevenir, evitar e reduzir a apatridia.94
141. A Corte considera que o princpio de direito imperativo de proteo igualitria e efetiva da lei e de no
discriminao determina que os Estados, ao regulamentarem os mecanismos de concesso da nacionalidade,
devem se abster de produzir regulamentaes discriminatrias ou que tenham efeitos discriminatrios nos
diferentes grupos de uma populao no momento de exercerem seus direitos.95 Do mesmo modo, os Estados
devem combater as prticas discriminatrias em todos os seus nveis, em especial nos rgos pblicos e,
nalmente, devem adotar as medidas armativas necessrias para assegurar uma efetiva igualdade perante a
lei de todas as pessoas.
142. Os Estados tm a obrigao de no adotar prticas ou legislao, em relao concesso da nacionalidade,
cuja aplicao favorea o incremento do nmero de pessoas aptridas, condio que derivada da falta
de nacionalidade, quando um indivduo no se qualica sob as leis de um Estado para receb-la, como
consequncia de sua privao arbitrria, ou ainda pela concesso de uma nacionalidade que no efetiva na
prtica. A apatridia tem como consequncia impossibilitar o gozo dos direitos civis e polticos de uma pessoa
e produzir uma condio de extrema vulnerabilidade.
143. Por sua vez, a Conveno para a Reduo dos Casos de Apatridia, que foi assinada pela Repblica Dominicana
em 5 de dezembro de 1961, raticada por 26 Estados e que entrou em vigor em 13 de dezembro de 1975,
em seu artigo 1 determina que os Estados devem conceder sua nacionalidade pessoa nascida em seu
territrio, que de outro modo caria em condio de ser aptrida. Esta Conveno arma que a nacionalidade
ser concedida de pleno direito no momento do nascimento, ou ainda mediante pedido apresentado perante
a autoridade competente pelo interessado ou em seu nome, conforme prescrito na legislao do Estado em
questo, e que o referido pedido no poder ser rechaado, a menos que o interessado no cumpra a seguinte
lista de condies s quais o Estado poder subordinar a concesso de sua nacionalidade:
(a) que o requerimento seja apresentado dentro de um perodo xado pelo Estado Contratante, que
dever comear no depois da idade de dezoito anos e terminar no antes da idade de vinte e um
92. Cf. Proposta de Modicao Constituio Poltica da Costa Rica Relacionada Naturalizao, nota 91 supra, pars. 32 e 33.
93. Cf. Proposta de Modicao Constituio Poltica da Costa Rica Relacionada Naturalizao, nota 91 supra, par. 34.
94. Cf., entre outros, Conveno para Reduo dos Casos de Apatridia, artigo 1.1; Conveno Internacional sobre a Proteo dos Direitos
de Todos os Trabalhadores Migrantes e Membros de Suas Famlias, artigo 29, e Conveno sobre os Direitos da Criana, artigo 7.1, e Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 24.3.
95. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 185; Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03 de 17
de setembro de 2003, Srie A N18, par. 88, e Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, nota 84 supra, par. 44.
109
anos, de modo que o interessado disponha de um ano, no mnimo, durante o qual possa apresentar
o requerimento sem ter de obter autorizao judicial para faz-lo;
(b) que o interessado tenha residido habitualmente no territrio do Estado Contratante por perodo,
xado por este Estado, no superior a cinco anos imediatamente anteriores apresentao do
requerimento nem a dez anos ao todo;
(c) que o interessado no tenha sido condenado por crime contra a segurana nacional nem tenha sido
condenado em virtude de processo criminal, a cinco anos ou mais de priso;
(d) que o interessado sempre tenha sido aptrida.
***
144. De acordo com os fatos do presente caso, as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico nasceram na Repblica
Dominicana em 15 de abril de 1996 e em 13 de maro de 1985, respectivamente, e ali viveram e cresceram.
Igualmente, suas mes, as senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico Co, so de nacionalidade
dominicana e viveram na Repblica Dominicana, e os pais das crianas so haitianos (pars. 109.6 e 109.7
supra).
145. Em 5 de maro de 1997, quando Dilcia Yean tinha 10 meses de idade e Violeta Bosico tinha 12 anos de idade,
as crianas solicitaram o registro tardio de seu nascimento perante o Cartrio do Estado Civil de Sabana
Grande de Boy. Este pedido de registro tardio foi rechaado pela Ocial do Estado Civil, que considerou que
os documentos apresentados pelas crianas eram insucientes para proceder com o registro tardio, conforme
uma lista de 11 requisitos (pars. 109.14, 109.17 e 109.18 supra). Em 11 de setembro de 1997, as crianas
recorreram ao Promotor Pblico do Distrito Judicial de Monte Plata, que em 20 de julho de 1998 conrmou
a deciso da Ocial do Estado Civil e denegou a demanda por no estar amparada na documentao e no
procedimento que rege a matria, com base em uma lista que contm 12 requisitos para o registro tardio de
nascimento (pars. 109.19 e 109.20 supra).
146. Para proceder inscrio no registro civil de nascimento das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, foramlhes exigidos os 11 documentos que constam no anexo comunicao do Estado dirigida Comisso
Interamericana em 30 de setembro de 1999, ou ainda os 12 documentos indicados na Resoluo emitida pelo
Promotor Pblico do Distrito Judicial de Monte Plata em 20 de julho de 1998 (pars. 109.18 e 109.20 supra).
Ou seja, as certides de nascimento no foram concedidas pelo descumprimento por parte das crianas da
apresentao dos 11 ou 12 documentos exigidos pelos funcionrios do Estado antes mencionados. Entretanto,
em suas alegaes nais escritas, o Estado armou que os documentos que deveriam ser apresentados perante
o Cartrio do Estado Civil em 5 de maro de 1997 eram trs, que elas deveriam cumprir e no o zeram (par.
109.16 supra). A partir do anteriormente exposto, conclui-se que o Estado adotou diferentes posturas durante o
trmite do caso perante o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, em relao aos requisitos
que as crianas deveriam ter cumprido. Esta situao reete o fato de que na Repblica Dominicana no existe
um critrio uniforme para a exigncia e aplicao dos requisitos para o registro tardio de nascimento dos
menores de 13 anos de idade.
147. Depois da reunio celebrada pela Comisso em 24 de agosto de 2001, na Repblica Dominicana, no exerccio
de suas faculdades, o Estado comunicou s senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico Co que havia
realizado o registro de nascimento de suas lhas e, em 25 de setembro de 2001, a Repblica Dominicana
entregou as certides de nascimento s crianas Yean e Bosico e, em consequncia, nesta data concedeu-lhes
a nacionalidade dominicana (pars. 109.32 e 109.33 supra).
***
148. A nacionalidade na Repblica Dominicana se encontra regulamentada na Constituio, promulgada em 14 de
agosto de 1994, e vigente no momento dos fatos. O artigo 11 da Constituio consagra que so dominicanos:
[t]odas as pessoas que nascerem no territrio da Repblica, com exceo dos lhos legtimos dos
estrangeiros residentes no pas em representao diplomtica ou dos que nele esto em trnsito.
[]
149. Igualmente, o Cdigo Civil em seu artigo 9 dispe que

[s]o dominicanos:
110
Primeiro Todas as pessoas que tenham nascido ou nascerem no territrio da Repblica, qualquer que
seja a nacionalidade de seus pais.
Para os efeitos desta disposio no se consideraro como nascidos no territrio da Repblica os lhos
legtimos dos estrangeiros que residam nela em representao ou a servio de sua ptria.
[]
150. Como decorre da leitura do artigo 11 da Constituio, a Repblica Dominicana estabelece o princpio do ius
soli para determinar quem so os titulares da nacionalidade. Entretanto, para adquirir esta nacionalidade por
nascimento, preciso que a criana no se inclua em uma das excees constitucionais, que se referem aos
lhos de pessoas em representao diplomtica ou em trnsito no pas.
151. A Corte no analisar a aplicao da primeira exceo referente aos lhos de diplomatas, j que os fatos do
presente caso no se relacionam a ela.
152. A respeito da exceo relacionada aos estrangeiros que se encontram em trnsito, tanto a Comisso como os
representantes alegaram que as autoridades do Estado teriam tomado a posio, e a teriam tornado efetiva na
prtica, de que as crianas de ascendncia haitiana nascidas na Repblica Dominicana, como so as crianas
Dilcia e Violeta, no seriam nacionais dominicanas, devido a seus pais serem trabalhadores migratrios
haitianos e considerados em trnsito.
153. A Comisso Interamericana, em seu Relatrio sobre a Situao dos Direitos Humanos da Repblica Dominicana
no ano de 1999, em relao interpretao que as autoridades dominicanas fazem da condio de pessoa em
trnsito, observou que
[] na Repblica Dominicana residem ao redor de 500.000 trabalhadores haitianos indocumentados.
Em numerosos casos se trata de pessoas que residiram por 20 ou 40 anos e muitas delas nasceram
em territrio dominicano. A maioria enfrenta uma situao de ilegalidade permanente que transmitem
a seus lhos, que no podem obter a nacionalidade dominicana, porque de acordo com a interpretao
restritiva feitas pelas autoridades dominicanas do artigo 11 da Constituio, so lhos de estrangeiros
em trnsito. No possvel considerar em trnsito pessoas que residiram por numerosos anos em um
pas onde desenvolveram inmeros vnculos de todo tipo.96
154. A sentena n 453 da Cmara Civil da Corte de Apelao do Distrito Nacional proferida em 16 de outubro de
2003, referente inscrio no registro civil de dois menores cujos pais so haitianos e vivem na Repblica
Dominicana, estabeleceu que:
[] no se pode assimilar condio de ilegalidade do estrangeiro o conceito de trnsito, por se
tratarem de guras distintas e, ademais, nem no regulamento para a aplicao da lei sobre Migrao
nem no relatrio elaborado pela Comisso [Interamericana de] [D]ireitos [H]umanos [sobre a Situao
dos Direitos Humanos na Repblica Dominicana no ano de 1999], se estabelece a condio de legalidade
como requisito para ter direito nacionalidade do lugar de nascimento; [] que na espcie no h
possibilidade de que se possa considerar em trnsito os pais dos menores que reclamam o registro de
seu nascimento, em razo de que [d]os documentos depositados nos autos decorre que h vrios anos
vivem no pas[, e] que, por outro lado, apesar de ser correto que os pais do menor vivem no pas em
um estado de ilegalidade, no menos certo que este estado de ilegalidade no pode, de modo algum,
afetar os menores, que podem se beneciar da nacionalidade dominicana apenas demonstrando que
nasceram no territrio dominicano e que seus pais no esto cumprindo funo diplomtica no pas
nem esto em trnsito nele [].97
155. A Corte considera necessrio indicar que o dever de respeitar e garantir o princpio da igualdade perante a lei e
de no discriminao independente do status migratrio de uma pessoa em um Estado. Isto , os Estados tm
a obrigao de garantir este princpio fundamental a seus cidados e a toda pessoa estrangeira que se encontre
em seu territrio, sem discriminao alguma em razo de sua estadia regular ou irregular, sua nacionalidade,
raa, gnero ou qualquer outra causa.98
156. De acordo com o indicado acima, e levando considerao o direito nacionalidade dos lhos de pessoas
migrantes na Repblica Dominicana em relao norma constitucional pertinente e aos princpios internacionais
de proteo dos migrantes, a Corte considera que:
96. Cf. Organizao dos Estados Americanos, Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Relatrio sobre a Situao dos Direitos Humanos
na Repblica Dominicana, OEA/Ser.L/V/II.104, doc.49, rev. 1, de 7 de outubro de 1999, par. 363.
97. Cf. sentena n 453 da Cmara Civil da Corte de Apelao do Distrito Nacional proferida em 16 de outubro de 2003 (expediente de excees
preliminares e eventuais mrito, reparaes e custas, tomo II, folhas 586 a 612).
98. Cf. Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumentados, nota 95 supra, par. 118.
111
a) o status migratrio de uma pessoa no pode ser condio para a concesso da nacionalidade por
parte do Estado, j que sua qualidade migratria no pode constituir, de nenhuma forma, uma
justicativa para priv-la do direito nacionalidade nem do gozo e do exerccio de seus direitos;99
b) o status migratrio de uma pessoa no se transmite a seus lhos; e
c) a condio do nascimento no territrio do Estado a nica a ser demonstrada para a aquisio
da nacionalidade, no que se refere a pessoas que no teriam direito a outra nacionalidade, se no
adquirem a nacionalidade do Estado onde nasceram.
157. Alm do indicado anteriormente, o Tribunal considera oportuno referir-se Seo V do Regulamento de
Migrao da Repblica Dominicana n 279, de 12 de maio de 1939, vigente no momento do pedido de registro
tardio de nascimento no presente caso, a qual clara ao estabelecer que o transeunte tem apenas a nalidade
de passar pelo territrio, para o que xado um limite temporal de no mais de dez dias.100 A Corte observa
que, para considerar uma pessoa como transeunte ou em trnsito, independentemente da classicao que se
utilize, o Estado deve respeitar um limite temporal razovel e ser coerente com o fato de que um estrangeiro que
desenvolve vnculos em um Estado no pode ser equiparado a um transeunte ou a uma pessoa em trnsito.
158. Este Tribunal considera que no caberia, sob nenhuma circunstncia, a possibilidade de que o Estado tivesse
aplicado s crianas Yean e Bosico a exceo referente aos lhos de uma pessoa em trnsito, j que as mes
das supostas vtimas so dominicanas e as crianas nasceram na Repblica Dominicana, esta ltima sendo a
condio estabelecida no artigo 11 da Constituio para a concesso da nacionalidade dominicana.
***
159. A Corte passa a analisar a aplicao dos requisitos para o registro tardio de nascimento na Repblica Dominicana
e seus efeitos nas crianas Yean e Bosico no presente caso.
160. Na Repblica Dominicana, o trmite do registro de nascimento se encontra regulamentado por meio da Lei
n 659 Sobre atos do Estado Civil, de 17 de julho de 1944, nos artigos 39, 40 e 41.101 Esta lei determina que
99. Cf. Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumentados, nota 95 supra, par. 134.
100. A Seo V do Regulamento de Migrao n 279 de 12 de maio de 1939 dene que [a]os estrangeiros que tratem de entrar Repblica
com o propsito principal de prosseguir atravs do pas com destino ao exterior se lhes conceder privilgios de transeuntes. Estes privilgios
sero concedidos ainda que o estrangeiro no seja admissvel como imigrante se sua entrada no fosse contrria sade e ordem pblica.
Ao estrangeiro ser requerido declarar seu destino, os meios que tenha escolhido para seu transporte e a data e o lugar de sada da Repblica.
Um perodo de 10 dias se considerar ordinariamente suciente para poder passar atravs da Repblica[; e] [a] um estrangeiro admitido com
o propsito de prosseguir atravs do pas, ser concedida uma Permisso de Desembarque, vlida por 10 dias [] (expediente de anexos ao
escrito de peties e argumentos, anexo 21, folhas 364 e 365).
101. A Lei n 659 Sobre atos do Estado Civil de 17 de julho de 1944, estabelece:
Art. 39 A certido de nascimento ser feita perante o Ocial do Estado Civil do lugar em que se verique o parto, dentro dos trinta (30)
dias que se sigam a este. Se no lugar do parto no houver, a certido se far dentro de sessenta (60) dias perante o Ocial do Estado
Civil que corresponda sua jurisdio.
Se o ocial do Estado Civil tiver alguma dvida sobre a existncia da criana cujo nascimento se declara, exigir sua apresentao
imediata, no caso em que tiver vericado o parto na mesma populao, e se tiver ocorrido fora dela, bastar a declarao do (Prefeito),
hoje Juiz de Paz, da Seo.
Art. 40(Mod. pela Lei 90 de data 23/12/65, G.O. N 8963) se o registro de nascimento foi tardio, o Ocial do Estado Civil poder,
mediante prvia investigao sobre a veracidade de tal registro, inscrev-lo ou no no registro correspondente, segundo o [artigo] 38
desta Lei, mas no expedir cpia ao interessado at que a [c]ertido produzida seja raticada pelo Tribunal competente, de acordo
com o [artigo] 41 desta mesma lei. Entretanto, no sero admitidos registros tardios at que seja apresentada pelo interessado uma
certido expedida [pel]o Ocial do Estado Civil da Jurisdio onde se presume ter nascido o declarado, na qual se far constar que
a pessoa em questo no foi registrada em tal jurisdio com anterioridade, requisito este que se anotar margem da certido que
ser realizada para esse efeito. Apenas cumprindo este formalismo poder receber a informao testemunhal ou certido juramentada
para tais ns. No caso de o nascimento ter ocorrido a partir de 1o de janeiro do ano de 1945, e que haja mais de um Cartrio do Estado
Civil no Municpio onde se presume ter nascido o declarado, a certido poder ser expedida pelo Diretor do Escritrio Central do
Estado Civil, mediante prvia reviso dos registros sob seu cuidado, e o registro tardio receber o Ocial do Estado Civil da jurisdio
a que corresponda. Tal certido no ser necessria quando o registro se faa no Cartrio do Estado Civil correspondente ao lugar de
nascimento do declarado quando existe uma nica dependncia, mediante prvia investigao de registros por parte deste funcionrio,
fazendo constar nesta certido, a respeito da qual ser responsvel em caso de inobservncia desta formalidade. Os documentos
comprobatrios de que o benecirio no foi registrado no lugar de nascimento, incluindo cpia certicada da sentena de raticao,
devem ser protocolizados e arquivados cuidadosamente pelo Ocial atuante.
Os funcionrios encarregados de receber atos de informao testemunhal juramentados para suprir atos do Estado Civil devero, assim
mesmo, exigir a apresentao da certido do Ocial do Estado Civil correspondente que indique que o interessado no se encontra
inscrito nos registros de sua responsabilidade.
Art. 41 (Mod. pela Lei 90 de data 23/12/[65], G.O. N 8963) O Ocial do Estado Civil que tenha recebido um registro tardio de
nascimento remeter imediatamente cpia certicada da certido ao Promotor Pblico do Distrito Judicial correspondente, que
mediante prvia investigao de lugar informar o Juzo de Primeira Instncia, podendo este tomar todas as medidas de prova, inclusive
consultar livros, documentos dos pais, mesmo falecidos, ouvir testemunhas e intimar as partes interessadas a m de raticar ou no
112
se o registro de nascimento for tardio, o Ocial do Estado Civil poder, mediante prvia investigao sobre a
veracidade de tal registro, inscrev-lo ou no no registro correspondente. A prova de sua veracidade feita
por meio da apresentao de uma srie de documentos que so considerados requisitos para o registro
tardio de nascimento e que, segundo se infere do artigo 9 da Lei n 659,102 devem ser estabelecidos pela
Junta Central Eleitoral.
161. Na Repblica Dominicana as listas de requisitos se distinguiram de acordo com a idade do menor a ser
registrado, mas tambm se diferenciaram sem seguir um critrio objetivo, de acordo com cada autoridade
competente que a aplica, quanto ao nmero e ao tipo de requisitos exigidos para uma mesma idade.
162. De acordo com os fatos do presente caso, no momento do pedido de registro tardio foram apresentadas
tanto as declaraes de nascimento das crianas, a saber: para Dilcia Yean, a declarao de seu nascimento
emitida pelo subcentro de sade de Sabana Grande de Boy e, no caso de Violeta Bosico, a declarao de
seu nascimento emitida pelo Prefeito pedneo do Batey Las Charcas de Sabana Grande de Boy; bem como
as cdulas de identidade de cada uma das mes das crianas (par. 109.15 supra).
163. A Corte considera que ao se apresentar perante o Cartrio do Estado Civil e realizar o pedido de registro
tardio, as crianas zeram exigvel seu direito nacionalidade, apresentaram a declarao de nascimento e a
cdula de identidade de suas mes, que eram os dois requisitos que deveriam ser aplicados a elas, conforme
a legislao interna pertinente e de acordo com suas idades (par. 109.16 supra). Em que pese o anterior,
o Estado rejeitou o requerimento e negou a nacionalidade dominicana s supostas vtimas (pars. 109.17,
109.18, e 109.20 supra).
164. Este Tribunal observa que o requerimento de registro tardio de nascimento foi negado com fundamento no
descumprimento da exigncia de apresentao de 11 ou 12 documentos, os quais no eram exigveis s
crianas menores de 13 anos de idade, e que foram exigidos das crianas, apesar de que no momento do
requerimento Dilcia Yean tinha 10 meses de idade e Violeta Bosico tinha 12 anos de idade (pars. 109.14,
109.17, 109.18 e 109.20 supra).
165. Deve-se fazer notar que a idade o critrio legal utilizado na Repblica Dominicana para diferenciar a
aplicao de requisitos para o pedido de registro tardio de nascimento. De acordo com a legislao aplicvel,
as crianas Yean e Bosico no apresentavam nenhuma condio que as diferenciasse das demais crianas
dominicanas menores de 13 anos de idade que pudesse justicar o agravamento das exigncias para o
registro de seu nascimento. A aplicao s supostas vtimas dos requisitos que no lhes correspondiam
como menores de 13 anos de idade foi violatria da regulamentao interna sobre a matria e lhes imps um
nus de prova desproporcional e indevido.
166. A Corte considera que ao ter aplicado s crianas outros requisitos distintos aos exigidos para os menores
de 13 anos de idade para obter a nacionalidade, o Estado atuou de forma arbitrria, sem critrios razoveis
ou objetivos, e de forma contrria ao interesse superior da criana, o que constituiu um tratamento
discriminatrio em detrimento das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico. Essa condio determinou que
elas estivessem margem do ordenamento jurdico do Estado e fossem mantidas como aptridas, o que as
colocou em uma situao de extrema vulnerabilidade quanto ao exerccio e gozo de seus direitos.103
167. Em ateno condio de crianas das supostas vtimas, a Corte considera que a vulnerabilidade derivada
da apatridia comprometeu o livre desenvolvimento de sua personalidade, j que o acesso aos direitos e
proteo especial de que so titulares se viu impossibilitado.
168. Ademais, este Tribunal considera que o tratamento discriminatrio imposto pelo Estado s crianas Yean
e Bosico se enquadra dentro da condio vulnervel da populao haitiana e dominicana de ascendncia
haitiana na Repblica Dominicana, qual pertencem as supostas vtimas (par. 109.9 supra).
169. Nesse sentido, o Comit dos Direitos da Criana das Naes Unidas expressou sua preocupao pela
mediante sentena a certido de registro tardio. O Promotor Pblico remeter ao Ocial do Estado Civil cpia da sentena que seja
emitida, devendo este Ocial fazer meno da mesma margem da certido de nascimento correspondente, com as objees que
forem necessrias, podendo ento expedir cpia dessa certido (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 1,
folhas 11 a 12).
102. A Lei n 659 Sobre atos do Estado Civil de 17 de julho de 1944, estabelece em seu artigo 9, o seguinte: [O]s ociais do Estado Civil
devero se conformar s instrues que recebam da Junta Central Eleitoral e do Escritrio Central do Estado Civil e estaro sob a imediata e
direta vigilncia dos Promotores Pblicos.
103. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, nota 84 supra, par. 56.
113
discriminao das crianas de origem haitiana nascidas no territrio [da Repblica Dominicana] ou lhos de
famlias haitianas migrantes, em especial [por] seu limitado acesso a moradia, educao e servios de sade,
e observ[ou], em particular, a falta de medidas especcas para resolver este problema. O mesmo Comit,
especicamente em relao inscrio no registro civil, armou que lhe preocupa, em particular, a situao
das crianas de origem haitiana ou de famlias haitianas migrantes cujo direito inscrio no registro civil
foi negado no Estado [ e que, como] consequncia desta poltica, no puderam gozar plenamente de seus
direitos, como o de acesso ateno sade e educao.104
170. A Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas, por meio de uma especialista independente, publicou
um relatrio intitulado [o]s direitos humanos e a extrema pobreza, no qual se refere situao dos haitianos
na Repblica Dominicana nos seguintes termos:
A questo do racismo [] s vezes se manifesta entre os prprios dominicanos, mas sobretudo
patente diante dos haitianos ou pessoas de origem haitiana cuja[s] familia[s] algumas vezes esto
estabelecida[s] h vrias geraes e que continuam circulando. [] Raros so os haitianos, inclusive os
que residem na Repblica Dominicana desde 1957, [] que obtm sua naturalizao. a discriminao
mais forte que a especialista independente encontrou ao longo da misso. As autoridades so muito
conscientes deste problema []. O fato de que os haitianos no tenham existncia legal na Repblica
Dominicana se baseia em um fenmeno muito profundo de ausncia de reconhecimento [].105
171. Em considerao ao dever do Estado de conceder a nacionalidade aos que nasceram em seu territrio, a
Repblica Dominicana deveria adotar todas as medidas positivas necessrias para garantir que Dilcia Yean e
Violeta Bosico, como crianas dominicanas de ascendncia haitiana, pudessem acudir ao procedimento de
registro tardio em condies de igualdade e sem discriminao e exercer e gozar plenamente seu direito
nacionalidade dominicana. Os requisitos exigidos para provar o nascimento no territrio devem ser razoveis
e no podem representar um obstculo para se ter acesso ao direito nacionalidade.
172. Este Tribunal conclui que, em razo do tratamento discriminatrio aplicado s crianas, o Estado lhes
negou sua nacionalidade e as deixou aptridas, o que, por sua vez, lhes imps uma situao de contnua
vulnerabilidade que perdurou at 25 do setembro de 2001, isto , depois da data de reconhecimento da
competncia contenciosa da Corte pela Repblica Dominicana.
173. A Corte considera que a situao de extrema vulnerabilidade em que o Estado colocou as crianas Yean
e Bosico, em razo da negao de seu direito nacionalidade por razes discriminatrias, bem como da
impossibilidade de receber proteo do Estado e de ter acesso aos benefcios dos quais eram titulares, e
nalmente por viverem sob o temor fundado de que seriam expulsas do Estado do qual eram nacionais e
serem separadas de sua famlia pela falta da certido de nascimento, a Repblica Dominicana descumpriu
sua obrigao de garantir os direitos consagrados na Conveno Americana, que implica no apenas
que o Estado deve respeit-los (obrigao negativa), mas que, alm disso, deve adotar todas as medidas
apropriadas para garanti-los (obrigao positiva).106
174. A Corte conclui que, por razes discriminatrias e contrrias normativa interna pertinente, o Estado deixou
de conceder a nacionalidade s crianas, o que constituiu uma privao arbitrria de sua nacionalidade, e
as deixou aptridas por mais de quatro anos e quatro meses, em violao aos artigos 20 e 24 da Conveno
Americana, em relao ao artigo 19 da mesma, e tambm em relao ao artigo 1.1 deste instrumento, em
detrimento das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico.
***
175. A situao de extrema vulnerabilidade em que se encontravam as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, pela
falta de nacionalidade e pela condio de aptridas, teve consequncias relacionadas com seus direitos ao
reconhecimento da personalidade jurdica e ao nome.
104. Cf. Naes Unidas, Comit dos Direitos da Criana, Exame dos relatrios apresentados pelos Estados Partes de acordo com o Artigo 44
da Conveno. Observaes Finais do Comit dos Direitos da Criana. Repblica Dominicana. UN Doc. CRC/C/15/Add.150, de 21 de fevereiro
de 2001, pars. 22 e 26.
105. Cf. Naes Unidas, Comisso de Direitos Humanos, Os direitos humanos e a extrema pobreza, relatrio apresentado pela especialista
independente encarregada da questo dos direitos humanos e a extrema pobreza, Sra. A. M. Lizin, de acordo com a resoluo 2002/30 da
Comisso de Direitos Humanos. Adio: MISSO REPBLICA DOMINICANA. UN Doc. E/CN.4/2003/52/Add.1, pars. 8 a 13.
106. Cf. Caso Instituto de Reeducao do Menor. Sentena de 2 de setembro de 2004. Srie C N 112, par. 158; Caso dos Irmos Gmez
Paquiyauri, nota 85 supra, par. 129, e Caso 19 Comerciantes. Sentena de 5 de julho de 2004. Srie C N 109, par. 153.
114
176. O artigo 3 da Conveno Americana, bem como outros instrumentos internacionais,107 consagram o direito
ao reconhecimento da personalidade jurdica, a respeito do qual a Corte Interamericana armou que
toda pessoa tem direito a que se reconhea em qualquer parte como sujeito de direitos e de obrigaes,
e a gozar dos direitos civis fundamentais. O direito ao reconhecimento da personalidade jurdica
implica a capacidade de ser titular de direitos (capacidade e gozo) e de deveres; a violao quele
reconhecimento supe desconhecer em termos absolutos a possibilidade de ser titular destes direitos
e deveres.108
177. A respeito do exerccio da titularidade de direitos humanos, a Corte indicou que

[a] maioridade implica a possibilidade do exerccio pleno dos direitos, tambm conhecida como capacidade
de atuar. Isso signica que a pessoa pode exercer de forma pessoal e direta seus direitos subjetivos, bem
como assumir plenamente obrigaes jurdicas e realizar outros atos de natureza pessoal ou patrimonial.
Nem todos possuem esta capacidade: dela carecem, em grande medida, as crianas. Os incapazes se
encontram sujeitos autoridade parental ou, em sua falta, tutela ou representao. Mas todos so
sujeitos de direitos, titulares de direitos inalienveis e inerentes pessoa humana.109
178. Uma pessoa aptrida, ex denitione, no possui personalidade jurdica reconhecida, j que no estabeleceu
um vnculo jurdico poltico com nenhum Estado, motivo pelo qual a nacionalidade um pr-requisito para o
reconhecimento da personalidade jurdica.
179. A Corte considera que a falta do reconhecimento da personalidade jurdica fere a dignidade humana, j que
nega de forma absoluta sua condio de sujeito de direitos e torna o indivduo vulnervel face inobservncia
de seus direitos por parte do Estado ou de particulares.
180. No caso concreto, o Estado manteve as crianas Yean e Bosico em um limbo jurdico no qual, ainda que as
crianas existissem e se encontrassem inseridas em um determinado contexto social, sua prpria existncia
no estava juridicamente reconhecida, isto , no tinham personalidade jurdica.
181. No que se refere suposta violao ao direito ao nome, estabelecido no artigo 18 da Conveno Americana,
necessrio indicar que, por mais que a Comisso Interamericana no a tenha alegado, a Corte estabeleceu
que as supostas vtimas, seus familiares ou seus representantes, podem invocar direitos distintos dos
includos na demanda da Comisso, sobre a base dos fatos apresentados por esta.110
182. Agora, o direito ao nome, consagrado no artigo 18 da Conveno Americana, constitui um elemento bsico
e indispensvel da identidade de cada pessoa, sem o qual no pode ser reconhecida pela sociedade nem
registrada perante o Estado. Este direito tambm se estabelece em diversos instrumentos internacionais.111
183. Os Estados, no mbito do artigo 18 da Conveno, tm a obrigao no apenas de proteger o direito ao
nome, mas tambm de oferecer as medidas necessrias para facilitar o registro da pessoa, imediatamente
aps seu nascimento.
184. Igualmente, os Estados devem garantir que a pessoa seja registrada com o nome escolhido por ela ou por
seus pais, segundo seja o momento do registro, sem nenhum tipo de restrio ao direito nem interferncia
na deciso de escolher o nome. Uma vez registrada a pessoa, deve-se garantir a possibilidade de preservar
e reestabelecer seu nome e seu sobrenome. O nome e os sobrenomes so essenciais para estabelecer
formalmente o vnculo existente entre os diferentes membros da famlia com a sociedade e com o Estado, o
que no foi garantido s crianas Yean e Bosico pela Repblica Dominicana.
185. Alm do anteriormente exposto, a Corte considera que a vulnerabilidade a que foram expostas as crianas,
como consequncia da carncia de nacionalidade e de personalidade jurdica, para a criana Violeta Bosico
tambm se reetiu no fato de que foi impedida de estudar durante o perodo escolar 1998-1999 no turno
107. Cf., entre outros, Declarao Universal de Direitos Humanos, artigo 6; Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 16;
Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem, artigo XVII, e Carta Africana de Direitos Humanos e dos Povos, artigo 5.
108. Cf. Caso Bmaca Velsquez. Sentena de 25 de Novembro de 2000, Srie C N 70, par. 179.
109. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, nota 84 supra, par. 41.
110. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 183; Caso de La Cruz Flores. Sentena de 18 de novembro de 2004. Srie C N 115, par. 122, e Caso
Instituto de Reeducao do Menor, nota 106 supra, par. 125.
111. Cf., entre outros, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 24.2; Conveno sobre os Direitos da Criana, artigo
7.1; African Charter on the Rights and Welfare of the Child, artigo 6.1, e Conveno Internacional sobre a Proteo dos Direitos de Todos os
Trabalhadores Migrantes e Membros de Suas Famlias, artigo 29. O Tribunal Europeu armou que o direito ao nome se encontra protegido
pelo artigo 8 da Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, ainda que este no esteja
especicamente mencionado, cf. Stjerna v. Finland, judgment of 25 November 1994, Series A, n 299-B, p. 60, par. 37, e Burghartz v.
Switzerland, judgment of 22 February 1994, Series A n 280-B, p. 28, par. 24.
115
diurno da Escola de Palav. Precisamente por no contar com a certido de nascimento, viu-se forada a
estudar durante esse perodo na escola noturna, para maiores de 18 anos. Este fato, por sua vez, agravou
sua situao de vulnerabilidade, j que ela no recebeu a proteo especial que requeria como criana, de
estudar no horrio que lhe seria adequado, em companhia de crianas de sua idade, e no com pessoas
adultas (pars. 109.34, 109.35 e 109.36 supra). Faz-se necessrio ressaltar que, em conformidade com o
dever de proteo especial das crianas consagrado no artigo 19 da Conveno Americana, interpretado
luz da Conveno dos Direitos da Criana e do Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos
Humanos em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em relao ao dever de desenvolvimento
progressivo contido no artigo 26 da Conveno, o Estado deve prover educao primria gratuita a todos os
menores, em um ambiente e em condies propcias para seu pleno desenvolvimento intelectual.
186. A Corte observa que a violao ao direito nacionalidade das crianas Yean e Bosico, a condio de
aptridas na qual foram mantidas, e o no reconhecimento de sua personalidade jurdica nem de seu nome,
desnaturalizou e negou a projeo externa ou social de sua personalidade.
187. Em funo do exposto acima, esta Corte considera que a privao de sua nacionalidade s crianas teve como
consequncia que a Repblica Dominicana violou os direitos ao reconhecimento da personalidade jurdica e ao
nome consagrados nos artigos 3 e 18 da Conveno Americana, em relao ao artigo 19 da mesma, e tambm
em relao ao artigo 1.1 deste instrumento, em detrimento das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico.
***
188. Os representantes e a Comisso alegaram que a aplicao das leis internas da Repblica Dominicana sobre
a inscrio no registro civil e a concesso da nacionalidade ocorre de forma discricionria e produz efeitos
discriminatrios em relao s crianas de ascendncia haitiana, como as crianas Yean e Bosico.
189. O Estado, por sua vez, argumentou que tanto a Constituio quanto os estatutos de migrao e de registro
civil oferecem as garantias requeridas para proteger os direitos consagrados na Conveno Americana.
190. A este respeito, a Corte considera que a normativa interna que determina os requisitos para o registro tardio
de nascimento deve ser coerente com o fundamento do direito nacionalidade na Repblica Dominicana, e
com os termos da Conveno Americana e de outros instrumentos internacionais,112 isto , devem determinar
que a pessoa nasceu no territrio desse Estado.
191. De acordo com a obrigao derivada do artigo 2 da Conveno Americana, a Corte considera que os requisitos
para obter a nacionalidade devem ser estabelecidos com anterioridade, de forma objetiva e clara pela autoridade
competente. No mesmo sentido, a lei no deve conceder uma discricionariedade ampla ao funcionrio do
Estado que a aplica, porque neste caso se criaria espao para o surgimento de atos discriminatrios.
192. Os requisitos para o registro tardio de nascimento no podem representar um obstculo para o gozo do
direito nacionalidade, em particular para os dominicanos de ascendncia haitiana, que pertencem a um
setor da populao vulnervel na Repblica Dominicana.
X
Artigo 17 da Conveno Americana
(Proteo da Famlia)
193. Quanto suposta violao ao direito proteo da famlia, consagrado no artigo 17 da Conveno Americana,
os representantes alegaram que:
a) o Estado tem a obrigao de adotar medidas essenciais para proteger a unidade familiar. No
presente caso, o Estado no realizou as medidas necessrias para garantir os direitos da criana,
sobretudo quanto ao direito a no serem separadas foradamente de sua famlia e de assegurar o
112. Cf., entre outros, Declarao Americana de Direitos Humanos, artigo 19; Declarao Universal dos Direitos do Homem, artigo 15; Pacto
Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, artigo 24.3; Conveno sobre os Direitos da Criana, artigo 7.1; Conveno Internacional sobre
a Proteo dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e Membros de Suas Famlias, artigo 29, e Conveno para Reduo dos Casos
de Apatridia, artigo 1.1.
116
direito a residir no pas. O Estado violou o direito famlia das crianas Dilcia e Violeta, ao se negar
a conceder as certides de nascimento s crianas de ascendncia haitiana; e
b) apesar de a Repblica Dominicana no ter tentado separar as crianas Dilcia e Violeta de suas
famlias, a ameaa de uma separao real, dado que o Estado realiza sistematicamente expulses
coletivas de haitianos e de dominicanos de ascendncia haitiana.
Alegaes da Comisso
194. A Comisso no apresentou argumentos sobre o artigo 17 da Conveno Americana.
Alegaes do Estado
195. Quanto suposta violao ao artigo 17 da Conveno Americana, o Estado armou que no pode ser acusado
de uma violao ao direito famlia quando no existe tal violao. Do mesmo modo, o Estado armou que
a falta de registro das crianas Yean e Bosico foi responsabilidade de sua famlia.
196. O artigo 17.1 da Conveno Americana dispe:
1. A famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo
Estado.
[]
197. A este respeito, este Tribunal considera que os fatos alegados sobre a suposta violao a este artigo, j foram
examinados em relao condio de vulnerabilidade das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico (pars. 172 e
173 supra).
XI
Artigos 8 e 25 da Conveno Americana
(Garantias Judiciais e Proteo Judicial)
Alegaes da Comisso
198. Quanto suposta violao aos artigos 8 e 25 da Conveno, a Comisso argumentou que:
a) as mes das crianas solicitaram diretamente ao Promotor Pblico do Distrito de Monte Plata que
ordenasse a inscrio dos nascimentos de suas lhas no Registro Civil, j que o promotor quem
deve supervisionar e informar sobre erros cometidos pelos ociais do Registro Civil. O Promotor
Pblico descartou a medida promovida e ordenou que o processo regressasse ao Cartrio do
Registro Civil;
b) a legislao do Estado estabelece duas vias processuais para a reviso das resolues do Registro
Civil sobre pedidos de registros tardios, a saber: a via administrativa que cabe ao Promotor Pblico
e tambm pode ser revisada pela Junta Central Eleitoral; e a do juzo de primeira instncia. Estas
vias no oferecem um recurso de apelao contra uma deciso negativa do Registro Civil. A Junta
Central Eleitoral no uma autoridade judicial, nem parte do sistema judicial de acordo com
a legislao dominicana, e suas decises tampouco podem ser apeladas, motivo pelo qual no
se pode considerar que o recurso hierrquico constitua um recurso efetivo. As supostas vtimas
careciam de legitimao para iniciar um processo judicial e seus pedidos nunca foram resolvidos
por um tribunal competente;
c) o recurso de amparo no existia legalmente no momento dos fatos e o recurso de
inconstitucionalidade no seria procedente contra atos administrativos at o ano de 1998; e
d) o Estado no investigou, puniu ou reparou as supostas violaes cometidas por seus agentes no
presente caso.
199. Quanto suposta violao aos artigos 8 e 25 da Conveno os representantes armaram que:
117
a) o Estado no estabeleceu um mecanismo ou procedimento que permita apelar de uma deciso

de no registrar um indivduo perante um juiz ou tribunal competente. A deciso desfavorvel do
Ocial do Estado Civil, apesar de vrias tentativas razoveis por parte das mes das crianas Dilcia
e Violeta, nunca foi revisada por um tribunal competente e independente;
b) existem duas vias para a reviso de decises do Ocial do Estado Civil: 1) a reviso estabelecida
pela Lei n 659, e 2) a reviso pela autoridade administrativa responsvel por realizar os registros,
neste caso a Junta Central Eleitoral. A Junta Central Eleitoral no est regulamentada por
procedimentos formais e no publicou regulamentos ou promulgou procedimentos mediante
os quais os solicitantes possam pedir a reviso das decises adversas dos Ociais do Estado
Civil. Deste modo, o Estado no oferece um recurso efetivo pelo qual as crianas Dilcia e Violeta
possam impugnar a negativa do Ocial do Estado Civil;
c) a resoluo dos recursos de amparo e de inconstitucionalidade pode levar at dois anos, de forma
que no existe na Repblica Dominicana um recurso simples, o que constitui uma violao ao
artigo 25 da Conveno, e
d) o Estado privou as crianas das garantias processuais, consagradas no artigo 8 da Conveno,
ao no lhes conceder o direito a serem ouvidas em um procedimento judicial pela negao das
certides de nascimento. De acordo com a antiga legislao e a nova Resoluo da Junta Central
Eleitoral, quando um ocial do registro civil nega uma certido de nascimento, este funcionrio
deve imediatamente solicitar Junta Central Eleitoral que revise o caso, sem entregar nenhum
papel aos solicitantes.
Alegaes do Estado
200. O Estado argumentou que no pode haver uma violao proteo judicial quando as supostas vtimas
nem sequer zeram uso destes mecanismos. As crianas tinham sua disposio uma srie de garantias
administrativas e judiciais que se omitiram de utilizar, alegando desconhecer seu funcionamento e
existncia, de modo que as supostas vtimas so responsveis por no fazer uso destes recursos, o que
no atribuvel ao Estado.
201. Este Tribunal no se referir s alegadas violaes dos artigos 8 e 25 da Conveno Americana, devido a que
carece de competncia para se pronunciar sobre possveis violaes ocorridas em relao aos fatos ou atos
sucedidos antes de 25 de maro de 1999, data na qual a Repblica Dominicana reconheceu a competncia
contenciosa da Corte Interamericana.
XII
Artigos 5 e 12 da Conveno Americana
(Direito Integridade Pessoal e Liberdade de Conscincia e de Religio)
202. Na concluso de suas alegaes nais escritas, os representantes indicaram que o Estado havia violado, entre
outros, os artigos 5 (Direito Integridade Pessoal) e 12 (Liberdade de Conscincia e Religio) da Conveno,
a respeito dos quais no apresentaram alegaes que fundamentassem estas supostas violaes.
203. A respeito das alegadas violaes aos artigos 5 e 12 da Conveno Americana, indicadas pelos representantes
unicamente na concluso do escrito de alegaes nais, e que no foram includas no escrito de peties
e argumentos, este Tribunal considera que estas alegaes so extemporneas; entretanto, no possui
impedimento para analis-las, de acordo com o princpio iura novit curia.113
204. No presente caso, a Corte reconheceu a situao de vulnerabilidade em que se encontraram as crianas Yean
e Bosico ao no obterem a nacionalidade dominicana. Alm disso, a criana Violeta Bosico, ao carecer da
certido de nascimento no pde se matricular na escola diurna, e se viu obrigada a se matricular na escola
113. Cf. Caso Durand e Ugarte. Sentena de 16 de agosto de 2000. Srie C N 68, par. 76; Caso Castillo Petruzzi e Outros. Sentena de 30 de
maio de 1999. Srie C N 52, par. 166, e Caso Blake. Sentena de 24 de janeiro de 1998. Srie C N 36, par. 112.
118
noturna, durante o perodo escolar 1998-1999. Isso lhe produziu sofrimento e insegurana, motivo pelo qual
este Tribunal avaliar essas circunstncias ao xar as reparaes pertinentes, e no se referir suposta
violao ao artigo 5 da Conveno Americana em detrimento das crianas.
205. No que se refere aos familiares das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, a Corte, com base na Conveno
Americana e luz do referido princpio iura novit curia, considera que a situao de vulnerabilidade que o
Estado imps s crianas Yean e Bosico causou incerteza e insegurana s senhoras Leonidas Oliven Yean e
Tiramen Bosico Co, mes das crianas, e senhora Teresa Tucent Mena, irm da criana Violeta, em virtude
do temor fundado de que seriam expulsas da Repblica Dominicana, da qual eram nacionais, em razo da
falta das certides de nascimento e das diversas diculdades que enfrentaram para obt-las.
206. A partir do anteriormente exposto, a Corte considera que o Estado violou o direito integridade pessoal,
consagrado no artigo 5 da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 do mesmo instrumento, em
detrimento das senhoras Leonidas Oliven Yean, Tiramen Bosico Co e Teresa Tucent Mena.
207. No que se refere ao artigo 12 da Conveno Americana, a Corte considera que os fatos do presente caso no
se referem ao mesmo, motivo pelo qual a Corte no se pronunciar sobre o tema.
XIII
Reparaes
Obrigao de reparar
208. De acordo com o exposto nos captulos anteriores, o Estado responsvel pela violao aos direitos
consagrados nos artigos 3, 18, 20 e 24 da Conveno Americana, em relao ao artigo 19 da mesma,
e tambm em relao ao artigo 1.1 deste instrumento, em detrimento das crianas Dilcia Yean e Violeta
Bosico. Igualmente, o Estado responsvel pela violao ao direito consagrado no artigo 5 da Conveno,
em relao ao artigo 1.1 deste tratado, em detrimento das senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico
Co, mes das vtimas, e da senhora Teresa Tucent Mena, irm da criana Violeta Bosico. O artigo 63.1 da
Conveno Americana prev que:
[q]uando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a Corte
determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar
tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja
congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa parte lesada.
209. Este preceito reete uma norma consuetudinria que constitui um dos princpios fundamentais do Direito
Internacional contemporneo sobre a responsabilidade dos Estados. Ao produzir-se um fato ilcito imputvel
a um Estado, surge imediatamente sua responsabilidade internacional pela violao norma internacional
em questo, com o consequente dever de reparar e fazer cessar as consequncias da violao.114
210. A reparao do dano requer, sempre que seja possvel, a plena restituio (restitutio in integrum), que
consiste no restabelecimento da situao anterior. Caso no seja possvel, como no presente caso, o tribunal
internacional deve determinar as medidas que garantam os direitos violados, evitem novas violaes e
reparem as consequncias produzidas pelas violaes, bem como estabelecer a indenizao que compense
os danos ocasionados. O Estado obrigado no pode invocar disposies de direito interno para modicar ou
descumprir a obrigao de reparar. Esta est sujeita, em todos seus aspectos (alcance, natureza, modalidades
e determinao dos benecirios), ao Direito Internacional.115
211. Por meio das reparaes, busca-se que cessem os efeitos das violaes perpetradas. Sua natureza e seu
montante dependem das caractersticas das violaes cometidas, do bem jurdico afetado e dos danos
material e imaterial ocasionados. No devem implicar o enriquecimento ou o empobrecimento para a vtima
ou seus sucessores.116
114. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 146; Caso Yatama, nota 13 supra, par. 231, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa,
nota 16 supra, par. 180.
119
212. De acordo com os elementos probatrios recolhidos durante o processo e luz dos critrios anteriores, a
Corte analisar as pretenses das partes em matria de reparaes e determinar as medidas que considere
pertinentes.
A) Benecirios
Alegaes da Comisso
213. A Comisso argumentou que, em ateno natureza do presente caso, e sem prejuzo do que os representantes
pudessem determinar a respeito das supostas vtimas em sua devida oportunidade, as benecirias das
reparaes que a Corte venha a ordenar so: Dilcia Yean e Violeta Bosico, e suas mes, as senhoras Leonidas
Yean e Tiramen Bosico Co.
214. Os representantes armaram que a Repblica Dominicana deve reparar as crianas Dilcia e Violeta e seus
familiares pelos danos sofridos pelas supostas violaes cometidas em seu prejuzo.
Alegaes do Estado
215. O Estado no realizou alegaes a respeito.
216. A Corte considera como parte lesada as crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, em seu carter de vtimas das
violaes dos direitos consagrados nos artigos 3, 18, 20 e 24 da Conveno Americana, em relao ao artigo
19 da mesma, e tambm em relao ao artigo 1.1 deste instrumento, de maneira que sero benecirias das
reparaes determinadas pelo Tribunal a ttulo de dano imaterial.
217. Alm disso, as senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico Co, mes das vtimas, e a senhora Teresa
Tucent Mena, irm da criana Violeta Bosico, em seu carter de vtimas da violao ao direito consagrado no
artigo 5 da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 deste tratado, tambm so consideradas parte
lesada no presente caso.
B) Danos Material e Imaterial
Alegaes da Comisso
218. A Comisso no se referiu ao dano material e, quanto indenizao a ttulo de dano imaterial, armou que:
a) as reparaes necessrias para que o Estado cumpra sua responsabilidade internacional incluem
o pagamento de uma justa indenizao para compensar os danos morais ocasionados;
b) a incerteza das crianas sobre seu destino provocou angstia e temor nelas e em seus familiares.
A preocupao de duas mes solteiras, com limitados recursos econmicos, de que suas lhas
de 11 meses e 12 anos, respectivamente, fossem expulsas e enviadas ao Haiti, tem um valor que
ultrapassa a reparao material; e
c) no caso de Violeta Bosico, sua me experimentou um sentimento de frustrao ao ver que,
mediante a imposio de um requisito com o qual no podia contar, no por falta de direito
mas pela aplicao discriminatria da lei por parte de vrios funcionrios estatais, os esforos
realizados para que sua sua lha estudasse e se superasse foram obstaculizados e suspensos por
um ano.
219. Os representantes no se referiram ao dano material e, quanto ao dano imaterial, armaram que:
a) a sentena da Corte por si mesma insuciente para assegurar que as violaes cometidas no
presente caso no voltem a se repetir ou que se restitua s supostas vtimas o estado anterior;
b) as violaes cometidas pela Repblica Dominicana submeteram as crianas Dilcia e Violeta a
danos graves e irreparveis que incluem consequncias psicolgicas negativas;
c) as mes das crianas Dilcia e Violeta sofreram um dano quando o Estado negou s suas
120
filhas seus direitos personalidade jurdica, nacionalidade e ao nome, j que temiam que
suas filhas fossem expulsas da Repblica Dominicana. Ademais, tiveram que enfrentar a
possibilidade de que suas filhas jamais fossem reconhecidas pelo Estado como pessoas e
como dominicanas; e
d) o medo e a incerteza causadas pelas passadas e contnuas violaes do Estado criaram sentimentos
de angstia e de incerteza para as crianas Dilcia e Violeta e para suas famlias. Por isso, solicitaram
Corte que ordene ao Estado a ttulo de dano imaterial o pagamento de US$8.000,00 (oito mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada criana; US$4.000,00 (quatro mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) para suas mes, e US$2.000,00 (dois mil dlares dos Estados Unidos
da Amrica) para Teresa Tucent Mena, irm de Violeta.
Alegaes do Estado
a) no procede o pagamento de nenhum tipo de indenizao no presente caso, j que no se
demonstrou uma relao causal entre o dano efetivo s supostas vtimas e as supostas condutas
e omisses do Estado. Ao contrrio, as mes das crianas foram quem deixaram de realizar as
gestes e de utilizar os instrumentos jurdicos que o Estado pe sua disposio para cumprir a
obrigao de todo dominicano de registrar seus lhos, e
b) existe uma impossibilidade econmica para cobrir estes gastos e, caso seja concedida a um
solicitante, o Estado, com base no princpio de no discriminao, deveria restituir economicamente
a todos os demais cidados que tenham realizado trmites similares, o que constituiria um srio
atentado reserva patrimonial da Repblica Dominicana.
221. Este Tribunal no realizar um pronunciamento a ttulo de dano material em favor das vtimas ou de
seus familiares, dado que nem a Comisso nem os representantes solicitaram uma indenizao por este
quesito.
222. Por sua vez, o dano imaterial pode compreender tanto os sofrimentos e as aies causados s vtimas e a
seus familiares, incluindo a deteriorao de valores signicativos para estas pessoas, como alteraes de
carter no pecunirio nas condies de existncia das vtimas ou de sua famlia.117
223. A jurisprudncia internacional estabeleceu reiteradamente que a sentena constitui per se uma forma de
reparao. No obstante isso, tomando em conta as circunstncias do presente caso, o sofrimento que
os fatos causaram s crianas, a suas mes e irm da criana Violeta Bosico, esta Corte avaliar se
pertinente ordenar o pagamento de uma compensao a ttulo de dano imaterial, conforme o princpio de
equidade.118
224. Ao xar a compensao a ttulo de dano imaterial no caso sub judice, deve-se considerar que o Estado
reconheceu a nacionalidade dominicana das crianas Dilcia e Violeta em 25 de setembro de 2001, isto ,
mais de quatro anos e quatro meses depois de que estas solicitaram o registro tardio de seu nascimento.
Ao no conceder s crianas a nacionalidade dominicana, o Estado lhes imps uma situao de extrema
vulnerabilidade e violou seu direito nacionalidade por razes discriminatrias, bem como outros direitos,
a saber: o direito ao reconhecimento da personalidade jurdica, ao nome e igualdade perante a lei, todos
em relao aos direitos da criana. O Estado tampouco ofereceu a proteo especial que lhes era devida,
impediu seu acesso aos benefcios dos quais eram titulares e causou o fato de que elas vivessem sob o
temor fundado de serem expulsas do Estado do qual eram nacionais, e de serem separadas de sua famlia.
As crianas Dilcia e Violeta no contaram com a proteo que a Repblica Dominicana deveria lhes oferecer,
de acordo com as obrigaes internacionais assumidas convencionalmente.
225. Do mesmo modo, durante parte do perodo escolar 1998-1999, a criana Violeta Bosico frequentou a jornada
noturna da escola, em virtude da falta da certido de nascimento (pars. 109.34 e 109.35 supra). Por isso, o
Estado impediu a criana de se matricular na escola diurna, a qual deveria ter frequentado de acordo com sua
118. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 159; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa. nota 16 supra, par. 200, e Caso da
Comunidade Moiwana, nota 8 supra, par. 192.
121
idade, aptides e segundo os programas escolares e a exigncia adequados, juntamente com companheiros
de sua idade. Esta situao causou incerteza e insegurana criana.
226. Em funo do exposto acima, este Tribunal considera que deve determinar o pagamento de uma
compensao para as crianas. Para tanto, em considerao ao indicado pelos representantes (par. 219.d
supra), xa com base na equidade a quantia de US$ 8.000.00 (oito mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica), que deve ser paga criana Dilcia Yean a ttulo de dano imaterial, e a quantia de US$ 8.000.00
(oito mil dlares dos Estados Unidos da Amrica), que deve ser paga criana Violeta Bosico por esse
mesmo conceito.
227. Ademais, a situao de vulnerabilidade que o Estado imps s crianas Yean e Bosico causou incerteza e
insegurana aos familiares das vtimas, bem como um temor fundado de que seriam expulsas de seu pas,
em razo da falta das certides de nascimento e pelas diversas diculdades que enfrentaram para obtlas. Assim expressou a senhora Leonidas Oliven Yean, me de Dilcia, em sua declarao prestada em 24
de julho de 1999, quando assinalou que tinha medo de que Dilcia [fosse] expulsa ao Haiti [...,] j que na
Sabana Grande de Boy conheceu muitas pessoas de ascendncia haitiana que no tinham as certides de
nascimento e pelo fato de no as terem, foram expulsas pela imigrao. Igualmente, Teresa Tucent Mena,
irm da criana Violeta Bosico, com quem esta viveu, sofreu pelo fato de que sua irm poderia ser expulsa
pela falta da certido de nascimento, bem como de que no poderia concluir sua educao pelo mesmo
motivo.
228. Em razo do anterior, a situao das crianas Dilcia e Violeta produziu angstia e insegurana em suas mes
e na irm de Violeta Bosico.
229. No que se refere ao dano imaterial sofrido pelas senhoras Leonidas Oliven Yean, Tiramen Bosico Co
e Teresa Tucent Mena, esta Corte considera que a sentena per se constitui uma forma de reparao,
como j se armou (par. 223 supra), como tambm as diversas medidas de satisfao e as garantias de
no repetio estabelecidas na presente Sentena (pars. 234, 235 e 239 a 242 infra), as quais tm uma
repercusso pblica.
C) Outras Formas de Reparao
(Medidas de Satisfao e Garantias de no repetio)
230. A Corte passa a considerar outros efeitos lesivos dos fatos, que no possuem carter econmico ou
patrimonial, e que poderiam ser reparados mediante a realizao de atos do poder pblico.
Alegaes da Comisso
231. A Comisso argumentou que:
a) necessrio que neste caso seja concedida uma reparao integral do dano causado s crianas
que garanta a no repetio desse tipo de situaes. No se pode imaginar que com a entrega
de documentos margem da lei dominicana se repare uma violao que teve fortes efeitos nas
vtimas, especialmente suscetveis, que requeriam uma especial proteo estatal;
e solicitou que:
b) o Estado efetue um reconhecimento pblico das violaes cometidas em detrimento das crianas
e oferea uma desculpa pblica;
c) o Estado modique o sistema de registro para assegurar que no se negue o direito a uma certido
de nascimento s crianas dominicanas de ascendncia haitiana, seja por lei ou por sua aplicao
discricionria por parte de funcionrios estatais;
d) o Estado modique a legislao para adequ-la Conveno Americana, o que implica no apenas
a eliminao de requisitos que so arbitrrios e discriminatrios, mas tambm em relao
existncia de um recurso idneo e efetivo que permita s pessoas recorrerem a rgos adequados
nos casos em que seja necessrio; e
e) o Estado inicie uma investigao sria e exaustiva sobre a atuao dos ociais dominicanos do
Registro Civil e da Promotoria Pblica que violaram os direitos fundamentais das crianas Dilcia
e Violeta.
122

232. Os representantes solicitaram que a Corte ordene ao Estado:
a) reconhecer as violaes aos direitos humanos das crianas Dilcia e Violeta e que lhes oferea uma
desculpa pblica, a qual dever ser realizada pelo Presidente da Repblica. O reconhecimento
pblico constituiria um indicativo para os Cartrios do Estado Civil na Repblica Dominicana de
que a discriminao no ser tolerada. Este reconhecimento pblico necessrio para prevenir
futuras violaes;
b) aplicar e difundir a sentena, utilizando dos meios de comunicao;
c) modicar ou derrogar todas as leis, prticas ou procedimentos que sejam contrrios s normas
estabelecidas pela Conveno Americana e a Constituio;
d) estabelecer leis e procedimentos que protejam e assegurem os direitos das crianas dominicanas
de ascendncia haitiana. Nesse sentido, o Estado deve oferecer assistncia adicional s
comunidades dominicanos-haitianas para reparar o dano causado pela prtica de no registrar as
crianas dominicanas de ascendncia haitiana e por em funcionamento campanhas de registro e
outros programas;
e) implementar uma campanha e uma poltica para que se garanta o direito das crianas ao registro
imediato de seu nascimento;
f) aceitar a apresentao de outros documentos de identicao dos pais, distintos cdula de
identidade e eleitoral, para o registro das crianas;
g) enviar ociais do Estado Civil para registrar as crianas nas comunidades em que vivem;
h) reduzir os custos do registro civil;
i) eliminar o requisito de apresentar as certides de nascimento para a matrcula nas escolas, e
todos os demais obstculos que impeam as crianas de exercerem seu direito educao; e
j) que estabelea uma bolsa com fundos para que as crianas Dilcia e Violeta paguem o custo de seus
estudos e os gastos de manuteno durante seus estudos primrio, secundrio e superior. Estes
fundos permitiriam a Dilcia e a Violeta completar sua educao apesar do grave dano causado a
seus planos de vida. O Estado tambm deve pagar os gastos com tutores para que as crianas
possam obter o nvel de educao adequado para sua idade e poder obter conana em si mesmas
e acreditar nas possibilidades de xito educativo.
Alegaes do Estado
233. O Estado armou que as peties efetuadas pela Comisso e pelos representantes de ordenar a adequao
e simplicao dos requisitos legais para o acesso ao procedimento do registro tardio so improcedentes
e desnecessrias. Ademais, assinalou, no momento de apresentao da contestao da demanda, que o
Congresso da Repblica estava conhecendo de um projeto de lei que agiliza este procedimento, criando
Cartrios do Registro Civil em clnicas, hospitais, farmcias rurais e outras agncias comunitrias, para o
registro de toda pessoa nascida em solo dominicano.
a) Publicao das partes pertinentes da Sentena da Corte
234. A Corte considera, como o fez em outras oportunidades,119 que o Estado deve publicar, como medida de
satisfao, dentro de um prazo de seis meses contado a partir da noticao da presente Sentena, no Dirio
Ocial e em outro jornal de circulao nacional na Repblica Dominicana, ao menos uma vez, tanto a Seo
denominada Fatos Provados quanto os Pontos Resolutivos da presente Sentena, sem as notas de rodap
correspondentes.
b) Ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional e em desagravo s crianas
Dilcia Yean e Violeta Bosico e seus familiares
235. No que se refere ao ato de desculpas pblicas solicitado pelos representantes das vtimas e a Comisso,
119. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 164; Caso Yatama, nota 13 supra, par. 252, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa,
123
e como consequncia das violaes estabelecidas nesta Sentena, a Corte considera que o Estado deve
realizar um ato pblico de reconhecimento de sua responsabilidade internacional pelos fatos a que se
refere a presente deciso e de pedido de desculpas s crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico, e s senhoras
Leonidas Oliven Yean, Tiramen Bosico Co e Teresa Tucent Mena, no prazo de seis meses, contado a partir
da noticao da presente Sentena. Este ato deve contar com a participao das autoridades, das vtimas
e de seus familiares, bem como dos representantes das vtimas, e deve contar com difuso nos meios de
comunicao (rdio, imprensa e televiso). O referido ato ter efeitos de satisfao e servir como garantia
de no repetio.
c) Sobre a normativa referente ao registro tardio de nascimento de uma pessoa no registro civil
236. Os Estados devem adotar as medidas legislativas ou de outro carter que forem necessrias para fazer
efetivos os direitos reconhecidos pela Conveno Americana. Esta uma obrigao que o Estado deve
cumprir pelo fato de ter raticado este instrumento legal.120
237. Dadas as particularidades do presente caso, esta Corte considera necessrio referir-se ao contexto referente
ao registro tardio de nascimento na Repblica Dominicana. A este respeito, o Comit dos Direitos da Criana
das Naes Unidas recomendou que a Repblica Dominicana
[] fortalea e aumente suas medidas para assegurar o registro imediato do nascimento de todas
as crianas. Deve ser dada especial nfase ao registro das crianas que pertencem aos grupos mais
vulnerveis, entre eles as crianas de origem haitiana ou dos lhos de famlias haitianas migrantes.121
238. A Corte toma nota de que a Repblica Dominicana efetuou modicaes em sua legislao e, em particular,
na normativa aplicvel ao registro tardio de nascimento, durante o tempo em que o presente caso esteve sob
o conhecimento dos rgos do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos.
239. Esta Corte considera que a Repblica Dominicana deve adotar em seu direito interno, dentro de um prazo
razovel, e de acordo com o artigo 2 da Conveno Americana, as medidas legislativas, administrativas e de
qualquer outro carter que sejam necessrias para regulamentar o procedimento e os requisitos exigidos
para adquirir a nacionalidade dominicana, mediante o registro tardio de nascimento. Este procedimento
deve ser simples, acessvel e razovel, em considerao de que, de outra forma, os solicitantes poderiam
permanecer na condio de aptridas. Alm disso, deve existir um recurso efetivo para os casos em que o
requerimento seja negado.
240. Este Tribunal considera que o Estado, ao determinar os requisitos para o registro tardio de nascimento,
dever tomar em conta a situao especialmente vulnervel das crianas dominicanas de ascendncia
haitiana. Os requisitos exigidos no devem constituir um obstculo para obter a nacionalidade dominicana
e devem ser apenas aqueles indispensveis para estabelecer que o nascimento ocorreu na Repblica
Dominicana. A este respeito, a identicao do pai ou da me da criana no pode estar limitada
apresentao da cdula de identidade e eleitoral, mas o Estado deve aceitar, para tal m, outro documento
pblico apropriado, j que a referida cdula exclusiva dos cidados dominicanos. Ademais, os requisitos
devem estar claramente determinados, ser uniformes e no deixar sua aplicao sujeita discricionariedade
dos funcionrios do Estado, garantindo assim a segurana jurdica das pessoas que recorram a este
procedimento e uma efetiva garantia dos direitos consagrados na Conveno Americana, de acordo com
o artigo 1.1 da Conveno.
241. Assim mesmo, o Estado deve adotar as medidas necessrias e permanentes que facilitem o registro
antecipado e oportuno dos menores, independentemente de sua ascendncia ou origem, com o propsito de
reduzir o nmero de pessoas que recorrem ao trmite de registro tardio de nascimento.
242. A Corte tambm considera necessrio que o Estado implemente, em um prazo razovel, um programa
para a formao e capacitao em direitos humanos dos funcionrios estatais encarregados do registro
de nascimento, com especial nfase ao princpio de igualdade perante a lei e no discriminao, por meio
do qual sejam instrudos sobre a especial situao dos menores de idade e seja promovida a cultura de
tolerncia e no discriminao.
120. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 254; Caso Fermn Ramrez, nota 13 supra, par. 130.d, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa,
121. Cf. Naes Unidas, Comit dos Direitos da Criana, Exame dos relatrios apresentados pelos Estados Partes de acordo com o Artigo 44
da Conveno. Observaes Finais do Comit dos Direitos da Criana. Repblica Dominicana. UN Doc. CRC/C/15/Add.150, de 21 de fevereiro
de 2001, par. 27.
124
***
243. A Comisso e os representantes alegaram que a nacionalidade das crianas no est assegurada porque
o Estado emitiu seus documentos de registro violando a regulamentao interna dessa matria e poderia
revog-los a qualquer momento. Por sua vez, o Estado armou que as certides de nascimento das crianas
tm um carter permanente, porque foram emitidas pela autoridade competente. A Repblica Dominicana,
no exerccio de suas faculdades, em 25 de setembro de 2001, entregou as certides de nascimento s
crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico e, nessa data, concedeu-lhes a nacionalidade dominicana (pars.
109.32, 109.33 e 147 supra). Nesse sentido, a Corte considera a concesso da nacionalidade dominicana s
crianas como uma contribuio positiva, mediante a qual passou a garantir seus direitos nacionalidade,
ao reconhecimento da personalidade jurdica e ao nome.
d) Sobre a educao
244. O Estado deve cumprir sua obrigao de garantir o acesso educao primria e gratuita a todas as crianas,
independentemente de sua ascendncia ou origem, o que se deriva da especial proteo que se deve oferecer
s crianas.
D) Custas e Gastos
Alegaes da Comisso
245. A Comisso armou que, uma vez ouvidos os representantes, a Corte deve ordenar ao Estado o pagamento
das custas originadas no mbito nacional na tramitao dos processos judiciais seguidos pelas supostas
vtimas, bem como as originadas na tramitao internacional do caso perante a Comisso e a Corte, e que
sejam devidamente provadas pelos representantes.
246. Os representantes armaram que:
a) tm direito ao reembolso dos gastos incorridos com dirias, custos de traduo, honorrios de
especialistas ou peritos, chamadas telefnicas, cpias, bem como honorrios jurdicos;
b) o MUDHA trabalhou neste caso desde 1997 e incorreu em gastos de US$4.513,13 (quatro mil
quinhentos e treze dlares dos Estados Unidos da Amrica e treze centavos);
c) o CEJIL trabalhou neste caso desde 1999 e realizou gastos de US$37.995,94 (trinta e sete mil
novecentos e noventa e cinco dlares dos Estados Unidos da Amrica e noventa e quatro centavos);
d) a Clnica de Direito Internacional dos Direitos Humanos dedicou a este caso cinco anos do tempo
de seu pessoal e alunos, motivo pelo qual solicitou o reembolso de US$50.000,00 (cinquenta mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) como uma quantidade simblica pelos gastos realizados; e
e) a quantia detalhada pelos gastos das diferentes organizaes no inclui aqueles que seriam
realizados no restante do trmite perante a Corte.
Alegaes do Estado
247. O Estado solicitou Corte que condene os demandantes ao pagamento de custas e honorrios prossionais
que surjam deste processo, em razo da improcedncia de seu reclamo.
248. A Corte indicou que as custas e os gastos esto includos no conceito de reparao, consagrado no artigo
63.1 da Conveno Americana, em vista de que a atividade realizada pelas vtimas, seus sucessores ou
seus representantes para terem acesso justia internacional implica gastos e compromissos de carter
econmico que devem ser compensados.122 Quanto ao reembolso, corresponde ao Tribunal apreciar
prudentemente o seu alcance, que inclui os gastos gerados perante as autoridades da jurisdio interna
e aqueles realizados no curso do processo perante o sistema interamericano, tendo em conta a prova dos
gastos feitos, as circunstncias do caso concreto e a natureza da jurisdio internacional de proteo dos
122. Cf. Caso Yatama, nota 13 supra, par. 264; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, nota 16 supra, par. 231, e Caso da Comunidade
Moiwana, nota 8 supra, par. 222.
125
direitos humanos. A estimativa se pode fazer com base no princpio de equidade e apreciando os gastos
comprovados pelas partes, sempre que seu quantum seja razovel.123
249. As custas compreendem tanto a etapa de acesso justia nacional, como o procedimento internacional
perante a Comisso e a Corte.124
250. O MUDHA incorreu em gastos pelas gestes efetuadas em representao das vtimas no mbito interno.
Ademais, MUDHA, CEJIL e Clnica de Direito Internacional dos Direitos Humanos realizaram gastos ao
representarem as vtimas no processo internacional. Por isso, o Tribunal considera equitativo ordenar
ao Estado que reembolse a quantia de US$6.000,00 (seis mil dlares dos Estados Unidos da Amrica)
ou seu equivalente em moeda da Repblica Dominicana s senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen
Bosico Cofi a ttulo de custas e gastos, que realizaro os pagamentos ao MUDHA, ao CEJIL e Clnica
de Direito Internacional dos Direitos Humanos para compensar os gastos realizados por eles.
E) Modalidade de Cumprimento
251. O Estado dever pagar as indenizaes e reembolsar as custas e gastos (par. 226 e 250 supra) dentro de um
ano, contado a partir da noticao desta Sentena. No caso das outras reparaes ordenadas, dever dar
cumprimento s medidas em um prazo razovel (pars. 239 a 241 e 242 supra) ou no prazo indicado nesta
Sentena (pars. 234 e 235 supra).
252. O pagamento das indenizaes estabelecidas em favor das vtimas ser feito diretamente a elas. Se alguma
delas vier a falecer, o pagamento ser feito a seus herdeiros.
253. No que se refere indenizao ordenada em favor da criana Dilcia Yean, o Estado dever deposit-la em uma
instituio dominicana solvente. O depsito ser feito dentro do prazo de um ano, nas condies nanceiras
mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancrias, enquanto a beneciria seja menor de
idade. Poder ser retirada por ela quando alcanar a maioridade, se for o caso, ou antes, se isso convier ao
interesse superior da criana, quando estabelecido por determinao de uma autoridade judicial competente.
Caso a indenizao no seja reclamada, uma vez transcorridos dez anos contados a partir da maioridade, a
soma ser devolvida ao Estado, com os juros acumulados.
254. Se por causas atribuveis s benecirias da indenizao no for possvel que estas a recebam dentro do
prazo indicado de um ano, o Estado depositar estes montantes em favor delas em uma conta ou certicado
de depsito em uma instituio bancria dominicana solvente e nas condies nanceiras mais favorveis
que permitam a legislao e a prtica bancrias. Se a indenizao no for reclamada ao cabo de dez anos, a
soma correspondente ser devolvida ao Estado, com os juros acumulados.
255. Os pagamentos destinados a cobrir as custas e gastos dos representantes nos procedimentos interno e
internacional sero feitos s senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico Co (par. 250 supra), que
ento realizaro os pagamentos correspondentes.
256. O Estado deve cumprir as obrigaes econmicas indicadas nesta Sentena mediante o pagamento em
moeda nacional da Repblica Dominicana ou seu equivalente em dlares dos Estados Unidos da Amrica.
257. Os montantes indicados na presente Sentena a ttulo de indenizaes, gastos e custas no podero ser
afetados, reduzidos ou condicionados por motivos scais atuais ou futuros. Consequentemente, devero ser
entregues aos benecirios de forma ntegra conforme o estabelecido na Sentena.
258. Caso o Estado incorra em mora, pagar juros sobre o montante da dvida, correspondente ao juro bancrio
moratrio na Repblica Dominicana.
259. Como determinou e praticou em todos os casos sujeitos a seu conhecimento, a Corte supervisionar o
cumprimento da presente Sentena em todos os seus aspectos, superviso inerente s atribuies
jurisdicionais do Tribunal e necessria para a devida observao, por parte da prpria Corte, do artigo 65 da
Conveno. O caso se dar por concludo uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao disposto
na deciso. Dentro de um ano, contado a partir da noticao desta Sentena, o Estado apresentar Corte
um primeiro relatrio sobre as medidas adotadas para seu cumprimento.
123. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, nota 16 supra, par. 231; Caso da Comunidade Moiwana, nota 8 supra, par. 222, e Caso dos
Irmos Gmez Paquiyauri, nota 85 supra, par. 242.
124. Cf. Caso Acosta Caldern, nota 13 supra, par. 168; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, nota 16 supra, par. 231, e Caso Molina
Theissen. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 3 de julho de 2004. Srie C N 108, par. 96.
126
XIV
Pontos Resolutivos
260. Portanto,
A CORTE,
DECIDE:
Por unanimidade,
1. Rejeitar as trs excees preliminares interpostas pelo Estado, de acordo com os pargrafos 59 a
65, 69 a 74, e 78 e 79 da presente Sentena.
DECLARA:
Por unanimidade, que:
2. O Estado violou os direitos nacionalidade e igualdade perante a lei, consagrados, respectivamente,
nos artigos 20 e 24 da Conveno Americana, em relao ao artigo 19 da mesma, e tambm em
relao ao artigo 1.1 deste instrumento, em detrimento das crianas Dilcia Yean e Violeta Bosico,
nos termos dos pargrafos 131 a 174 da presente Sentena.
3. O Estado violou os direitos ao nome e ao reconhecimento da personalidade jurdica, consagrados,
respectivamente, nos artigos 3 e 18 da Conveno Americana, em relao ao artigo 19 da mesma,
e tambm em relao ao artigo 1.1 deste instrumento, em detrimento das crianas Dilcia Yean e
Violeta Bosico, nos termos dos pargrafos 131 a 135 e 175 a 187 da presente Sentena.
4. O Estado violou o direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5 da Conveno Americana,
em relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento das senhoras Leonidas Oliven Yean, Tiramen
Bosico Co e Teresa Tucent Mena, nos termos dos pargrafos 205 a 206 da presente Sentena.
5. Esta Sentena constitui per se uma forma de reparao, nos termos do pargrafo 223 da mesma.
E DISPE:
6. O Estado deve publicar, no prazo de seis meses, contado a partir da noticao da presente
Sentena, no Dirio Ocial e em outro jornal de circulao nacional na Repblica Dominicana,
ao menos uma vez, tanto a Seo denominada Fatos Provados quanto os Pontos Resolutivos
da presente Sentena, sem as notas de rodap correspondentes, nos termos do pargrafo 234
da mesma.
7. O Estado deve realizar um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional e de
pedido de desculpas s vtimas Dilcia Yean e Violeta Bosico, e a Leonidas Oliven Yean, Tiramen
Bosico Co e Teresa Tucent Mena, em um prazo de seis meses, com a participao de autoridades
estatais, das vtimas e de seus familiares, bem como dos representantes e com difuso nos meios
de comunicao (rdio, imprensa e televiso). O referido ato ter efeitos de satisfao e servir
como garantia de no repetio, nos termos do pargrafo 235 da presente Sentena.
8. O Estado deve adotar em seu direito interno, dentro de um prazo razovel, de acordo com o artigo
2 da Conveno Americana, as medidas legislativas, administrativas e de qualquer outro carter
que sejam necessrias para regulamentar o procedimento e os requisitos exigidos para adquirir a
nacionalidade dominicana, mediante o registro tardio de nascimento. Este procedimento deve ser
simples, acessvel e razovel, em considerao de que, de outra forma, os solicitantes poderiam
permanecer na condio de aptridas. Ademais, deve existir um recurso efetivo para os casos
em que seja negado o requerimento, nos termos da Conveno Americana, de acordo com os
pargrafos 239 a 241 da presente Sentena.
9. O Estado deve pagar, a ttulo de indenizao por dano imaterial, a quantia xada no pargrafo 226
da presente Sentena, criana Dilcia Yean, e a quantia xada no mesmo pargrafo criana
Violeta Bosico.
10. O Estado deve pagar, a ttulo de custas e gastos gerados nos mbitos interno e internacional
perante o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, a quantia xada no pargrafo
250 da presente sentena s senhoras Leonidas Oliven Yean e Tiramen Bosico Co, que ento
realizaro os pagamentos ao Movimiento de Mujeres Domnico-Haitianas (MUDHA), ao Centro
127
pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL), e International Human Rights Law Clinic, School of
Law (Boalt Hall), University of California, Berkeley para compensar os gastos por eles realizados.
11. A Corte supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena e dar por concludo o presente
caso uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao ordenado na mesma. Dentro do
prazo de um ano, contado a partir da noticao desta Sentena, o Estado dever apresentar
Corte um relatrio sobre as medidas adotadas para dar-lhe cumprimento, nos termos do pargrafo
259 da presente Sentena.
O Juiz Canado Trindade deu a conhecer Corte seu Voto Fundamentado, o qual acompanha esta
Sentena.
Redigida em espanhol e em ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica, em 8 de
setembro de 2005.
Sergio Garca Ramrez

Presidente
Oliver Jackman
Pablo Saavedra Alessandri
Secretrio
Sergio Garca Ramrez
Presidente
Secretrio
128
VOTO FUNDAMENTADO DO JUIZ A.A. CANADO TRINDADE

1. Ao votar a favor da adoo da presente Sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso
das Crianas Yean e Bosico versus Repblica Dominicana, com a qual estou basicamente de acordo, vejome na obrigao de agregar, no presente Voto Fundamentado, algumas breves reexes pessoais sobre o
tema central do cas despce, porquanto esta a primeira vez em sua histria que a Corte Interamericana se
pronuncia, na resoluo de um caso contencioso, sobre o direito nacionalidade de acordo com a Conveno
Americana sobre Direitos Humanos. Permito-me, pois, abordar no presente Voto trs pontos centrais,aos
quais atribuo particular relevncia,da matria em questo, a saber: a) os avanos normativos em matria
de nacionalidade e a preocupante persistncia das causas da apatridia; b) a reao do Direito alarmante
diversicao das manifestaes da apatridia; e c) o amplo alcance dos deveres gerais de proteo (artigos
1(1) e 2) da Conveno Americana.
I. Os avanos Normativos em Matria de Nacionalidade e a Preocupante Persistncia das Causas
da Apatridia
2. Ao longo das trs ltimas dcadas, vim armando que no existe matria que, por sua intrnseca natureza,
pertena ao domnio reservado do Estado, ou sua competncia nacional exclusiva. O locus classicus para
o exame da questo continua residindo no clebre obiter dictum da antiga Corte Permanente de Justia
Internacional em seu Parecer Consultivo sobre os Decretos de Nacionalidade na Tunsia e no Marrocos (1923),
segundo o qual a determinao de se um assunto recai unicamente ou no na jurisdio de um Estado
uma questo relativa, que depende do desenvolvimento das relaes internacionais.1 Em realidade, este
desenvolvimento, em matria do direito nacionalidade, efetivamente subtraiu a matria da competncia
nacional exclusiva e a alou h muito tempo ao plano da ordem jurdica internacional.
3. Denitivamente, o tema da nacionalidade no pode ser considerado atravs da simples tica da pura
discricionariedade estatal, pois sobre ele incidem princpios gerais do Direito Internacional, bem como deveres
que emanam diretamente do Direito Internacional, como, v.g., o dever de proteo. Encontram-se, pois, a
meu juzo, inteiramente superadas certas construes em matria de nacionalidade (original ou adquirida) da
doutrina tradicional e estatocntrica, tais como, v.g., a da possibilidade estatal ilimitada, a da vontade estatal
exclusiva, a do interesse nico do Estado, bem como a teoria contratualista (uma variante do voluntarismo).
Para esta superao contriburam decisivamente o aparecimento e o impacto do Direito Internacional dos
Direitos Humanos.
4. Ainda no plano do direito interno, a aquisio de nacionalidade uma questo de ordre public, que condiciona
e regulamenta as relaes entre os indivduos e o Estado, mediante o reconhecimento e a observncia de
direitos e deveres recprocos. A atribuio de nacionalidade, matria de ordem pblica, tem sempre presentes,
no plano do direito interno, princpios e deveres emanados do Direito Internacional, como testemunho da
interao ou interpenetrao dos ordenamentos jurdicos nacional e internacional.
5. H mais de um quarto de sculo antes da adoo da Conveno para a Reduo dos Casos de Apatridia (1961),
armou-se (ainda que em ateno apenas necessidade de avanos no Direito Internacional convencional e
deixando de tomar em conta tambm o Direito Internacional geral) que era urgente abordar o problema
dos aptridas (tanto os sempre destitudos de nacionalidade como os que a tinham e a perderam) tendo
presente que a prpria organizao da comunidade internacional pressupunha que a condio normal de
todos os indivduos era ter uma nacionalidade, e que a apatridia representava, portanto, uma anomalia com
consequncias desastrosas para os que se encontravam nesta situao.2
6. Ao m e ao cabo, o Direito Internacional, o jus gentium, desde os escritos de seus fundadores, foi concebido
como inclusivo no apenas dos Estados mas tambm dos indivduos (titulares de direitos e portadores de
obrigaes emanados diretamente do direito de gentes), e j no Direito Internacional clssico o regime da
nacionalidade passou a reger-se pelos princpios bsicos do jus soli e do jus sanguinis3 (s vezes combinados
1. A.A. Canado Trindade, O Direito Internacional em um Mundo em Transformao, Rio de Janeiro, Edit. Renovar, 2002, pp. 413 e 475; e
cf., para um estudo geral, A.A. Canado Trindade, The Domestic Jurisdiction of States in the Practice of the United Nations and Regional
Organisations, 25 International and Comparative Law QuarterlyLondres (1976) pp. 713-765.
2. Advertiu-se, tambm, para a tendncia perversa (daquela poca) de desnacionalizao e desnaturalizao (inclusive como pena),
violatria aos princpios fundamentais da organizao da comunidade internacional, e para a necessidade de enfrentar a apatridia
mediante a supresso de suas prprias causas; J.-P.-A. Franois, Le problme des apatrides, 53 Recueil des Cours de lAcadmie de Droit
International da Haye (1935) pp. 371-372.
3. Ibid., pp. 315 e 288.
129
de vrios modos, sem excluir-se um ao outro). Este regime passou a proporcionar aos indivduos um
importante meio para proteger os direitos que lhes so inerentes, ao menos no mbito do direito interno;
trata-se de direitos de cada indivduo (que o dominus litis ao buscar sua proteo) e no do Estado, cuja
raison dtre encontra-se em certos princpios bsicos, como o da inviolabilidade da pessoa humana.4
7. Entretanto, com o passar do tempo, tornou-se evidente que o regime de nacionalidade nem sempre era
suciente a m de proteger todas e quaisquer circunstncias (como demonstrado, v.g., pela situao dos
aptridas). Ao longo da segunda metade do sculo XX, e at a presente data, o Direito Internacional dos Direitos
Humanos buscou remediar essa insucincia ou lacuna, ao desnacionalizar a proteo (e incluir assim todo os
seres humanos, inclusive os aptridas): como sinalizei h mais de duas dcadas, a nacionalidade deixou aqui
de ser o vinculum juris (distintamente da proteo diplomtica), o qual passa a ser constitudo pela condio
de vtima das alegadas violaes de direitos (no contexto fundamentalmente distinto da proteo internacional
dos direitos humanos).5
8. O direito nacionalidade , efetivamente, um direito inerente pessoa humana, consagrado como direito
inderrogvel de acordo com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (artigos 20 e 27), como
ressaltado na presente Sentena (par. 136). Encontra-se, tambm, protegido no Pacto sobre Direitos Civis
e Polticos de Naes Unidas de 1966 (artigo 24(3)), na Conveno das Naes Unidas sobre Direitos da
Criana de 1989 (artigo 7), e na Conveno sobre a Proteo dos Direitos de Todos os Trabalhadores
Migratrios e de Seus familiares de 1990 (artigo 29), e tambm est consagrado nas Declaraes Universal
(artigo 15) e Americana (artigo 19) de Direitos Humanos de 1948. Igualmente, a Conveno sobre o Estatuto
dos Aptridas (1954) e a Conveno para a Reduo dos Casos de Apatridia (1961) parecem retomar ainda
maior relevncia em nossos dias, dada a preocupante persistncia das causas de perda de nacionalidade e
de apatridia.
9. A primeira destas Convenes, de 1954, buscou precisamente proteger os aptridas, sem que com isso
pretenda gurar como substituto para a atribuio e aquisio de nacionalidade. A segunda destas Convenes,
de 1961, busca precisamente a atribuio e aquisio ou a reteno de nacionalidade, para reduzir ou evitar a
apatridia; esta Conveno incorpora princpios gerais do Direito Internacional sobre a matria, que serviram
de fonte de inspirao tanto para novos instrumentos internacionais (como a Conveno Europeia sobre
Nacionalidade de 1997) como para novas legislaes nacionais em matria de nacionalidade. Ao determinar,
v.g., em seu artigo 1(1), que todo Estado Contratante conceder sua nacionalidade pessoa nascida em seu
territrio que de outro modo seria aptrida, a referida Conveno de 1961 enuncia, a meu juzo, um daqueles
princpios gerais, que de Direito Internacional tanto convencional como geral.
II. A Reao do Direito Alarmante Diversicao das Manifestaes da Apatridia
10. Apesar dos avanos normativos nesse domnio, lamentavelmente persistem as causas de apatridia, talvez
agravadas em nossos dias, na medida em que se mostram s vezes misturadas com os deslocamentos de
populao da atualidade (prprios do mundo assim chamado globalizado e, certamente, brutalizado em
que vivemos). Entre as causas de apatridia, guram hoje em dia situaes e prticas como as reveladas no
presente caso das Crianas Yean e Bosico versus Repblica Dominicana (no qual as crianas Dilcia Yean e
Violeta Bosico, cujas mes so dominicanas e cujos pais so haitianos, foram privadas de nacionalidade e
permaneceram aptridas por mais de quatro anos e quatro meses), alm de outras causas, como conitos
de leis em matria de nacionalidade, leis sobre o matrimnio (particularmente em relao mulher casada),
situao de crianas no registradas e abandonados, prticas administrativas discriminatrias, entre outras.6
11. A persistncia das causas de apatridia conforma um quadro preocupante, porquanto a posse de nacionalidade
gura como um pr-requisito bsico para o exerccio de outros direitos individuais, como, v.g., os direitos
polticos, o direito de acesso educao e aos cuidados de sade, entre tantos outros. Hoje em dia, aos
aptridas de jure se somam os aptridas de facto, i.e., os incapazes de demonstrar sua nacionalidade, e os
desprovidos de uma nacionalidade efetiva (para os efeitos de proteo). Os aptridas de factoque muitas
vezes tm seus documentos de registro conscados ou destrudos pelos que os controlam e exploramse
4. Ibid., pp. 316 e 318. e, para um estudo geral subsequente, cf., v. g., P. Weis, Nationality and Statelessness in International Law,
London, Stevens, 1956, pp. 3ss.
5. A.A. Canado Trindade, The Application of the Rule of Exhaustion of Local Remedies in International Law, Cambridge, University
Press, 1983, pp. 16-17, 19-20, 33, 35-36, 301 e 311-312.
6. V.g., transferncias de territrio (em casos, v.g., de dissoluo ou sucesso de Estados, e de alteraes fronteirias), perda de
nacionalidade por desnacionalizao, perda de nacionalidade por renncia sem prvia aquisio de outra nacionalidade.
130
multiplicam atualmente, com a barbrie contempornea do trco invisvel de seres humanos (sobretudo de
crianas e de mulheres) em escala mundial.7 Essa uma tragdia contempornea de amplas propores.
12. Em realidade, a proteo internacional dos direitos humanos (imperativa) e a proteo diplomtica
(discricionria), operando de formas e em contextos fundamentalmente distintos, continuam coexistindo em
nossos dias, mitigando assim a extrema vulnerabilidade de numerosas pessoas. A proteo diplomtica est
condicionada pela nacionalidade (efetiva) como vinculum juris, enquanto a proteo internacional dos direitos
humanos reala a obrigao geral dos Estados Partes em tratados de direitos humanos como a Conveno
Americana, de respeitar e assegurar o respeito dos direitos protegidos, em benefcio de todos os indivduos
sob suas respectivas jurisdies, independentemente do vnculo de nacionalidade.
13. A este respeito, a presente Sentena da Corte constitui uma oportuna advertncia para a proibio,tendo
presentes os deveres gerais dos Estados Partes na Conveno Americana estipulados nos artigos 1(1) e 2 da
mesma,de prticas administrativas e medidas legislativas discriminatrias em matria de nacionalidade (a
comear por sua atribuio e aquisiopars. 141-142). A Sentena tem o cuidado de ressaltar a condio de
crianas de Dilcia Yean e Violeta Bosico, a qual agravou sua vulnerabilidade, comprometendo o desenvolvimento
de sua personalidade, alm de ter impossibilitado a proteo especial devida a seus direitos (par. 167); a este
respeito, a Corte acertadamente resgatou o importante legado de seu prprio Parecer Consultivo n 17 (sobre
a Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, 2002) quanto intangibilidade da titularidade de direitos
inalienveis, que lhes so inerentes (par. 177).
14. No presente caso das Crianas Yean e Bosico, a Corte concluiu que a violao ao direito nacionalidade e dos direitos
da criana acarretou, igualmente, a leso aos direitos ao reconhecimento da personalidade jurdica, ao nome e
igualdade perante a lei, sob a Conveno Americana (pars. 174-175, 179-180 e 186-187). Signicativamente,
a Corte, na mesma linha de raciocnio lcido altura dos desaos de nosso tempoinaugurado em seu Parecer
Consultivo n 18, sobre a Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumentados (2003), de transcendncia
histrica, ponderou, esta vez no marco de um caso contencioso, que
(...) o dever de respeitar e garantir o princpio da igualdade perante a lei e de no discriminao
independente do status migratrio de uma pessoa em um Estado. Isto , os Estados tm a obrigao de
garantir este princpio fundamental a seus cidados e a toda pessoa estrangeira que se encontre em seu
territrio, sem discriminao alguma em razo de sua estadia regular ou irregular, sua nacionalidade,
raa, gnero ou qualquer outra causa.
De acordo com o indicado, (...) a Corte considera que:
a) O status migratrio de uma pessoa no pode ser condio para a concesso da nacionalidade por
parte do Estado, j que sua qualidade migratria no pode constituir, de nenhuma forma, uma
justicativa para priv-la do direito nacionalidade nem do gozo e exerccio de seus direitos;
b) O status migratrio de uma pessoa no se transmite a seus lhos; e
c) A condio do nascimento no territrio do Estado a nica a ser demonstrada para a aquisio
da nacionalidade, no que se refere a pessoas que no teriam direito a outra nacionalidade, se no
adquirem a do Estado onde nasceram (pars. 155-156).
III. O Amplo Alcance dos Deveres Gerais de Proteo (Artigos 1(1) e 2) da Conveno Americana
15. Assim, o dever de respeitar e assegurar o respeito aos direitos protegidos (artigo 1(1) da Conveno Americana)
reveste-se de carter contnuo e permanente; se todas as medidas positivas de garantia no so tomadas pelo
Estado, novas vtimas podem surgir, gerando per se (em funo da prpria inao estatal) violaes adicionais,
sem que seja necessrio relacion-las aos direitos originalmente violados. Meu entendimento discrepa, pois,
inteiramente do argumento segundo o qual no poderia ocorrer uma violao ao artigo 1(1) da Conveno no
acompanhada de uma violao paralela e concomitante de algum dos direitos protegidos pela mesma.
16. Este argumento, para mim inaceitvel, corresponde a uma viso restritiva, atomizada e desagregadora de
um dever geral de garantia sob a Conveno como um todo. Equivaleria permitindo-me a metforaa ver
apenas a rvore mais prxima, perdendo de vista a oresta que a circunda. Minha hermenutica do artigo
1(1)bem como do artigo 2da Conveno e sempre foi de muito mais amplitude, e certamente agregadora,
maximizando a proteo sob a Conveno. A expus com claridade, no seio desta Corte, h mais de oito anos,
em meu Voto Dissidente no caso Caballero Delgado e Santana versus Colmbia (Reparaes, Sentena de
7. Cf., v.g., R. Piotrowicz, Victims of Trafcking and De Facto Statelessness, 21 Refugee Survey QuarterlyUNHCR/Geneva (2002) pp.
50-59.
131
29.01.1997), e permito-me aqui recapitul-la resumidamente, como ltima linha de reexo do presente Voto
Fundamentado.
17. Ao destacar, naquele Voto Dissidente, o amplo alcance do dever geral dos Estados estipulado no artigo 1(1)
da Conveno Americana, sinalizei que o cumprimento deste dever requer uma srie de providncias dos
Estados Partes na Conveno
No sentido de capacitar os indivduos sob sua jurisdio ao exerccio pleno de todos os direitos
protegidos. Tais providncias incluem a adoo de medidas legislativas e administrativas, no sentido
de eliminar obstculos ou lacunas e aperfeioar as condies de exerccio dos direitos protegidos
(par. 3).
Desse modo,acrescentei,negar o amplo alcance do artigo 1(1) da Conveno signicaria priv-la de seus
efeitos, porque o artigo 1(1) alcana todos os direitos por ela protegidos (par. 4).
18. Em seguida, no mesmo Voto Dissidente no caso Caballero Delgado e Santana, busquei demonstrar que as
duas obrigaes gerais includas na Conveno Americanaartigos 1(1) e 2 mostram-se inexoravelmente
interligadas e me referi a situaes hipotticas para ilustr-lo (par. 9). Mais adiante, acrescentei:
Em meu entendimento, ainda que se arme que no houve violao ao artigo 2 da Conveno, a
constatao do descumprimento da obrigao geral do artigo 1.1 per se suciente para determinar
ao Estado Parte a tomada de providncias, inclusive de carter legislativo, a m de garantir a todas
as pessoas sob sua jurisdio o pleno exerccio de todos os direitos protegidos pela Conveno
Americana (par. 19).
19. Pouco depois surgiram casos nos quais a prpria Corte Interamericana se posicionou a respeito. No caso dos
Cinco Pensionistas versus Peru (Sentena de 28.02.2003), a Corte concluiu que o Estado demandado havia
cometido uma violao autnoma do dever geral consagrado no artigo 2 da Conveno (de harmonizao
do direito interno com a normativa convencional), em conexo com o dever geral do artigo 1(1) da mesma
(pars. 164-168). Anteriormente, na mesma linha de pensamento, no caso Castillo Petruzzi e outros versus
Peru (Sentena de 30.05.1999), a Corte determinou, em separado, a ocorrncia de uma violao aos artigos
1(1) e 2 da Conveno (pars. 204-208). Tambm no caso Baena Ricardo e outros versus Panam (Sentena
de 02.02.2001), a Corte determinou o descumprimento, por parte do Estado demandado, das obrigaes
gerais dos artigos 1(1) e (2) da Conveno, ao qual dedicou um captulo inteiro (n. XIII) da Sentena (pars.
176-184).
20. A este respeito, no memorvel caso Surez Rosero versus Equador (Sentena de 12.11.1997), a Corte, pela
primeira vez em sua histria, determinou expressamente que uma norma de direito interno (do Cdigo Penal
equatoriano) violava per se o artigo 2 da Conveno Americana, independentemente de que tenha sido
aplicada no presente caso (pars. 93-99, esp. par. 98). A mencionada Sentena da Corte no caso Surez Rosero
signicativamente dedicou tambm um captulo inteiro (n. XIV) ao estabelecimento da violao autnoma ao
dever geral do artigo 2 da Conveno Americana.8
21. De acordo com esta mesma orientao, no caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros versus Trinidad e
Tobago (Mrito, Sentena de 21.06.2002), a Corte, invocando o princpio jura novit curia, considerou que o
Estado demandado havia incorrido em uma violao autnoma ao artigo 2 da Conveno Americana, pela
simples existncia de sua Lei de Delitos contra a Pessoa, independentemente de sua aplicao (pars. 110118). Enm, no presente caso das Crianas Yean e Bosico versus Repblica Dominicana, a Corte, ao decidir
sobre as reparaes na Sentena que acaba de adotar, sublinhou o amplo alcance dos deveres gerais dos
artigos 2 e 1(1) da Conveno, ao considerar que
(...) A Repblica Dominicana deve adotar em seu direito interno, dentro de um prazo razovel, de
acordo com o artigo 2 da Conveno Americana, as medidas legislativas, administrativas e de qualquer
outro carter que sejam necessrias para regulamentar o procedimento e os requisitos exigidos para
adquirir a nacionalidade dominicana, mediante o registro tardio de nascimento. Este procedimento deve
ser simples, acessvel e razovel, em considerao de que, de outra forma, os solicitantes poderiam
permanecer na condio de aptridas. Ademais, deve existir um recurso efetivo para os casos em que
seja negado o requerimento.
(...) O Estado, ao determinar os requisitos para o registro tardio de nascimento, dever tomar em conta
a situao especialmente vulnervel das crianas dominicanas de ascendncia haitiana. Os requisitos
8. Pouco depois (em 24.12.1997), a Corte Suprema do Equador decidiu declarar a inconstitucionalidade da norma em questo; esta foi a
primeira vez que uma disposio de direito interno (de exceo) foi prontamente modicada em consequncia de uma deciso da Corte
Interamericana.
132
exigidos no devem constituir um obstculo para obter a nacionalidade dominicana e devem ser apenas
aqueles indispensveis para estabelecer que o nascimento ocorreu na Repblica Dominicana. (...) Alm
disso, os requisitos devem estar claramente determinados, ser uniformes e no deixar sua aplicao
sujeita discricionariedade dos funcionrios do Estado, garantindo assim a segurana jurdica das
pessoas que recorram a este procedimento e para efetiva garantia dos direitos consagrados na
Conveno Americana, de acordo com o artigo 1.1 da Conveno.
Ademais, o Estado deve tomar as medidas necessrias e permanentes que facilitem o registro antecipado
e oportuno dos menores, independentemente de sua ascendncia ou origem, com o propsito de reduzir
o nmero de pessoas que recorram ao trmite de registro tardio de nascimento (pars. 239-241).
22. A Corte, em suma, preservou na presente Sentena os padres de proteo consagrados em sua jurisprudence
constante. Utilizou-se da valiosa contribuio de seu Parecer Consultivo n 18, sobre a Condio Jurdica e
Direitos dos Migrantes Indocumentados (2003), bem como do relevante legado de seu Parecer Consultivo n
17 (sobre a Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, 2002); relacionou os direitos violados entre si
(direito nacionalidade e direitos da criana, direitos ao nome e ao reconhecimento da personalidade jurdica
e igualdade perante a lei, e direito integridade pessoal),9 em lugar de trat-los de modo indevidamente
compartimentalizado;10 e sublinhou o amplo alcance dos deveres gerais dos artigos 1(1) e 2 da Conveno
Americana. Daria-me muita pena se, no futuro (tempus fugit), a Corte se afastasse dessa jurisprudncia, que
aquela que maximiza a proteo dos direitos humanos de acordo com a Conveno Americana.
Juiz
Secretrio
9. No caso concreto, este ltimo, em relao aos familiares.

10. Em meu recente Voto Fundamentado no caso Acosta Caldern versus Equador (Sentena de 24.06.2005), permiti-me reiterar meu
entendimento de sempre, no sentido de que a melhor hermenutica em matria de proteo dos direitos humanos a que relaciona
os direitos protegidos entre si, indivisveis como so,e no a que busca inadequadamente desagreg-los um do outro, fragilizando
indevidamente as bases de proteo (par. 16).
133

CASO XIMENES LOPES VS. BRASIL
SENTENA DE 4 DE JULHO DE 2006
No caso Ximenes Lopes,

a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada Corte Interamericana, Corte
ou Tribunal), integrada pelos seguintes juzes*:
Sergio Garca Ramrez, Presidente;
Alirio Abreu Burelli, Vice-Presidente;
Antnio Augusto Canado Trindade, Juiz;
Cecilia Medina Quiroga, Juza;
Manuel E. Ventura Robles, Juiz; e
Diego Garca-Sayn; Juiz;
presentes, ademais,
de acordo com os artigos 62.3 e 63.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (doravante
denominada Conveno Americana ou Conveno) e com os artigos 29, 31, 53.2, 56 e 58 do
Regulamento da Corte (doravante denominado Regulamento ), profere a seguinte Sentena.
I
Introduo da Causa
1. Em 1 de outubro de 2004, em conformidade com o disposto nos artigos 50 e 61 da Conveno Americana,
a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada Comisso Interamericana ou
Comisso) submeteu Corte uma demanda contra a Repblica Federativo do Brasil (doravante denominado
Estado ou Brasil), a qual se originou na denncia n 12.237, recebida na Secretaria da Comisso em 22 de
novembro de 1999.
2. A Comisso apresentou a demanda neste caso com o objetivo de que a Corte decidisse se o Estado era
responsvel pela violao dos direitos consagrados nos artigos 4 (Direito Vida), 5 (Direito Integridade
Pessoal), 8 (Garantias Judiciais) e 25 (Proteo Judicial) da Conveno Americana, com relao obrigao
estabelecida no artigo 1.1 (Obrigao de respeitar os direitos) do mesmo instrumento, em detrimento do senhor
Damio Ximenes Lopes (doravante denominado senhor Damio Ximenes Lopes, senhor Ximenes Lopes ou
suposta vtima), portador de decincia mental, pelas supostas condies desumanas e degradantes da sua
hospitalizao; pelos alegados golpes e ataques contra a integridade pessoal de que se alega ter sido vtima por
parte dos funcionrios da Casa de Repouso Guararapes (doravante denominada Casa de Repouso Guararapes
ou hospital); por sua morte enquanto se encontrava ali submetido a tratamento psiquitrico; bem como pela
suposta falta de investigao e garantias judiciais que caracterizam seu caso e o mantm na impunidade. A
suposta vtima foi internada em 1 de outubro de 1999 para receber tratamento psiquitrico na Casa de Repouso
Guararapes, um centro de atendimento psiquitrico privado, que operava no mbito do sistema pblico de sade
do Brasil, chamado Sistema nico de Sade (doravante denominado Sistema nico de Sade ou SUS), no
Municpio de Sobral, Estado do Cear. O senhor Damio Ximenes Lopes faleceu em 4 de outubro de 1999 na
Casa de Repouso Guararapes, aps trs dias de internao.
3. Acrescentou a Comisso que os fatos deste caso se vem agravados pela situao de vulnerabilidade
em que se encontram as pessoas portadoras de deficincia mental, bem como pela especial obrigao
*O Juiz Oliver Jackman informou Corte que, por motivo de fora maior, no poderia estar presente na deliberao e assinatura desta Sentena.
135
do Estado de oferecer proteo s pessoas que se encontram sob o cuidado de centros de sade que
integram o Sistema nico de Sade do Estado. A Comisso, por conseguinte, solicitou Corte que
ordene ao Estado a adoo de determinadas medidas de reparao citadas na demanda e o ressarcimento
das custas e gastos.
II
Competncia
4. A Corte competente, nos termos do artigo 62.3 da Conveno, para conhecer deste caso, em virtude de que
Brasil Estado Parte na Conveno Americana desde 25 de setembro de 1992 e reconheceu a competncia
contenciosa da Corte em 10 de dezembro de 1998.
III
5. Em 22 de novembro de 1999, Irene Ximenes Lopes Miranda (doravante denominada peticionria) apresentou
petio Comisso Interamericana contra o Brasil, em que denunciou os fatos ocorridos em detrimento de seu
irmo Senhor Damio Ximenes Lopes.
6. Em 14 de dezembro de 1999, a Comisso iniciou a tramitao da petio sob o n 12.237 e solicitou que o Estado
informasse sobre qualquer elemento de juzo que permit[isse] Comisso vericar se, no caso, foram ou no
esgotados os recursos da jurisdio interna, para o que a Comisso concedeu ao Estado um prazo de 90 dias.
7. Em 9 de outubro de 2002, no decorrer de seu Centsimo Dcimo Sexto Perodo Ordinrio de Sesses, a Comisso,
considerando a posio da peticionria e a falta de resposta do Estado, aprovou o Relatrio de Admissibilidade n
38/02, encaminhado peticionria e ao Estado em 25 de outubro de 2002.
8. Em 8 de maio de 2003, a Comisso se colocou disposio das partes para o procedimento de soluo amistosa.
9. Em 17 de outubro de 2003, a Comisso recebeu comunicao da peticionria em que solicitava que se
considerasse o Centro de Justia Global como co-peticionrio no caso (doravante denominados peticionrios).
10. Em 8 de outubro de 2003, por ocasio de seu Centsimo Dcimo Oitavo Perodo Ordinrio de Sesses, a
Comisso aprovou o Relatrio de Mrito n 43/03, mediante o qual concluiu, inter alia, que o Estado era
responsvel pela violao dos direitos consagrados nos artigos 5 (Direito integridade pessoal), 4 (Direito
vida), 25 (Proteo judicial) e 8 (Garantias judiciais) da Conveno Americana, em conexo com o artigo 1.1
do mesmo instrumento, no que se refere hospitalizao de senhor Damio Ximenes Lopes em condies
desumanas e degradantes, s violaes a sua integridade pessoal e ao seu assassinato, bem como s
violaes da obrigao de investigar, do direito a um recurso efetivo e das garantias judiciais relacionadas
com a investigao dos fatos. A Comisso recomendou ao Estado a adoo de uma srie de medidas para
reparar as mencionadas violaes.
11. Em 31 de dezembro de 2003, a Comisso Interamericana encaminhou o Relatrio de Mrito n 43/03 ao Estado
e xou o prazo de dois meses para que informasse sobre as medidas adotadas com vistas ao cumprimento das
recomendaes nele formuladas. Nesse mesmo dia a Comisso deu cincia aos peticionrios da aprovao do
relatrio e seu encaminhamento ao Estado e solicitou-lhes que informassem sua posio quanto a que fosse o
caso submetido Corte Interamericana.
12. Em 8 de maro de 2004, a Comisso recebeu comunicao dos peticionrios, em que declararam que era
extremamente importante o envio do caso Corte Interamericana[] uma vez que o Estado, apesar de poucas
e eventuais aes pertinentes ao caso, no cumpriu as trs recomendaes dessa Egrgia Comisso, no relatrio
dirigido ao Estado em 31 de dezembro de 2003.
13. Em 17 de maro e 18 de junho de 2004, o Estado solicitou Comisso a concesso de prorrogaes para
implementar as recomendaes do Relatrio de Mrito n 43/03. As prorrogaes foram concedidas. Em ambas
as ocasies o Estado aceitou de forma expressa e irrevogvel que a concesso das prorrogaes suspendia o
prazo xado no artigo 51.1 da Conveno para a apresentao de casos Corte.
136
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO XIMENES LOPES VS. BRASIL
14. Em 23 de setembro de 2004 o Estado apresentou um relatrio parcial sobre a implementao das recomendaes
da Comisso e, no dia 29 de setembro seguinte, doze dias depois de vencido o prazo concedido, o Estado
apresentou outra comunicao de que constava a contestao ao Relatrio de Mrito expedido pela Comisso.
15. Em 30 de setembro de 2004, a Comisso decidiu submeter este caso Corte.
IV
16. Em 1 de outubro de 2004, a Comisso apresentou a demanda Corte, anexou prova documental e ofereceu
prova testemunhal e pericial. A Comisso designou como delegados Jos Zalaquett e Santiago A. Canton e como
assessores jurdicos Ignacio lvarez, Ariel Dulitzky, Vctor Madrigal Borloz e Lillly Ching.1 Em 29 de outubro de
2004, a Comisso encaminhou a demanda no idioma portugus.
17. Em 3 de novembro de 2004, a Secretaria da Corte (doravante denominada Secretaria), depois de o Presidente
da Corte (doravante denominado Presidente) ter realizado o exame preliminar da demanda, noticou-a,
juntamente com seus anexos, ao Estado, informando-o sobre os prazos para contest-la e designar sua
representao no processo.
18. Em 3 de novembro de 2004, em conformidade com o disposto no artigo 35.1.e do Regulamento, a Secretaria
noticou a demanda ao Centro de Justia Global, designado na demanda como representante da suposta vtima
e seus familiares2 (doravante denominados representantes), ao qual informou que dispunha de um prazo de
dois meses para apresentar seu escrito de solicitaes, argumentos e provas (doravante denominado escrito de
solicitaes e argumentos).
19. Em 3 de dezembro de 2004, o Estado comunicou a designao de Virgnia Charpinel Junger Cestari como
Agente e salientou que se reservava a prerrogativa de indicar oportunamente outros representantes para atuar
no referido caso.3
20. Em 14 de janeiro de 2005, os representantes apresentaram seu escrito de solicitaes e argumentos, ao qual
anexaram prova documental e ofereceram prova testemunhal e pericial. Os representantes salientaram que o
Estado no cumprira as obrigaes relativas garantia dos direitos tutelados nos artigos 4 (Direito vida) e
5 (Direito integridade e pessoal), com relao ao artigo 1.1 (Obrigao de respeitar os direitos) do mesmo
instrumento, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes. Salientaram tambm que o Estado havia violado
os direitos consagrados nos artigos 8 (Garantias judiciais) e 25 (Proteo judicial) da Conveno e a obrigao
disposta no artigo 1.1 (Obrigao de respeitar os direitos) desse tratado, em detrimento do senhor Damio
Ximenes Lopes e seus familiares. Solicitaram ademais Corte que ordenasse o pagamento de danos materiais e
imateriais, que ordenasse medidas de no-repetio e o reembolso das custas e gastos.
21. Em 8 de maro de 2005, o Estado apresentou o escrito mediante o qual interps uma exceo preliminar, a
contestao da demanda e suas observaes sobre o escrito de solicitaes e argumentos (doravante denominado
escrito de contestao da demanda), ao qual anexou prova documental e ofereceu prova testemunhal e pericial.
22. Em 29 de maro de 2005, o Estado designou aos senhores Murilo Vieira Komniski, Renata Lcia de Toledo
Pelizn, Carolina Campos de Melo e Cristina Timponi Cambiaghi como Agentes Assistentes.
23. Em 6 de maio de 2005, os representantes e a Comisso apresentaram suas alegaes escritas exceo
preliminar interposta pelo Estado. Os representantes ressaltaram que a exceo interposta pelo Estado era
absolutamente extempornea e dela no devia conhecer a Corte. Por sua vez, a Comisso destacou que []
no existe razo alguma para reabrir a questo da admissibilidade e [que a Corte] rejeite expressamente
a exceo interposta pelo Estado; ou alternativamente, [] que a deciso sobre a admissibilidade emitida
pela Comisso neste caso conforme com as normas convencionais pertinentes e, por conseguinte, no
admissvel a exceo reivindicada pelo Estado.
24. Em 22 de setembro de 2005, o Presidente expediu uma resoluo mediante a qual solicitou que o senhor Milton
Freire Pereira, proposto como testemunha pelos representantes, e os senhores Jos Jackson Coelho Sampaio,
1. Durante a tramitao do caso a Comisso realizou mudanas na designao de seus representantes perante a Corte.
2. Durante a tramitao do caso realizaram-se mudanas na designao dos representantes da suposta vtima e seus familiares perante a Corte.
3. Durante a tramitao do caso o Estado realizou mudanas na designao de seus representantes perante a Corte.
137
Pedro Gabriel Godinho Delgado, Braz Geraldo Peixoto, Jurandir Freire Costa, Domingos Svio do Nascimento
Alves, Benilton Bezerra Jnior e Lus Fernando Farah Tfoli, propostos como testemunhas pelo Estado,
oferecessem seu depoimento mediante declaraes prestadas perante notrio pblico (afdavift). Requereu
tambm que os senhores Eric Rosenthal e Joo Baptista Breda, propostos como peritos pela Comisso, e o
senhor Dalmo de Abreu Dallari, proposto como perito pelos representantes, apresentassem seus pareceres
por meio de declaraes prestadas perante notrio pblico (afdavift). O Presidente concedeu s partes prazo
at 24 de outubro de 2005 para a apresentao de todas as declaraes prestadas perante notrio pblico
(afdavift). Na referida Resoluo, ademais, o Presidente convocou a Comisso, os representantes e o Estado
para uma audincia pblica que se realizaria na sede da Corte Interamericana a partir de 30 de novembro
de 2005, para ouvir suas alegaes nais orais sobre a exceo preliminar e eventuais mrito, reparaes
e custas, bem como os depoimentos da senhora Irene Ximenes Lopes Miranda e do senhor Francisco das
Chagas Melo, propostos pela Comisso, do senhor Joo Alfredo Teles, proposto pelos representantes, e dos
senhores Luiz Odorico Monteiro de Andrade e Emlio de Medeiros Viana, propostos pelo Estado, bem como
o laudo da perita Ldia Dias Costa, proposta pelos representantes. Por ltimo, a Corte informou s partes que
dispunham de um prazo improrrogvel at 9 de janeiro de 2006 para apresentar suas alegaes nais escritas
com relao exceo preliminar e eventuais mrito, reparaes e custas.
25. Em 13 de outubro de 2005, o Estado comunicou que designava o senhor Milton Nunes Toledo Junior como
novo Agente, em substituio senhora Virgnia Charpinel Junger Cestari.
26. Em 24 de outubro de 2005, a Comisso apresentou o laudo rendido perante notrio pblico pelo senhor Eric
Rosenthal. Em 27 de outubro de 2005 a Comisso informou que desistia da apresentao do laudo que seria
apresentado pelo senhor Joo Batista Breda.
27. Em 27 de outubro de 2005 o Estado enviou as declaraes com rma autenticada por notrio pblico dos
senhores Jos Jackson Coelho de Sampaio, Braz Geraldo Peixoto, Domingos Svio do Nascimento Alves e
Lus Fernando Farah de Tfoli. Informou, ademais, que o senhor Emlio de Medeiros Viana estava impedido
legalmente de prestar depoimento, uma vez que a legislao interna brasileira probe aos magistrados
emitirem opinio sobre o processo que esteja sob sua responsabilidade e enviou uma declarao prestada pelo
referido senhor, com rma autenticada por notrio pblico. O Estado solicitou, por conseguinte, a substituio
do senhor Emlio de Medeiros Viana pelo senhor Gabriel Godinho Delgado, para que o ltimo comparecesse
como testemunha na mencionada audincia pblica. Finalmente, o Estado informou que desistia de apresentar
as declaraes dos senhores Jurandir Freire Costa e Benilton Bezerra Jnior.
28. Em 28 de outubro de 2005, os representantes apresentaram a declarao com rma autenticada por notrio
pblico prestada pelo senhor Milton Freire Pereira.
29. Em 9 de novembro de 2005, a Comisso apresentou suas observaes sobre as declaraes das testemunhas
e os laudos dos peritos encaminhados pelo Estado e pelos representantes, bem como sobre a solicitao de
substituio de uma testemunha pelo Estado. A Comisso observou que a declarao do senhor Jos Jackson
Coelho Sampaio no na realidade um depoimento [], mas equivale na realidade a um relatrio pericial
e que ele no foi convocado como perito pelo Tribunal. A Comisso estimou, portanto, que as concluses
ou opinies do senhor Coelho Sampaio no devem ser consideradas como prova e que o Tribunal no deve
considerar os demais elementos de sua declarao como prova suciente para, por si s, conferir credibilidade
a fato algum no processo. No que se refere substituio da testemunha proposta pelo Estado, a Comisso
considerou que, mesmo que a testemunha, Emlio de Medeiros Viana, no comparecesse audincia, o Estado
j havia apresentado sua declarao por escrito, de modo que o que houve foi uma mudana na modalidade
de declarao da testemunha [], motivo por que no procederia substitu-la. No apresentou observaes
quanto s declaraes dos senhores Braz Geraldo Peixoto, Domingos Svio do Nascimento Alves, Lus
Fernando Farah Tfoli e Milton Freire Pereira, mas mencionou que se reservava o direito de fazer observaes
em oportunidades processuais futuras.
30. Em 9 de novembro de 2005 os representantes apresentaram suas observaes sobre as declaraes das
testemunhas e os laudos dos peritos enviados pela Comisso e pelo Estado. Os representantes declararam,
quanto solicitao do Estado de que a Corte admitisse como prova a declarao do senhor Emlio de
Medeiros Viana, que ela no devia ser acolhida, uma vez que este senhor se encontrava impedido pelas
normas do direito interno de prestar depoimento sobre o caso. Os representantes tambm zeram objees
substituio da testemunha Medeiros Viana por Pedro Gabriel Godinho Delgado, proposta pelo Estado,
por considerar que no se justicava e provocava um desequilbrio processual entre as partes, que lhes
138
poderia causar prejuzos. Os representantes zeram algumas observaes sobre as declaraes prestadas
pelos senhores Jos Jackson Coelho Sampaio, Domingos Svio do Nascimento, Alves Braz Geraldo Peixoto
e Lus Fernando Farah de Tfoli. Em 11 de novembro de 2005, os representantes apresentaram o parecer do
senhor Dalmo de Abreu Dallari.
31. Em 18 de novembro de 2005, o Estado designou o senhor Srgio Ramos de Matos Brito como Agente
Assistente e solicitou que a Corte se pronunciasse na audincia pblica sobre a exceo preliminar de no
esgotamento dos recursos internos interposta pelo Estado (par. 21 supra).
32. Em 24 de novembro de 2005, a Corte emitiu uma Resoluo, mediante a qual convocou o senhor Pedro
Gabriel Godinho Delgado, proposto pelo Estado, para que comparecesse como testemunha audincia pblica
marcada para 30 de novembro de 2005 (par. 24 supra).
33. Em 29 de novembro de 2005, a Corte emitiu uma Resoluo, mediante a qual resolveu determinar que seu
Presidente, Juiz Sergio Garca Ramrez, seu Vice-Presidente, Juiz Alirio Abreu Burelli, o Juiz Antnio Augusto
Canado Trindade, a Juza Cecilia Medina Quiroga e o Juiz Manuel E. Ventura Robles comparecessem
audincia pblica convocada no presente caso (par. 24 supra).
34. Nos dias 30 de novembro e 1 de dezembro de 2005, foi celebrada a audincia pblica qual compareceram:
a) pela Comisso Interamericana: os senhores Florentn Melndez, Ignacio J. lvarez, Vctor Madrigal Borlotz,
Leonardo Jun Ferreira Hidaka e a senhora Lilly Ching; b) pelos representantes: os senhores James Louis
Cavallaro e Fernando Delgado e as senhoras Renata Vernica Crtes de Lira e Deborah Popowski; c) pelo
Estado: os senhores Milton Nunes de Toledo Junior, Francisco Soares Alvim Neto, Christiano Svio Barros
Figuera, Alfredo Schechtmann e Alexandre Pinto Moreira e as senhoras Maria Luiza Ribeiro Viotti, Carolina
Campos de Melo, Renata Lucia de Toledo Pelizon e Mrcia Adorno Ramos. A audincia pblica dividiu-se em
duas partes. Na primeira parte o Estado, a Comisso e os representantes se referiram exceo preliminar
interposta pelo Estado.
35. Nesse mesmo dia, 30 de novembro de 2005, a Corte proferiu Sentena sobre a exceo preliminar, na qual
resolveu:
1. Desestimar a exceo preliminar de no-esgotamento dos recursos internos interposta pelo Estado.
2. Continuar com a celebrao da audincia pblica convocada mediante Resoluo da Corte
Interamericana de Direitos Humanos, de 22 de setembro de 2005, assim como [com] os demais atos
processuais relativos ao mrito e eventuais reparaes e custas no presente caso.
[]
36. A Sentena sobre a Exceo Preliminar foi noticada s partes e passou-se realizao da segunda parte da
audincia pblica. O Estado manifestou inicialmente seu reconhecimento de responsabilidade internacional
pela violao dos artigos 4 e 5 da Conveno Americana neste caso (par. 63 e 66 infra). A esse respeito, tanto
a Comisso quanto os representantes se referiram ao reconhecimento do Estado (par. 64 e 65 infra). A Corte
decidiu em seguida dar continuidade audincia pblica, a m de ouvir os depoimentos e laudos periciais das
pessoas que haviam sido convocadas a comparecer perante o Tribunal e as alegaes nais relacionadas com o
mrito e as eventuais reparaes e custas, levando em conta o reconhecimento de responsabilidade declarado
pelo Estado. A testemunha Joo Alfredo Teles Melo apresentou alguns documentos ao prestar sua declarao.
Durante a audincia pblica tambm os representantes e o Estado apresentaram alguns documentos.
37. Em 23 de dezembro de 2005, a Comisso apresentou suas alegaes nais escritas. Em 4 de janeiro de
2006, a Comisso enviou os anexos dessas alegaes e salientou que se referiam a documentos preparados
posteriormente apresentao da demanda e que, por conseguinte, constituam prova superveniente, em
conformidade com o artigo 44.3 do Regulamento.
38. Em 9 de janeiro de 2006, os representantes e o Estado enviaram suas alegaes nais escritas.
39. Em 13 de junho de 2006, a Secretaria solicitou Comisso, aos representantes e ao Estado, obedecendo a
instrues do Presidente, de acordo com o artigo 45 do Regulamento, diversos documentos como prova para
melhor resolver.
40. Em 22 e 26 de junho de 2006, a Comisso e os representantes, respectivamente, remeteram parte da prova para
melhor resolver. Em 26 e 28 de junho de 2006, o Estado apresentou parte da prova para melhor resolver.
139
V
Prova
41. Antes de examinar as provas oferecidas, a Corte realizar, luz do disposto nos artigos 44 e 45 do Regulamento,
algumas consideraes constantes da prpria jurisprudncia do Tribunal e pertinentes a este caso.
42. Em matria probatria rege o princpio do contraditrio, que respeita o direito de defesa das partes. Este princpio
gura no artigo 44 do Regulamento, no que concerne oportunidade em que deve ser oferecida a prova para que
haja igualdade entre as partes.4
43. Segundo a prtica do Tribunal, no incio de cada etapa processual as partes devem declarar que provas
oferecero na primeira oportunidade que lhes seja concedida para se pronunciar por escrito. Ademais, no
exerccio dos poderes discricionrios contemplados no artigo 45 de seu Regulamento, a Corte ou seu Presidente
podero solicitar s partes elementos probatrios adicionais como prova para melhor resolver, sem que isso se
traduza em nova oportunidade para ampliar ou complementar as alegaes, a no ser que o Tribunal o permita
expressamente.5
44. A Corte salientou, quanto ao recebimento e valorao da prova, que os procedimentos seguidos perante ela no
esto sujeitos s mesmas formalidades que as atuaes judiciais internas e que a incorporao de determinados
elementos ao acervo probatrio deve ser efetuada dispensando-se especial ateno s circunstncias do caso
concreto e tendo presentes os limites que impe o respeito segurana jurdica e ao equilbrio processual das
partes. A Corte tem considerado, ademais, que a jurisprudncia internacional, ao considerar que os tribunais
internacionais tm o poder de apreciar e avaliar as provas segundo as normas da crtica s, no xou de maneira
rgida o quantum da prova necessria para fundamentar uma sentena. Este critrio especialmente vlido
com relao aos tribunais internacionais de direitos humanos, os quais dispem, para efeitos da determinao
da responsabilidade internacional de um Estado pela violao de direitos da pessoa, de ampla exibilidade na
avaliao da prova a eles apresentada sobre os fatos pertinentes, de acordo com as regras da lgica e com base
na experincia.6
45. Com fundamento no acima exposto, a Corte proceder a examinar e valorar os elementos probatrios documentais
enviados pela Comisso, pelos representantes e pelo Estado, em diversas oportunidades processuais ou
como prova para melhor resolver, a eles solicitados pelo Presidente, que constituem em seu todo o acervo
probatrio deste caso. Para essa nalidade, o Tribunal se ater aos princpios da crtica s, dentro do marco legal
correspondente.
A) Prova Documental
46. Os representantes encaminharam uma declarao testemunhal, o Estado remeteu quatro declaraes testemunhais
e a Comisso enviou um laudo pericial, todos apresentados mediante declaraes com rma autenticada, exceto
o laudo do perito proposto pela Comisso, que foi rendido perante notrio pblico, em atendimento ao disposto
pelo Presidente em sua resoluo de 22 de setembro de 2005 (par. 24 supra). Essas declaraes e o parecer so
resumidos abaixo.
1. Declarao proposta pelos representantes:
a) Milton Freire Pereira, ex-paciente de instituies psiquitricas
Durante dez anos foi paciente de instituies psiquitricas e atualmente diretor do Instituto Franco Basaglia
e membro do Movimento Antimanicomial. Tem ainda fortes lembranas dos quartos de hospitais em que
esteve internado e dos eletro-choques que recebeu. Sua reabilitao ocorreu fora dos hospitais.
Causou-lhe grande tristeza a degradante e humilhante morte do senhor Damio Ximenes Lopes. Sua morte se
circunscreve na cultura de morticao existente com relao s pessoas que padecem de doenas mentais.
Existe una crena de que no se pode curar a doena mental, o que conseqncia da segregao, clausura,
violncia e ausncia de vnculos sociais a que so submetidas aquelas pessoas.
4. Cf. Caso Balden Garca. Sentena de 6 de abril de 2006. Srie C, n 147, par. 60; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa. Sentena de 29
de maro de 2006. Srie C, n 146, par. 30; e Caso Acevedo Jaramillo e outros. Sentena de 7 de fevereiro de 2006. Srie C, n 144, par. 183.
5. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 61; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 31; e Caso Acevedo Jaramillo
e outros, nota 4 supra, par. 184.
140
A ateno de sade mental no Estado mudou muito com implementao dos servios substitutivos do
modelo do hospital psiquitrico. No atual modelo existe participao multidisciplinar de prossionais como
psiclogos, assistentes sociais e terapeutas ocupacionais. Entretanto, a hegemonia do modelo manicomial
centrado nos hospitais ainda permanece. Esse modelo continua matando, escravizando e evitando para
sempre, s pessoas que necessitam de ateno de sade mental, a participao no seu prprio tratamento,
sem possibilidade de reabilitar-se.
2. Declaraes propostas pelo Estado:
a) Jos Jackson Coelho Sampaio, mdico psiquiatra
Desde o ano 1962 at o ano 1991 a assistncia psiquitrica se dava mediante a internao em hospitais
privados, mtodo iniciado durante a ditadura militar. No estado do Cear havia seis hospitais privados,
todos associados s administrao pblica, inclusive a Casa de Repouso Guararapes, em Sobral. Houve um
movimento de reforma psiquitrica que resultou na criao dos Centros de Ateno Psicossocial (doravante
denominado Centro de Ateno Psicossocial ou CAPS) na cidade de Iguatu e a emisso da Lei Mrio
Mamede. Entre os anos 1991 e 1998, foram criados vrios outros Centros de Ateno Psicossocial e entre
os anos 1999 e 2000, esse modelo de ateno foi ampliado. Entre os anos 2001 e 2005 o estado do Cear
impulsionou o crescimento da rede de Centros de Ateno Psicossocial e incluiu a cidade de Sobral.
A Casa de Repouso Guararapes atendia uma regio de quase um milho de habitantes, mas esse hospital
tinha apenas cento e dez leitos de internao. A assistncia ambulatorial era precria.
A ateno de sade mental mudou muito depois que a Casa de Repouso Guararapes foi fechada em julho de
2001. Essa data marca o processo de transio de um modelo de assistncia enfocado na ateno mdicohospitalar e de manicmios, para uma abordagem descentralizada, regionalizada, com novos equipamentos
e que propunha a reabilitao e reintegrao social das pessoas com doenas mentais.
b) Domingos Svio do Nascimento Alves, mdico e ex-Coordenador de Sade Mental do Ministrio da
Sade do Brasil
O Instituto Franco Basaglia tem como objetivo principal desenvolver aes para a formulao de polticas
pblicas que promovam e protejam os direitos dos usurios do servio de sade mental.
No ano 1992 criou-se um projeto inovador chamado SOS Direitos do Paciente Psiquitrico, que recebe
denncias de usurios do sistema de sade mental, seus familiares, mdicos, entre outros. No incio do
projeto eram mais freqentes as denncias sobre maus-tratos e tratamentos abusivos, mas atualmente as
denncias tm-se modicado e referem-se ao exerccio da cidadania e s diculdades de acesso justia das
pessoas com doenas mentais. Essa mudana demonstra os avanos em relao com as queixas sobre os
servios e os prossionais.
A partir do ano 1990 o Ministrio da Sade emitiu diversas normas que regulam a prtica dos hospitales
psiquitricos no marco do Sistema nico de Sade; promoveu o novo registro nacional das unidades do
Sistema e criou o grupo de assistncia psiquitrica hospitalar, que realiza visitas de monitoramento.
Entre os anos 1993 e 1994 foram fechadas nove mil leitos hospitalares e a taxa de mortes em hospitais
psiquitricos se reduziu em 12%. Os hospitais tm sido substitudos por uma rede de servios comunitrios,
na qual se incluem os diversos Centros de Ateno Psicossocial (CAPS) e de assistncia na rede bsica de
sade. Nos ltimos anos, o Ministrio da Sade, atravs do Programa Nacional de Avaliao de Servios
Hospitalares Psiquitricos, interveio em diversas instituies e reestruturou a assistncia psiquitrica.
A poltica de sade mental no Estado tem-se enfocado na humanizao da ateno e na defesa dos direitos
das pessoas com doenas mentais.
c) Lus Fernando Farah de Tfoli, mdico psiquiatra da Secretaria de Desenvolvimento Social de
Sade do Municpio de Sobral
A inuncia do caso Ximenes Lopes na reorganizao da ateno da sade mental no municpio de Sobral
um fato inegvel. O dia 10 de julho de 2000, dia do descredenciamento da Casa de Repouso Guararapes
do Sistema nico de Sade, simbolicamente considerado pelos prossionais de sade mental de Sobral
141
como a data de incio do funcionamento da Rede de Ateno Integral Sade Mental de Sobral. Essa rede
est composta por um Centro de Ateno Psicossocial General, uma residncia teraputica, uma unidade
de internao psiquitrica em hospital geral e por aes de superviso e educao sobre o programa de
sade familiar. Esse modelo de ateno recebeu diversos prmios nacionais de experincia exitosa em
sade mental.
No ano de 1998, foi instalado o Centro de Ateno Psicossocial Geral, o qual funcionou de forma modesta
at o fechamento da Casa de Repouso Guararapes, quando sua responsabilidade aumentou, assim como o
nmero de atendimentos. Tambm criou-se uma unidade ambulatorial macro-regional de psiquiatria para dar
ateno ambulatorial a pessoas que vivem em outros municpios e para evitar sua internao, e o primeiro
servio pblico residencial teraputico no nordeste do Brasil, a Residncia Teraputica Lar Renascer.
Nem sempre possvel evitar a internao psiquitrica. Para casos de maior risco, foi criada uma enfermaria
e para outros casos, reservou-se leitos em uma enfermaria de clnica regular. Os resultados obtidos tm
sido positivos, especialmente na reduo no nmero total de dias internados de cada paciente e no custo
mdio das internaes, sem aumentar o nmero de internaes. Os familiares tm sido incentivados a
acompanhar seus parentes internados, para manter o vnculo com eles durante a internao, a qual deve
ser a mais breve possvel.
A rede de Sobral nica e exemplar e oferece um servio de alta qualidade tcnica para os moradores de
Sobral e suas adjacncias. A morte do senhor Damio Ximenes Lopes levou reformulao da poltica de
sade mental e uma resposta adequada diante das condies insustentveis de funcionamento da Casa de
Repouso Guararapes.
d) Braz Geraldo Peixoto, familiar de usurio do sistema de sade mental, eleito representante de
familiares perante a Comisso Nacional de Reforma Psiquitrica do Ministrio da Sade e perante
a Comisso Estadual da Secretaria de Sade do estado de So Paulo
Os fatos do caso do senhor Damio Ximenes Lopes foram conseqncia do antigo e obsoleto tratamento
psiquitrico, que diminuiu de forma signicativa em razo da nova poltica de sade mental que comeou a ser
implementada a partir dos anos 70. No entanto, foi a partir da II Conferencia Nacional de Sade Mental, que
contou com a participao macia de usurios, familiares e prossionais da rea de sade, realizada no ano
de 1992, que uma reorientao no modelo assistencial foi implementada, no marco da reforma psiquitrica
no Estado. Nesse contexto, novos conceitos foram desenvolvidos, a partir de recursos humanos formados
com uma viso dirigida reorientao do modelo assistencial e capacitados para atuar na rea com essa
nalidade. Igualmente, os familiares e os usurios do sistema de sade mental passaram a exercer um papel
fundamental na determinao da poltica de sade mental. Mediante a aprovao da Lei No. 10.216, de 2001,
se lograram grandes avanos, embora essa lei no tenha alcanado todos os objetivos perseguidos pelos
familiares e pelo usurios do sistema de sade mental. Na Conferencia Brasileira sobre Centros de Ateno
Psicossocial (CAPS), realizada em junho de 2004, com a participao de familiares, usurios e trabalhadores
do sistema de sade mental, se analisaram amplamente diversos aspectos da legislao sobre a matria.
Es louvvel o esforo realizado pelo Ministrio de Sade a respeito da reforma da ateno de sade mental.
3. Peritagem proposta pela Comisso:
a) Eric Rosenthal, experto internacional na matria de direitos humanos das pessoas com decincias
mentais.
As pessoas com decincia mental esto sujeitas a discriminao e fortes estigmas, constituindo um grupo
vulnervel a violaes de direitos humanos a nvel global. Quatro relatores das Naes Unidas constataram
que as pessoas com decincias mentais sofrem as mais perversas formas de discriminao, assim como
difceis condies de vida, se comparados a qualquer outro grupo vulnervel da sociedade. As prticas
violatrias dos direitos de pessoas com decincias mentais seguem padres similares em todo o mundo.
Essas pessoas so arbitraria e desnecessariamente segregadas da sociedade em instituies psiquitricas,
onde se encontram sujeitas a tratamento desumano e degradante ou a tortura.
Esta demonstrado que a vasta maioria das pessoas portadoras de decincia mental podem receber
tratamento de maneira segura e digna na sua comunidade e decidir de forma responsvel sobre seu prprio
tratamento. Freqentemente, leis paternalistas com o propsito declarado de proteger pessoas portadoras
142
de decincia mental podem causar-lhes danos, se negarem ]as pessoas a capacidade de fazer escolhas
importantes sobre suas vidas. A falta de uma linguagem concernente especicamente s pessoas portadoras
de decincia mental nos instrumentos internacionais de direitos humanos diculta a aplicao dessas
normas a tais pessoas.
Como resultado de sua marginalizao, as pessoas com decincias mentais no contam com os recursos
nem com o reconhecimento necessrios, para formar organizaes que defendam seus direitos nacional e
internacionalmente.
A Conveno Interamericana sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas
Portadoras de Decincia (doravante denominada Conveno Interamericana sobre as Pessoas Portadoras
de Decincia) o primeiro instrumento internacional de direitos humanos especicamente dedicado a
pessoas portadoras de decincia e representa um inestimvel compromisso dos Estados Americanos para
assegurar que as pessoas portadoras de decincia gozem dos mesmos direitos que os demais cidados. Os
Princpios para a Proteo das Pessoas Acometidas de Transtorno Mental e para a Melhoria da Assistncia
a Sade Mental so as normas mais abrangentes de direitos humanos com relao assistncia para o
tratamento de doenas mentais. Esses Princpios so particularmente teis como guia para a interpretao
dos direitos dispostos nos tratados de direitos humanos.
O direito internacional dos direitos humanos reconhece que indivduos com decincias mentais connados
em instituio psiquitrica, como estava o senhor Damio Ximenes Lopes, tm direito ao consentimento
informado e, em conseqncia, o direito de recusar tratamento. De maneira excepcional, o tratamento
forado pode ser justicado em uma situao de emergncia, quando o tratamento seja considerado por
autoridade mdica necessrio para evitar dano iminente para a pessoa ou terceiros. Em casos de ausncia de
emergncia, justica-se somente sob a reviso de uma autoridade medica independente. No caso do senhor
Ximenes Lopes no h indicao de que existisse um risco iminente ou imediato e tampouco h informao
a respeito de uma deciso emitida por autoridade mdica independente. Na ausncia dessas garantias, o
senhor Damio Ximenes Lopes tinha o direito de recusar o tratamento e qualquer tentativa de tratamento
forado violaria o direito internacional dos direitos humanos.
Dada a natureza potencialmente perigosa e dolorosa das medicaes psicotrpicas que produzem os efeitos
colaterais das medicaes psiquiatras, o uso injusticado e forado dessa medicao, em contraveno
aos padres internacionais, deve ser considerado uma forma de tratamento desumano e degradante e uma
violao do artigo 5.2 da Conveno Americana de Direitos Humanos.
A conteno7 fsica em tratamentos psiquitricos, quando utilizada de maneira adequada, tem o objetivo de
prevenir danos que o paciente possa ocasionar a si mesmo ou a terceiros. Causar danos ao paciente sob
a desculpa de controlar suas emoes constitui um sinal inequvoco da falta de adequada capacitao do
pessoal da instituio para o emprego de mtodos corretos para a conteno.
No caso do senhor Ximenes Lopes, no h evidncias de que ele representasse perigo iminente para ele
mesmo ou para terceiros. Tampouco h evidncia de que quaisquer tentativas menos restritivas para controlar
um possvel episodio de violncia seu. Assim sendo, o uso de qualquer forma de conteno fsica neste caso
foi ilegal. Uma vez contido, com as mos amarradas por trs das costas, competia ao Estado o supremo
dever de proteger o senhor Damio Ximenes Lopes, devido a sua condio de extrema vulnerabilidade. O
uso de fora fsica e o espancamento constituram uma violao de seu direito a uma acedncia humana.
H outras alternativas que podem ser utilizadas antes de fazer uso da fora ou decidir o isolamento de um
paciente. Os programas de sade mental deveriam se empenhar em manter um ambiente e uma cultura de
cuidado que minimize a utilizao de tais mtodos. O uso injusticado e excessivo da forca neste caso viola
o artigo 5.2 da Conveno Americana e constitui prtica desumana e tratamento degradante.
Quando o isolamento ou a conteno so usados como punio, coero ou por objetivos imprprios, a
violao dos direitos humanos ainda mais grave. Nos casos em que o uso da conteno tenha provocado
dor ou sofrimento fsico ou mental extremos, sua utilizao imprpria para objetivo imprprios, poder
constituir tortura. Jamais necessrio espancar um paciente psiquitrico ou a ele causar qualquer tipo de
dano ou sofrimento. O fato de que o senhor Damio Ximenes Lopes estivesse desarmado e sob a custdia do
7. A conteno uma forma de sujeio, entendida esta como qualquer palavra ou ao que interra na capacidade de um paciente de tomar
decises ou que restrinja sua liberdade de movimento. Para efeitos desta sentena a Corte utilizar o termo conteno para designar a
sujeio fsica a que o senhor Damio Ximenes Lopes foi submetido.
143
Estado demonstra que uma ao dessa natureza no seria desproporcional eventual ameaa que ele possa
ter representado. Dada a grande vulnerabilidade de uma pessoa em crise psiquitrica, cabe s autoridades
do Estado em grau maior de responsabilidade na proteo a esses indivduos. O espancamento do senhor
Damio Ximenes Lopes- e sua posterior morte- poderiam ter sido evitados se o Estado tivesse cumprido
suas obrigaes de proporcionar-lhe uma instituio com funcionrios capacitados para assisti-lo em sua
decincia mental.
47. Em 30 de novembro e 1 de dezembro de 2005, a Corte recebeu em audincia pblica as declaraes das
testemunhas propostas pela Comisso Interamericana, pelos representantes e pelo Estado e o laudo do
perito proposto pelos representantes (par. 24 supra). O Tribunal resume a seguir as partes relevantes dessas
declaraes.
1. Testemunhas propostas pela Comisso
a) Irene Ximenes Lopes Miranda, irm do senhor Damio Ximenes Lopes
O senhor Damio Ximenes Lopes tinha sido internado no ano de 1995 e outra vez no ano de 1998. Nesta
ltima internao, a testemunha encontrou cortes, feridas nos tornozelos e no joelho do senhor Damio,
razo pela qual pediu explicao ao funcionrio da Casa de Repouso Guararapes, quem lhe disse que os
ferimentos eram conseqncia de uma tentativa de fuga. A testemunha acreditou nessa verso.
No dia 4 de outubro de 1999, quando a me da testemunha encontrou o senhor Damio Ximenes Lopes
ele estava agonizando, e ela pediu socorro ao mdico Francisco Ivo de Vasconcelos, porque acreditava que
seu lho ia morrer devido s condies em que estava. No entanto, o mdico no atendeu seus pedidos. O
senhor Damio Ximenes Lopes morreu nesse mesmo dia. Seu cadver apresentava marcas de tortura; seus
punhos estavam dilacerados e totalmente roxos, e suas mos tambm estavam perfuradas, com sinais de
unhas e uma parte do seu nariz estava machucada. A causa da morte foi dada pelos mdicos como morte
natural, parada cardio-respiratria e nada mais. O corpo do senhor Damio Ximenes Lopes foi ento levado
para Fortaleza para que fosse realizada uma necropsia, a qual tambm concluiu que se tratava de morte
indeterminada. A famlia no acreditou nesse laudo e acredita que houve manipulao e omisso da verdade.
A raiz do seu envolvimento com o caso do seu irmo, encontrou muitas pessoas que sofreram maus-tratos
ou que tiveram parentes espancados dentro da Casa de Repouso Guararapes, mas as famlias e as vtimas
no tinham interesse em denunciar, porque tinham medo de enfrentar a polcia e o hospital.
A testemunha indicou que dentre os diversos familiares que tinha o senhor Damio Ximenes Lopes, sua me
e seu pai, assim como ela e seu irmo Cosme Ximenes Lopes eram as pessoas afetivamente mais ligadas a
ele. A testemunha sofreu muito e sacricou-se a si e a sua famlia com a morte do senhor Damio, porque
iniciou uma luta para obter justia. Na poca dos fatos tinha uma lha recm nascida, e devido ao abalo
emocional que sofreu, deixou de produzir o leite materno e no pde seguir amamentando sua lha. Padeceu
de depresso por trs anos e perdeu a motivao para trabalhar. Perdeu seu emprego na Prefeitura vinte
e seis dias aps a morte do senhor Damio Ximenes Lopes. Clamou por justia pelo morte do seu irmo,
porque jurou que sua alma no descansaria enquanto no houvesse justia.
O senhor Cosme Ximenes Lopes se identicava muito com o Damio Ximenes Lopes pelo fato de ser gmeos
e de que eram muito prximos, e quando este faleceu, Cosme entrou em estado de choque, precisou de
ajuda mdica, padeceu de depresso e perdeu o emprego. A testemunha teve que ajudar a sustentar a famlia
do seu irmo por algum tempo, enquanto ele estava recompondo. O pai da testemunha, embora estivesse
separado da me da suposta vtima, nunca interrompeu os laos familiares com seu lho, senhor Damio
Ximenes Lopes, e sofreu pela sua morte. Dizia que no [era] fcil perder um lho [que ainda era] jovem. Ele
foi por muito tempo tomado por um desejo de vingana.
Sua me ainda sofre os efeitos da morte do senhor Damio. Ficou com a vida completamente arruinada, at
hoje padece de depresso e diz que tem desejo de morrer. Ela perdeu o gosto pela vida, teve gastrite nervosa
e em conseqncia uma ulcera duodenal que foi tratada com diculdade porque ela desenvolveu um medo
enorme de hospitais. Ela parece sofrer tambm de uma certa psicose de defesa da vida, porque ela no quer
tocar em nada vivo, como animais, insetos ou plantas, porque no quer mat-los. Tudo lhe traz a lembrana
da morte de seu lho, Damio Ximenes Lopes.
144
No dia da morte do seu irmo apresentaram uma queixa na Delegacia de Polcia da Stima Regio de Sobral
(doravante denominada Delegacia de Polcia de Sobral) mas, como esta no se interessou pelo caso,
denunciaram perante a Comisso de Direitos Humanos da Assemblia Legislativa. A morte do senhor Damio
ainda continua impune em todas as instncias. O processo tem demorado muito.
Em relao com o processo penal, indicou que faltaram diligncias no expediente do processo,
principalmente declaraes como as dos senhores Francisco Ivo de Vasconcelos, Joo Alves da Silva e
Sebastio Vieira Filho, depoimentos considerados importantes pela testemunha, que comprometiam tanto
o hospital como o Estado.
A me da testemunha, assim como toda famlia, recusa-se a receber a penso vitalcia oferecida pelo
Estado por considerar que se trata de uma penso e que muito inferior ao que poderia reparar os danos
causados. Consideram a proposta do Estado humilhante. Estima positiva a designao do Centro de Ateno
Psicossocial (CAPS) com o nome do seu irmo, mas no considera que isso signica justia, seno que
representa o mnimo que se poderia fazer.
b) Francisco das Chagas Melo, ex-paciente da Casa de Repouso Guararapes
Na poca em que esteve internado na Casa de Repouso Guararapes foi vtima de atos de violncia e no
denunciou os fatos polcia. Soube de outros casos de violncia e morte dentro da Casa de Repouso
Guararapes, sem que tenham existido investigaes a respeito. Identicou a pessoas que cometeram atos
de violncia com os nomes de Elisio, Cosmo, Carlo e Nonato. Ouviu falar que Carlo era muito violento e
viu Cosmo praticando atos de violncia e masturbando-se ao olhar as mulheres nuas. A Casa de Repouso
Guararapes era um lugar de violncia, de abuso de poder e sem nenhum cuidado para com os pacientes.
2. Testemunhas propostas pelos representantes
a) Joo Alfredo Teles Melo, na poca dos fatos era deputado da Assemblia Legislativa do estado do
Cear, onde presidia a Comisso de Direitos Humanos e Cidadania. Atualmente deputado federal.
A Comisso de Direitos Humanos e Cidadania funciona como um balco onde a populao pode apresentar
demandas, queixas e reclamaes e, em seguida, a Comisso faz o encaminhamento das mesmas aos rgos
responsveis. Ela tem a funo de acompanhar o seguimento das queixas, seja cobrando providncias
ou realizando audincias pblicas em matria de direitos humanos. No caso do senhor Damio Ximenes
Lopes, convidou-se a sua irm e sua me e outros pacientes que estiveram na Casa de Repouso Guararapes
para prestarem depoimento, foram dirigidos ofcios e aprovadas moes que foram dirigidas a distintas
autoridades solicitando a adoo de medidas, tanto no mbito administrativo e disciplinar -para o Conselho
de Medicina, para a Prefeitura de Sobral, atravs da Secretaria de Sade, para a Secretaria de Sade do
Estado-, como tambm para autoridades policiais e judiciais.
Na visita que realizou Casa de Repouso Guararapes, a mesma se encontrava em pssimas condies de
higiene, os pacientes estavam em ms condies, sem um responsvel da rea mdica ou administrativa
presente. O Estado no scalizou a adequadamente a Casa de Repouso Guararapes.
A demora de mais de cinco anos no processo que investiga a morte do senhor Damio Ximenes Lopes
mostra que a justia brasileira lenta e parcial. A presso do poder poltico e econmico inuencia muito a
justia. Muita vezes h cumplicidade entre esses poderes, eles so muito fortes e podem determinar ou no
um julgamento.
No caso do senhor Damio Ximenes Lopes, recebeu relatrios sobre as apuraes realizadas pelo Conselho
Regional de Medicina, entre outros. No entanto, nunca se respondeu sobre a investigao disciplinar do
delegado de polcia que teria feito desaparecer provas, ou sobre o fato de que o inqurito foi instalado
apenas no dia 7 ou 8 de novembro de 1999 quando o bito se deu em 4 de outubro de 1999. O Ministrio
Pblico demorou trs anos para aditar a denncia. Houve uma demora injusticada. A testemunha considera
um absurdo que um caso que teve tanta repercusso e que contm a quantidade de provas como no do
senhor Damio Ximenes Lopes, possa demorar tanto, e suspeita de que possa estar encaminhando-se para
a impunidade, com a prescrio do delito.
Depois da morte do senhor Damio Ximenes Lopes, houve avanos na ateno de sade mental em Sobral,
mas ainda esta longe de se alcanar a concepo ideal de reforma psiquitrica.
145
3. Testemunhas propostas pelo Estado

a) Luiz Odorico Monteiro de Andrade, na poca da morte do senhor Damio Ximenes Lopes
era Secretrio do Desenvolvimento Social e Sade do Municpio de Sobral. Atualmente
Secretrio Municipal de Sade de Fortaleza.
O hospital no qual morreu o senhor Damio Ximenes Lopes j havia sofrido vrias admoestaes e se estava
criando um sistema de sade mental com o objetivo de desativar o hospital. No entanto, devido ao fato de
ser um hospital com carter regional era difcil fech-lo imediatamente em funo de sua importncia para a
regio. Assim que tomaram conhecimento da morte do Damio Ximenes Lopes, criou-se uma comisso de
inqurito, a qual registrou uma srie de problemas do hospital e em seguida foi realizada uma interveno para
ter controle dos pacientes internados. Essa comisso de inqurito fez um diagnstico completo da situao
de decincia mental de cada paciente e comearam gradualmente a processar altas para os pacientes do
Municpio de Sobral e sua vinculao ao Programa Sade da Famlia, com apoio domiciliar e comunitrio.
Posteriormente o hospital foi fechado.
A partir do dia 1 de janeiro de 1997, comearam uma srie de reestruturaes administrativas no mbito do
Municpio para ajustar as polticas do Sistema nico de Sade em varias reas. No nal de 1998, j havia um
Centro de Ateno Psicossocial (CAPS), que brinda atendimento ambulatorial e ateno diria a pacientes com
decincias mentais. Esse sistema evoluiu e hoje j existe o tratamento de intra-pacientes com decincias
mentais agudas na rea de sade mental em hospital geral. Existe tambm um CAPS para transtornos na rea
geral e um para pessoas com problemas na rea de alcoolismo e drogadio. Recentemente inaugurou-se um
CAPS com o nome do senhor Damio Ximenes Lopes para homenage-lo.
Atualmente a qualidade no atendimento muito melhor que no ano de 1999. A partir da descentralizao houve
um intenso processo em que se diminuiu o nmero de hospitais e manicmios e se humanizou a assistncia
psiquitrica nas cidades brasileiras. O Municpio de Sobral considerado uma das experincias exitosas
nessa rea, no s do ponto de vista local, mas tambm nacional e internacional. Esse municpio ganhou
vrios prmios, entre eles o do glorioso sanitarista David Capistrano e outros prmios de reconhecimento
de incluso social. O Estado tem sido uma referncia na diminuio dos hospitais psiquitricos e no avano
contra os manicmios nas Amricas.
A partir dos CAPS, estabeleceu-se uma estrutura com uma equipe interdisciplinar de mdicos, assistentes
sociais, psiclogos, farmacuticos, terapeutas. Os pacientes realizam trabalhos para inserir-se economicamente
na sociedade, quando antes estavam totalmente destinados a viver em manicmios.
b) Pedro Gabriel Godinho Delgado, Coordenador Nacional do Programa de Sade Mental do Ministrio
da Sade
Desde a morte do senhor Damio Ximenes, houve no Estado uma reduo de 19.000 leitos psiquitricos em
instituies semelhantes a Casa de Repouso Guararapes. Alm disso, entre os anos de 1999 a 2005, foram
criados de quinhentos a seiscentos servios extra-hospitalares, capazes de atender a situaes graves de
sade mental, sem a necessidade de hospitalizar o paciente. Foram tambm criados outros tipos de servio,
como as residncias teraputicas capazes de receber pacientes menos graves. Foi um perodo em que o pas
inteiro enfrentou um debate signicativo sobre as condies de vida dos pacientes do sistema psiquitrico
Em 2001, aprovou-se a Lei n 10.216, cuja base a defesa dos direitos do paciente mental, a mudana
do modelo de assistncia em instituies como a Casa de Repouso Guararapes por uma rede de cuidados
aberta e localizada na comunidade e o controle externo da internao psiquitrica involuntria, nos termos
propostos pela Declarao de Direitos do Paciente Mental da ONU de 1991.
Em 1999, cerca de 90% dos recursos nanceiros que a sade pblica destinava ao campo da assistncia
psiquitrica e sade mental eram destinados ao Modelo Hospitalar Cntrico e a rede externa recebia apenas
10% dos recursos. Hoje os recursos para a sade mental no Brasil aumentaram globalmente e 63% dos
recursos so ainda destinados a hospitais com equipamento caro, mas de 37 a 40% dos recursos j so
destinados ao servio extra-hospitalar. Portanto, hoje, no Brasil, vive-se um processo de transio para um
modelo de ateno psiquitrica baseada nos direitos do paciente, na ateno integral, no respeito aos seus
direitos individuais e na participao dos familiares no tratamento.
A avaliao dos hospitais feita por um Programa de Avaliao Anual ao qual todos so submetidos e no qual
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participa tambm a sociedade por meio de associaes de familiares, de usurios, conselhos municipais e
conselhos estaduais de sade. O processo de mudana da poltica consiste em reduzir os hospitais de grande
porte para hospitais menores, que tendem a preservar e respeitar mais os direitos dos pacientes.
O documento chamado Princpios de Braslia, que contm a avaliao da Declarao de Caracas, rearma
que houve avanos em diversos pases e cita expressamente o Brasil como exemplo de pas com experincia
relevante.
Em 1999, j estava em curso um processo de modernizao da assistncia em sade mental. O
monitoramento do Sistema nico de Sade no se baseia em denncias, mas na superviso regular
dos servios. Nesse sentido, o procedimento diminui o risco de desrespeito aos direitos humanos.
As denncias referentes situao de pacientes mentais so prontamente investigadas. As violaes
aos direitos humanos de pacientes no Brasil tm diminudo porque os hospitais so menores as
instituies que esto substituindo o antigo modelo so mais abertas e contam com maior participao
dos familiares e maior controle social.
4. Peritagem proposta pelos representantes
a) Ldia Dias Costa, mdica psiquiatra
Acompanhou o caso do senhor Damio Ximenes Lopes desde novembro de 1999. Esteve presente na
exumao do corpo do senhor Damio Ximenes Lopes quando o mesmo j se encontrava em um processo
de decomposio e s existia a parte esqueltica. Na exumao pde perceber que o crebro do cadver
tinha sido aberto como tradicionalmente se faz em toda necropsia, embora no constasse a descrio do
crebro na primeira necropsia realizada em 1999. Esse um procedimento de rotina e no h motivos para
no indic-lo ou no descrever o que tinha sido examinado. Se poderia formular um diagnstico com base
na evoluo clnica do paciente de morte violenta causada por traumatismo crnio-enceflico. O mdico que
atestou o bito do senhor Damio Ximenes Lopes no atestou que havia leses no corpo.
Existem padres nacionais e internacionais sobre as formas apropriadas de tratamento de pessoas com
decincias mentais, que so os princpios de tratamento de pessoas com problemas mentais e de melhoria
da assistncia sade, publicada pela ONU em 1991. Esses princpios foram aceitos pelo Brasil na sua
Resoluo Federal n 1.407.
A testemunha visitou a Casa de Repouso Guararapes em maio de 2000, perodo em que a instituio estava
sob interveno e encontrou l trabalhando pessoas que j haviam sido indiciadas no processo penal. A Casa
de Repouso Guararapes no tinha condies de funcionamento.
A conteno feita na Casa de Repouso Guararapes no pode ser considerada um procedimento mdico,
j que os pacientes eram convidados para fazer conteno em outros pacientes quando os mesmos se
agitavam. A conteno era feita de uma forma violenta. Essa situao foi descrita pelos prprios prossionais
da Casa de Repouso Guararapes, inclusive o mdico Francisco Ivo de Vasconcelos, que manifestou que
muitas vezes, quando chegava ao hospital, os pacientes tinham sido amarrados pelos prossionais auxiliares
e ele mandava desamarr-los. Essa uma das situaes que faziam parte da rotina daquele hospital, alm de
outras atos de violncia.
possvel fazer contenes sem que resultem hematomas, utilizando procedimentos tcnicos para que isso
no ocorra. Infelizmente, no sistema de sade brasileiro muitas pessoas ainda sofrem procedimentos de
conteno dessa forma, o que constitui um tratamento cruel e desumano.
As pessoas que tm problemas similares ao do senhor Damio Ximenes Lopes podem, atualmente, dependendo
dos cuidados que recebam, ter acesso convivncia com outras pessoas, moradia, alimentao e podem
viver por muito tempo. No a decincia mental que diculta sua convivncia, mas as condies de vida da
pessoa, como ocorre com todos os seres humanos de modo geral.
Pode-se concluir que o senhor Damio Ximenes Lopes teve uma morte violenta causada por agentes
externos, pelas leses traumticas que tinha no corpo. Hoje, est a disposio dos mdicos o Protocolo de
Istambul que orienta sobre como caracterizar leses que se encontram nos corpos de pessoas com mortes
suspeitas. As leses encontradas no corpo do senhor Damio Ximenes Lopes so leses consideradas
pelo Protocolo de Istambul como leses tpicas de traumas que so costumeiramente vistos em corpos de
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pessoas que foram torturadas. Segundo a avaliao dos legistas da cidade de Fortaleza, depois da insistncia
do promotor do caso, a morte do senhor Damio Ximenes Lopes foi causada por leses traumticas, que
poderiam ser denidas, segunda a perita, como socos, pedradas ou pontaps. A necropsia realizada pelo
Instituto Mdico Legal indicava que o corpo apresentava equimoses, escoriaes e hematomas, as quais so
leses sugestivas de traumatismo no corpo, e que foram posteriormente, esclarecidas como causadas por
objetos contundentes.
C) Valorao da Prova
Valorao da prova documental
48. A Corte admite neste caso, como em outros,8 o valor probatrio dos documentos apresentados pelas partes em
sua devida oportunidade processual ou como prova para melhor resolver, que no tenham sido questionados ou
objetados, nem cuja autenticidade tenha sido posta em dvida.
49. A Corte acrescenta ao acervo probatrio, em conformidade com o artigo 45.1 do Regulamento e por julglos teis para a soluo deste caso, os documentos apresentados pelos representantes,9 pelo Estado10 e pela
testemunha Joo Alfredo Teles Melo,11 no decorrer da audincia pblica realizada em 30 de novembro e 1 de
dezembro de 2005, documentos que conheceram todas as partes presentes referida audincia, bem como os
documentos anexados pela Comisso a suas alegaes nais escritas12 (par. 36 e 37 supra).
50. Em aplicao do disposto no artigo 45.1 do Regulamento, a Corte incorpora ao acervo probatrio os documentos
apresentados como parte da prova para melhor resolver requerida pelo Tribunal, pela Comisso,13 pelos
representantes14 e pelo Estado15 (par. 40 supra).
51. A Corte tambm acrescenta os seguintes documentos ao acervo probatrio, em aplicao do artigo 45.1 do
Regulamento, por consider-los teis para a soluo deste caso: Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais
e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental, aprovados pela Assemblia Geral das Naes Unidas mediante
a Resoluo n 46/119, de 17 de dezembro de 1991; Normas Uniformes sobre Igualdade de Oportunidades
para as Pessoas Portadoras de Decincia, aprovadas pela Assemblia Geral das Naes Unidas mediante a
resoluo n 48/96, de 20 de dezembro de 1993; Organizao Pan-Americana da Sade, Declarao de Caracas,
9. A saber: cpia da Recomendao de Aditamento da Denncia, de 27 de maro de 2001; ofcio n 155/05 JG/RJ, dirigido pela Justia Global
ao Coordenador do Programa de Sade Mental do Ministrio da Sade, de 18 de novembro de 2005; ofcio n 154/05 JG/RJ, dirigido pela
Justia Global ao Vice-Presidente do Conselho Federal de Psicologia, de 18 de novembro de 2005; ofcio n 08/2000, Recomendao do Centro
de Apoio Operacional dos Grupos Socialmente Discriminados da Procuradoria-Geral da Justia ao responsvel pela administrao da Casa de
Repouso Guararapes, de 25 de maio de 2000; e termo aditivo n 013/99 ao contrato n 053007/98, celebrado entre o Municpio de Sobral e a
Casa de Repouso Guararapes, de 26 de dezembro de 1999.
10. A saber: folheto intitulado Como encaminhar demandas de sade mental em Sobral. Orientaes ao Programa Sade da Famlia,
SOBRALSecretaria de Desenvolvimento Social e Sade; e folheto intitulado CAPSCentro de Ateno Psicossocial Damio Ximenes Lopes,
SOBRAL, Secretaria de Sade e Ao Social.
11. A saber: livro intitulado Relatrio da cidadania, Atividades da Comisso de Direitos Humanos e Cidadania da Assemblia Legislativa do
CearAno 1999.
12. A saber: declarao de Francisco das Chagas Melo prestada perante a Comarca de Ipueiras em 2 de maro de 2005; declarao de Albertina
Viana Lopes prestada perante a Comarca Vinculada de Varjota em 5 de abril de 2005; e carta de intimao expedida pela Comarca de Sobral
para a audincia marcada para 17 de novembro de 2005.
13. A saber: Portaria do Ministrio da Sade n 224/92, de 29 de janeiro de 1992; Portaria do Ministrio da Sade n 407/92, de 30 de junho
de 1992; Portaria do Ministrio da Sade/SASS n 147/94, de 25 de agosto de 1994; Portaria do Ministrio da Sade n 145/94, de 29 agosto
de 1994; Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1407/94, de 30 de setembro de 1957; Resoluo do Conselho Federal de Medicina
n 1.408/94, de 8 de junho de 1994 sobre os Princpios para a Proteo de Pessoas Acometidas de Transtorno Mental e para a Melhoria da
Assistncia Sade Mental; e Cdigo de tica Mdica.
14. A saber: Portaria SNAS n 224/92, de 29 de janeiro de 1992; Portaria/SAS n 147/94, de 25 de agosto de 1994; Portaria/SAS n 145/94,
do Ministrio da Sade, de 25 de agosto de 1994; Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1407/94, de 30 de setembro de 1957;
Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.408/94, de 8 de junho de 1994 sobre os Princpios para a Proteo de Pessoas Acometidas
de Transtorno Mental e para a Melhoria da Assistncia Sade Mental; Cdigo de tica Mdica; comprovantes relacionados com a penso da
Senhora Albertina Viana Lopes; e relao de atualizao processual do processo criminal e civil relacionados com a morte do senhor Damio
Ximenes Lopes, proveniente da pgina do Tribunal de Justia do Estado do Cear na Web.
15. A saber: documento intitulado Legislao em Sade Mental 1990-2004, publicao do Ministrio da Sade do Brasil, de que constam,
entre outras, Portaria SNAS n 224/92, de 24 de janeiro de 1992; Portaria/SAS n 147/94, de 25 de agosto de 1994; Portaria SAS n 145/94, de
25 de agosto de 1994; termo da inspeo realizada pela Vigilncia Sanitria da Secretaria de Sade e Assistncia Social na Casa de Repouso
Guararapes, em 21 de outubro de 1999; termo de incio do processo n 002/99, expedida pela Coordenao de Controle e Avaliao, em 20
de outubro de 1999; termo de audincia da Terceira Vara da Comarca de Sobral, realizada em 17 de novembro de 2005; termo de audincia
da Terceira Vara da Comarca de Sobral, realizada em 1 de dezembro de 2005; comprovantes de pagamento da penso vitalcia de que se
beneciaria Albertina Viana Lopes, emitidos pelo Estado do Cear, impressos da Internet em 21 de junho de 2006; e Lei n 13.491 de 16 de
junho de 2004.
148
aprovada pela Conferncia Regional para a Reestruturao da Ateno Psiquitrica na Amrica Latina, em 14
de novembro de 1990; Associao Psiquitrica Mundial (APM), Declarao de Madri sobre Normas ticas para
a Prtica Psiquitrica, aprovada pela Assemblia Geral da APM, em 25 de agosto de 1996, revisada em 26 de
agosto de 2002; Organizao Mundial da Sade, Diviso de Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias.
Dez Princpios Bsicos das Normas para a Ateno da Sade Mental, 1996; Comit de Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais, Comentrio Geral n 5, Pessoas portadoras de decincia; Declarao dos Direitos do
Retardado Mental, aprovada mediante a resoluo da Assemblia Geral das Naes Unidas, Documento A/8429,
de 1971; Programa de Ao Mundial para os Impedidos, Resoluo n 37/52, da Assemblia Geral das Naes
Unidas, Documento A/37/51 (1982); Normas do Comit Europeu para a Preveno da Tortura e das Penas
ou Tratamentos Desumanos ou Degradantes, CPT/Inf/E (2002) 1 Rev. 2004; World Psychiatric Association
(WPA), Declaration of Hawaii/II, adopted by the WPA General Assembly on 10th July 1983; American Hospital
Association/National Association of Psychiatric Health Systems, Guiding Principles on Restraint and Seclusion
for Behavioral Health Services, 25 February 1999; American Geriatrics Society Position Statement: Guidelines
For Restraint Use, Last Updated January 1, 1997, e American Medical Association, Guidelines for the Use of
Restraints in Long-Term Care Facilities, June 1989.
52. Com relao s declaraes testemunhais com rma autenticada por notrio pblico e que no foram prestadas
perante notrio pblico pelos senhores Milton Freire Pereira (par. 46.1.a supra), Jos Jackson Coelho Sampaio,
Domingos Svio do Nascimento Alves, Lus Fernando Farah Tfoli e Braz Geraldo Peixoto (par 46.2.a, 46.2.b,
46.2.c e 46.2.d supra), este Tribunal as admite enquanto estejam de acordo com o objeto descrito na Resoluo
de 22 de setembro de 2005 (par. 24 supra) e as aprecia no conjunto do acervo probatrio, aplicando as normas
da crtica s. A esse respeito, a Corte levou em conta as observaes apresentadas pela Comisso com relao
declarao prestada pelo senhor Jos Jackson Coelho Sampaio (par. 29 supra). O Tribunal admitiu em outras
ocasies declaraes juramentadas que no foram prestadas perante notrio pblico, quando no se afeta a
segurana jurdica e o equilbrio processual entre as partes.16
53. Relativamente ao parecer lavrado pelo senhor Eric Rosenthal (par. 46.3.a supra), a Corte o admite na medida
em que concorde com o objeto descrito na Resoluo de 22 de setembro de 2005 (par. 24 supra) e o aprecia no
conjunto do acervo probatrio, aplicando as normas da crtica s. A Corte admitiu em determinadas ocasies
pareceres no apresentados perante notrio pblico, quando no so afetados a segurana jurdica e o equilbrio
processual entre as partes.17
54. No que se refere declarao rma autenticada por notrio pblico prestada pelo senhor Emlio de Medeiros
Viana, considerando-se o que declararam o referido senhor e o Estado, ou seja, que havia impedimento para
que prestasse depoimento de acordo com a legislao brasileira, esta Corte no admite a declarao que foi
apresentada para essa nalidade pelo Estado (par. 27 supra) como parte do acervo probatrio do caso. Quanto
ao parecer do senhor Dalmo de Abreu Dallari, foi apresentado extemporaneamente, em 11 de novembro de 2005,
quatorze dias depois do prazo xado para faz-lo, motivo por que este Tribunal no o considerar parte do acervo
probatrio do caso (par. 30 supra).
55. Sobre os documentos de imprensa apresentados pelos representantes, este Tribunal considera que poderiam ser
apreciados quando deles constem atos pblicos e notrios ou declaraes de funcionrios do Estado ou quando
corroborem aspectos relacionados com o caso.18
Valorao da prova testemunhal e pericial
56. O Tribunal tambm admite o depoimento prestado perante a Corte pela senhora Irene Ximenes Lopes Miranda
(par. 47.1.a supra), na medida em que esteja de acordo com o objetivo da declarao, e o valora no conjunto
do acervo probatrio. A Corte estima que, por se tratar de um familiar da suposta vtima e ter interesse direto
neste caso, suas manifestaes no podem ser valoradas de maneira isolada, mas no conjunto das provas do
processo. As declaraes dos familiares das supostas vtimas so teis na medida em que proporcionem mais
informaes sobre as conseqncias das supostas violaes perpetradas.19
149
57. Os depoimentos dos senhores Francisco das Chagas Melo (par. 47.1.b supra), Joo Alfredo Teles Melo (par. 47.2.a
supra), Luiz Odorico Monteiro de Andrade (par. 47.3.a supra), Pedro Gabriel Godinho Delgado (par. 47.3.b supra),
bem como ao laudo pericial da senhora Ldia Dias Costa (supra par. 47.4.a), este Tribunal os admite por julgar que
so teis para solucionar este caso e os incorpora ao acervo probatrio aplicando as normas da crtica s.
58. Pelo exposto, a Corte apreciar neste caso o valor probatrio dos documentos, declaraes e laudos periciais
apresentados pelas partes. Ademais, a prova apresentada em todas as etapas do processo foi integrada a um
mesmo acervo probatrio que se considera como um todo.
VI
Consideraes Prvias
59. A Corte passar em seguida a se pronunciar sobre: a) os alcances do reconhecimento de responsabilidade
internacional declarado pelo Estado; b) os fundamentos das obrigaes do Estado no mbito da responsabilidade
estatal gerada por violaes Conveno Americana; e c) a especial ateno que os Estados devem s pessoas
acometidas por decincias mentais, em virtude de sua particular vulnerabilidade.
a) Alcance do reconhecimento de responsabilidade internacional efetuado pelo Estado
60. O artigo 53.2 do Regulamento dispe que
[s]e o demandado comunicar Corte seu acatamento s pretenses da parte demandante e s dos
representantes das supostas vtimas, seus familiares ou representantes, a Corte, ouvido o parecer das
partes no caso, resolver sobre a procedncia do acatamento e seus efeitos jurdicos. Neste caso, a
Corte determinar, se for o caso, as reparaes e custas correspondentes.
61. A Corte Interamericana, no exerccio de sua funo contenciosa, aplica e interpreta a Conveno Americana e,
quando um caso submetido a sua jurisdio, tem a faculdade de declarar a responsabilidade internacional de
um Estado Parte na Conveno por violao de suas disposies.20
62. A Corte, no exerccio de seus poderes de tutela judicial internacional dos direitos humanos, poder determinar
se um reconhecimento de responsabilidade internacional efetuado por um Estado demandado oferece base
suciente, nos termos da Conveno Americana, para dar continuidade ou no ao conhecimento do mrito e
determinao das eventuais reparaes e custas. Para esses efeitos, o Tribunal analisar a situao exposta em
cada caso concreto.21
63. No decorrer da audincia pblica realizada em 30 de novembro de 2005 (par. 34 e 36 supra) o Estado declarou
que:
a) reconhece a procedncia da petio da Comisso Interamericana no que se refere violao dos
artigos 4 (Direito vida) e 5 (Direito integridade pessoal) da Conveno Americana;
b) reconhece os fatos da demanda relacionados com a morte do senhor Damio Ximenes Lopes e a falta
de preveno para superar as condies que possibilitaram que ocorresse tal incidente, uma vez que
naquele momento era precrio o sistema de atendimento mental no Estado, o que constituiu uma
violao do artigo 4 da Conveno;
c) reconhece os fatos da demanda relacionados com os maus-tratos a que foi submetido o senhor
Damio Ximenes Lopes antes de sua morte, o que levou violao do artigo 5 da Conveno;
d) solicita que seja cessada a controvrsia sobre os citados artigos e que se prossiga com as demais
questes pertinentes;
e) no reconhece a solicitao de reparaes decorrentes da violao dos artigos 4 e 5 da Conveno,
que permanece aberta a debate; e
f) no reconhece a violao dos direitos consagrados nos artigos 8 e 25 da Conveno.
64. A Comisso Interamericana salientou, por sua vez, na mesma audincia pblica, que reconhecia a atitude
20. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 37; Caso Blanco Romero e outros. Sentena de 28 de novembro de 2005. Srie C, n 138, par.
54; e Caso Garca Asto e Ramrez Rojas. Sentena de 25 de novembro de 2005. Srie C, n 137, par. 173.
21. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 38; Caso Gmez Palomino. Sentena de 22 de novembro de 2005. Srie C, n 136, par. 28; e
Caso do Massacre de Mapiripn. Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C, n 134, par. 65.
150
positiva, tica, responsvel e construtiva do [ Estado] manifestada na declarao em que reconhece a

responsabilidade pela violao dos artigos 4 e 5 [da Conveno]. A Comisso ressaltou, ademais, que [u]ma
atitude desta natureza contribui para solucionar o caso presente, mas tambm contribui para estabelecer um
precedente muito importante no Brasil e na regio de como os Estados devem atuar responsavelmente quando
os fatos so inquestionveis e quando tambm inquestionvel a responsabilidade do Estado em matria de
direitos humanos no mbito do sistema interamericano. A Comisso destacou, nalmente, que entendia que j
havia cessado a controvrsia sobre os fatos e o direito com relao aos artigos 4 e 5 da Conveno.
65. Os representantes, por sua vez, declararam na audincia pblica, que reconheciam a importncia da declarao
efetuada pelo Estado a respeito do reconhecimento de sua responsabilidade pela violao dos artigos 4 e 5 da
Conveno Americana.
66. Posteriormente, em suas alegaes nais o Estado exps que, numa evidente demonstrao de seu efetivo
compromisso com a tutela dos direitos humanos, optou eticamente por admitir as falhas no dever de scalizar a
Casa de Repouso Guararapes no perodo de internao do senhor Damio Ximenes Lopes. Em virtude da morte
e dos maus-tratos de que foi objeto esse paciente, o Estado reconheceu sua responsabilidade internacional pela
violao dos artigos 4 e 5 da Conveno (par. 36 e 63 supra).
67. Em suas alegaes nais, a Comisso exps que, em conformidade com o reconhecimento de responsabilidade
do Estado, no h controvrsia com relao aos fatos descritos na demanda, relacionados com a morte do
senhor Damio Ximenes Lopes, nos quais se incluem os pargrafos 38 a 88, bem como os pargrafos 147 a
168, referentes aos fundamentos de direito constantes da demanda. A Comisso agregou que foi conrmada a
veracidade dos fatos sobre a morte do senhor Ximenes Lopes e tambm daqueles relacionados com as condies
de hospitalizao desumanas e degradantes na poca dos fatos, pela falta de scalizao e preveno por parte
do Estado, tal como foi alegado na demanda (par. 2, 16 e 37 supra).
68. Os representantes expuseram, por sua vez, em suas alegaes nais, que entendem que a Corte aceitou a
responsabilidade do Estado conforme os termos estabelecidos na demanda da Comisso Interamericana
(par. 38 supra).
1. Quanto aos fatos
69. Em ateno ao reconhecimento de responsabilidade efetuado pelo Estado, o Tribunal considera que cessou a
controvrsia quanto aos fatos estabelecidos entre os pargrafos 38 a 88 da demanda interposta pela Comisso
Interamericana neste caso e, por outro lado, que o Estado no se ops aos fatos expostos na demanda,
relacionados com o dever do Estado de investigar, identicar e sancionar os responsveis pela morte do senhor
Damio Ximenes Lopes, alegados pela Comisso e pelos representantes.
70. A esse respeito, a Corte considera pertinente abrir um captulo acerca dos fatos do presente caso, que abranja
tanto os reconhecidos pelo Estado quanto os que sejam provados com base no conjunto de elementos constantes
do expediente (par. 112 a 112.71 infra).
2. Quanto s pretenses de direito
71. Em ateno ao reconhecimento parcial de responsabilidade internacional efetuado pelo Estado, a Corte
considerou estabelecidos os fatos a que se referem os pargrafos 112 a 112.71 desta Sentena e, com base neles
e ponderando as circunstncias do caso, passa a especicar as diferentes violaes aos direitos consagrados
nos artigos alegados.
72. A Corte considera que pertinente admitir o reconhecimento de responsabilidade internacional efetuado pelo
Estado pela violao dos direitos consagrados nos artigos 4 (Direito vida) e 5 (Direito integridade pessoal) da
Conveno Americana, em conexo com o artigo 1.1 (Obrigao de respeitar os direitos) do mesmo instrumento,
em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes.
73. O Tribunal observa que o Estado no apresentou objeo aos fatos expostos na demanda, relacionados com seu
dever de investigar, identicar e sancionar os supostos responsveis, mas a sua qualicao, motivo por que o Estado
considera que no responsvel pela suposta violao dos direitos consagrados nos artigos 8 (Garantias judiciais) e
25 (Proteo judicial) da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 (Obrigao de respeitar os direitos) desse
instrumento, em detrimento dos familiares do senhor Ximenes Lopes, alegada pela Comisso e pelos representantes.
151
3. Quanto s pretenses sobre reparaes

74. Esta Corte considera que o Estado no acatou nenhuma das pretenses sobre reparaes e custas reivindicadas
pela Comisso ou pelos representantes.
4. Extenso da controvrsia subsistente
75. O artigo 38.2 do Regulamento dispe que
[o] demandado dever declarar em sua contestao se aceita os fatos e os pedidos ou se os contradiz, e
a Corte poder considerar como aceitados aqueles fatos que no tenham sido expressamente negados
e os pedidos que no tenham sido expressamente controvertidos.
76. O Estado expressamente salientou na audincia pblica que no reconhecia responsabilidade internacional
pela suposta violao dos artigos 8 (Garantias judiciais) e 25 (Proteo judicial) da Conveno Americana, em
detrimento dos familiares do senhor Damio Ximenes Lopes. Nas alegaes nais escritas, o Estado ressaltou
que no violou o direito proteo e s garantias judiciais, uma vez que respeitou os princpios do devido
processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Segundo o Estado, sua seriedade em busca de justia foi
devidamente demonstrada na tramitao do caso na jurisdio interna, bem como nos argumentos apresentados
Corte na contestao da demanda, em que se fez uma descrio histrica de todas as medidas por ele adotadas
com a nalidade de investigar as circunstncias do falecimento do senhor Damio Ximenes Lopes e sancionar os
responsveis pelos maus-tratos a ele infringidos e por sua morte na Casa de Repouso Guararapes.
77. A Comisso, ao apresentar suas alegaes nais orais na audincia pblica, declarou que reiterava Corte a
solicitao apresentada na demanda no sentido de que o Estado fosse condenado pela violao dos artigos 8 e 25
da Conveno em relao com o artigo 1.1 desse tratado, j que o Estado no cumpriu os deveres que se inferem
dos citados artigos. Nas alegaes nais escritas a Comisso salientou tambm que toda a matria relacionada
com a investigao policial e o processo penal violou os referidos artigos, em detrimento dos familiares do
senhor Damio Ximenes Lopes.
78. Os representantes, por sua vez, na audincia pblica e nas alegaes nais, solicitaram Corte que declarasse a
violao dos artigos 8 e 25 da Conveno, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes e seus familiares.
Os representantes ressaltaram que, transcorridos mais de seis anos da morte do senhor Damio Ximenes Lopes,
o procedimento judicial contra os responsveis por sua morte ainda no foi concludo, em conseqncia dos
atrasos indevidos, atribudos exclusivamente ao Estado. Tambm solicitaram em suas alegaes nais que a
Corte declare que o Estado violou o artigo 5 da Conveno, em detrimento dos familiares do senhor Damio
Ximenes Lopes.
79. De acordo com os termos em que se expressaram as partes, a Corte considera que subsiste a controvrsia
quanto:
a) alegada violao dos direitos consagrados nos artigos 8 (Garantias judiciais) e 25 (Proteo judicial
) da Conveno, em relao com seu artigo 1.1, em detrimento dos familiares do senhor Damio
Ximenes Lopes, com respeito ao dever do Estado de realizar uma investigao efetiva num prazo
razovel, luz dos citados artigos;
b) alegada violao do direito consagrado no artigo 5 (Direito integridade pessoal) da Conveno,
em relao com o artigo 1.1 do mesmo instrumento, em detrimento dos familiares do senhor Damio
Ximenes Lopes; e
c) ao que diz respeito determinao das reparaes, custas e gastos.
***
80. A Corte considera que o reconhecimento de responsabilidade internacional do Estado constitui uma contribuio
positiva para o desenvolvimento deste processo e para a vigncia dos princpios que inspiram a Conveno
Americana22 no Brasil.
81. Levando em conta, no entanto, as responsabilidades que lhe cabem de proteger os direitos humanos, e dada a
natureza deste caso, o Tribunal julga que proferir uma sentena em que se determine a verdade dos fatos e os
22. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 55; Caso Garca Asto e Ramrez Rojas, nota 20 supra, par. 60; e Caso Gutirrez Soler. Sentena
de 12 de setembro de 2005. Srie C, n 132, par. 59.
152
elementos do mrito do assunto, bem como as respectivas conseqncias, constitui uma forma de reparao
para o senhor Damio Ximenes Lopes e seus familiares e, ao mesmo tempo, uma maneira de contribuir para
evitar que se repitam fatos similares.23
b) Fundamentos das obrigaes do Estado no mbito da responsabilidade estatal gerada por violaes
Conveno Americana
82. Uma vez determinado o alcance do reconhecimento parcial de responsabilidade efetuado pelo Estado, este
Tribunal considera necessrio, de acordo com os fatos deste caso, as provas apresentadas e as alegaes das
partes, determinar os fundamentos das obrigaes do Estado, no mbito da responsabilidade estatal gerada
pelas violaes dos direitos consagrados na Conveno Americana.
83. No mbito da referida Conveno, as obrigaes constantes dos artigos 1.1 e 2 constituem a base para a
determinao de responsabilidade internacional de um Estado. O artigo 1.1 da Conveno atribui aos Estados
Partes os deveres fundamentais de respeitar e de garantir os direitos, de tal modo que todo menoscabo aos direitos
humanos reconhecidos na Conveno que possa ser atribudo, segundo as normas do direito internacional,
ao ou omisso de qualquer autoridade pblica, constitui fato imputvel ao Estado, que compromete sua
responsabilidade nos termos dispostos na mesma Conveno. Por sua vez, o dever geral do artigo 2 da
Conveno Americana implica a adoo de medidas em duas vertentes. Por um lado, a supresso das normas
e prticas de qualquer natureza que impliquem violao das garantias previstas na Conveno e, por outro, a
expedio de normas e o desenvolvimento de prticas que levem efetiva observncia dessas garantias.24
84. ilcita toda forma de exerccio do poder pblico que viole os direitos reconhecidos pela Conveno. Nesse
sentido, em toda circunstncia em que um rgo ou funcionrio do Estado ou de uma instituio de carter
pblico lese indevidamente, por ao ou omisso,25 um desses direitos, est-se diante de uma suposio de
inobservncia do dever de respeito consagrado no artigo 1.1 da Conveno.
85. A Corte, ademais, disps que a responsabilidade estatal tambm pode ser gerada por atos de particulares em
principio no atribuveis ao Estado. As obrigaes erga omnes que tm os Estados de respeitar e garantir as
normas de proteo e de assegurar a efetividade dos direitos projetam seus efeitos para alm da relao entre
seus agentes e as pessoas submetidas a sua jurisdio, porquanto se manifestam na obrigao positiva do
Estado de adotar as medidas necessrias para assegurar a efetiva proteo dos direitos humanos nas relaes
interindividuais.26
86. As hipteses de responsabilidade estatal por violao dos direitos consagrados na Conveno podem ser
tanto as aes ou omisses atribuveis a rgos ou funcionrios do Estado quanto a omisso do Estado em
evitar que terceiros violem os bens jurdicos que protegem os direitos humanos. Entre esses dois extremos de
responsabilidade, no entanto, se encontra a conduta descrita na resoluo da Comisso de Direito Internacional,27
de uma pessoa ou entidade que, embora no seja rgo estatal, est autorizada pela legislao do Estado a exercer
atribuies de autoridade governamental. Essa conduta, seja de pessoa fsica ou jurdica, deve ser considerada
um ato do Estado, desde que praticada em tal capacidade.
87. Isso signica que a ao de toda entidade, pblica ou privada, que esteja autorizada a atuar com capacidade
estatal, se enquadra na hiptese de responsabilidade por fatos diretamente imputveis ao Estado, tal como
ocorre quando se prestam servios em nome do Estado.
88. A Corte determinou, ademais, que das obrigaes gerais de respeitar e garantir os direitos decorrem deveres
especiais, determinveis em funo das necessidades particulares de proteo do sujeito de direito, seja por sua
condio pessoal, seja pela situao especca em que se encontre.28
23. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 56; e Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 69.
24. Cf. Caso Gmez Palomino, nota 21 supra, par. 91; Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 109; e Caso Lori Berenson Meja.
Sentena de 25 de novembro de 2004. Srie C, n 119, par. 219.
25. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 81; Caso do Massacre de Pueblo Bello. Sentena de 31 de janeiro de 2006. Srie C, n 140, par.
111 e 112; e Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 110.
26. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 113; Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 111; e Condio
Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer consultivo OC-18/03, de 17 de setembro de 2003. Srie A, n 18, par. 140.
27. Cf. Responsabilidade do Estado por atos internacionalmente ilcitos. Comisso de Direito Internacional, 53 sesso, 2001. Documento da
ONU A/56/10. Texto introduzido no anexo da Resoluo 56/83, de 28 de janeiro de 2002, da Assemblia Geral das Naes Unidas.
28. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 81; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 154; e Caso do Massacre de
Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 111.
153
89. Com relao a pessoas que estejam recebendo atendimento mdico, e considerando que a sade um bem
pblico cuja proteo est a cargo dos Estados, cabe a estes a obrigao de prevenir que terceiros interram
indevidamente no gozo dos direitos vida e integridade pessoal, particularmente vulnerveis quando uma
pessoa se encontra em tratamento de sade. A Corte considera que os Estados tm o dever de regulamentar e
scalizar toda a assistncia de sade prestada s pessoas sob sua jurisdio, como dever especial de proteo
vida e integridade pessoal, independentemente de ser a entidade que presta esses servios de carter
pblico ou privado.
90. A falta do dever de regular e scalizar gera responsabilidade internacional em razo de serem os Estados
responsveis tanto pelos atos das entidades pblicas quanto privadas que prestam atendimento de sade, uma
vez que, de acordo com a Conveno Americana, as hipteses de responsabilidade internacional compreendem
os atos das entidades privadas que estejam desempenhando funo estatal, bem como atos de terceiros, quando
o Estado falha em seu dever de regular-los e scaliz-los. A obrigao dos Estados de regular no se esgota, por
conseguinte, nos hospitais que prestam servios pblicos, mas abrange toda e qualquer instituio de sade.
***
91. No Estado, [a] sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas
que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e
servios para sua promoo, proteo e recuperao, segundo o disposto no artigo 196 da sua Constituio.
Ademais, segundo o artigo 197 da Constituio, cabe ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua
regulamentao, scalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e,
tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado.
92. O artigo 199 da Constituio dispe que [a] assistncia sade livre iniciativa privada, ou seja, empresas
privadas podem prestar atendimento privado de sade, o qual ser totalmente pago pelos usurios. No entanto,
o pargrafo primeiro do mesmo artigo 199 determina que [a]s instituies privadas podero participar de forma
complementar do [S]istema []nico de [S]ade, segundo diretrizes deste, mediante contrato de direito pblico
ou convnio, tendo preferncia as entidades lantrpicas e as sem ns lucrativos. A iniciativa privada tambm
pode prestar servios ao sistema pblico de sade, caso em que o atendimento que presta ser nanciado pelo
Estado e ter carter pblico.
93. A Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990, a que regula, em todo o territrio nacional, as aes e servios
de sade, executados isolada ou conjuntamente, em carter permanente ou eventual, por pessoas naturais ou
jurdicas de direito pblico ou privado. Em seu artigo 4 estabelece que o Sistema nico de Sade corresponde
ao conjunto de aes e servios de sade, prestados por rgos e instituies pblicas federais, estaduais*e
municipais, da Administrao direta e indireta e das fundaes mantidas pelo Poder Pblico, e corrobora o
dispositivo constitucional ao estabelecer que [a] iniciativa privada poder participar do Sistema nico de Sade
(SUS), em carter complementar.
94. Deduz-se do acima exposto que no Estado a prestao de servios de sade pode ser pblica ou privada; neste
ltimo caso, a prestao de servios privada e nanciada pelo prprio paciente, mas o Estado conserva seu
dever de supervision-la.
95. Quando o atendimento de sade pblico, o Estado que presta o servio diretamente populao, mediante
seu Sistema nico de Sade. O servio pblico de sade do SUS oferecido primariamente pelos hospitais
pblicos; no entanto, a iniciativa privada, de forma complementar, e mediante a assinatura de convnios ou
contratos, quando em determinada regio do pas no haja hospitais pblicos sucientes para atender demanda
de pacientes,29 tambm presta servios de sade sob os auspcios do SUS. Em ambas as situaes, esteja o
paciente internado num hospital pblico ou num hospital privado que tenha convnio ou contrato com o SUS, a
pessoa se encontra sob os cuidados do servio pblico de sade brasileiro, ou seja, do Estado.
96. A prestao de servios pblicos implica a proteo de bens pblicos, que uma das nalidades dos Estados.
Embora os Estados possam delegar sua prestao atravs da chamada terceirizao, mantm a titularidade
da obrigao de prestar os servios pblicos e de proteger o bem pblico respectivo. A delegao iniciativa
29. Cf. artigo 24 da Lei n 8.080/1990.
*A palavra estaduais se refere a estados, que so as unidades da federao brasileira.
154
privada de prestar esses servios exige como elemento fundamental a responsabilidade dos Estados de scalizar
sua execuo, a m de garantir uma efetiva proteo dos direitos humanos das pessoas sob sua jurisdio e para
que os servios pblicos sejam prestados coletividade sem qualquer tipo de discriminao e da forma mais
efetiva possvel.
97. Os Estados so obrigados a respeitar os direitos reconhecidos na Conveno e a organizar o poder pblico
para garantir s pessoas sob sua jurisdio o livre e pleno exerccio dos direitos humanos30, estendendo-se
essa obrigao a todos os nveis da administrao, bem como a outras instituies a que os Estados deleguem
autoridade.
98. Os Estados devem, segundo o artigo 2 da Conveno Americana, criar um quadro normativo adequado para
xar os parmetros de tratamento e internao a serem observados pelas instituies de assistncia de sade.
Os Estados tm a obrigao de consagrar e adotar em seu ordenamento jurdico interno todas as medidas
necessrias para que o disposto na Conveno seja cumprido e colocado em prtica31 e para que essa legislao
no se transforme em mera formalidade, distanciada da realidade.
99. Por todas as consideraes anteriores, a Corte julga que os Estados so responsveis por regulamentar e
scalizar em carter permanente a prestao dos servios e a execuo dos programas nacionais relativos
consecuo de uma prestao de servios de sade pblica de qualidade, de tal maneira que dissuada qualquer
ameaa ao direito vida e integridade fsica das pessoas submetidas a tratamento de sade. Devem, inter alia,
criar mecanismos adequados para inspecionar as instituies psiquitricas, apresentar, investigar e solucionar
queixas e estabelecer procedimentos disciplinares ou judiciais apropriados para casos de conduta prossional
indevida ou de violao dos direitos dos pacientes.32
100. Neste caso, a Casa de Repouso Guararapes, onde faleceu Damio Ximenes Lopes, era um hospital privado
de sade contratado pelo Estado para prestar servios de atendimento psiquitrico sob a direo do Sistema
nico de Sade e atuava como unidade pblica de sade em nome e por conta do Estado (par. 112.55 infra).
O Estado, por conseguinte, responsvel pela conduta do pessoal da Casa de Repouso Guararapes, que
exercia elementos de autoridade estatal ao prestar o servio pblico de sade sob a direo do Sistema nico
de Sade.
c) A ateno especial s pessoas acometidas de decincias mentais em virtude de sua particular
vulnerabilidade
101. Para os efeitos deste caso, cuja suposta vtima, o senhor Damio Ximenes Lopes, sofria de decincia mental e
faleceu enquanto recebia tratamento em um hospital psiquitrico, o Tribunal no pode deixar de se pronunciar
sobre a especial ateno que os Estados devem s pessoas acometidas de decincias mentais, em razo de
sua particular vulnerabilidade.
102. Nesse sentido, a Corte Europia declarou que
em especial com respeito a pessoas que necessitam de tratamento psiquitrico, a Corte observa que o
Estado tem a obrigao de assegurar a seus cidados seu direito integridade fsica, de acordo com
o artigo 8 da Conveno. Com essa nalidade, h hospitais administrados pelo Estado, que coexistem
com hospitais privados. O Estado no pode se absolver completamente de sua responsabilidade
delegando suas obrigaes nessa esfera a organismos ou indivduos privados. [] A Corte constata
que [...] neste caso o Estado mantinha o dever de exercer a superviso e o controle sobre instituies
psiquitricas privadas. Tais instituies [] necessitam no s de uma licena, mas tambm de uma
superviso competente e de forma regular, a m de averiguar se o connamento e o tratamento mdico
se justicam.33
30. Cf. Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 142; Caso Comunidade Indgena Yakye Axa. Sentena de 17 de junho de
2005. Srie C, n 125, par. 153; e Caso Juan Humberto Snchez. Sentena de 7 de junho de 2003. Srie C, n 99, par. 142.
31. Cf. Caso Comunidade Indgena Sawhomaxa, nota 4 supra, par. 110; Caso Gmez Palomino, nota 21 supra, par. 90 e 91; e Caso Palamara
Iribarne. Sentena de 22 de novembro de 2005. Srie C, n 135, par. 89.
32. Cf. Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental, Resoluo da Assemblia Geral
das Naes Unidas 46/119.46, p.189, ONU Documento A/46/49 (1991), princpio 22.
33. Cf. European Court of Human Rights, Case of Storck v. Germany, Application No. 61603/00, judgment of 16 June, 2005, p. 103. O texto
original em ingls o seguinte: With regard to persons in need of psychiatric treatment in particular, the Court observes that the State is under
an obligation to secure to its citizens their right to physical integrity under Article8 of the Convention. For this purpose there are hospitals run
by the State which coexist with private hospitals. The State cannot completely absolve itself of its responsibility by delegating its obligations in
this sphere to private bodies or individuals. [...] The Court nds that, similarly, in the present case the State remained under a duty to exercise
supervision and control over private psychiatric institutions. Such institutions, [] need not only a license, but also competent supervision on
a regular basis of whether the connement and medical treatment is justied.
155
103. A Corte Interamericana considera que toda pessoa que se encontre em situao de vulnerabilidade titular de
uma proteo especial, em virtude dos deveres especiais cujo cumprimento por parte do Estado necessrio
para atender s obrigaes gerais de respeito e garantia dos direitos humanos. A Corte reitera que no basta
que os Estados se abstenham de violar os direitos, mas que imperativa a adoo de medidas positivas,
determinveis em funo das necessidades particulares de proteo do sujeito de direito, seja por sua condio
pessoal, seja pela situao especca em que se encontre,34 como a decincia.
104. Nesse sentido, os Estados devem levar em conta que os grupos de indivduos que vivem em circunstncias
adversas e com menos recursos, tais como as pessoas em condio de extrema pobreza, as crianas e
adolescentes em situao de risco e as populaes indgenas, enfrentam um aumento do risco de padecer
de decincias mentais, como era o caso do senhor Damio Ximenes Lopes. direto e signicativo o vnculo
existente entre a decincia, por um lado, e a pobreza e a excluso social, por outro. Entre as medidas positivas
a cargo dos Estados encontram-se, pelas razes expostas, as necessrias para evitar todas as formas de
decincia que possam ser prevenidas e estender s pessoas que padeam de decincias mentais o tratamento
preferencial apropriado a sua condio.35
105. As pessoas portadoras de decincia so muitas vezes objeto de discriminao em virtude de sua condio,
motivo por que os Estados devem adotar as medidas de carter legislativo, social, educativo, trabalhista ou de
qualquer outra natureza, necessrias para eliminar toda discriminao relacionada com as decincias mentais
e propiciar a plena integrao dessas pessoas sociedade.36
106. Com relao salvaguarda da vida e da integridade pessoal, necessrio considerar que as pessoas portadoras
de decincia que vivem em instituies psiquitricas ou nelas so submetidas a tratamento so especialmente
vulnerveis a tortura ou a outras formas de tratamento cruel, desumano ou degradante. A vulnerabilidade
intrnseca das pessoas portadoras de decincia mental agravada pelo alto grau de intimidade que caracteriza
o tratamento das doenas psiquitricas, que torna essas pessoas mais suscetveis a tratamentos abusivos
quando submetidas a internao (par. 129 infra).
107. Nos ambientes institucionais, em hospitais pblicos ou privados, o pessoal mdico encarregado do cuidado
dos pacientes exerce forte controle ou domnio sobre as pessoas que se encontram sujeitas a sua custdia.
Este desequilbrio intrnseco de poder entre uma pessoa internada e as pessoas que detm a autoridade se
multiplica muitas vezes nas instituies psiquitricas. A tortura e outras formas de tratamento cruel, desumano
ou degradante, quando inigidas a essas pessoas, afetam sua integridade psquica, fsica e moral, supem
uma afronta a sua dignidade e restringem gravemente sua autonomia, o que poderia ter como conseqncia o
agravamento da doena.
108. Todas as circunstncias acima citadas exigem que se exera uma estrita vigilncia sobre esses estabelecimentos.
Os Estados tm o dever de supervisionar e garantir que em toda instituio psiquitrica, pblica ou privada,
seja preservado o direito dos pacientes de receberem tratamento digno, humano e prossional e de serem
protegidos contra a explorao, o abuso e a degradao.
109. O atendimento de sade mental deve estar disponvel para toda pessoa que dele necessite. Todo tratamento
de pessoas acometidas de decincia mental deve se destinar ao melhor interesse do paciente, deve ter por
objetivo preservar sua dignidade e sua autonomia, reduzir o impacto da doena e melhorar sua qualidade de
vida37 (par. 135, 138 e 139 infra).
110. Ao analisar as violaes vida e integridade pessoal em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes, a
Corte invocar a Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra
as Pessoas Portadoras de Decincia, instrumento que faz parte do marco normativo de proteo dos direitos
humanos no sistema interamericano, e que foi raticado pelo Estado em 15 de agosto de 2001, como fonte de
interpretao para determinar as obrigaes do Estado relacionadas com a Conveno Americana neste caso.
34. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 81; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 154; e Caso do Massacre de
Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 111.
35. Cf. Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia,
aprovada na Cidade da Guatemala, Guatemala, em 7 de junho de 1999, artigo III.2; e Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
Comentrio Geral n 5, Pessoas portadoras de decincia. Naes Unidas, Documento E/1995/22 (1994), par. 9.
36. Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia, nota 35
supra, Prembulo e artigo III.1.
37. Cf. Organizao Mundial da Sade. Diviso de Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias. Dez Princpios Bsicos das Normas
para o Atendimento da Sade Mental (1996), princpios 2, 4 e 5.
156
111. Tambm no mbito da Organizao Mundial da Sade e da Organizao Pan-Americana da Sade foram xadas
as principais normas pertinentes ao tratamento de sade mental. A Corte considera que esses instrumentos, tais
como os Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental,
das Naes Unidas, as Normas Uniformes sobre Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras de
Decincia, bem como as normas tcnicas dispostas na Declarao de Caracas e na Declarao de Madri, so
especialmente importantes para a anlise e o escrutnio da conformidade da assistncia prestada ao senhor
Damio Ximenes Lopes s normas internacionais sobre a matria. Este Tribunal considerar especialmente
esses instrumentos no captulo sobre a violao dos artigos 4 e 5 da Conveno Americana neste caso.
VII
Fatos provados
112. Efetuado o exame dos elementos probatrios constantes do expediente deste caso, as manifestaes das
partes, bem como o reconhecimento parcial de responsabilidade internacional do Estado, a Corte considera
provados os fatos a seguir relatados. Constam deste captulo fatos que este Tribunal tem por estabelecidos
com base no reconhecimento de responsabilidade parcial do Estado e que correspondem aos fatos expostos na
demanda apresentada pela Comisso Interamericana. Alm disso, a Corte estabeleceu como provados outros
fatos, especialmente os relativos investigao policial e aos procedimentos judiciais, em conformidade com
as provas proporcionadas pela Comisso, pelos representantes e pelo Estado.
A) Histria clnica do senhor Damio Ximenes Lopes
112.1. O senhor Damio Ximenes Lopes nasceu em 25 de junho de 1969, lho de Albertina Viana Lopes e Francisco
Leopoldino Lopes. Dois de seus irmos so Irene Ximenes Lopes Miranda e Cosme Ximenes Lopes. O
senhor Damio Ximenes Lopes foi um jovem criativo, que gostava de msica e de artes e desejava adquirir
melhores condies nanceiras.38
112.2. Na juventude do senhor Damio Ximenes Lopes desenvolveu uma decincia mental de origem orgnica,
proveniente de alteraes no funcionamento do crebro. Apresentava esporadicamente diculdades e
necessidades especcas vinculadas a sua circunstncia particular. Na poca dos fatos, tinha 30 anos de
idade e vivia com sua me na cidade de Varjota, situada a aproximadamente uma hora da cidade de Sobral,
sede da Casa de Repouso Guararapes.
112.3. O senhor Damio Ximenes Lopes foi internado pela primeira vez em 1995 na Casa de Repouso Guararapes,
por um perodo de dois meses. Ao regressar a sua casa, encontrava-se em melhor estado, mas apresentava
feridas nos joelhos e nos tornozelos, que justicou declarando que havia sido vtima de violncia. Seus
familiares acreditaram na verso de um funcionrio da Casa de Repouso Guararapes, que armou, quando
questionado sobre a causa das feridas, que o paciente as havia inigido a si mesmo ao tentar fugir.
112.4. Anteriormente ao dia 1 de outubro de 1999, Damio Ximenes Lopes teve problemas de nervos, ele no
queria comer nem dormir, [devia tomar remdios], mas no momento no estava tomando. Na sexta-feira,
1 de outubro, Albertina Viana Lopes decidiu internar seu lho na Casa de Repouso Guararapes. Enquanto
esperava para ser admitida, a suposta vtima perguntava me com muita calma [] se ele iria ali car ou
[se] iria voltar para casa com ela.
112.5. O senhor Damio Ximenes Lopes foi admitido na Casa de Repouso Guararapes, como paciente do Sistema
nico de Sade (SUS), em perfeito estado fsico, em 1 de outubro de 1999. No momento de sua entrada
no apresentava sinais de agressividade nem leses corporais externas.
112.6. No histrico mdico do senhor Damio Ximenes Lopes na Casa de Repouso Guararapes de 2 de outubro de
1999 consta uma nica observao em que se indica que o paciente se encontrava calmo, desorientado,
[] confuso. Medicao alguma lhe foi prescrita nesse dia.39
38. Cf. certido de nascimento do senhor Damio Ximenes Lopes (expediente de anexos demanda, anexo 21, folha 160); depoimento de Irene
Ximenes Lopes Miranda, prestado na audincia pblica realizada perante a Corte Interamericana em 30 de novembro de 2005; e relatrio da psiquiatra
Ldia Dias Costa, apresentado a pedido de Irene Ximenes Lopes Miranda em 14 de dezembro de 2002 (expediente de anexos demanda, anexo 22,
folhas 161 a 164). No que se refere a Cosme Ximenes Lopes, nos documentos apresentados pelas partes aparece indistintamente o nome Cosme ou
Cosmo Ximenes Lopes. Esta Corte entende que se trata da mesma pessoa e utilizar na presente Sentena o nome Cosme Ximenes Lopes.
39. Cf. livro de evoluo clnica do paciente Damio Ximenes Lopes (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folha
1736).
157
112.7. Em 3 de outubro de 1999, o senhor Damio Ximenes Lopes teve uma crise de agressividade e estava
desorientado. A suposta vtima entrou num banheiro na Casa de Repouso Guararapes e se negava a sair
dali, motivo por que foi dominado e retirado fora por um auxiliar de enfermagem, senhor Elias Gomes
Coimbra, e por outros dois pacientes que, segundo o referido auxiliar, podiam ajud-lo a retirar o senhor
Ximenes Lopes do banheiro porque eram orientados e que eram de um certo porte fsico avantajado.
No momento em que foi dominado por um dos pacientes e retirado do banheiro, a suposta vtima sofreu
uma leso no rosto, na altura do superclio. Em seguida, o senhor Damio Ximenes Lopes foi submetido a
conteno fsica e o mdico presente na Casa de Repouso Guararapes determinou que lhe fossem aplicados
haldol [e] fernagan intramuscular.40
112.8. Na noite do mesmo dia, a suposta vtima teve um novo episdio de agressividade e voltou a ser submetida
a conteno fsica, a que esteve submetido entre a noite do domingo e a manh da segunda-feira.41
B) Maus-tratos e morte do senhor Damio Ximenes Lopes
112.9. Em 4 de outubro de 1999, aproximadamente s 9h, a me do senhor Damio Ximenes Lopes chegou Casa
de Repouso Guararapes para visit-lo e o encontrou sangrando, com hematomas, com a roupa rasgada, sujo
e cheirando a excremento, com as mos amarradas para trs, com diculdade para respirar, agonizante e
gritando e pedindo socorro polcia. Continuava submetido conteno fsica que lhe havia sido aplicada
desde a noite anterior, j apresentava escoriaes e feridas e pde caminhar sem a adequada superviso.
Posteriormente, um auxiliar de enfermagem o deitou em uma cama, da qual caiu. Ento o deitaram num
colchonete no cho.42
112.10. A senhora Albertina Ximenes Lopes solicitou aos funcionrios da Casa de Repouso Guararapes que
banhassem seu lho e procurou um mdico que o atendesse. Encontrou Francisco Ivo de Vasconcelos,
Diretor Clnico e mdico da Casa de Repouso Guararapes, que, sem realizar exames fsicos em Damio
Ximenes Lopes, receitou-lhe alguns remdios e em seguida se retirou do hospital. Nenhum mdico cou a
cargo da instituio nesse momento.43
112.11. O senhor Damio Ximenes Lopes faleceu em 4 de outubro de 1999, s 11h30, na Casa de Repouso
Guararapes, em circunstncias violentas, aproximadamente duas horas depois de haver sido medicado
pelo Diretor Clnico do hospital, sem ser assistido por mdico algum no momento de sua morte, j que a
unidade pblica de sade em que se encontrava internado para receber cuidados psiquitricos no dispunha
de nenhum mdico naquele momento. No se prestou ao senhor Damio Ximenes Lopes a assistncia
adequada e o paciente se encontrava, em virtude da falta de cuidados, merc de todo tipo de agresso e
acidentes que poderiam colocar em risco sua vida.44
112.12. Posteriormente morte do senhor Damio Ximenes Lopes, o mdico Francisco Ivo de Vasconcelos foi chamado
e regressou Casa de Repouso Guararapes. Examinou o corpo da suposta vtima, declarou sua morte e fez
constar que o cadver no apresentava leses externas e que a causa da morte havia sido uma parada cardiorespiratria.45 O mdico no ordenou a realizao de necropsia no corpo do senhor Damio Ximenes Lopes.
Albertina Viana Lopes se inteirou da morte de seu lho ao chegar a sua casa, no Municpio de Varjota.
40. Cf. declarao de Elias Gomes Coimbra prestada Delegacia Regional de Sobral em 26 de novembro de 1999 (expediente de anexos
demanda, anexo 29, folhas 179 a 180).
41. Cf. declarao de Carlos Alberto Rodrigues dos Santos prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 24 de abril de 2000 (expediente
de anexos demanda, anexo 12, folhas 108 a 110).
42. Cf. declarao de Carlos Alberto Rodrigues dos Santos prestada perante a Terceira Vara da Comarca de Sobral em 24 de abril de 2000, nota
41 supra; declarao de Andr Tavares do Nascimento prestada na Delegacia Regional de Sobral em 26 de novembro de 1999 (expediente de
anexos demanda, anexo 29, folha 180); e declarao de Albertina Viana Lopes prestada na Delegacia Regional de Sobral em 7 de dezembro
de 1999 (expediente de anexos demanda, anexo 32, folhas 213 e 214).
43. Cf. declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria em 5 de novembro
de 1999 (expediente de anexos demanda, anexo 14, folhas 112 e 113); declarao de Albertina Viana Lopes prestada na Delegacia Regional
de Sobral em 7 de dezembro de 1999, nota 42 supra; e relatrio de sindicncia elaborado a pedido da Coordenao Municipal de Controle,
Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos demanda ,
44. Cf. declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria em 5 de novembro de
1999, nota 43 supra; declarao de Maria Salete Morais Melo de Mesquita prestada Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria
em 5 de novembro de 1999 (expediente de anexos demanda, anexo 14, folhas 113 e 114); relatrio de sindicncia elaborado a pedido da
Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro de 2000,
nota 43 supra; e auto de exame de corpo de delito cadavrico realizado em Damio Ximenes Lopes no Instituto Mdico Legal Dr. Walter
Porto, em 4 de outubro de 1999 (expediente de anexos demanda, anexo 41, folha 246).
45. Cf. declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria em 5 de novembro
de 1999, nota 43 supra.
158
112.13. No mesmo dia de sua morte os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes solicitaram a realizao de uma
necropsia e, para essa nalidade, seu corpo foi trasladado da cidade de Sobral para a cidade de Fortaleza,
onde se realizaria a necropsia. Durante o trajeto, o cadver apresentou um intenso sangramento, de forma
que o lenol que o cobria estava encharcado de sangue quando chegaram ao destino.
112.14. Em 4 de outubro de 1999, o Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto, onde Francisco Ivo de Vasconcelos
tambm era mdico, realizou a necropsia no cadver do senhor Damio Ximenes Lopes. O relatrio do
exame salientou o seguinte:
s 22:40 do dia 4 [de outubro de] 1999 deu entrada no necrotrio do [Instituto Mdico Legal] o corpo
de um homem acompanhado da guia policial n 796/99, da Delegacia Regional de Sobral [Cear],
informando que o mesmo se encontrava internado no hospital Guararapes [para] doente[s] menta[is]
h 03 dias e hoje pela manh sua me foi visit-lo [e o encontrou] em crise nervosa, com [o] nariz
sangrando e com sinais de espancamento, tendo falecido s 11:30 horas de hoje no referido hospital
em Sobral [Cear]. Trata-se de um corpo do sexo masculino, cor parda, cabelos negros, bigode
cultivado, barba por fazer, envolto em lenol branco. Apresenta rigidez cadavrica generalizada, pupilas
dilatadas, hipstases de decbito dorsal e ausncia de quaisquer manifestaes vitais. Exame externo:
escoriaes localizadas na regio nasal, ombro direito, face anterior dos joelhos e p esquerdo,
equimoses localizadas na regio orbitrio esquerda, ombro homolateral e punhos (compatvel com
conteno). Exame interno: no observamos sinais de leses de natureza traumtica internamente;
apresenta tem pulmonar e congesto, sem outras alteraes macroscpicas de interesse mdico legal
nos demais rgos dessas cavidades. Enviamos fragmentos de pulmo, corao, estmago, fgado
e rim para o exame histopatolgico, que concluiu [que se tratava de] edema e congesto pulmonar
moderado, hemorragia pulmonar e discreta esteatose heptica moderada. CONCLUSO: [] inferimos
tratar-se de morte real de causa indeterminada.
Resposta aos quesitos:
1-[PRIMEIRO Houve morte?]; sim.
2-[SEGUNDOQual a causa da morte?]; indeterminada.
3-[TERCEIROQual foi o instrumento ou meio que produziu a morte?]; sem elementos para responder.
4-[QUARTO Foi produzida por meio de veneno, fogo, explosivo, asxia ou tortura ou por outro meio
insidioso ou cruel?]; sem elementos para responder.
E nada mais havendo, mandou a autoridade encerrar [o] laudo que, depois de lido e achado conforme,
[foi] devidamente assinado.46
112.15. Posteriormente, em 17 de fevereiro de 2000, em resposta solicitao do Ministrio Pblico, para que os
mdicos que realizaram a necropsia den[issem] se as leses [encontradas no cadver] p[oderiam] ter sido
[conseqncia] de espancamento ou de tombos sofridos [pelo senhor Damio Ximenes Lopes], o Instituto
Mdico Legal ampliou o contedo de suas concluses e informou que [a]s leses descritas [no laudo do
exame cadavrico] foram provocadas por ao de instrumento contundente (ou por espancamento ou por
tombos), no [...] sendo possvel armar o modo especco.47
112.16. Em 2002 a Quinta Vara Cvel da Comarca de Sobral (doravante denominada Quinta Vara Cvel), no decorrer
da tramitao do processo civil instaurado pela morte do senhor Damio Ximenes Lopes, ordenou que fosse
feita a exumao do corpo da suposta vtima para o esclarecimento das causas de sua morte (par. 112.52
e 112.54 infra). A exumao foi feita em 6 de abril de 2002 pelo Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto. O
relatrio do exame ps-exumtico descreveu o seguinte:
Exumamos e necropsiamos s 10:10 horas do dia 6 [de abril de] 2002 no Municpio de Varjota,
Cear, no Cemitrio So Raimundo, o cadver [do senhor] Damio Ximenes Lopes, por solicitao
da juza de Direito da Comarca de Sobral, Dra. Maria Valdenisa de Sousa Bernardo, conforme ofcio
n 372/2001. [] Aps a identicao do local onde fora inumada a vtima, a sepultura em gaveta foi
aberta, observando-se um caixo de madeira em estado precrio de conservao, contendo os restos
mortais da vtima em avanado processo de decomposio cadavrica, ou seja, vericamos a presena
apenas dos ossos deste corpo. Aps minucioso exame pericial, osso por osso, constatamos que o
crnio apresentava craniotomia transversal (resultado de exame pericial anterior) e neste seguimento
corporal no foram envidenciad[as] fraturas, ou seja, o crnio apresentava integridade de todos os
seus ossos. Os demais ossos deste corpo tambm no apresentavam fraturas. Concluso: Pelo exposto
46. Cf. laudo de exame de corpo de delito cadavrico realizado em Damio Ximenes Lopes no Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto em
4 de outubro de 1999, nota 44 supra.
47. Cf. ofcio n 173/2000, do Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto, de 17 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos demanda, anexo
44, folha 251).
159
e na ausncia de outros achados necroscpicos em virtude do avanado estado de decomposio

cadavrico do corpo, conclumos tratar-se de um caso de morte real, de causa indeterminada.
Resposta s perguntas:
1-[PRIMEIROHouve morte?]; sim.
2-[SEGUNDOQual a causa da morte?]; indeterminada.
3-[TERCEIROQual o instrumento ou o meio que produziu a morte?]; sem elementos para responder.
4-[QUARTO Foi produzida por meio de veneno, fogo, explosivo, asxia ou tortura ou por outro meio
insidioso ou cruel?]; sem elementos para responder.
E nada mais havendo, mandou a autoridade encerrar [o] laudo que, depois de lido e achado conforme,
[foi] devidamente assinado.48
C) Investigao policial sobre a morte do senhor Damio Ximenes Lopes

112.17. Em 13 de outubro de 1999, a senhora Albertina Viana Lopes apresentou denncia Coordenao Municipal
de Controle e Avaliao da Secretaria de Sade e Assistncia Social sobre a morte de seu lho Damio
Ximenes Lopes. Em outubro de 1999, a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, irm do senhor Ximenes
Lopes, apresentou denncia Comisso de Cidadania e Direitos Humanos da Assemblia Legislativa do
Estado do Cear, em que pedia justia e a punio dos responsveis pela morte de seu irmo.49
112.18. Em 8 de novembro de 1999, o promotor do Ministrio Pblico, Alexandre de Oliveira Alcntara, solicitou a
instaurao de uma investigao policial para esclarecer a morte do senhor Damio Ximenes Lopes ocorrida
em 4 de outubro de 1999 nas instalaes da Casa de Repouso Guararapes. Em 9 de novembro de 1999, 36
dias depois da morte do senhor Damio Ximenes Lopes, a Delegacia de Polcia da Stima Regio de Sobral,
mediante a Resoluo Administrativa n 172/99, instruiu investigao sobre a morte do senhor Damio
Ximenes Lopes.50
112.19. Em 11 de novembro de 1999, a Comisso de Direitos Humanos e Cidadania da Assemblia Legislativa
do Estado do Cear enviou ao Delegado de Polcia de Sobral um documento em que solicitou celeridade no
caso do senhor Damio Ximenes Lopes, a m de que os responsveis fossem punidos.51
112.20. Em 26 de novembro de 1999, os senhores Antnio Vitorino de Sousa Runo, Elias Gomes Coimbra, Andr
Tavares do Nascimento, Carlos Alberto Rodrigues dos Santos, Maria Vernica Miranda Bezerra, Francisco
Alexandro Paiva Mesquita e Srgio Antunes Ferreira Gomes prestaram declarao na Delegacia Regional de
Sobral.52
112.21. Em 3, 4, 7, 9, 15, 16 e 20 de dezembro de 1999, os senhores Francisco Ivo de Vasconcelos, Marcelo Messias
Barros, Maria Salete Morais Melo de Mesquita, Albertina Viana Lopes, Antnio Airton Miranda, Irene Ximenes
Lopes Miranda, Joo Alves da Silva, Francisco das Chagas Melo, Mairton Paiva de Oliveira, Sebastio Vieira
Filho, Francisco Magalhes de Aquino, Maria Claudenice Silva Porfrio, Maria Gorete Marques, Andr Tavares
do Nascimento, Carlos Alberto Rodrigues dos Santos, Jos Eliezer Silva Procpio, Francisco Raimundo
Alves e Evaldo Castilho Arago Oliveira prestaram declarao na Delegacia Regional de Sobral.53
48. Cf. laudo de exame cadavrico (ps-exumtico) expedido pelo Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto em 6 de abril de 2002 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo II, folha 2549).
49. Cf. denncia de Albertina Viana Lopes apresentada Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade
e Assistncia Social em 13 de outubro de 1999 (expediente de anexos demanda, anexo 25, folhas 174 e 175); e relatrio de sindicncia
elaborado a pedido da Coordenao Municipal de Controle e Avaliao da Secretaria de Sade e Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro
de 2000, nota 43 supra.
50. Cf. escrito do promotor do Ministrio Pblico apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 8 de novembro de 1999 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folha 1537); e auto do Delegado de Polcia de Sobral, expedidos em 9 de novembro de
1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1535 e 1536).
51. Cf. escrito da Assemblia Legislativa do Estado do Cear dirigido ao Delegado de Polcia de Sobral em 11 de novembro de 1999 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1544 a 1546).
52. Cf. declaraes de Antnio Vitorino de Sousa Runo, Elias Gomes Coimbra, Andr Tavares do Nascimento, Carlos Alberto Rodrigues
dos Santos, Maria Vernica Miranda Bezerra, Francisco Alexandro Paiva Mesquita e Srgio Antunes Ferreira Gomes prestadas na Delegacia
Regional de Sobral em 26 de novembro de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1540 a 1543).
53. Cf. declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada Delegacia Regional de Sobral em 3 de dezembro de 1999 (expediente de
anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1572 a 1574); declaraes de Marcelo Messias Barros e Maria Salete Morais Melo
de Mesquita prestadas na Delegacia Regional de Sobral em 4 de dezembro de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo I, folhas 1577 a 1580); declaraes de Albertina Viana Lopes, Antnio Airton Miranda e Irene Ximenes Lopes Miranda prestadas na
Delegacia Regional de Sobral em 7 de dezembro de 1999 (expediente de anexos a contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1582
a 1586); declaraes de Joo Alves da Silva, Francisco das Chagas Melo, Mairton Paiva de Oliveira e Sebastio Vieira Filho prestadas na
Delegacia Regional de Sobral em 9 de dezembro de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1671
160
112.22. Em 8 de dezembro de 1999, o Delegado de Polcia da Stima Regio de Sobral remeteu ao Ministrio Pblico
seu Relatrio Conclusivo a respeito da denncia n 404/99, no qual indicou a provvel responsabilidade
[da Casa de Repouso Guararapes] e de pessoas que estejam vinculadas com os maus-tratos, torturas e
homicdio denunciados pela famlia do enfermo Damio Ximenes Lopes.54
112.23. Posteriormente a esta data, em 8, 11 e 15 de fevereiro de 2000, foi realizada na Delegacia Regional de Sobral
a acareao das testemunhas Sebastio Alves Costa Filho, Andr Tavares do Nascimento, Francisco Ivo de
Vasconcelos e Albertina Viana Lopes. Tambm foram recebidas as declaraes de Sebastio Alves Costa
Filho, Cndida Martins Vieira, Joo Paulo Melo, Maria Gorete Silva e Maria Expedita Sousa Lira.55
112.24. Em 25 de fevereiro de 2000, a Delegacia Regional de Sobral enviou ao Juiz Titular de Sobral os autos do
inqurito policial seguido em razo da denncia n 404/99.56
D) Processo penal sobre maus-tratos e morte do senhor Damio Ximenes Lopes
112.25. Em 27 de maro de 2000, o representante do Ministrio Pblico apresentou Terceira Vara da Comarca
de Sobral acusao criminal contra Srgio Antunes Ferreira Gomes, Carlos Alberto Rodrigues dos Santos,
Andr Tavares do Nascimento e Maria Salete Moraes de Mesquita, como incursos no delito de maus-tratos
seguidos de morte, tipicado no artigo 136, pargrafo segundo, do Cdigo Penal Brasileiro, em detrimento
do senhor Damio Ximenes Lopes.57
112.26. Em 10 de abril de 2000, a Terceira Vara da Comarca de Sobral citou os acusados a m de interrog-los, sob
pena de serem declarados revis. Em 24 de abril de 2000, perante a Terceira Vara da Comarca de Sobral
prestaram declarao os acusados Maria Salete Moraes Melo de Mesquita, Srgio Antunes Ferreira Gomes e
Carlos Alberto Rodrigues dos Santos e, em 26 de abril de 2000, prestou declarao o senhor Andr Tavares
do Nascimento.58
112.27. Em 27 de abril e 17 e 24 de maio de 2000, os acusados Maria Salete Moraes Melo de Mesquita, Srgio
Antunes Ferreira Gomes, Andr Tavares do Nascimento e Carlos Alberto Rodrigues dos Santos contestaram
a acusao do Ministrio Pblico, negando os fatos a eles imputados, reservando-se o direito de apresentar
defesa nas alegaes nais e oferecendo novas testemunhas.59
112.28. Em 10 de agosto de 2000, a senhora Albertina Viana Lopes, me do senhor Damio Ximenes Lopes, solicitou
sua admisso como assistente do Ministrio Pblico na ao penal. Em 26 de janeiro de 2001, o Ministrio
Pblico manifestou sua conformidade com o pedido e, em 1 de maro de 2001, a Terceira Vara da Comarca
de Sobral admitiu a senhora Albertina Viana Lopes como assistente do Ministrio Pblico na ao penal.60
a 1680); declaraes de Francisco Magalhes de Aquino, Maria Claudenice Silva Porfrio e Maria Gorete Marques prestadas na Delegacia
Regional de Sobral em 15 de dezembro de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1599 a 1601 e
1608); declaraes de Andr Tavares do Nascimento, Carlos Alberto Rodrigues dos Santos e Jos Eliezer Silva Procpio prestadas na Delegacia
Regional de Sobral em 16 de dezembro de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1609 a 1611); e
declaraes de Francisco Raimundo Alves e Evaldo Castilho Arago Oliveira prestadas na Delegacia Regional de Sobral em 20 de dezembro de
1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1618 e 1619).
54. Cf. relatrio conclusivo da Delegacia Regional de Sobral na causa n 404/99, emitido em 8 de dezembro de 1999 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1588 a 1593).
55. Cf. termo de acareao de testemunhas perante a Delegacia Regional de Sobral em 8 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1694 e 1695); declarao de Sebastio Alves Costa Filho prestada na Delegacia Regional de
Sobral em 8 de fevereiro 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1692 e 1693); declaraes de Cndida
Martins Vieira e Joo Paulo Melo prestadas na Delegacia Regional de Sobral em 11 de janeiro de 2000 (expediente de anexos contestao
da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1766 e 1767); e declaraes de Maria Gorete Silva e Maria Expedita Sousa Lira prestadas na Delegacia
Regional de Sobral em 15 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomos I e II, folhas 1789 a 1795).
56. Cf. ofcio n 365/2000, do Delegado de Polcia de Sobral dirigido ao Juiz Titular de Sobral, em 25 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo I, folha 1416).
57. Cf. escrito do promotor do Ministrio Pblico apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 27 de maro 2000 (expediente de
anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1409 a 1414).
58. Cf. auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral, expedidos em 10 de abril de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo II, folha 1842); declaraes de Maria Salete Morais Melo de Mesquita, Srgio Antunes Ferreira Gomes e Carlos Alberto Rodrigues dos
Santos prestadas perante a Terceira Vara da Comarca de Sobral em 24 de abril de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo I, tomo I, folhas 1844 a 1851); e declarao de Andr Tavares do Nascimento prestada perante a Terceira Vara da Comarca de Sobral em
26 de abril de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1853 e 1854).
59. Cf. escrito de Maria Salete Morais Melo de Mesquita apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 27 de abril de 2000 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1856); escrito de Srgio Antunes Ferreira Gomes apresentado Terceira Vara da
Comarca de Sobral em 17 de maio de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1860); escrito de Andr
Tavares do Nascimento apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 24 de maio de 2000 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo I, tomo II, folha 1863); e escrito de Carlos Alberto Rodrigues dos Santos apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral
em 24 de maio de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1864).
60. Cf. escrito de Albertina Viana Lopes apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 10 de agosto de 2000 (expediente de anexos
161
112.29. A partir de 24 de maio de 2000 e por cerca de dois anos, a Terceira Vara da Comarca de Sobral limitou-se a
realizar audincias, muitas delas adiadas por diferentes motivos, realizando-se dias ou meses depois da data
original, como se detalha a seguir:
a) a audincia marcada para 16 de agosto de 2000 foi suspensa em virtude da impossibilidade de
comparecimento da juza responsvel pela Terceira Vara da Comarca de Sobral, realizando-se
em 11 de outubro de 2000, data em que prestaram declarao as testemunhas Francisco Ivo de
Vasconcelos, Jos Cludio Aguiar e Elias Gomes Coimbra. A audincia foi interrompida dado o
avanado da hora;61
b) a audincia de 9 de fevereiro de 2001 no foi realizada pela Terceira Vara da Comarca de Sobral em
virtude de fora maior e foi adiada para 16 de fevereiro de 2001, data em que prestou declarao a
testemunha Francisco das Chagas Melo;62
c) em 13 e 14 de maro de 2001, prestaram declarao Antnio Vitorino de Sousa Runo, Maria Gorete
Silva, Maria Claudenice Silva Porfrio e Marcelo Messias Barros e, em 15 e 21 de maio de 2002,
declararam Idelson Pinto Batista e Joo Arnbio B. de Mesquita;63
d) na audincia de 29 de novembro de 2001, a defesa solicitou sua suspenso alegando que se deveria
ouvir antes a me da suposta vtima e, considerando que no houve oposio do Ministrio Pblico,
a Terceira Vara da Comarca de Sobral resolveu suspender a audincia, dispor que a senhora Albertina
Viana Lopes fosse ouvida e marcar nova audincia para 8 de maro de 2002. Em 7 de maro de
2002, a Diretora de Secretaria da referida Comarca informou que faltavam as cartas de intimao
das testemunhas para a audincia xada para o dia seguinte, motivo por que se designou o dia
12 de abril de 2002 para que fossem ouvidas as senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes
Lopes Miranda, como informantes, e as testemunhas da defesa Jos Vilson Barreto Arajo, Olinda
Alexandre de Sousa, ngela Maria Carvalho Parente e Maria Vernica Miranda Bezerra;64 e
e) a audincia marcada na Comarca de Ipueiras para 24 de abril de 2002, com a nalidade de ouvir
uma testemunha que no residia no mbito da jurisdio de Sobral, no foi realizada por falta de
noticao com a devida antecedncia. Foi marcada nova audincia para 8 de maio de 2002 e
novamente faltou a intimao ao acusado e a seu defensor, razo pela qual se marcou uma terceira
data, 19 de junho de 2002, em que se tomou a declarao da testemunha Antonio Airton Miranda.65
112.30. Em 9 de dezembro de 2002 a Terceira Vara da Comarca de Sobral declarou concluda a etapa de instruo do
processo e determinou que fossem intimadas as partes, a m de que apresentassem suas alegaes nais,
em conformidade com o artigo 499 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro.66
contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1929); manifestao do Ministrio Pblico, de 26 de janeiro de 2001 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1933); e auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral, de 1 de maro de 2001 (expediente de
anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1934).
61. Cf. auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral, expedidos em 24 de maio de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo II, folha 1866); certicado da Terceira Vara da Comarca de Sobral, de 16 de agosto de 2000 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo I, tomo II, folha 1873); e declaraes de Francisco Ivo de Vasconcelos, Jos Cludio Aguiar e Elias Gomes Coimbra prestadas
perante a Terceira Vara da Comarca de Sobral em 11 de outubro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II,
folhas 1879 a 1892).
62. Cf. certicado da Terceira Vara da Comarca de Sobral, de 9 de fevereiro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo II, folha 1947); e declarao de Francisco das Chagas Melo prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 16 de fevereiro de 2001
(expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 1949 a 1952).
63. Cf. declaraes de Antnio Vitorino de Sousa Runo, Maria Gorete Silva e Maria Claudenice Silva Porfrio prestadas Terceira Vara da
Comarca de Sobral em 14 de maro 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 1962 a 1966); declarao
de Marcelo Messias Barros prestada Segunda Vara Criminal da Comarca de Fortaleza em 13 de maro de 2001 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 1980 a 1982); declarao de Idelson Pinto Batista prestada Terceira Vara da Comarca
de Sobral em 15 de maio de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2094 a 2096); e declarao de
Joo Arnbio B. de Mesquita prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 21 de maio de 2002 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo I, tomo II, folhas 2113 a 2116).
64. Cf. auto da Juza Auxiliar da Stima Zona Judicial, expedidos em 6 de junho de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo I, tomo II, folha 1986); termo de audincia realizada na Terceira Vara da Comarca de Sobral em 29 de novembro de 2001 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 1993 e 1994); auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral, expedido em 7 de
maro de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 2024); declarao de Albertina Viana Lopes prestada
perante a Comarca Vinculada de Varjota em 10 de abril de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas
2036 a 2038); e declaraes de Irene Ximenes Lopes Miranda, Jos Vilson Barreto Arajo, Olinda Alexandre de Sousa, ngela Maria Carvalho
Parente e Maria Vernica Miranda Bezerra prestadas Terceira Vara da Comarca de Sobral em 12 de abril de 2002 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2044 a 2056).
65. Cf. termo de audincia criminal da Comarca de Ipueiras, realizada em 24 de abril de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo I, tomo II, folha 2127); termo de audincia criminal da Comarca de Ipueiras realizada em 8 de maio de 2002 (expediente de anexos
contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 2132); e declarao de Antnio Airton Miranda prestada perante a Comarca de Ipueiras em 19
de junho de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2143 a 2146).
66. Cf. auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral, expedido em 9 de dezembro de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda,
162
D.1)Aditamento da denncia e situao atual do processo

112.31. Em 25 de maio de 2000, promotores do Centro de Apoio Operacional dos Grupos Socialmente Discriminados
da Procuradoria-Geral de Justia enviaram ofcio ao promotor do Ministrio Pblico de Sobral responsvel
pela acusao criminal na causa referente morte do senhor Damio Ximenes Lopes, em que declararam
que restou cabalmente demonstrado, consoante [se infere] dos depoimentos colhidos e das informaes
constantes dos relatrios [produzidos no caso do senhor Damio Ximenes Lopes, a] conduta criminosa
[de] Francisco Ivo [de] Vasconcelos e [de] Marcelo Messias Barros[;] da enfermeira Maria Vernica Miranda
Bezerra e [do] empregado Jos Eliezer Silva Procpio, razo pela qual salientaram que o aditamento da
denncia penal para investigar a relao dessas pessoas com a morte do senhor Damio Ximenes Lopes
constitua uma imposio institucional e legal.67
112.32. Em 12 de dezembro de 2000, a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda solicitou ao Presidente da Comisso
de Cidadania e Direitos Humanos da Assemblia Legislativa do Estado do Cear que requeresse ao Juiz da
Terceira Vara de Sobral o aditamento da denncia contra as pessoas mencionadas no ofcio dos promotores
do Centro de Apoio Operacional dos Grupos Socialmente Discriminados da Procuradoria-Geral de Justia.68
112.33. Em 22 de setembro de 2003, a promotora do Ministrio Pblico apresentou suas alegaes nais no
processo penal pela morte do senhor Damio Ximenes Lopes, bem como a solicitao de aditamento da
denncia com relao a Francisco Ivo de Vasconcelos e Elias Gomes Coimbra, por haver incorrido na prtica
de maus-tratos seguidos de morte, conduta tipicada no artigo 136, pargrafo segundo, do Cdigo Penal
Brasileiro, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes.69
112.34. Em 17 de junho de 2004, o Juiz da Terceira Vara de Sobral, depois de salientar que os trabalhos na Comarca
se encontravam atrasados em virtude do volume de servio e de que ele prprio houvesse passado 90 dias
afastado de suas funes (30 dias de frias em janeiro, mais 60 dias de licena mdica entre fevereiro e abril
de 2004), recebeu o aditamento da denncia e determinou a citao dos novos rus, bem como sua intimao
para que prestassem declarao. Sem prejuzo do acima exposto, o juiz reiterou a intimao assistente
do Ministrio Pblico e os advogados de defesa para que com a mxima urgncia apresentassem suas
alegaes nais.70
112.35. Em 30 de agosto de 2004, no foi possvel realizar interrogatrio dos novos acusados pela falta de noticao
do advogado da assistente do Ministrio Pblico e de alguns dos advogados de defesa, motivo por que o
juiz da Terceira Vara da Comarca de Sobral, em razo da celeridade que o caso requer, xou uma nova
audincia para 9 de setembro de 2004.71
112.36. Em 22 de outubro de 2004, a defesa de Elias Gomes Coimbra sustentou sua inocncia e ofereceu testemunhas
para serem ouvidas em audincia. Nesse mesmo dia o senhor Francisco Ivo de Vasconcelos apresentou sua
defesa prvia, sustentou a insucincia ftica e jurdica das alegaes do Ministrio Pblico, negou a autoria
dos fatos que lhe eram imputados e ofereceu prova testemunhal.72
112.37. Em 3 e 16 de dezembro de 2004, prestaram declarao os senhores Jos Cludio Aguiar, Maria Gorete Silva
e Maria Vernica Miranda Bezerra.73
anexo I, tomo II, folha 2148).
67. Cf. ofcio n 56/2000, de promotores do Centro de Apoio Operacional dos Grupos Socialmente Discriminados, da Procuradoria-Geral de
Justia, enviado ao promotor do Ministrio Pblico de Sobral em 25 de maio de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo II, folhas 1911 a 1925).
68. Cf. comunicao de Irene Ximenes Lopes Miranda enviada ao Presidente da Comisso de Cidadania e Direitos Humanos da Assemblia
Legislativa do Estado do Cear em 12 de dezembro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 1908).
69. Cf. escrito de alegaes nais do promotor do Ministrio Pblico apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 22 de setembro
de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2166 a 2172); e escrito de aditamento da denncia do
Ministrio Pblico apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 22 de setembro de 2003 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo I, tomo II, folhas 2174 a 2178).
70. Cf. auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral expedido em 17 de junho de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo II, folha 2180); e mandado de citao dos acusados Francisco Ivo de Vasconcelos e Elias Gomes Coimbra, expedido pela Secretaria da
Terceira Vara de Sobral em 25 de agosto de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folha 2189).
71. Cf. termo de audincia da Terceira Vara da Comarca de Sobral realizada em 30 de agosto de 2004 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo I, tomo II, folha 2235).
72. Cf. defesa prvia de Elias Gomes Coimbra apresentada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 22 de outubro de 2004 (expediente de
anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2277 e 2278); e defesa prvia de Francisco Ivo de Vasconcelos apresentada
Terceira Vara da Comarca de Sobral em 22 de outubro de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas
2272 a 2275).
73. Cf. declaraes de Jos Cludio Aguiar e Maria Gorete Silva prestadas Terceira Vara da Comarca de Sobral em 3 de dezembro de 2004 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2283 a 2288); e declarao de Maria Vernica Miranda Bezerra prestada Terceira Vara
163
112.38. Aps a abertura da audincia de 9 de setembro de 2004, marcada com a nalidade de ouvir os novos acusados,
o Juiz da Terceira Vara da Comarca de Sobral salientou que a complexidade dos fatos, o elevado nmero de
acusados e, sobretudo, as sucessivas manifestaes nos autos de entidades ligadas aos direitos humanos tm
retardado a soluo da controvrsia. Salientou, ademais, que os expedientes necessrios correta tramitao
do processo no foram realizados como deveriam e que a ausncia de advogados para representar trs dos
acusados impedia que se efetuasse o interrogatrio previsto, motivo por que designou o dia 19 de outubro de
2004 para sua realizao e reiterou a intimao assistente do Ministrio Pblico na ao penal, bem como aos
advogados de defesa dos acusados originais para que apresentassem alegaes nais.74
112.39. Em seguida, na mesma audincia, a defesa de Srgio Antunes Ferreira Gomes, acusado na denncia
original, solicitou a suspenso [do requerimento] da apresentao das alegaes nais, argumentando
que a produo de novas provas no processo, conseqncia necessria da incluso de novos acusados,
poderia beneciar, ou ento prejudicar, os acusados originais e que seu julgamento antes do nal da etapa
de instruo do processo contra os que foram posteriormente acusados, poderia acarretar uma contradio
entre a primeira e a segunda sentenas a serem emitidas pela Comarca. Em razo dessa solicitao, o
juiz determinou que, posteriormente audincia xada para 19 de outubro de 2004, os autos lhe fossem
enviados, para que decidisse sobre o pedido.75
112.40. Em 19 de outubro de 2004, foi realizado o interrogatrio dos acusados Francisco Ivo de Vasconcelos e Elias
Gomes Coimbra.76
112.41. A audincia marcada para 26 de janeiro de 2005 para ouvir a testemunha Francisco das Chagas Melo no foi
realizada por falta de intimao do acusado Carlos Alberto Rodrigues dos Santos e teve lugar em 2 de maro
de 2005.77
112.42. Em 14 de fevereiro de 2005, a Secretaria da Terceira Vara da Comarca de Sobral remeteu os autos conclusos
ao juiz, para que decidisse sobre a solicitao de suspenso da apresentao das alegaes nais. Desde
essa data, a Comarca procedeu realizao das audincias para ouvir Francisco das Chagas Melo e Albertina
Viana Lopes e para citar as testemunhas da parte acusada no aditamento da denncia. O processo penal pela
morte do senhor Damio Ximenes Lopes est espera da emisso de um auto interlocutrio que resolva a
solicitao de suspenso da apresentao de alegaes nais.78
112.43. O procedimento penal teve incio em 27 de maro de 2000 com a interposio da denncia pelo Ministrio
Pblico e at a data da emisso desta Sentena ainda no foi proferida sentena em primeira instncia.
E) Ao civil de reparao de danos*
112.44. Em 6 de julho de 2000, Albertina Viana Lopes promoveu ao de indenizao perante a Quinta Vara Cvel
por danos morais contra a Casa de Repouso Guararapes, Srgio Antunes Ferreira Gomes e Francisco Ivo de
Vasconcelos, em decorrncia da dor, tristeza, sofrimento e humilhao que [...] passou e passar pelo resto
de sua vida pela morte de seu lho Damio Ximenes Lopes.79
112.45. Em 2 de outubro de 2000 os representantes da Casa de Repouso Guararapes e os demandados Srgio
Antunes Ferreira Gomes e Francisco Ivo de Vasconcelos contestaram a demanda de indenizao contra eles
da Comarca de Sobral em 16 de dezembro de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2296 a 2300).
74. Cf. termo de audincia da Terceira Vara da Comarca de Sobral, realizada em 9 de setembro de 2004 (expediente de anexos contestao
da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2254 e 2255).
75. Cf. termo de audincia da Terceira Vara da Comarca de Sobral, realizada em 9 de setembro de 2004, nota 74 supra.
76. Cf. declaraes de Francisco Ivo de Vasconcelos e Elias Gomes Coimbra prestadas Terceira Vara da Comarca de Sobral em 19 de outubro
de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo II, folhas 2260 a 2268).
77. Cf. termo de audincia da Comarca de Ipueiras realizada em 26 de janeiro de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
I, tomo II, folha 2326); e termo de audincia da Comarca de Ipueiras realizada em 2 de maro de 2005 (expediente de mrito, tomo IV, folhas
701 a 710).
78. Cf. auto da Terceira Vara da Comarca de Sobral expedido em 14 de fevereiro de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo I, tomo II, folha 2327); termo de audincia da Comarca de Varjota, realizada em 5 de abril 2005 (expediente de mrito, tomo IV, folhas
712 e 713); e carta de intimao da Terceira Vara da Comarca de Sobral expedida em 17 de novembro de 2005 (expediente de mrito, tomo
IV, folha 715).
79. Cf. escrito de Albertina Viana Lopes apresentado Quinta Vara Cvel em 6 de julho de 2000 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo II, folhas 2329 a 2343).
*Na verso em espanhol desta Sentena, entenda-se como ao civil de reparao de danos, accin civil de resarcimiento.
164
formulada pela senhora Albertina Viana Lopes.80

112.46. Em 17 de novembro de 2000, a senhora Albertina Viana Lopes apresentou a rplica contestao da demanda
da Casa de Repouso Guararapes e de Srgio Antunes Ferreira Gomes e Francisco Ivo de Vasconcelos.81
112.47. Em 6 de dezembro de 2000, a Quinta Vara Cvel marcou audincia de conciliao para 1 de maro de 2001.
Nessa data a Quinta Vara Cvel, sem apresentar justicao, transferiu a audincia para 15 de maro de 2001,
dia em que esta teve lugar, sem que houvesse nimo conciliatrio.82
112.48. Em 15 de agosto de 2003, a Quinta Vara Cvel solicitou Terceira Vara da Comarca de Sobral informao
pormenorizada sobre a ao penal que tramitava nessa instncia sobre a morte do senhor Damio Ximenes
Lopes e a situao processual em que se encontrava. Em 19 de agosto de 2003, o juiz da Terceira Vara de
Sobral informou que o processo se encontrava na fase do artigo 499 do Cdigo de Processo Penal, ou
seja, na apresentao de alegaes nais pelas partes. Em 29 de agosto do mesmo ano, a Quinta Vara Cvel
resolveu suspender o processo civil pelo prazo mximo de um ano para esperar a resoluo da ao penal.83
112.49. Em 15 de outubro de 2004, a Quinta Vara Cvel solicitou Terceira Vara da Comarca de Sobral que informasse
se havia sido proferida sentena no caso do senhor Damio Ximenes Lopes e, se fosse o caso, que remetesse
cpia da deciso. Em 21 de outubro de 2004, a Terceira Vara de Sobral informou que em 24 de setembro
desse mesmo ano havia sido aditada a denncia, nela incluindo Elias Gomes Coimbra e Francisco Ivo de
Vasconcelos, a quem se havia interrogado em 19 de outubro de 2004, e que, com relao aos demais
acusados, o processo se encontrava concluso para deciso com respeito ao pedido de um dos advogados
de defesa sobre a suspenso do prazo para a apresentao de alegaes nais 84 (par. 112.42 supra). data
da emisso da presente Sentena, no foi proferida sentena de primeira instncia na ao civil de reparao
de danos.
F) Exumao do corpo do senhor Damio Ximenes Lopes
112.50. Em 15 de maro de 2001, a Quinta Vara Cvel decidiu acolher o pedido da realizao da prova pericial
de exumao do cadver do senhor Damio Ximenes Lopes, solicitado pelos representantes da Casa de
Repouso Guararapes, e disps que o Diretor do Departamento Tcnico de Percia deveria nomear dois
peritos para realizar a referida prova.85
112.51. Em 25 e 27 de maro de 2001, o demandado Francisco Ivo de Vasconcelos e a senhora Albertina Viana Lopes
apresentaram os quesitos a serem analisados na exumao do corpo do senhor Damio Ximenes Lopes.86
112.52. Em 26 de maro de 2001, o representante da Casa de Repouso Guararapes desistiu do pedido de exumao.
Em 19 de junho do mesmo ano, a senhora Albertina Viana Lopes manifestou-se a favor da realizao da
prova pericial, como condio para o esclarecimento da verdade. Em 20 de junho de 2001, a Quinta Vara
Cvel decidiu manter a realizao da exumao.87
80. Cf. escrito dos representantes da Casa de Repouso Guararapes, apresentado Quinta Vara Cvel em 2 de outubro de 2000 (expediente
de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2403 a 2411); escrito de Srgio Antunes Ferreira Gomes apresentado Quinta Vara
Cvel em 2 de outubro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2413 a 2422); e escrito de Francisco Ivo
de Vasconcelos apresentado Quinta Vara Cvel em 2 de outubro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas
2424 a 2429).
81. Cf. escrito de Albertina Viana Lopes apresentado Quinta Vara Cvel em 17 de novembro de 2000 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo II, folhas 2446 a 2448).
82. Cf. auto da Quinta Vara Cvel expedido em 6 de dezembro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folha 2450);
auto da Quinta Vara Cvel expedido em 1 de maro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2463 e 2464); e
termo de audincia da Quinta Vara Cvel realizada em 15 de maro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas
2466 e 2467).
83. Cf. auto da Quinta Vara Cvel expedidos em 15 de agosto de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folha 2576);
ofcio n 521/03, da Terceira Vara da Comarca de Sobral, expedido em 19 de agosto de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo II, folha 2580); e auto da Quinta Vara Cvel expedido em 29 de agosto de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
II, folha 2582).
84. Cf. auto da Quinta Vara Cvel expedido em 15 de outubro de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folha 2633);
e ofcio n 1545/04, da Terceira Vara da Comarca de Sobral, expedido em 21 de outubro de 2004 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo II, folha 2636).
85. Cf. termo de audincia da Quinta Vara Cvel realizada em 15 de maro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
II, folhas 2466 e 2467).
86. Cf. escrito de Francisco Ivo de Vasconcelos apresentado Quinta Vara Cvel em 25 de maro de 2001 (expediente de anexos contestao
da demanda, anexo II, folhas 2468 e 2469); e escrito de Albertina Viana Lopes apresentado Quinta Vara Cvel em 27 de maro de 2001
(expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2470 e 2471).
87. Cf. escrito de Francisco Ivo de Vasconcelos apresentado Quinta Vara Cvel em 26 de maro de 2001 (expediente de anexos contestao
da demanda, anexo II, folhas 2473 e 2474); escrito de Albertina Viana Lopes apresentado Quinta Vara Cvel em 19 de junho de 2001
165
112.53. Em 24 de setembro de 2001, a Quinta Vara Cvel solicitou pela segunda vez ao Diretor do Departamento
Tcnico de Percia do Instituto Mdico Legal, que nomeasse dois peritos para a realizao da exumao. Essa
solicitao foi reiterada em 30 de outubro de 2001.88
112.54. Em 21 de fevereiro de 2002, a Direo Tcnico-Cientca do Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto
marcou para o dia 6 de abril de 2002 s 8h a realizao da exumao do corpo do senhor Damio Ximenes
Lopes e designou dois peritos para essa nalidade. Em 6 de abril de 2002, foi realizada a percia, que
concluiu que o caso do senhor Damio Ximenes Lopes tratou-se de morte real de causa indeterminada
(par. 112.16 supra).89
G) Casa de Repouso Guararapes
112.55. A Casa de Repouso Guararapes, hospital privado de sade, de propriedade de Srgio Antunes Ferreira
Gomes, a qual foi contratada pelo Estado para prestar servios de atendimento psiquitrico, sob a direo
do Sistema nico de Sade e atuava como unidade pblica de sade em nome e por conta do Estado.
No ms de outubro de 1999, cerca de 54 leitos de internao do hospital achavam-se vinculados ao SUS
e as pessoas que os ocupavam eram pacientes do sistema pblico de sade. Era a nica instituio de
internao ou de servios ambulatoriais ou abertos, seja de carter pblico ou privado, para pessoas
portadoras de decincia mental de toda a regio de Sobral, cidade localizada a 200 Km de Fortaleza,
capital do Estado do Cear.90
112.56. Na Casa de Repouso Guararapes havia um contexto de violncia, agresses e maus-tratos, em que
diversos internos freqentemente apresentavam leses nos membros superiores e inferiores, causadas
pelos empregados do hospital; os auxiliares de enfermagem e vigilncia utilizavam pacientes para conter
outros; aplicavam a gravata (manobra que implica possibilidade de asxia) em alguns pacientes, os quais
pensavam que essa prtica era a lei ou que era para manter a ordem; determinavam a conteno fsica
de forma indiscriminada, independentemente de este procedimento ter ou no sido indicado pelo mdico
responsvel, e incentivavam enfrentamentos fsicos entre os pacientes.91
112.57. As condies de connamento na Casa de Repouso Guararapes eram desumanas e degradantes, a ateno
mdica aos pacientes era freqentemente prestada na recepo, inclusive em presena de visitantes, j que
por muito tempo o hospital no disps de um consultrio mdico, e freqentemente faltava a medicao
adequada aos pacientes. O hospital no oferecia as condies necessrias e era incompatvel com o exerccio
tico-prossional da medicina.92
112.58. No contexto de violncia contra os pacientes, e anteriormente morte do senhor Damio Ximenes Lopes,
ocorreram na Casa de Repouso Guararapes pelo menos duas mortes em circunstncias violentas, que
teriam includo golpes na cabea com objetos contundentes e em que os pacientes ingressavam na Casa
(expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2500 e 2501); e auto da Quinta Vara Cvel expedido em 20 de junho de 2001
88. Cf. auto da Quinta Vara Cvel expedido em 11 de setembro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2512
e 2513); ofcio n 372/2001 da Quinta Vara Cvel, expedido em 24 de setembro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo II, folha 2514); e ofcio n 468-M/2001, da Quinta Vara Cvel, expedido em 30 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao
da demanda, anexo II, folha 2522).
89. Cf. ofcio n 170/200-CPD-02, da Direo Tcnico-Cientca do Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto, expedido em 21 de fevereiro de
2002 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folha 2525); ofcio n 795/2002 da Delegacia Regional de Sobral expedido em
2 de maio de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo II, folhas 2548 e 2549); e laudo do exame cadavrico (exumao)
realizado pelo Instituto Mdico Legal Dr. Walter Porto no cadver do senhor Damio Ximenes Lopes em 6 de abril de 2002, nota 48 supra.
90. Cf. Portaria n 026 expedida pela Secretaria de Sade e Assistncia Social do Municpio de Sobral em 2 de maro de 2000 (expediente de
anexos demanda, anexo 2, folhas 76 a 81); Portaria n 113 expedida pela Secretaria de Sade e Assistncia Social do Municpio de Sobral
em 10 de julho de 2000 (expediente de anexos demanda, anexo 3, folhas 82 e 83); declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada
Terceira Vara da Comarca de Sobral em 16 de agosto de 2000 (expediente de anexos demanda, anexo 4, folhas 84 a 89); e escrito de Srgio
Antunes Ferreira Gomes apresentado Terceira Vara da Comarca de Sobral em 26 de maro de 2001 (expediente de anexos demanda, anexo
7, folhas 95 e 96).
91. Cf. relatrio do Grupo de Acompanhamento e Avaliao da Assistncia Psiquitrica Hospitalar, emitido em 5 de novembro de 1999
(expediente de anexos demanda, anexo 18, folhas 118 a 146); relatrio de sindicncia elaborado a pedido da Coordenao Municipal de
Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social emitido em 18 de fevereiro de 2000, nota 43 supra; declarao de
Francisco das Chagas Melo prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 16 de fevereiro de 2001, nota 62 supra; declarao de Carlos
Alberto Rodrigues dos Santos prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 24 de abril de 2000 (expediente de anexos demanda, anexo
12, folhas 108 a 110); e registro do livro de ocorrncias dirias da Casa de Repouso Guararapes de 29 de dezembro de 1999 (expediente de
anexos demanda, anexo 13, folha 111).
92. Cf. relatrio do Grupo de Acompanhamento e Avaliao da Assistncia Psiquitrica Hospitalar emitido em 5 de novembro de 1999, nota
91 supra; relatrio de sindicncia elaborado a pedido da Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e
Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro de 2000, nota 43 supra; e declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada Terceira Vara
da Comarca de Sobral em 16 de agosto de 2000, nota 90 supra.
166
de Repouso em boas condies fsicas e faleciam durante o perodo de internao.93 A senhora Raimunda
Ferreira de Sousa morreu na Casa de Repouso Guararapes em outubro de 1987 e o senhor Gerardo Alves da
Silva tambm ali faleceu em fevereiro de 1991.
112.59. As denncias sobre maus-tratos e delitos praticados contra os pacientes, tais como uma acusao de estupro
e outra de que um auxiliar de enfermagem teria quebrado o brao de um paciente, no eram investigadas
pela direo da Casa de Repouso Guararapes, cujo diretor presidente, o senhor Srgio Antunes Ferreira
Gomes, no visitava a instituio nem mantinha contato algum com o pessoal mdico ou de enfermagem e
tampouco com os familiares dos pacientes internados.94
H) Interveno na Casa de Repouso Guararapes
112.60. Em 13 de outubro de 1999, a senhora Albertina Viana Lopes apresentou denncia Coordenao Municipal
de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social contra a Casa de Repouso
Guararapes, em que relatou as circunstncias que cercaram a morte de seu lho, Damio Ximenes Lopes,
ocorrida em 4 de outubro de 1999.95
112.61. Em 18 de outubro de 1999, a Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de
Sade e Assistncia Social, por ordem do Secretrio Municipal de Sade e Assistncia Social do Municpio de
Sobral, expediu a Portaria* n 001/CCAA, mediante a qual resolveu instituir uma Comisso de Sindicncia**
para investigar os fatos denunciados pela senhora Albertina Viana Lopes. Em 18 de fevereiro de 2000, a
Comisso de Sindicncia, depois de realizar duas visitas de superviso Casa de Repouso Guararapes, ouvir
dezenove pessoas e analisar diferentes documentos, apresentou seu relatrio nal, em que concluiu que a
Casa de Repouso Guararapes no oferec[ia] as condies exigveis [e era] incompatvel com o exerccio
tico-prossional da medicina 96.
112.62. A ltima inspeo realizada na Casa de Repouso Guararapes havia sido em 15 de maio de 1996, pelo
Grupo de Acompanhamento de Assistncia Psiquitrica do Ministrio da Sade (GAP), na qual se havia
recomendado o fechamento de duas enfermarias que funcionavam no local conhecido como poro, pela
falta de condies de funcionamento, inltrao e outras irregularidades. A inspeo tambm constatou
a existncia de um nmero de pessoas superior ao nmero de camas hospitalares, o que comprovou a
existncia dos chamados leitos-cho, situao em que os pacientes dormiam no piso.97
112.63. Em 21 de outubro de 1999, o Departamento de Vigilncia Sanitria da Secretaria de Sade e Assistncia
Social realizou uma inspeo na Casa de Repouso Guararapes, em que concluiu que:
do ponto de vista da vigilncia sanitria[,...] o conjunto das aes e servios referentes Casa de
Repouso Guararapes, encontram-se fora das normas de identidade e qualidade aceitveis[. Ademais,]
pode-se armar que:
a unidade hospitalar no oferece a seus empregados aparelhos de proteo individual; []
os empregados no so vacinados contra ttano nem contra hepatite B;
93. Cf. declarao de Maria Expedita Sousa Lira prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 15 de fevereiro de 2000, nota 55 supra; e
declarao de Maria Gorete Silva prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 15 de fevereiro de 2000, nota 55 supra.
94. Cf. relatrio de sindicncia elaborado a pedido da Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e
Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro de 2000, nota 43 supra; relatrio do Grupo de Acompanhamento e Avaliao da Assistncia
Psiquitrica Hospitalar, emitido em 5 de novembro de 1999, nota 91 supra; declarao de Francisco das Chagas Melo prestada Terceira Vara
da Comarca de Sobral em 16 de fevereiro de 2001, nota 62 supra; declarao de Carlos Alberto Rodrigues dos Santos prestada Terceira Vara
da Comarca de Sobral em 24 de abril de 2000, nota 41 supra; registro do livro de ocorrncias dirias da Casa de Repouso Guararapes, de 29
de dezembro de 1999, nota 91 supra; e declarao de Francisco Ivo de Vasconcelos prestada Terceira Vara da Comarca de Sobral em 16 de
agosto de 2000, nota 90 supra.
95. Cf. relatrio de sindicncia, elaborado a pedido da Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e
Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro de 2000, nota 43 supra; e denncia de Albertina Viana Lopes apresentada Coordenao
Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social em 13 de outubro de 1999, nota 49 supra.
96. Cf. Portaria n 001/CCAA, expedida pela Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria em 18 de outubro de 1999 (anexos da
contestao demanda, anexo 1, tomo I, folha 1548); e relatrio de sindicncia elaborado a pedido da Coordenao Municipal de Controle,
Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social emitido em 18 de fevereiro de 2000, nota 43 supra.
97. Cf. relatrio do Grupo de Acompanhamento e Avaliao da Assistncia Psiquitrica Hospitalar emitido em 5 de novembro de 1999, nota 91
supra; e declarao de Ldia Dias Costa, prestada em 31 de julho de 2003 (expediente de anexos s solicitaes, argumentos e provas, anexo
1, folhas 897 a 903).
*Na verso em espanhol desta Sentena entenda-se como Portaria, decisin administrativa.
**Na verso em espaol desta Sentena entenda-se como Comisso de Sindicncia, Comisin de Investigacin Administrativa.
167
nas reas livres de convivncia os pacientes no tm atividades de lazer;

o isolamento dos pacientes realizado em lugar no adequado, sem estrutura [nem] higienizao;
o armazenamento de alimentos inadequado provocando [sua] putrefao;
o uso do freezer inadequado;
as mesas do refeitrio so cobertas com plsticos xos com pregos e de difcil higienizao;
o quadro de distribuio de energia encontra-se danicado podendo provocar acidentes;
as condies higinicas do hospital so precrias (teto, paredes e piso necessitando de limpeza); [, e]
as condies sanitrias so precrias (banheiros [se encontram] danicados [e] sem chuveiros, sem
lavatrios, sem lixeira, e o aparelho sanitrio [se encontra] sem cobertura [nem] higienizao).
[Por conseguinte,] os resultados encontrados evidenciam a necessidade de manuteno e de [a adoo
de] diferentes aes voltadas para a promoo da sade e qualidade de vida [] na Casa de Repouso
Guararapes.98
112.64. Em 4 de novembro de 1999, a Secretaria de Sade e Assistncia Social dirigiu ofcio Direo Administrativa
da Casa de Repouso Guararapes, em que se referiu a uma visita realizada pela Coordenao de Controle,
Avaliao e Auditoria e pelo mdico do Sistema Municipal de Auditoria, em que haviam sido ressaltadas as
seguintes irregularidades na Casa de Repouso Guararapes:
a) ausncia de mdico plantonista;
b) no h oxignio, aspirador de secreo, vaporizador e outros instrumentos mdicos, na sala de
emergncia;
c) no existe sala de recuperao nem carro de curativo;
d) os lugares destinados aos aparelhos mencionados nos itens b e c se encontram em precrio
estado de higiene; e
e) no constam dos pronturios mdicos a evoluo ou os relatrios circunstanciados de
acompanhamento a serem preparados pelos prossionais de assistncia social, psicologia,
terapia ocupacional e enfermagem (nvel superior), os quais so de fundamental importncia
aos cuidados de sade mental.
Em virtude dessas constataes, a Secretaria de Sade e Assistncia Social concedeu Casa de
Repouso Guararapes um prazo de 15 dias para que as irregularidades fossem corrigidas e informou
que, caso persistissem, seria suspensa em carter denitivo a emisso de autorizaes de internao
hospitalar.99
112.65. Em 5 de novembro de 1999, rgos da Secretaria de Sade e Assistncia Social realizaram uma inspeo
conjunta na Casa de Repouso Guararapes, mediante a qual concluram que:
a) desprende-se das entrevistas realizadas com pacientes que existem maus-tratos, especialmente
contra pacientes do sexo masculino, e que esse trato comea quando os pacientes so levados
Casa de Repouso Guararapes por policiais;
b) causa estranheza que a Coordenao de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e
Assistncia Social no haja desativado a Unidade Ulisses Pernambucano. Essa Unidade j havia
sido denunciada em relatrio anterior, datado de 15 de maio de 1996;
c) as unidades Alice Ferreira Gomes e Ulisses Pernambucano devem ser desativadas; e
d) evidente a falta de administrao da Casa de Repouso Guararapes. As pessoas que na prtica
assumem essa funo no tm poder decisrio e o proprietrio no se encontra presente de
maneira assdua.
A inspeo concluiu que a Casa de Repouso Guararapes no apresentava condies de
funcionamento e sugeriu a interveno por parte do Municpio de Sobral, em conjunto com a
Secretaria de Sade e Assistncia Social, e mudanas na administrao, ou ento que fosse
cassada sua autorizao para prestar servios no mbito do Sistema nico de Sade. A respeito da
98. Cf. inspeo da Vigilncia Sanitria da Secretaria de Sade e Assistncia Social realizada na Casa de Repouso Guararapes em 21 de outubro
de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1551 a 1553).
99. Cf. ofcio n 1024/99, da Secretaria de Sade e Assistncia Social, dirigido Direo Administrativa da Casa de Repouso Guararapes em 4
de novembro de 1999 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folha 1549).
168
morte do senhor Damio Ximenes Lopes, concluiu que se evidenciaram no caso uma assistncia
mdica precria e maus-tratos.100
112.66. Em 29 de fevereiro de 2000, o Conselho Municipal de Sade, com base nas concluses do relatrio da
Comisso de Sindicncia, determinou, mediante a Resoluo/CMSS n 001/2000, a interveno na Casa
de Repouso Guararapes por parte de um rgo municipal de sade. Em 2 de maro de 2000, o Secretrio
Municipal de Sade e Assistncia Social resolveu instituir uma junta interventora na Casa de Repouso
Guararapes, pelo prazo de noventa dias, o qual foi prorrogado por mais trinta dias, com a nalidade de
organiz-la tcnica e administrativamente, controlando os recursos transferidos para o referido hospital
pelo Sistema nico de Sade.101
112.67. Ao cabo de uma interveno de cento e vinte dias, em 10 de julho de 2000, a Secretaria de Sade e
Assistncia Social, mediante a Portaria n 113, decidiu descredenciar a Casa de Repouso Guararapes
como instituio contratada para prestar servios ao [Sistema nico de Sade] na rea de assistncia
hospitalar em psiquiatria.102
I)
Penses
112.68. O senhor Damio Ximenes Lopes recebia do Instituto Nacional do Seguro Social uma penso do Estado por
incapacidade. Em conseqncia de sua morte, e em conformidade com o artigo 3 da Lei n 8.212, legislao
geral aplicvel a todo o territrio nacional, que dispe que [a] previdncia social tem por m assegurar aos
seus benecirios meios indispensveis de manuteno, por motivo de incapacidade [] e recluso ou
morte daqueles de quem dependiam economicamente, a senhora Albertina Viana Lopes passou a receber
um benefcio social a ttulo de penso por morte, por ser ela a nica dependente econmica do senhor
Damio Ximenes Lopes. A penso do Instituto Nacional do Seguro Social de que se tornou beneciria a
senhora Albertina Viana Lopes alcana, na data desta sentena, a soma de R$350,00 (trezentos e cinqenta
reais).103 Esta penso concedida independentemente da causa e circunstncias da morte.
112.69. Em 16 de junho de 2004, por deciso unilateral de sua Assemblia Legislativa, o Estado do Cear aprovou
a Lei n 13.491, que concedeu em favor da [s]enhora Albertina Viana Lopes, genitora do [s]enhor Damio
Ximenes Lopes, falecido na Casa de Repouso Guararapes, na cidade de Sobral, Estado do Cear, em 4 de
outubro de 1999, uma penso mensal e vitalcia, que corresponde ao salrio mnimo do Estado do Cear,
reajustvel pelo ndice de reviso geral anual aplicado aos servidores pblicos estaduais, que para o ms de
maio de 2006 alcanava a soma de R$323,40 (trezentos e vinte e trs reais e quarenta centavos).104
J) Os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes
112.70. As senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda, me e irm, respectivamente, do senhor
Damio Ximenes Lopes, sofreram seqelas fsicas e psicolgicas em conseqncia da morte da suposta
vtima. A senhora Albertina Viana Lopes sofreu depresses e problemas de sade, tais como uma gastrite
nervosa e uma lcera duodenal. A senhora Irene Ximenes Lopes Miranda sofreu depresso por mais de
trs anos. Aps a morte de seu irmo deixou de amamentar sua lha recm-nascida. Deixou de trabalhar e
no concluiu seu contrato de trabalho que se encerrava em 31 de dezembro de 2004. Na busca por justia
que empreendeu junto aos rgos judiciais e de direitos humanos, em virtude dos fatos deste caso, sofreu
e reviveu de maneira constante as circunstncias da morte do senhor Damio Ximenes Lopes e teve de
separar-se de sua famlia por longos perodos.105
100. Cf. auditoria conjunta da Secretaria de Sade e Assistncia Social realizada na Casa de Repouso Guararapes em 5 de novembro de 1999
(expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1625 a 1637).
101. Cf. Portaria n 026 do Secretrio de Sade e Assistncia Social, expedida em 2 de maro de 2000, nota 90 supra; e ofcio n 232/2000/
SSAS, do Secretrio de Sade e Assistncia Social, dirigido ao representante do Ministrio Pblico no processo penal pela morte do senhor
Damio Ximenes Lopes em 3 de maro de 2000 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo I, tomo I, folhas 1419 e 1420).
102. Cf. Portaria n 113 expedida pela Secretaria de Sade e Assistncia Social do Municpio de Sobral em 10 de julho de 2000, nota 90 supra.
103. Cf. carta de concesso de benefcio do Instituto Nacional de Previdncia Social a Albertina Viana Lopes, de 21 de novembro de 1999
104. Cf. Lei n 13.491, de 16 de junho de 2004 (expediente do procedimento perante a Comisso, tomo I, folha 359); e extratos de pagamento
da penso vitalcia de Albertina Viana Lopes, emitidos pelo Estado do Cear impressos da Internet em 21 de junho de 2006 (expediente
de prova para melhor resolver, folhas 3706 a 3721). No extrato de pagamento mais atualizado que apresentou o Estado, referente a maio de
2006, consta que o valor da penso de R$323,40 (trezentos e vinte e trs reais e quarenta centavos) e que o valor total a receber alcana a
soma de R$416,00 (quatrocentos e dezesseis reais), porquanto inclui um complemento remuneratrio de R$92,60 (noventa e dois reais e
sessenta centavos).
105. Cf. depoimento de Irene Ximenes Lopes Miranda prestado na audincia pblica realizada na Corte Interamericana em 30 de novembro de
169
112.71. Os senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes, pai e irmo, respectivamente, do
senhor Damio Ximenes Lopes, sofreram em conseqncia da morte da suposta vtima. O senhor
Francisco Leopoldino Lopes mantinha laos familiares com o lho Damio Ximenes Lopes e sofreu com
seu falecimento. O senhor Cosme Ximenes Lopes, irmo gmeo da suposta vtima, que tambm esteve
internado em instituies psiquitricas, mantinha um vnculo afetivo e uma relao de identicao com
o senhor Damio Ximenes Lopes. Ao receber a notcia da morte do irmo, entrou em estado de choque;
posteriormente, sofreu depresso e deixou de trabalhar por algum tempo.106
VIII
Violao dos Artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno Americana,
em relao com o Artigo 1.1 do mesmo tratado
(Direito vida, integridade pessoal e Obrigao de respeitar os direitos)
Alegaes da Comisso
113. A Comisso alegou, inter alia, o seguinte:
a) Com relao violao do direito vida:
i. o Estado no cumpriu sua obrigao de proteger e preservar a vida do senhor Damio Ximenes Lopes.
Esta violao pode ser percebida no somente porque seus agentes causaram sua morte, mas porque
o Estado no exerceu devidamente a scalizao da Casa de Repouso Guararapes; e
ii. a falta de investigao sria e punio dos responsveis pela morte de Ximenes Lopes constitui uma
violao por parte do Estado de sua obrigao de garantir o direito vida.
b) Com relao violao do direito integridade pessoal:
i. as condies de hospitalizao na Casa de Repouso Guararapes eram per se incompatveis com o respeito
dignidade da pessoa humana; pelo simples fato de haver sido internado nessa instituio como paciente
do SUS, o senhor Damio Ximenes Lopes foi submetido a tratamento desumano ou degradante; e
ii. a conteno fsica aplicada ao senhor Damio Ximenes Lopes no levou em conta as normas
internacionais sobre a matria. A suposta vtima no foi mantida em condies dignas, nem sob o
cuidado e a superviso imediata e regular de pessoal qualicado em sade mental.
c) Com relao ao reconhecimento de responsabilidade internacional, est de acordo com o
reconhecimento declarado pelo Estado, no h controvrsia a respeito dos fatos que antecederam a
morte do senhor Damio Ximenes Lopes, os quais so descritos na demanda.
114. Os representantes salientaram, inter alia, o seguinte:
a) Com relao violao do direito vida:
i. o Estado falhou em sua obrigao de preservar e proteger a vida do senhor Damio Ximenes Lopes,
j que no adotou medidas de preveno para impedir sua morte, no scalizou nem monitorou o
funcionamento da Casa de Repouso Guararapes; e
ii. a falta de investigao sria e efetiva e de sano dos responsveis pela morte da suposta vtima
constitui violao do Estado de sua obrigao de garantir o direito vida.
b) Com relao violao do direito integridade pessoal, o senhor Damio Ximenes Lopes foi
submetido a tratamentos cruis, desumanos e degradantes na Casa de Repouso Guararapes. As
agresses foram perpetradas pelos indivduos que detinham a custdia do senhor Damio Ximenes
Lopes e que deviam dele cuidar e resguardar sua sade e sua integridade pessoal. As condies de
internao e os cuidados oferecidos por esse hospital autorizado pelo Sistema nico de Sade eram,
2005, nota 38 supra; denncia de Albertina Viana Lopes apresentada Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria
de Sade e Assistncia Social em 13 de outubro de 1999, nota 49 supra; relatrio da psiquiatra Ldia Dias Costa apresentado a pedido de Irene
Ximenes Lopes Miranda em 14 de dezembro de 2002, nota 38 supra; e relatrio de sindicncia elaborado a pedido da Coordenao Municipal
de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia Social, emitido em 18 de fevereiro de 2000, nota 38 supra.
106. Cf. depoimento de Irene Ximenes Lopes Miranda prestado na audincia pblica realizada na Corte Interamericana em 30 de novembro de
2005, nota 38 supra; e relatrio da psiquiatra Ldia Dias Costa apresentado a pedido de Irene Ximenes Lopes Miranda, em 14 de dezembro de
2002, nota 38 supra.
170
per se, atentatrios ao direito integridade pessoal.

c) Com relao ao reconhecimento de responsabilidade internacional, o Estado violou quatro de seus
deveres com relao aos pacientes da Casa de Repouso Guararapes: a) prevenir danos no naturais;
b) investigar e se manter informado sobre as condies do hospital; c) de monitorar e controlar
os funcionrios; e d) no causar, de forma negligente ou intencional, a morte de pacientes que se
encontrassem sob sua custdia.
Alegaes do Estado
115. O Estado manifestou, inter alia, que reconhece sua responsabilidade internacional pela violao dos artigos 4 e
5 da Conveno Americana, em demonstrao de seu compromisso com a proteo dos direitos humanos.
Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela
condio social.
117. O pargrafo 1 do artigo 4 da Conveno dispe que:

[t]oda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em
geral, desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.
118. O artigo 5 da Conveno Americana estabelece que:

1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.
2. Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes.
Toda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser
humano.
[]
119. A Corte reitera que o reconhecimento de responsabilidade efetuado pelo Estado pela violao dos artigos 4 e
5 da Conveno, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes, constitui uma contribuio positiva para
o desenvolvimento desse processo e reveste fundamental importncia para a vigncia dos princpios que
inspiram a Conveno Americana107 no Estado.
120. O Tribunal tem por estabelecido que na Casa de Repouso Guararapes existia um contexto de violncia
contra as pessoas ali internadas, que estavam sob a ameaa constante de serem agredidas diretamente
pelos funcionrios do hospital ou de que estes no impedissem as agresses entre os pacientes, uma vez
que era freqente que os funcionrios no fossem capacitados para trabalhar com pessoas portadoras de
decincia mental. Os doentes se encontravam sujeitos a violncia tambm quando seu estado de sade
se tornava crtico, j que a conteno fsica e o controle de pacientes que entravam em crise eram muitas
vezes realizados com a ajuda de outros pacientes. A violncia, no entanto, no era o nico obstculo para
a recuperao dos pacientes da Casa de Repouso Guararapes, mas tambm as precrias condies de
manuteno, conservao e higiene, bem como da assistncia mdica, igualmente constituam uma afronta
dignidade das pessoas ali internadas. Na Casa de Repouso Guararapes o armazenamento dos alimentos
era inadequado; as condies higinicas e sanitrias eram precrias, os banheiros se achavam danicados,
sem chuveiro, lavatrio ou cesta de lixo, e o servio sanitrio se encontrava sem cobertura nem higiene; no
havia mdico de planto, o atendimento mdico aos pacientes era freqentemente prestado na recepo do
hospital e algumas vezes no havia medicao; faltavam aparelhos essenciais na sala de emergncia, tais
como tubos de oxignio, aspirador de secreo e vaporizador; os pronturios mdicos no registravam a
evoluo dos pacientes nem os relatrios circunstanciados de acompanhamento que deviam apresentar os
prossionais de assistncia social, psicologia, terapia ocupacional e enfermagem; o proprietrio do hospital
no se encontrava presente de maneira assdua, motivo por que era evidente a falta de administrao. Em
resumo, e conforme salientou a Comisso de Sindicncia instaurada posteriormente morte do senhor
107. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 55; Caso Blanco Romero, nota 20 supra, par. 100; e Caso Garca Asto e Ramrez Rojas, nota
20 supra, par. 60.
171
Damio Ximenes Lopes, a Casa de Repouso Guararapes no oferec[ia] as condies exigveis e [era]
incompatvel com o exerccio tico-prossional da medicina (par. 112.56, 112.57, 112.61, 112.63, 112.64 e
112.65 supra).
121. A Corte considerou provado que no momento da visita de Albertina Viana Lopes Casa de Repouso Guararapes,
em 4 de outubro de 1999, o senhor Damio Ximenes Lopes se encontrava sangrando, apresentava hematomas,
tinha a roupa rasgada, estava sujo e cheirando a excremento, com as mos amarradas para trs, com diculdade
para respirar, agonizante, gritando e pedindo socorro polcia. Posteriormente a esse encontro, deram-lhe
um banho ao senhor Damio Ximenes Lopes e este, ainda com as mos atadas, caiu da cama. A suposta
vtima permaneceu no solo, foi medicada e posteriormente faleceu, sem a presena ou superviso de mdico
algum. A necropsia realizada ressaltou que o corpo apresentava escoriaes localizadas na regio nasal, ombro
direito, parte anterior dos joelhos e do p esquerdo, equimoses localizadas na regio do olho esquerdo, ombro
homolateral e punhos, motivo por que esta Corte considerou provado que a morte se deu em circunstncias
violentas (par. 112.9, 112.10, 112.11 e 112.14 supra).
122. No reconhecimento parcial de responsabilidade internacional, o Estado reconheceu os fatos da demanda
relacionados com o falecimento do senhor Damio Ximenes Lopes e a falta de preveno para superar as
condies que permitiram que tal incidente ocorresse, bem como a precariedade do sistema de assistncia
mental a que a suposta vtima foi submetida, no momento dos fatos, o que constituiu uma violao do artigo 4
da Conveno. O Estado, ademais, reconheceu os maus-tratos de que o senhor Ximenes Lopes foi vtima antes
de sua morte, em violao do artigo 5 da Conveno (par. 36, 63 e 66 supra).
123. No obstante, a Corte considera pertinente analisar certos aspectos relativos violao dos direitos consagrados
nos artigos 4 e 5 da Conveno neste caso, j que esta a primeira vez que o Tribunal tem a oportunidade de
se pronunciar sobre a violao dos direitos de uma pessoa portadora de decincia mental. A Corte analisar
o tema sob duas perspectivas: A) os direitos das pessoas portadoras de decincia mental; e B) os deveres do
Estado com relao a essas pessoas.
A) Os direitos das pessoas portadoras de decincia mental
1. O direito vida e integridade pessoal
124. Esta Corte reiteradamente armou que o direito vida um direito humano fundamental, cujo gozo constitui
um pr-requisito para o desfrute de todos os demais direitos humanos. Em razo do carter fundamental do
direito vida, no so admissveis enfoques restritivos a tal direito.108
125. Em virtude deste papel fundamental que se atribui ao direito vida na Conveno, a Corte tem armados em sua
jurisprudncia constante que os Estados tm a obrigao de garantir a criao das condies necessrias para
que no se produzam violaes a esse direito inalienvel e, em particular, o dever de impedir que seus agentes
atentem contra ele.109 O artigo 4 da Conveno garante em essncia no somente o direito de todo ser humano
de no ser privado da vida arbitrariamente, mas tambm o dever dos Estados de adotar as medidas necessrias
para criar um marco normativo adequado que dissuada qualquer ameaa ao direito vida; estabelecer um
sistema de justia efetivo, capaz de investigar, castigar e reparar toda privao da vida por parte de agentes
estatais ou particulares; e salvaguardar o direito de que no se impea o acesso a condies que assegurem
uma vida digna, o que inclui a adoo de medidas positivas para prevenir a violao desse direito.110
108. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 82 e 83; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 150, 151 e 152; Caso do
Massacre de Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 119 e 120; Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 232; Caso Comunidade Indgena
Yakye Axa, nota 30 supra, par. 161 e 162; Caso Huilca Tecse. Sentena de 3 de maro de 2005. Srie C, n 121, par. 65 e 66; Caso Instituto de
Reeducao do Menor. Sentena de 2 de setembro de 2004. Srie C, n 112, par. 156 e 158; Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri. Sentena
de 8 de julho de 2004. Srie C, n 110, par. 128 e 129; Caso 19 Comerciantes. Sentena de 5 de julho de 2004. Srie C, n 109, par. 153; Caso
Myrna Mack Chang. Sentena de 25 de novembro de 2003. Srie C, n 101, par. 152 e 153; Caso Juan Humberto Snchez, nota 30 supra, par.
110; e Caso dos Meninos de Rua (Villagrn Morales e outros). Sentena de 19 de novembro de 1999. Srie C, n 63, par. 144.
109. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 83; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 151; Caso do Massacre de
Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 120; Caso Huilca Tecse, nota 108 supra, par. 65; Caso Instituto de Reeducao do Menor, nota 108 supra,
par. 156; Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 128; Caso 19 Comerciantes, nota 108 supra, par. 153; Caso Myrna Mack
Chang, nota 108 supra, par. 152; Caso Juan Humberto Snchez, nota 30 supra, par. 110; e Caso dos Meninos de Rua (Villagrn Morales e
outros), nota 108 supra, par. 144.
110. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 85; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 153; Caso do Massacre de
Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 120; Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 232; Caso Comunidade Indgena Yakye Axa, nota
30 supra, par. 162; Caso Huilca Tecse, nota 108 supra, par. 66; Caso Instituto de Reeducao do Menor, nota 108 supra, par. 158; Caso dos
Irmos Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 129; Caso 19 Comerciantes, nota 108 supra, par. 153; Caso Myrna Mack Chang, nota 108
supra, par. 153; Caso Juan Humberto Snchez, nota 30 supra, par. 110; e Caso dos Meninos de Rua (Villagran Morales e outros), nota 108
supra, par. 144.
172
126. A Conveno Americana, por sua vez, reconhece expressamente o direito integridade pessoal, bem jurdico
cuja proteo encerra a nalidade principal da proibio imperativa da tortura e penas ou tratamentos cruis,
desumanos ou degradantes. Este Tribunal considerou de maneira constante em sua jurisprudncia que essa
proibio pertence hoje ao domnio do jus cogens.111 O direito integridade pessoal no pode ser suspenso em
circunstncia alguma.112
127. A Corte j estabeleceu que [a] infrao do direito integridade fsica e psquica das pessoas uma espcie de
violao que apresenta diversas conotaes de grau e que abrange desde a tortura at outro tipo de vexames
ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes cujas seqelas fsicas e psquicas variam de intensidade
segundo os fatores endgenos e exgenos que devero ser demonstrados em cada situao concreta,113
ou seja, as caractersticas pessoais de uma presunta vtima de tortura ou tratamentos cruis, desumanos ou
degradantes devem ser levadas em conta no momento de determinar se a integridade pessoal foi violada, j
que essas caractersticas podem mudar a percepo da realidade do indivduo e, por conseguinte, aumentar o
sofrimento e o sentido de humilhao quando so submetidas a certos tratamentos.
2. O direito ao respeito dignidade e autonomia das pessoas portadoras de decincia mental e a um
atendimento mdico ecaz
128. Os Estados tm o dever de assegurar atendimento mdico ecaz s pessoas portadoras de decincia mental.114
Essa obrigao se traduz no dever estatal de assegurar seu acesso a servios de sade bsicos; promoo da
sade mental; prestao de servios dessa natureza que sejam o menos restritivos possvel; e preveno
das decincias mentais.115
129. Em virtude de sua condio psquica e emocional, as pessoas portadoras de decincia mental so particularmente
vulnerveis a qualquer tratamento de sade e essa vulnerabilidade se v aumentada quando essas pessoas
ingressam em instituies de tratamento psiquitrico. Essa vulnerabilidade aumentada se verica em razo do
desequilbrio de poder existente entre os pacientes e o pessoal mdico responsvel por seu tratamento e pelo
alto grau de intimidade que caracteriza os tratamentos das doenas psiquitricas.116
130. A Corte considera que todo tratamento de sade dirigido a pessoas portadoras de decincia mental deve
ter como nalidade principal o bem-estar do paciente e o respeito a sua dignidade como ser humano, que se
traduz no dever de adotar como princpios orientadores do tratamento psiquitrico o respeito intimidade
e autonomia das pessoas. O Tribunal reconhece que este ltimo princpio no absoluto, j que a prpria
necessidade do paciente pode exigir algumas vezes a adoo de medidas sem seu consentimento. A decincia
mental, entretanto, no deve ser entendida como uma incapacidade para que a pessoa de determine e deve
ser aplicada a presuno de que as pessoas portadoras desse tipo de decincias so capazes de expressar
sua vontade, a qual deve ser respeitada pelo pessoal mdico e pelas autoridades. Quando seja comprovada a
impossibilidade do doente para consentir, caber aos seus familiares, representantes legais ou autoridade
competente emitir seu consentimento quanto ao tratamento a ser empregado.117
111. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 117; Caso Garca Asto e Ramrez Rojas, nota 20 supra, par. 222; Caso Fermn Ramrez.
Sentena de 20 de junho de 2005. Srie C, n 126, par. 117; Caso Caesar. Sentena de 11 de maro de 2005. Srie C, n 123, par. 59; Caso
Lori Berenson Meja, nota 24 supra, par. 100; Caso De la Cruz Flores. Sentena de 18 de novembro de 2004. Srie C, n 115, par. 125; Caso
Tibi. Sentena de 7 de setembro de 2004. Srie C, n 114, par. 143; Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 111 e 112; Caso
Maritza Urrutia. Sentena de 27 de novembro de 2003. Srie C, n 103, par. 89 e 92; Caso Bmaca Velsquez. Sentena de 25 de novembro de
2000. Srie C, n 70, par. 154; e Caso Cantoral Benavides. Sentena de 18 de agosto de 2000. Srie C, n 69, par. 95.
112. Cf. artigos 5 e 27 da Conveno Americana. Ver nesse sentido Caso do Massacre de Pueblo Bello, nota 25 supra, par. 119; e Caso
Instituto de Reeducao do Menor, nota 108 supra, par. 157.
113. Cf. Caso Caesar, nota 111 supra, par. 69; e Caso Loayza Tamayo. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C, n 33, par. 57.
114. Cf. Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental, nota 32 supra, princpio 1;
Organizao Mundial da Sade. Diviso de Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias. Dez Princpios Bsicos das Normas para o
Atendimento da Sade Mental, nota 37 supra, princpio 2; Normas Uniformes sobre Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras
de Decincia. Resoluo n 48/96 da Assemblia Geral da ONU, Documento A/48/49 (1993), art. 2; Declarao dos Direitos do Retardado
Mental. Resoluo da Assemblia Geral da ONU, Documento A/8429 (1971), art. 2; e Programa de Ao Mundial para os Impedidos. Resoluo
n 37/52 da Assemblia Geral da ONU, Documento A/37/51 (1982), par. 95 a 107.
115. Cf. Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia, nota
35 supra, artigo III.2; e Organizao Mundial da Sade. Diviso de Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias. Dez Princpios Bsicos
das Normas para o Atendimento da Sade Mental, nota 37 supra, princpios 1, 2 e 4.
116. Cf. Normas Uniformes sobre Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras de Decincia, nota 114 supra, art. 9.4; Comit
de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Comentrio Geral n 5, Pessoas portadoras de decincia, nota 35 supra, par. 9; e Normas do
Comit Europeu para a Preveno da Tortura e das Penas ou Tratamentos Desumanos ou Degradantes, CPT/Inf/E (2002) 1 Rev. 2004, par. 51.
Nesse sentido, Cf. European Court of Human Rights, Keenan v. United Kingdom, Application no. 27229/95, judgment of 3 April 2001, p. 111, e
European Court of Human Rights, Herczegfalvy v. Austria, Application no. 10533/83, judgment of 24 September 1992, p. 82.
117. Cf. Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental, nota 32 supra, princpios 9.4 e
11; Organizao Mundial da Sade. Diviso de Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias. Dez Princpios Bsicos das Normas para
173
i)
Cuidados mnimos e condies de internao dignas
131. Os Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental,
das Naes Unidas, oferecem um guia til para determinar se o atendimento mdico observou os cuidados
mnimos com vistas preservao da dignidade do paciente. Os princpios 1, 8 e 9 estabelecem as liberdades
fundamentais e os direitos bsicos e as normas de atendimento mdico e do tratamento a ser prestado s
pessoas portadoras de decincia mental. Ademais, o lugar e as condies fsicas em que se desenvolve o
tratamento devem estar de acordo com o respeito dignidade da pessoa, de acordo com o princpio 13.
132. A Corte considera que as precrias condies de funcionamento da Casa de Repouso Guararapes, tanto as
condies gerais do lugar quanto o atendimento mdico, se distanciavam de forma signicativa das adequadas
prestao de um tratamento de sade digno, particularmente em razo de que afetavam pessoas de grande
vulnerabilidade por sua decincia mental, e eram per se incompatveis com uma proteo adequada da
integridade pessoal e da vida.
ii) O uso da sujeio
133. Entende-se sujeio como qualquer ao que interra na capacidade do paciente de tomar decises ou que
restrinja sua liberdade de movimento. A Corte observa que o uso da sujeio apresenta um alto risco de
ocasionar danos ao paciente ou sua morte, e que as quedas e leses so comuns durante esse procedimento.118
134. O Tribunal considera que a sujeio uma das medidas mais agressivas a que pode ser submetido um paciente
em tratamento psiquitrico. Para que esteja de acordo com o respeito integridade psquica, fsica e moral da
pessoa, segundo os parmetros exigidos pelo artigo 5 da Conveno Americana, deve ser empregada como
medida de ltimo recurso e unicamente com a nalidade de proteger o paciente, ou o pessoal mdico e terceiros,
quando o comportamento da pessoa em questo seja tal que esta represente uma ameaa segurana daqueles.
A sujeio no pode ter outro motivo seno este e somente deve ser executada por pessoal qualicado e no
pelos pacientes.119
135. Ademais, considerando que todo tratamento deve ser escolhido com base no melhor interesse do paciente e
em respeito a sua autonomia, o pessoal mdico deve aplicar o mtodo de sujeio que seja menos restritivo,
depois de uma avaliao de sua necessidade, pelo perodo que seja absolutamente necessrio, e em condies
que respeitem a dignidade do paciente e que minimizem os riscos de deteriorao de sua sade.120
136. O senhor Damio Ximenes Lopes foi submetido a sujeio com as mos amarradas para trs entre a noite
do domingo e a manh da segunda-feira, sem uma reavaliao da necessidade de prolongar a conteno, e
se permitiu que caminhara sem a adequada superviso. Esta forma de sujeio fsica a que foi submetida a
suposta vtima no atende necessidade de proporcionar ao paciente um tratamento digno nem a proteo de
sua integridade psquica, fsica ou moral.
B) Os deveres do Estado com relao s pessoas portadoras de decincia mental
137. A Corte j salientou que da obrigao geral de garantia dos direitos vida e integridade fsica nascem deveres
especiais de proteo e preveno, os quais, neste caso, se traduzem em deveres de cuidar e de regular.
1. O dever de cuidar
138. Com a nalidade de determinar as obrigaes do Estado com relao s pessoas portadoras de decincia
o Atendimento da Sade Mental, nota 37 supra, princpios 5, 6 e 9; Organizao Pan-Americana da Sade, Declarao de Caracas, aprovada
pela Conferncia Regional para a Reestruturao da Ateno Psiquitrica na Amrica Latina, em 14 de novembro 1990, art. 3; Associao
Psiquitrica Mundial (APM), Declarao de Madri sobre Normas ticas para a Prtica Psiquitrica, aprovada pela Assemblia Geral da APM em
25 de agosto de 1996, revisada em 26 de agosto de 2002, prembulo e par. 4; e World Psychiatric Association (WPA), Declaration of Hawaii/
II, adopted by the WPA General Assembly on 10th July 1983, p. 2 e 5.
118. Cf. Normas do Comit Europeu para a Preveno da Tortura e das Penas ou Tratamentos Desumanos ou Degradantes, CPT/Inf/E (2002)
1 Rev. 2004. Extrado do 8 Relatrio Geral CPT/INF(98) 12, par. 47 a 49; American Hospital Association/National Association of Psychiatric
Health Systems, Guiding Principles on Restraint and Seclusion for Behavioral Health Services, 25 February 1999; American Geriatrics Society
Position Statement: Guidelines For Restraint Use, Last Updated January 1st, 1997; e American Medical Association, Guidelines for the Use of
Restraints in Long-Term Care Facilities, June 1989, p. 5.
119. Cf. Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental, nota 32 supra, principio 11.11.
120. Cf. Princpios para a Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental, nota 32 supra, princpio 11.11;
Declarao de Madri sobre Normas ticas para a Prtica Psiquitrica, nota 117 supra, prembulo; Organizao Mundial da Sade. Diviso de
Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias. Dez Princpios Bsicos das Normas para o Atendimento da Sade Mental, nota 117 supra,
princpio 4.3; e Declaration of Hawaii/II, adopted by the WPA General Assembly on 10th July 1983, nota 37 supra, p. 1.
174
mental, a Corte julga necessrio levar em conta, em primeiro lugar, a posio especial de garante que assume o
Estado a respeito das pessoas que se encontram sob sua guarda ou cuidado, a quem o Estado tem a obrigao
positiva de proporcionar condies necessrias para desenvolver uma vida digna.121
139. Em segundo lugar, o Tribunal considera que o acima exposto se aplica de maneira especial s pessoas que
se encontrem recebendo atendimento mdico, uma vez que a nalidade ltima da prestao de servios de
sade a melhoria da condio da sade fsica ou mental do paciente, o que aumenta signicativamente as
obrigaes do Estado e dele exige a adoo das medidas disponveis e necessrias para impedir a deteriorao
da condio do paciente e otimizar sua sade.
140. Finalmente, os cuidados de que so titulares todas as pessoas que estejam recebendo assistncia mdica
alcanam sua mxima exigncia quando se referem a pacientes com decincia mental, dada sua particular
vulnerabilidade quando se encontram em instituies psiquitricas.
2. O dever de regular e scalizar
141. O Tribunal disps que o dever dos Estados de regular e scalizar as instituies que prestam servio de sade,
como medida necessria para a devida proteo da vida e integridade das pessoas sob sua jurisdio, abrange
tanto as entidades pblicas e privadas que prestam servios pblicos de sade quanto aquelas instituies
que prestam exclusivamente servios privados de sade (par. 89 e 90 supra). Especialmente com relao s
instituies que prestam servio pblico de sade, como fazia a Casa de Repouso Guararapes, o Estado no
somente deve regular-las e scaliz-las, mas tem, ademais, o especial dever de cuidado com relao s pessoas
ali internadas.
142. Neste caso a Casa de Repouso Guararapes funcionava no mbito do sistema pblico de sade e o Estado estava
obrigado a regulament-la e scaliz-la, no somente em virtude de suas obrigaes decorrentes da Conveno
Americana, mas tambm em razo de sua normativa interna. Segundo o disposto no artigo 197 da Constituio,
so de relevncia pblica as aes e servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei,
sobre sua regulamentao, scalizao e controle [...]. Igualmente, o artigo 200 da Constituio ressalta que
[a]o [S]istema []nico de [S]ade compete [] controlar e scalizar procedimentos [.. e] executar as aes
de vigilncia sanitria [...]. Por sua vez, o artigo 6 da Lei n 8.080, de 1990, dispe que [e]sto includas
ainda no campo de atuao do Sistema nico de Sade (SUS), [inter alia,] a execuo de aes [tanto] de
vigilncia sanitria, [a qual] se entende por um conjunto de aes capaz de eliminar, diminuir ou prevenir riscos
sade e de intervir nos problemas sanitrios decorrentes [] da prestao de servios de interesse da sade,
[bem como] o controle e a scalizao de servios, produtos e substncias de interesse para a sade [...].
143. O Tribunal observa que o Estado conhecia as condies de internao que a Casa de Repouso Guararapes
oferecia na poca dos fatos. A violncia contra os pacientes j havia sido o contexto da morte de duas
pessoas internadas no referido hospital (par. 112.58 supra). Alm disso, em 15 de maio de 1996, o Grupo de
Acompanhamento de Assistncia Psiquitrica do Ministrio da Sade (GAP) havia emitido um relatrio sobre
o resultado da inspeo realizada na Casa de Repouso Guararapes, em que se recomendava o fechamento de
duas enfermarias do hospital, por falta de condies de funcionamento, inltrao e outras irregularidades (par.
112.62 supra).
144. A Corte observa que foi at 21 de outubro de 1999 que os funcionrios do Departamento de Vigilncia Sanitria
da Secretaria de Sade e Assistncia Social realizaram uma inspeo na Casa de Repouso Guararapes para
averiguar se o hospital obedecia s especicaes da normativa pertinente. Ademais, at 4 de novembro de
1999, a Coordenao de Controle, Avaliao e Auditoria e o Mdico Auditor do Sistema Municipal de Auditoria
visitaram a Casa de Repouso Guararapes. Coincidentemente, os trs rgos concluram que o hospital
no cumpria as exigncias das normas pertinentes e recomendaram que fossem sanadas de imediato as
irregularidades (par. 112.63 e 112.64 supra).
145. Apesar de a competncia contenciosa da Corte ter sido reconhecida pelo Estado em 10 de dezembro de 1998,
o Tribunal considera que o lapso de 10 meses e 11 dias desta data at 21 de outubro de 1999, perodo em que
121. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 120; Caso Lpez lvarez. Sentena de 1 de fevereiro de 2006. Srie C, n 141, par. 104 a 106;
Caso Garca Asto e Ramrez Rojas, nota 20 supra, par. 221; Caso Comunidade Indgena Yakye Axa, nota 30 supra, par. 162, Caso Lori Berenson
Meja, nota 24 supra, par. 102; Caso Tibi, nota 111 supra, par. 150; Caso Instituto de Reeducao do Menor, nota 108 supra, par. 152; Caso
dos Irmos Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 98; Caso Bulacio. Sentena de 18 de setembro de 2003. Srie C, n 100, par. 138; e Caso
Juan Humberto Snchez, nota 30 supra, par. 111. No mesmo sentido, Caso da Penitenciria Urso Branco. Medidas Provisrias. Resoluo da
Corte Interamericana de Direitos Humanos, de 21 de setembro de 2005, sexto considerando, e Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri. Medidas
Provisrias. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos Humanos, de 7 de maio de 2004, dcimo terceiro considerando.
175
medida alguma foi adotada para melhorar as precrias condies de atendimento de sade na Casa de Repouso
Guararapes, no compatvel com o dever do Estado de regulamentar o atendimento de sade prestado s
pessoas sob sua jurisdio, em razo de que j havia uma situao irregular desde 15 de maio de 1996.
146. O Estado tem responsabilidade internacional por descumprir, neste caso, seu dever de cuidar e de prevenir a
vulnerao da vida e da integridade pessoal, bem como seu dever de regulamentar e scalizar o atendimento
mdico de sade, os quais constituem deveres especiais decorrentes da obrigao de garantir os direitos
consagrados nos artigos 4 e 5 da Conveno Americana.
3. O dever de investigar
147. A obrigao de garantir os direitos humanos consagrados na Conveno no se esgota na existncia de uma
ordem normativa destinada a tornar possvel o cumprimento desta obrigao, mas compreende a necessidade
de uma conduta governamental que assegure a existncia, na realidade, de uma ecaz garantia do livre e
pleno exerccio dos direitos humanos.122 Nesse sentido, uma dessas condies para garantir efetivamente
o direito vida e integridade pessoal o cumprimento do dever de investigar as afetaes a eles, o
que decorre do artigo 1.1 da Conveno em conjunto com o direito substantivo que deve ser amparado,
protegido ou garantido.123
148. Em virtude do acima exposto, o Estado tem o dever de iniciar ex ofcio e sem demora uma investigao sria,
imparcial e efetiva, que no se empreenda como uma mera formalidade condenada de antemo a ser infrutfera.124
Esta investigao deve ser realizada por todos os meios legais disponveis e orientada determinao da
verdade e investigao, ajuizamento e punio de todos os responsveis pelos fatos, especialmente quando
estejam ou possam estar implicados agentes estatais.125
149. Para determinar se a obrigao de proteger os direitos vida e integridade pessoal mediante uma investigao
sria do ocorrido foi cumprida cabalmente, preciso examinar os procedimentos abertos internamente,
destinados a elucidar os fatos, o que se efetuar no Captulo X desta Sentena.
***
150. As anteriores consideraes levam a Corte a concluir que, por haver faltado com seus deveres de respeito,
preveno e proteo, com relao morte e os tratos cruis, desumanos e degradantes sofridos pelo senhor
Damio Ximenes Lopes, o Estado tem responsabilidade pela violao dos direitos vida e integridade pessoal
consagrados nos artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 desse mesmo
tratado, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes.
IX
Violao do Artigo 5 da Conveno Americana
(Direito integridade pessoal e Obrigao de respeitar os direitos)
151. Os representantes alegaram no escrito de alegaes nais que os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes
so supostas vtimas da violao do artigo 5 da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 desse
instrumento, com base nos fatos descritos na demanda sobre a morte do senhor Ximenes Lopes e aceitos pelo
Estado em seu reconhecimento de responsabilidade. Consideram, por conseguinte, que o Estado deve reparar
devidamente os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes por essa violao.
152. Nem a Comisso nem o Estado apresentaram alegaes acerca da referida violao do artigo 5 da Conveno,
com respeito aos familiares da suposta vtima.
122. Cf. Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 167; e Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 142.
123. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 92; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 142; e Caso do Massacre de
Mapiripn, nota 21 supra, par. 233.
124. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 92 e 93; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 143; e Caso do Massacre de
Mapiripn, nota 21 supra, par. 219 e 223.
125. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 94; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 143; e Caso da Comunidade
Moiwana. Sentena de 15 de junho de 2005. Srie C, n 124, par. 203.
176
condio social.

1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.
[]
155. Com respeito alegada violao do artigo 5 da Conveno Americana, mencionada somente pelos representantes
em suas alegaes nais, que no consta do escrito de solicitaes e argumentos, este Tribunal considera que
esta alegao extempornea; no teria impedimento, no entanto, para analis-la em conformidade com o
princpio iuria novit curia.126
156. Esta Corte salientou, em reiteradas oportunidades,127 que os familiares das vtimas de violaes dos direitos
humanos podem ser, por sua vez, vtimas. O Tribunal considerou violado o direito integridade psquica e
moral de alguns familiares das vtimas em virtude do sofrimento adicional por que passaram, em conseqncia
das circunstncias especiais das violaes praticadas contra seus seres queridos e das posteriores aes ou
omisses das autoridades estatais frente aos fatos.128
157. Analisadas as circunstncias do caso, com base na Conveno Americana, e luz do princpio iura novit curia,
a Corte considera provado o sofrimento da senhora de Albertina Viana Lopes, me do senhor Damio Ximenes
Lopes, pelo tratamento a ele dado pelo Estado, que culminou com sua morte. Foi ela quem entregou o lho
guarda da Casa de Repouso Guararapes, por encontrar-se enfermo, espera de sua recuperao. Trs dias
depois da internao, no entanto, o encontrou em condies deplorveis e nada pde fazer por ele. Ela tomou
conhecimento do falecimento do lho ao chegar a sua casa depois de hav-lo deixado no hospital. Tudo isso
lhe causou grande dor e tristeza. Depois da morte do lho sofreu grandes depresses e problemas de sade. A
esse respeito, sua lha, Irene Ximenes Lopes Miranda, na audincia pblica perante esta Corte, declarou que:
[sua me] cou com a vida completamente arruinada, at hoje sofre de depresso e diz que tem vontade
de morrer, perdeu o gosto pela vida, tambm teve uma gastrite nervosa e em conseqncia uma lcera
duodenal que [...] foi tratada com muita diculdade [].
158. Igualmente, de acordo com as particularidades do caso, este Tribunal estima necessrio considerar a situao
do senhor Francisco Leopoldino Lopes, pai do senhor Damio Ximenes Lopes, da senhora Irene Ximenes Lopes
Miranda e do senhor Cosme Ximenes Lopes, estes ltimos irmos da suposta vtima, j que, segundo o alegado
pelos representantes e manifestado pela senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, entre os diversos familiares do
senhor Damio Ximenes Lopes, eram sua me e seu pai, bem como os mencionados irmos em particular, as
pessoas afetivamente mais prximas dele.
159. A Corte considerou provado o sofrimento e angstia do pai da suposta vtima, senhor Francisco Leopoldino
Lopes, que, embora estivesse separado da me do senhor Damio Ximenes Lopes, no havia rompido os laos
familiares com o lho (par. 111.71 supra). O senhor Francisco Leopoldino Lopes sofreu com o falecimento
do lho, que era to jovem quando morreu, e viveu por muito tempo com um desejo de vingana, segundo
declarou a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda perante a Corte.
160. A irm do senhor Damio Ximenes Lopes, ademais do sofrimento e tristeza que lhe causou a morte do irmo,
sofreu seqelas psicolgicas, como uma depresso que durou mais de trs anos, o que afetou suas relaes
familiares e a fez perder a capacidade de amamentar sua lha recm-nascida. Tendo um contrato de trabalho
que se estenderia at 31 de dezembro de 2004, abandonou-o. Sofreu e reviveu de maneira constante as
126. Cf. Caso das Meninas Yean e Bosico. Sentena de 8 de setembro de 2005. Srie C, n 130, par. 204; Caso Cantos. Sentena de 28 de
novembro de 2002. Srie C, n 97, par. 58; e Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros. Sentena de 21 de junho de 2002. Srie C, n 94,
par. 107.
127. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 128; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 119; e Caso do Massacre de Pueblo Bello, nota
25 supra, par. 154.
128. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 128; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 119; e Caso do Massacre de Pueblo Bello, nota
25 supra, par. 154.
177
circunstncias da morte do irmo, Damio Ximenes Lopes, perante os rgos judiciais e de direitos humanos,
uma vez que se dedicou busca da verdade e da justia com relao a esses acontecimentos, para o que
participou ativamente do processo judicial interno e dos trmites seguidos perante a Comisso e agora perante
esta Corte. Em virtude disso, separou-se da famlia por longos perodos.
161. A angstia que sofreu a irm do senhor Damio Ximenes Lopes se observa na declarao prestada na audincia
pblica perante a Corte, quando manifestou que:
no dia do enterro [do] irmo no cemitrio [ela] se ajoelhou sobre o caixo dele e jur[ou] que [sua] alma
no sossega[ria] enquanto no houvesse justia no caso [de Damio Ximenes Lopes], e [faz] seis anos
que [ela] busca justia [].
162. O senhor Cosme Ximenes Lopes, que tambm esteve internado em instituies psiquitricas, em razo do
vnculo afetivo e da identicao que havia entre os dois irmos pelo fato de serem gmeos, sofreu com a perda
do senhor Damio Ximenes Lopes. Logo que recebeu a notcia da morte do irmo, entrou em estado de choque;
em seguida, entrou em depresso e deixou de trabalhar.
163. A Corte considera, com base no acima exposto, que o Estado tem responsabilidade pela violao do direito
integridade pessoal consagrado no artigo 5 da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 do mesmo
tratado, em detrimento das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda e dos senhores
Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes.
X
Violao dos Artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana
(Direito s Garantias judiciais, Proteo judicial e Obrigao de respeitar os direitos)
Alegaes da Comisso
164. Com relao suposta violao dos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em detrimento dos familiares do senhor
Damio Ximenes Lopes, a Comisso Interamericana alegou, inter alia, que:
a) no caso sub judice a falta de efetividade do processo interno pode ser demonstrada de duas maneiras:
pelas omisses das autoridades que deixaram de realizar aes e investigaes fundamentais para
recolher todas as provas possveis a m de determinar a verdade dos fatos e pelas decincias e
falhas nas aes efetuadas;
b) os erros na investigao mostram que as autoridades do Estado no procuraram efetivamente
elucidar a verdade sobre a morte da suposta vtima por meio de uma investigao imediata, sria e
exaustiva;
c) a notitia criminis sobre a morte da suposta vtima chegou ao conhecimento das autoridades policiais
no mesmo dia, por intermdio de sua famlia. O Delegado de Polcia de Sobral, no entanto, no
instaurou imediatamente a investigao policial, mas somente 35 dias depois, em 9 de novembro de
1999. Segundo a Comisso essa demora afetou de maneira crucial a eccia da investigao;
d) em 27 de maro de 2000, o Ministrio Pblico apresentou a denncia, na que tipicou a morte do
senhor Damio Ximenes Lopes por agresso como uma morte por omisso ou privao de cuidados
indispensveis e alternativamente concluiu que, se a morte tivesse sido causada por agresso, o
artigo 136 do Cdigo Penal continuaria a ser a tipicao adequada;
e) neste caso a atividade processual dos familiares da suposta vtima no relevante para a anlise do
prazo razovel. Por conseguinte, as alegaes do Estado de que as decincias da investigao e da
produo de prova poderiam ter sido supridas pela me do senhor Damio Ximenes Lopes, como
assistente do Ministrio Pblico na ao penal n 674/00, carecem de fundamento;
f) este caso no pode ser considerado complexo, como alegou o Estado, pelo suposto grande nmero
de depoimentos. A conduta negligente e injusticada das autoridades estatais levou demora do
processo interno, uma vez que tardaram a iniciar as investigaes, a realizar e comparecer s
audincias, a expedir as intimaes, noticaes e cartas precatrias necessrias. As autoridades
dedicaram-se a emitir meros autos interlocutrios sem motivao e por meses no se procedeu
execuo de nenhuma diligncia ou deciso. O volume de trabalho da Terceira Vara da Comarca da
178
Secretaria de Sobral no pode servir de desculpa para a demora e os lapsos de inrcia estatal; e
g) a inexistncia de uma sentena de primeira instncia depois de seis anos da morte violenta do senhor
Damio Ximenes Lopes e a situao atual do processo penal interno, ainda na fase de instruo,
mostram que os familiares da suposta vtima se encontram em situao de denegao de justia por
parte das autoridades estatais.
165. Com relao suposta violao dos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em detrimento dos familiares
do senhor Damio Ximenes Lopes indicaram, inter alia, que:
a) a investigao policial apresenta uma srie de irregularidades que comprometem a elucidao da
morte do senhor Damio Ximenes Lopes. As autoridades competentes ignoraram evidncia material
e testemunhas oculares que corroboram que a morte do senhor Ximenes Lopes foi resultado de
golpes. Dentre as falhas salientam-se: a indicao de que a morte ocorreu por causa indeterminada;
a decincia do laudo de necropsia, que levanta suspeitas sobre a independncia da investigao, e o
desaparecimento de provas importantes contra os responsveis pela Casa de Repouso Guararapes;
b) transcorridos seis anos da morte do senhor Damio Ximenes Lopes nenhuma pessoa ou instituio
foi responsabilizada, j que at esta data no se proferiu deciso judicial alguma;
c) enquanto dure a inrcia no processo judicial para punir os responsveis pela morte do senhor
Damio Ximenes Lopes, o Estado estar descumprindo sua obrigao de punir de maneira efetiva e
em prazo razovel as violaes de direitos humanos;
d) este caso no apresenta particularidade alguma que o torne especialmente complexo. Cumpre
salientar que os fatos foram objeto de investigao por vrios rgos e por particulares, gerando
abundantes provas documentais e testemunhais; tanto as testemunhas quanto os acusados
se encontram vivos e localizados e no h nenhum obstculo, a no ser a falta de empenho das
autoridades por essas aes no julgamento dos responsveis;
e) quanto atividade processual dos interessados, a famlia do senhor Damio Ximenes Lopes
fez tudo que estava a seu alcance para cooperar com os investigadores do Estado e promover
o desenvolvimento do caso, para o que realizou inumerveis diligncias e aes com relao
investigao policial e ao processo penal pela morte da suposta vtima;
f) a possibilidade prevista na lei brasileira de que os familiares participem ativamente e colaborem na
conduo do caso, como assistente do Ministrio Pblico na ao penal, no pode ser interpretada
como substituio da responsabilidade do Estado de realizar uma investigao completa, imparcial,
dentro de um prazo razovel, como parte da garantia do remdio legal;
g) as aes dos agentes estatais obstruram o processo contra os responsveis pelos fatos;
h) o Cdigo de Processo Penal especica que as aes criminais devem ser iniciadas e encerradas num
perodo de 81 dias. Este caso se estende por mais de 2.200 dias, mais de vinte e oito vezes a durao
estipulada no referido cdigo; e
i) os familiares da suposta vtima, em especial sua irm Irene Ximenes Lopes Miranda, envidaram
esforos extraordinrios para cooperar e fazer avanar os procedimentos. Em conseqncia desses
atrasos indevidos, que so atribudos exclusivamente ao Estado, ao senhor Damio [Ximenes
Lopes] e a sua famlia [foram] negados seus direitos de acordo com os artigos 8 e 25 da Conveno
Americana.
Alegaes do Estado
166. Com relao suposta violao dos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em detrimento dos familiares do senhor
Damio Ximenes Lopes, o Estado salientou, inter alia, que:
a)
a seriedade do Estado na busca da justia foi devidamente demonstrada na instruo do caso e na exposio
dos fatos e argumentos apresentados na contestao da demanda, em que se faz uma descrio de todas as
medidas adotadas pelo Estado para investigar as circunstncias do falecimento do senhor Damio Ximenes
Lopes e sancionar os responsveis pelos maus-tratos e a morte desse paciente da Casa de Repouso Guararapes;
b)
o Estado adotou todas as medidas necessrias para sancionar na esfera penal os responsveis pela morte do
179
senhor Damio Ximenes Lopes. No entanto, no se pode esquecer que no processo penal tambm devem ser
observadas as garantias fundamentais dos acusados;
c)
no que se refere investigao efetiva, no h que falar de violao por parte do Estado. As funes investigativas,
acusadoras, de defesa e decisria so exercidas por rgos diferentes e independentes. A eventual omisso
de provas no mbito da investigao policial no acarretou prejuzo algum, uma vez que estas poderiam ter
sido supridas em juzo. Neste caso as provas produzidas foram aptas para demonstrar ao Ministrio Pblico a
materialidade do delito e indcios de uma autoria;
d)
j est concluda neste caso a fase de instruo da ao penal, devendo ser proferida a sentena nos primeiros
meses de 2006; e
e)
o Estado no violou os artigos 8 e 25 da Conveno, j que as investigaes sobre a morte do senhor Damio
Ximenes Lopes obedeceram a decises legais, respeitando-se os princpios do devido processo legal, do
contraditrio e da ampla defesa. A demora do processo penal razovel, dado que se baseia na busca da
verdade real, na complexidade da causa e nas peculiaridades do processo penal brasileiro.
167. O artigo 1.1 da Conveno Americana dispe que:
condio social.

[t]oda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por
um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na
apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus direitos
ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, scal ou de qualquer outra natureza.
[]
169. O artigo 25 da Conveno dispe que:

1. Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso efetivo, perante
os juzes ou tribunais competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais
reconhecidos pela constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao seja
cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de suas funes ociais.
[]
170. A Comisso e os representantes alegaram neste caso a violao dos artigos 8 (Garantias judiciais ) e 25 (Proteo
judicial ) da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 desse tratado, em detrimento dos familiares da
suposta vtima, com fundamento em que o processo penal que se iniciou para investigar, identicar e sancionar
os responsveis pelos maus-tratos e pela morte do senhor Damio Ximenes Lopes ainda se encontra pendente,
transcorridos mais de seis anos dos fatos, sem que at esta data se tenha proferido sentena de primeira
instncia (par. 112.43 supra). A ao civil de reparao, que busca uma compensao pelos danos, tampouco
foi solucionada (par. 112.49 supra). A Corte julga necessrio, por conseguinte, examinar as diversas diligncias
relacionadas com a investigao policial e o processo penal e a ao civil de reparao de danos que tramitam
atualmente no mbito interno. Esse exame dever ser feito de acordo com o disposto nos artigos 8 e 25 da
Conveno Americana, com relao aos familiares da suposta vtima.
171. O Tribunal deve determinar se os procedimentos foram desenvolvidos com respeito s garantias judiciais,
em um prazo razovel, e se ofereceram um recurso efetivo para assegurar os direitos de acesso justia, de
conhecimento da verdade dos fatos e de reparao aos familiares.
172. A Corte considera pertinente recordar que um princpio bsico do direito da responsabilidade internacional
do Estado, amparado no Direito Internacional dos Direitos Humanos, que todo Estado internacionalmente
responsvel por atos ou omisses de quaisquer de seus poderes ou rgos em violao dos direitos
internacionalmente consagrados, segundo o artigo 1.1 da Conveno Americana.129
129. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 140; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 111 e 112; e Caso do Massacre
180
173. Os artigos 8 e 25 da Conveno consolidam, com referncia s aes e omisses dos rgos judiciais internos,
o alcance do mencionado princpio de gerao de responsabilidade pelos atos de qualquer dos rgos do
Estado. 130
174. Em casos similares, esta Corte determinou que o esclarecimento de supostas violaes por parte de um Estado
de suas obrigaes internacionais por meio da atuao de seus rgos judiciais pode levar o Tribunal a examinar
os respectivos processos internos. Isto posto, os procedimentos internos devem ser considerados como um
todo, uma vez que a funo do tribunal internacional determinar se a integralidade dos procedimentos esteve
conforme com as disposies internacionais.131
175. Para a realizao dessa anlise, a Corte considera que, de acordo com a Conveno Americana, os Estados
Partes esto obrigados a proporcionar recursos judiciais efetivos s vtimas de violaes dos direitos humanos
(artigo 25), os quais devem ser substanciados em conformidade com as regras do devido processo legal
(artigo 8.1), tudo isso compreendido na obrigao geral, a cargo dos prprios Estados, de garantir o livre e
pleno exerccio dos direitos reconhecidos pela Conveno a toda pessoa que se encontre sob sua jurisdio
(artigo 1.1).132
176. Da anlise dos fatos do presente caso deduz-se que foram as senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes
Lopes Miranda as que iniciaram e acompanharam as gestes, e nelas intervieram, para averiguar o que havia
acontecido com o senhor Damio Ximemes Lopes, motivo por que o Tribunal passar a analisar se o Estado
lhes proporcionou um recurso efetivo.
A) Investigao policial e diligncias relacionadas com a morte do senhor Damio Ximenes Lopes
177. Os Estados tm o dever de investigar as afetaes aos direitos vida e integridade pessoal como condio
para garantir esses direitos, conforme se desprende do artigo 1.1 da Conveno Americana. Neste caso,
a Corte estabeleceu que o Estado falhou em seus deveres de respeito, preveno e proteo e que , por
conseguinte, responsvel pela violao do direito vida e integridade pessoal do senhor Damio Ximenes
Lopes (par. 150 supra).
178. Em conseqncia dos fatos, o Estado iniciou uma investigao policial e realizou diversas diligncias relacionadas
com a morte do senhor Damio Ximenes Lopes. A Corte analisar se aquelas foram srias, imparciais e efetivas
e se no foram empreendidas como simples formalidade.133
179. Considerando as circunstncias violentas em que se deu a morte do senhor Damio Ximenes Lopes (par.
112.11 supra), este Tribunal julga que necessrio para a investigao de toda morte violenta observar regras
similares s que constam do Manual para a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais,
Arbitrrias e Sumrias das Naes Unidas. As autoridades estatais que conduzem uma investigao devem,
inter alia: a) identicar a vtima; b) recuperar e preservar o material probatrio relacionado com sua morte, a
m de colaborar em qualquer investigao; c) identicar possveis testemunhas e obter suas declaraes com
relao morte que se investiga; d) determinar a causa, forma, lugar e momento da morte, bem como qualquer
procedimento ou prtica que possa t-la provocado; e e) distinguir entre morte natural, morte acidental, suicdio
e homicdio. necessrio, ademais, investigar exaustivamente a cena do crime e se devem ser realizadas
necropsias e anlise dos restos humanos, de maneira rigorosa, por prossionais competentes e mediante o uso
dos procedimentos mais adequados.134
180. Inicialmente, apesar da evidncia de que se havia praticado violncia contra Damio Ximenes Lopes, o mdico
Francisco Ivo de Vasconcelos, da Casa de Repouso Guararapes, que examinou a suposta vtima logo aps sua
morte, diagnosticou a causa da morte como parada cardio-respiratria (par. 112.12 supra).
de Mapiripn, nota 21 supra, par. 108.
130. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 141; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 28; e Caso Herrera Ulloa. Sentena de 2 de julho
de 2004. Srie C, n 107, par. 109.
131. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 142; Caso Lori Berenson Meja, nota 24 supra, par. 133; e Caso Juan Humberto Snchez, nota
30 supra, par. 120.
132. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 143; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 147; e Caso do Massacre de Puerto Bello, nota
25 supra, par. 169.
133. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 92 e 93; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 143 e 144; e Caso Gmez
Palomino, nota 21 supra, par. 77.
134. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 96; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 177; e Caso do Massacre de
Mapiripn, nota 21 supra, par. 224. Ver tambm Manual para a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais, Sumrias e
Arbitrrias, das Naes Unidas, Doc. E/ST/CSDHA/12 (1991).
181
181. Com relao ao mencionado exame, o mdico Francisco Ivo de Vasconcelos declarou, em 11 de janeiro de
2000, perante a Coordenao Municipal de Controle, Avaliao e Auditoria da Secretaria de Sade e Assistncia
Social, que o cadver do paciente estava no cho, onde f[ez] o primeiro exame para tentar ver a causa de [sua]
morte []. Declarou tambm, em 11 de outubro de 2000, perante a Terceira Vara da Comarca de Sobral, que
passou a investigar a possvel causa da morte e no percebeu nenhum tipo de objeto que pudesse ter asxiado
o paciente, no havia sinais de estrangulamento ou traumatismo, no havia tampouco sangramento externo,
motivo por que [o declarante] atestou no certicado de bito parada cardio-respiratria [. O paciente] no
apresentava nenhuma leso externa, nenhuma escoriao, o sangramento havia desaparecido, no apresentava
nenhum hematoma no nvel do couro cabeludo, no apresentava sinais de estrangulamento, abri[u] a cavidade
bucal para ver se encontrav[a] algum objeto e ento pedi[u] enfermeira que avisasse a famlia do paciente
sobre sua morte e que preparasse toda a documentao[].
182. Esta Corte considera que o referido mdico Francisco Ivo de Vasconcelos, ao examinar o corpo da suposta
vtima, no adotou as medidas adequadas, uma vez que, como salientou em sua declarao, examinou o
cadver e no informou que o corpo apresentava leses externas, que foram descritas posteriormente no laudo
da necropsia, embora conhecesse as circunstncias de violncia na Casa de Repouso Guararapes, bem como
as condies especiais da suposta vtima (par. 112.9 e 112.56 supra). Das referidas declaraes desprendese que em seu exame o mdico descartou possveis causas da morte, mas no fundamentou seu diagnstico
de morte por parada cardiorespiratria e ignorou a existncia de leses e deveria ento ter determinado a
realizao de necropsia, a m de proceder a um estudo exaustivo do cadver da suposta vtima.
183. Ante a falta de clareza com relao s circunstncias que cercaram a morte do senhor Ximenes Lopes, seus
familiares levaram o corpo para o Instituto Mdico Legal da cidade de Fortaleza, capital do Estado do Cear,
para a realizao da necropsia.
184. O Instituto Mdico Legal realizou a necropsia do senhor Damio Ximenes Lopes, concluindo que se tratava
de morte real de causa indeterminada e deixando registrada a existncia de diversas leses, embora no
mencionasse como teriam sido provocadas. Tampouco descreveu o exame do crebro da suposta vtima, o
que motivou o Ministrio Pblico a pedir ao Delegado de Polcia que solicitasse ao Instituto Mdico Legal
esclarecimentos sobre o contedo da necropsia referente s leses nela descritas. Aps duas reiteraes do
Delegado de Polcia, o Instituto esclareceu que [a]s leses descritas [no laudo do exame cadavrico] foram
provocadas por ao de instrumento contundente (ou por espancamento ou por tombos) (par. 112.14 e 112.15
supra). Cumpre salientar que no foram tiradas fotograas do corpo do senhor Damio Ximenes Lopes.
185. Em 20 de junho de 2001, a Quinta Vara Cvel, em que tramita a ao civil de reparao de danos, ordenou,
como prova pericial, a realizao da exumao do cadver da suposta vtima. O relatrio conclusivo mencionou
novamente que a morte do senhor Ximenes Lopes era uma morte real de causa indeterminada (par. 112.16 e
112.54 supra).
186. A esse respeito, a senhora Ldia Dias Costa, na peritagem apresentada na audincia pblica perante a Corte,
declarou que na exumao do cadver do senhor Damio Ximenes Lopes se pde constatar que seu crebro
havia sido aberto como se faz nas necropsias, mas que no encontrava motivos justicados para que isso
no fosse expresso ou descrito no laudo da necropsia realizada em 1999. Segundo a perita, trata-se de um
procedimento de rotina e no h justicativa para no examinar o crebro ou no descrever o que foi examinado.
Declarou tambm que se poderia formular um diagnstico, com base na evoluo clnica do paciente, de morte
violenta causada por traumatismo cranioenceflico (par. 47.4.a supra). O relatrio do exame pos-exumtico
conrma que o crnio apresentava uma craniotomia transversal, resultado de exame pericial anterior (par.
112.16 supra).
187. Esta Corte considera que o protocolo da necropsia realizada ao senhor Damio Ximenes Lopes em 4 de outubro
de 1999 no cumpriu as diretrizes internacionais reconhecidas para as investigaes forenses, j que no
apresentou, entre outros elementos, uma descrio completa das leses externas e do instrumento que as teria
provocado, da abertura e descrio das trs cavidades corporais (cabea, trax e abdmen), referindo-se na
concluso causa indeterminada da morte e, por conseguinte, tampouco mencionou o instrumento que as
teria provocado. Por sua vez, a Direo Tcnico-Cientca do Instituto Mdico Legal que realizou a exumao
tambm concluiu que se tratava de um caso de morte real de causa indeterminada. Este Tribunal estima
que os Estados, em atendimento a suas obrigaes de investigar os delitos, devem designar uma autoridade
competente para a realizao das investigaes forenses, entre as quais se inclui a necropsia, em observncia
das normativas interna e internacional. Neste caso est claro que o Instituto de Medicina Legal no realizou
182
as investigaes nem documentou os achados encontrados no decorrer da necropsia, conforme dispem as

normas e prticas forenses.
188. Por outro lado, no que se refere investigao policial sobre a morte do senhor Damio Ximenes Lopes, est
demonstrado que foi iniciada pela Delegacia Regional de Sobral em 9 de novembro de 1999, 36 dias depois do
ocorrido na Casa de Repouso Guararapes (par. 112.18 supra).
189. Houve uma falha das autoridades estatais quanto devida diligncia, ao no iniciarem imediatamente a
investigao dos fatos, o que impediu inclusive a oportuna preservao e coleta da prova e a identicao de
testemunhas oculares. Os funcionrios estatais tampouco preservaram ou inspecionaram a Casa de Repouso
Guararapes ou procederam a uma reconstruo dos fatos para explicar as circunstncias em que morreu o
senhor Ximenes Lopes.
190. Em virtude dessa falta de investigao, os familiares da suposta vtima denunciaram perante diversos
organismos os fatos relacionados com a morte de Ximenes Lopes e reivindicaram justia no caso. A senhora
Albertina Viana Lopes, me da suposta vtima, recorreu Coordenao Municipal de Controle e Avaliao da
Secretaria de Sade e Assistncia Social, e a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, irm da suposta vtima,
recorreu Comisso de Cidadania e Direitos Humanos da Assemblia Legislativa do Estado do Cear (par.
112.17 supra).
191. Todas as falncias mencionadas demonstram a negligncia das autoridades encarregadas de examinar as
circunstncias da morte do senhor Damio Ximenes Lopes e constituem graves faltas do dever de investigar
os fatos.135
B) Processo penal
192. O artigo 25.1 da Conveno dispe a obrigao dos Estados de garantir a todas as pessoas sob sua jurisdio
um recurso judicial efetivo contra atos que violem seus direitos fundamentais.136 No basta a existncia formal
dos recursos, mas necessrio que eles sejam efetivos, ou seja, devem ser capazes de produzir resultados
ou respostas s violaes de direitos contemplados na Conveno.137 A existncia desta garantia constitui um
dos pilares bsicos, no s da Conveno Americana, mas do prprio Estado de Direito em uma sociedade
democrtica, no sentido da Conveno.138
193. O recurso efetivo do artigo 25 da Conveno deve tramitar-se conforme as normas do devido processo
estabelecidas no artigo 8 desse tratado, do qual se depreende que as vtimas das violaes dos direitos
humanos, ou seus familiares, devem dispor de amplas possibilidades de ser ouvidos e de atuar nos
respectivos processos, tanto na tentativa de esclarecer os fatos e punir os responsveis, quanto na busca de
uma devida reparao.139
194. Em resposta aos tratamentos cruis, desumanos e degradantes a que foi submetido o senhor Damio Ximenes
Lopes, e a sua posterior morte, o primeiro recurso que cabia ao Estado ter proporcionado era uma investigao
efetiva e um processo judicial realizado de acordo com os requisitos do artigo 8 da Conveno, com vistas ao
esclarecimento dos fatos, punio dos responsveis e concesso de compensao adequada.
195. O artigo 8.1 da Conveno dispe, como um dos elementos do devido processo, que os tribunais decidam os
casos submetidos ao seu conhecimento em prazo razovel. A razoabilidade do prazo deve ser apreciada em
135. Cf. Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 178; e Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 228.
136. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 144; Caso Acevedo Jaramillo e outros, nota 4 supra, par. 214; e Caso Lpez lvarez, nota 121
supra, par. 137.
supra, par. 137.
138. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 144; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 138; Caso Palamara Iribarne, nota 31 supra, par.
184; Caso Acosta Caldern. Sentena de 24 de junho de 2005. Srie C, n 129, par. 93; Caso Yatama. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie C,
n 127, par. 169; Caso das Irms Serrano Cruz. Sentena de 1 de maro de 2005. Srie C, n 120, par. 75; Caso Tibi, nota 111 supra, par. 131;
Caso 19 Comerciantes, nota 108 supra, par. 193; Caso Maritza Urrutia, nota 111 supra, par. 117; Caso Juan Humberto Snchez, nota 30 supra,
par. 121; Caso Cantos, nota 126 supra, par. 52; Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros, nota 126 supra, par. 150; Caso da Comunidade
Mayagna (Sumo) Awas Tingni. Sentena de 31 de agosto de 2001. Srie C, n 79, par. 112; Caso Ivcher Bronstein. Sentena de 6 de fevereiro
de 2001. Srie C, n 74, par. 135; Caso do Tribunal Constitucional. Sentena de 31 de janeiro de 2001. Srie C, n 71, par. 90; Caso Bmaca
Velsquez, nota 111 supra, par. 191; Caso Cantoral Benavides, nota 111 supra, par. 163; Caso Durand y Ugarte. Sentena de 16 de agosto de
2000. Srie C, n 68, par. 101; e Caso dos Meninos de Rua (Villagrn Morales e outros), nota 108 supra, par. 234.
139. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 93 e 146; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 144; Caso do Massacre de
Mapiripn, nota 21 supra, par. 219; Caso da Comunidade Moiwana, nota 125 supra, par. 147; Caso das Irms Serrano Cruz, nota 138 supra,
par. 63; Caso 19 Comerciantes, nota 108 supra, par. 186; Caso Las Palmeras. Sentena de 6 de dezembro de 2001. Srie C, n 90, par. 59; Caso
Durand y Ugarte, nota 138 supra, par. 129; e Caso dos Meninos de Rua (Villagrn Morales e outros), nota 108 supra, par. 227.
183
relao com a durao total do processo penal. Em matria penal este prazo comea quando se apresenta o
primeiro ato de procedimento contra determinada pessoa como provvel responsvel por certo delito e termina
quando se profere sentena denitiva e rme.140
196. Para examinar se neste processo o prazo foi razovel, nos termos do artigo 8.1 da Conveno, a Corte levar
em considerao trs elementos: a) a complexidade do assunto; b) a atividade processual do interessado; e c)
a conduta das autoridades judiciais.141
197. Com fundamento no exposto no captulo sobre fatos provados, bem como nas alegaes da Comisso, dos
representantes e do Estado, este Tribunal considera que este caso no complexo. Existe uma nica vtima,
que est claramente identicada e que morreu em uma instituio hospitalar, o que possibilita que o processo
penal contra supostos responsveis, que esto identicados e localizados, seja simples.
198. Ademais, do acervo probatrio se desprende que a famlia do senhor Damio Ximenes Lopes cooperou na
tramitao da investigao policial e dos procedimentos penal e civil, com a nalidade dar andamento ao
procedimento, conhecer a verdade do ocorrido e estabelecer as respectivas responsabilidades. A senhora
Albertina Viana Lopes assistente do Ministrio Pblico no processo penal, o que possibilitou que a famlia da
suposta vtima participe do processo e scalize seu desenvolvimento. Nesse ponto cabe recordar que embora
as vtimas de violaes de direitos humanos, ou seus familiares, devem dispor de amplas oportunidades de
participar e ser ouvidos durante o processo de investigao e o trmite judicial (par. 193 supra), a investigao
deve ter um sentido e ser assumida pelo Estado como um dever jurdico prprio e no como uma simples
gesto de interesses particulares, que dependa da iniciativa processual das vtimas ou de seus familiares ou da
contribuio privada de elementos probatrios, sem que a autoridade pblica busque efetivamente a verdade.142
199. A demora do processo se deveu unicamente conduta das autoridades judiciais. Em 27 de maro de 2000, o
Ministrio Pblico apresentou a denncia penal contra os supostos responsveis pelos fatos e, transcorridos
mais de seis anos do incio do processo, ainda no se proferiu sentena de primeira instncia. As autoridades
competentes se limitaram a diligenciar o recebimento de provas testemunhais. Est provado que a Terceira Vara
da Comarca de Sobral demorou mais de dois anos para realizar as audincias destinadas a ouvir as declaraes
de testemunhas e informantes e, em alguns perodos, no realizou atividade alguma com vistas concluso do
processo (par. 112.29 supra). A esse respeito, esta Corte estima que no procede o argumento do Estado de
que o atraso se deva, entre outros aspectos, ao grande nmero de declaraes que teve de receber ou a ter tido
de delegar a outras reparties judiciais o recebimento das declaraes de testemunhas que no residiam em
Sobral, ou ao volume de trabalho da repartio judicial que conhece da causa.
200. O Estado tambm alegou que o atraso no procedimento penal se deveu a que o Ministrio Pblico, em 22 de
setembro de 2003, aditou a acusao para incluir outras duas pessoas. Neste ponto importante ressaltar
que o Ministrio Pblico um rgo do Estado, motivo por que suas aes e omisses podem comprometer
a responsabilidade internacional desse mesmo Estado. Esse Ministrio tardou mais de trs anos para aditar
a denncia para incluir os senhores Francisco Ivo de Vasconcelos, Diretor Clnico, e Elias Gomes Coimbra,
auxiliar de enfermagem, ambos da Casa de Repouso Guararapes, apesar de ter sido o senhor Francisco Ivo de
Vasconcelos o mdico que atendeu o senhor Ximenes Lopes no dia de sua morte e o senhor Gomes Coimbra o
enfermeiro que havia atendido a suposta vtima no decorrer de sua internao. O Centro de Apoio Operacional
dos Grupos Socialmente Discriminados da Procuradoria-Geral de Justia, do Ministrio Pblico, em 25 de
maio de 2000, dois meses aps o incio do processo penal, declarou ao promotor encarregado da causa
referente morte do senhor Damio Ximenes Lopes que, de acordo com o acervo probatrio recolhido para
essa nalidade, a denncia deveria ser aditada, j que isso constitu[a] uma imposio institucional e legal. A
Corte considera que a referida alegao do Estado no procedente para justicar a demora no procedimento
penal.
201. Finalmente, aps mais de dois anos do aditamento da acusao, o caso no progrediu de maneira signicativa.
202. O Tribunal faz notar que o Estado informou em suas alegaes nais que j est concluda neste caso a fase
de instruo da ao penal, devendo ser proferida a sentena nos primeiros meses de 2006. No entanto, cou
140. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par.150; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 129; e Caso Tibi, nota 111 supra, par. 169.
141. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 151; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 132; e Caso do Massacre de Puerto Bello, nota
25 supra, par. 171.
142. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 93; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 144; e Caso Gmez Palomino, nota
21 supra, par. 79.
184
demonstrado pela prova aportada pelas partes Corte que o processo se encontra espera de uma deciso
interlocutria sobre o pedido de suspenso da apresentao das alegaes nais por parte de um dos acusados
originalmente e no est pronto para que o juiz prora sentena denitiva no caso (supra par. 112.42).
203. O prazo em que se desenvolveu o procedimento penal no caso sub judice no razovel, uma vez que, aps
mais de seis anos, ou 75 meses de iniciado, ainda no se proferiu sentena de primeira instncia e no foram
apresentadas razes que possam justicar esta demora. Este Tribunal considera que este perodo excede em
muito aquele a que se refere o princpio de prazo razovel consagrado na Conveno Americana e constitui uma
violao do devido processo.143
204. Por outro lado, a falta de concluso do processo penal teve repercusses particulares para as familiares do
senhor Damio Ximenes Lopes, j que, na legislao do Estado, a reparao civil pelos danos ocasionados por
um ato ilcito tipicado penalmente pode estar sujeita ao estabelecimento do delito em um processo de natureza
criminal. Por este motivo na ao civil de reparao de danos tampouco se proferiu sentena de primeira
instncia, ou seja, a falta de justia na ordem penal impediu que as familiares de Ximenes Lopes, em especial
sua me, obtivessem compensao civil pelos fatos deste caso.
205. Pelo exposto, a Corte considera que o Estado no disps de um recurso efetivo para garantir, em um prazo
razovel, o direito de acesso a justia das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda, me
e irm, respectivamente, do senhor Damio Ximenes Lopes, com plena observncia das garantias judiciais.
***
206. A Corte conclui que o Estado no proporcionou s familiares de Ximenes Lopes um recurso efetivo para garantir
o acesso justia, a determinao da verdade dos fatos, a investigao, identicao, o processo e, se for o caso,
a punio dos responsveis e a reparao das conseqncias das violaes. O Estado tem, por conseguinte,
responsabilidade pela violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial consagrados nos artigos
8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 desse mesmo tratado, em detrimento das
senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda.
XI
Reparaes
Obrigao de Reparar
207. Em conformidade com a anlise realizada nos captulos precedentes, a Corte declarou, com base no
reconhecimento parcial de responsabilidade do Estado, a violao dos artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno
Americana, em relao com o artigo 1.1 do mesmo instrumento, em detrimento do senhor Damio Ximenes
Lopes; com base nos fatos do caso e na prova apresentada a este Tribunal, a violao do artigo 5 da Conveno,
em relao com o artigo 1.1 desse tratado, em detrimento das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes
Lopes Miranda e dos senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes, bem como a violao
dos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em relao com o artigo 1.1 desse instrumento, em detrimento das
senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda. A Corte estabeleceu, em vrias ocasies,
que toda violao de uma obrigao internacional que tenha provocado dano implica o dever de repar-lo
adequadamente.144 Para esses efeitos, o artigo 63.1 da Conveno Americana dispe que:
[q]uando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a Corte
determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar
tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja
congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa parte lesada.
208. Tal como salientou a Corte, o artigo 63.1 da Conveno Americana reete uma norma consuetudinria que
constitui um dos princpios fundamentais do direito internacional contemporneo sobre a responsabilidade dos
Estados. Desta maneira, ao ocorrer um fato ilcito imputvel a um Estado, surge de imediato a responsabilidade
143. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 153; Caso Garca Asto e Ramrez Rojas, nota 20 supra, par. 167 a 172; e Caso Gmez Palomino,
144. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 174; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 195; e Caso Acevedo
Jaramillo e outros, nota 4 supra, par. 294.
185
internacional deste pela violao da norma internacional de que se trata, com o conseqente dever de
reparao e de fazer cessar as conseqncias da violao.145 Essa responsabilidade internacional diferente da
responsabilidade no direito interno.146
209. A reparao do dano ocasionado pela infrao de uma obrigao internacional requer, sempre que seja possvel,
a plena restituio (restitutio in integrum), que consiste no restabelecimento da situao anterior violao.
Caso isso no seja possvel, cabe ao Tribunal internacional determinar uma srie de medidas para que, alm
de garantir o respeito dos direitos infringidos, sejam reparadas as conseqncias das infraes e estabelecido
o pagamento de uma indenizao como compensao pelos danos ocasionados147 ou outras modalidades de
satisfao. A obrigao de reparar, que se regulamenta em todos os aspectos (alcance, natureza, modalidades
e determinao dos benecirios) pelo direito internacional, no pode ser modicada ou descumprida pelo
Estado obrigado, mediante a invocao de disposies de seu direito interno.148
210. As reparaes, como indica o termo, consistem nas medidas destinadas a fazer desaparecer os efeitos das
violaes cometidas. Sua natureza e seu montante dependem do dano provocado nos planos tanto material
quanto imaterial. As reparaes no podem implicar o enriquecimento nem o empobrecimento da vtima ou
seus sucessores.149
211. Em conformidade com os elementos probatrios recolhidos durante o processo, e luz dos critrios anteriores,
a Corte procede anlise das pretenses apresentadas pela Comisso e pelos representantes, bem como das
consideraes do Estado a respeito das reparaes, com o objetivo de, em primeiro lugar, determinar quem so
os benecirios das reparaes e em seguida dispor as medidas de reparao dos danos materiais e imateriais,
as medidas de satisfao e de no-repetio e, por ltimo, o relativo a custas e gastos.
212. A Corte resume a seguir os argumentos da Comisso Interamericana, dos representantes e do Estado sobre as
reparaes.
Alegaes da Comisso
213. Com relao s reparaes a Comisso alegou, inter alia, que:
a) os benecirios das reparaes so os senhores Albertina Viana Lopes, me; Francisco Leopoldino
Lopes, pai; Irene Ximenes Lopes Miranda, irm, e Cosme Ximenes Lopes, irmo gmeo.
b) Com relao ao dano material:
i. solicitou Corte que xe com eqidade o montante da indenizao correspondente ao dano emergente
e lucro cessante; e
ii. com respeito ao lucro cessante, a Comisso observou que no houve perda de receita quanto penso
por invalidez do Instituto Nacional do Seguro Social que a vtima recebia antes de sua morte. Salientou,
entretanto, que a vtima poderia no futuro realizar atividades produtivas que aumentassem sua renda.
c) Com relao ao dano imaterial:
i. a Corte deve xar com eqidade o pagamento de uma compensao a ttulo de dano imaterial, em
razo da intensidade dos padecimentos a danos pessoais causados aos familiares do senhor Damio
Ximenes Lopes em conseqncia de sua morte e da busca de justia no caso; e
ii. a penso mensal e vitalcia concedida senhora Albertina Viana Lopes insuciente como reparao
por dano imaterial, j que o Estado no considerou todos os aspectos do conceito de dano material
e imaterial e no respeitou os padres internacionais de compensao por violao dos direitos
humanos.
d) Com relao a outras formas de reparao, solicitou Corte que ordene a Estado que:
146. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn, nota 21 supra, par. 211; Caso das Irms Serrano Cruz, nota 138 supra, par. 56; Caso dos Irmos
Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 73; e Caso Cesti Hurtado. Excees Preliminares. Sentena de 26 de janeiro de 1999. Srie C, n 49,
par. 47.
186
i.
adote as medidas necessrias para dar efetividade a sua obrigao de supervisionar as condies de
hospitalizao ou internao das pessoas portadoras de decincia mental nos centros hospitalares,
inclusive adequados sistemas de inspeo e controle judicial;
ii. adote as medidas necessrias para evitar a utilizao de tratamentos cruis, desumanos ou degradantes
nos centros de sade, inclusive programas de treinamento e capacitao, ademais da efetiva proibio
e punio desse tipo de ao;
iii. implemente padres mnimos para a elaborao de relatrios mdicos, como os estabelecidos no
Protocolo de Istambul;
iv. faa cessar de imediato a denegao de justia a que continuam submetidos os familiares do senhor
Ximenes Lopes no que diz respeito a sua morte;
v. leve o reconhecimento de responsabilidade parcial do Estado ao conhecimento da opinio pblica de
maneira ocial; e
vi. crie mecanismos de inspeo, denncia e documentao de mortes, torturas ou tratamentos cruis,
desumanos ou degradantes de pessoas portadoras de decincia mental.
e) Com relao s custas e gastos, ressaltou que a Corte deve ordenar ao Estado o pagamento daquelas
em que incorreram os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes na tramitao do caso no mbito
nacional, caso existam, bem como na tramitao do caso perante o sistema interamericano de
proteo dos direitos humanos.
214. Com relao s reparaes mencionaram, inter alia, que:
a) os benecirios das reparaes so os senhores Albertina Viana Lopes, me; Francisco Leopoldino
Lopes, pai; Irene Ximenes Lopes Miranda, irm; e Cosme Ximenes Lopes, irmo gmeo.
b) Com relao ao dano material:
i. relativamente ao dano emergente salientaram que os familiares incorreram em despesas que abrangem
transporte entre os municpios de Sobral e Fortaleza para reunir documentos; sepultamento do senhor
Damio Ximenes Lopes; traslado do corpo da vtima entre Sobral e Fortaleza para a realizao da
necropsia e medicamentos para os pais do senhor Ximenes Lopes. Solicitaram, por conseguinte,
Corte que xe com eqidade a quantia de US$10.000,00 (dez mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica). Incluem-se nesta rubrica despesas em instncias nacionais e internacionais;
ii. com respeito ao lucro cessante, alegaram que uma pessoa portadora de decincia mental pode chegar
a ter uma vida produtiva. Considerando, portanto, a expectativa de vida da vtima e o salrio mnimo
do Estado, solicitaram que a Corte xe com eqidade a quantia de US$67.550,00 (sessenta e sete mil
e quinhentos e cinqenta dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor do senhor Damio Ximenes
Lopes. Igualmente, a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda passou trs anos sem motivao para
trabalhar e perdeu seu emprego aps a morte de seu irmo. Solicitaram Corte que xe com eqidade
a quantia de US$41.850,00 (quarenta e um mil e oitocentos e cinqenta dlares dos Estados Unidos
da Amrica) a seu favor; e
iii. consideraram que a penso concedida pela Lei n 13.491 em favor da senhora Albertina Viana Lopes.
Essa senhora recebe a penso por invalidez que antes cabia ao senhor Damio Ximenes Lopes.
c) Com relao ao dano imaterial:
i. pelos sofrimentos experimentados pelo senhor Damio Ximenes Lopes, solicitaram Corte que xe
com eqidade a quantia de US$80.000,00 (oitenta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a seu
favor;
ii. com respeito senhora Albertina Viana Lopes, me da vtima, salientaram que passou a sofrer de
depresso com a morte do lho, que atualmente vtima de alguns distrbios emocionais e que
a penso vitalcia estabelecida pelo Estado no pode ser considerada uma reparao para ela, nem
para os demais familiares. Solicitaram, por conseguinte, Corte que xe com eqidade a quantia
de US$50.000,00 (cinqenta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a seu favor. Salientaram
tambm que a referida senhora foi vtima direta dos abusos e maus-tratos sofridos pelo lho, j que
presenciou os suplcios a que o submeteram e foi, ademais, tratada de maneira desrespeitosa pelo
diretor da Casa de Repouso Guararapes. Por esse motivo, solicitaram Corte que aumente a quantia a
187
ela destinada em US$25.000,00 (vinte e cinco mil dlares dos Estados Unidos da Amrica);
iii. relativamente ao senhor Francisco Leopoldino Lopes, pai do senhor Damio Ximenes Lopes,
ressaltaram que sofreu de depresso por um longo perodo e cr que nunca se far justia no caso
de seu lho. Hoje freqenta a igreja em busca de consolo espiritual. Solicitaram, por conseguinte,
Corte que xe com eqidade a quantia de US$50.000,00 (cinqenta mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica) a seu favor;
iv. quanto senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, irm do senhor Damio Ximenes Lopes, a morte da
vtima lhe trouxe sofrimento fsico e psicolgico; perdeu o emprego 26 dias depois dos fatos do caso
e por trs anos sofreu de depresso, a que lhe deixou sem motivao para trabalhar. Sofreu desgaste
mental e emocional na busca de justia, em virtude das inumerveis reunies e audincias a que
compareceu perante rgos vinculados s reas de sade e direitos humanos e ao Poder Judicirio, e
sentiu humilhao por mendigar justia. Por sua vez, para o senhor Cosme Ximenes Lopes, irmo
gmeo do senhor Damio Ximenes Lopes, a morte da vtima trouxe desespero, uma vez que poderia
eventualmente ser vtima do que ocorrera ao irmo, no caso de voltar a necessitar de servios psquicohospitalares. Sofreu seis anos de frustrao pela impunidade dos responsveis e constante amargura
pela perda de seu irmo gmeo. Em vista do exposto, solicitaram Corte que xe com eqidade a
quantia de US$15.000,00 (quinze mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada um deles.
d) Com relao a outras formas de reparao, mencionaram que:
i. reconhecem as iniciativas do Estado para melhorar as condies do atendimento psiquitrico;
ii. as denncias de graves violaes de direitos humanos cometidas em instituies de sade mental
devem ser ecazmente investigadas e todas as pessoas envolvidas devem ser responsabilizadas;
iii. os rgos de scalizao devem estabelecer procedimentos de superviso do funcionamento das
unidades de sade;
iv. o Estado deve ordenar o fechamento das unidades psiquitricas reprovadas pelo Programa Nacional
de Avaliao dos Hospitais Psiquitricos, que ainda estejam funcionando;
v. o Estado deve aprovar e implementar o Projeto de Lei n 429/2003, que estabelece o Estatuto das
Pessoas Portadoras de Decincias; e
vi. o Estado deve adotar as medidas cabveis para erradicar a prtica de tratamentos cruis, desumanos
ou degradantes; adequar as instituies psiquitricas s condies exigidas pelos instrumentos
internacionais que regulamentam a matria e estabelecer a denitiva proibio e punio dessas
prticas.
e) Quanto s custas e despesas, alegaram que:
i. a famlia Ximenes Lopes incorreu em uma srie de despesas relacionadas com diligncias
administrativas e processuais posteriormente morte da vtima, motivo por que solicitaram Corte
que xe com eqidade a quantia de US$10.000,00 (dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica); e
ii. a Justia Global incorreu em despesas para a prestao de servios jurdicos no litgio internacional.
Solicitaram, portanto, que a Corte xe com eqidade a quantia de US$20.000,00 (vinte mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) a seu favor. Alm disso, os representantes indicaram as despesas em
que incorreram a ttulo de honorrios de seus advogados no decorrer dos anos de tramitao do caso
perante o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos e solicitaram Corte que xe com
eqidade a quantia de US$25.000,00 (vinte e cinco mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a seu
favor.
Alegaes do Estado
215. Relativamente s reparaes alegou, inter alia, que:
a) quanto aos benecirios, no existe dano que reparar com relao aos senhores Francisco Leopoldino
Lopes, Irene Ximenes Lopes Miranda e Cosme Ximenes Lopes e, com relao a senhora Albertina
Viana Lopes, o dano moral por ela sofrido j foi reparado, tanto civil quanto simbolicamente.
b) Com respeito ao dano material:
i. a senhora Albertina Viana Lopes no sofreu perda patrimonial nem lucro cessante, j que percebe
uma penso mensal e vitalcia por morte do Instituto Nacional do Seguro Social. A penso por
188
morte s destinada a pessoas que dependam nanceiramente do falecido. No cabe, por

conseguinte, o pagamento de penso por morte e lucro cessante aos demais familiares da vtima,
uma vez que estes tinham renda prpria e no dependiam economicamente do senhor Damio
Ximenes Lopes;
ii. no h dano emergente, j que o processo penal foi promovido pelo Ministrio Pblico;
iii. na ao civil de reparao de danos, a senhora Albertina Viana Lopes litigou gratuitamente;
iv. os gastos em que incorreram os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes foram efetuados
voluntariamente, motivo por que no compete ao Estado indeniz-los; e
v. o Estado do Cear concedeu senhora Albertina Viana Lopes uma penso mensal e vitalcia no montante
de R$308,00 (trezentos e oito reais). Essa penso correspondente ao salrio mnimo do Estado do
Cear, ajustvel pelo mesmo ndice de reviso geral aplicado aos servidores pblicos estaduais. Essa
penso contribui para o oramento familiar e perfeitamente adequada compensao pelo dano
sofrido, sem que se congure o enriquecimento sem causa.
c) Quanto ao dano imaterial:
i. a senhora Albertina Viana Lopes promoveu uma ao civil de reparao por danos morais contra
particulares e no contra o Estado. Esse processo foi suspenso espera do resultado da ao penal.
Existe a possibilidade de que ocorra bis in idem neste caso, na hiptese de que na ao civil de
reparao de danos se condene e se efetue o pagamento de uma indenizao e que a Corte, por sua
vez, decida condenar o Estado a pagar uma indenizao por danos morais senhora Albertina Viana
Lopes. O mesmo dano estaria neste caso sendo duplamente reparado;
ii. o senhor Cosme Ximenes Lopes no tomou conhecimento da morte de seu irmo, no havendo,
portanto, dano moral com base no desconhecido;
iii. a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda no pode ser considerada parte diretamente lesada, j que no
mantinha relao prxima com o senhor Damio Ximenes Lopes;
iv. o pai do senhor Damio Ximenes Lopes no mantinha relao familiar com o lho, motivo por que no
pode ser benecirio de indenizao alguma por dano imaterial;
v. o senhor Damio Ximenes Lopes tinha nove irmos. Em considerao noo de justia justa, no
se pode conceber o pagamento de indenizao por danos morais apenas a dois irmos. No h como
medir a dor familiar que decorre da morte de um parente, de modo que os mesmos critrios para a
reparao da dor moral sofrida por um irmo devam ser utilizados para reparao do dano psquico de
todos os demais; e
vi. reconheceu os danos morais e seu dever de indenizar materialmente a me do senhor Damio
Ximenes Lopes, razo pela qual efetuou o pagamento de uma justa indenizao no mbito interno,
mediante a penso vitalcia estadual, acumulada com a penso federal e vitalcia por morte a favor
da senhora Albertina Viana Lopes, as quais devem ser consideradas pela Corte. senhora Albertina
Viana Lopes j foram reparados o dano moral e o dano civil ocasionados. Os demais familiares da
vtima indicados pela Comisso e pelos representantes so naturalmente alcanados pelas outras
formas de reparao.
d) Com relao s outras formas de reparao, o Estado alegou que adotou todas as providncias que
se esperam de um Estado democrtico de direito para evitar a repetio de eventos similares ao
que atingiu o senhor Damio Ximenes Lopes. Adotou numerosas medidas no Municpio de Sobral,
entre as quais esto as unidades especializadas no tratamento de pessoas portadoras de diversas
doenas. Adotou tambm, entre outras, medidas no mbito nacional, tais como a aprovao, em
2001, da Lei n 10.216 conhecida como Lei de Reforma Psiquitrica; realizou um seminrio
sobre Direito Sade Mental Regulamentao e Aplicao da Lei n 10.216; e implementou
diversos programas relacionados com os servios de sade. Por ltimo, o Estado informou que
efetuou reparaes simblicas, ao dar ao Centro de Ateno Psicossocial de Sobral (CAPS), em
homenagem vtima, o nome de Centro de Ateno Psicossocial Damio Ximenes Lopes, ao
realizar a Terceira Conferncia Nacional de Sade Mental na denominada Sala Damio Ximenes
Lopes; e ao declarar publicamente na audincia realizada perante a Corte o reconhecimento parcial
de sua responsabilidade internacional pela violao dos direitos consagrados nos artigos 4 e 5 da
Conveno Americana.
189
e) Com relao s custas e despesas, alegou que nada h a ser ressarcido aos familiares do senhor
Damio Ximenes Lopes no mbito interno e que tampouco efetuaram despesas com a tramitao
deste caso, seja perante a Comisso, ou perante este Tribunal e, caso isso tenha ocorrido, no foram
elas comprovadas.
A) BENEFICIRIOS
216. A Corte considera como parte lesada o senhor Damio Ximenes Lopes, na qualidade de vtima das violaes
dos direitos consagrados nos artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 do
mesmo instrumento, motivo por que ser credor das reparaes que xe o Tribunal a ttulo de dano material e
imaterial.
217. Este Tribunal considera, ademais, como parte lesada as senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes
Lopes Miranda, familiares do senhor Damio Ximenes Lopes, na qualidade de vtimas da violao dos direitos
consagrados nos artigos 5, 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao com seu artigo 1.1 (par. 163
e 206 supra). Esta Corte considera ainda como parte lesada os senhores Francisco Leopoldino Lopes e
Cosme Ximenes Lopes, tambm familiares de Ximenes Lopes, na qualidade de vtimas da violao do direito
consagrado no artigo 5 da Conveno Americana, em relao com o artigo 1.1 desse instrumento (par. 163
supra). A Corte considera essas pessoas, por conseguinte, credoras das reparaes que venha a xar a esse
respeito.
218. As senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda e os senhores Francisco Leopoldino Lopes
e Cosme Ximenes Lopes, ademais, sero credores das reparaes que o Tribunal xe como conseqncia das
violaes cometidas em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes, as quais sero distribudas da seguinte
maneira:
a) oitenta por cento (80%) da indenizao respectiva dever ser dividida em partes iguais entre as
senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda; e
b) vinte por cento (20%) da indenizao respectiva dever ser dividida em partes iguais entre os
senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes.
219. Caso os familiares credores das indenizaes que sejam xadas nesta sentena venham a falecer antes que
lhes seja entregue a indenizao de que se trata, o montante a eles devido ser distribudo conforme o direito
interno.150
B) DANO MATERIAL
220. Esta Corte passa a determinar o dano material, que supe a perda ou depreciao da renda da vtima e, quando
cabvel, de seus familiares, e as despesas efetuadas em conseqncia dos fatos no caso sub judice.151 A esse
respeito, xar um montante indenizatrio que procure compensar as conseqncias patrimoniais das violaes
declaradas na presente sentena. Para resolver sobre o dano material, sero considerados os argumentos das
partes, o acervo probatrio e a jurisprudncia do prprio Tribunal.
B.1. Perda de ingressos
221. Os representantes e a Comisso solicitaram Corte que determine uma indenizao a ttulo de perda de
ingressos em favor do senhor Damio Ximenes Lopes.
222. Est provado que a nica renda do senhor Damio Ximenes Lopes no momento de sua morte era a penso por
incapacidade que recebia do Instituto Nacional do Seguro Social. De acordo com o artigo 3 da Lei n 8.212/91,
como conseqncia da morte do benecirio da penso, surgiu o direito de seu dependente de passar a recebla. Neste caso, e em virtude de lei, o Estado mantm integralmente a penso por morte a favor da senhora
Albertina Viana Lopes, considerada dependente do senhor Damio Ximenes Lopes (par. 112.68 supra)
223. Do acima exposto, e dada a natureza da referida penso, no ocorreu uma reduo do percebido a esse ttulo,
150. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 192; Caso Lpez lvarez, nota 121 supra, par. 203; e Caso Gmez Palomino, nota 21 supra,
par. 123.
190
motivo por que esta Corte considera que no procede a xao de indenizao por perda de ingressos a favor
do senhor Damio Ximenes Lopes.
224. Por outro lado, os representantes alegaram que a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, irm da vtima, deixou
seu emprego na Municipalidade de Ipueiras em conseqncia da morte do irmo e solicitaram Corte que xe
a quantia de US$41.850 (quarenta e um mil e oitocentos e cinqenta dlares dos Estados Unidos da Amrica)
a favor da referida senhora, a ttulo de perda de ingressos.
225. Em vista das alegaes dos representantes, esta Corte considera que h elementos para concluir que a senhora
Irene Ximenes Lopes Miranda deixou de perceber seus ingressos por algum tempo ao no poder trabalhar,
em virtude da morte de seu irmo. Este Tribunal considera, por conseguinte, procedente xar com eqidade a
quantia de US$10.000,00 (dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) como indenizao a ttulo de dano
material a favor da referida senhora, a qual lhe dever ser entregue.
B.2) Dano emergente
226. Analisada a informao recebida pelas partes, os fatos do caso e sua jurisprudncia, o Tribunal observa que,
apesar de no terem sido aportados os comprovantes de despesas, de presumir que os familiares do senhor
Damio Ximenes Lopes incorreram em diversos gastos funerrios,152 bem como em outros gastos relacionados
com o traslado do corpo da vtima da cidade de Sobral at a cidade de Fortaleza para a realizao da necropsia.
A Corte estima pertinente, portanto, xar, com eqidade, a quantia de US$1.500,00 (mil e quinhentos dlares
dos Estados Unidos da Amrica) como indenizao a ttulo de dano emergente, a qual dever ser entregue a
senhora Albertina Viana Lopes.
C) DANO IMATERIAL
227. O dano imaterial pode abranger os sofrimentos e as aies, o menoscabo de valores muito signicativos para
as pessoas e as alteraes, de carter no-pecunirio, nas condies de existncia das vtimas. No sendo
possvel atribuir ao dano imaterial um equivalente monetrio preciso, a reparao integral s vtimas s pode
ser objeto de compensao de duas maneiras. Em primeiro lugar, mediante o pagamento de uma quantia em
dinheiro ou a entrega de bens ou servios apreciveis em dinheiro, que o Tribunal determine em aplicao
razovel do arbtrio judicial e em termos de eqidade. Em segundo lugar, mediante a realizao de atos ou obras
de alcance ou repercusso pblicos, que tenham como efeito, entre outros, reconhecer a dignidade da vtima e
evitar a repetio das violaes.153
228. No caso sub judice, este Tribunal declarou que o Estado responsvel pela violao de direitos consagrados
nos artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno Americana, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes; no
artigo 5 da Conveno, em detrimento das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes e dos
senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes; e nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em
detrimento das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes, todos em relao com o artigo 1.1
desse instrumento. O Estado deve, por conseguinte, reparar Damio Ximenes Lopes e seus familiares pelo
dano causado.
229. Antes de passar a determinar as reparaes cabveis no presente caso, esta Corte estima oportuno referir-se
ao civil de reparao de danos interposta pela senhora Albertina Viana Lopes na jurisdio interna e
penso vitalcia constituda pelo Estado do Cear, mediante a Lei n 13.491, a favor da referida senhora (par.
112.69 supra).
230. Com relao ao civil de reparao de danos, o Estado alegou que a Corte deve evitar um bis in idem que
ocorreria na suposio de que, por um lado, a ao civil de reparao de danos fosse declarada procedente na
tramitao perante a jurisdio interna, com o conseqente pagamento de uma indenizao e, por outro, que a
Corte decidisse condenar o Estado a pagar uma in+denizao por danos imateriais a favor da senhora Albertina
Viana Lopes. Segundo o Estado o mesmo dano estaria sendo em conseqncia duplamente reparado. Aduziu,
por sua vez, que o pedido da ao civil de reparao de danos havia sido interposto contra particulares e no
contra o Estado.
231. A esse respeito, a Corte considera que as vtimas ou seus familiares mantm o direito a que fazem jus de
152. Cf. Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 207.
191
reclamar perante a jurisdio interna uma indenizao dos particulares que pudessem ser responsabilizados
pelo dano. Neste caso, Albertina Viana Lopes exerceu esse direito ao interpor a ao civil de reparao de
danos, que ainda se encontra pendente de soluo.
232. Em virtude da responsabilidade internacional em que incorreu o Estado, nasce para esse mesmo Estado uma
relao jurdica nova que consiste na obrigao de reparar,154 distinta da reparao que os familiares da vtima
pudessem obter de outras pessoas fsicas ou jurdicas. Por conseguinte, o fato de que tramite uma ao civil de
reparao de danos contra particulares no foro interno no impede que a Corte ordene uma reparao econmica
a favor da senhora Albertina Viana Lopes, pelas violaes da Conveno Americana. Caber ao Estado, na sua
jurisdio, resolver as conseqncias que possam eventualmente advir da ao civil de reparao de danos que
a senhora Albertina Viana Lopes interps na jurisdio interna.
233. O Estado tambm solicitou Corte que declare que efetuou o pagamento de uma justa indenizao no mbito
interno, por meio da penso vitalcia estadual, como compensao do dano moral. A esse respeito, est
demonstrado que o Estado do Cear expediu a Lei n 13.491, que determinou uma penso mensal vitalcia a
favor da senhora Albertina Viana Lopes, que atualmente alcana o valor de R$323.40 (trezentos e vinte e trs
reais e quarenta centavos), desde 16 de junho de 2004, depois de mais de quatro anos da morte da vtima (par.
112.69 supra).
234. A Corte reconhece o fato de que o Estado do Cear estipulou motu proprio a referida penso em benefcio da
senhora Albertina Viana Lopes. No entanto, em virtude das consideraes expostas acima, este Tribunal estima
procedente xar uma indenizao por dano imaterial a favor da me do senhor Damio Ximenes Lopes, ou de
seus familiares, se for o caso, pelas violaes de seus direitos humanos consagrados na Conveno Americana
declaradas nesta Sentena (par. 163 e 206 supra), sem deixar de observar que a referida penso constitui um
benefcio legal vitalcio concedido senhora Albertina Viana Lopes, que a Corte valoriza, independentemente
das reparaes que xe a ttulo de dano imaterial (par. 237.b e 238.b infra).
***
235. No caso sub judice, em considerao aos sofrimentos causados ao senhor Damio Ximenes Lopes, e que
tambm produziram sofrimentos a alguns de seus familiares, mudana de suas condies de existncia e a
outras conseqncias de ordem no pecuniria, a Corte estima pertinente determinar o pagamento de uma
compensao, xada eqitativamente, a ttulo de danos imateriais.155
236. Este Tribunal reconhece que s senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda, familiares do
senhor Damio Ximenes Lopes, foi causado um dano imaterial pela falta de uma investigao sria, diligente e
efetiva por parte das autoridades estatais para determinar o ocorrido vtima e, quando cabvel, para identicar
e punir os responsveis. A Corte estima que neste caso no pertinente ordenar o pagamento de compensao
econmica a ttulo de dano imaterial pela violao dos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, levando em
conta que esta sentena constitui, per se, uma forma de reparao156 e considerando que os atos ou obras de
alcance ou repercusso pblicos especicados nos seguintes pargrafos signicam uma devida reparao nos
termos do artigo 63.1 da Conveno.
237. Em considerao aos diferentes aspectos do dano aduzidos pela Comisso e pelos representantes, a Corte
considera os seguintes aspectos:
a) no que se refere ao senhor Damio Ximenes Lopes, este Tribunal leva em conta para a determinao
da indenizao a ttulo de dano imaterial que est provado que este no recebeu assistncia mdica
nem tratamento adequados como paciente portador de decincia mental, que por sua condio era
especialmente vulnervel e foi submetido a tratamentos cruis desumanos e degradantes enquanto
esteve hospitalizado na Casa de Repouso Guararapes, situao que se viu agravada com sua morte
(par. 112.7, 112.8, 112.9, 112.11, 112.12, 112.56 e 112.57 supra);
b) na determinao da indenizao a ttulo de dano imaterial que cabe senhora Albertina Viana Lopes,
154. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 175; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 196; e Caso Baena Ricardo
e outros. Competncia. Sentena de 28 de novembro de 2003. Srie C, n 104, par. 65.
155. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 189; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 220; e Caso Lpez lvarez,
supra, par. 200.
192
esta Corte toma em conta o fato de que a me do falecido. Considera, ademais, que foi constatado
o profundo sofrimento e angstia que lhe causou ver a situao deplorvel em que se encontrava
seu lho na Casa de Repouso Guararapes e seu conseqente falecimento; e as seqelas fsicas e
psicolgicas posteriormente produzidas (par. 112.70 e 157);
c) com respeito ao senhor Francisco Leopoldino Lopes, com a nalidade de determinar a indenizao
por danos imateriais, o Tribunal considera o fato de que era o pai do senhor Damio Ximenes Lopes,
mantinha vnculo afetivo com ele e sofreu em conseqncia da morte do lho (par. 112.71 e 159
supra);
d) no que se refere senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, irm do senhor Damio Ximenes Lopes,
o Tribunal, para a determinao da indenizao a ttulo de dano imaterial, considera o sofrimento
causado pela morte de seu irmo, com quem mantinha um lao afetivo estreito, o que lhe causou
sofrimentos e seqelas psicolgicas posteriores. A senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, ademais,
ainda em detrimento do bem-estar de suas lhas, procurou justia a partir da morte do irmo, para
o que recorreu a diversos rgos na jurisdio interna e internacional, o que a fez sofrer e reviver de
maneira constante as circunstncias da morte do irmo (par. 112.70, 160 e 161 supra); e
e) na determinao da indenizao a ttulo de dano imaterial que cabe ao senhor Cosme Ximenes Lopes,
que tambm esteve internado em instituies psiquitricas, a Corte considera o vnculo afetivo e a
identicao que havia entre os dois irmos e o fato de que o falecimento de seu irmo lhe causou
dor e sofrimento, que esteve em estado de choque, sofreu depresso e deixou de trabalhar em
conseqncia da morte do senhor Damio Ximenes Lopes (par. 112.71 e 162 supra).
238. Em considerao ao exposto, a Corte xa com eqidade o valor das compensaes a esse ttulo, nos seguintes
termos :
a) para o senhor Damio Ximenes Lopes a quantia de US$50.000,00 (cinqenta mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica), que dever ser distribuda entre as senhoras Albertina Viana Lopes e Irene
Ximenes Lopes Miranda e os senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes;
b) para a senhora Albertina Viana Lopes a quantia de US$30.000,00 (trinta mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica);
c) para o senhor Francisco Leopoldino Lopes a quantia de US$10.000,00 (dez mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica) ;
d) para a senhora Irene Ximenes Lopes Miranda, a quantia de US$25.000,00 (vinte e cinco mil dlares
dos Estados Unidos da Amrica); e
e) para o senhor Cosme Ximenes Lopes a quantia de US$10.000,00 (dez mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica).
239. A compensao determinada a favor do senhor Damio Ximenes Lopes ser entregue em conformidade com o
pargrafo 218 da presente Sentena e a compensao determinada a favor das senhoras Albertina Viana Lopes
e Irene Ximenes Lopes Miranda e dos senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes ser
entregue a cada um deles.
D) OUTRAS FORMAS DE REPARAO
(Medidas de Satisfao e Garantias de No-Repetio)
240. Nos seguintes pargrafos o Tribunal determinar as medidas de satisfao que procuram reparar o dano
imaterial, que no tm alcance pecunirio, bem como dispor medidas de alcance ou repercusso pblicos.157
241. Para efeitos de uma desculpa pblica aos familiares da vtima, a Corte acata e aprecia o reconhecimento parcial
de responsabilidade internacional realizado pelo Estado na audincia pblica realizada em 30 de novembro de
2005, com relao ao presente caso (par. 36 e 63 supra). Nessa oportunidade, o Estado manifestou que:
reconhece a procedncia da petio da Comisso Interamericana no que se refere violao dos artigos
4 (Direito vida) e 5 (Direito integridade pessoal) da Conveno Americana.
242. Ademais, este Tribunal destaca o fato de que em 3 de novembro de 2005 o Estado deu ao Centro de Ateno
Psicossocial de Sobral (CAPS), instalado na cidade de Sobral no mbito da criao da Rede de Ateno Integral
157. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 193; Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, nota 4 supra, par. 228; e Caso do Massacre
de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 264.
193
Sade Mental, o nome de Centro de Ateno Psicossocial Damio Ximenes Lopes. O Estado tambm deu
sala em que se realizou a Terceira Conferncia de Sade Mental o nome do senhor Damio Ximenes Lopes. Isso
contribui para conscientizar quanto no-repetio de fatos lesivos como os ocorridos neste caso e manter
viva a memria da vtima.158
243. A Corte tambm reconhece que o Estado adotou internamente uma srie de medidas para melhorar as
condies da ateno psiquitrica nas diversas instituies do Sistema nico de Sade (SUS). Algumas
dessas medidas foram adotadas pelo Municpio de Sobral, a saber: foi constituda uma comisso para
investigar a responsabilidade da Casa de Repouso Guararapes em relao com a morte do senhor Damio
Ximenes Lopes; foi implementada a Rede de Ateno Integral Sade Mental de Sobral; foi assinado
no ano 2000 um convnio entre o Programa Sade na Famlia e a Equipe de Sade Mental do Municpio
de Sobral; e foram criados uma Unidade de Internao Psiquitrica no Hospital Dr. Estevo da Ponte do
Municpio de Sobral; um Centro de Ateno Psicossocial (CAPS) especializado no tratamento de pessoas
portadoras de psicose e neurose; um Centro de Ateno Psicossocial (CAPS) especializado no tratamento
de pessoas dependentes de lcool e outras substncias psicotrpicas; o Servio Residencial Teraputico;
e uma unidade ambulatorial de psiquiatria regionalizada no Centro de Especialidades Mdicas e equipes do
Programa Sade na Famlia. O Estado tambm adotou vrias medidas no mbito nacional, entre as quais
esto a aprovao da Lei n 10.216, em 2001, conhecida como Lei de Reforma Psiquitrica; a realizao
do seminrio sobre Direito Sade Mental Regulamentao e aplicao da Lei n 10.216, em 23 de
novembro de 2001; a realizao da Terceira Conferncia Nacional de Sade Mental em dezembro de 2001;
a criao a partir de 2002 do Programa Nacional de Avaliao dos Servios Hospitalares Psiquitricos;
a implementao em 2004 do Programa de Reestruturao Hospitalar do Sistema nico de Sade; a
implementao do Programa de Volta para Casa; e a consolidao em 2004 do Frum de Coordenadores
de Sade Mental.
244. Este Tribunal valoriza que o Estado adotou as referidas medidas, cuja ecaz aplicao possibilitar o
melhoramento do atendimento de sade e sua regulamentao e scalizao no mbito do Sistema nico
de Sade.
a) Obrigao de investigar os fatos que geraram as violaes no presente caso
245. Os familiares de vtimas de violaes de direitos humanos tm o direito a um recurso efetivo. O conhecimento
da verdade dos fatos em violaes de direitos humanos como as deste caso um direito inalienvel e um
meio importante de reparao para a suposta vtima e, quando cabvel, para seus familiares, alm de constituir
uma forma de esclarecimento fundamental para que a sociedade possa desenvolver mecanismos prprios de
desaprovao e preveno de violaes como essas no futuro.159
246. Em conseqncia, os familiares das vtimas tm o direito, e os Estados tm a correspondente obrigao, a
que o ocorrido seja efetivamente investigado pelas autoridades estatais, a que se inicie um processo contra os
supostos responsveis por esses ilcitos e, se for o caso, de que lhes sejam impostas as sanes pertinentes
(par. 170 a 206 supra).160
247. Neste caso a Corte estabeleceu que, transcorridos mais de seis anos dos fatos, os autores dos tratamentos
cruis, desumanos e degradantes, bem como da morte do senhor Damio Ximenes Lopes, no foram
responsabilizados, prevalecendo a impunidade (par. 170 a 206 supra).
248. A Corte adverte que o Estado deve garantir que em um prazo razovel o processo interno destinado a investigar
e sancionar os responsveis pelos fatos deste caso surta seus devidos efeitos, conferindo aplicabilidade direta
no direito interno s normas de proteo da Conveno Americana.
158. Cf. Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri, nota 108 supra, par. 236; Caso Myrna Mack Chang, nota 108 supra, par. 286; e Caso Trujillo
Oroza. Reparaes (art. 63.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 27 de fevereiro de 2002. Srie C, n 92, par. 122.
159. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 196; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 266; e Caso Gmez Palomino,
160. Cf. Caso Balden Garca, nota 4 supra, par. 197; Caso do Massacre de Puerto Bello, nota 25 supra, par. 219; e Caso Blanco Romero, nota
20 supra, par. 62 e 96.
194
b) Publicao da sentena
249. Conforme o disposto em outros casos,161 como medida de satisfao, o Estado dever publicar no Dirio Ocial
e em outro jornal de ampla circulao nacional, uma s vez, o Captulo VII, relativo aos fatos provados desta
sentena, sem as respectivas notas de p de pgina e, ademais, sua parte resolutiva. Para essas publicaes
xa-se o prazo de seis meses, a partir da noticao da presente Sentena.
c) Estabelecimento de programas de capacitao
250. Ficou provado neste caso que no momento dos fatos no se dispensava adequada ateno ao tratamento
e internao de pessoas portadoras de decincia mental, como no caso da Casa de Repouso Guararapes,
instituio que oferecia esse servio no Sistema nico de Sade. Embora se destaque o fato de que o Estado
adotou diversas medidas destinadas a melhorar esse atendimento, este Tribunal considera que o Estado deve
continuar a desenvolver um programa de formao e capacitao para o pessoal mdico, de psiquiatria e
psicologia, de enfermagem e auxiliares de enfermagem, bem como para todas as pessoas vinculadas ao
atendimento de sade mental, em especial sobre os princpios que devem reger o tratamento a ser oferecido
s pessoas portadoras de decincia mental, de acordo com as normas internacionais sobre a matria e as
dispostas nesta Sentena (par. 130 a 135).
***
251. A presente Sentena constitui per se uma forma de reparao e satisfao para as senhoras Albertina Viana
Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda e os senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes.
E) CUSTAS E GASTOS
252. As custas e gastos esto compreendidas no conceito de reparao consagrado no artigo 63.1 da Conveno
Americana. Compete ao Tribunal apreciar prudentemente e com base na eqidade, seu alcance, considerando os
gastos gerados nas jurisdies interna e interamericana e levando em conta sua comprovao, as circunstncias
do caso concreto e a natureza da jurisdio internacional de proteo dos direitos humanos.162
253. A esse respeito, o Tribunal considera eqitativo ordenar ao Estado que reembolse a quantia de US$10.000.00
(dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) ou seu equivalente em moeda do Brasil, que dever ser
entregue senhora Albertina Viana Lopes para que, por um lado, compense as despesas em que incorreram
os familiares do senhor Damio Ximenes Lopes e, por outro, entregue ao Centro de Justia Global uma quantia
que julgue pertinente, para compensar as realizadas por essa organizao.
F) MODALIDADE DE CUMPRIMENTO
254. O Estado dever pagar em dinheiro as indenizaes e reembolsar as custas e gastos (par. 225, 226, 238 e 253
supra) em um ano, contado a partir da noticao desta sentena. No caso das outras reparaes ordenadas
dever dar cumprimento s medidas em tempo razovel (par. 248 supra) ou naquele que esta sentena disponha
especicamente (par. 249 supra).
255. O pagamento das indenizaes estabelecidas a favor das vtimas ser efetuado diretamente a elas. Se alguma
delas vier a falecer, o pagamento ser feito a seus herdeiros.
256. Se por causas atribuveis aos benecirios da indenizao no lhes for possvel receb-la no prazo mencionado
de um ano, o Estado consignar essas quantias a favor daqueles em uma conta ou certicado de depsito
em uma instituio bancria brasileira solvente e nas condies nanceiras mais favorveis que permitam a
legislao e a prtica bancrias. Se a indenizao no for reclamada ao cabo de dez anos, a soma respectiva
ser devolvida ao Estado, com os juros gerados.
257. O montante destinado liquidao das custas e gastos gerados pelas gestes realizadas pelos familiares e pelos
representantes nos procedimentos interno e internacional, conforme seja o caso, ser transferido a senhora
Albertina Viana Lopes (par. 253 supra), que efetuar os respectivos pagamentos.
195
258. O Estado deve cumprir as obrigaes econmicas determinadas nesta Sentena mediante o pagamento em
dlares dos Estados Unidos da Amrica ou seu equivalente na moeda nacional do Brasil.
259. Os montantes xados na presente Sentena a ttulo de indenizao, gastos e custas devero ser entregues
integralmente aos benecirios, conforme o que se dispe na Sentena. No podero, por conseguinte, ser
afetados, reduzidos ou condicionados por motivos scais atuais ou futuros.
260. No caso de que o Estado incorra em mora, pagar juros sobre o montante devido, correspondente aos juros de
mora bancrios no Brasil.
261. Conforme determinou e praticou em todos os casos submetidos ao seu conhecimento, a Corte supervisionar
o cumprimento da presente sentena em todos os seus aspectos. Esta superviso inerente s atribuies
jurisdicionais do Tribunal e necessria para que este possa cumprir a obrigao a ele designada pelo artigo 65
da Conveno. O caso se dar por concludo uma vez que tenha o Estado dado cabal cumprimento ao disposto
na Sentena. No prazo de um ano, contado a partir da noticao desta Sentena, o Estado apresentar Corte
um primeiro relatrio sobre as medidas adotadas para o cumprimento desta Sentena.
XII
Pontos Resolutivos
262. Portanto,
A CORTE,
DECIDE,
Por unanimidade,
1. Admitir o reconhecimento parcial de responsabilidade internacional efetuado pelo Estado pela violao
dos direitos vida e integridade pessoal consagrados nos artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno
Americana, em relao com a obrigao geral de respeitar e garantir os direitos estabelecida no artigo
1.1 desse tratado, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes, nos termos dos pargrafos 61
a 81 da presente Sentena.
DECLARA,
Por unanimidade, que
2. O Estado violou, em detrimento do senhor Damio Ximenes Lopes, tal como o reconheceu, os direitos
vida e integridade pessoal consagrados nos artigos 4.1 e 5.1 e 5.2 da Conveno Americana, em
relao com a obrigao geral de respeitar e garantir os direitos estabelecida no artigo 1.1 desse
tratado, nos termos dos pargrafos 119 a 150 da presente Sentena.
3. O Estado violou, em detrimento das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda
e dos senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes, familiares do senhor Damio
Ximenes Lopes, o direito integridade pessoal consagrado no artigo 5 da Conveno Americana,
em relao com a obrigao geral de respeitar e garantir os direitos estabelecida no artigo 1.1 desse
tratado, nos termos dos pargrafos 155 a 163 da presente Sentena.
4. O Estado violou, em detrimento das senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda,
familiares do senhor Damio Ximenes Lopes, os direitos s garantias judiciais e proteo judicial
consagrados nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao com a obrigao geral de
respeitar e garantir os direitos estabelecida no artigo 1.1 desse tratado, nos termos dos pargrafos
170 a 206 da presente Sentena.
5. Esta Sentena constitui per se uma forma de reparao, nos termos do pargrafo 251 dessa mesma
Sentena.
E DISPE,
6. O Estado deve garantir, em um prazo razovel, que o processo interno destinado a investigar e
sancionar os responsveis pelos fatos deste caso surta seus devidos efeitos, nos termos dos
196
7. O Estado deve publicar, no prazo de seis meses, no Dirio Ocial e em outro jornal de ampla circulao
nacional, uma s vez, o Captulo VII relativo aos fatos provados desta Sentena, sem as respectivas notas
de p de pgina, bem como sua parte resolutiva, nos termos do pargrafo 249 da presente Sentena.
8. O Estado deve continuar a desenvolver um programa de formao e capacitao para o pessoal
mdico, de psiquiatria e psicologia, de enfermagem e auxiliares de enfermagem e para todas as
pessoas vinculadas ao atendimento de sade mental, em especial sobre os princpios que devem
reger o trato das pessoas portadoras de decincia mental, conforme os padres internacionais
sobre a matria e aqueles dispostos nesta Sentena, nos termos do pargrafo 250 da presente
Sentena.
9. O Estado deve pagar em dinheiro para as senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes
Miranda, no prazo de um ano, a ttulo de indenizao por dano material, a quantia xada nos
pargrafos 225 e 226, nos termos dos pargrafos 224 a 226 da presente Sentena.
10. O Estado deve pagar em dinheiro para as senhoras Albertina Viana Lopes e Irene Ximenes Lopes
Miranda e para os senhores Francisco Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes, no prazo de um
ano, a ttulo de indenizao por dano imaterial, a quantia xada no pargrafo 238, nos termos dos
11. O Estado deve pagar em dinheiro, no prazo de um ano, a ttulo de custas e gastos gerados no mbito
interno e no processo internacional perante o sistema interamericano de proteo dos direitos
humanos, a quantia xada no pargrafo 253, a qual dever ser entregue senhora Albertina Viana
Lopes, nos termos dos pargrafos 252 e 253 da presente Sentena.
12. Supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena e dar por concludo este caso uma vez que o
Estado tenha dado cabal cumprimento ao disposto nesta Sentena. No prazo de um ano, contado a
partir da noticao desta Sentena, o Estado dever apresentar Corte relatrio sobre as medidas
adotadas para o seu cumprimento.
O Juiz Sergio Garca Ramrez deu a conhecer Corte seu Voto Fundamentado e o Juiz Antnio Augusto
Canado Trindade deu a conhecer Corte seu Voto Separado, os que acompanham a presente Sentena.
Redigida em espanhol e portugus, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica, em 4 de
julho de 2006.
Sergio Garca Ramrez

Presidente

Cecilia Medina Quiroga

Diego Garca-Sayn
Secretario
Sergio Garca Ramrez
Presidente
Secretario
197
VOTO SEPARADO DO JUIZ A.A. CANADO TRINDADE

1. Venho de contribuir com meu voto adoo, pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, da presente
Sentena no caso Ximenes Lopes versus Brasil. Dada a particular relevncia da matria examinada pela
Corte, vejo-me da obrigao de deixar consignadas, neste Voto Separado, minhas reexes pessoais sobre o
tratado pela Corte nesta Sentena, como fundamento de minha posio a respeito. Fao-o, como de costume
nesta Corte, sob a presso impiedosa do tempo, no tendo disposto de mais do que algumas horas para a
elaborao e apresentao deste Voto. No propsito assinalado, abordarei, no presente Voto Separado, os
seguintes pontos: a) a centralidade do sofrimento das vtimas no Direito Internacional dos Direitos Humanos;
b) o reconhecimento de responsabilidade internacional pelo Estado demandado; c) o direito de acesso
justia lato sensu na indissociabilidade entre os artigos 25 e 8 da Conveno Americana; d) o direito de acesso
justia como direito pronta prestao jurisdicional; e) a aplicabilidade direta da Conveno Americana no
direito interno e as garantias de no-repetio dos fatos lesivos; e f) a necessidade de ampliao do contedo
material do jus cogens.
I. A Centralidade do Sofrimento das Vtimas no Direito Internacional dos Direitos Humanos.
2. H casos de violaes de direitos humanos que evocam tragdias, revelando a perene atualidade destas
ltimas, como prprias da condio humana. Para recordar dois antecedentes, em meu Voto Separado no
caso Bmaca Velsquez versus Guatemala (mrito, Sentena de 25.11.2000) perante esta Corte, assaltou-me
a mente a clebre tragedia de Antgona de Sfocles (pargrafos 8-9). Em meu Voto Separado no caso Bulacio
versus Argentina (mrito e reparaes, Sentena de 18.09.2003) permiti-me referir-me ao Ajax e ao Filoctetes
de Sfocles (pargrafos 8 e 16), ao desespero de Hcuba de Eurpides (pargrafo 22), ao Agamenon de
squilo (pargrafos 26), e s Eumnides (a ltima obra da triloga Orestada) de squilo (pargrafo 32).
3. O presente caso Ximenes Lopes versus Brasil outro que contm ingredientes trgicos que me trazem
de imediato mente as imperecveis e to atuais tragdias gregas. o que me trouxe mente, e.g., a
declarao testemunhal da irm da vtima (Sra. Irene Ximenes Lopes Miranda), no transcorrer da audincia
pblica sobre o cas despce perante esta Corte de 30 de novembro e 01 de dezembro de 2005. A referida
e comovente declarao de Irene trouxe-me mente a personagem Electra, tanto de Sfocles como de
Eurpides. A Electra de Eurpides estava muito mais inclinada justia privada to somente163, ao passo que
a Electra de Sfocles se deixa abater, previamente e em muito maior grau, pela dor ante o anncio (ainda
que falso) da morte do irmo.
4. A Electra de Sfocles se descomps ao ver na urna as cinzas que pensava ser de seu irmo Orestes (no
o eram), e recordou em desespero seu afeto por ele (sem saber que estava vivo), antes de buscar a justia
privada, como era de praxe em seu tempo. Ao tocar as referidas cinzas, lamentou em prantos:
(...) Ahora nada es lo que tengo entre mis manos, mientras que radiante en salud, oh hijo, te envi yo
fuera de esta casa! Ojal hubiera dejado yo la vida antes que te enviara a tierra extraa, ocultndote con
mis manos y librndote de la muerte! (...) Ahora fuera del hogar y en otra tierra (...) mal acabaste lejos
de tu hermana (...). Cuidado por manos extraas, reducido vuelves a cenizas en reducida vasija! Ay de
m, desdichada, por todos mis intiles cuidados de antes, que en torno tuyo prodigu con dulce fatiga!
(...) Yo era quien te criaba, yo por t siempre llamada `hermana. Pero ahora, contigo muerto, se acaba
esto en un slo da, porque todo lo has arrebatado de golpe, como vendaval, al marcharte (...).
(...) Muerte me has dado de seguro, oh hermano! Por ello recbeme t en esta tu morada, a m que nada
soy t que no eres nada, para que contigo habite bajo tierra en lo sucesivo, porque tambin, cuando
estabas en la tierra, contigo participaba de las mismas cosas; por eso ahora deseo morir y no dejar tu
tumba, pues no veo que los muertos sufran164.
5. Irene, irm de Damio Ximenes Lopes, que teve pior sorte que Electra: tambm se descomps, ao tomar
conhecimento que seu irmo, sado de sua casa e entregue aos cuidados da previdncia social em uma casa
de repouso, a foi morto, e igualmente recordou seu afeto por ele:
(...) Como irm mais velha, eu cuidava de certa forma dele, (...) o acompanhava, o levava para minha
casa, o visitava. (...) A minha relao com ele era a melhor possvel, mais do que irm, um pouco me
tambm.
(...) Eu o vi j no caixo, pronto para o sepultamento. (...) Pude observar vrias marcas de tortura. (...)
163. Euripides, Electra and Other Plays, London, Penguin, 2004 [reed.], pp. 131-174.
164. Sfocles, Electra, Madrid, Ed. Clsicas, 1995 [reed.], pp. 69-70.
198
Ele havia sido espancado. (...)

[Tudo isto] me deixou chocada, me deixou aterrorizada, eu tive muitas e muitas noites de pesadelos
(...). Fiquei aterrorizada (...). Eu sentia dor no peito, mas no era dor que lacerava o corao, mas a
minha alma. (...)
[O ocorrido] ainda hoje tem efeito, (...) so seis anos de desespero por justia. (...) Entrei em uma
grande luta por justia (...). Eu tive trs anos de depresso, (...) viajei muito em busca de justia (...)165.
6. Irene pronta e efetivamente decidiu, beira do tmulo de seu irmo querido, partir com determinao em
busca da justia pblica, como a praxis em seu tempo, em nosso tempo, que at hoje, com a adoo da
presente Sentena da Corte Interamericana, no havia encontrado. Como o relatou perante esta Corte,
(...) No dia do enterro de meu irmo no cemitrio, eu me ajoelhei sobre o caixo dele e jurei que minha
alma no sossegava enqanto no houvesse justia, e so seis anos em que eu busco justia. (...)
Deixei agora minha alma sossegar, no deixei a morte de meu irmo impune, eu clamo por justia166.
A presente Sentena da Corte Interamericana, a ser devidamente cumprida pelo Estado brasileiro, vem
reivindicar seu sofrimento e saciar sua sede de justia. Revela, ademais, a relevncia da jurisdio internacional
em nossos dias.
7. A histria de Electra e a de Irene so inteiramente distintas, passadas em pocas separadas por sculos. No
obstante, apresentam em comum a tragdia da condio humana, ante a persistncia da indiferena e crueldade
realado no trato dos mais vulnerveis, assim como a busca desesperada e desesperadora da justia (outrora
privada, hoje pblica). Desvendam a insondvel presena da tragdia nos mistrios que circundam a vida,
que alguns tm buscado simplicar caracterizando-a como destino. O sofrimento humano continua sendo
irremediavelmente uma triste marca da condio humana ao longo dos sculos. Com particular clarividncia,
Sfocles advertia, j no sculo V a.C., em seu dipo Rei167, que jamais h que dizer que algum feliz at o
momento em que tenha transpassado o limite extremo da vida livre da dor.
8. E a evoluo da justia privada (dos antigos gregos) justia pblica (dos modernos e ps-modernos)
parece prosseguir inacabada, revestindo-se de um cunho sobretudo ritualista, contaminada pela eroso e
terceirizao dos servios pblicos e por uma justia meramente formalista. Ao que se agrega a lamentvel
transformao de bens pblicos como a sade e a educao em mercadorias. Damio Ximenes Lopes teve
morte violenta ao ser conado previdncia social pblica e ao ser connado em uma casa de repouso, a
de Guararapes.
9. A morte violenta do indefeso Damio, que buscava tratamento mdico, teve um efeito devastador na vida no
s de sua irm Irene, mas nas de todos os familiares imediatos. Conforme o relato de Irene perante a Corte,
o irmo gmeo de Damio, Cosme, dada a proximidade com o irmo vitimado, entrou em estado de choque
ao tomar conhecimento do falecimento de Damio. Mas,agregou Irene,at hoje o Cosme no sabe os
detalhes da tortura e da violncia; ns omitimos porque isto ia causar muito sofrimento para ele e queramos
preservar a sade dele168. Em outras palavras, ele foi devidamente preservado da verdade, o que se mostra
em determinadas circunstncias necessrio, pois a tragdia do conhecimento da condio humana pode
agurar-se por vezes insuportvel, sobretudo aos mais vulnerveis ou sensveis.
10. A vida da me foi completamente arruinada, est sempre a recordar-se da morte do lho Damio, at
hoje ela tem depresso e declara que tem desejo de morrer169. Me e pai j se encontravam separados,
mas haviam preservado os laos familiares de afeto com os lhos; o pai, tomado por grande sofrimento
e desejo de vingana pela morte de Damio, buscou ajuda espiritual em uma igreja evanglica, o que
o amenizou170. O sofrimento humano tem, ademais, uma dimenso intergeneracional, passando de pais a
lhos,como advertido j no livro do Gnesis, que prognostica que sero todos os humanos conhecedores do
bem e do mal (3,5).
11. As sombras da existncia humana so retomadas pelo livro de J, em que os opressores do aos oprimidos
165. Corte Interamericana de Direitos Humanos [CtIADH], Transcrio da Audincia Pblica de 30.11.2005 e 01.12.2005 no Caso Ximenes Lopes
versus Brasil, pp. 23 e 27-28.
166. Ibid., p. 28, e sobre a responsabilidade do Estado, cf. p. 32.
167. Na penetrante frase nalversos 1529-1530.
168. [CtIADH], Transcrio da Audincia Pblica..., op. cit. supra n. (3), p. 27.
169. Ibid., p. 28.
170. Ibid., pp. 28.
199
suas ordens, marcadas pela violncia (24.2-4.9 e 24.5-8.10-12ab). Na poca da morte de Damio, a irm Irene
tinha uma lha recm-nascida, que, em conseqcia do ocorrido, deixou de ser amamentada; como assinalou
Irene perante esta Corte, devido ao abalo emocional, eu quei semanas sem aliment-la, e minhas mamas no
produziram leite; minha lha cou sem alimento natural, teve que tomar alimento articial171. O sofrimento
humano passa de gerao a gerao, desde o incio ao m da vida. Como j o advertia o Eclesiastes,
as lgrimas dos oprimidos no h quem as console; ningum os apoia contra a violncia de seus
opressores (4,1).
12. Sfocles bem o intuiu, nos coros tanto de Antgona como de dipo Rei: o primeiro asseverou que
Thrice happy are they who have
never known disaster!
Once a house is shaken of heaven, disaster
Never leaves it, from generation to generation. (...)
Then pray no more; from suffering that has been
Decreed no man will ever nd escape172.
E o segundo indagou:
Has any man won for himself
More than the shadow of happiness,
A shadow that swiftly fades away?173
13. Como, no sculo XX, assinalou Edgar Morin, a prpria histria da cultura humana ergue-se sobre atos de
crueldade, no havendo um s testemunho da cultura que no o seja igualmente de atos de barbrie174. O que
o levou a acrescentar que
Como la propia vida, el hombre se desenvuelve en el azar, contiene el azar en si mismo, est hecho
para encontrarse con el azar, combatirlo, domesticarlo, escapar a l, fecundarlo, jugar con l, correr el
riesgo que supone, aprovechar las oportunidades..
(...) La vida est siempre al borde del desastre. La muerte est en el universo fsico-qumico en el que
la vida corre constantemente el riesgo de perecer, pero en el que se ha formado, tejido, desarrollado.
La muerte est en la indeterminacin micro-fsica, pero indeterminacin que al mismo tiempo est en
la fuente de las mutaciones y las creaciones, de toda creacin. La mutacin, fuente de la muerte, es
tambin fuente de la vida. Lo desordenado, ese caos subterrneo y permanente, es a la vez lo que crea
y lo que destruye.
(...) La muerte, para el hombre, est en el tejido del mundo, de su ser, de su espritu, de su pasado, de
su futuro.
14. No obstante, ainda que privado da felicidade, e abandonado ao acaso (como, no presente caso perante
esta Corte, o Sr. Damio Ximenes Lopes, que, conado previdncia social em uma casa de repouso,
a encontrou a morte violenta), o ser humano no pode abandonar a luta pela justia, enquanto mantiver a
capacidade de indignao. De outro modo, estar privado no s da felicidade, mas igualmente da busca
do sentido da vida, ainda que to breve e efmera. Outra lio que pode ser extrada de Electra (e tambm,
acrescento, da reao de Irene Ximenes Lopes), que a vida muito mais cmoda quando se se submete
s piores injustias e se se esquece de que so injustias175. Mais cmoda, sim, se torna, mas tambm
inteiramente sem sentido. Da a inevitabilidade do sofrimento ante a crueldade humana.
15. Em meu Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos, permito-me destacar precisamente a projeo
do sofrimento humano no tempo e a centralidade das vtimas no Direito Internacional dos Direitos Humanos.
Como a pondero, inter alia, a esse respeito,
O Direito Internacional dos Direitos Humanos, ao orientar-se essencialmente condio das vtimas,
tem em muito contribudo a restituir-lhes a posio central que hoje ocupam no mundo do Direito,o
171. Ibid., p. [9].
172. Versos 584-587 y 1335-1337.
173. Versos 1189-1191.Textos in: Sophocles, AntigoneOedipus the King, Electra, Oxford, University Press, 1998 [reed. Oxford Worlds Classics].
174. E. Morin, El Hombre y la Muerte (1970), 4a. ed., Barcelona, Ed. Kairs, 2003 [reed.], p. 53.
175. Simone Weil, La Fuente Griega, Madrid, Ed. Trotta, 2005 [reed.], p. 66.
200
que tem sua razo de ser. A centralidade das vtimas no universo conceitual do Direito Internacional dos
Direitos Humanos, insucientemente analisada pela doutrina jurdica contempornea at o presente,
da maior relevncia e acarreta conseqncias prticas. Na verdade, da prpria essncia do Direito
Internacional dos Direitos Humanos, porquanto na proteo estendida s vtimas que este alcana sua
plenitude. Mas o rationale de sua normativa de proteo no se esgota no amparo estendido a pessoas
j vitimadas. O Direito Internacional dos Direitos Humanos, por sua prpria existncia, universalmente
reconhecida em nossos dias, protege os seres humanos tambm por meio da preveno da vitimizao.
O alcance de seu corpus juris deve ser, pois, apreciado tambm sob esse prisma. (...)
O Direito Internacional dos Direitos Humanos contribui, assim, decisivamente, ao processo de
humanizao do Direito Internacional176. O tratamento dispensado aos seres humanos pelo poder pblico
no mais algo estranho ao Direito Internacional. Muito ao contrrio, algo que lhe diz respeito, porque
os direitos de que so titulares todos os seres humanos emanam diretamente do Direito Internacional.
Os indivduos so, efetivamente, sujeitos do direito tanto interno como internacional. E ocupam posio
central no mbito do Direito Internacional dos Direitos Humanos, sejam ou no vtimas de violaes de
seus direitos internacionalmente consagrados177.
II. O Reconhecimento de Responsabilidade Internacional pelo Estado Demandado.

16. No tocante s consideraes prvias da presente Sentena sobre o caso Ximenes Lopes, no h que passar
despercebido que a Corte Interamericana valorou o reconhecimento de responsabilidade internacional
efetuado pelo Estado demandado como uma contribuio positiva ao desenvolvimento deste processo e
vigncia dos princpios que inspiram a Conveno Americana no Brasil (par. 80), em particular no tocante ao
reconhecimento da violao dos artigos 4 e 5 da Conveno (pars. 119 e 122). Com isto cessou a controvrsia
em quanto a determinados fatos do caso concreto, embora a Corte naturalmente no tivesse se eximido de
proceder, como cabia, a sua prpria valorao dos fatos.
17. Ademais, como se depreende da audincia pblica perante esta Corte de 30 de novembro e 01 de dezembro de
2005, as partes intervenientes demonstraram um esprito construtivo e de cooperao processual, ademais do
zelo e prossionalismo no envio de documentao Corte e na apresentao de seus respectivos argumentos
orais. Isto possibilitou Corte cumprir o dever de prestao jurisdicional efetiva dentro de um prazo razovel
sob a Conveno Americana,em contraste com o ocorrido no plano do direito interno,o que vem ressaltar a
relevncia da jurisdio intrnacional.
18. Em quanto correta resoluo por esta Corte da questo da exceo preliminar interposta pelo Estado
demandado, no vejo necessidade de aqui reiterar integralmente meu Voto Concordante na anterior Sentena
de 30.11.2005 no presente caso Ximenes Lopes, mas to somente seu ltimo pargrafo, em que armei,
quanto necessidade de maior reexo acerca do aperfeioamento dos procedimentos sob a Conveno
Americana, e de melhor esclarecimento do papel reservado Comisso sob a Conveno:
Minha posio a respeito clarssima, registrada que se encontra no Projeto de Protocolo Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, que me permiti apresentar, em nome da Corte Interamericana, aos
rgos competentes da Organizao dos Estados Americanos (OEA) em 2001178, que consagra o acesso
direto da pessoa humana justia internacional, a jurisdio automaticamente obrigatria da Corte
Interamericana, a jurisdicionalizao do sistema interamericano de proteo, e a reteno, no mbito
deste ltimo, na atualidade, do papel de scal da Comisso Interamericana (par. 3).
III. O Direito de Acesso Justia Lato Sensu na Indissociabilidade entre os Artigos 25 e 8 da

Conveno Americana.
19. Permito-me, a seguir, retomar aqui uma das questes centrais examinadas pela Corte na presente Sentena
no caso Ximenes Lopes (e tratada em sua jurisprudence constante, e em numerosos Votos que tenho emitido
em casos contenciosos submetidos ao conhecimento deste Tribunal), qual seja, a do acesso justia lato
sensu, consubstanciado na indissociabilidadeque h anos sustento no seio desta Corteentre os artigos
25 e 8 da Conveno Americana. A respeito, em meu recente e extenso Voto Separado no caso do Massacre
176. Como temos reiteradamente assinalado em nossos Votos Separados em Sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos, como,
inter alia, nos casos dos Meninos de Rua (Villagrn Morales e Outros versus Guatemala (Reparaoes, 2001), de Blake versus Guatemala (Mrito,
1998, e Reparaes, 1999), de Bmaca Velsquez versus Guatemala (Mrito, 2000, e Reparaes, 2002), assim como em nosso Voto Concordante
no Parecer da Corte Interamericana sobre o Direito Informao sobre a Assistncia Consular no mbito das Garantias do Devido Processo Legal
(1999).
177. A.A. Canado Trindade, Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos, tomo III, Porto Alegre, S.A. Fabris Ed., 2003, pp. 434-436,
pargrafos 48 e 50.
178. A.A. Canado Trindade, Bases para un Proyecto de Protocolo a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, para Fortalecer Su
Mecanismo de Proteccin, vol. II, 2a. ed., San Jos de Costa Rica, Corte Interamericana de Derechos Humanos, 2003, pp. 1-1015.
201
de Pueblo Bello versus Colmbia (Sentena de 31.01.2006), abordei, em seqncia lgica, o amplo alcance
do dever geral degarantia (artigo 1(1) da Conveno Americana) e as obrigaes erga omnes de proteo
(pars. 2-13), a gnese, ontologia e hermenutica dos artigos 25 e 8 da Conveno Americana (pars. 14-21),
a irrelevncia da alegao de diculdades de direito interno (pars. 22-23), o direito a um recurso efetivo na
construo jurisprudencial da Corte Interamericana (pars. 24-27); em seguida, examinei a indissociabilidade
entre o acesso justia (direito a um recurso efetivo) e as garantias do devido processo legal (artigos 25 e
8 da Conveno Americana) (pars. 28-34), e conclu que tal indissociabilidade, consagrada na jurisprudence
constante da Corte at o presente (pars. 35-43), constitui um patrimnio jurdico do sistema interamericano
de proteo e dos povos de nossa regio, razo pela qual me oponho rmemente a qualquer tentativa de
desconstru-lo (par. 33).
20. No mesmo Voto Separado no caso do Massacre de Pueblo Bello, sustentei a referida indissociabilidade entre
os artigos 25 e 8 da Conveno Americana como um avano jurisprudencial intangvel (pars. 44-52)179. A
seguir, abordei o direito de acesso justia lato sensu, observando que
En los Informes que present, como entonces Presidente de la Corte Interamericana, a los rganos
competentes de la Organizacin de los Estados Americanos (OEA), e.g., los das 19.04.2002
y 16.10.2002, sostuve mi entendimiento en el sentido del amplio alcance del derecho de acceso a
la justicia a nivel internacional, del derecho de acceso a la justicia lato sensu180. Tal derecho no se
reduce al acceso formal, stricto sensu, a la instancia judicial (tanto interna como internacional), sino
comprende, adems, el derecho a la prestacin jurisdiccional, y encuntrase subyacente a disposiciones
interrelacionadas de la Convencin Americana (como los artculos 25 y 8), adems de permear el
derecho interno de los Estados Partes181. El derecho de acceso a la justicia, dotado de contenido jurdico
propio, signica, lato sensu, el derecho a obtener justicia. Congrase, as, en suma, como el derecho
a la propia realizacin de la justicia.
Uno de los componentes principales de ese derecho es precisamente el acceso directo a un tribunal
competente, mediante un recurso efectivo y rpido, y el derecho a ser prontamente odo por dicho
tribunal, independiente e imparcial, a niveles tanto nacional como internacional (artculos 25 y 8 de
la Convencin Americana). Como me permit sealar en una obra reciente, podemos aqui visualizar
un verdadero derecho al Derecho, o sea, el derecho a un ordenamiento jurdicoa niveles tanto
nacional como internacionalque efectivamente salvaguarde los derechos fundamentales de la persona
humana182 (prrs. 61-62).
21. Enm, no mesmo Voto Separado no caso do Massacre de Pueblo Bello, permiti-me reiterar meu entendimento
no sentido de que o direito ao Direito constitui um imperativo do jus cogens:
La indisociabilidad que sostengo entre los artculos 25 y 8 de la Convencin Americana (supra)
conlleva a caracterizar como siendo del dominio del jus cogens el acceso a la justicia entendido como
la plena realizacin de la misma, o sea, como siendo del dominio del jus cogens la intangibilidad de
todas las garantas judiciales en el sentido de los artculos 25 y 8 tomados conjuntamente. No puede
haber duda de que las garantas fundamentales, comunes al Derecho Internacional de los Derechos
Humanos y al Derecho Internacional Humanitario183, tienen una vocacin universal al aplicarse en
todas y cualesquiera circunstancias, conforman un derecho imperativo (perteneciendo al jus cogens),
y acarrean obligaciones erga omnes de proteccin184.
Posteriormente a su histrica Opinin Consultiva n. 18, sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los
Migrantes Indocumentados, de 2003, la Corte ya poda y deba haber dado este otro salto cualitativo
adelante en su jurisprudencia. Me atrevo a alimentar la esperanza de que la Corte lo har lo ms pronto
posible, si realmente sigue adelante en su jurisprudencia de vanguardia,en lugar de intentar frenarla,y
ample el avance logrado con fundamentacin y coraje por su referida Opinin Consultiva n. 18 en la
lnea de la contnua expansin del contenido material del jus cogens (prrs. 64-65).
179. En el mismo Voto Razonado, tambin me refer a la superacin de las vicisitudes en cuanto al derecho a un recurso efectivo en la construccin
jurisprudencial de la Corte Europea de Derechos Humanos (prrs. 53-59).
180. Cf. tambin A.A. Canado Trindade, El Derecho de Acceso a la Justicia Internacional y las Condiciones para Su Realizacin en el Sistema
Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos, 37 Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos (2003) pp. 53-83; A.A.
Canado Trindade, Hacia la Consolidacin de la Capacidad Jurdica Internacional de los Peticionarios en el Sistema Interamericano de Proteccin de
los Derechos Humanos, 37 Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos (2003) pp. 13-52.
181. En ese sentido, cf. E.A. Alkema, Access to Justice under the ECHR and Judicial PolicyA Netherlands View, in Afmaelisrit pr Vilhjlmsson,
Reykjavk, Bkatgafa Orators, 2000, pp. 21-37.
182. A.A. Canado Trindade, Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos, tomo III, Porto Alegre/Brasil, S.A. Fabris Ed., 2002, cap. XX, p.
524, prr. 187.
183. E.g., artculo 75 del Protocolo I (de 1977) a las Convenciones de Ginebra (de 1949) sobre Derecho Internacional Humanitario.
184. Cf., tambin en ese sentido, e.g., M. El Kouhene, Les garanties fondamentales de la personne en Droit humanitaire et droits de lhomme,
Dordrecht, Nijhoff, 1986, pp. 97, 145, 148, 161 y 241.
202
22. Para minha particular satisfao, a Corte Interamericana, na presente Sentena sobre o caso Ximenes Lopes,
se manteve el, por unanimidade, a sua melhor jurisprudence constante a respeito, reiterando com a maior
clareza seu entendimento da inelutvel indissociabilidade entre os artigos 25 e 8 da Conveno Americana,
tal como se depreende inequivocamente do pargrafo 191 da presente Sentena, ao assinalar que o recurso
efetivo do artigo 25 deve tramitar-se conforme as normas do devido processo legal estabelecidas no artigo
8 da Conveno. A Corte ademais recordou que a responsabilidade internacional do Estado pela violao de
normas internacionais distinta de sua responsabilidade no direito interno (par. 193).
23. A par da posio assumida pela Corte a respeito, no posso deixar de aqui registrar que, em resposta a
perguntas que lhes formulei na audincia pblica perante a Corte de 30 de novembro e 01 de dezembro de
2005, tanto a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) como os representantes da vtima e
seus familiares expressaram que a melhor hermenutica dos artigos 8(1) e 25 da Conveno Americana a
que efetiva e necessariamente os vincula. A CIDH pronunciou-se em defesa do conjunto integrado do devido
processo e tutela judicial efetiva do artigo 8(1) e do artigo 25 da Conveno185, e os referidos representantes
armaram no mesmo sentido que a leitura mais clara dessa normativa dentro do sistema interamericano
seria a de que os dois artigos deveriam ser analisados em conjunto, at porque a maioria da jurisprudncia
dessa Honorvel Corte faz precisamente isso186.
IV. O Direito de Acesso Justia como Direito Pronta Prestao Jurisdicional.
24. O direito de acesso justia lato sensu pressupe o entendimento de que se trata de direito pronta prestao
jurisdicional. Sua el observncia no se constatou no presente caso Ximenes Lopes, como se depreende
claramente dos prprios fatos. Por ejemplo, aos 27.03.2000 o representante do Ministrio Pblico apresentou
denncia criminal na Comarca de Sobral contra quatro pessoas supostamente incursas nas penas do
Cdigo Penal brasileiro (artigo 136(2)) por crime de maus-tratos resultando na morte da vtima (Sr. Damio
Ximenes Lopes). Dois meses depois, os promotores do Centro de Apoio Operacional dos Grupos Socialmente
Discriminados da Procuradoria Geral de Justia manifestava ao Promotor de Justia que atuava na causa que
a ampliao da denncia constitua uma imposio institucional e legal; pese ao anterior, foi somente aos
22.09.2003 que, ao apresentar suas alegaes nais, a Promotoria ampliou a denncia para incluir a duas
outras pessoas.
25. A morosidade na tramitao to s do aditamento da denncia se prolongou ainda mais, porquanto somente
aos 17.06.2004 o Juiz de Direito da Comarca de Sobral o recebeu. Ao faz-lo, buscou justicar seu prprio
atraso pelo volume de servio prprio da 3a. Vara da Comarca de Sobral, ademais do gozo de 30 dias de
frias, somados a 60 dias de licena mdica. Ou seja, o aditamento da denncia s foi recebido 8 meses
e 25 dias depois de ter sido este apresentado. Na ocasio, o referido Juiz de Direito designou a citao
dos novos acusados e determinou a intimao com a mxima urgncia do assistente de acusao e dos
advogados de defesa para apresentar suas alegaes nais. Ou seja, a assim-chamada mxima urgncia era
para os demais, no para si prprio, conformando um retrato do ritual da justia do direito interno no s
do Estado demandado ante esta Corte, mas tambm de tantos outros Estados em distintas latitudes. Naquele
momento, o processo penal no cas despce completava mais de 4 anos e 2 meses sem que tivesse sido
emitida sequer a setena de primeira instncia.
26. Na audincia pblica de 30 de novembro e 01 de dezembro perante esta Corte Interamericana sobre o
presente caso, recordei s partes intervenientes o dever estatal de prestao jurisdicional efetiva e dentro
de um prazo razovel sob a Conveno Americana, e assinalei a premente necessidadecomo problema
no s brasileiro mas de todos os pasesde capacitao dos juzes nacionais em matria de direitos
humanos, que cou patente neste caso, tanto nesta audincia como no exame do experiente do mesmo187.
Permito-me aqui recordar uma advertncia, na mesma linha de pensamento, formulada h uma dcada
e meia em um Seminrio histrico e pioneiro, de mobilizao nacional em torno da adeso do Brasil
Conveno Americana e aos dois Pactos de Direitos Humanos das Naes Unidas; na ocasio, o emrito
Professor Washington Peluso Albino de Souza, ao referir-se sistemtica de organizao do poder
judicirio orientada carreira e ao tipo de formao oferecida pelas Faculdades de Direito, ponderou
com particular lucidez no decorrer dos debates:
185. CtIADH, Transcrio da Audincia Pblica..., op. cit. supra n. (3), p. 125.
186. Ibid., p. 126.
187. CtIADH, Transcrio da Audincia Pblica..., op. cit. supra n. (3), pp. 123-124.
203
Raramente se infunde a necessidade de penetrao da realidade para o conhecimento do Direito.

Pratica-se o mtodo dogmtico formando juzes legalistas por convico. Ora, se a lei alienada da
realidade, a sentena decorrente no pode deixar de s-lo. Concretiza-se desta forma, com plena
segurana prossional, a injustia em nome do Direito. Da a descrena do cidado na justia em nosso
pas, com adgios correntes, como o de que ` melhor um mau acordo do que uma boa demanda188.
V. A Aplicabilidade Direta da Conveno Americana no Direito Interno e as Garantias de NoRepetio dos Fatos Lesivos.
27. Felizmente hoje os justiciveis no Estado demandado contam tambm com a jurisdio internacional, para a
vindicao de seus direitos. Tal como assinalei em meu discurso de abertura do ano judicirio da Corte Europia
de Direitos Humanos de 2004,como convidado desta ltima para a referida cerimnia em Estrasburgo,os
dois tribunais internacionais de direitos humanos tm realizado notveis avanos na realizao da justia
internacional, da perspectiva correta, a saber, a dos justiciveis189. Ambos contriburam decisivamente
emancipao do ser humano vis--vis seu prprio Estado, ao estabelecimento de um novo paradigma no
presente domnio de proteo internacional, e humanizao do Direito Internacional190.
28. Em um pargrafo lapidar da presente Sentena, acerca das medidas de satisfao aos vitimados e das garantias
de no-repetio dos fatos lesivos (como medidas de reparao no-pecuniria), adverte a Corte que
o Estado deve garantir que em um prazo razovel o processo interno tendente a investigar e sancionar
os responsveis pelos fatos deste caso surta seus devidos efeitos, dando aplicabilidade direta no direito
interno normativa de proteo da Conveno Americana (pargrafo 244).
29. Na supracitada audincia pblica, no presente caso, de 30 de novembro e 01 de dezembro perante esta Corte,
em resposta a uma das perguntas que me permiti formular sobre as atuais perspectivas gerais a respeito,
uma das testemunhas expressou que os constitucionalistas mais justos so extremamente pessimistas com
relao ao resultado do que possa ocorrer do ponto do engessamento do judicirio brasileiro191. Minha
pergunta tinha em mente o novo pargrafo 3 do artigo 5 da Constituio Federal brasileira192. No meu
propsito aqui examinar este dispositivo (tampouco o merece), seno a ele referir-me da perspectiva da
Conveno Americana, como direito aplicvel no cas despce.
30. Esta nova disposio busca outorgar, de forma bisonha, status constitucional, no mbito do direito interno
brasileiro, to s aos tratados de direitos humanos que sejam aprovados por maioria de 3/5 dos membros
tanto da Cmara dos Deputados como do Senado Federal (passando assim a ser equivalentes a emendas
constitucionais). Mal concebido, mal redigido e mal formulado, representa um lamentvel retrocesso em
relao ao modelo aberto consagrado pelo pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio Federal de 1988, que
resultou de uma proposta de minha autoria Assemblia Nacional Constituinte, como historicamente
documentado193. No tocante aos tratados anteriormente aprovados, cria um imbroglio to a gosto de
publicistas estatocntricos, insensveis s necessidades de proteo do ser humano; em relao aos
tratados a aprovar, cria a possibilidade de uma diferenciao to a gosto de publicistas autistas e mopes,
to pouco familiarizados,assim como os parlamentares que lhes do ouvidos,com as conquistas do
Direito Internacional dos Direitos Humanos.
31. Este retrocesso provinciano pe em risco a interrelao ou indivisibilidade dos direitos protegidos no Estado
demandado (previstos nos tratados que o vinculam), ameaando-os de fragmentao ou atomizao, em
188. Cit. in: A.A. Canado Trindade, A Proteo dos Direitos Humanos nos Planos Nacional e Internacional: Perspectivas Brasileiras (Atas do
Seminrio de Braslia de 1991), Braslia/San Jos de Costa Rica, IIDH/F.-Naumann-Stiftung, 1992, p. 170 (interveno do Prof. Washington P. Albino
de Souza).
189. A.A. Canado Trindade, Le dveloppement du Droit international des droits de lhomme travers lactivit et la jurisprudence des Cours
europenne et interamricaine des droits de lhomme, 16 Revue universelle des droits de lhomme (2004) n. 5-8, pp. 177-180; A.A. Canado Trindade,
The Development of International Human Rights Law by the Operation and the Case-Law of the European and Inter-American Courts of Human
Rights, 25 Human Rights Law Journal (2004) n. 5-8, pp. 157-160. E, para um estudo mais amplo, cf. A.A. Canado Trindade, Approximations and
Convergences in the Case-Law of the European and Inter-American Courts of Human Rights, in Le rayonnement international de la jurisprudence de
la Cour europenne des droits de lhomme (eds. G. Cohen-Jonathan e J.-F. Flauss), Bruxelles, Nemesis/Bruylant, 2005, pp. 101-138.
190. A.A. Canado Trindade, A Humanizao do Direito Internacional, Belo Horizonte, Edit. Del Rey, 2006, pp. 3-409.
191. CtIADH, Transcrio da Audincia Pblica..., op. cit. supra n. (3), p. 98 (declarao do Sr. Joo Alfredo Teles Melo).
192. Consoante a emenda constitucional n. 45, de 08.12.2004.
193. Para um histrico circunstanciado do pargrafo 2 do artigo 5 da Constituio Federal brasileira, com as referncias devidas s fontes
documentolgicas, cf. A.A. Canado Trindade, Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos, vol. III, Porto Alegre, S.A. Fabris Ed., 2003,
pp. 597-643; A.A. Canado Trindade, A Proteo Internacional dos Direitos Humanos e o Brasil (1948-1997): As Primeiras Cinco Dcadas, 2a. ed.,
Braslia, Edit. Universidade de Braslia (Ed. Humanidades), 2000, pp. 1-214; G.R. Bandeira Galindo, Tratados Internacionais de Direitos Humanos
e Constituio Brasileira, Belo Horizonte, Edit. Del Rey, 2002; Slvia M. da Silveira Loureiro, Tratados Internacionais sobre Direitos Humanos na
Constituio, Belo Horizonte, Edit. Del Rey, 2005.
204
favor dos excessos de um formalismo e hermetismo jurdicos eivados de obscurantismo. A nova disposio
vista com complacncia e simpatia pelos assim-chamados constitucionalistas internacionalistas, que se
arvoram em jusinternacionalistas sem chegar nem de longe a s-lo, porquanto s conseguem vislumbrar
o sistema jurdico internacional atravs da tica da Constituio nacional. No est sequer demonstrada a
constitucionalidade do lamentvel pargrafo 3 do artigo 5, sem que seja minha inteno pronunciar-me aqui a
respeito; o que sim, armo no presente Voto,tal como o armei em conferncia que ministrei em 31.03.2006
no auditrio repleto do Superior Tribunal de Justia (STJ) em Braslia, ao nal de audincias pblicas perante
esta Corte que tiveram lugar na histrica Sesso Externa da mesma recentemente realizada no Brasil, que,
na medida em que o novo pargrafo 3 do artigo 5 da Constituio Federal brasileira abre a possibilidade
de restries indevidas na aplicabilidade direta da normativa de proteo de determinados tratados de
direitos humanos no direito interno brasileiro (podendo inclusive inviabiliz-la), mostra-se manifestamente
incompatvel com a Conveno Americana sobre Direitos Humanos (artigos 1(1), 2 e 29).
32. Do prisma do Direito International dos Direitos Humanos em geral, e da normativa da Conveno Americana
em particular, o novo pargrafo 3 do artigo 5 da Constituo Federal brasileira no passa de uma lamentvel
aberrao jurdica. O grave retrocesso que representa vem a revelar, uma vez mais, que a luta pela salvaguarda
dos direitos humanos nos planos a um tempo nacional e internacional no tem m, como no perene recomear,
imortalizado pelo mito do Ssifo. Ao descer a montanha para voltar a empurrar a rocha para cima, toma-se
conscincia da condio humana, e da tragdia que a circunda (como ilustrado pelas histrias de Electra, e de
Irene Ximenes Lopes Miranda).
33. Mas h que continuar lutando, inclusive para que a justia pblica reaja imediatamente e ex ofcio comisso
do ilcito e vitimizao, e no movida a aparente contragosto e a duras penas pelos familiares das vtimas.
H que continuar lutando, pois, na verdade, no h outra alternativa:
Sisyphe, revenant vers son rocher, contemple cette suite dactions sans lien qui devient son destin,
cr par lui, uni sous le regard de sa mmoire et bientt scell par sa mort. (...) Sisyphe enseigne la
dlit suprieure qui (...) soulve les rochers. (...) La lutte elle-mme vers les sommets suft remplir
un coeur dhomme. Il faut imaginer Sisyphe heureux194.
34. Os triunfalistas da recente insero do pargrafo 3 no artigo 5 da Constituio Federal brasileira, refns
de um direito formalista e esquecidos do Direito material, no parecem se dar conta de que, do prisma do
Direito Internacional, um tratado como a Conveno Americana raticado por um Estado o vincula ipso jure,
aplicando-se de imediato e diretamente, quer tenha ele previamente obtido aprovao parlamentar por maioria
simples ou qualicada. Tais providncias de ordem interna,ou, ainda menos, de interna corporis,so simples
fatos do ponto de vista do ordenamento jurdico internacional, ou seja, so, do prisma jurdico-internacional e
da responsabilidade internacional do Estado, inteiramente irrelevantes.
35. A responsabilidade internacional do Estado por violaes comprovadas de direitos humanas permanece
intangvel, independentemente dos malabarismos pseudo-jurdicos de certos publicistas (como a criao
de distintas modalidades de prvia aprovao parlamentar de determinados tratados com pretendidas
conseqncias jurdicas, a previso de pr-requisitos para a aplicabilidade direta de tratados humanitrios
no direito interno, dentre outros), que nada mais fazem do que oferecer subterfgios vazios aos Estados para
tentar evadir-se de seus compromissos de proteo do ser humano no mbito do contencioso internacional
dos direitos humanos. Em denitivo, a proteo internacional dos direitos humanos constitui uma conquista
humana irreversvel, e no se deixar abalar por melanclicos acidentes de percurso do gnero.
36. Como vivemos em um mundo surrealista, se no irracional, j me permitira, no Memorial que apresentei no
painel inaugural da III Conferncia Nacional de Direitos Humanos no Congresso Nacional em Braslia em maio
de 1998, formular uma advertncia contra eventuais e futuras emendas constitucionais restritivas. Decorrida
mais de meia-dcada, foi exata e lamentavelmente o que vem de ocorrer. O formalismo jurdico vazio primou
sobre a identidade de propsito entre o direito pblico interno e o direito internacional no tocante proteo
integral dos direitos inerentes pessoa humana. Em minha premonio de 1998, assim adverti para os riscos
de futuras restries ao disposto no artigo 5(2) da Constituio Federal de 1988:
Modic-lo, para adapt-lomelhor dizendo, aprision-lo tese hermtica e positivista da
constitucionalizao dos tratados, implicaria a meu ver um retrocesso conceitual em nosso pas neste
particular. H que ir mais alm da `constitucionalizao esttica dos tratados de direitos humanos.
Aqui, novamente, se impe uma mudana fundamental de mentalidade, uma melhor compreenso da
194. A. Camus, Le mythe de Sisyphe, Paris, Gallimard, 1942, p. 168.
205
matria. No se pode continuar pensando dentro de categorias e esquemas jurdicos construdos h

vrias dcadas, ante a realidade de um mundo que j no existe195.
37. A garantia da no-repetio de violaes dos direitos humanos, determinada pela presente Sentena da
Corte Interamericana no caso Ximenes Lopes (pargrafo 246, supra), passa necessariamente pela educao
e capacitao em direitos humanos. Em minha referida interveno de 1998 no Congresso Nacional em
Braslia, acrescentei que a nova mentalidade que propugnava haver de manifestar-se, com maior vigor,
enfatizei,no seio de uma sociedade mais integrada e imbuda de um forte sentimento de solidariedade
humana, sem a qual pouco logra avanar o Direito196. Da a relevncia da educao, formal e no-formal, em
direitos humanos; neste propsito, tornam-se essenciais a difuso e o melhor conhecimento da jurisprudncia
protetora dos direitos da pessoa humana da Corte Interamericana, cuja aplicabilidade direta se impe no
direito interno dos Estados Partes.
VI. A Necessidade de Ampliao do Contedo Material do Jus Cogens.
38. Na presente Sentena no caso Ximenes Lopes versus Brasil, a Corte Interamericana advertiu que o direito
integridade pessoal, consagrado na Conveno Americana, tem por nalidade principal a prohibio imperativa
da tortura e penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degrandantes, no admitindo, pois, suspenso em
circunstncia alguma (par. 126). A Corte j o havia advertido em sua Sentena (de 18.08.2000) no caso Cantoral
Benavides versus Peru (pars. 95-96). Em outras palavras, a referida proibio recai no domnio do jus cogens.
39. O fato de ser a vtima direta do presente caso uma pessoa portadora de decincia mental (o primeiro caso
do gnero perante a Corte) reveste-o de circunstncia agravante. Na presente Sentena, a Corte reconhece a
proteo especial que requerem as pessoas particularmente vulnerveis, portadoras de decincia mental,
como o Sr. Damio Ximenes Lopes, vtima fatal no cas despce (pars. 103-105),e adverte que
(...) A vulnerabilidade intrnseca das pessoas com decincias mentais agravada pelo alto grau de
intimidade que caracteriza os tratamentos das enfermidades psiquitricas, que torna essas pessoas
mais suscetveis a tratamentos abusivos quando so submetidas a internao (par. 106).
40. As obrigaes de proteo,ainda mais em uma situao de alta vulnerabilidade da vtima como a presente,
revestem-se de carter erga omnes (par. 85), abarcando tambm as relaes interindividuais, tendo presente
o dever do Estado de preveno e de devida diligncia, sobretudo em relao a pessoas que se encontram
sobre seus cuidados. A sade pblica um bem pblico, no uma mercadoria. Em meus numerosos escritos
e Votos no seio desta Corte, venho expressando h tantos anos meu entendimento no sentido de que todas
as obrigaes convencionais de proteo revestem-se de um carter erga omnes. -me particularmente difcil
escapar da impresso que me assalta no sentido de que em todo esse tempo talvez tenha eu escrito e continue
escrevendo para os pssaros..
41. Teria apreciado se a Corte tivesse se esmerado mais na fundamentao de seus prprios obiter dicta a respeito,
mas no houve tempo para tal, em razo do ritmo desnecessariamente quase frentico que ultimamente tem
imposto a si mesmacontra meu parecerpara tomar decises em tempo rcorde. Como tenho reiteradamente
manifestado maioria da Corte, oponho-me a sacricar a fundamentao completa e cabal de suas sentenas
produtividade. Aqui reitero meu entender de que no me considero agente de produo (nem tampouco
recurso humano), e no posso aceitar que o valor maior de um Tribunal internacional venha a ser a
produtividade, em razo das decincias crnicas da Organizao dos Estados Americanos (OEA) na alocao
de recursos Corte e Comisso Interamericanas de Direitos Humanos.
42. A Corte poderia e deveria ter dedicado mais tempo fundamentao da supracitada proibio de jus cogens,
tal como o vinha fazendo at a emisso de seu transcendental Parecer n. 18, de 2003 (cf. infra). Tratando-se
do primeiro caso ante esta Corte sobre portadores de decincias mentais (par. 123), poderia e deveria ter
se aprofundado mais a respeito. Recorde-se que um grande legado da II Conferncia Mundial de Direitos
Humanos (Viena, 1993),da qual participei do primeiro ao ltimo minuto, e inclusive de seu processo
preparatrio,residiu no reconhecimento da legitimidade da preocupao de toda a comunidade internacional
com as condies de vida da populao em todas partes, e em especial de seus segmentos mais vulnerveis197.
195. A.A. Canado Trindade, Memorial em Prol de uma Nova Mentalidade quanto Proteo dos Direitos Humanos nos Planos Internacional e
Nacional, 51 Boletim da Sociedade Brasileira de Direito Internacional (1998) pp. 90-91.
196. Ibid., p. 94.
197. A.A. Canado Trindade, Tratado de Direito Internacional dos Direitos Humanos, vol. I, 2a. ed., Porto Alegre, S.A. Fabris Ed., 2003, pp. 39, 91-100
e 242-251.
206
43. Ora, as pessoas portadoras de decincias (mais de 600 milhes de pessoas, ou seja, aproximadamente 10%
da populao mundial) integram estes segmentos mais vulnerveis da populao, e em relao a elas assume
transcendental importncia o princpio bsico da igualdade e no-discriminao198. A Conveno Interamericana
para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra Pessoas Portadoras de Decincias de 1999
atribui capital relevncia a este princpio, reiteradamente invocado tanto em seu prembulo199 como em sua
parte operativa (artigos I(2)(a) e (b), II, III(1), IV(1), V(2) e VI(1) e (5)). No entanto, na presente Sentena, a
Corte refere-se a ele de modo, a meu ver, to s oblquo e insatisfatrio (par. 105), quando, em sua prpria
jurisprudncia, h elementos preciosos que poderia ter fortalecido sua fundamentao.
44. Assim, em seu pioneiro e histrico Parecer Consultivo n. 18 sobre a Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes
Indocumentados (de 17.09.2003), internacionalmente aclamada e frente de seu tempo, a Corte arma com
acerto que o mencionado princpio da igualdade e no-discriminao
impregna toda actuacin del poder del Estado, en cualquiera de sus manifestaciones, relacionada
con el respeto y garanta de los derechos humanos. Dicho principio puede considerarse efectivamente
como imperativo del derecho internacional general, en cuanto es aplicable a todo Estado,
independientemente de que sea parte o no en determinado tratado internacional, y genera efectos con
respecto a terceros, inclusive a particulares.
(...) Este Tribunal considera que el principio de igualdad (...) y no-discriminacin pertenece al jus cogens
(...). Hoy da no se admite ningn acto jurdico que entre en conicto con dicho principio fundamental,
no se admiten tratos discriminatorios en perjuicio de ninguna persona (...).
(...) El incumplimiento de estas obligaciones genera la responsabilidad internacional del Estado, y sta
es tanto ms grave en la medida en que ese incumplimiento viola normas perentorias del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos (pars. 100-101 e 106).
45. Sobre este ponto, dei-me ao trabalho de emitir no supracitado Parecer Consultivo n. 18 um extenso Voto
Concordante (pars. 1-89), em defesa da ampliao do contedo material do jus cogens e do amplo alcance
das correspondentes obrigaes erga omnes de proteo. Esta tem sido invariavelmente minha posio no
seio desta Corte, como evidenciado por meus Votos Separados nos casos Massacre de Mapiripn versus
Colmbia (Sentena de 15.09.2005, pars. 25-29 do Voto), Acosta Caldern versus Equador (Sentena
de 24.06.2005, par. 7 do Voto), Yatama versus Nicargua (Sentena de 23.06.2005, pars. 6-8 do Voto),
Comunidade Moiwana versus Suriname (Sentena de 15.06.2005, par. 30 do Voto), Caesar versus Trinidad
e Tobago (Sentena de 11.03.2005, pars. 85-92 do Voto), Massacre de Plan de Snchez versus Guatemala
(mrito, Sentena de 29.04.2004, pars. 29-33 do Voto; e reparaes, Sentena de 19.11.2004, pars. 5-6 do
Voto), Tibi versus Equador (Sentena de 07.09.2004, pars. 26-35 do Voto), Irmos Gmez Paquiyauri versus
Peru (Sentena de 08.07.2004, pars. 37-44 do Voto), Myrna Mack Chang versus Guatemala (Sentena de
25.11.2003, par. 29 do Voto), Hilaire, Constantine e Benjamin e Outros versus Trinidad e Tobago (excees
preliminares, Sentenas de 01.09.2001, par. 38 dos Votos; e mrito, Sentena de 21.06.2002, par. 16 do
Voto), Trujillo Oroza versus Bolvia (Sentena de 27.02.2002, par. 18 do Voto), Meninos de Rua (Villagrn
Morales e Outros) versus Guatemala (reparaes, Sentena de 26.05.2001, par. 36 do Voto), Bmaca
Velsquez versus Guatemala (Sentena de 25.11.2000, par. 27 do Voto), Las Palmeras versus Colmbia
(excees preliminares, Sentena de 04.02.2000, par. 6 do Voto); e Blake versus Guatemala (excees
preliminares, Sentena de 02.07.1996, pars. 11 e 14 do Voto; e mrito, Sentena de 24.01.1998, pars. 2330 do Voto; e reparaes, Sentena de 22.01.1999, par. 39-42 do Voto); e, alm disso, como corroborado
em meus Votos Concordantes nos casos Maritza Urrutia versus Guatemala (Sentena de 27.11.2003, par.
5-10 do Voto), Barrios Altos versus Peru (Sentena de 14.03.2001, par. 11 do Voto), assim como por
meu Voto Dissidente no caso Irms Serrano Cruz versus El Salvador (excees preliminares, Sentena de
23.11.2004, pars. 32 e 39-43), acrescidos de numerosos outros Votos meus em medidas provisrias de
proteo ordenadas por esta Corte200.
198. Cf., e.g., G. Quinn e T. Degener et alii, Derechos Humanos y DiscapacidadUso Actual y Posibilidades Futuras de los Instrumentos de Derechos
Humanos de las Naciones Unidas en el Contexto de la Discapacidad, N.Y./Ginebra, Naciones Unidas (doc. HR/PUB/02/1), 2002, pp. 1-202.
199. Consideranda 1, 3 y 5.
200. Casos Crianas e Adolescentes Privados de Liberdade no Complexo do Tatuap da FEBEM versus Brasil (de 30.11.2005, pars. 24-26 do meu
Voto Concordante); Prises de Mendoza versus Argentina (de 18.06.2005, pars. 7-20 de meu Voto Concordante); Povo Indgena de Sarayaku versus
Equador (de 06.07.2004, par. 8 de meu Voto Concordante; e de 17.06.2005, pars. 20-26 de meu Voto Concordante); Comunidades do Jiguamiand
e do Curbarad versus Colmbia (de 15.03.2005, pars. 8-10 de meu Voto Concordante); Comunidade de Paz de San Jos de Apartad versus
Colmbia (de 15.03.2005, pars. 8-10 de meu Voto Concordante); Emissora de Televiso `Globovisin versus Venezuela (de 04.09.2004, par. 13 de
meu Voto Concordante; Priso de Urso Branco versus Brasil (de 07.07.2004, par. 8 de meu Voto Concordante); e Povo Indgena Kankuamo versus
Colmbia (de 05.07.2004, par. 10 de meu Voto Concordante).
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46. Penso, pois, que a Corte podia e devia ter se respaldado em sua jurisprudncia mais avanada sobre a
matria em apreo na presente Sentena no caso Ximenes Lopes. Talvez o tivesse feito se tivesse concedido
a si mesma mais tempo para deliberar. Como reza o conhecido adgio, a pressa inimiga da perfeio. Mais
do que isto, at incio de 2004 a Corte Interamericana vinha sendo, reconhecidamente, um dos tribunais
internacionais contemporneos que mais vinha contribuindo para a evoluo do contedo material do jus
cogens, seguida pelo Tribunal Penal Internacional ad hoc para a Ex-Iugoslvia. Por alguma razo que escapa
a minha compreenso, ultimamente parece ter se refreado em sua construo doutrinrio-jurisprudencial a
respeito.
47. No meu entender, na presente Sentena no caso Ximenes Lopes, ao determinar as violaes no s dos artigos
4 e 5 da Conveno (reconhecidas pelo prprio Estado), mas tambm dos artigos 8(1) e 25 da Conveno,
deveria ter ido mais alm quanto a estes ltimos, estendendo o domnio do jus cogens tambm ao direito de
acesso justia lato sensu, a compreendidas as garantias do devido processo legal. Nesse sentido tenho me
pronunciado no seio desta Corte nos dois ltimos anos, a exemplo, inter alia, do sustentado em meus Votos
Separados nos casos Lpez lvarez versus Honduras (Sentena 01.02.2006, pars. 53-55 do Voto), Massacre
de Pueblo Bello versus Colmbia (Sentena de 31.01.2006, pars. 63-65 do Voto), Balden Garca versus Per
(Sentena de 06.04.2006, par. 10 do Voto), e Comunidade Indgena Sawhoyamaxa versus Paraguai (Sentena
de 29.03.2006, par. 36 do Voto). Espero tenha a Corte o valor de vir em breve a dar este novo salto qualitativo
em sua construo jurisprudencial, j que no o fz na presente Sentena no caso Ximenes Lopes. A partir
do dia em que o zerespero que muito em breveestar contribuindo a tornar mais difcil que se repitam
histrias como as de Electra e Irene em meio impunidade.
Juiz
Secretrio
208
VOTO FUNDAMENTADO DO JUIZ SERGIO GARCA RAMREZ

COM RELAO SENTENA DA
NO CASO XIMENES LOPES VERSUS BRASIL,
PROFERIDA EM 4 DE JULHO DE 2006
1. DIREITOS GERAIS E ESPECIAIS
1. No espao da sua jurisprudncia, cada vez mais abundante e compreensiva, a Corte Interamericana se ocupou do
exame e da preciso dos direitos e liberdades de indivduos e membros de grupos, conjuntos ou comunidades, bem
como das respectivas obrigaes e funes do Estado em determinadas hipteses especcas. A referncia a estas
ltimas contribuiu para enriquecer consideravelmente a jurisprudncia da Corte a servio dos direitos das pessoas,
no mbito de sua realidade estrita, que encerra diversas circunstncias e mltiplas necessidades e expectativas.
2. Os direitos e as garantias universais, que tm carter bsico e foram pensados para a generalidade das pessoas,
devem ser complementados, anados, precisados com direitos e garantias que operam junto a indivduos
pertencentes a grupos, setores ou comunidades especcos, isto , que adquirem sentido para a particularidade
de algumas ou muitas pessoas, mas no todas. Isto permite ver, por detrs do desenho genrico do ser humano,
membro de uma sociedade uniforme que pode alar-se na abstrao a partir de sujeitos homogneos , o
caso ou os casos de seres humanos de carne e osso, com perl caracterstico e exigncias diferenciadas.
3. Certamente tarefa do Estado e isto se acha em sua origem e justicao preservar os direitos de todas
as pessoas sujeitas a sua jurisdio, conceito de amplo alcance, que naturalmente transcende as conotaes
territoriais, observando para isso as condutas ativas ou omissivas que melhor correspondam a essa tutela para
favorecer o gozo e exerccio dos direitos. Nesse sentido, o Estado deve evitar escrupulosamente a desigualdade e
a discriminao e proporcionar o amparo universal das pessoas que se encontrem sob sua jurisdio, sem mirar
para condies individuais ou de grupo que possam subtrair-las da proteo geral ou impor-lhes de jure ou de
facto nus adicionais ou desprotees especcas.
2. MEIOS DE COMPENSAO
4. igualmente certo, por outro lado, que incumbe ao Estado, quando a desigualdade de fato coloca o titular
de direitos em situao difcil que pudesse levar ao absoluto inexerccio dos direitos e das liberdades ,
proporcionar os meios de correo, igualao, compensao ou equilbrio que possibilitem ao sujeito o acesso
a esses direitos, mesmo em condies relativas, condicionadas e imperfeitas, que a tutela do Estado procura
aliviar. Esses meios constituem outras tantas protees razoveis, pertinentes, ecientes, que se destinam a
estender as oportunidades e melhorar o destino, justamente para alcanar a expanso natural da pessoa, no
para reduzi-la ou evit-la sob o pretexto de assistncia e proteo.
5. Os fatores de (vantagem ou) desvantagem so muito numerosos. Alguns decorrem de condies prprias do
sujeito a sade, a idade ou o sexo, entre elas -; outras, de circunstncias sociais a condio de indgena,
estrangeiro, detido, por exemplo. obrigao do Estado, manifestada em tratados e convenes de natureza
diversa, enfrentar essas desigualdades, eliminar a fonte das discriminaes e acompanhar com eccia do
bero ao tmulo, se for necessrio, como rezava o lema do Estado de bem-estar o acidentado curso da
existncia, procurando prevenir, moderar e remediar suas contingncias.
3. ESTADO GARANTE
6. Com respeito a estas questes analisa-se o papel de garante que cabe ao poder pblico. Dispe o artigo 1 da
Conveno Americana que o Estado deve (reconhecer), respeitar e garantir os direitos e liberdades consagrados
no Pacto de San Jos. E sustenta o artigo 2 que, pelo mesmo motivo, deve ele remover os obstculos que se
oponham ao curso dessas faculdades e adotar medidas de natureza diversa para coloc-las efetivamente ao
alcance de todas as pessoas.
7. O exerccio de alguns poderes, por conseguinte, que constituem a jurisdio do Estado sob o qual se coloca o
indivduo a ttulo de nacional, cidado, residente, refugiado et cetera , leva ao estabelecimento da qualidade de
garante que o prprio Estado tem frente s pessoas sobre as quais exerce essa jurisdio e denio do alcance
e das caractersticas do cuidado e da proteo especcos que essa qualidade implica e que deve ser examinada
frente s possibilidades reais de autoridade e proteo.
209
8. Aquele que atua como garante de algo ou de algum, ou seja, aquele que assume a funo de garantir a proteo
de certos bens a favor de determinadas pessoas, assume o dever de oferecer cuidados a esses bens e pessoas,
compatveis com a tarefa que assume, proveniente da lei, de um acordo de vontades ou de outras fontes do
dever de garantia. O Estado garante, em geral, dos que se acham sob sua jurisdio. O dever de cuidado que
lhe cabe transita, conforme as circunstncias, pelas mais diversas situaes: desde a garantia geral de paz
e segurana, at o preciso dever de cuidado que a ele concerne no manejo de servios pblicos de primeira
ordem e na ateno a sujeitos que no possam valer-se por si mesmos ou tenham severamente limitada sua
capacidade de faz-lo. O dever de cuidado do Estado garante varia, pois, em qualidade e intensidade, conforme
as caractersticas do bem garantido e dos titulares desse bem. Nesta ordem, dicilmente poderia haver maior
exigncia que a que se apresenta na prestao de servios mdicos, matria da sentena a que anexo este Voto.
9. O Estado atua como garante dos direitos e liberdades dos que se acham sob sua jurisdio porque assim
dispem as normas fundamentais internas especialmente a Constituio Poltica e assim o decidem as
disposies internacionais que amparam os direitos humanos. Ser garante no implica relevar o sujeito em
suas decises e atuaes, mas proporcionar os meios para que possa decidir e atuar do melhor modo possvel,
desenvolver suas potencialidades e cumprir seu destino. Garante-se o gozo e exerccio do direito e da liberdade
por meio de abstenes e prestaes. A funo garantista do Estado, que abriu caminho por meio dos direitos de
primeira gerao e sua conseqente observncia pelo Estado em geral uma observncia negativa , avanou
consideravelmente por meio dos direitos de segunda gerao que com eles trouxeram a exigncia de promoes
e prestaes pblicas.
4. AUTONOMIA PESSOAL
10. Naturalmente o desenvolvimento do ser humano no se sujeita s iniciativas e cuidados do poder pblico.
Numa perspectiva geral, aquele possui, mantm e desenvolve, em termos mais ou menos amplos, a capacidade
de conduzir sua vida, resolver sobre a melhor forma de faz-lo, valer-se de meios e instrumentos para esta
nalidade, escolhidos e utilizados com autonomia que virtude da maturidade e condio de liberdade e
inclusive recusar ou rechaar de forma legtima a ingerncia indevida e as agresses a ele dirigidas. Isso exalta a
idia de autonomia e descarta tentaes opressoras, que possam ocultar-se sob um suposto desejo de beneciar
o sujeito, estabelecer sua convenincia e antecipar ou iluminar suas decises.
5. HIPTESES ESPECFICAS DE PROTEO
11. Por outro lado, numa perspectiva especial, o Estado assume obrigaes particulares, caractersticas que
se identicam com garantias setoriais, especcas ou individuais, ao lado das universais ou genricas antes
mencionadas , com relao a determinados grupos de pessoas ou, melhor dito, com pessoas integrantes
de certos grupos identicados conforme hipteses de vida, necessidade ou expectativa que lhes so prprias.
Nessas hipteses, a condio de garante que tem o Estado frente s pessoas sob sua jurisdio adota traos
peculiares, inescapveis para o poder pblico e geradores de direitos para o indivduo.
12. Essas peculiaridades do papel garantidor do Estado ou, dito de outro modo, de sua condio de garante do
efetivo acesso a direitos e liberdades, pode manifestar-se ao amparo de decises polticas de carter geral que
pretendem avanar no equilbrio entre os integrantes da sociedade e ganhar espaos para a justia social. Isso
ocorre, por exemplo, quando a funo garantidora especial se exerce a favor de setores menos dotados de fora
econmica ou poltica, como os trabalhadores e os camponeses, os indgenas, as crianas e adolescentes, com
as respectivas variantes, muito pronunciadas.
13. A condio especial de garante do Estado pode, por sua vez, ser considerada em hipteses especcas decorrentes
de uma situao jurdica ou uma determinao biopsicolgica que pe nas mos do poder pblico por si ou
por meios descentralizados e subsidirios uma carga maior de deveres de conduo e/ou proteo de carter
direto e em correspondncia determinam no indivduo uma certa reduo de sua essencial autonomia, que abre
zonas propciase exigentespara a atuao imediata do Estado. A esta categoria heterognea correspondem as
hipteses de privao de liberdade, que restringem este e outros direitos no obstante as proclamaes em
sentido diferente , com nalidades de salvaguarda ou punio (presos), teraputicas (enfermos) ou educativas
(educandos internos). Nesses casos variam as caractersticas e a intensidade da interveno legtima do Estado
e, por conseguinte, o grau de responsabilidade e autoridade deste, de forma paralela reduo em virtude
de elementos naturais ou de mandamentos de autoridade da liberdade e capacidade do indivduo de denir,
organizar e conduzir sua prpria vida.
210
6. DOENA MENTAL, AUTONOMIA E DESVALIMENTO

14. Parece evidente que a reduo mais intensa do autogoverno pessoal se apresenta nos doentes mentais
h, naturalmente, diversas categorias de doena, das quais decorrem diferentes situaes pessoais -,
freqentemente excludos, quando se acham em regime de internao determinado por doenas graves, das
mais elementares decises e conados no seio de uma instituio dotada dos regulamentos e sujeies
mais intensos autoridade quase absoluta de seus tratantes e custdios. No sucede o mesmo, apesar da
existncia de notveis fatores de reduo, em outras hipteses: nem sequer no que diz respeito aos infratores,
que mantm grau diverso de autonomia, mais ou menos elementar, em funo da lucidez que preservam e do
espao s vezes muito reduzido fsica, social e institucionalmente em que podem exerc-la. Contudo, a
histria da autonomia ou melhor, da heteronomia e da sujeio nas prises corre paralelamente histria
desses mesmos fenmenos nas instituies para doentes mentais, personagens do universo dos excludos.
Do-se as mos, nessa crnica sombria, o criminoso e o possesso.
15. O doente mental internado em instituio do Estado si ser, por conseguinte, o sujeito mais mal atendido, o
mais desvalido, o duplamente marginalizado pela excluso social em que tido e pela estranheza que traz
consigo a doena que o acomete -, o menos competente para exercer uma rareada autonomia que s vezes
carece de rumo e sentido e pode naufragar em circunstncias de dano e perigo -, e por tudo isso suscita uma
acrescentada condio de garante a cargo do Estado, que se estende at as funes mais elementares.
16. A Corte Interamericana examinou a intensidade especial da qualidade de garante do Estado com respeito aos
povoadores de instituies em que se aplica um minucioso regime de vida, imposto ultrana, que pretende
abarcar todo o tempo e quase todos os acontecimentos da existncia, como acontece nas prises e nos
estabelecimentos de recluso para crianas e adolescentes. No Caso Ximenes Lopes, o Tribunal examina pela
primeira vez a situao do doente mental internado, que se encontra sob a garantia preservao e relativo
exerccio de direitos inderrogveis do Estado: seja direta, seja por meio da sub-rogao de um servio, que
em todo caso substitui as mos que o prestam, mas no cancela a responsabilidade pblica pela prestao
ecaz e respeitosa da lex artis respectiva que marca os deveres de cuidado no atendimento psiquitrico ,
da tica especca pertinente ao tratamento dos pacientes em geral e dos pacientes psiquitricos em particular
e da assuno de nus e respostas em virtude do desempenho e dos resultados do servio.
17. Se o doente mental sofre o mais radical abatimento da autonomia no duplo plano do discernimento
crtico e da capacidade de conduo e se acha na maior dependncia imaginvel com respeito ao sujeito
responsvel por seu atendimento o agente do Estado, direto ou indireto, principal ou sub-rogado ,
torna-se o indivduo mais carente de ateno entre quantos se achem sujeitos jurisdio do Estado, e este
assume uma posio de garante ainda mais imperiosa e intensa, comprometedora e completa que a que
exerce em quaisquer outras funes.
7. O ENCONTRO ENTRE O DOENTE MENTAL E O ESTADO
18. Em considerao de que existe uma responsabilidade mais ampla, que solicita uma resposta mais completa
integral, absoluta -, cabe esperar do Estado que atende ao paciente psiquitrico uma garantia mais extensa,
profunda e constante dos direitos do indivduo privado das condies que lhe permitiriam exerc-los por si
mesmo: vida, alimento, sade, relao, por exemplo. Esta garantia se projeta em todas as direes naturalmente
praticveis: tanto em abstenesv.g., respeito integridade, absteno de experimentos ilcitos, maus-tratos
como em aes ou prestaes a aplicao de satisfatores que moderem a desgraa e favoream, quando
possvel, a recuperao da sade ou a supresso da dor e da angstia.
19. Junto deplorvel condio das prises, considerada e salientada uma e outra vez pela Corte Interamericana,
surge agora a pssima condio de algumasquantas? instituies de tratamento de doentes mentais.
A resistncia dos afetados, naqueles casos, si ser qualicada como motim certamente no como
inconformidade democrtica e reprimida com severidade. O protesto, se o h, por parte dos doentes mentais,
vencendo as brumas da ausncia ou da estranheza, pode desembocar em um destino acaso pior: a absoluta
indiferena ou a aplicao de corretivos teraputicos que constituem, no fundo, castigos muito severos ou
intimidaes sem sentido. A reao do prisioneiro conseqncia da m ndole; a do doente mental, da
loucura: esta , por denio, irracional e inatendvel.
20. Salientei que o encontro entre o suposto ou provvel delinqente e o Estado julgador e executor expe a regio
mais nebulosa para o imprio dos direitos humanos: enfrentam-se o crime e a lei; previsvel o destino do
211
enfrentamento. No entanto, talvez seja mais densa a penumbra, a propsito desse imprio, no encontro entre
o Estado terapeuta e o doente mental: chocam-se a razo e a ausncia de razo, a cordura e a loucura. O nal
do lance tambm previsvel.
21. Entre o ser humano privado de razo e o Estado dotado de poder no apenas a fora fsica do guardio, mas a
fora cientca do tratantes existe a linha divisria dos direitos humanos e a disposio do Estado de cumprir
o encargo de garante que lhe atribui a Constituio. A Sentena se referiu a alguns aspectos desta questo ao
mencionar o desequilbrio intrnseco de poder entre uma pessoa internada e as pessoas que detm a autoridade
(que) se multiplica muitas vezes nas instituies psiquitricas.
22. Cabe suporembora no seja necessrio faz-lo: o tema se acha extensamente estudado e documentado, h
tempos, em muitos meiosas caractersticas do encontro entre o doente mental e aqueles que o cercam, como
custdios, tratantes e autoridades, quando aquele se acha em uma instituio que se adapta s caractersticas
das instituies totais, minuciosamente reguladas, e assume a maior autoridade tcnica, com suas implicaes
fticas do tratante e a menor autonomia do tratado, que por denio carece das condies de apreciao,
deliberao e previso em que se fundamenta, razoavelmente, o exerccio da autonomia pessoal. Da a peremptria
necessidade de que o regime em tais instituies e, em geral, no trato entre a instituio, o facultativo e o
paciente se ache sujeita a supervises e corretivos que devem operar com uidez, competncia, constncia e
responsabilidade.
8. PRINCPIO DE LEGALIDADE
23. No mbito do tratamento psiquitricoespecialmente o tratamento institucional, mas tambm o domstico ou
ambulatorial, de que constituem parte importante os que se acham prximos do doente adquirem signicado
especial o princpio de legalidade que deve projetar-se sobre toda forma de deteno e o direito segurana.
Hoje e desde muito -, a lei detalha as condies para a deteno das pessoas com base numa hiptese de crime
ou infrao e estabelece os limites e condies da recluso. Isso faz parte da legalidade penal, freqentemente
evadida ou distrada.
24. Menos cuidadoso o regime destinado legitimao da internao de doentes mentais ainda que se tenham
multiplicado as regras, princpios e declaraes sobre a matria -, como se a liberdade ou o cativeiro destes,
justicados pelo tratamento noo que se discute no caso dos presos, mas campeia no dos doentes -,
merecessem menos a proteo do direito liberdade pessoal. Pelo contrrio, este s poderia decair quando
houvesse justicao bastante que o autorizasse, ancorada precisamente na lei e no somente na opinio ou no
arbtrio do tratante, do familiar ou da autoridade administrativa.
25. Por sua condio humana e a despeito de sua enfermidade, o doente mental conserva direitos que s
legtimo afetar por meio de medidas legalmente previstas e rigorosamente acreditadas, conseqentes com
as caractersticas do padecimento e as necessidades do tratamento, razoveis e moderadas na maior medida
possvel, que evitem o sofrimento e preservem o bem-estar. A evoluo do delinqente ou do menor de idade,
que nalmente saram do imprio da fora ou da pura benevolncia, no melhor dos casos para ingressar no
do direito e da razo, investidos de faculdades exigveis e garantias acessveis, no se apresentou com a mesma
diligncia, se acaso alguma, e intensidade, seja esta a que for, no mbito dos pacientes psiquitricos, muito mais
expostos que aqueles ao imprio do custdio e da deciso do prossional.
9. DELEGAO DE SERVIOS E RESPONSABILIDADE ESTATAL
26. Os fatos em que o senhor Damio Ximenes Lopes perdeu a vida ocorreram enquanto se achava submetido a medidas
teraputicas numa instituio mdica privada que atuava, no caso, por delegao do Estado. A observncia do
direito universal proteo da sade, que ganhou amplo terreno em textos nacionais e internacionais, constitui
o marco organizacional do sistema de sade, em que intervm agentes pblicos e privados sobre os quais se
exerce, em grau diverso, a superviso do Estado. A partir daqui constroem-se diversos modelos de tratamento
que atravessam diversos espaos da ordem administrativa: desde a centralizao pblica estrita at a prestao
livre de servios prossionais.
27. No meu propsito nem foi o da Corte na Sentena a que anexo este Votoexaminar esses modelos e analisar
suas vantagens e desvantagens. preciso destacar, no entanto, como o fez a Sentena, que quando o Estado
resolve trasladar a outras mos a prestao de um servio que naturalmente lhe cabe porque faz parte do
acervo de direitos sociais aos quais correspondem deveres estatais -, no ca desvinculado em absoluto ou
212
seja, excludo de sua responsabilidade estrita da ateno que se oferece pessoa cujo cuidado cona a um
terceiro. O encargo pblico e a relao entre o Estado que delega e o tratante delegado existe no mbito da
ordem pblica. O tratante privado s o brao do Estado para levar adiante uma ao que cabe a este e pela qual
o prprio Estado mantm responsabilidade integral; ou seja, responde por ela, sem prejuzo de que a entidade
ou o sujeito delegados tambm respondam perante o Estado.
28. possvel distinguir entre a mera superviso que no , no entanto, distncia total e indiferena institucional
por parte do Estado com respeito aos entes privados, tanto facultativos quanto empresas mdicas, que atuam
sobre os usurios do servio (pacientes) com apoio numa relao de direito privado, embora revista interesse
pblico ou social, e a responsabilidade material que conserva o Estado quando intervm, por acordo deste e
com ele, um ente privado que opera em uma relao de direito pblico com o Estado de que recebe seu encargo,
relao que transcende para o usurio do servio convertido em benecirio dessa relao.
10. RECONHECIMENTO DE RESPONSABILIDADE
29. No Caso Ximenes Lopes, o Estado demandado reconheceu sob diversos ttulos os fatos que lhe foram atribudos
e as caractersticas destes, e o fez mediante explcitas admisses de fatos e formulou reconhecimento parcial de
responsabilidade internacional. Esta atitude do Estado que tem repercusses substantivas e processuais foi
apreciada pela Corte e faz parte de uma crescente corrente de entendimento que favorece a composio entre
as partes. As dimenses ticas e jurdicas deste comportamento processual merecem reexo. Fenmenos
semelhantes, que a Corte tem valorizado, se observaram no mesmo perodo de sesses em que se proferiu a
resoluo sobre este litgio, naquilo que respeita aos outros dois casos examinados em julho de 2006: Caso dos
Massacres de Ituango (Colmbia) e Caso Montero Aranguren (Venezuela).
Esta uma traduo ao portugus do Voto original em espanhol.
Sergio Garca Ramrez
Juiz
Secretrio
213

CASO ACEVEDO BUENDA E OUTROS
(DEMITIDOS E APOSENTADOS DA CONTROLADORIA) VS. PERU
SENTENA DE 1 DE JULHO DE 2009
(Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas)
No caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da Controladoria),1

a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Corte, a Corte Interamericana
ou o Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:2
Cecilia Medina Quiroga, Presidenta;
Sergio Garca Ramrez, Juiz;
Leonardo A. Franco, Juiz;
Margarette May Macaulay, Juza;
Rhadys Abreu Blondet, Juza, e
Vctor Oscar Shiyn Garca Toma, Juiz ad hoc;
presentes, ademais,
Emilia Segares Rodrguez, Secretria Adjunta;
(doravante denominada a Conveno ou a Conveno Americana) e com os artigos 29, 31, 37.6, 56
e 58 do Regulamento da Corte3 (doravante denominado o Regulamento), profere a presente Sentena.
I
Introduo da Causa e Objeto da Controvrsia
1. Em 1 de abril de 2008, em conformidade com os artigos 51 e 61 da Conveno Americana, a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Comisso ou a Comisso Interamericana)
apresentou Corte uma demanda contra a Repblica do Peru (doravante denominado o Estado ou o Peru).
Esta demanda foi originada na denncia n 12.357 enviada Secretaria da Comisso em 12 de novembro de
1998 pelos integrantes da Associao de Demitidos e Aposentados da Controladoria Geral da Repblica do
Peru (doravante denominada a Associao ou a Associao de Demitidos e Aposentados) e ampliada em
24 de janeiro de 2000, data em que designaram como representante legal, inter alia, o Centro de Assessoria
Laboral (doravante denominado CEDAL). Em 9 de outubro de 2002, a Comisso aprovou o Relatrio de
Admissibilidade n 47/02, por meio do qual declarou admissvel a petio. Posteriormente, em 27 de outubro
de 2006, a Comisso aprovou o Relatrio de Mrito n 125/06, nos termos do artigo 50 da Conveno, o qual
1. Durante o procedimento deste caso perante a Corte e, anteriormente, durante o procedimento da petio perante a Comisso Interamericana
de Direitos Humanos, foi utilizado o nome Integrantes da Associao de Demitidos e Aposentados da Controladoria Geral da Repblica Vs.
Peru para se referir a este caso. Entretanto, doravante a Corte utilizar o nome Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da
Controladoria) Vs. Peru.
2. O Juiz Diego Garca-Sayn, de nacionalidade peruana, escusou-se de conhecer sobre o presente caso, em conformidade com os artigos
19.2 do Estatuto e 19 do Regulamento da Corte, em razo de que, em sua condio de Ministro da Justia do Peru no ano de 2001, recebeu
da Associao informao geral sobre as gestes que vinham realizando perante o Ministrio de Economia e Finanas do Peru e perante a
Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Embora o conhecimento dessa informao no afete sua independncia e imparcialidade para
conhecer do caso, considerou prudente se escusar.
3. Em conformidade com o disposto no artigo 72.2 do Regulamento da Corte Interamericana que entrou em vigor em 24 de maro de 2009,
[o]s casos em curso continuaro tramitando conforme este Regulamento, com a exceo daqueles casos em que se tenha convocado a
audincia no momento de entrada em vigor do presente Regulamento, os quais seguiro tramitando conforme as disposies do Regulamento
anterior. Desse modo, o Regulamento da Corte mencionado na presente Sentena corresponde ao instrumento aprovado pelo Tribunal em
seu XLIX Perodo Ordinrio de Sesses realizado de 16 a 25 de novembro de 2000 e reformado parcialmente pela Corte em seu LXI Perodo
Ordinrio de Sesses, realizado de 20 de novembro a 4 de dezembro de 2003.
215
contm determinadas recomendaes para o Estado.4 Em 1 de abril de 2008, a Comisso decidiu, nos termos
dos artigos 51.1 da Conveno e 44 de seu Regulamento, apresentar o presente caso jurisdio da Corte,
considerando que o Estado no havia cumprido as recomendaes indicadas no Relatrio de Mrito n 125/06.
A Comisso designou como Delegados o senhor Paolo Carozza, Comissrio, e o senhor Santiago A. Canton,
Secretrio Executivo, e como assessoras jurdicas as senhoras Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva
Adjunta, Norma Colledani e Manuela Cruz Rodrguez, especialistas da Secretaria Executiva da Comisso.
2. Na demanda, a Comisso se referiu ao suposto descumprimento das sentenas judiciais do Tribunal Constitucional
do Peru de 21 de outubro de 1997 e 26 de janeiro de 2001 que ordenam que a Controladoria Geral da Repblica
cumpra o pagamento aos integrantes da Associao demandante das remuneraes, graticaes e bonicaes
que recebem os servidores em atividade da citada Controladoria que desempenhem cargos idnticos, similares
ou equivalentes aos que tiveram os demitidos ou aposentados, em relao aos duzentos e setenta e trs
(273) integrantes da Associao de Demitidos e Aposentados da Controladoria Geral da Repblica (doravante
denominadas as supostas vtimas ou os 273 integrantes da CGR).5 A Comisso armou que [embora]
4. No Relatrio de Mrito a Comisso concluiu que o Estado peruano responsvel pela violao dos direitos proteo judicial e propriedade
consagrados nos artigos 25 e 21 da Conveno Americana, em detrimento dos demitidos e aposentados da Controladoria Geral da Repblica.
O anterior constituiu tambm violao por parte do Estado peruano obrigao genrica de respeito e garantia que lhe impe o artigo 1(1)
deste instrumento internacional. Posteriormente, a Comisso recomendou ao Estado [t]omar as medidas necessrias para dar cumprimento
de forma eciente s sentenas do Tribunal Constitucional d[o] Peru proferidas em 21 de outubro de 1997 e [em] 26 de janeiro de 2001.
5. As 273 supostas vtimas no presente caso so: Acevedo Buenda, Alejandro; Acevedo Castro, Apolonio; Acevedo Len de Dvila, Isabel Zoila;
Acosta Arandia, Asuno Graciela; Acosta Trujillo, Marcial; Agero Ayala, Zismo; Aguilar Arvalo, Augusto Marcos; Aguilar Serrano, Miguel
Tulio; Aguirre Calderon, Emilio Fernando; Alarcn Coronado De Prez, Nilda Ren; Alayo Fajardo, Flix Agustn; Alcal Contreras, Carmen
Alejandra; Alcser Gutirrez, Moiss Ernesto; Almenara Valdez De Hemmerde, Luisa; Almeyda Flores, Gerardo; lvarez Postigo, Vctor Augusto;
Alza Ahumada, Carlos Eugenio; Amico Ramos Viva de Errea, Leticia; Ampuero Pasten, Alejandro Augusto; Anaya Viva De Faura, Mara
Cristina; Aparicio Sifuentes, Jos Melchor; Aquije Alvarez, Luis Alberto; Arana Pozo, Iraida Eumelia; Arancivia De Valdez, Jaqueline Tania
Silvana; Aranda De Los Ros, Mara Rosa; Arce Meza, Fernando Anbal; Arce Viva De Hiplito, Carmen Julia; Arevalo Dvila Viva de Pujazn,
Martha Leticia; Arroyo Montes, Carmen Liliana; Arroyo Villa Viva de Arriola, Hilda Teresa; Asencios Ramrez De Cuneo, Mara Emma;
Bacigalupo Hurtado De Salgado, Mara Cristina; Balabarca Morales, Rosa Elvira; Banda De Palacios, Josefa Eusebia; Barandiarn Ibez,
Germn Julio Csar; Barreda Espinoza, Gerardo Adn; Beaumont Callirgos, Fortunata Raquel; Becerra Quiroz, Delia; Becerra Quiroz, Julia
Auristela; Begazo Mansisidor, Roberto Isidoro; Beltrn Paz De Vega, Ana Mara Vicente; Berros Berros, Martha Mara Antonieta; Berrocal Soto,
Vladimiro Jess; Blas Moreno, Carmen; Blotte Adams, Manuel Edmundo; Bojorquez Gonzles, Dalton Jess; Borrero Briceo, Julio Cesar;
Bravo Torres, Enrique; Cabrera Jurado, Leoncio Ruperto; Cadenillas Glvez, Luis Francisco; Cahua Bernales, Juan Antonio; Caldern Escala,
Francisco Armando; Campos Sotelo, Hctor Ciro; Candela Vasallo, Hctor Oswaldo; Crdenas Abarca, Sal Edmundo; Carmelino Del Carpio
Deli, Liliana; Carpio Valdivia, Carmen Jacinto; Carranza Espinoza, Pedro Vctor; Carranza Guerra, Jaime Leoncio; Carrasco Valencia, Rene
Javier; Carrillo Salinas, Enrique; Carrin Martnez, Pedro Antonio; Castagneto Vlez, Juan Antonio; Castaeda Acevedo, Manuel Segundo;
Castilla Meza, Jorge Clmaco; Castro Contreras, Jaime Ral; Castro Zapata, Norberto; Cavassa Urquiaga, Juana Mara; Celis Cairo, Csar
Manuel; Centurin Marchena De Ramrez, Carmen Isabel; Cspedes Romero, Manuel; Chamorro Daz De Bezir, Mara Del Carmen; Chapon
Prada, Ricardo; Chvez Del Carpio, Genaro Remigio; Chicoma Mendoza, Juan Vicente; Choza Nosiglia, Fernando; Chumpitaz Huapaya, Jos
Hugo Flix; Chura Quisocala, Germn Amadeo; Collantes Sora, Csar Daniel; Cortes De Durand, Sofa; Cuadros Valdivia, Gregorio Hiplito;
Cubas Castillo, Martha; Cuiro Jaimes, Mariano; Dvila Ramos, Pablo; Dawson Vsquez, Harry; De La Cruz Arteta, Jos Enrique; Delippi Viva
de Queirolo, Adela; Delgado Gorvenia, Frida Eriberta; Delgado Vega, Roberto Alfredo; Dextre Dextre, Vctor Manuel; Dueas Aristizbal, Antonio
Pelagio; Egsquiza Flores, Jos Wilfredo; Escobar Salas, Jos Santiago; Escudero De Beraun, Nelly; Espejo Vivanco, Mara Luz; Espinoza
Zazzali, Moiss Ernesto; Falcn Carbajal, Guillermo; Falconi Delboy, Mercedes Gabriela; Faustino Tataje, Fermn; Ferreccio Alejos, Elsa Mirtha;
Ferrel Ayma, Claudio; Figueroa Guerrero, Elmer Enrique; Figueroa Pozo, Doris Mara Flora; Flores Konja, Julio Vicente; Flores Ojeda De Prez,
Blanca Nlida; Gala Conislla, Roque; Galvez Martnez De Talledo, Mirella Teresa; Garca Flores, Csar Augusto; Garca Mendoza, Rafael Francisco;
Garca Salvatecci, Carmen Rosa; Garca y Garca De Gmez, Nlida; Gmez Crdova, Juan Anbal; Gonzles Miranda, Luis; Gotuzzo Romero,
Mario Bartolom; Gutirrez Garca, Daro Alejandro; Guzmn Rodrguez, Jorge Segundo; Hernndez Cotrina, Amado; Hernndez Fernandini,
Constanza; Hernando Galvez, Jos Antonio; Herrera Meza, Jos Santos; Huamn Efo De Revilla, Mirtha Luz; Huamn Huillca, Valerio Francisco;
Ibarra Mrquez, Juan Amador; Icochea Arroyo, Jos Flix; Ishiyama Cervantes Miguel; Iturregui Santoyo, Pedro Gonzalo; Iturrizaga Arredondo,
Rafael; Jimnez Lumbreras, Mauro Esteban; Lam Snchez De Torres, Consuelo; Lamas Vargas, Julia Elvira; Lazarte Terry, Mximo Ernesto;
Lazo Loayza, Dante Eusebio; Lazo Zegarra, Nora Ruth; Leau Caballero De Herrera, Betty Eudocia; Libaque Villanueva, Manuel Isaac; Linares
Ruiz, Mara Ilmer; Lpez Rubios De Rivero, Nelly Esperanza; Lpez Solrzano Viva de Sunico, Rosa Judith; Lpez Rubios, Jorge Percy; Lora
Cortinez, Juan; Lucero lvarez, Manuel Gernimo; Lucero Palomares, Abraham; Luna Heredia De Rodrguez, Mara Maruja Elvira; Macchiavello
Leon Viva de Len, Teresa Yolanda; Manyari Palacios, Guido Alberto; Marin Gil, Juan; Martnez Marin, Alicia; Martnez Estremadoyro, Juan
Bautista; Martnez Hubner, Fernando Marcos; Martnez Torres, Ral Domingo; Matos Huanes, Carlos Alberto; Medina Morn, Juan Jos; Meja
Montes, Flix Espimaco; Melndez Melndez, Rita; Melndez Hidalgo De Bojorquez, Nora Angelina; Melndez Romani, Jess; Melgar Medina,
Jess M.; Menndez Butrn, Judith Damiana; Mercado, Luis Fernando; Merino Snchez, Eduardo; Mesas Sandoval, Vidal Hernn; Meza
Gamarra, Arturo Higinio; Meza Ingar, Patricia Edelmira; Miranda Roldn, Rosa Luz; Miyasato Higa Viva de Kamisato, Victoria Alejandrina;
Mondragn Roncal, Fernando Eleuterio; Monsante Ramrez, Csar; Montero Garavito, Guillermina; Montero Vargas, Edgardo Demetrio;
Montoya Villalobos, Carlos Alejandro; Morales Chavarra, Samuel Enrique; Morales Martnez, ngel; Moreno Dorado, Blanca Frida; Mostajo
Colzani, Manuel Fernando; Mueras Orcon, Lucio; Muoz Pardo, Edgardo; Navarro Quispe De Morales, Julia Ricardina; Negri Cabrera, Otto
Alberto; Neyra Castro, Luis Mauro; Neyra Ros, Marina; Nio Garca, Vctor Ral; Ochoa Ochoa, Pedro; Odra Bastas, Vctor Manuel; Odra
Torres Vctor; Ojeda Snchez, Luis Octavio; Olaechea Granda, Luis Adolfo; Ormeo Wilson, Julio Eduardo; Oropeza Gua, Leonardo; Padilla
Gonzles De Gordillo, Irene; Paredes Tapia, Eugenia Martha; Pea Ugarte, Juan Manuel; Pearanda Portugal, Percy; Prez Gallegos, Gabriel;
Prez Rosales, Jos Manuel; Prez Ugarte, Urbana Eugenia; Portugal Vizcarra, Jos Antonio; Pozo Calva, Gabino Ulises; Pozo Vega, Luis Daniel;
Quinde Villacrez, Edgardo; Quiroz Arata, Juan; Ramrez Gandini, Csar Manuel; Retegui Noriega, Nancy; Ros Nash De Retegui, Mara Teresa;
Rivera Dvalos, Julio Csar; Robles Freyre Viva de Kajatt, Mara Victoria; Rodrguez Balbuena, Edilberto; Rodrguez Vildosola Viva de
Cussianovich, Mara Zulema; Rodrguez Ypez, Laura Anglica; Rodrguez Zarzosa, Pablo Vctor; Romero Maceda, Ricardo Hctor; Romero
Pacora, Jess; Romero Vivanco, Judith Mara Del Rosario; Rosario Chirinos, Marcos; Ruiz Botto, Jos Guillermo; Saenz Arana, Luz Aurea;
Salas Luna, Ulderico; Salazar Souza Ferreyra, Csar Enrique; Salinas De Crdova, Elsa Luisa; San Romn Viva de Riquelme, Luz; Snchez
Canelo, Jos Edmundo; Snchez Huarcaya, Luisa Flora; Snchez Quinez, Juan Zenobio; Sanez Grate, Betty Soledad; Santamara Vidaurre,
Csar Augusto; Santayana Valdivia, Atilio; Seperack G. De Caro, Rosa; Serrano Mendieta, Valerio Humberto; Sevilla Aspillaga, Guillermo
Eduardo; Sifuentes Del guila, Leoncio Oswaldo; Sigarrostegui Bindels De Gonzles, Norma; Solis Romero, Jaime Juan; Sosa Castillo, Julio
Edmundo; Soto Bautista, Emilio Felipe; Taboada Morales, Csar Hugo; Tapia Campos, Antero Santiago; Taquia Vila, Vctor; Tavara Ocaa De
Ruiz, Herminia Beatriz; Tern Surez, Flix Enrique; Tolentino Zagal, Rossana; Tompson Ortega, Andrs Avelino; Torres Rodrguez, Mario
216
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO ACEVEDO BUENDA E OUTROS VS. PERU
o Estado tenha dado cumprimento parcial a uma parte da sentena [do Tribunal Constitucional] ao nivelar as
penses das [supostas] vtimas a partir de novembro de 2002, no cumpriu a devoluo dos valores de penso
retidos a partir do ms de abril do ano de 1993 at outubro de 2002.
3. Em funo do anterior, a Comisso solicitou Corte que declarasse que o Estado responsvel pela violao
dos direitos reconhecidos nos artigos 21 (Direito Propriedade Privada) e 25 (Proteo Judicial) da Conveno
Americana, em relao ao artigo 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) da mesma, em detrimento das 273
supostas vtimas. Como consequncia do anteriormente exposto, a Comisso solicitou Corte, em conformidade
com o artigo 63.1 (Obrigao de Reparar) da Conveno, que ordene ao Estado a adoo das medidas necessrias
para dar cumprimento de forma eciente s sentenas do Tribunal Constitucional d[o] Peru proferidas em 21
de outubro de 1997 e [em] 26 de janeiro de 2001, bem como o pagamento das custas e gastos legais em que
tenham incorrido as [supostas] vtimas na tramitao do caso no mbito nacional [e] perante o [S]istema [I]
nteramericano.
4. Em 7 de julho de 2008, o senhor Javier Mujica Petit, advogado encarregado do Programa de Direitos Humanos do
CEDAL (doravante denominado o representante), e a senhora Isabel Acevedo Len, presidente da Associao
de Demitidos e Aposentados, apresentaram o escrito de peties, argumentos e provas (doravante denominado
escrito de peties e argumentos) nos termos do artigo 23 do Regulamento. Neste escrito foi pedido Corte
que declarasse que o Estado havia realizado as mesmas violaes de direitos invocadas pela Comisso e,
adicionalmente, foi alegado que o Estado era responsvel pelo descumprimento do artigo 26 (Desenvolvimento
Progressivo dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais) da Conveno, em relao ao artigo 1.1 (Obrigao
de Respeitar os Direitos) da mesma. Tambm foi pedido que a Corte ordenasse ao Estado a adoo de certas
medidas de reparao e o reembolso das custas e gastos. No mesmo escrito foi indicado que o CEDAL representa
248 demitidos ou aposentados dos 273 integrantes da Associao mencionados na demanda e que as 25
[supostas] vtimas ou seus familiares que no esto representadas pelo [CEDAL], sero representadas pela
Comisso, segundo o artigo 33.3 do Regulamento da Corte. Entretanto, as procuraes e atas apresentadas
como anexos demanda e ao escrito de peties e argumentos permitem a este Tribunal concluir que o senhor
Mujica Petit representa 251 supostas vtimas e que, portanto, so 22 as representadas pela Comisso.6
5. Em 5 de setembro de 2008, o Estado, representado pela Agente Delia Muoz Muoz, apresentou seu escrito
de contestao da demanda e de observaes ao escrito de peties e argumentos (doravante denominada
contestao da demanda), no qual objetou a competncia da Corte ratione materiae, indicando que esta carece
de competncia para conhecer, em sede jurisdicional, de direitos de natureza econmica[,] social ou cultural.
Em seu escrito de alegaes nais, o Estado esclareceu que a exceo preliminar est baseada na falta de
competncia em razo da matria da Corte para se pronunciar sobre a suposta violao ao direito previdncia
social, devendo unicamente analisar e eventualmente declarar a responsabilidade internacional do Estado em
relao ao direito de proteo judicial e ao direito de propriedade contemplados na Conveno. Alm disso, o
Estado armou que no responsvel pelas violaes alegadas j que desde o a[n]o de 2002 [] vem pagando
as penses s supostas vtimas[,] a totalidade das mesmas[,] em conformidade com o mandato das sentenas
invocadas, rejeitando a obrigao do pagamento de juros acumulados de penses, por no estar contida []
na deciso das [s]entenas do Tribunal Constitucional. Posteriormente, o Estado solicitou declarar improcedente
e infundado o pedido de reparaes e de reembolso de custas e gastos. Em conformidade com o artigo 37.4 do
Regulamento, em 10 e 21 de outubro de 2008, o representante e a Comisso, respectivamente, apresentaram
suas alegaes sobre a exceo preliminar interposta pelo Estado, solicitando que a Corte a rejeitasse.
Simn; Trujillo Rodrguez, Raquel; Ubillus Martino, Mario Pastor; Ugarte Alarcn, Alberto Walter; Urrelo Moreno De Cardich, Rosa; Valencia
Amador, Elizabeth Milagro; Valencia Pacheco De Crdenas, Blanca Concepcin; Valverde Bernal, Adolfo; Vargas Calvo, Alberto; Vargas Giles,
Juan Augusto; Vargas Prieto Viva de Barcelli, Mara Esther; Vargas Salas, Cosme Marino; Vargas Salazar, Enrique Eduardo; Vargas Salinas,
Eileen G.; Vsquez Del Castillo, Elena; Vega Alarcn, Csar Augusto; Vela Lazo De Peralta, Consuelo Emperatriz; Velarde Falcn, Amelia Juana;
Velsquez Del Carpio, Csar; Vicua Arias De Valdez, Edelmira; Villalobos Rodrguez, Marcos; Villanueva Ipanaque, Carmen Isabel; Vitkovic
Trujiilo, Jos Baltasar; Vizcaya Juregui, Nicols Ramiro; Yap Cruz, Jos Leoncio; Yarasca Montano, Pedro Lucio; Yong Flores, Ral; Zapata
Barrientos, Pedro Sigifredo; Zapata Benites, Alberto; Zavala Rivera, Vctor Manuel; Zavala Torres, Dora Jasmine; Zevallos Alzamora, Olga
Cecilia, e Zuloeta Camacho, ngel.
6. As 22 supostas vtimas que no concederam procurao de representao ao senhor Javier Mujica Petit so: Agero Ayala, Zsimo; Aguilar
Arvalo, Augusto Marcos; Banda De Palacios, Josefa Eusebia; Berros Berros, Martha Mara Antonieta; Blas Moreno, Carmen; Crdenas
Abarca, Sal Edmundo; Chapoan Prada, Ricardo; Delippi Viva de Queirolo, Adela; Falconi Delboy, Mercedes Gabriela; Garca Mendoza,
Rafael Francisco; Iturrizaga Arredondo, Rafael; Jimnez Lumbreras, Mauro Esteban; Lora Cortnez, Juan; Marn Gil, Juan; Montero Garabito,
Guillermina; Morales Martnez, ngel; Moreno Dorado, Blanca Frida; Odra Torres, Vctor Manuel; Ormeo Wilson, Julio Eduardo; Prez Ugarte,
Urbana Eugenia; Sigarrostegui Bindels de Gonzlez, Norma, e Vargas Prieto Viva de Barcelli, Mara Esther.
217
II
Procedimento Perante A Corte
6. Em 5 de maio de 2008, a Secretaria da Corte (doravante denominada a Secretaria), aps o exame preliminar
realizado pela Presidente da Corte, e em conformidade com os artigos 34 e 35.1 do Regulamento, noticou a
demanda via fac-smile ao Estado7 e ao representante. Em 6 de junho de 2008, o Estado designou o senhor Vctor
Oscar Shiyin Garca Toma como Juiz ad hoc.
7. Em 5 de dezembro de 2008, a Presidente da Corte emitiu uma Resoluo, na qual ordenou a apresentao, atravs
de declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit), de um testemunho, uma declarao
a ttulo informativo e uma percia propostos pelo representante e pela Comisso. Alm disso, admitiu quatro
declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit) apresentadas pelo representante em 13 de
novembro de 2008, apesar de seu envio prematuro no processo. As partes tiveram oportunidade de apresentar
observaes sobre todas as declaraes requeridas e admitidas. Ao mesmo tempo, a Presidente convocou a
Comisso, o representante e o Estado a uma audincia pblica para receber as declaraes de duas testemunhas
propostas pelo representante, bem como as alegaes nais orais sobre a exceo preliminar e os eventuais
mrito, reparaes e custas.8
8. Em 5 de janeiro de 2009, o representante apresentou o testemunho da senhora Dicha Laura Arias Laureano
de Pozo, prestado perante agente dotado de f pblica e, em 6 de janeiro de 2009, a Comisso apresentou a
declarao a ttulo informativo e o parecer pericial dos senhores Javier Cabanillas Reyes e Flavia Marco Navarro,
respectivamente, ambos prestados perante agente dotado de f pblica. Em 16 de janeiro de 2009, o Estado
apresentou observaes ao testemunho de Dicha Laura Arias Laureano de Pozo, bem como declarao a ttulo
informativo e ao parecer pericial apresentados pelos senhores Javier Cabanillas Reyes e Flavia Marco Navarro.
Nesse dia, o representante apresentou observaes a estas duas ltimas declaraes.
9. Em 21 de janeiro de 2009 foi realizada a audincia pblica, durante o LXXXII Perodo Ordinrio de Sesses da
Corte.9
10. Em 23 de fevereiro de 2009, a Comisso, o Estado e o representante apresentaram, respectivamente, suas
alegaes nais escritas sobre a exceo preliminar e os eventuais mrito, reparaes e custas. J que o Estado
e o representante enviaram prova documental com seus escritos de alegaes nais, a Corte solicitou s partes
observaes a estes anexos atravs de nota de 11 de maro de 2009. Em 20 de maro de 2009, a Comisso
armou que no t[inha] observaes a formular sobre a prova apresentada pelo Estado e pelo representante
com suas respectivas alegaes nais escritas. O Estado e o representante no apresentaram observaes a esse
respeito.
11. Em 30 de maro de 2009, foi pedido ao representante que enviasse ao Tribunal os recibos e prova relacionados
com as custas e gastos, indicados no anexo 5 do escrito de peties e argumentos no presente caso. Em 20 de
abril de 2009, o representante solicitou uma extenso de prazo de 30 dias para a apresentao desta prova, a
qual foi concedida pela Presidenta da Corte. Em 28 de maio de 2009, o representante solicitou uma extenso
do prazo de 30 dias adicionais para a apresentao da referida prova. A esse respeito, a Presidenta do Tribunal
concedeu ao representante um novo prazo at 12 de junho de 2009 para a apresentao da documentao
referida. Em 17 de junho de 2009, o representante armou que havia enviado uma relao de gastos atravs
de correio postal, e em 22 e 23 de junho de 2009 apresentou via correio eletrnico os anexos indicados nesta
comunicao. Foi concedido ao Estado e Comisso um prazo at 29 de junho de 2009 para a apresentao de
observaes a esse respeito. Em 30 de junho de 2009, o Estado apresentou suas respectivas observaes. At a
data de emisso da presente Sentena, as observaes da Comisso no haviam sido recebidas neste Tribunal.
7. No momento da noticao da demanda ao Estado, informou-se que podia designar um juiz ad hoc para que participasse na considerao
do presente caso.
8. Resoluo emitida pela Presidenta da Corte Interamericana em 5 de dezembro de 2008.
9. As seguintes pessoas estiveram presentes na audincia pblica: a) pela Comisso Interamericana: Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Adjunta;
Juan Pablo Albn A., assessor; Lilly Ching Soto, especialista da Secretaria Executiva, e Silvia Serrano, especialista da Secretaria Executiva;
b) pelas supostas vtimas e pelo representante: Javier Mujica Petit, representante das supostas vtimas; Isabel Zoila Acevedo Len, suposta
vtima e Presidenta da Associao Nacional de Demitidos e Aposentados da Controladoria Geral da Repblica; Luis Adolfo Olaechea Granda,
suposta vtima e Vice-Presidente da Associao Nacional de Demitidos e Aposentados da Controladoria Geral da Repblica, e Mara Cristina
Bacigalupo de Salgado, suposta vtima e Assessora da Direo da Associao Nacional de Demitidos e Aposentados da Controladoria Geral da
Repblica, e c) pelo Estado: Delia Muoz Muoz, Procuradora Pblica Especializada Supranacional do Sistema de Defesa Jurdica do Estado;
Rosa Mara Silva Hurtado, Secretria Tcnica do Conselho de Defesa Jurdica do Estado; Edgar Alarcn Tejada, Gerente Geral do Conselho de
Defesa Jurdica do Estado, e Hctor Maldonado Montalvo, Procurador Adjunto da Controladoria Geral da Repblica.
218
III
Exceo Preliminar Ratione Materiae
12. Em seu escrito de contestao da demanda, o Estado argumentou que a Corte carece de competncia ratione
materiae para conhecer do presente caso. Em seu escrito de alegaes nais, o Estado esclareceu que a exceo
preliminar se baseia na falta de competncia em razo da matria da Corte para se pronunciar sobre a suposta
violao ao direito previdncia social, devendo unicamente analisar e eventualmente declarar a responsabilidade
internacional do Estado em relao ao direito de proteo judicial e ao direito de propriedade contemplados
na Conveno. A esse respeito, o Estado alegou que o direito previdncia social ca fora do alcance da
competncia da Corte em razo da matria, j que este no est contemplado na Conveno Americana nem
um dos dois direitos (direitos sindicais e direito educao) que excepcionalmente seriam protegidos perante o
Sistema Interamericano, em conformidade com o indicado no artigo 19.6 do Protocolo de San Salvador.
13. A esse respeito, a Comisso considerou que a exceo preliminar apresentada por parte do Estado deve ser
rejeitada por carecer de fundamento jurdico. Primeiro, armou que o Estado no levantou nenhuma objeo ao
cumprimento dos requisitos de admissibilidade durante o trmite perante a mesma, razo pela qual sua exceo
inadmissvel em virtude do princpio de estoppel. Alm disso, indicou que o objeto da demanda apresentada
pela Comisso no se centra em estabelecer se os integrantes da Associao [] tm ou no um direito
previdncia social, e se esse direito foi ou no respeitado, garantido ou cumprido pelo Estado peruano. Esse direito
j foi reconhecido como tal pelas sentenas do Tribunal Constitucional d[o] Peru de 21 de outubro de 1997 e 26
de janeiro de 2001. Seu contedo no est em discusso perante a Corte []. O que est em discusso [] o
descumprimento destas sentenas, e as consequncias que esse descumprimento tem no direito [] propriedade
das vtimas sobre suas penses. Por outro lado, a Comisso armou que, embora o alegado descumprimento
do artigo 26 da Conveno no forma parte do caso apresentado por [ela,] a jurisprudncia do [S]istema
conrma que a Corte tem competncia material para se pronunciar sobre u[m] alegad[o descumprimento] desta
norma. Em todo caso, armou que a discusso sobre se o Estado incorreu ou no em u[m descumprimento]
do artigo 26 da Conveno pertence ao mrito do presente assunto. Posteriormente, destacou que nem a
Comisso nem [o] representant[e] das [supostas] vtimas alegaram a violao de disposies do [Protocolo de
San Salvador], de modo que desnecessrio que a Corte se pronuncie sobre sua competncia material em
relao a este tratado.
14. Por sua vez, o representante tambm solicitou que a Corte rejeitasse a exceo preliminar apresentada pelo
Estado. Alegou que a Corte competente para interpretar e xar o alcance das obrigaes gerais de respeito e
garantia, e de adequao normativa, em relao aos direitos que se derivam das normas econmicas, sociais e
sobre educao, cincia e cultura, contidas na Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo
Protocolo de Buenos Aires, a que faz referncia o artigo 26 da Conveno. Alm disso, armou que a Conveno
Americana no exclui [da competncia da Corte] a interpretao e aplicao [de] nenhum direito ou disposio
[deste instrumento]. Portanto, deve-se entender que todos os seus artigos [] so suscetveis de serem
interpretados pela Corte ao exercer sua competncia contenciosa. Igualmente, armou que embora a matria
objeto de controvrsia neste caso consiste em estabelecer se o Estado peruano incorreu em responsabilidade
internacional ao descumprir duas sentenas judiciais, [] o direito proteo judicial implica necessariamente
a proteo indireta dos direitos amparados por [estas] sentenas judiciais, [] inclusive quando estes [direitos]
no gozam de proteo da Conveno. Nesse sentido, o representante armou que a Corte decidiu casos com
o mesmo ou similar padro ftico [ao] que agora submetido sua considerao, sem encontrar limitaes
sua competncia para se pronunciar sobre o artigo 26 da Conveno. Destacou, tambm, que o que [solicitou]
Corte que [determine] u[m descumprimento] do artigo 26 da Conveno, e no que se estabelea a violao
de direitos contidos no Protocolo de San Salvador.
15. A controvrsia no presente caso, conforme se observa dos escritos apresentados pelas partes, tem como objeto
determinar a responsabilidade internacional do Estado pelo suposto descumprimento do ordenado a favor das
273 supostas vtimas em duas sentenas proferidas pelo Tribunal Constitucional peruano no que respeita ao
direito previdncia social destes no Peru. Segundo a Comisso, este suposto descumprimento constitui uma
violao dos direitos reconhecidos nos artigos 25 e 21 da Conveno, em relao obrigao geral contida no
artigo 1.1 do mesmo instrumento. Por sua vez, o representante solicitou um pronunciamento adicional da Corte
em relao ao artigo 26 da Conveno. A exceo preliminar apresentada pelo Estado est focalizada na suposta
falta de competncia em razo da matria em relao ao referido artigo 26 da Conveno. Portanto, corresponde
ao Tribunal analisar se competente para se pronunciar sobre um suposto descumprimento deste artigo.
219
16. Como todo rgo com funes jurisdicionais, este Tribunal tem o poder inerente a suas atribuies para
determinar o alcance de sua prpria competncia (comptence de la comptence). Para fazer esta determinao,
a Corte deve ter em considerao que os instrumentos de reconhecimento da clusula facultativa da jurisdio
obrigatria (artigo 62.1 da Conveno) pressupem a admisso, pelos Estados que a apresentam, do direito da
Corte a resolver qualquer controvrsia relativa sua jurisdio.10 Alm disso, o Tribunal armou anteriormente
que os termos amplos em que est redigida a Conveno indicam que a Corte exerce uma jurisdio plena sobre
todos seus artigos e disposies.11
17. Adicionalmente, j que o Peru Estado Parte da Conveno Americana e reconheceu a competncia contenciosa
da Corte, esta competente para decidir se o Estado incorreu em uma violao ou descumprimento de algum
dos direitos reconhecidos na Conveno, inclusive em relao ao artigo 26 da mesma. Portanto, a anlise
desta controvrsia, ou seja, a determinao de se o Estado responsvel pelo descumprimento do artigo 26 da
Conveno, ser realizada no captulo de mrito da presente Sentena (pars. 92 a 107 infra).
18. Por outro lado, o Tribunal observa que no presente caso no foi alegada uma violao do Protocolo de San
Salvador, de modo que a Corte considera desnecessrio resolver se pode exercer competncia sobre este Tratado.
19. Consequentemente, o Tribunal rejeita a exceo preliminar de falta de competncia da Corte ratione materiae
apresentada pelo Estado e considera que competente para analisar as alegaes relacionadas com o mrito do
presente caso.
***
20. A Corte observa que o Estado armou em suas alegaes nais que ainda se encontra pendente no mbito
interno um processo de execuo das sentenas em questo. Este Tribunal observa que esta indicao
no foi apresentada explicitamente pelo Estado como uma exceo preliminar de incompetncia em razo
de uma suposta falta de esgotamento de recursos internos. Portanto, no corresponde ao Tribunal se
pronunciar a respeito, alm de reiterar sua jurisprudncia constante,12 na qual se arma que se a exceo de
no esgotamento dos recursos internos no interposta oportunamente, perde-se a possibilidade de faz-lo.
Consequentemente, o Estado deveria haver apresentado esta exceo preliminar, se assim o pretendia, no
momento processual oportuno, o que no foi feito. Entretanto, ao analisar o mrito da controvrsia, a Corte
apreciar a indicao do Estado em relao ao suposto processo de execuo que segue em trmite no
mbito interno.
IV
Competncia
21. A Corte competente para conhecer do presente caso, nos termos do artigo 62.3 da Conveno Americana, j
que o Peru Estado Parte da Conveno desde 28 de julho de 1978 e reconheceu a competncia contenciosa da
Corte em 21 de janeiro de 1981.
V
Prova
22. Com base no estabelecido nos artigos 44 e 45 do Regulamento, bem como na jurisprudncia do Tribunal a respeito
da prova e sua apreciao,13 a Corte examinar e avaliar os elementos probatrios que constam nos autos.
10. Cf. Caso Ivcher Bronstein Vs. Peru. Competncia. Sentena de 24 de setembro de 1999. Srie C N 54, pars. 32 e 34; Caso Heliodoro
Portugal Vs. Panam. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 12 de agosto de 2008. Srie C N 186, par. 23, e Caso
Garca Prieto e outros Vs. El Salvador. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 20 de novembro de 2007. Srie C N
168, par. 38.
11. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 29, e Caso 19
Comerciantes Vs. Colmbia. Exceo Preliminar. Sentena de 12 de junho de 2002. Srie C N 93, par. 27.
12. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, par. 88, nota 11 supra; Caso Bayarri Vs. Argentina. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 30 de outubro de 2008. Srie C N 187, par. 16, e Caso Heliodoro Portugal, par. 14, nota 10 supra.
13. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C N 37, par. 76;
Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 3 de abril de 2009. Srie C N 196, par. 36, e Caso Perozo e
outros Vs. Venezuela. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N 195, par. 91.
220
A) Prova Documental, Testemunhal e Pericial

23. A pedido da Presidncia,14 o Tribunal recebeu os testemunhos e as declaraes a ttulo informativo prestadas
perante agente dotado de f pblica (afdavit) pelas seguintes pessoas:
a) Cosme Marino Vargas Salas;
b) Juan Jos Medina Morn;
c) Csar Daniel Collantes Sora;
d) Julio Csar Borrero Briceo, e
e) Dicha Laura Arias Laureano.
Todas as testemunhas anteriores foram propostas pelo representante na qualidade de supostas vtimas
como membros da Associao de Demitidos e Aposentados. Declararam sobre as supostas consequncias
econmicas, pessoais e familiares que lhes tem ocasionado o alegado descumprimento das decises do
Tribunal Constitucional do Peru que so objeto do presente caso, e sobre as supostas gestes realizadas
atravs da Associao de Demitidos e Aposentados, tanto no mbito interno como internacional, para obter o
cumprimento destas sentenas, bem como os resultados das mesmas;
f) Javier Cabanillas Reyes, declarante a ttulo informativo proposto pela Comisso, perito judicial
peruano. Sua declarao versou sobre o procedimento de execuo de sentena realizado perante
o 66 Juizado Especial Cvel de Lima, e sobre um relatrio pericial que alegadamente determina o
montante total atualizado a ttulo de penses acumuladas a partir do ms de abril de 1993 ao ms
de outubro de 2002, e
g) Flavia Marco Navarro, perita proposta pela Comisso, advogada e especialista em sistemas
previdencirios. Sua declarao versou sobre aspectos de reparaes e modos de cumprimento
vinculados s sentenas proferidas pelo Tribunal Constitucional do Peru no presente caso.
24. Durante a audincia pblica, a Corte recebeu a declarao das seguintes testemunhas:
a) Jos Guillermo Ruiz Boto, suposta vtima e testemunha proposta pelo representante. Declarou,
inter alia, sobre as alegadas consequncias do alegado descumprimento das decises do Tribunal
Constitucional do Peru objeto do presente caso em relao s supostas vtimas, e as supostas
gestes realizadas atravs da Associao de Demitidos e Aposentados, tanto no mbito interno
como internacional, para obter o cumprimento destas sentenas, e
b) Jos Baltasar Vitkovic Trujillo, suposta vtima e testemunha proposta pelo representante. Declarou,
inter alia, sobre as particularidades do regime de penses do Decreto-Lei n 20.530, as alegadas
consequncias do alegado descumprimento das decises do Tribunal Constitucional do Peru objeto
do presente caso nas supostas vtimas, e as supostas gestes realizadas tanto no mbito interno
como internacional para obter o cumprimento destas sentenas.
25. Alm das declaraes e percias indicadas anteriormente, a Comisso, o representante e o Estado enviaram
elementos probatrios em diversas oportunidades processuais, bem como na audincia pblica (pars. 9, 10 e
11 supra).
B) Apreciao da Prova
26. No presente caso, como em outros,15 o Tribunal admite a apreciao probatria dos documentos e declaraes
enviados pelas partes no momento processual oportuno, nos termos do artigo 44 do Regulamento, que no
foram controvertidos nem objetados, nem cuja autenticidade foi questionada.
27. Em relao aos testemunhos, declaraes a ttulo informativo e pareceres prestados pelas testemunhas e
peritos atravs de declaraes juramentadas (afdavits) e em audincia pblica que no foram objetados
pelas partes, a Corte os considera pertinentes na medida em que se ajustem ao objeto que foi denido pelo
Tribunal na Resoluo na qual ordenou receb-los (par. 7 supra) e os admite para serem apreciados em
conformidade com as regras da crtica s e o conjunto de provas no processo. Este Tribunal considera que
as declaraes testemunhais apresentadas pelas supostas vtimas no podem ser apreciadas isoladamente,
14. Resoluo emitida pela Presidenta da Corte, nota 8 supra.
15. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 140; Caso Kawas Fernndez, par.
39, nota 13 supra, e Caso Perozo e outros, par. 94, nota 13 supra.
221
dado que estas pessoas tm um interesse direto neste caso, razo pela qual sero apreciadas dentro do
conjunto das provas do processo e em conformidade com as regras da crtica s.
28. Em sua demanda, a Comisso solicitou Corte que requeresse ao Estado a apresentao de cpias
autnticas e ntegras dos autos n 2027-98 que se tramita perante o 66 Juizado Especial Cvel de Lima.
Por sua vez, o Estado solicitou que fosse declarado inadmissvel o pedido da Comisso por no ser
pertinente no presente caso. A esse respeito, a Corte observa que o acervo probatrio que integra os autos
perante a mesma suciente para resolver as controvrsias apresentadas no presente caso (pars. 1 a 5
supra), de modo que considerou desnecessrio solicitar esta documentao.
29. Por outro lado, o representante e o Estado enviaram prova juntamente com suas observaes s
declaraes juramentadas (afdavits) apresentadas no presente caso.16 O Tribunal observa que, embora a
prova apresentada pelo representante tenha sido enviada com posterioridade apresentao do escrito de
peties e argumentos (par. 8 supra), a mesma est relacionada a um fato superveniente que no existia
no momento de apresentar este escrito. A Corte tambm observa que a prova apresentada pelo Estado
consiste em vrias resolues e escritos que foram emitidos, noticados ou apresentados entre os meses
de dezembro de 2008 e janeiro de 2009, ou seja, com posterioridade data de apresentao da contestao
da demanda, ou que se relacionam a tais fatos supervenientes. Alm disso, a Corte observa que esta prova
no foi objetada pelas partes (pars. 8, 9 e 10 supra) e que til e pertinente para a determinao dos fatos
no presente caso. Portanto, em conformidade com o artigo 44.3 do Regulamento da Corte, o Tribunal a
admite para ser apreciada em conjunto com o restante do acervo probatrio e em conformidade com as
regras da crtica s.
30. O Estado impugnou a declarao da senhora Flavia Marco Navarro por no cumpr[ir] os requisitos de
competncia, idoneidade ou especialidade para atuar como perita nos temas que foram denidos como
objeto da percia [] pois, longe de se referir [a este] objeto [], refere-se a temas totalmente diferentes.
A Corte constatou, havendo visto o curriculum vitae da perita Flavia Marco Navarro, que esta apresentada
como especialista em sistemas previdencirios e que prestou seu parecer sobre o modo atravs do qual
o Estado deveria realizar os pagamentos que a perita considera estarem pendentes de cumprimento
em razo das sentenas proferidas pelo Tribunal Constitucional do Peru no presente caso. O anterior
ajustado, ao menos parcialmente, ao objeto da percia requerida pelo Tribunal. Portanto, a Corte toma
em considerao as observaes apresentadas pelo Estado e considera que a referida declarao pode
contribuir determinao, por parte do Tribunal, dos fatos no presente caso, enquanto se relacione com o
objeto denido pela Corte, de modo que a admite para ser apreciada em conjunto com o restante do acervo
probatrio e em conformidade com as regras da crtica s.
31. O Estado impugnou, tambm, a declarao a ttulo informativo do senhor Javier Cabanillas Reyes, indicando
que esta declarao a ttulo informativo omite informao relevante relacionada ao procedimento de
execuo, bem como a referncia a atuaes processuais relevantes ocorridas dentro dele. A esse respeito,
a Corte observa que a objeo por parte do Estado no possui relao com a pertinncia e admissibilidade
da prova apresentada, mas com a apreciao que possa fazer o Tribunal em relao a esta. Portanto, a Corte
admite esta prova enquanto se relaciona com o objeto estabelecido na Resoluo da Presidncia (par. 7
supra), para ser apreciada em conjunto com o restante do acervo probatrio e em conformidade com as
regras da crtica s, tendo em considerao as observaes realizadas pelo Estado a esse respeito.
32. Igualmente, o Estado impugnou a declarao da senhora Dicha Laura Arias Laureano, indicando que esta
no cumpriu sua nalidade, tendo em considerao o objeto da declarao que foi denido pela Corte.
O Estado alegou que, [c]contrariamente ao que sugere a declarante, [] no descumpriu as sentenas
do Tribunal Constitucional. Armou, tambm, que no existe uma relao de causalidade adequada entre
[os] fatos [padecidos pela declarante e sua famlia] e os supostos descumprimentos atribudos ao Estado
e, por ltimo, que as respostas da declarante em relao aos recursos interpostos por seu esposo para
conseguir o reembolso das penses no concedidas foram insucientes, pois a declarante no detalhou
16. O representante enviou a seguinte prova: a) Deciso proferida pela Sexta Vara Cvel da Corte Superior de Lima, de 27 de novembro de
2008 e noticada Associao de Demitidos e Aposentados em 8 de janeiro de 2009; b) cpia das Leis nos 28.046 e 28.047, citadas na referida
Deciso de 27 de novembro de 2008; c) cpia do Regulamento da Lei n 28.046, tambm relacionado com a Deciso de 27 de novembro de
2008, e d) cpia da sentena do Tribunal Constitucional do Peru de 20 de setembro de 2004, citada pela Sexta Vara Cvel da Corte Superior de
Lima em sua Deciso de 27 de novembro de 2008. Por sua vez, o Estado enviou a seguinte prova: Resoluo n 266, de 1 de julho de 2008
(noticada em 24 de dezembro de 2008); Resoluo n 291, de 12 de dezembro de 2008; Resoluo n 296, de 30 de dezembro de 2008;
Resoluo n 298, de 9 de janeiro de 2009; Escrito de 13 de janeiro de 2009 apresentado pela Procuradora Pblica da Controladoria Geral da
Repblica; Resoluo n 299, de 14 de janeiro de 2009, e Resoluo n 300, de 15 de janeiro de 2009.
222
as aes efetuadas. A esse respeito, a Corte observa que a objeo por parte do Estado no possui relao
com a pertinncia e admissibilidade da prova apresentada, mas com a apreciao que o Tribunal possa
fazer em relao a esta. Portanto, a Corte leva em considerao as observaes apresentadas pelo Estado
e considera que a declarao da senhora Dicha Laura Arias Laureano pode contribuir determinao, por
parte do Tribunal, dos fatos no presente caso, de modo que a admite para ser apreciada em conjunto com
o restante do acervo probatrio e em conformidade com as regras da crtica s.
33. O Estado impugnou a apresentao, aceitao e atuao das provas documentais apresentadas no Anexo n
3 [da demanda da Comisso Interamericana] sobre legislao e sentenas do regime de penses por serem
impertinentes e por no estarem vinculada[s] matria do presente processo. A esse respeito, o Tribunal
observa que a controvrsia no presente caso versa sobre o suposto descumprimento de certas decises
internas nas quais foram analisados temas do regime de penses aplicvel no Peru. Portanto, a Corte leva
em considerao as observaes apresentadas pelo Estado e considera que os referidos documentos so
pertinentes e podem ser teis para a determinao, por parte do Tribunal, dos fatos no presente caso,
de modo que os admite para serem apreciados em conjunto com o restante do acervo probatrio e em
conformidade com as regras da crtica s, na medida em que possuam relao com o objeto do caso.
34. O Estado tambm impugnou, em sua totalidade, o oferecimento de provas [documentais realizado pelo
representante em seu escrito de peties e argumentos], por no estarem vinculadas ao ncleo das
pretenses do presente processo. Este oferecimento trata do seguinte: a) duas sentenas do Tribunal
Constitucional do Peru que demonstrariam a suposta problemtica do descumprimento de sentenas
em geral [no Peru] e, em particular, as relativas aos direitos de carter social, o qual a Corte considera
pertinente e relevante para determinar o suposto contexto no qual se alega foi produzido o descumprimento
das sentenas matria do presente caso; b) respostas de 95 integrantes da Associao de Demitidos e
Aposentados a perguntas sobre a forma como alegadamente lhes afetou a reduo de suas penses a
partir do ms de maro de 1993, o que a Corte considera pertinente e relevante para analisar, caso seja
pertinente, o suposto dano material e imaterial sofrido pelas supostas vtimas; c) contratos realizados
com o Escritrio de advogados Carlos Blancas Bustamente e uma relao de gastos e custas em que
supostamente incorreu o representante, o que pertinente e relevante para a determinao, se for o
caso, das custas e gastos gerados no presente caso; d) uma relao de membros ativos e falecidos
da Associao de Demitidos e Aposentados e vinte e duas (22) certides de sucesso de pensionistas
falecidos pertencentes a esta Associao, o que pertinente e relevante para a determinao, se for
o caso, da distribuio das reparaes que o Tribunal possa ordenar em relao s supostas vtimas
falecidas. Portanto, havendo determinado que a prova objetada pode ser pertinente e relevante para
a anlise do presente caso, este Tribunal a admite para ser apreciada em conjunto com o restante do
acervo probatrio e em conformidade com as regras da crtica s, tendo em considerao as observaes
apresentadas pelo Estado.
35. Igualmente, o Estado impugnou diversos documentos de prova apresentados pelo representante em 22 e
23 de junho de 2009, relacionados s custas e gastos incorridos no trmite do presente caso desde o ano
de 2004 at o ano de 2008, consistentes, inter alia, em notas scais e recibos por servios telefnicos e
de envios, materiais, passagens de avio, hospedagem, reembolsos de traslados e refeies e honorrios.
O Estado armou que esta prova deveria ter sido enviada no escrito de peties e argumentos dos
peticionrios. A esse respeito, a Corte observa que estes documentos e comprovantes foram requeridos
pela Corte ao serem considerados pertinentes e necessrios para a determinao, se for o caso, das
reparaes solicitadas pela Comisso e pelo representante no presente caso. Portanto, o Tribunal admite
esta prova em conformidade com o artigo 45.1 de seu Regulamento para ser apreciada em conjunto com o
restante do acervo probatrio e em conformidade com as regras da crtica s.
36. Tanto o representante como o Estado apresentaram prova adicional juntamente com suas alegaes nais
escritas (par. 10 supra). O Tribunal observa que os documentos contidos nos Anexos 1 e 3 das alegaes nais
escritas do representante, a saber, o Relatrio n 08-2008-JUS/CNDH-SE-CESAPI de 14 de janeiro de 2008 e
a Resoluo Administrativa n 022-2001-CG/B190, j formavam parte do acervo probatrio, correspondendo
aos Anexos 1.61 e 4.8 da demanda, respectivamente, e que estes j foram admitidos pelo Tribunal (par. 26
supra). Os seguintes documentos apresentados como anexos s alegaes nais escritas do Estado tambm
constam no acervo probatrio: a) o Anexo 2, intitulado Sentenas do Tribunal Constitucional de 21 de outubro
de 1997 e 26 de janeiro de 2001, corresponde aos Anexos 4.3 e 4.7 da demanda, e b) os Anexos 4, 5 e 6,
que contm as Decises no 291, 298, e 299 do 4 Juizado Especial Cvel da Corte Superior de Justia de Lima,
223
correspondem aos Anexos 3.2, 3.4 e 3.6 das observaes do Estado s declaraes prestadas perante agente
dotado de f pblica (affidavits), sobre cuja admissibilidade e apreciao o Tribunal j se pronunciou (par.
29 supra).
37. Apesar do anterior, o Estado e o representante apresentaram vrios documentos juntamente com suas
alegaes finais escritas que no haviam sido enviados no momento processual oportuno, em conformidade
com o artigo 44 do Regulamento. O Estado enviou a demanda interposta pelos membros da Associao
de Demitidos e Aposentados de 27 de maio de 1993, bem como a Deciso n 63 do 4 Juizado Especial
Cvel da Corte Superior de Justia de Lima, de 24 de janeiro de 2005, e um expediente de jurisprudncia
do Tribunal Constitucional do Peru em torno a seus critrios de interpretao e execuo de sentenas. A
Corte observa que esta prova foi apresentada extemporaneamente dentro do processo perante a mesma e
que no est relacionada a fatos supervenientes. Entretanto, ao se tratar de documentos relacionados com
o procedimento interno no presente caso e de jurisprudncia relevante para a determinao das normas
processuais aplicveis para a execuo das sentenas matria desta controvrsia, o Tribunal considera
que esta pertinente e necessria para a determinao, por parte do Tribunal, dos fatos no presente
caso. Portanto, tendo em considerao que a mesma tampouco foi objetada pelas demais partes (par. 10
supra), o Tribunal a admite de conformidade com o artigo 45.1 de seu Regulamento para ser apreciada em
conjunto com o restante do acervo probatrio e em conformidade com as regras da crtica s.
38. Igualmente, o representante apresentou, juntamente com seu escrito de alegaes finais, a seguinte prova
documental que no havia sido enviada no momento processual oportuno, em conformidade com o artigo
44 do Regulamento: a) no Anexo 2, o Parecer da Comisso Geral de Oramento e Contas da Repblica
elaborado em relao ao Projeto de Lei n 2.029/2007-PE de 16 de dezembro de 2008; b) no Anexo 4, a
Deciso Judicial n 152 de 19 de julho de 2006; c) no Anexo 5, o Ofcio n 692-2007-JUZ/CNDH-SE
de 26 de abril de 2007; d) no Anexo 6, o Ofcio n 247-2006-CG/RH de 17 de junho de 2006, e e) no
Anexo 7, uma cpia das declaraes da Chefe da SUNAT ([publicadas em dois] jornais [peruanos,] PER
21 e GESTIN de 17 de janeiro de 2009). A esse respeito, a Corte observa que esta prova foi apresentada
extemporaneamente dentro do presente processo e que, com exceo do referido Parecer da Comisso
de Oramento de 16 de dezembro de 2008, no se relaciona com fatos supervenientes. O Tribunal admite
como prova superveniente o referido Parecer da Comisso de Oramento de 16 de dezembro de 2008,
de acordo com o artigo 44.3 do Regulamento da Corte, j que este no foi objetado pelas partes (par.
10 supra) e pertinente para a determinao dos fatos do caso. Alm disso, considera que os demais
documentos17 se referem suposta falta de execuo das sentenas objeto do presente caso, de modo que
so pertinentes e necessrios para a determinao dos fatos e os admite, em conformidade com o artigo
45.1 de seu Regulamento, para serem apreciados em conjunto com o restante do acervo probatrio e em
conformidade com as regras da crtica s.
39. Em relao aos documentos de imprensa apresentados pelo representante no Anexo 7 de suas alegaes
finais escritas, este Tribunal considera que sero apreciados na medida em que renam fatos pblicos
e notrios ou declaraes de funcionrios do Estado, ou quando corroborem aspectos relacionados ao
caso.18
***
40. Efetuado o exame dos elementos probatrios que constam nos autos, a Corte procede a analisar as
violaes alegadas em considerao dos fatos que considere provados, bem como dos argumentos de
direito apresentados pelas partes.
17. No Anexo 4, a Deciso Judicial n 152 de 19 de julho de 2006; no Anexo 5, o Ofcio n 692-2007-JUZ/CNDH-SE de 26 de abril de 2007;
no Anexo 6, o Ofcio n 247-2006-CG/RH de 17 de junho de 2006, e no Anexo 7, uma cpia das declaraes da Chefe da SUNAT ([publicadas
em dois] jornais [peruanos,] PER 21 e GESTIN de 17 de janeiro de 2009).
18. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, par. 146, nota 15 supra; Caso Kawas Fernndez, par. 43, nota 13 supra e Caso Perozo e outros, par. 101,
nota 13 supra.
224
VI
Violao dos Artigos 25.1 E 25.2.C (Proteo Judicial),19 E 21.1 E 21.2 (Direito Propriedade Privada)20 da
Conveno Americana, em Relao ao Artigo 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos)21 da Mesma
41. A Corte proceder a examinar neste captulo os seguintes trs assuntos: primeiro, descrever o processo judicial
interno e analisar o alcance do ordenado nas sentenas judiciais do Tribunal Constitucional do Peru de 21 de outubro
de 1997 e 26 de janeiro de 2001; segundo, determinar se o Estado garantiu s supostas vtimas um recurso judicial
efetivo contra atos violatrios de seus direitos, luz do artigo 25.1 e 25.2.c da Conveno; posteriormente, caso
seja pertinente, examinar se o cumprimento ou no do ordenado nas referidas sentenas teve como consequncia
alguma afetao ao direito propriedade das supostas vtimas, segundo o artigo 21 da Conveno.
42. Antes de analisar se o Estado descumpriu alguma obrigao da Conveno, pertinente descrever o processo
judicial que deu origem s sentenas matria deste caso.
A) O regime de penses sobre o qual se pronunciaram as sentenas de 1997 e 2001 e o direito
amparado por estas
43. um fato no controvertido que as supostas vtimas se acolheram ao regime de aposentadorias regulamentado
pelo Decreto-Lei n 20.530 (Regime de Penses e Compensaes por Servios Civis Oferecidos ao Estado
no Compreendidos no Decreto-Lei n 19.990),22 o qual estabelece uma penso de aposentadoria nivelvel
progressivamente com a remunerao do titular em atividade da Controladoria Geral da Repblica (doravante
denominada CGR) que ocupe o mesmo posto ou funo anloga que elas desempenhavam na data de
sua aposentadoria. A Constituio Poltica do Peru de 1979 integrou o regime de nivelao das penses dos
servidores civis do Estado em sua Oitava Disposio Geral e Transitria, a qual foi desenvolvida posteriormente
por meio da Lei n 23.495, de 19 de novembro de 1982. Entretanto, em 7 de julho de 1992 foi publicado o
Decreto-Lei n 25.597, que encarregou o Ministrio de Economia e Finanas (doravante denominado MEF)
de assumir o pagamento das remuneraes, penses e similares que at esse momento correspondia CGR, e
cortou o direito dos integrantes da Associao a continuar recebendo uma penso nivelvel em conformidade
com o Decreto-Lei n 20.530. Igualmente, por meio do Decreto Supremo n 036-93-EF, publicado em 17 de
maro de 1993, foi concedida aos pensionistas a cargo do Estado uma bonicao por escolaridade, a m de
substituir a Bonicao Anual por Educao Ocupacional que recebiam os membros integrantes da Associao,
cujo montante era maior. Assim, a partir do ms de abril de 1993, deixou-se de pagar s supostas vtimas os
valores das penses correspondentes aos ttulos de nivelao.
44. Diante disso, em 27 de maio de 1993, a Associao interps um mandado de segurana (ao de amparo) contra
a CGR e o MEF perante o Sexto Juizado Cvel de Lima, a m de que declarasse a inaplicabilidade dos dispositivos
legais mencionados a favor de seus integrantes. Em 9 de julho de 1993, o Sexto Juizado proferiu sentena23
declarando improcedente a demanda de amparo por considerar, entre outras razes, que os peticionrios no
questionaram oportunamente a aplicao do Decreto-Lei n 25.597.24 Os peticionrios interpuseram recurso de
apelao perante a Primeira Vara Cvel Especializada da Corte Superior de Justia de Lima, que, por meio de
deciso de 14 de dezembro de 1993, revogou a sentena apelada e declarou com mrito a demanda, declarando
inaplicveis aos integrantes da Associao os artigos 9 inciso c) e 13 do Decreto-Lei n 25.597, bem como o
artigo 5 do Decreto Supremo n 036-93 EF, e ordenou:
19. O artigo 25.1 da Conveno indica que [t]oda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso efetivo, perante
os juzes ou tribunais competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos pela constituio, pela lei ou pela
presente Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de suas funes ociais. Por sua vez,
o artigo 25.2.c estabelece que Os Estados comprometem-se: [] c) a assegurar o cumprimento, pelas autoridades competentes, de toda deciso
em que se tenha considerado procedente o recurso.
20. O artigo 21.1 e 21.2 (Direito Propriedade Privada) da Conveno indica que: [] Toda pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei
pode subordinar esse uso e gozo ao interesse social. [] Nenhuma pessoa pode ser privada de seus bens, salvo atravs o pagamento de indenizao
justa, por motivo de utilidade pblica ou de interesse social e nos casos e na forma estabelecidos pela lei. []
21. O artigo 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) da Conveno dispe: Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar
os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao
alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica,
nascimento ou qualquer outra condio social. []
22. O Decreto-Lei n 19.990 indica que o montante da Penso Mnima para o Regime deste Decreto-Lei recai sobre as penses recebidas com
um mnimo de 20 anos de contribuio ao Sistema Nacional de Penses.
23. Sentena de 9 de julho de 1993 do Sexto Juizado Cvel de Lima (expediente de anexos s demanda, Anexo 4.1, tomo 6, folhas 1651-1656).
24. O artigo 37 da Lei de Habeas Corpus e Amparo de 8 de dezembro de 1982 estabelece que [o] exerccio da ao de Amparo caduca aos
sessenta dias teis de produzida a afetao, sempre que o interessado, naquela data, houvesse se encontrado na possibilidade de interpor a
ao. Se nesta data isso no houvesse sido possvel, o prazo ser computado desde o momento da remoo do impedimento.
225
[] que a [CGR] cumpra em pagar aos integrantes da Associao demandante as remuneraes,

graticaes e bonicaes que recebem os servidores em atividade da citada Controladoria que
desempenhem cargos idnticos, similares ou equivalentes aos que tiveram os demitidos e aposentados.25
Deste modo, a Primeira Vara concluiu que no caso foi [] produ[zida] a omisso por parte da Controladoria de
um ato de cumprimento obrigatrio.26
45. Posteriormente, a CGR interps um recurso de nulidade perante a Vara de Direito Constitucional e Social da Corte
Suprema de Justia da Repblica. Esta, em 3 de outubro de 1994, declarou a nulidade da referida deciso de 14
de dezembro de 1993 e improcedente o mandado de segurana ao considerar que foi impetrado fora do prazo
indicado pela lei e que, em relao ao Decreto Supremo n 036-93-EF, no havia operado a caducidade, mas a
norma no era incompatvel com a Constituio Poltica do Estado. Contra esta deciso, a Associao interps
um recurso extraordinrio perante o Tribunal Constitucional, que, atravs de sentena de 21 de outubro de 1997,
revogou a sentena proferida pela Vara de Direito Constitucional e Social, declarando com mrito o mandado
de segurana e, em consequncia, conrmando a deciso da Primeira Vara Cvel da Corte Superior de Justia
de Lima de 14 de dezembro de 1993. Tambm, o Tribunal Constitucional estabeleceu que o direito penso
nivelvel da Previdncia Social est garantido aos benecirios da Administrao Pblica, cujo exerccio est
consagrado pela Constituio, [] irrenunci[vel], e todo pacto contrrio a esse respeito nulo.27 Igualmente,
destacou que o servio de pagamento das penses constitui um ato contnuo de forma peridica e sucessiva,
[o] mesm[o] que reiteradamente t[em] sido violad[o] em cada nova oportunidade pela entidade demandada.28
46. Em 10 de dezembro de 1997, foi noticada a Ordem Executria do Tribunal Constitucional do Peru. A partir
disso, a Primeira Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico requereu em mais de uma
oportunidade CGR e ao MEF que cumprissem o ordenado pelo Tribunal Constitucional.29 Em 6 de outubro de
1998, o Procurador Pblico do MEF solicitou a esta Vara deixar sem efeito o requerimento por considerar que
seu cumprimento no correspondia a essa entidade, mas CGR. Em 16 de outubro de 1998, a referida Vara
Empresarial declarou improcedente o pedido do Procurador Pblico do MEF e este interps recurso de apelao.
Por sua vez, em 5 de janeiro de 1999, a CGR manifestou que estava gerindo perante o MEF os recursos para
atender este pagamento. Posteriormente, por meio da Deciso de 12 de fevereiro de 1999 e se referindo falta
de idoneidade do Mandado de Segurana para a soluo deste caso, a Vara Empresarial Transitria Especializada
em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima declarou nula a Deciso de 16 de outubro de 1998 e
inecaz todo o atuado na fase de execuo, deixando a salvo o direito da [Associao], para que o faa valer na
forma e modo que corresponda.30
47. Em 27 de maio de 1999, diante deste novo pronunciamento a Associao apresentou um segundo mandado
de segurana (ao de amparo) perante a Vara de Direito Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia
da Repblica solicitando: 1) [a] inaplicabilidade ao caso da Deciso de 12 de [f]evereiro de 1999; 2) [a]
reposio da causa a seu estado de execuo de sentena, e 3) [o] pagamento dos gastos, custos e custas do
processo.31 Em 5 de maio de 2000, esta Vara conrmou a deciso de 12 de fevereiro de 1999 e, a seguir, em 27
de maio de 2000, a Associao apresentou um recurso extraordinrio perante o Tribunal Constitucional.
48. O Tribunal Constitucional, atravs da sentena de 26 de janeiro de 2001, revogou a Deciso da Vara de Direito
Constitucional e Social da Corte Suprema de Justia de 5 de maio de 2000 e declarou com mrito o mandado de
segurana e, em consequncia, inaplicvel a Deciso de 12 de fevereiro de 1999 da Vara Empresarial Transitria
Especializada em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima, ordenando restituir a causa ao estado de
execuo de sentena para que o rgo judicial respectivo cumpra de forma imediata e incondicional o mandato
derivado da sentena do Tribunal Constitucional de [21 de outubro de 1997].32
25. Sentena de 14 de dezembro de 1993 da Primeira Vara Cvel Especializada da Corte Superior de Justia de Lima (expediente de anexos
demanda, Anexo 4.2, tomo 6, folha 1660).
26. Sentena de 14 de dezembro de 1993 da Primeira Vara Cvel Especializada da Corte Superior de Justia de Lima, (folha 1659), nota 25 supra.
27. Sentena de 21 de outubro de 1997 do Tribunal Constitucional do Peru (expediente de anexos demanda, Anexo 4.3, tomo 6, folha 1663,
fundamento n 4).
28. Sentena de 21 de outubro de 1997 do Tribunal Constitucional do Peru (folha 1663, fundamento n 5), nota 27 supra.
29. Decises de 17 de junho, 15 de julho e 14 de dezembro de 1998 da Primeira Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico
da Corte Superior de Justia de Lima (expediente de anexos demanda, Anexo 4.4, tomo 6, folhas 1678-1679 e 1720).
30. Deciso de 12 de fevereiro de 1999 da Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito Pblico da Corte Superior de Justia de Lima
(expediente de anexos demanda, Anexo 4.5, tomo 6, folhas 1681-1682).
31. Mandado de Segurana apresentado pelas supostas vtimas perante o Presidente da Vara Empresarial Transitria Especializada em Direito
Pblico (expediente de anexos demanda, Anexo n 4.6, tomo 6, folhas 1685-1715).
32. Sentena de 26 de janeiro de 2001 do Tribunal Constitucional do Peru (expediente de anexos demanda, Anexo n 4.7, tomo 6, folhas
1719-1722).
226
49. Atravs da Resoluo Administrativa n 022-2001-CG/B190, de 29 de maro de 2001, a CGR resolveu [a]provar
a homologao [das penses das supostas vtimas] com relao a seu pessoal ativo em seus diversos nveis33
e a Direo Nacional do Oramento Pblico do MEF autorizou o pagamento das respectivas penses niveladas a
partir de novembro de 2002,34 as quais se mantiveram at dezembro de 2004.35
50. Em relao ao reembolso dos valores das penses acumulados deixados de receber entre abril de 1993 e outubro de
2002, as supostas vtimas iniciaram um processo de execuo de sentena com posterioridade deciso proferida
em 26 de janeiro de 2001 pelo Tribunal Constitucional. Neste processo, por meio da Deciso n 63 de 24 de janeiro
de 2005, o 4 Juizado Especial Cvel ordenou que as entidades demandadas dever[iam] efetuar o pagamento das
penses acumuladas da Associao demandante em conformidade com [as Leis Nos. 27.584 e 27.684].36
51. Por meio da Deciso n 244 de 23 de julho de 2007,37 o 66 Juizado Especial Cvel de Lima aprovou como o
valor das penses acumuladas, mais juros[,] devido pela [CGR] a soma de S/. 240.204.220,66 ([d]uzentos e
quarenta milhes, duzentos e quatro mil, duzentos e vinte e sessenta e seis centavos) de [n]ovos [s]oles, pelo
perodo compreendido entre [a]bril de 1993 e [o]utubro de 200[2], em conformidade com o estabelecido [nos
respectivos] Relatrio[s] Pericia[is],38 requerendo o cumprimento do pagamento dentro d[o] terceiro [] dia
de noticada a referida resoluo. Entretanto, por meio da Deciso n 298 de 9 de janeiro de 2009, o 4 Juizado
Especial Cvel da Corte Superior de Justia de Lima ordenou uma nova liquidao por parte do perito judicial,
levando em considerao que a Sexta Vara Cvel da mesma corte havia declarado nula a Resoluo n 244
atravs da resoluo de 1 de julho de 2008.39
***
52. No est controvertido que, atravs das sentenas de 21 de outubro de 1997 e 26 de janeiro de 2001, o Tribunal
Constitucional do Peru declarou que a aplicao de uma normativa contrria Constituio ento vigente
restringiu indevidamente o direito a uma penso nivelvel que as supostas vtimas haviam adquirido (pars. 45 e
33. Resoluo Administrativa n 022-2001-CG/190 de 29 de maro de 2001 (expediente de anexos demanda, Anexo n 4.8, tomo 6, folhas
1724-1729).
34. Cf. Relatrio n 237-2004-EF/76.14, Ministrio de Economia e Finanas, Departamento Nacional do Oramento Pblico, 21 de outubro de
2004 (expediente de anexos demanda, Anexo 1.24, Tomo 2, folha 412).
35. Cf. Lei n 28.389, publicada no Dirio Ocial El Peruano em 17 de novembro de 2004, e Lei n. 28.449, publicada em 30 de dezembro de
2004 (expediente de anexos demanda, Anexo 2.8, Tomo 2, folhas 598 a 601).
36. O Artigo 42 Execuo de obrigaes de dar soma em dinheiro da Lei n 27.584 (Lei que regulamenta o processo contencioso
administrativo) foi modicado pelo Artigo 1 da Lei n 27.684 (Lei que modica artigos da Lei n 27.584 e cria uma comisso especial
encarregada de avaliar o atendimento das dvidas dos balanos oramentrios, que dispe o seguinte: substitudo o Artigo 42 da Lei n
27.584, promulgada em 22 de novembro de 2001, a cuja vigncia, seu texto ser o seguinte: Artigo 42. Execuo de obrigaes de dar
soma em dinheiro As sentenas na qualidade de coisa julgada que ordenem o pagamento de soma em dinheiro, sero atendidas nica e
exclusivamente por meio da Proposta Oramentria de onde se gerou a dvida, sob a responsabilidade do Proponente do Oramento, e seu
cumprimento ser feito de acordo com os procedimentos que a seguir so indicados: 42.1
O Escritrio Geral de Administrao ou o
responsvel pelo Oramento requerido dever proceder em conformidade com o mandato judicial e dentro do contexto das leis anuais de
oramento.
42.2
No caso de que para o cumprimento da sentena o nanciamento ordenado no nmero anterior resulte insuciente, o Proponente
do Oramento, atravs de prvia avaliao e priorizao das metas oramentrias, poder realizar as modicaes oramentrias dentro dos
quinze dias de noticada, fato que dever ser comunicado ao rgo jurisdicional correspondente.
42.3 Caso existam requerimentos que superem as possibilidades de nanciamento expressas nos nmeros precedentes, os balanos
oramentrios, sob responsabilidade do Proponente do Oramento, atravs de comunicao escrita do Escritrio Geral de Administrao,
faro de conhecimento da autoridade judicial seu compromisso de atender estas sentenas no exerccio oramentrio seguinte, para o
qual se obriga a destinar at trs por cento (3%) da designao oramentria que corresponda proposta da fonte de recursos ordinrios.
Segundo seja o caso, o Ministrio de Economia e Finanas e o Escritrio de Previso de Normalizao, calcularo os trs por cento (3%)
referidos no pargrafo precedente deduzindo o valor correspondente designao para o pagamento do servio da dvida pblica, a reserva
de contingncia e as obrigaes previstas.
42.4 Transcorridos seis meses da noticao judicial sem haver se iniciado o pagamento ou obrigado ao mesmo em conformidade com
algum dos procedimentos estabelecidos nos nmeros 42.1, 42.2 e 42.3 precedentes, poder ser dado incio ao processo de execuo de
decises judiciais previsto no Artigo 713 e seguintes do Cdigo de Processo Civil. No podero ser matria de execuo os bens de domnio
pblico em conformidade com o Artigo 73 da Constituio Poltica do Peru.
37. Deciso n 244 de 23 de julho de 2007 proferida pelo 66 Juizado Especial Cvel de Lima (expediente de anexos demanda, Anexo n 4.9,
tomo 6, folhas 1732-1740).
38. Relatrio Pericial n 090-2006-PJ-JC, esclarecido com o Relatrio Pericial n 113-2007-PJ-JC, esclarecido, por sua vez, com o Relatrio
Pericial n 128-2007-PJ-JC (expediente de anexos demanda, Anexo n 4.9, tomo 6, folhas 1732-1740).
39. O 4 Juizado Especial Cvel da Corte Superior de Justia de Lima resolveu: considerando a data do ofcio anterior proveniente da Sexta Vara
Cvel da Corte Superior de Justia de Lima, com a deciso de 1 de [j]ulho de 2008, atravs da qual RESOLVEM: DECLARAR NULA a resoluo
n 244, que declara com mrito, em parte, as observaes formuladas pela parte demandada, em consequncia, cumpra-se o executado, e
que resolvido atravs das decises 287, 288, 290 e 291 (expediente de anexos ao escrito de alegaes nais apresentado pelo Estado, Anexo
5, folha 2721). A Deciso n 291 do 4 Juizado dispe ENVIAR os autos Equipe Tcnica Pericial da Corte Superior de Justia de Lima, com
o m de que o Perito Judicial Javier Cabanillas Reyes, realice uma nova liquidao das penses acumuladas no presente processo de acordo
com o ordenado na sentena e em conformidade com os termos da Deciso 288, 290, e a presente resoluo (expediente de anexos ao escrito
de alegaes nais apresentado pelo Estado, Anexo 5, folha 2720).
227
48 supra). Portanto, em conformidade com o objeto do presente caso, no compete a este Tribunal analisar se as
supostas vtimas tinham o direito a receber uma penso nivelvel nem tampouco se o Estado violou esse direito.
Estes assuntos j foram resolvidos a favor das supostas vtimas atravs das referidas sentenas internas.
53. Tampouco est em controvrsia que, entre os meses de abril de 1993 e outubro de 2002, as supostas vtimas
receberam uma penso no nivelada que era muito menor que a que lhes correspondia segundo o regime de
penso nivelvel ao qual optaram. O que est em controvrsia e forma parte do objeto do presente caso o
pagamento dos valores correspondentes penso nivelvel que as supostas vtimas deixaram de receber entre
os meses de abril de 1993 e outubro de 2002.
54. Segundo a Comisso e o representante, no existe controvrsia sobre a existncia da obrigao de pagar
s supostas vtimas estas penses acumuladas entre 1993 e 2002. Nesse sentido, a Comisso ressaltou na
demanda que, em todo o processo do caso perante ela, o Estado somente se referiu s limitaes oramentrias
existentes para dar cumprimento ao pagamento devido s vtimas. Alm disso, a Comisso armou que,
depois da adoo do Relatrio de Mrito por parte da Comisso [no ano de 2006, ou seja, com posterioridade
nivelao das penses entre os anos de 2002 e 2005, o Estado] solicitou um total de seis prorrogaes para a
remisso do caso Corte[,] fundamentando-as em que no mbito interno estavam sendo realizadas gestes de
alto nvel para pagar o devido s vtimas do presente caso.40
55. Entretanto, durante o trmite do caso perante esta Corte, o Estado mudou sua defesa e alegou que as referidas
sentenas no ordenaram o pagamento das penses acumuladas entre 1993 e 2002, mas sim que esta obrigao
surgiu a partir de janeiro de 2005, quando tal pagamento foi ordenado judicialmente no processo de execuo que
continua aberto. Segundo o Estado, [u]ma simples leitura da sentena da Corte Superior [de 14 de dezembro
de 1993 conrmada pela sentena do Tribunal Constitucional de 1997] suciente para perceber que ela no
ordena que o Estado pague nenhum valor acumulado. Somente ordena que pague aos [p]eticionrios suas
penses de aposentadorias com o denominado efeito espelho, o qual o Estado cumpriu a partir de novembro
de 2002. Alm disso, o Estado armou que a segunda sentena do Tribunal Constitucional [de 26 de janeiro de
2001] tampouco se refere a nenhum pagamento acumulado [, pois n]ada acrescenta primeira [] que no
seja insistir em sua execuo. O Estado ressaltou que as supostas vtimas iniciaram o processo de execuo de
decises judiciais depois de proferida a segunda sentena do Tribunal Constitucional e que a promulgao da
Deciso n 63 de 24 de janeiro de 2005, que ordena o pagamento das penses acumuladas (par. 50 supra), era
necessria [] porque as sentenas do Tribunal Constitucional [] no [] ordena[vam este pagamento].
56. O Estado justicou esta mudana de postura armando que:
[q]uando o Estado peruano formula suas propostas para alcanar uma soluo amistosa [perante a
Comisso Interamericana], o faz sem entrar em uma anlise de mrito dos fatos e do direito invocado
pelos peticionrios. Entretanto quando identicado pela [] Corte, como ente que deve tutelar por
sua populao em geral e salvaguardar os direitos de todos seus cidados, e dado que o impacto [do
pagamento em questo no presente caso] de pelo menos 75 milhes de dlares, foi realizada uma
anlise multidisciplinar do tema jurdico e da atuao na esfera supranacional [e] se chegou concluso
que [as sentenas em questo no contm um mandato que o condene ao pagamento dos valores das
penses acumulados entre os meses de abril de 1993 e outubro de 2002].
57. Em conformidade com sua jurisprudncia e o Direito Internacional,41 esta Corte considerou em vrias
oportunidades que um Estado que adotou uma determinada posio, a qual produz efeitos jurdicos, no pode
depois, em virtude do princpio de estoppel e da doutrina de atos prprios (non concedit venire contra factum
proprium), assumir outra conduta que seja contraditria com a primeira e que mude o estado de coisas sobre o
40. Os pedidos de prorrogao de prazos solicitados pelo Estado peruano seguiram o seguinte cronograma: atravs de Notas 7-5-M/081 e
7-5-M/082, recebidas pela Comisso em 22 de fevereiro de 2007, o Estado solicitou uma extenso para continuar com a exaustiva anlise de
um tema complexo por suas consequncias nanceiras e jurdicas dentro do marco legal vigente e poder apresentar uma adequada proposta
de pagamento [aos] trabalhadores demi[tidos] e aposentados da [CGR], em ateno s recomendaes estabelecidas [pela Comisso em
seu] Relatrio de Mrito do artigo 50. A Comisso lhe concedeu uma extenso de dois meses. Atravs de Nota n 7-5-M/196, apresentada
em 27 de abril de 2007, o Estado solicitou uma extenso adicional de 60 dias [para apresentar uma] proposta de cumprimento em relao
s recomendaes formuladas pela Comisso em seu relatrio do artigo 50. A CIDH lhe concedeu uma extenso adicional de dois meses.
Atravs de Nota n 7-5-M/274, apresentada em 25 de junho de 2007, o Estado solicitou uma extenso de 90 dias, a qual foi concedida pela
Comisso. Tambm, atravs de Nota n 7-5-M/379 de 4 de setembro de 2007 solicitou outra extenso, e a Comisso outorgou um prazo at
o dia 11 de setembro de 2007. Atravs da Nota n 7-5-M/425 de 26 de setembro de 2007, o Estado novamente pediu uma extenso para
cumprir as recomendaes da Comisso e esta lhe concedeu um prazo adicional de trs meses. Posteriormente, atravs de Nota n 7-5-M/608,
apresentada em 26 de dezembro de 2007, o Estado solicitou e a Comisso concedeu um prazo adicional de trs meses.
41. Cf. Territorial Dispute (Libyan Arab Jamahiriya/Chad), I.C.J. Reports 1994, sentena de 3 fevereiro de 1994, pars. 56, 68, 75; Nuclear Tests
(Australia v. France), I.C.J. Reports 1974, sentena de 20 de dezembro de 1974, pars. 42-46, e Temple of Preah Vihear (Cambodia v. Thailand),
I.C.J. Reports 1962, sentena de 15 de junho de 1962, par. 32.
228
qual se baseou a outra parte.42 Alm disso, este Tribunal43 aplicou o princpio de estoppel para conceder plenos
alcances ao reconhecimento de responsabilidade efetuado pelo Estado, que pretendeu desconhecer em etapas
posteriores do processo.44
58. Particularmente, em relao ao efeito que possam chegar a ter aqueles atos de reconhecimento realizados no
trmite de um caso perante a Comisso, o Tribunal determinou em outro caso contra o Peru que:
cada ato de reconhecimento realizado por [este Estado, tanto no mbito interno como] perante a
Comisso criou um estoppel. Por isso, ao haver admitido como legtima, por meio de um ato jurdico
unilateral de reconhecimento, a pretenso apresentada no procedimento perante a Comisso, o Peru
c[ou] impedido de se contradizer posteriormente. Tanto as supostas vtimas [e] seus representantes
como a Comisso Interamericana atuaram no procedimento perante este rgo com base nessa posio
de reconhecimento adotada pelo Estado.45
59. Desta maneira, os atos de reconhecimento realizados durante o trmite de uma petio perante a Comisso so
necessariamente relevantes para a determinao da aplicao do princpio de estoppel em relao s posies
contrrias alegadas durante o procedimento do caso perante a Corte. Isto assim j que, em conformidade
com o artigo 61.2 da Conveno Americana, no pode ser iniciado um processo perante a Corte Interamericana
sem que previamente tenha sido tramitado perante a Comisso Interamericana e esgotado os procedimentos
previstos nos artigos 48 a 50 deste instrumento. Consequentemente, a controvrsia que a Comisso submete
jurisdio da Corte deve ser cingida ao indicado no relatrio contemplado no artigo 50 da Conveno. Portanto,
se a controvrsia apresentada perante o Tribunal baseada necessariamente neste relatrio, fundamentado em
certos atos de reconhecimento realizados pelo Estado durante o procedimento perante a Comisso, este no
pode posteriormente negar o efeito jurdico que tm estes pronunciamentos na determinao da controvrsia
que a Comisso apresente perante a Corte.
60. Entretanto, nem toda posio adotada dentro do contexto do procedimento perante a Comisso gera
automaticamente um reconhecimento de fatos ou de responsabilidade, nem a assuno de um dever
correspondente. Dada a natureza do procedimento perante a Comisso, um Estado pode chegar a um acordo
e se comprometer a realizar certos atos, sem que disto se observe que o Estado esteja aceitando como certos
os fatos que lhe so imputados nem reconhecendo que responsvel pelas consequncias jurdicas destes.
Concretamente, somente um ato unilateral especco de reconhecimento de fatos ou uma clara manifestao de
responsabilidade no contexto deste procedimento, sobre o qual a Comisso ou os representantes tenham atuado
e que, consequentemente, tenha gerado efeitos jurdicos, compromete o Estado nesse sentido e, portanto,
resulta-lhe oponvel no processo perante a Corte.
61. No presente caso, segundo se observa dos autos perante a Comisso, depois de haver cumprido a nivelao
das penses das supostas vtimas em novembro de 2002, o Estado armou em vrias oportunidades que deve
car claramente estabelecido que em nenhum momento foi dado por esgotado o cumprimento das sentenas do
Tribunal Constitucional e que estava realizando aes dirigidas a nanciar o pagamento das penses acumuladas
a que alude [] a Associao.46 Assim, o Estado armou que o pagamento das penses acumuladas constitui
42. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Excees Preliminares. Sentena de 11 de dezembro de 1991. Srie C N 13, par. 29; Caso
do Massacre de La Rochela Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 11 de maio de 2007. Srie C N 163, par. 46, e Caso
Trabalhadores Demitidos do Congresso (Aguado Alfaro e outros) Vs. Peru. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de
24 de Novembro de 2006. Srie C N 158, par. 60.
43. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos tambm aplicou o princpio de estoppel em relao s objees de jurisdio e admissibilidade
que so apresentadas pelos Estados tardiamente. Cf. ECHR, Case of Mizzi v. Malta, Judgment of 12 January 2006, n 26111/02, par. 43-48;
Case of Tuquabo-tekle and others v. The Netherlands, Judgment of 1 December 2005, n 60665/00, par. 26-32; Case of Artico v. Italy, Judgment
of 13 May 1980, Srie A N 37, par. 25-28, e Case of De Wilde, Ooms and Versyp v. Belgium, Judgment of 18 June 1971, Srie A N 12, par.
58-59.
44. Cf. Caso do Caracazo Vs. Venezuela. Reparaes e Custas. Sentena de 29 de agosto de 2002. Srie C N 95, par. 52; Caso do Massacre
de La Rochela, pars. 46 e 48, nota 42 supra, e Caso Montero Aranguren e outros (Retn de Catia) Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 5 de junho de 2006. Srie C N 150, par. 49.
45. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros Vs. Peru. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 7 de fevereiro de 2006.
Srie C N 144, par. 177.
46. Cf., tambm, o Relatrio n 34-JUS/CNDH-SE, apresentado perante a Comisso em 2 de maio de 2001 pela Representao Permanente
do Peru perante a Organizao dos Estados Americanos (doravante denominada, a OEA) atravs de nota 7-5-M/39 de 27 de abril de 2001,
concluiu que [embora] a Controladoria Geral tenha realizado diversas aes[,] ainda no havia cumprido a deciso do Tribunal Constitucional
(expediente de anexos demanda, Anexo 1.7, tomo 1, folhas 181-185); o Ofcio n 247-2006-CG/RH de 17 de junho de 2006, apresentado
pela Controladoria Geral da Repblica perante a Associao, armou que estava adotando as medidas necessrias a m de dar cumprimento
ao mandato contido na sentena do Tribunal Constitucional de 1997 (expediente de anexos ao escrito de alegaes nais apresentado pelo
representante, Anexo 6, folha 2685); o Relatrio n 08-2008-JUS/CNDH-SE-CESAPI, apresentado perante a Comisso em 16 de janeiro de
2008 pela Representao Permanente do Peru perante a OEA atravs de nota 7-5-M/21 de 15 de janeiro de 2007 (sic), concluiu que, com a
nalidade de cumprir as recomendaes da [Comisso], [havia] sido formulado um projeto de norma que permit[iria] um primeiro pagamento
a favor dos peticionrios e p[elo] qual se autoriza[va] a Controladoria Geral da Repblica a superar os limites estabelecidos pela Lei Geral de
229
um problema econmico antes de ser um problema jurdico, j que a Controladoria [] no tem os recursos
econmicos [para efetuar o pagamento correspondente].47
62. Esta obrigao de reembolso dos acumulados tambm se observa, inter alia, dos seguintes documentos emitidos
por diferentes instituies e rgos estatais ao longo do procedimento interno e do procedimento perante a
Comisso:
a) o Projeto de Lei n 2.029-2007-PE que o Presidente Constitucional da Repblica e o Presidente do
Conselho de Ministros submeteram considerao do Presidente do Congresso da Repblica por
meio do Ofcio n 303-2007-PR, de 27 de dezembro de 2007. Este projeto autoriza a constituio
de um depsito para o pagamento de obrigaes [pendentes] da Controladoria Geral da Repblica.
importante mencionar que a Exposio de Motivos do referido Projeto de Lei arma que [a]
posio do Estado peruano diante do Caso n 12.357 tem se centrado basicamente em que []
o descumprimento da sentena do Tribunal Constitucional se deve em primeira ordem a uma
realidade oramentria, a mesma que data impossvel de atender, e se refere de forma explcita
ao pagamento de acumulados [durante] o perodo [a]bril 1993 a [o]utubro de 2002 (sem grifo
no origina). Alm disso, faz meno dos Ofcios Nos. 019-2007-CG/GG e 079-2007-CG/GG de 9
de fevereiro de 2007 e 17 de julho de 2007, respectivamente, atravs dos quais o Gerente Geral da
Controladoria, tendo em considerao o [r]elatrio [p]ericial emitido pelo [p]erito designado pelo 66
[Juizado Especial Cvel de Lima], solicitou Direo Nacional de Oramento Pblico do Ministrio de
Economia e Finanas que apr[ovasse] uma demanda adicional [no oramento da Controladoria no]
valor [de S/. 244.314.787,00 novos soles,] destinada a cobrir o pagamento da dvida acumulado a
favor dos pensionistas da Associao de Demitidos e Aposentados;
b) a Deciso Judicial n 152 de 19 de julho de 2006 do 66 Juizado Especial Cvel de Lima encarregado da
execuo da sentena da Primeira Vara Cvel da Corte Superior de Justia de Lima de 14 de dezembro
de 1993 (conrmada pela sentena do Tribunal Constitucional de 21 de outubro de 1997), que resolveu
enviar [o expediente] ao Escritrio de Percias Judiciais para que fosse designado o perito judicial
que liquidaria as penses acumuladas devidas aos pensionistas integrantes da Associao pelo perodo
compreendido entre o ms de abril de 1993 e o ms de outubro de 2002;
c) a nota n 7-5-M/608 de 20 de dezembro de 2007, apresentada pela representao do Peru perante a
OEA em 26 de dezembro de 2007 no processo perante a Comisso, por meio da qual informou, com
a nalidade de demonstrar a vontade do Estado peruano de cumprir as recomendaes do Relatrio
[da Comisso] n 125/06, [que havia sido] aprovado um primeiro pagamento a favor dos demitidos e
aposentados da Controladoria Geral da Repblica. Tambm, solicitou uma extenso para programar
a modalidade de cumprimento [do pagamento] do valor restante a favor dos peticionrios;
d) o Projeto de Decreto de Urgncia de 11 de janeiro de 2008, apresentado pela Secretaria Executiva
do Conselho Nacional de Direitos Humanos atravs de Ofcio n 094-2008-JUS/CNDH-SE perante
o Assessor da Presidncia do Conselho de Ministros, que props que fosse autorizada, de forma
excepcional, o Departamento Nacional do Tesouro Pblico a constituir um fundo de at [cento e
vinte milhes] de [novos soles] (S/. 120.000.000,00), para serem destinados exclusivamente ao
cumprimento da dvida originada pelos mandatos judiciais aos que se refere o Relatrio Final da
Comisso, e
e) a Resoluo Administrativa n 022-2001-CG/B190 de 29 de maro de 2001, do Escritrio de
Administrao da Controladoria Geral da Repblica do Peru, atravs da qual se disps que o
Departamento de Recursos Humanos da Controladoria Geral da Repblica efetue a liquidao pertinente
em relao aos dbitos a ttulo de acumulados.
63. Portanto, a Corte considera que, por meio destes atos no processo perante a Comisso, o Estado peruano
reconheceu como certos alguns fatos ou pretenses apresentadas pelo representante e que estes,
consequentemente, geraram um efeito jurdico sobre o qual tanto o representante como a Comisso atuaram.
Oramento (expediente de anexos demanda, Anexo 1.61, folhas 1403-1406), e o Parecer da Comisso Geral de Oramento e Contas da
Repblica de 16 de dezembro de 2008, elaborado em relao ao Projeto de Lei n 2.029/2007-PE, apresent[ou a] promulga[o de] uma
norma com categoria de Lei para constituir um depsito de at S/. 4 milhes a m de respaldar as obrigaes de pagamento produto de
sentenas do Poder Judicial [a favor dos] 270 demitidos e aposentados da Controladoria Geral da Repblica (expediente de anexos ao escrito
de alegaes nais apresentado pelo representante, Anexo 2, folhas 2657-2669).
47. Ofcio n 0957-2003-CG/DC de 30 de maio de 2003, encaminhado pelo Controlador Geral da Repblica ao Conselho Nacional de Direitos
Humanos (expediente de anexos demanda, Anexo 1.20, folhas 303-304).
230
Portanto, a conduta contraditria que pretende assumir o Estado no trmite do caso perante esta Corte ca
impedida em razo do princpio de estoppel. Assim, o Estado est impossibilitado de desconhecer aqueles atos
por meio dos quais reconheceu que tem a obrigao de pagar os valores correspondentes penso nivelvel que
as supostas vtimas deixaram de receber entre os meses de abril de 1993 e outubro de 2002.
64. Ademais, a Corte observa que o Estado reconheceu perante este Tribunal que as supostas vtimas iniciaram um
processo de execuo de sentena depois da promulgao da segunda sentena do Tribunal Constitucional e
que, atravs da Deciso n 63 de 24 de janeiro de 2005, o 4 Juizado Especial Cvel ordenou ao Estado efetuar
o pagamento das penses acumuladas da Associao.48 Neste processo de execuo cou demonstrado
novamente que o Estado tem a obrigao de pagar s supostas vtimas os valores correspondentes penso
nivelvel que deixaram de receber entre os meses de abril de 1993 e outubro de 2002. At a data da emisso da
presente Sentena, o que ca pendente neste processo a determinao do valor respectivo.
65. Uma vez estabelecido que a obrigao do Estado emanada das sentenas em questo inclui o pagamento dos
valores das penses retidos desde abril de 1993 at outubro de 2002, corresponde ao Tribunal examinar se o
Estado incorreu em uma violao ou descumprimento dos artigos 25, 21 e 26 da Conveno.
B) O direito proteo judicial
66. A Comisso alegou que os recursos de mandado de segurana (ou de amparo) interpostos pelas [supostas]
vtimas, [] no foram simples, nem rpidos, nem ecazes, portanto o Estado violou o artigo 25 da Conveno.
Armou que, [e]m primeiro lugar, o simples fato de que as [supostas] vtimas se viram obrigadas a interpor
um segundo mandado de segurana para buscar a execuo do decidido no primeir[o], demonstra que no se
tratou de recursos simples. [] Em segundo lugar, dada a natureza tutelar dos recursos interpostos, a resposta
das autoridades judiciais devia ser dada com a maior celeridade possvel []; entretanto, entre a interposio do
primeiro mandado de segurana, [] e o pronunciamento de uma sentena denitiva sobre o mesmo foi preciso
transcorrer quatro anos e cinco meses; e desde a interposio do segundo mandado de segurana, [] quase
dois anos; ou seja, nenhum dos dois recursos foi rpido. [] Em terceiro lugar, [em conformidade com o artigo
25 da Conveno Americana,] o processo deve tender materializao da proteo do direito reconhecido no
pronunciamento judicial por meio da aplicao idnea [deste], o que no presente caso no ocorreu com nenhum
dos dois mandados de segurana[, de modo que] estes recursos no foram ecazes. Alm disso, a Comisso
observ[ou] que o Estado no adotou medidas dirigidas a reduzir ou superar as circunstncias oramentrias
alegadas em relao falta de recursos econmicos, tais como a programao e implementao de um plano
de pagamento ou nanciamento a favor dos pensionistas da Controladoria, a m de dar cumprimento efetivo s
referidas sentenas, congurando-se uma demora injusticada de mais de 10 anos na implementao efetiva
[das mesmas].
67. Por sua vez, o representante alegou que o descumprimento das sentenas do Tribunal Constitucional []
constitui uma violao [especca] do artigo 25.1 e do 25.2.c. [da Conveno]. De acordo com o representante,
esta violao se congura de quatro maneiras: 1) porque at agora, transcorridos mais de 11 anos de proferida
a primeira sentena, permanecem descumpridos os mandatos judiciais nela contidos []; 2) porque persiste
no Peru uma prtica generalizada de descumprir sentenas judiciais; 3) porque no foram adotadas medidas
encaminhadas a enfrentar, superar ou diminuir a situao oramentria que o Estado invoca como razo do
descumprimento destas sentenas[,] e 4) porque o descumprimento das sentenas judiciais [] implica uma
violao permanente do direito previdncia social das [supostas] vtimas. De acordo com o representante,
[o] descumprimento dos mandatos judiciais [] perpetua a situao violatria que supostamente devia ser
reparada, no somente por meio da determinao judicial do direito, mas tambm por meio da posterior execuo
ou cumprimento da sentena. Se a ordem judicial no cumprida, o direito violado permanece violado; e esta
violao , por sua vez, uma violao do direito proteo judicial.
68. O Estado alegou que no se vericou o descumprimento das obrigaes contidas nos artigos 21 e 25 da
Conveno. Isso, porque desde o ms de outubro de 2002 [] vm pagando aos 273 integrantes da Associao
[] suas remuneraes com o efeito espelho[,] em conformidade com o disposto na primeira sentena [do
Tribunal Constitucional] e em conformidade com o reiterado na segunda sentena [do mesmo]. Em relao
ao pagamento dos valores das penses acumuladas entre 1993 e 2002, o Estado armou que apenas no ano
de 2006 os [p]eticionrios ha[via]m apresentado [] sua liquidao de parte[, e] que a determinao dos
48. Deciso n 63, de 24 de janeiro de 2005, proferida pelo 4 Juizado Especial Cvel da Corte Superior de Justia de Lima (expediente de
anexos ao escrito de alegaes nais apresentado pelo Estado, folhas 2716 e 2717).
231
acumulados [] complex[a] [na medida em que se deve denir] o que corresponde a cada um dos mais de
[200] peticionrios, muitos dos quais contam com circunstncias distintas (cargos, tempos e remunerao
referencial diferente, etc.), de maneira que o Estado no incorreu no descumprimento de um pagamento cujo
valor ainda no se tem com preciso.
69. A Corte armou que o artigo 25.1 da Conveno contempla a obrigao dos Estados Partes de garantir, a todas
as pessoas sob sua jurisdio, um recurso judicial efetivo contra atos violatrios de seus direitos fundamentais.49
Esta efetividade supe que, alm da existncia formal dos recursos, estes dem resultados ou respostas s
violaes de direitos contemplados seja na Conveno, na Constituio50 ou nas leis.51 Nesse sentido, no
podem ser considerados efetivos aqueles recursos que, pelas condies gerais do pas ou inclusive pelas
circunstncias particulares de um caso dado, sejam ilusrios. Isso pode ocorrer, por exemplo, quando sua
inutilidade tenha cado demonstrada pela prtica, porque faltam os meios para executar suas decises ou por
qualquer outra situao que congure um quadro de denegao de justia.52 Assim, o processo deve estar
dirigido materializao da proteo do direito reconhecido no pronunciamento judicial por meio da aplicao
idnea deste pronunciamento.53
70. Alm disso, o artigo 25.2.c da Conveno estabelece a obrigao do Estado de garantir o cumprimento, pelas
autoridades competentes, de toda deciso em que tenha sido considerado procedente o recurso.54
71. Por sua vez, embora a Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais
no tenha includo um artigo equivalente ao 25.2.c da Conveno Americana, a jurisprudncia do Tribunal
Europeu de Direitos Humanos se referiu s exigncias do mesmo em seu pronunciamento sobre o artigo 6 da
citada Conveno, sobre o direito a um processo equitativo.55 Assim, o Tribunal Europeu declarou que,
40. [] este direito[, o de acesso proteo judicial,] seria ilusrio se o sistema legal dos Estados
Partes permitisse que uma resoluo nal e de obrigatrio cumprimento permanecesse inoperante
em detrimento de uma das partes [envolvidas em um processo]. Seria inconcebvel que o artigo 6
par. 1 (art. 6-1) descrevesse em detalhe todas as garantias processuais com que contam os litigantes
-procedimentos justos, pblicos e rpidos- sem proteger a implementao de decises judiciais;
construir o artigo 6 (art. 6) o referindo unicamente ao acesso justia e ao desenvolvimento dos
procedimentos provavelmente daria lugar a situaes incompatveis com o princpio de estado de
direito que os Estados Partes se comprometeram a respeitar quando raticaram a Conveno. (ver,
mutatis mutandi, Golder v. The United Kingdom, Sentena de 21 de fevereiro de 1975, Srie A N 18,
pgs. 16-18, pars. 34-36). A execuo de uma sentena proferida por qualquer tribunal deve, portanto,
ser entendida como parte integral do juzo sob os termos do artigo 6.56
72. Nesse sentido, nos termos do artigo 25 da Conveno, possvel identicar duas responsabilidades concretas
do Estado. A primeira, consagrar normativamente e assegurar a devida aplicao de recursos efetivos perante
as autoridades competentes, que amparem todas as pessoas sob sua jurisdio contra atos que violem seus
49. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, par. 91, nota 11 supra; Caso Kawas Fernndez, par. 110, nota 13 supra, e Caso Castaeda Gutman Vs.
Mxico. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de agosto de 2008. Srie C N 184, par. 34.
50. Em conformidade com o artigo 139.2 da Constituio Poltica do Peru, [n]enhuma autoridade pode [] deixar sem efeito decises que
tenham passado em autoridade de coisa julgada, nem interromper procedimentos em trmite, nem modicar sentenas nem retardar sua
execuo.
51. Cf. Caso do Tribunal Constitucional Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de janeiro de 2001. Srie C N 71, par. 90;
Caso Bayarri, par. 102, nota 12 supra, e Caso Castaeda Gutman, par. 78, nota 49 supra. Veja-se tambm, Garantias Judiciais em Estados de
Emergncia (artigos 27.2, 25 e 8 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987.
Srie A N 9, par. 23.
52. Cf. Caso Ivcher Bronstein Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de fevereiro de 2001. Srie C N 74, par. 137; Caso Acevedo
Jaramillo e outros, par. 213, nota 45 supra, e Caso 19 Comerciantes Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 5 de julho de
2004. Srie C N 109, par. 192.
53. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros, par. 217, nota 45 supra, e Caso Baena Ricardo e outros Vs. Panam. Competncia. Sentena de 28
de novembro de 2003. Srie C N 104, par. 73.
54. Cf. Caso Instituto de Reeducao do Menor Vs. Paraguai. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de
setembro de 2004. Srie C N 112, par. 248, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 29 de maro de 2006. Srie C N 146, par. 92.
55. O artigo 6.1 da Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (Direito a um processo
equitativo) indica que:
1.
Qualquer pessoa tem direito a que a sua causa seja examinada, equitativa e publicamente, num
prazo razovel por um tribunal independente e imparcial, estabelecido pela lei, o qual decidir, quer sobre a determinao dos seus direitos e
obrigaes de carter civil, quer sobre o fundamento de qualquer acusao em matria penal dirigida contra ela. O julgamento deve ser pblico,
mas o acesso sala de audincias pode ser proibido imprensa ou ao pblico durante a totalidade ou parte do processo, quando a bem da
moralidade, da ordem pblica ou da segurana nacional numa sociedade democrtica, quando os interesses de menores ou a proteo da vida
privada das partes no processo o exigirem, ou, na medida julgada estritamente necessria pelo tribunal, quando, em circunstncias especiais,
a publicidade pudesse ser prejudicial para os interesses da justia.
[]
56. Cf. ECHR, Case of Hornsby v.Greece, Judgment of 19 March 1997, par. 40; Case of Popov v. Moldova, Judgment of 18 January 2005, n
74153/01, par. 40; Case of Assanidze v. Georgia, Judgment of 8 April 2004, n 71503/01, par. 182; Case of Jasiniene v. Lithuania, Judgment
of 6 March 2003, n 41510/98, par. 27, e Case of Burdov v. Russia, Judgment of 7 May 2002, n 59498/00, par. 34.
232
direitos fundamentais ou que levem determinao dos direitos e obrigaes destas.57 A segunda, garantir os
meios para executar as respectivas decises e sentenas denitivas emitidas por tais autoridades competentes,
de maneira que sejam protegidos efetivamente os direitos declarados ou reconhecidos.58 Este ltimo, devido a
que uma sentena com carter de coisa julgada concede certeza sobre o direito ou controvrsia discutidos no
caso concreto e, portanto, tem como um de seus efeitos a obrigatoriedade ou necessidade de cumprimento.59 O
contrrio supe a negao mesma do direito envolvido.60
73. Assim, esta Corte declarou a violao do artigo 25 da Conveno em outro caso contra o Peru, devido a que o
Estado no executou as sentenas proferidas pelos tribunais internos durante um longo perodo de tempo61 e,
em outro caso, no assegurou que uma sentena de habeas corpus fosse apropriadamente executada.62 Isso
porque se o ordenamento jurdico interno de um Estado permite que uma deciso judicial nal e obrigatria
permanea inecaz em detrimento de uma das partes, o direito proteo judicial ilusrio.63
74. No presente caso, as supostas vtimas impetraram aes de mandado de segurana que, por sua prpria
natureza e segundo o indicado no artigo 25.1 da Conveno, deviam ser recursos simples e rpidos. Portanto, o
Estado tinha a obrigao de estabelecer procedimentos expressos e evitar qualquer atraso em sua resoluo para
prevenir que fosse gerada uma afetao do direito concernente.64 Entretanto, a Corte observa que transcorreram
quase quatro anos e meio desde que as supostas vtimas interpuseram o primeiro mandado de segurana e este
foi resolvido. Tambm, passaram quase dois anos sem que fosse resolvido o segundo mandado de segurana
que foi apresentado com o propsito de que fosse cumprido o ordenado no primeiro. Isso demonstra que a
tramitao dos mandados de segurana no foi rpida.
75. Assim mesmo, os recursos no foram de todo ecazes para garantir o direito em questo. Apesar de terem
impetrado dois mandados de segurana, os quais foram resolvidos a seu favor, a proteo do direito que lhes foi
reconhecido por essa via s supostas vtimas ainda no foi materializada por completo (par. 89 infra), faltando
que lhes sejam pagos os valores das penses que deixaram de receber entre os meses de abril de 1993 e outubro
de 2002 (pars. 61 a 65 supra). A esse respeito, o Estado indicou insucincias oramentrias como justicao
para o descumprimento desta obrigao (pars. 61 e 62 supra). Nesse sentido, cabe reiterar que para que os
mandados de segurana apresentados no presente caso fossem verdadeiramente ecazes, o Estado teve que
adotar as medidas necessrias para seu cumprimento, o que inclui medidas de carter oramentrio. Embora
o Estado tenha manifestado que adotou uma srie de medidas de natureza administrativa, legislativa e judicial
orientadas a superar a referida limitao econmica com o propsito de cumprir suas obrigaes convencionais
(pars. 61 e 62 supra), estas ainda no foram concretizadas. A esse respeito, o Tribunal armou que as normas
de oramento no podem justicar a demora de anos para o cumprimento de sentenas.65
76. Por outro lado, o Tribunal reconhece que a normativa peruana contempla um procedimento de execuo de
sentenas, o qual foi formalmente implementado com posterioridade sentena de 26 de janeiro de 2001 (pars.
50, 51 e 64 supra), e que neste processo devem ser realizadas determinaes para dar cumprimento ao ordenado
pelo Tribunal Constitucional e proferir diversas decises. Alm disso, a Corte observa, como enfatizou o Estado,
que a determinao judicial do montante devido ainda no foi estabelecida (pars. 51 e 64 supra). Entretanto,
isto, mais que eximir o Estado de sua responsabilidade, demonstra a ineccia dos recursos apresentados para
garantir os direitos que o Tribunal Constitucional considerou violados e no pode ser considerado como uma
justicativa razovel perante a falta de execuo das sentenas denitivas deste tribunal.66 A obrigao do Estado
57. Cf. Caso Surez Rosero Vs. Equador. Mrito. Sentena de 12 de novembro de 1997. Srie C N 35, par. 65; Caso Claude Reyes e outros
Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 2006. Srie C N 151, par. 130, e Caso Acevedo Jaramillo e outros,
par. 216, nota 45 supra.
58. Cf. Caso Baena Ricardo e outros, par. 82, nota 53 supra, e Caso Acevedo Jaramillo e outros, pars. 216 e 220, nota 45 supra.
59. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros, par. 167, nota 45 supra.
60. Cf. Caso Baena Ricardo e outros, par. 82, nota 53 supra, e Caso Acevedo Jaramillo e outros, par. 220, nota 45 supra.
61. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru. Sentena de 28 de fevereiro de 2003. Srie C N 98, pars. 138 e 141.
62. Cf. Caso Cesti Hurtado Vs. Peru. Mrito. Sentena de 29 de setembro de 1999. Srie C N 56, par. 133.
63. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros, par. 219, nota 45 supra. Ver tambm ECHR, Case of Antoneto v. Italy, Judgment of 20 July 2000, n
15918/89, par. 27; Case of Immobiliare Saf v. Italy [GC], Judgment of 28 July 1999, n 22774/93, par. 63, e Case of Hornsby v. Greece, par.
40, nota 56 supra.
64. Cf. Caso Apitz Barbera e outros (Corte Primeira do Contencioso Administrativo) Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes
e Custas. Sentena de 5 de agosto de 2008. Srie C N 182, pars. 156 e 170.
65. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros, par. 219, nota 45 supra. Ver tambm ECHR, Case of Amat-G LTD and Mebaghishvili v. Georgia,
Judgment of 27 September 2005, n 2507/03, par. 48; Case of Popov v. Moldova, Judgment of 18 January 2005, n 74153/01, par. 54, y Case
of Shmalko v. Ukraine, Judgment of 20 July 2004, n 60750/00, para. 44.
66. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros, par. 269, nota 45 supra.
233
de garantir a eccia de seus recursos judiciais surge da Conveno Americana e no pode ser limitada por
disposies de procedimento no direito interno nem deve depender exclusivamente da iniciativa processual da
parte demandante dos processos.67
77. Alm da obrigao de prover um recurso rpido, simples e ecaz s supostas vtimas para garantir seus direitos,
o que no ocorreu, a Conveno estabelece que o direito proteo judicial exige que o Estado garanta o
cumprimento das decises que o Tribunal Constitucional do Peru proferiu a esse respeito. Nesse sentido, o
Tribunal observa que, no total, transcorreram mais de 11 e 8 anos desde a promulgao da primeira e ltima
sentena do Tribunal Constitucional, respectivamente e quase 15 anos desde a sentena da Primeira Vara
Cvel Especial da Corte Superior de Lima sem que estas tenham sido efetivamente cumpridas. A ineccia
destes recursos causou que o direito proteo judicial das supostas vtimas tenha sido ao menos parcialmente
ilusrio, determinando a negao mesma do direito envolvido.
78. pertinente recordar que o Tribunal Constitucional, atravs de sentena de 26 de janeiro de 2001, armou que no
processo interno foram [] violados [] os incisos 1) e 2) seo c) pertencentes ao artigo 25 da Conveno
Americana [sobre] Direitos Humanos.68
79. Por todo o anteriormente exposto, a Corte considera que o Estado violou o direito proteo judicial reconhecido
no artigo 25.1 e 25.2.c da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 do mesmo tratado, em detrimento das
273 pessoas indicadas no pargrafo 113 da presente Sentena.
C) O direito propriedade em relao violao do direito proteo judicial
80. Fica pendente a determinao, por parte da Corte, sobre se o descumprimento parcial das sentenas do Tribunal
Constitucional gerou uma violao ao direito propriedade que as vtimas supostamente tm sobre os efeitos
patrimoniais derivados do direito penso nivelada que adquiriram segundo a legislao interna peruana.
81. A esse respeito, a Comisso alegou que uma vez que as [supostas] vtimas deixaram de prestar servios na
[CGR] e optaram pelo regime de aposentadorias previsto no Decreto-Lei n 20.530, adquiriram, em conformidade
com o estabelecido na jurisprudncia da Corte Interamericana, [] um direito de propriedade sobre os efeitos
patrimoniais do direito penso[,] em conformidade com [este] Decreto [] e os termos do artigo 21 da
Conveno Americana. Em consequncia, a Comisso consider[ou] que o pagamento das penses acumuladas
entre abril de 1993 e outubro de 2002 um bem que foi incorporado ao patrimnio das vtimas. Portanto, para
a Comisso, a falta de cumprimento [das] sentenas judiciais proferidas[, privou] os integrantes da Associao
[] de direitos legalmente reconhecidos, violando seu direito propriedade.
82. De igual maneira, o representante alegou que a falta de pagamento da penso nivelada desde abril de 1993 at
outubro de 2002, [] congura uma violao do contedo do direito propriedade privada, consagrado no
artigo 21 da Conveno. Alm disso, armou que todo tipo de penso, sempre e quando tenha ingressado
ao patrimnio de uma pessoa ao satisfazer os requisitos que o direito interno estabelece, est protegida pelo
artigo 21. Nesse sentido, quando os integrantes da Associao cumpriram os requisitos estabelecidos no
Decreto-Lei no. 20.530, o direito penso ingressou a seu patrimnio, e estes adquiriram um direito de
propriedade sobre suas penses, de modo que [a] violao do direito propriedade mantido na medida
em que estas somas, at agora, no foram reintegradas [a seu] patrimnio. Na mesma linha e remetendo-se
ao direito interno peruano, o representante indicou que o artigo 886 do Cdigo Civil peruano arma que so
bens mveis as rendas ou penses de qualquer classe; ou seja, as que so reguladas por regimes especcos
e as que no.
83. Por sua vez, o Estado apresentou os mesmos argumentos indicados anteriormente com relao violao do
artigo 25 da Conveno.
84. Este Tribunal desenvolveu em sua jurisprudncia um conceito amplo de propriedade que inclui, entre outros, o
uso e gozo dos bens, denidos como coisas materiais apropriveis, bem como todo direito que possa formar
parte do patrimnio de uma pessoa.69 A Corte tambm tem protegido os direitos adquiridos atravs do artigo
21 da Conveno, entendidos como direitos que foram incorporados ao patrimnio das pessoas.70 necessrio
67. Cf. Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador. Exceo Preliminar e Mrito. Sentena de 6 de maio de 2008. Srie C N 179, par. 83.
68. Sentena de 26 de janeiro de 2001 do Tribunal Constitucional do Peru, (folha 1721) nota 32 supra.
69. Cf. Caso Ivcher Bronstein, pars. 120-122, nota 52 supra; Caso Salvador Chiriboga, par. 55, nota 67 supra, e Caso Chaparro lvarez e Lapo
iguez Vs. Equador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro de 2007. Srie C N 170, par. 174.
70. Cf. Caso Salvador Chiriboga, par. 55, nota 67 supra, e Caso Cinco Aposentados, par. 102, nota 61 supra.
234
reiterar que o direito propriedade no absoluto e, nesse sentido, pode ser objeto de restries e limitaes,71
sempre e quando estas sejam realizadas pela via legal adequada72 e em conformidade com os parmetros
estabelecidos neste artigo 21.73
85. Em um caso similar ao presente,74 esta Corte declarou uma violao do direito propriedade pela afetao
patrimonial causada pelo descumprimento de sentenas que pretendiam proteger o direito a uma penso
direito que havia sido adquirido pelas vtimas naquele caso, em conformidade com a normativa interna. Naquela
sentena, o Tribunal armou que desde o momento em que um aposentado paga suas contribuies a um fundo
de penses e deixa de prestar servios instituio concernente para se acolher ao regime de aposentadorias
previsto na lei, adquire o direito a que sua penso seja regida nos termos e condies previstas nesta lei.
Tambm, declarou que o direito penso que adquire esta pessoa tem efeitos patrimoniais,75 os quais esto
protegidos sob o artigo 21 da Conveno. Consequentemente, naquele caso o Tribunal declarou que ao haver
mudado arbitrariamente o valor das penses que vinham recebendo as supostas vtimas e ao no haver dado
cumprimento s sentenas judiciais proferidas em razo das aes de garantia interpostas por estes, o Estado
violou o direito propriedade reconhecido no artigo 21 da Conveno.76
86. Nesse mesmo sentido, o Decreto-Lei no. 20.530, matria do presente caso, estabelecia um regime de penses
no qual os trabalhadores do setor pblico nacional adqui[ria]m [o] direito a [uma] penso sob determinados
pressupostos.77 Ademais, o Tribunal Constitucional tambm estabeleceu que o direito penso nivelvel da
Previdncia Social[, cujo exerccio estava consagrado pela Constituio,] est[ava, naquele momento,] garantido
aos benecirios da Administrao Pblica, [ e era] irrenunciv[el].78
87. Tambm foi estabelecido que as vtimas cumpriram todos os pressupostos ou elementos necessrios para a
aquisio do direito a uma aposentadoria nivelada, regulada em conformidade com os termos e condies
previstos no Decreto-Lei no. 20.530, e que ao cessar seu servio na Controladoria Geral se acolheram ao regime
de aposentadoria nivelvel previsto nesta norma. Posteriormente, a partir de abril de 1993 at outubro de 2002,
o Estado lhes restringiu este direito, reduzindo o valor de suas penses, em aplicao do Decreto-Lei no. 25.597
e do Decreto Supremo no. 036-93-EF que, segundo declarou posteriormente o Tribunal Constitucional do Peru
eram inconstitucionais e inaplicveis s vtimas (pars. 45 e 48 supra).
88. Dito em outras palavras, o direito aposentadoria nivelvel que as vtimas adquiriram, em conformidade com a
normativa peruana aplicvel, gerou um efeito no patrimnio destas, que recebiam os valores correspondentes
a cada ms. Esse patrimnio se viu impactado diretamente pela reduo de maneira ilegal, segundo o indicado
pelo Tribunal Constitucional, no valor recebido entre abril de 1993 e outubro de 2002. Portanto, as vtimas no
puderam gozar integralmente de seu direito propriedade sobre os efeitos patrimoniais de sua aposentadoria
nivelvel, legalmente reconhecida, entendendo aqueles como os valores deixados de receber.
89. Na medida em que o Estado, at a presente data, ainda no cumpriu a devoluo s vtimas dos valores das
penses retidos entre abril de 1993 e outubro de 2002, esta afetao a seu patrimnio continua. O anterior
uma consequncia direta da falta de cumprimento integral do ordenado nas sentenas proferidas pelo Tribunal
Constitucional, o que gerou que se continue negando o direito que estas sentenas pretenderam proteger (pars.
77 e 79 supra).
90. Em concluso, a Corte considera que, da prolongada e injusticada inobservncia das decises judiciais
internas deriva a infrao ao direito propriedade reconhecido no artigo 21 da Conveno, que no haveria sido
congurada se estas sentenas houvessem sido acatadas de forma rpida e completa.
91. Por todo o anteriormente exposto, a Corte reitera que o Estado violou o direito proteo judicial reconhecido
71. Cf. Caso Ivcher Bronstein, par. 128, nota 52 supra; Caso Perozo e outros, par. 399, nota 13 supra, e Caso Salvador Chiriboga, pars. 60 e
61, nota 67 supra.
72. Em igual sentido, e a modo de exemplo, a Corte observa que o artigo 5 do Protocolo Adicional Conveno Americana em matria de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais somente permite aos Estados estabelecer limitaes e restries ao gozo e exerccio dos direitos
econmicos, sociais e culturais, atravs de leis promulgadas com o objetivo de preservar o bem-estar geral dentro de uma sociedade
democrtica, na medida em que no contrariem o propsito e razo dos mesmos.
73. Cf. Caso Salvador Chiriboga, par. 54, nota 67 supra.
74. Cf. Caso Cinco Aposentados, nota 61 supra.
75. Cf. Caso Cinco Aposentados, par. 103, nota 61 supra.
76. Cf. Caso Cinco Aposentados, pars. 115 e 121, nota 61 supra.
77. Artigos 1 e 4 do Decreto-Lei no. 20.530, Regime de Penses e Compensaes por Servios Civis Oferecidos ao Estado no compreendidos
no Decreto-Lei n 19.990 (expediente de anexos demanda, Anexo 3.1, Tomo 6, folha 1523).
78. Sentena de 21 de outubro de 1997 do Tribunal Constitucional do Peru, (folha 1663, fundamento n 4), nota 27 supra.
235
no artigo 25.1 e 25.2.c da Conveno Americana (par. 79 supra) e tambm violou o direito propriedade privada,
reconhecido no artigo 21.1 e 21.2 deste instrumento, tudo isso em relao ao artigo 1.1 do mesmo tratado, em
detrimento das 273 pessoas indicadas no pargrafo 113 da presente Sentena.
VII
Artigo 26 (Desenvolvimento Progressivo dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais)79
da Conveno Americana
92. O representante alegou que a falta de pagamento das penses acumuladas a partir de abril de 1993 at
outubro de 2002 [] congura tambm uma violao do direito previdncia social protegido pelo artigo 26
da Conveno, que contm uma clusula de remisso s normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia
e cultura contidas na Carta da OEA. Assim, para o representante, as obrigaes gerais de respeito e garantia,
bem como a de adequao do direito interno, que se aplicam em relao a todos os direitos civis e polticos [],
tambm se aplicam em relao aos direitos econmicos, sociais e culturais.
93. Nessa mesma linha, o representante armou que o direito [ penso nivelvel] que adquiriram [as vtimas,] como
as condies que o conguram, [] forma parte de seu direito previdncia social, o qual foi especicamente
amparado pela sentena do Tribunal Constitucional de 21 de outubro de 1997. Portanto, [o] descumprimento
das sentenas judiciais [neste] caso no somente leva a uma violao do direito tutela jurisdicional efetiva,
seno que implica, tambm, uma violao direta do direito previdncia social [], plenamente justicivel nesta
sede jurisdicional.
94. Desta maneira, o representante enfatizou que ao adotar e aplicar os [D]ecretos [nmeros] 25.597 e 036-93-EF
o Estado violou o dever de progressividade que lhe competia no contexto da implementao do direito humano
previdncia social, em conformidade com o artigo 10 da Constituio peruana, segundo o qual [o] Estado
reconhece o direito universal e progressivo de toda pessoa previdncia social, para sua proteo diante das
contingncias que precise a lei e para a elevao de sua qualidade de vida. O representante tambm armou
que, a partir de abril de 1993 at outubro de 2002, [o Estado] regrediu o nvel de proteo que este direito havia
alcanado em relao a cada uma das vtimas, de quem foi conscado o valor de suas penses em 9/10 de seu
valor mensal, violando com isso seu direito previdncia social. [Esse] retrocesso foi injusticado, na medida
em que o Estado no alegou nem provou, em nenhum momento, que implementou o consco produzido com o
objeto de preservar o bem-estar geral dentro de uma sociedade democrtica.
95. A Comisso no alegou o descumprimento do artigo 26 da Conveno Americana.
96. Por sua vez, o Estado apresentou sua posio a esse respeito atravs de sua exceo preliminar (par. 12 supra),
precisando que se os direitos supostamente violados pelo Estado peruano so de penses, [] [estar-se-ia] em
uma situao de excesso do mbito de competncia da [] Corte [Interamericana].
97. A Corte considera pertinente reiterar o indicado no captulo III da presente Sentena, no sentido de que o Tribunal
plenamente competente para analisar violaes de todos os direitos reconhecidos na Conveno Americana (par.
16 supra). Alm disso, embora a Comisso no tenha alegado o descumprimento do artigo 26 da Conveno, a
Corte estabeleceu que a suposta vtima, seus familiares ou seus representantes pedem invocar direitos distintos
dos compreendidos na demanda da Comisso, com base nos fatos apresentados por esta.80
98. O Tribunal observa que os argumentos do representante esto focalizados primordialmente nos seguintes dois
pontos: a) a falta de pagamento da totalidade dos montantes acumulados a partir de abril de 1993 at outubro de
2002 e o descumprimento das sentenas judiciais que ordenaram este reembolso e b) a adoo e aplicao dos
Decretos nmeros 25.597 e 036-93-EF.
99. Antes de proceder a analisar estes dois assuntos, a Corte considera pertinente realizar algumas consideraes
gerais a esse respeito. Nesse sentido, o Tribunal recorda que o contedo do artigo 26 da Conveno foi objeto
79. O artigo 26 da Conveno (Desenvolvimento Progressivo) estabelece que: Os Estados Partes comprometem-se a adotar providncias,
tanto no mbito interno como por meio da cooperao internacional, em especial econmica e tcnica, a m de alcanar progressivamente a plena
efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia e cultura, constantes da Carta da Organizao
dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios
apropriados.
80. Cf. Caso Cinco Aposentados, par. 155, nota 61 supra; Caso Kawas Fernndez, par. 127, nota 13 supra, e Caso Perozo e outros, par. 32,
nota 13 supra.
236
de um intenso debate nos trabalhos preparatrios desta, nascido do interesse dos Estados por consignar
uma meno direta aos direitos econmicos, sociais e culturais; uma disposio que estabelea certa
obrigatoriedade jurdica [] em seu cumprimento e aplicao;81 bem como os [respectivos] mecanismos
[para sua] promoo e proteo,82 j que o Anteprojeto de tratado realizado pela Comisso Interamericana
fazia referncia a estes em dois artigos que, de acordo com alguns Estados, somente reun[iam] em um texto
meramente declarativo, concluses estabelecidas na Conferncia de Buenos Aires.83 A reviso destes trabalhos
preparatrios da Conveno tambm demonstra que as principais observaes com base nas quais esta foi
aprovada puseram especial nfase em dar aos direitos econmicos, sociais e culturais a mxima proteo
compatvel com as condies peculiares grande maioria dos Estados Americanos.84 Assim, como parte do
debate nos trabalhos preparatrios tambm foi proposto faz[er] possvel [a] execuo [destes direitos] atravs
da ao dos tribunais.85
100. Alm disso, pertinente observar que, embora o artigo 26 esteja no captulo III da Conveno, intitulado
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, tambm est localizado na Parte I deste instrumento, intitulado
Deveres dos Estados e Direitos Protegidos e, portanto, est sujeito s obrigaes gerais contidas nos artigos
1.1 e 2 indicados no captulo I (intitulado Enumerao de Deveres), bem como os artigos 3 a 25 indicados no
captulo II (intitulado Direitos Civis e Polticos).
101. Nesse sentido, a Corte considera pertinente recordar a interdependncia existente entre os direitos civis e
polticos e os econmicos, sociais e culturais, j que devem ser entendidos integralmente como direitos
humanos, sem hierarquia entre si e exigveis em todos os casos perante aquelas autoridades que resultem
competentes para isso. A esse respeito, oportuno citar a jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos
Humanos que, no caso Airey armou que:
O Tribunal no ignora que a progressiva realizao dos direitos sociais e econmicos depende da
situao de cada Estado, e principalmente de sua situao econmica. Por outro lado, a Conveno
[Europeia] deve ser interpretada luz das condies do presente [] e foi desenhada para proteger o
indivduo de maneira real e efetiva em relao aos direitos protegidos por esta Conveno []. Embora
a Conveno rena direitos essencialmente civis e polticos, grande parte deles tm implicaes de
natureza econmica e social. Por isso, o Tribunal considera, como o faz a Comisso, que o fato de que
uma interpretao da Conveno possa ser estendida esfera dos direitos sociais e econmicos no
fator decisivo contra esta interpretao, j que no existe uma separao cortante entre essa esfera e o
campo coberto pela Conveno.86
102. O Tribunal observa que o desenvolvimento progressivo dos direitos econmicos, sociais e culturais foram
matria de pronunciamento por parte do Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais das Naes
Unidas, no sentido de que a plena efetividade destes no poder ser alcanada em um breve perodo de
tempo e que, nessa medida, requer um dispositivo de exibilidade necessria que reita as realidades do
mundo [] e as diculdades que implica para cada pas assegurar [esta] efetividade.87 No contexto desta
exibilidade quanto a prazo e modalidades, o Estado ter essencialmente, ainda que no exclusivamente, uma
obrigao de fazer, ou seja, de adotar providncias e disponibilizar os meios e elementos necessrios para
responder s exigncias de efetividade dos direitos envolvidos, sempre na medida dos recursos econmicos
e nanceiros de que disponha para o cumprimento do respectivo compromisso internacional adquirido.88
81. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos (San Jos, Costa Rica, 7-22 de novembro de 1969). Atas e Documentos.
Observaes do governo do Chile ao Projeto da Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos, pgs. 42-43.
82. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, nota 81 supra, Interveno do Delegado do governo do Chile no debate
sobre o Projeto da Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos, na Dcima Quarta Sesso da Comisso I, pg. 268.
83. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, nota 81 supra, Observaes do governo do Uruguai ao Projeto da
Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos, pg. 37.
84. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, nota 81 supra, Observaes e Emendas do governo do Brasil ao Projeto
da Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos, pg. 125.
85. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, nota 81 supra, Interveno do Delegado do governo da Guatemala no
debate sobre o Projeto da Conveno Interamericana sobre Direitos Humanos, na Dcima Quarta Sesso da Comisso I, pgs. 268-269.
86. ECHR, Case of Airey v. Ireland, Judgment of 9 October 1979, Srie A, N 32, par. 26.
87. Naes Unidas, Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 3: A natureza das obrigaes dos Estados Partes
(pargrafo 1 do artigo 2 do Pacto), U.N. Doc. E/1991/23, Quinto Perodo de Sesses (1990), par. 9.
88. O Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais das Naes Unidas armou que [q]uando estude uma comunicao em que se
arme que um Estado Parte no adotou medidas at o mximo dos recursos de que disponha, [] examinar as medidas, legislativas ou de
outro carter, que o Estado Parte tenha efetivamente adotado. Para determinar se essas medidas so adequadas ou razoveis, o Comit
poder ter em considerao, entre outras, as seguintes consideraes: a) [a]t que ponto as medidas adotadas foram deliberadas, concretas
e orientadas ao desfrute dos direitos econmicos, sociais e culturais; b) [s]e o Estado Parte exerceu suas faculdades discricionrias de
maneira no discriminatria e no arbitrria; c) [s]e a deciso do Estado Parte de no designar recursos disponveis foi ajustada s normas
internacionais de direitos humanos; d) [e]m caso de que existam vrias opes em matria de normas, se o Estado Parte se inclinou pela
237
Assim, a implementao progressiva destas medidas poder ser objeto de prestao de contas e, se for
o caso, o cumprimento do respectivo compromisso adquirido pelo Estado poder ser exigido perante as
instncias convocadas a resolver eventuais violaes aos direitos humanos.
103. Como correlato do anterior, observa-se um dever embora condicionado de no regressividade, que nem
sempre dever ser entendido como uma proibio de medidas que restrinjam o exerccio de um direito. A esse
respeito, o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais das Naes Unidas armou que as medidas
de carter deliberadamente re[gressivo] neste aspecto requerero a considerao mais cuidadosa e devero
ser justicadas plenamente por referncia totalidade dos direitos previstos no Pacto [Internacional de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais] e no contexto do aproveitamento pleno do mximo dos recursos de
que [o Estado] disponha.89 Na mesma linha, a Comisso Interamericana considerou que para avaliar se uma
medida regressiva compatvel com a Conveno Americana, dever ser determinado se est justicada por
razes de peso suciente.90 Por todo o exposto, cabe armar que a regressividade protegida (justicivel)
quando se trate de direitos econmicos, sociais e culturais.
A) O artigo 26 da Conveno em relao falta de pagamento da totalidade dos valores acumulados
e o descumprimento das sentenas judiciais que ordenam este pagamento neste caso
104. Este Tribunal j considerou na presente Sentena (pars. 69 a 79 supra) que o Estado violou o direito
proteo judicial dos integrantes da Associao por motivo da falta de efetividade dos recursos apresentados
e do descumprimento das sentenas que ordenaram o pagamento dos valores das penses deixados de
receber entre abril de 1993 e outubro de 2002. Alm disso, a Corte considerou que a falta de pagamento
destes valores continua afetando o direito propriedade das vtimas enquanto estas ainda no podem gozar
integralmente dos efeitos patrimoniais que lhes correspondia, em conformidade com o regime de penso
nivelvel ao que se acolheram (pars. 84 a 91 supra).
105. O descumprimento das referidas sentenas judiciais e o consequente efeito patrimonial que este teve sobre
as vtimas so situaes que afetam os direitos proteo judicial e propriedade, reconhecidos nos artigos
25 e 21 da Conveno Americana, respectivamente. Em contrapartida, o compromisso exigido do Estado
pelo artigo 26 da Conveno consiste na adoo de providncias, em especial econmicas e tcnicas
na medida dos recursos disponveis, seja por via legislativa ou outros meios apropriados para alcanar
progressivamente a plena efetividade de certos direitos econmicos, sociais e culturais. Nesse sentido, a
obrigao estatal que se observa do artigo 26 da Conveno de natureza diferente, embora complementar,
quela relacionada com os artigos 21 e 25 deste instrumento.
106. Portanto, tendo em considerao que o que est sob anlise no uma providncia adotada pelo Estado
que tenha impedido o desenvolvimento progressivo do direito a uma penso, mas, ao contrrio, o
descumprimento estatal do pagamento ordenado por seus rgos judiciais, o Tribunal considera que os
direitos afetados so aqueles protegidos nos artigos 25 e 21 da Conveno e no encontra motivo para
declarar adicionalmente o descumprimento do artigo 26 deste instrumento. Desta maneira, o Tribunal se
remete ao decidido anteriormente em relao s consequncias jurdicas que teve este descumprimento e
falta de pagamento em relao violao do direito proteo judicial (pars. 69 a 79 supra) e propriedade
privada (pars. 84 a 91 supra).
opo que menos limitava os direitos reconhecidos no Pacto; e) [o] contexto cronolgico em que foram adotadas as medidas[, e] f) [s]e as
medidas foram adotadas tendo em considerao a precria situao das pessoas e dos grupos desfavorecidos e marginalizados, se as medidas
foram no discriminatrias e se foi dada prioridade s situaes graves ou de risco. Naes Unidas, Comit de Direitos Econmicos, Sociais e
Culturais, Declarao sobre a Avaliao da obrigao de adotar medidas at o mximo dos recursos de que disponha em conformidade com
um protocolo facultativo do Pacto, E/C.12/2007/1, 38 Perodo de Sesses, 21 de setembro de 2007, par. 8.
89. Naes Unidas, Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 3, nota 87 supra. Segundo o Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, [e]m caso de que um Estado Parte alegue limitaes de recursos para explicar qualquer medida regressiva
que tenha adotado, [] examinar essa informao em funo das circunstncias concretas do pas em questo e com sustentao dos
seguintes critrios objetivos: a) [o] nvel de desenvolvimento do pas; b) [a] gravidade da suposta infrao, tendo particularmente em
considerao se a situao afeta o desfrute dos direitos bsicos enunciados no Pacto; c) [a] situao econmica do pas nesse momento, tendo
particularmente em considerao se o pas atravessa um perodo de recesso econmica; d) [a] existncia de outras necessidades importantes
que o Estado Parte deva satisfazer com os recursos limitados de que dispe; por exemplo, devido a um recente desastre natural ou a um
recente conito armado interno ou internacional; e) [s]e o Estado Parte tratou de encontrar opes de baixo custo[,] e f) [s]e o Estado Parte
obteve cooperao e assistncia da comunidade internacional ou rejeitou sem motivos sucientes os recursos oferecidos pela comunidade
internacional para a aplicao do disposto no Pacto. Naes Unidas, Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Declarao sobre a
Avaliao da obrigao de adotar medidas at o mximo dos recursos de que disponha em conformidade com um protocolo facultativo do
Pacto, E/C.12/2007/1, 38 Perodo de Sesses, 21 de setembro de 2007, par. 10.
90. Relatrio de Admissibilidade e Mrito n 38/09, Caso 12.670, Associao Nacional de Ex-Servidores do Instituto Peruano de Previdncia
Social e outras Vs. Peru, emitido pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos em 27 de maro de 2009, pars. 140 a 147.
238
B) A adoo e aplicao dos Decretos 25.597 e 036-93-EF

107. Por outro lado, o representante alegou o descumprimento do artigo 26 da Conveno pela criao do Decreto-Lei
n 25.597 e do Decreto Supremo n 036-93-EF como medidas legislativas de natureza regressiva, ou seja, opostas
realizao progressiva do direito previdncia social. A esse respeito, a Corte reitera que no presente caso no existe
controvrsia entre as partes sobre se as vtimas tinham ou no direito a uma penso nivelada ou se tal direito se viu
impactado pela aplicao injusticada dos referidos decretos (par. 52 supra). Efetivamente, como cou estabelecido,
as partes no presente caso esto de acordo em que os 273 pensionistas da CGR, ao terminarem de trabalhar nesta
instituio, obtiveram o direito aposentadoria nivelvel por inatividade sob o regime estabelecido no Decreto-Lei n
20.530 (par. 43 supra), direito que foi reconhecido posteriormente pelas instncias judiciais perante a inaplicabilidade
ao caso do Decreto-Lei n 25.597 e do Decreto Supremo n 036-93-EF, por serem inconstitucionais (pars. 45, 48 e 52
supra). Nesse sentido, ao no ser matria da presente controvrsia, este Tribunal no se pronunciar sobre o suposto
descumprimento do exigido pelo artigo 26 da Conveno como consequncia da promulgao destas normas.
VIII
Reparaes
(Aplicao do artigo 63.1 da Conveno Americana)91
108. um princpio de Direito Internacional que toda violao de uma obrigao internacional que tenha produzido
dano implica o dever de repar-lo adequadamente.92 Essa obrigao est regulada pelo Direito Internacional.93
Em suas decises a este respeito, a Corte tem se baseado no artigo 63.1 da Conveno Americana.
109. Em conformidade com as consideraes sobre o mrito e as violaes Conveno declaradas nos captulos
correspondentes, bem como luz dos critrios xados na jurisprudncia do Tribunal em relao natureza
e alcances da obrigao de reparar,94 a Corte proceder a analisar tanto as pretenses apresentadas pela
Comisso e pelo representante como os argumentos do Estado a esse respeito, com o objetivo de dispor
medidas dirigidas a reparar estas violaes.
110. Antes de examinar as reparaes pretendidas, a Corte observa que o Estado no apresentou alegaes
especcas sobre as medidas de reparao solicitadas pela Comisso ou pelo representante, mas que somente
considerou improcedentes e infundados os pedidos de reparao apresentados por estes, e pediu que sejam
rejeitados pela Corte. Entretanto, solicitou que, no suposto de que a Corte declarasse a responsabilidade do
Estado, a forma de indenizar [seja determinada] com referncia jurisdio nacional peruana.
A) Parte lesada
111. A Comisso e o representante coincidiram ao indicar como parte lesada os 273 integrantes da Associao.
Sobre o particular, a Comisso acrescentou que [d]eve se ter em considerao que vrias vtimas do presente
caso morreram, de modo que o montante que lhes devido deve ser pago a seus herdeiros.
112. A esse respeito, o Tribunal reitera que se considera parte lesada aquelas pessoas que foram declaradas vtimas
de violaes de algum direito consagrado na Conveno.95 Do mesmo modo, a jurisprudncia desta Corte
armou que as supostas vtimas devem estar indicadas na demanda e no relatrio da Comisso segundo o
artigo 50 da Conveno.96
91. O artigo 63.1 da Conveno dispe que:
Quando [a Corte] decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos [na] Conveno, [] determinar que se assegure
ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente, que sejam reparadas as
consequncias da medida ou situao que haja congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de indenizao justa
parte lesada.
92. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25; Caso Kawas
Fernndez, par. 156, nota 13 supra, e Caso Perozo e outros, par. 404, nota 13 supra.
93. Cf. Caso Aloeboetoe e outros Vs. Suriname. Mrito. Sentena de 4 de dezembro de 1991. Srie C N 11, par. 44; Caso Perozo e outros,
par. 404, nota 13 supra e Caso Ros e outros Vs. Venezuela. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro
de 2009. Srie C N 194, par. 395.
94. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, pars. 25 a 27, nota 92 supra; Caso Perozo e outros, par. 406, nota 13 supra, e Caso Ros e outros, par. 397,
nota 93 supra.
95. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2001. Srie C
N 76, par. 82; Caso Kawas Fernndez, par. 160, nota 13 supra, e Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 27 de janeiro de 2009, Srie C N 193, par. 180.
96. Cf. Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006. Srie
C N 148, par. 98; Caso Kawas Fernndez, par. 27, nota 13 supra e Caso Perozo e outros, par. 50, nota 13 supra.
239
113. Portanto, este Tribunal considera como parte lesada, em conformidade com o artigo 63.1 da Conveno
Americana, os 273 integrantes da Associao indicados na demanda da Comisso, bem como na seguinte
tabela, que em seu carter de vtimas das violaes declaradas (pars. 79 e 91 supra) sero credores das
reparaes que o Tribunal ordene a seguir:
1.
Acevedo Buenda, Alejandro
138.Lpez Solrzano Viva de Sunico, Rosa Judith
2.
Acevedo Castro, Apolonio
139.Lpez Rubios, Jorge Percy
3.
Acevedo Len de Dvila, Isabel Zoila
140.Lora Cortinez, Juan
4.
Acosta Arandia, Asuno Graciela
141.Lucero lvarez, Manuel Gernimo
5.
Acosta Trujillo, Marcial
142.Lucero Palomares, Abraham
6.
Agero Ayala, Zsimo
143.Luna Heredia De Rodrguez, Mara Maruja Elvira
7.
Aguilar Arvalo, Augusto Marcos
144.Macchiavello Len Viva de Len, Teresa Yolanda
8.
Aguilar Serrano, Miguel Tulio
145.Manyari Palacios, Guido Alberto
9.
Aguirre Caldern, Emilio Fernando
146.Marin Gil, Juan
10. Alarcn Coronado De Prez, Nilda Ren
147.Martnez Marin, Alicia
11. Alayo Fajardo, Flix Agustn
148.Martnez Estremadoyro, Juan Bautista
12. Alcal Contreras, Carmen Alejandra
149.Martnez Hubner, Fernando Marcos
13. Alcser Gutirrez, Moiss Ernesto
150.Martnez Torres, Ral Domingo
14. Almenara Valdez De Hemmerde, Luisa
151.Matos Huanes, Carlos Alberto
15. Almeyda Flores, Gerardo
152.Medina Morn, Juan Jos
16. lvarez Postigo, Vctor Augusto
153.Meja Montes, Flix Espimaco
17. Alza Ahumada, Carlos Eugenio
154.Melndez Melndez, Rita
18. Amico Ramos Viva De Errea, Leticia
155.Melndez Hidalgo De Bojorquez, Nora Angelina
19. Ampuero Pasten, Alejandro Augusto
156.Melndez Romani, Jess
20. Anaya Viva De Faura, Mara Cristina
157.Melgar Medina, Jess M.
21. Aparicio Sifuentes, Jos Melchor
158.Menndez Butrn, Judith Damiana
22. Aquije Alvarez, Luis Alberto
159.Mercado, Luis Fernando
23. Arana Pozo, Iraida Eumelia
160.Merino Snchez, Eduardo
24. Arancivia De Valdez, Jaqueline Tania Silvana
161.Mesas Sandoval, Vidal Hernn
25. Aranda Dos Ros, Mara Rosa
162.Meza Gamarra, Arturo Higinio
26. Arce Meza, Fernando Anbal
163.Meza Ingar, Patricia Edelmira
27. Arce Viva De Hiplito, Carmen Julia
164.Miranda Roldn, Rosa Luz
28. Arevalo Dvila Viva de Pujazn, Martha Leticia
165.Miyasato Higa Viva de Kamisato, Victoria Alejandrina
29. Arroyo Montes, Carmen Liliana
166.Mondragn Roncal, Fernando Eleuterio
30. Arroyo Villa Viva de Arriola, Hilda Teresa
167.Monsante Ramrez, Csar
31. Asencios Ramrez De Cuneo, Mara Emma
168.Montero Garavito, Guillermina
32. Bacigalupo Hurtado De Salgado, Mara Cristina
169.Montero Vargas, Edgardo Demetrio
33. Balabarca Morales, Rosa Elvira
170.Montoya Villalobos, Carlos Alejandro
34. Banda De Palacios, Josefa Eusebia
171.Morales Chavarra, Samuel Enrique
35. Barandiarn Ibez, Germn Julio Csar
172.Morales Martnez, ngel
240
36. Barreda Espinoza, Gerardo Adn
173.Moreno Dorado, Blanca Frida
37. Beaumont Callirgos, Fortunata Raquel
174.Mostajo Colzani, Manuel Fernando
38. Becerra Quiroz, Delia
175.Mueras Orcon, Lucio
39. Becerra Quiroz, Julia Auristela
176.Muoz Pardo, Edgardo
40. Begazo Mansisidor, Roberto Isidoro
177.Navarro Quispe De Morales, Julia Ricardina
41. Beltrn Paz De Vega, Ana Mara Vicente
178.Negri Cabrera, Otto Alberto
42. Berros Berros, Martha Mara Antonieta
179.Neyra Castro, Luis Mauro
43. Berrocal Soto, Vladimiro Jess
180.Neyra Ros, Marina
44. Blas Moreno, Carmen
181.Nio Garcia, Vctor Ral
45. Blotte Adams, Manuel Edmundo
182.Ochoa Ochoa, Pedro
46. Bojorquez Gonzles, Dalton Jess
183.Odra Bastas, Vctor Manuel
47. Borrero Briceo, Julio Csar
184.Odra Torres, Vctor
48. Bravo Torres, Enrique
185.Ojeda Snchez, Luis Octavio
49. Cabrera Jurado, Leoncio Ruperto
186.Olaechea Granda, Luis Adolfo
50. Cadenillas Glvez, Luis Francisco
187.Ormeo Wilson, Julio Eduardo
51. Cahua Bernales, Juan Antonio
188.Oropeza Guia, Leonardo
52. Calderon Escala, Francisco Armando
189.Padilla Gonzles De Gordillo, Irene
53. Campos Sotelo, Hctor Ciro
190.Paredes Tapia, Eugenia Martha
54. Candela Vasallo, Hctor Oswaldo
191.Pea Ugarte, Juan Manuel
55. Crdenas Abarca, Sal Edmundo
192.Pearanda Portugal, Percy
56. Carmelino Del Carpio Deli, Liliana
193.Prez Gallegos, Gabriel
57. Carpio Valdivia, Carmen Jacinto
194.Prez Rosales, Jos Manuel
58. Carranza Espinoza, Pedro Vctor
195.Prez Ugarte, Urbana Eugenia
59. Carranza Guerra, Jaime Leoncio
196.Portugal Vizcarra, Jos Antonio
60. Carrasco Valencia, Rene Javier
197.Pozo Calva, Gabino Ulises
61. Carrillo Salinas, Enrique
198.Pozo Vega, Luis Daniel
62. Carrin Martnez, Pedro Antonio
199.Quinde Villacrez, Edgardo
63. Castagneto Vlez, Juan Antonio
200.Quiroz Arata, Juan
64. Castaeda Acevedo, Manuel Segundo
201.Ramrez Gandini, Csar Manuel
65. Castilla Meza, Jorge Clmaco
202.Retegui Noriega, Nancy
66. Castro Contreras, Jaime Ral
203.Ros Nash De Retegui, Mara Teresa
67. Castro Zapata, Norberto
204.Rivera Dvalos, Julio Csar
68. Cavassa Urquiaga, Juana Mara
205.Robles Freyre Viva de Kajatt, Mara Victoria
69. Celis Cairo, Csar Manuel
206.Rodrguez Balbuena, Edilberto
70. Centurin Marchena De Ramrez, Carmen Isabel
207.Rodrguez Vildosola Viva de Cussianovich, Mara Zulema
71. Cspedes Romero, Manuel
208.Rodrguez Ypez, Laura Anglica
72. Chamorro Daz De Bezir, Mara Del Carmen
209.Rodrguez Zarzosa, Pablo Vctor
73. Chapon Prada, Ricardo
210.Romero Maceda, Ricardo Hctor
241
74. Chvez Del Carpio, Genaro Remigio
211.Romero Pacora, Jess
75. Chicoma Mendoza, Juan Vicente
212.Romero Vivanco, Judith Mara Del Rosario
76. Choza Nosiglia, Fernando
213.Rosario Chirinos, Marcos
77. Chumpitaz Huapaya, Jos Hugo Flix
214.Ruiz Botto, Jos Guillermo
78. Chura Quisocala, Germn Amadeo
215.Saenz Arana, Luz Aurea
79. Collantes Sora, Csar Daniel
216.Salas Luna, Ulderico
80. Cortes De Durand, Sofa
217.Salazar Souza Ferreyra, Csar Enrique
81. Cuadros Valdivia, Gregorio Hiplito
218.Salinas De Crdova, Elsa Luisa
82. Cubas Castillo, Martha
219.San Romn Viva De Riquelme, Luz
83. Cuiro Jaimes, Mariano
220.Snchez Canelo, Jos Edmundo
84. Dvila Ramos, Pablo
221.Snchez Huarcaya, Luisa Flora
85. Dawson Vsquez, Harry
222.Snchez Quinez, Juan Zenobio
86. De La Cruz Arteta, Jos Enrique
223.Sanez Grate, Betty Soledad
87. Delippi Viva de Queirolo, Adela
224.Santamara Vidaurre, Csar Augusto
88. Delgado Gorvenia, Frida Eriberta
225.Santayana Valdivia, Atilio
89. Delgado Vega, Roberto Alfredo
226.Seperack G. De Caro, Rosa
90. Dextre Dextre, Vctor Manuel
227.Serrano Mendieta, Valerio Humberto
91. Dueas Aristizbal, Antonio Pelagio
228.Sevilla Aspillaga, Guillermo Eduardo
92. Egsquiza Flores, Jos Wilfredo
229.Sifuentes Del guila, Leoncio Oswaldo
93. Escobar Salas, Jos Santiago
230.Sigarrostegui Bindels De Gonzles, Norma
94. Escudero De Beraun, Nelly
231.Solis Romero, Jaime Juan
95. Espejo Vivanco, Mara Luz
232.Sosa Castillo, Julio Edmundo
96. Espinoza Zazzali, Moiss Ernesto
233.Soto Bautista, Emilio Felipe
97. Falcn Carbajal, Guillermo
234.Taboada Morales, Csar Hugo
98. Falconi Delboy, Mercedes Gabriela
235.Tapia Campos, Antero Santiago
99. Faustino Tataje, Fermn
236.Taquia Vila, Vctor
100.Ferreccio Alejos, Elsa Mirtha
237.Tavara Ocaa De Ruiz, Herminia Beatriz
101.Ferrel Ayma, Claudio
238.Tern Surez, Flix Enrique
102.Figueroa Guerrero, Elmer Enrique
239.Tolentino Zagal, Rossana
103.Figueroa Pozo, Doris Mara Flora
240.Tompson Ortega, Andrs Avelino
104.Flores Konja, Julio Vicente
241.Torres Rodrguez, Mario Simn
105.Flores Ojeda De Prez, Blanca Nlida
242.Trujillo Rodrguez, Raquel
106.Gala Conislla, Roque
243.Ubillus Martino, Mario Pastor
107.Galvez Martnez De Talledo, Mirella Teresa
244.Ugarte Alarcn, Alberto Walter
108.Garca Flores, Cesar Augusto
245.Urrelo Moreno De Cardich, Rosa
109.Garca Mendoza, Rafael Francisco
246.Valencia Amador, Elizabeth Milagro
110.Garca Salvatecci, Carmen Rosa
247.Valencia Pacheco De Crdenas, Blanca Concepcin
111.Garca y Garca De Gmez, Nlida
248.Valverde Bernal, Adolfo
242
112.Gmez Crdova, Juan Anbal
249.Vargas Calvo, Alberto
113.Gonzles Miranda, Luis
250.Vargas Giles, Juan Augusto
114.Gotuzzo Romero, Mario Bartolom
251.Vargas Prieto Viva de Barcelli, Mara Esther
115.Gutirrez Garca, Daro Alejandro
252.Vargas Salas, Cosme Marino
116.Guzmn Rodrguez, Jorge Segundo
253.Vargas Salazar, Enrique Eduardo
117.Hernndez Cotrina, Amado
254.Vargas Salinas, Eileen G.
118.Hernndez Fernandini, Constanza
255.Vsquez Del Castillo, Elena
119.Hernando Galvez, Jos Antonio
256.Vega Alarcn, Csar Augusto
120.Herrera Meza, Jos Santos
257.Vela Lazo De Peralta, Consuelo Emperatriz
121.Huamn Efo De Revilla, Mirtha Luz
258.Velarde Falcn, Amelia Juana
122.Huamn Huillca, Valerio Francisco
259.Velsquez Del Carpio, Csar
123.Ibarra Mrquez, Juan Amador
260.Vicua Arias De Valdez, Edelmira
124.Icochea Arroyo, Jos Flix
261.Villalobos Rodrguez, Marcos
125.Ishiyama Cervantes Miguel
262.Villanueva Ipanaque, Carmen Isabel
126.Iturregui Santoyo, Pedro Gonzalo
263.Vitkovic Trujiilo, Jos Baltasar
127.Iturrizaga Arredondo, Rafael
264.Vizcaya Juregui, Nicols Ramiro
128.Jimnez Lumbreras, Mauro Esteban
265.Yap Cruz, Jos Leoncio
129.Lam Snchez De Torres, Consuelo
266.Yarasca Montano, Pedro Lucio
130.Lamas Vargas, Julia Elvira
267.Yong Flores, Ral
131.Lazarte Terry, Mximo Ernesto
268.Zapata Barrientos, Pedro Sigifredo
132.Lazo Loayza, Dante Eusebio
269.Zapata Benites, Alberto
133.Lazo Zegarra, Nora Ruth
270.Zavala Rivera, Vctor Manuel
134.Leau Caballero De Herrera, Betty Eudocia
271.Zavala Torres, Dora Jasmine
135.Libaque Villanueva, Manuel Isaac
272.Zevallos Alzamora, Olga Cecilia
136.Linares Ruiz, Mara Ilmer
273.Zuloeta Camacho, ngel
137.Lpez Rubios De Rivero, Nelly Esperanza
274.
114. Por outro lado, embora tenha sido apresentada prova no presente caso sobre os supostos danos sofridos por
alguns familiares das 273 vtimas como suposta consequncia das violaes declaradas, a Corte considera
que nem a Comisso nem o representante alegaram que estas pessoas foram vtimas de alguma violao a um
direito consagrado na Conveno Americana. Em razo do anterior, e tendo em considerao a jurisprudncia
do Tribunal, a Corte no considera como parte lesada os familiares das vtimas no presente caso e precisa que
sero credores de reparaes unicamente na qualidade de benecirios, ou seja, quando a vtima tenha falecido
e sempre em conformidade com o estabelecido na legislao interna.
B) Indenizaes
i.
Dano material
115. A Corte desenvolveu o conceito de dano material e as hipteses em que corresponde indeniz-lo.97
116. A Comisso armou que corresponde s vtimas a concretizao de suas pretenses sobre o dano material
97. Este Tribunal estabeleceu que o dano material supe a perda ou reduo da renda das vtimas, os gastos efetuados por motivo dos
fatos e as consequncias de carter pecunirio que tenham um nexo causal com os fatos do caso. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala.
Reparaes e Custas. Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C N 91, par. 43; Caso Kawas Fernndez, par. 162, nota 13 supra, e Caso
Perozo e outros, par. 405, nota 13 supra.
243
sofrido, enquanto o representante solicitou Corte que no momento de xar o montante da indenizao
compensatria a ttulo de dano material, tivesse em considerao, em particular[,] a venda de bens e a
contratao de emprstimos em que incorreram as vtimas [] para fazer frente abrupta reduo de suas
penses. Em conformidade com o representante, as vtimas se viram obrigadas a realizar gastos para atenuar
a drstica reduo dos meios que, at o ms de abril de 1993, permitiam-lhes cobrir suas necessidades bsicas
de alimentao e moradia, bem como as de educao de seus lhos. Em seus afdavits e testemunhos,
algumas das vtimas zeram referncia a gastos realizados no pagamento de medicamentos e tratamento de
doenas alegadamente originadas ou agravadas em razo dos fatos do caso.98
117. O Tribunal observa que embora a Comisso, o representante e as vtimas tenham feito referncia a perdas
patrimoniais como consequncia da violao de direitos declarada,99 no realizaram alegaes especcas a esse
respeito nem apresentaram prova suciente que permitisse ao Tribunal determinar o montante desta perda, se
efetivamente ocorreu e se foi motivada diretamente pelos fatos do caso.100 Em relao aos gastos por problemas de
sade das vtimas alegadamente causados pelos fatos do presente caso, por exemplo, a Corte no conta, alm do
alegado, com elementos que permitam conrmar essa situao, nem o nexo causal com os fatos do presente caso.101
Consequentemente, este Tribunal no xar nenhuma indenizao a ttulo de dano material a favor das vtimas.
ii.
Dano imaterial
118. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano imaterial e as hipteses em que corresponde
indeniz-lo.102
119. A Comisso solicitou que a Corte tome em considerao a natureza do impacto da situao ocorrida com as
vtimas [] e as caractersticas das mesmas. Nesse sentido, destacou que um nmero signicativo [] de
vtimas no presente caso so pessoas de idade avanada, portanto com uma menor expectativa de vida[,] e o
impacto da falta de cumprimento do reembolso de ativos j ordenada no mbito interno diferente [do impacto
em] outras vtimas de menor idade.
120. O representante armou que o desconhecimento do direito penso nivelvel [e] o descumprimento das
sentenas judiciais [do Tribunal Constitucional], geraram [nas vtimas] e em suas famlias uma sensao
permanente de angstia, de incerteza e de impotncia, ao constatar cotidianamente que apesar da existncia
de duas sentenas judiciais e das inumerveis gestes realizadas, ainda no conseguem que o Estado lhes
pague o valor devido. Alm disso, o representante armou que os fatos violatrios dos direitos das vtimas
trunc[aram] radicalmente seus projetos de vida. Nesse sentido, solicitou Corte que xe em equidade o
valor da indenizao compensatria a ttulo de dano imaterial.
121. Corresponde ento que a Corte determine se, no presente caso, o descumprimento das sentenas do
Tribunal Constitucional e a consequente afetao ao direito propriedade privada, gerou um dano imaterial
em detrimento das vtimas.
122. Assim, o senhor Cosme Marino Vargas Salas manifestou, por meio de afdavit, que o corte de [sua] penso
prejudicou gravemente [sua] possibilidade de [] cobrir [] todas as despesas necessrias para [a]
subsistncia [de sua famlia,] e que, entre outras consequncias, [seu] lho [] no alcanou se formar
como advogado [] e se dedicou a trabalhar em uma farmcia para poder ajudar [com estas] despesas.103
98. Cf., inter alia, declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Cosme Marino Vargas Salas (expediente de afdavits
e suas observaes, folha 2557); declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Juan Jos Medina Morn (expediente
de afdavits e suas observaes, folhas 2559-2560); declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Csar Daniel
Collantes Sora (expediente de afdavits e suas observaes, folhas 2561-2562); declarao prestada perante agente dotado de f pblica
(afdavit) por Julio Csar Borrero Briceo (expediente de afdavits e suas observaes, folhas 2563-2564), e declarao prestada perante
agente dotado de f pblica (afdavit) por Dicha Laura Arias Laureano (expediente de afdavits e suas observaes, folha 2570).
99. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Cosme Marino Vargas Salas, (folha 2557), nota 98 supra;
declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Julio Csar Borrero, (folha 2563), nota 98 supra; declarao de Jos
Luis Guillermo Ruiz Boto prestada perante a Corte Interamericana em audincia pblica realizada em 21 de janeiro de 2009, e declarao de
Jos Baltasar Vitkovic Trujillo prestada perante a Corte Interamericana em audincia pblica realizada em 21 de janeiro de 2009.
100. Cf. Caso Tristn Donoso, par. 184, nota 95 supra.
101. Cf. Caso Tristn Donoso, par. 184, nota 95 supra.
102. Este Tribunal estabeleceu que o dano imaterial pode compreender tanto os sofrimentos e as aies causados vtima direta e a seus
parentes prximos, a deteriorao de valores muito signicativos para as pessoas, bem como as alteraes, de carter no pecunirio, nas
condies de existncia da vtima ou sua famlia. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e
Custas. Sentena de 26 de maio de 2001. Srie C N 77, par. 84; Caso Kawas Fernndez, par. 179, nota 13 supra, e Caso Perozo e outros, par.
405, nota 13 supra.
103. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Cosme Marino Vargas Salas, (folha 2557), nota 98 supra.
244
123. No mesmo sentido, o senhor Juan Jos Medina Morn manifestou, atravs de afdavit, que no procedimento
seguido para obter o cumprimento das sentenas do Tribunal Constitucional, as vtimas foram objeto de
grosserias e humilhaes por [sua] condio de demitidos e por no serem considerados [] pessoal produtivo
da administrao pblica. Ao no poder satisfazer suas necessidades bsicas e ter que [se] apresentar perante
diferentes entidades para gerar renda, [foi] impactado gravemente [seu] estado de nimo. 104
124. Por sua vez, tambm por meio de afdavit, o senhor Csar Daniel Collantes Sora declarou que [se viu obrigado
a suspender [seu] descanso [como aposentado] e comear a trabalhar para suprir necessidades primrias,
causando-lhe tambm problemas de ordem psicolgica, [] sensao de desnimo e frustrao ao ver que
em [seu] pas so ignoradas as leis que protegiam a quem havia oferecido os melhores anos de [sua] vid[a] a
servio do pas. [] Isto [lhe] diminuiu as possibilidades de ter uma melhor qualidade de vida.105
125. O senhor Julio Csar Borrero Briceo armou como parte de seu afdavit que o descumprimento das
sentenas do Tribunal Constitucional gerou muitas frustraes em [seu] projeto de vida, j que os estudos
universitrios de [suas] duas lhas foram prolongados[, seus] lhos menores [] tiveram que sair de colgios
particulares e estudar em colgios nacionais [, e sua ltima lha] pass[ou] muitas necessidades. O senhor
Borrero Briceo armou, tambm, que sentiu muita frustrao [] ao no poder cobrir as necessidades de
[seu] lar, razo pela qual baixou consideravelmente de peso e foi prejudicada sua autoestima ao estar, ele e sua
famlia, angustiados ao extremo.106
126. A senhora Dicha Laura Arias Laureano, esposa do senhor Gabino Ulises Pozo Calva, vtima no presente caso,
armou em seu afdavit (par. 23 supra) que [seu] esposo foi [bastante] afetado emocionalmente, j que
famlia [n]o [lhe] alcanava para cobrir os gastos de alimentao [] e educao. Assim, sobreviv[eram]
com o apoio de [seus] lhos que deixaram de estudar para se dedicar a trabalhar e colaborar nos gastos da
casa. A senhora Arias Laureano armou que alm da doena fsica de que padecia seu esposo, este entrou
em uma depresso [] que ia lhe tirando a vontade de viver.107
127. Em sua declarao na audincia pblica perante a Corte, o senhor Jos Luis Guillermo Ruiz Boto manifestou
que quase todos os companheiros da Associao ou da Controladoria [tiveram que] busca[r] uma forma de
suporta[r], principalmente, as despesas familiares que so as mais difceis. Armou assim que conhe[cia]
muitos casos de [vtimas] que por serem maior[es] de idade, j no podiam trabalhar em nenhum lugar, [razo
pela qual] sofreu muito, inclusive [] muitos [] chegaram a morrer. O senhor Ruiz Boto armou que teve
que retirar seus lhos de colgios particulares e coloc-los em colgios nacionais. Tambm, teve que se
dedicar ao negcio de turismo, oferecendo servios de transporte noturno. Posteriormente, acrescentou que
sent[e] uma frustrao muito grande porque durante a permanncia na Controladoria fo[i] considerado um
funcionrio de nvel superior [e, posteriormente,] em razo das circunstncias [, realizou] trabalhos [] para
pessoas no alfabetizadas.108
128. Por sua vez, tambm atravs de declarao na audincia pblica perante a Corte, o senhor Jos Baltasar
Vitkovic Trujillo ressaltou que os efeitos do corte de sua penso ntegra foram imensos porque [sua] ideia
era dar a [seus] lhos a educao que [] mereciam e que as circunstncias no lhe permitiram faz-lo.109
129. Posteriormente, o Tribunal observa que o representante apresentou as declaraes prestadas perante agente
dotado de f pblica por 95 integrantes da Associao ou seus familiares, as quais o Estado objetou em relao
sua admissibilidade, mas no quanto a seu contedo (par. 34 supra). Ou seja, o Estado alegou que as mesmas
no deviam ser admitidas por considerar que no esta[vam] vinculadas ao ncleo das pretenses do presente
processo, mas no questionou a veracidade do indicado nestas sobre o dano imaterial sofrido por tais pessoas.
A esse respeito, a Corte j declarou esta prova admissvel ao consider-la pertinente e relevante para analisar o
dano imaterial sofrido pelas vtimas (par. 34 supra).
130. Destas declaraes se observa que as vtimas no presente caso sofreram frustraes e angstias emocionais
pela deteriorao repentina e drstica de sua situao econmica.
131. Assim, a Corte considera que uma aspirao natural de um trabalhador demitido ou aposentado desfrutar
104. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Juan Jos Medina Morn, (folhas 2559-2560), nota 98 supra.
105. Declarao prestada perante agente dotado de f pblia (afdavit) por Csar Daniel Collantes, (folhas 2561-2562), nota 98 supra.
106. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Julio Csar Borrero, (folhas 2563-2564), nota 98 supra.
107. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica (afdavit) por Dicha Laura Arias Laureano de Pozo, (folha 2570), nota 98 supra.
108. Cf. declarao de Jos Luis Guillermo Ruiz Boto, nota 99 supra.
109. Cf. declarao de Jos Baltasar Vitkovic Trujillo, nota 99 supra.
245
da liberdade e do descanso, que supe cumprir o tempo de prestao laboral, contando com a garantia e
segurana econmicas que representa o pagamento da penso ntegra da qual se torna credor a partir de
suas contribuies. Atravs de suas declaraes, as vtimas se referiram a seus casos particulares e ao dos
273 membros da Associao em geral, para informar sobre o cancelamento ou impedimento do gozo de suas
prestaes e aposentadorias, j que se viram obrigados a conseguir novos trabalhos, a comprometer seu
patrimnio e pessoa atravs de emprstimos ou venda de seus bens, ou a se adaptar a uma nova realidade
socioeconmica precisamente na etapa de sua vida na qual poderiam prescindir de um emprego e na qual
o direito penso adquirida garantiria certa tranquilidade econmica. Embora no se trate de um resultado
seguro, que haveria de ser apresentado necessariamente, mas de uma situao provvelno meramente
possveldentro do natural e previsvel desenvolvimento das vtimas, no presente caso possvel presumir que
esta situao foi interrompida e contrariada pelo descumprimento das sentenas do Tribunal Constitucional.
132. Portanto, a Corte observa que a leitura e anlise das referidas declaraes permite concluir que as 102
vtimas concernentes (100 que apresentaram afdavits e 2 que declararam em audincia pblica) e as 171
restantes sofreram uma clara incerteza e vulnerabilidade diante do descumprimento das sentenas do Tribunal
Constitucional, o que por sua vez lhes causaram angstia e sofrimento psicolgico pela impossibilidade ou
limitao para responder a suas expectativas e responsabilidades com uma penso reduzida substancialmente
de maneira repentina. Tais alteraes nas condies de existncia das vtimas constituem um dano no
pecunirio derivado, no obstante, da falta de cumprimento das sentenas do Tribunal Constitucional.
133. Embora em reiterada jurisprudncia este Tribunal tenha estabelecido que uma sentena declaratria de uma
violao de direitos constitui per se uma forma de reparao,110 e assim o reitera nesta oportunidade, no presente
caso a Corte considera, adicionalmente que a incerteza, angstia e sofrimento gerados s 273 vtimas como
consequncia do descumprimento das sentenas judiciais proferidas a seu favor, determina a congurao de
um dano imaterial suscetvel de reparao, por via substitutiva, atravs de uma indenizao compensatria, de
acordo com a equidade.
134. Portanto, a Corte xa em equidade, a ttulo de dano imaterial, a quantia de US$ 2.000,00 (dois mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) para cada uma das 273 vtimas que guram na tabela no pargrafo 113 desta
Sentena. O Estado deve efetuar o pagamento deste montante diretamente aos benecirios dentro do prazo de
um ano, a partir da noticao da presente Sentena.
C) Medidas de satisfao e garantias de no repetio
135. Nesta seo o Tribunal determinar as medidas de satisfao que buscam reparar o dano imaterial e que no
tm natureza pecuniria, e dispor medidas de alcance ou repercusso pblica.111
i.
Execuo das sentenas do Tribunal Constitucional
136. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado tomar as medidas necessrias para dar cumprimento de
forma eciente e rpida ao importante aspecto pendente das sentenas do Tribunal Constitucional d[o] Peru
proferidas em 21 de outubro de 1997 e 26 de janeiro de 2001, ou seja, o pagamento da[s] diferenas por
nivelao acumuladas entre abril de 1993 e novembro de 2002.
137. O representante tambm solicitou Corte que ordene ao Estado o pagamento das remuneraes, graticaes
e bonicaes deixadas de receber pelas vtimas entre abril de 1993 e outubro de 2002. Sobre o particular, e
como parte de suas alegaes nais, o representante informou que, em 8 de janeiro de 2009, a Sexta Vara Cvel
da Corte Superior de Justia de Lima resolveu um recurso apresentado durante o [P]rocesso de [E]xecuo
[de Resolues Judiciais], decreta[ndo] que as penses acumuladas que devem ser pagas s vtimas a ttulo
das penses que no lhes foram pagas no devido momento, desde 1993, sejam oneradas tributariamente
atravs do pagamento da contribuio estabelecida pela Lei n 28.046 de 31 de julho de 2003. [E]sta lei
imps uma carga s penses dos demitidos e aposentados do regime previdencirio do Decreto-Lei [n] 20.530
que fossem superiores a duas (2) Unidades Impositivas Tributrias (UITs), vigentes data que correspondesse
ao pagamento da penso. Assim, em conformidade com o representante, esta deciso de 2009 determinaria
que as vtimas neste caso pu[desse]m terminar nanciando em uma porcentagem provavelmente de 30%
110. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C N 29, par. 56; Caso Kawas
Fernndez, par. 184, nota 13 supra, e Caso Perozo e outros, par. 413, nota 13 supra.
111. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros), par. 84, nota 102 supra; Caso Kawas Fernndez, nota 221, nota 13 supra, e
Caso Perozo e outros, nota 362, nota 13 supra.
246
as penses que o Estado estava obrigado a lhes pagar desde o ano de 1993.
138. A esse respeito, a Corte se remete ao resolvido no captulo referente ao artigo 25.1 e 25.2.c da Conveno, bem
como ao artigo 21.1 e 21.2 da mesma, no qual ca estabelecido que a prolongada e injusticada inobservncia
das sentenas do Tribunal Constitucional geraram uma violao dos direitos proteo judicial e propriedade
privada das 273 vtimas no presente caso (pars. 79 e 91 supra), situao que no teria ocorrido se estas
sentenas houvessem sido acatadas de forma rpida e completa. Em consequncia, este Tribunal ordena o
cumprimento total das referidas sentenas, no entendido de que elas compreendem a obrigao estatal de
reintegrar os valores acumulados deixados de receber pelas vtimas entre abril de 1993 e outubro de 2002,
em aplicao da legislao interna referida execuo de decises judiciais e com pleno respeito e garantia
do direito das vtimas a receber o pagamento correspondente em um perodo de tempo razovel, tendo em
conta os mais de 11 e 8 anos transcorridos desde a promulgao da primeira e ltima sentenas do Tribunal
Constitucional, respectivamente.
139. No que diz respeito aplicao da Lei n 28.046 de 31 de julho de 2003, este Tribunal considera que as quantias
a serem designadas como consequncia da execuo da presente Sentena, includos os juros, no devero ser
afetadas por nenhum encargo scal.
ii.
Publicao da Sentena da Corte, reconhecimento pblico da responsabilidade internacional do Estado e

mecanismo ou poltica pblica que assegure o cumprimento de sentenas.
140. Como parte de uma reparao integral, o representante solicitou adicionalmente: 1) a publicao no Dirio
Ocial El Peruano e em outro de ampla circulao nacional dos fatos estabelecidos no caso e dos pontos
resolutivos da sentena que prora a Corte; 2) o reconhecimento pblico da responsabilidade internacional
do Estado e o pedido pblico de desculpas pelo descumprimento das sentenas do Tribunal Constitucional,
atravs de uma carta, documento ou anncio pblico que seja difundido em ao menos dois jornais de ampla
circulao no Peru e cujo texto seja previamente combinado com a Associao, e 3) a adoo e colocao em
funcionamento de um mecanismo ou poltica pblica para assegurar o cumprimento de sentenas judiciais
no Peru.
141. A esse respeito, como a Corte disps em outros casos,112 como medida de satisfao, o Estado dever publicar
no Dirio Ocial e em outro jornal de ampla circulao nacional, por uma nica vez, os pargrafos 2 a 5,
17, 19, 52, 53, 61, 65, 69 a 79, 84 a 91, 104 a 107 e 113 da presente Sentena, sem as notas de rodap
correspondentes e com os ttulos dos captulos respectivos, bem como a parte resolutiva da mesma. Para
realizar estas publicaes xado o prazo de seis meses, contado a partir da noticao da presente Sentena.
142. Em relao s outras duas medidas solicitadas (par. 140 supra), o Tribunal no considera pertinente
orden-las para reparar as violaes constatadas no presente caso. Nesse sentido, a Corte considera que a
promulgao da presente Sentena e a ordem de publicao de parte da mesma no Dirio Ocial e em outro
jornal de ampla circulao, so sucientes para difundir publicamente a responsabilidade internacional do
Estado no presente caso.113
D) Custas e gastos
143. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado o pagamento das custas e gastos devidamente provados
pelo [representante] e em ateno s caractersticas especiais do caso.
144. O representante solicitou que a Corte ordene o reembolso das custas e gastos realizados pelas vtimas para
avanar o presente caso no mbito interno e perante os rgos do Sistema Interamericano, o que inclui: (1)
despesas de transporte, de comunicaes e de papelaria, alm de tempo e esforo; (2) os servios jurdicos do
Escritrio Carlos Blancas Bustamante Advogados E.I.R.L., com o pagamento de honorrios equivalente a 10%
do montante das somas que sejam restitudas aos membros da Associao, do qual foram pagos 300.000,00
(trezentos mil) novos soles, e (3) as atividades de assessoria e apoio jurdico do Centro de Assessoria Laboral
do Peru (CEDAL). Nesse sentido, o representante proporcionou um detalhamento dos gastos incorridos pelo
CEDAL no processo levado perante o Sistema Interamericano, que ascende a US$16.956,60 (dezesseis mil
novecentos e cinquenta e seis dlares e sessenta centavos dos Estados Unidos da Amrica).
112. Cf. Caso Barrios Altos Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 30 de novembro de 2001. Srie C N 87, Ponto Resolutivo 5 d); Caso
Kawas Fernndez, par. 199, nota 13 supra, e Caso Perozo e outros, par. 415, nota 13 supra.
113. Cf. Caso Apitz Barbera e outros (Corte Primeira do Contencioso Administrativo), par. 250, nota 64 supra.
247
145. O Estado armou, por sua vez, que no foram provadas as somas pagas pelos peticionrios em razo do
processo seguido no mbito interno. Em relao ao processo internacional, o Estado alegou que o CEDAL,
ao ser uma organizao sem ns de lucro nanciada pela cooperao internacional, no representou nenhum
gasto para as supostas vtimas. Alm disso, questionou em sua totalidade os conceitos[,] e por conseguinte
os montantes, indicados na prova documental apresentada pelo representante, j que no enviou um
relatrio que sustente como esta prova est ligad[a] ao desenvolvimento do processo em relao ao caso em
particular. Assim, alegou que a prova apresentada no est vinculad[a] estreitamente e diretamente com as
aes manifestadas no presente caso. Posteriormente, o Estado armou que no Peru os processos de ao
constitucional ou de garantia so gratuitos.
146. Como a Corte j armou em oportunidades anteriores, as custas e gastos esto compreendidos dentro do
conceito de reparao consagrado no artigo 63.1 da Conveno Americana, j que a atividade realizada pelas
vtimas, seus familiares ou seus representantes com o m de obter justia, tanto no mbito nacional como
internacional, implica gastos que devem ser compensados quando a responsabilidade internacional do Estado
declarada atravs de sentena condenatria. Em relao a seu reembolso, corresponde ao Tribunal considerar
prudentemente seu alcance, o qual compreende os gastos gerados perante as autoridades da jurisdio interna,
bem como os gerados no curso do processo perante o Sistema Interamericano, tendo em considerao as
circunstncias do caso concreto e a natureza da jurisdio internacional da proteo dos direitos humanos. Esta
apreciao pode ser realizada com base no princpio de equidade e tendo em considerao os gastos indicados
pelas partes, sempre que seu quantum seja razovel.114
147. Desta maneira, o Tribunal observa que o contrato realizado em 29 de abril de 1993 entre o Escritrio Carlos
Blancas Bustamante Advogados E.I.R.L. e a Associao de Demitidos e Aposentados compromete esta ltima
ao pagamento de um [h]onorrio [f]ixo de US$ 2.400,00 (dois mil e quatrocentos dlares dos Estados Unidos
da Amrica), e um [h]onorrio de []xito igual a 10% das somas que sejam reintegradas a cada trabalhador
por consequncia de se obter [uma] resoluo favorvel em cada caso. Alm disso, compromete a Associao
a assumir os gastos que demande a tramitao da ao. Alm disso, o Tribunal nota que o contrato realizado
pelo Escritrio e a Associao em 21 de maio de 1999 compromete a Associao ao pagamento de um [h]
onorrio [f]ixo de US$ 4.000,00 (quatro mil dlares dos Estados Unidos da Amrica), alm de US$ 1.000,00
(mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) caso seja necessrio interpor um recurso extraordinrio perante
o Tribunal Constitucional do Peru. Ao mesmo tempo, ratica os compromissos do contrato realizado no ano de
1993 sobre o pagamento de um [h]onorrio de []xito e os gastos incorridos na tramitao do caso.
148. Por outro lado, a Corte ressalta que o representante proporcionou um detalhamento dos gastos incorridos
pelo CEDAL por causa de suas atividades de assessoria e apoio jurdico no processo levado perante o Sistema
Interamericano, mas no enviou prova que comprovasse o anterior, juntamente com seu escrito de peties
e argumentos. Nesse sentido, por meio das cartas da Secretaria do Tribunal de 11 e 30 de maro, 24 de abril
e 29 de maio de 2009 foi pedido ao representante que enviasse os recibos e prova relacionada com as custas
e gastos indicados no anexo 5 do escrito de peties e argumentos (pars. 10 e 11 supra). Em 17 de junho de
2009, o representante armou que havia enviado uma lista de gastos atravs de correio postal, e em 22 e 23
de junho de 2009 apresentou via correio eletrnico os anexos indicados nesta comunicao. Foi concedido ao
Estado e Comisso um prazo at 29 de junho de 2009 para a apresentao de observaes a esse respeito. Em
30 de junho de 2009, o Estado apresentou suas respectivas observaes, nas quais objetou o montante pedido
pelo representante como reembolso de custas e gastos. No momento da promulgao da presente Sentena,
as observaes da Comisso no haviam sido recebidas neste Tribunal.
149. A esse respeito, o Tribunal considera que o detalhamento e demais documentos de prova enviados pelo
representante no permitem uma determinao da relao com o presente caso de alguns dos gastos de
hospedagem, transporte, e servio telefnico e de envio indicados.115 Entretanto, o Tribunal pode constatar
que o representante incorreu em gastos relacionados com a tramitao do presente caso perante o mesmo,
incluindo o traslado de advogados e testemunhas do Peru sede da Corte em San Jos da Costa Rica.
150. Consequentemente, o Tribunal ordena, em equidade, o pagamento de US$ 20.000,00 (vinte mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) Associao de Demitidos e Aposentados, a ttulo de custas e gastos incorridos
114. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C N 39, par. 82; Caso Valle
Jaramillo e outros Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 192, par. 243, e Caso Ticona
Estrada e outros Vs. Bolvia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 191, par. 179.
115. Cf. Caso Garrido e Baigorria, par. 80, nota 114 supra; Caso Kawas Fernndez, nota 219, nota 13 supra e Caso Perozo e outros, par. 419,
nota 13 supra.
248
durante a tramitao do presente caso perante o foro domstico e os rgos do Sistema Interamericano. Esta
quantidade dever ser entregue diretamente Associao dentro do prazo de um ano contado a partir da
noticao da presente Sentena. As vtimas entregaro, por sua vez, a quantia que considerem adequada a
quem foram seus representantes no foro interno e no processo perante o Sistema Interamericano. Os montantes
ordenados neste pargrafo incluem os futuros gastos em que possam incorrer as vtimas no mbito interno ou
durante a superviso do cumprimento desta Sentena.
E) Modalidade de cumprimento dos pagamentos ordenados
151. O pagamento das indenizaes e o reembolso de custas e gastos sero feitos diretamente s vtimas. Caso
alguma dessas pessoas houver falecido ou falea antes que lhe seja conferida a respectiva indenizao, esta
ser entregue a seus herdeiros, em conformidade com o direito interno aplicvel.116
152. O Estado deve cumprir suas obrigaes atravs do pagamento em dlares dos Estados Unidos da Amrica ou
seu equivalente em moeda nacional peruana, utilizando para o respectivo clculo o tipo de cmbio que esteja
vigente no mercado internacional no dia anterior ao pagamento.
153. Se por causas atribuveis aos benecirios dos pagamentos no for possvel que estes os recebam dentro do
prazo indicado, o Estado consignar estes montantes a favor dos benecirios em uma conta ou certicado
de depsito em uma instituio nanceira peruana, em dlares estadunidenses e nas condies nanceiras
mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancria. Caso depois de 10 anos a indenizao no for
reclamada, as quantias sero devolvidas ao Estado com os juros acumulados.
154. As quantidades designadas na presente Sentena como indenizao e como reembolso de custas e gastos
devero ser entregues aos benecirios em forma ntegra, em conformidade com o estabelecido nesta Sentena,
sem redues derivadas de eventuais encargos scais.
155. Caso o Estado incorra em mora, dever pagar juros sobre a quantia devida, correspondente ao juro bancrio
moratrio no Peru.
156. Em conformidade com sua prtica constante, a Corte se reserva a faculdade inerente a suas atribuies e
derivada, ademais, do artigo 65 da Conveno Americana, de supervisionar o cumprimento ntegro da presente
Sentena. O caso ser dado por concludo uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao disposto na
presente Deciso.
157. Dentro do prazo de um ano, contado a partir da noticao desta Sentena, o Estado dever apresentar Corte
um relatrio sobre as medidas adotadas seu cumprimento.
IX
Pontos Resolutivos
Portanto,
A CORTE
DECIDE:
Por unanimidade,
1. Rejeitar a exceo preliminar interposta pelo Estado, nos termos dos pargrafos 16, 17, 18 e 19 da
presente Sentena.
DECLARA:
2. O Estado violou o direito proteo judicial, reconhecido no artigo 25.1 e 25.2.c da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos e o direito propriedade privada, reconhecido no artigo 21.1 e 21.2
deste instrumento, tudo isso em relao ao artigo 1.1 do mesmo tratado, nos termos dos pargrafos
79 e 91 da presente Sentena, em detrimento dos 273 integrantes da Associao de Demitidos e
Aposentados da Controladoria Geral da Repblica do Peru indicados no pargrafo 113 da Deciso.
116. Cf. Caso Garrido e Baigorria, par. 86, nota 114 supra; Caso Kawas Fernndez, par. 221, nota 13 supra, e Caso Valle Jaramillo e outros,
249
3. No foi comprovado no presente caso o descumprimento da obrigao reconhecida no artigo 26 da

Conveno Americana sobre Direitos Humanos, nos termos do pargrafo 106 da presente Sentena.
E DISPE:
4. Esta Sentena constitui, per se, uma forma de reparao.
5. O Estado deve realizar os pagamentos das quantias estabelecidas na presente Sentena a ttulo de dano
imaterial e reembolso de custas e gastos dentro do prazo de um ano, contado a partir da noticao
da presente Deciso, nos termos dos pargrafos 134, 150, 151, 152, 153, 154 e 155 do mesmo.
6. O Estado deve dar cumprimento total s sentenas do Tribunal Constitucional do Peru de 21 de outubro
de 1997 e 26 de janeiro de 2001, no tocante ao reembolso dos valores acumulados deixados de receber
pelas vtimas entre abril de 1993 e outubro de 2002, dentro de um prazo razovel, em conformidade
com o pargrafo 138 da presente Sentena. O pagamento dos referidos valores acumulados e os
juros no devero ser afetados por nenhum encargo scal, nos termos do pargrafo 139 da presente
Deciso.
7. O Estado deve publicar no Dirio Ocial e em outro jornal de ampla circulao nacional, por uma nica
vez, os pargrafos 2 a 5, 17, 19, 52, 53, 61, 65, 69 a 79, 84 a 91, 104 a 107 e 113 da presente Sentena,
sem as notas de rodap correspondentes e com os ttulos dos captulos respectivos, bem como a parte
resolutiva da mesma, no prazo de seis meses, contado a partir da noticao da presente deciso, nos
termos do pargrafo 141 do mesmo.
8. Supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena, e dar por concludo o presente caso uma vez
que o Estado tenha dado cumprimento ao disposto na mesma. Dentro do prazo de um ano, contado a
partir da noticao desta Sentena, o Estado dever apresentar Corte um relatrio sobre as medidas
adotadas para dar-lhe cumprimento.
O Juiz Garca Ramrez e o Juiz ad hoc Garca Toma deram a conhecer Corte seus respectivos Votos
Fundamentados, os quais acompanham esta Sentena.
Redigida em espanhol e ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica em 1 de julho de 2009.

Presidenta
Sergio Garca Ramrez
Leonardo A. Franco
Rhadys Abreu Blondet

Margarette May Macaulay
Vctor Oscar Shiyn Garca Toma
Ad hoc
Pablo Saavedra Alesandri

Secretrio
Presidente
Secretrio
250
VOTO CONCORDANTE DO JUIZ SERGIO GARCA RAMREZ

EM RELAO SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
NO CASO ACEVEDO BUENDA E OUTROS (DEMITIDOS E APOSENTADOS DA CONTROLADORIA),
DE 1 DE JULHO DE 2009
I. Perda da oportunidade de realizar atos no julgamento
1. Em conformidade com as normas do procedimento interamericano de proteo dos direitos humanosnormas
de obrigatria observnciao Estado dispe de oportunidades processuais, claramente estabelecidas, para
apresentar suas defesas. Em alguns casos, o Estado omitiu a interposio dessas defesas perante a Comisso e
somente as invocou, por via de excees preliminares, quando a disputa foi apresentada perante a Corte.
2. Em geral, este Tribunal considerou tais omisses sob o conceito de renncia tcita a uma defesa, que traz
consigo a impossibilidade de discuti-la no curso do processo. A qualicao feita pela Corte suscitou certos
questionamentos: alguns Estados armam que no existe semelhante renncia. O ato de renncia supe
como j foi dito uma deciso do Estado nesse sentido.
3. A este respeito, convm recordar que os atos processuais esto sujeitos a determinadas regras, de cuja
observncia dependem sua admissibilidade e eccia, com tudo o que isso implica para o curso, a modicao,
a deteno ou a concluso do julgamento. Entre as regras guram as correspondentes ao tempo (oportunidade)
para realizar os atos. Em realidade, a Corte no tem por que considerar desnecessariamente que houve renncia
tcita defesaconsiderao que somente signica uma qualicao nominal da omisso, mas no altera sua
natureza e consequncias -, atribuindo assim omisso do Estado um sentido ou um propsito que suscitam
dvidas ou obrigaes. O que importa que o Estado deixou de produzir determinado ato na oportunidade
prevista para isso, e que uma vez transcorrida esta foi perdida a possibilidade de realiz-lo. Assim ocorre no
muito explorado curso de qualquer procedimento ordinrio.
4. Anteriormente, sustentei que a Corte poderia modicar as expresses habituais nesta matria, modicao
que efetivamente ocorreu em vrias sentenas recentes, s quais se agrega a do presente caso. Nestas j no
se alude renncia tcita, mas perda ou esgotamento da oportunidade processual para a apresentao
da defesa. Desde logo, a Corte poderia ir alm na considerao desta matria e explorar a verdadeira natureza
do tema, que acaso se reconheceria como um pressuposto de precluso ou de insatisfao de uma carga
processual, com as consequncias inerentes a estes fenmenos bem conhecidos pela disciplina do processo.
No basta voltar o olhar para a tcnica e a doutrina do processo, reunidas na teoria geral respectiva, quando
se trata precisamente de uma questo processual, independentemente de que esta se apresente em um
procedimento internacional.
5. O estabelecimento destes efeitos para a omisso de defesaperda da possibilidade de apresent-la, uma vez
transcorrida a oportunidade para faz-lono signica que a Corte Interamericana no possa reconsiderar decises
adotadas no procedimento perante a Comisso em determinados pressupostos, de maneira verdadeiramente
excepcional e nos termos examinados pela jurisprudncia da prpria Corte. No pretendo reproduzir ou analisar
agora esta questo, sobre a qual o Tribunal se pronunciou em algumas resolues.
II. Expresses do Estado na procura de solues amistosas
6. Foi indicado que o Estado pode expor no procedimento perante a Comisso Interamericana consideraes e
sugestes dirigidas a alcanar uma soluo amistosa da controvrsia, e que estas no deveriam lhe causar
prejuzo no caso de que no prospere a soluo procurada e seja submetido o litgio Corte. Caso se entenda que
qualquer expresso do Estado, dirigida a favorecer a composio entre as partes, necessariamente gera efeitos
desfavorveis para este no processo perante a Corte, seria desencorajada a soluo extrajudicial ou litgios.
7. Desde logo, desejvel que os litgios em matria de direitos humanos, como em outros mbitos, encontrem
soluo atravs de entendimentos entre as partes, quando isto seja possvel e adequado em funo da tutela
efetiva dos direitos humanos, tendo em considerao a natureza das violaes, as reparaes que so oferecidas
e o interesse e a vontade dos litigantes. Daqui no se observa, entretanto, que as manifestaes feitas pelo
Estado no curso do procedimento perante a Comisso caream de eccia no processo perante a Corte.
preciso conciliar a necessidade de promover solues consensuais e a pertinncia de reconhecer o valor que
tm, segundo suas prprias caractersticas, os atos de consso ou reconhecimento de responsabilidade
realizados pelo Estado.
251
8. Em razo do anterior, necessrio distinguir as diversas hipteses que so apresentadas neste campo, evitando
qualicaes gerais que poderiam ser impertinentes. Assim o fez a Corte Interamericana na sentena que se
refere este voto, com o m de gerar clareza sobre o valor dos atos realizados pelo Estado na etapa processual
que agora analisamos, para favorecer a proteo dos direitos humanos e a soluo razovel das controvrsias.
9. A Corte distingue entre os atos que implicam, por sua natureza e forma, a admisso de fatosque pode constituir
uma verdadeira consso- e o reconhecimento de responsabilidades daqueles outros que somente pretendem
facilitar a reconciliao e moderar ou eliminar a disputa. Neste ltimo caso, as expresses do Estado no o
prejudicaro se o conito chega ao conhecimento da Corte.
10. Em contrapartida, quando existe um ato que materialmente envolva, de forma clara e suciente, a admisso de um
fato ilcito ou o reconhecimento da responsabilidade que da deriva, o ato surtir os efeitos que naturalmente lhe
correspondem, em prejuzo do Estado. Em consequncia, este no poder argumentar que carece de veracidade
ou eccia o que confessou ou reconheceu, entendendo que tal consso ou reconhecimento somente zeram
parte de uma estratgia destinada a impulsionar uma soluo pactuada.
III. Prazo razovel
11. O prazo razovel para o desenvolvimento de um procedimento, a realizao de um ato ou a promulgao de
uma resoluo tema frequentemente abordado pela jurisprudncia da Corte. O Tribunal avanou no perl do
prazo razovel, acolhendo os dados que fornece a jurisprudncia europeiacomplexidade do assunto, conduta
processual do interessado (sem responsabiliz-lo, desde logo, pelas demoras nem obstruir o emprego de meios
legais de defesa) e o comportamento das autoridades (jurisdicionais ou de outra natureza). A tudo isso, a Corte
acrescentou uma nova referncia, que aludi em anteriores oportunidades: a considerao da forma em que o
transcurso do tempo afeta o direito comprometido.
12. A Corte no tem cifrado o tema do prazo razovel somente na medida do tempo transcorridotantos dias, meses
ou anos -, considerada isoladamente. preciso ponderar o fato em funo das caractersticas do assunto sujeito
a trmite ou deciso. Da que em diversos casos, entre eles o presente, o Tribunal associe expressamente a
referncia quela medida temporal com estas caractersticas materiais. Somente assim se poder considerar se
o prazo transcorrido ou no razovel. Evidentemente, em alguns casos se pode advertir que certo tempo de
tramitao evidentemente excessivo, sobretudo quando se trata de ponderar um procedimento que deveria ser,
por denio, simples e expresso, como o requer, por exemplo, o artigo 25 da Conveno Americana. Quando
isto se demonstra com naturalidade, a Corte o faz notar. Em muitos casos observada a necessidade de que
os Estados reexaminem a regulamentao processual e a aplicao material destes meios de defesa para que
correspondam, verdadeiramente, s disposies e s nalidades do artigo 25.
IV. Aquisio de direitos
13. relevante precisar, para resolver sobre algumas violaes, quando se pode entender que uma pessoa adquiriu
determinado direito, que deve ser reconhecido, respeitado e assegurado pelo poder pblico. Evidentemente, no
pretendo reconsiderar aqui a antiga doutrina dos direitos adquiridos e as simples expectativas de direito, mas
somente denir, sem perder de vista a matria que agora examino, quais so os supostos jurdicos dos que
deriva a titularidade de um direito, que a partir daqueles pode ser reclamado pelo indivduo que os adquire e
deve ser reconhecido e atendido pelo Estado.
14. Para este m h de se considerarcomo o fez a Sentena que acompanho este vototanto o ordenamento
jurdico ou regulamentar que constitui o fundamento do direito, atravs de normas gerais que determinam
supostos amplos, como o ato particular de aplicao desse ordenamento que reconhece ou atribui o direito
ao sujeito que satisfaz as condies previstas na norma. A partir desta dupla vericaoque necessariamente
gura nos fatos de um caso contencioso desta espcieser possvel estabelecer que o sujeito se converteu em
titular de um direitoassim, por exemplo, o direito de propriedadecuja violao traz consigo responsabilidade
do Estado.
V. Progressividade dos direitos econmicos, sociais e culturais
15. O representante das vtimas suscitou a considerao da Corte sobre a progressividade dos direitos econmicos,
sociais e culturais, a partir da variao das percepes abrangidas por estes e derivadas de servios prestados
pelo Estado. Mesmo quando a Corte no encontrou, na espcie, descumprimento do artigo 26 da Conveno
252
Americana concluso que compartilhoaquela invocao determinou novas reexes do Tribunal em torno da
progressividade de tais direitos e a sua prpria competncia para examinar esta matria.
16. Reconheo que a jurisprudncia da Corte foi muito limitada, at hoje, na referncia aos direitos desta natureza.
Este tratamento no deriva somente de uma restringida justiciabilidade explcita em conformidade com o
corpus juris interamericano, que amplamente conhecida, seno das caractersticas dos casos que chegaram
ao conhecimento da Corte e que constituem, como obvio, o contexto dentro do qual se move o Tribunal para
realizar o exame da Conveno e do Protocolo de San Salvador.
17. A Corte no pode atrair o conhecimento de assuntos cujo uxo para a instncia jurisdicional realizado atravs
de uma demanda. Mesmo assim, o Tribunal tem examinado questes que lidam com os direitos sociais, ou
categoricamente so identicados com estes, atravs do exame de violaes a direitos reunidos na Conveno
Americana, particularmente os relacionados com a propriedade, a tutela da integridade (que se projeta em temas
de sade) ou as medidas especiais de proteo s crianas.
18. No caso que agora me ocupa, o Tribunal avanou, at onde o considerou possvel, em consideraes relativas
aos DESC. Desde logo, rearmou sua competnciaque deve car bem estabelecidapara se pronunciar sobre
os possveis descumprimentos do artigo 26. Esta matria se encontra no mbito das questes concernentes
interpretao e aplicao da Conveno Americana, cujo conhecimento e soluo competem a este Tribunal.
19. Ao se concentrar neste espao, a Corte recordou diversos passos na regulamentao interamericana da matria,
tendo em considerao o processo normativo que conduz formulao do artigo 26 e a sua localizao no
conjunto da Conveno, sob a categoria de direitos protegidos. No se trata somente, pois, de expresses
programticas que induzam polticas pblicas, mas de frmulas normativas que determinam o sentido e o
contedo dessas polticas, das disposies atravs das quais estas se expressam e dos atos em que umas e
outras se concretizam.
20. A Corte cita, alm disso, o parecer da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, o Tribunal Europeu de
Direitos Humanos e o Comit do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que tm
explorado a apreciao sobre a progressividade dos direitos deste carter e os indicadores que permitiriam
estabelecer e considerar, razoavelmente, tanto o progresso como o retrocesso.
21. A Corte entende que reclamvel ou exigvel a observncia do artigo 26norma imperiosa, no somente sugesto
polticaperante instncias convocadas a se pronunciar sobre esse extremo, no mbito do direito interno ou no
mbito externo, em conformidade com as decises constitucionais e os compromissos internacionais adquiridos
pelo Estado. A apreciao tem duas dimenses: a observncia da progressividade, atenta ao mximo esforo
para alcan-la, e a negao da regressividade, que contraria os postulados e o esprito do corpus juris dos
direitos humanos e que tambm deve ser apreciada pelas jurisdies correspondentes.
Sergio Garca Ramrez
Juiz
Secretrio
253
VOTO CONCORDANTE DO
JUIZ AD HOC VCTOR OSCAR SHIYIN GARCA TOMA
No caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da Controladoria) Vs. Peru.
Ratico minha posio exposta verbalmente na sesso de 1 de julho de 2009, na qual foi discutida a redao da
presente Sentena, no relativo s consideraes conceituais sobre a progressividade e no regressividade dos
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
Considero que os argumentos introduzidos nos pargrafos 99 a 103 da Sentena no possuem relao direta
nem tm vnculo indissolvel ou conectivo com o caso matria de controvrsia.
Nesse sentido, estes argumentos no estabelecem qualquer aparncia de sustentao, razo suciente ou obiter
dicta para justicar sua incluso.
Considero que toda concepo doutrinria exposta em uma litis deve ser efetuada necessariamente em
considerao s circunstncias especcas e concretas do prprio caso.
Esta concepo doutrinria exposta como uma apostila desconexa pode gerar interpretaes de importante
impacto no Sistema Interamericano de Direitos Humanos; o que deve merecer um tratamento mais detalhado e
exaustivo.
Nesse contexto, a introduo de uma argumentao de tal transcendncia em um caso no aparente, impele-me
a oferecer um ponto de vista no ligado ao caso dos autos, a m de deixar expressa constncia em ateno
necessria coerncia exigvel aos rgos do Sistema Interamericano de Direitos Humanos em seu conjunto
que a progressividade no incompatvel com a existncia de restries legais. Esta ltima no sinnimo de
regressividade no mbito dos direitos humanos. Portanto, sua aplicao no necessariamente se contrape ao
disposto no artigo 26 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
Assim, toda restrio legal compatvel com o estipulado na Conveno Americana sobre Direitos Humanos
quando teleologicamente estabelecida para resguardar os princpios de equidade e bem-estar geral. Em todo
caso, esta se sujeita satisfao do test de proporcionalidade.
Em conformidade com esta concesso j adotada por um rgo do Sistema Interamericano a Comisso
Interamericana de Direitos Humanos a progressividade do acesso aos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
no aplicvel s normas de exceo, onde so concedidos direitos sem justicao vlida perante a teoria da
natureza das coisas; e, portanto, violatrias do princpio de igualdade de tratamento.
indubitvel que toda norma proferida para privilegiar um grupo de pessoas enfraquecendo os direitos do resto
da populao pode e deve ser objeto de modicao restritiva.
Vctor Oscar Shiyin Garca Toma
Juiz ad hoc
Secretrio
254

CASO GONZLEZ E OUTRAS (CAMPO ALGODOEIRO) VS. MXICO
SENTENA DE 16 DE NOVEMBRO DE 2009
(Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas)
No caso Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro),

a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Corte Interamericana,
a Corte ou o Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:1
Cecilia Medina Quiroga, Presidenta;
Diego Garca-Sayn, Vice-Presidente;
Rhadys Abreu Blondet, Juza, e
Rosa Mara lvarez Gonzlez, Juza ad hoc;
presentes, ademais,
(doravante denominada a Conveno ou a Conveno Americana) e os artigos 29, 31, 37.6, 56 e
58 do Regulamento da Corte2 (doravante denominado o Regulamento), profere a presente Sentena.
I
1. Em 4 de novembro de 2007, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Comisso
ou a Comisso Interamericana) apresentou, em conformidade com os artigos 51 e 61 da Conveno, uma demanda
contra os Estados Unidos Mexicanos (doravante denominado o Estado ou Mxico), a partir da qual se iniciou o
presente caso. A petio inicial foi apresentada perante a Comisso em 6 de maro de 2002. Em 24 de fevereiro de 2005,
a Comisso aprovou os Relatrios n 16/05, 17/05 e 18/05, por meio dos quais declarou admissveis as respectivas
peties. Em 30 de janeiro de 2007, a Comisso noticou s partes sua deciso de acumular os trs casos. Posteriormente,
em 9 de maro de 2007, aprovou o Relatrio de Mrito n 28/07, nos termos do artigo 50 da Conveno, o qual inclua
determinadas recomendaes para o Estado. Este relatrio foi noticado ao Estado em 4 de abril de 2007. Depois de
considerar que o Mxico no havia adotado suas recomendaes, a Comisso decidiu apresentar o presente caso
jurisdio da Corte. A Comisso designou como delegados os senhores Florentn Melndez, Comissrio, Santiago A.
Canton, Secretrio Executivo, e como assessores jurdicos Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva Adjunta, e Juan
Pablo Albn, Marisol Blanchard, Rosa Celorio e Fiorella Melzi, especialistas da Secretaria Executiva.
1. Em 15 de dezembro de 2007, o ento Presidente da Corte, Juiz Sergio Garca Ramrez, de nacionalidade mexicana, cedeu a Presidncia
Juza Cecilia Medina Quiroga e informou ao Tribunal sobre sua impossibilidade de conhecer do presente caso. O Juiz Garca Ramrez exps
as razes que sustentaram sua condio, as quais foram aceitas pelo Tribunal. Em 21 de dezembro de 2007, esta deciso foi comunicada ao
Estado e este foi informado que poderia designar um juiz ad hoc para que participasse na considerao do presente caso. Em 29 de fevereiro
de 2008, aps duas extenses de prazo, o Estado designou a senhora Vernica Martnez Solares como juza ad hoc. Em 18 de setembro de
2008, os representantes das supostas vtimas objetaram esta designao, armando que a senhora Martnez Solares no re[unia] um dos
requisitos que estabelece o artigo 52 da [Conveno Americana] para ser juza da Corte Interamericana. Em 30 de outubro de 2008, a Corte
proferiu uma Resoluo na qual armou que a senhora Martnez Solares no cumpr[ia] os requisitos para participar como juza ad hoc no
presente caso. Nesta Resoluo, a Corte concedeu um prazo ao Estado para que designasse um novo juiz ad hoc. Em 3 de dezembro de 2008,
o Estado designou em tal qualidade a senhora Rosa Mara lvarez Gonzlez. Alm disso, por razes de fora maior, o Juiz Leonardo A. Franco
no participou na deliberao e assinatura da presente Sentena.
2. Em conformidade com o disposto no artigo 72.2 do Regulamento da Corte Interamericana vigente, cujas ltimas reformas entraram em vigor
a partir de 24 de maro de 2009, [o]s casos em curso continuaro tramitando conforme este regulamento, com exceo daqueles casos em
que se tenha convocado a audincia no momento de entrada em vigor do presente Regulamento, os quais seguiro tramitando conforme as
disposies do Regulamento anterior. Desse modo, o Regulamento da Corte mencionado na presente Sentena corresponde ao instrumento
aprovado pelo Tribunal em seu XLIX Perodo Ordinrio de Sesses, realizado de 16 a 25 de novembro de 2000, e reformado parcialmente pela
Corte em seu LXI Perodo Ordinrio de Sesses, realizado de 20 de novembro a 4 de dezembro de 2003.
255
2. A demanda est relacionada com a suposta responsabilidade internacional do Estado pelo desaparecimento e
posterior morte das jovens Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez
(doravante denominadas as jovens Gonzlez, Herrera e Ramos), cujos corpos foram encontrados em uma
plantao de algodo de Ciudad Jurez no dia 6 de novembro de 2001. O Estado responsabilizado pela falta de
medidas de proteo s vtimas, duas das quais eram menores de idade; a falta de preveno destes crimes, apesar
do pleno conhecimento da existncia de um padro de violncia de gnero que havia deixado centenas de mulheres
e meninas assassinadas; a falta de resposta das autoridades frente ao desaparecimento []; a falta de devida
diligncia na investigao dos assassinatos [], bem como a denegao de justia e a falta de reparao correta.
3. A Comisso solicitou Corte que declare o Estado responsvel pela violao dos direitos consagrados nos
artigos 4 (Direito Vida), 5 (Direito Integridade Pessoal), 8 (Garantias Judiciais), 19 (Direitos da Criana) e
25 (Proteo Judicial) da Conveno, em relao s obrigaes estabelecidas nos artigos 1.1 (Obrigao de
Respeitar os Direitos) e 2 (Dever de Adotar Disposies de Direito Interno) da mesma, e o descumprimento das
obrigaes que derivam do artigo 7 da Conveno para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher
(doravante denominada Conveno de Belm do Par). A demanda foi noticada ao Estado em 21 de dezembro
de 2007 e aos representantes em 2 de janeiro de 2008.
4. Em 23 de fevereiro de 2008, as organizaes Associao Nacional de Advogados Democrticos A.C., Comit da Amrica
Latina e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher, Rede Cidad de No Violncia e Dignidade Humana e Centro
para o Desenvolvimento Integral da Mulher A.C., representantes das supostas vtimas3 (doravante denominados os
representantes), apresentaram seu escrito de peties, argumentos e provas (doravante denominado escrito de
peties e argumentos). Alm das alegaes apresentadas pela Comisso, os representantes solicitaram ampliar
o nmero de vtimas para 11 mulheres e que a Corte se pronunciasse sobre a suposta deteno arbitrria, tortura e
violaes ao devido processo de trs pessoas adicionais. Adicionalmente aos artigos invocados pela Comisso, os
representantes solicitaram Corte que declare que o Estado responsvel pela violao dos direitos consagrados nos
artigos 7 (Direito Liberdade Pessoal) e 11 (Direito Dignidade e Honra) da Conveno, todos eles em relao s
obrigaes gerais que se derivam dos artigos 1.1 e 2 da mesma, bem como o artigo 7 da Conveno de Belm do Par,
em relao aos artigos 8 e 9 do mesmo instrumento. Alm disso, solicitaram a violao do direito consagrado no artigo
5 da Conveno Americana, em detrimento das trs supostas vtimas identicadas pela Comisso.
5. Em 26 de maio de 2008, o Estado apresentou seu escrito de contestao da demanda e observaes ao escrito
de peties e argumentos (doravante denominado contestao da demanda). Este escrito questionou a
competncia da Corte para conhecer sobre as supostas violaes Conveno de Belm do Par. Adicionalmente,
objetou a ampliao das vtimas proposta pelos representantes e reconheceu parcialmente sua responsabilidade
internacional. O Estado designou o senhor Juan Manuel Gmez-Robledo Verduzco como Agente e Patricia
Gonzlez Rodrguez, Joel Antonio Hernndez Garca, Mara Carmen Oate Muoz, Alejandro Negrn Muoz e
Armando Vivanco Castellanos como Agentes Assistentes.
6. Em 16 de julho de 2008, a Presidenta da Corte (doravante denominada a Presidenta), aps a reviso da
contestao da demanda, informou ao Estado que as alegaes referidas Conveno de Belm do Par
constituam uma exceo preliminar. Em razo disso, em conformidade com o artigo 37.4 do Regulamento,
concedeu Comisso e aos representantes um prazo de 30 dias para apresentar alegaes escritas. Estas
alegaes foram apresentadas em 20 de agosto de 2008 e em 6 de setembro de 2008, respectivamente.
II
Procedimento Perante a Corte
7. Em 21 de agosto de 2008, os representantes manifestaram sua inteno de se pronunciar sobre informao
relevante contida nos anexos contestao da demanda e de informar sobre o acontecimento de fatos
supervenientes. Em 26 de agosto de 2008, a Presidenta negou o pedido dos representantes de se pronunciar
nessa etapa processual sobre os anexos contestao da demanda, visto que no argumentaram os motivos pelos
quais deveria ser aplicado o artigo 39 do Regulamento. Em todo caso, a Presidenta informou aos representantes
que poderiam fazer as alegaes que considerassem pertinentes no procedimento oral ou em suas alegaes
nais escritas.
3. Em 14 de dezembro de 2007, as mencionadas organizaes comunicaram ao Tribunal, em conformidade com o artigo 23.2 do Regulamento
da Corte, a designao da senhora Sonia Torres Hernndez como interveniente comum (expediente de mrito, tomo V, folha 1936).
256
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO GONZLEZ E OUTRAS (CAMPO ALGODOEIRO) VS. MXICO
8. Em 6 de setembro de 2008, os representantes apresentaram um escrito no qual, inter alia, realizaram algumas
consideraes em relao ao indicado pelo Estado mexicano em sua contestao demanda. Em 9 de setembro
de 2008, a Presidenta considerou que esta seo do escrito no seria levada em considerao, j que sua
apresentao no estava prevista no Regulamento e no foi requerida. Em todo caso, a Presidenta informou aos
representantes que poderiam apresentar as alegaes que considerassem pertinentes no procedimento oral ou
em suas alegaes nais escritas.
9. Em 19 de janeiro de 2009, a Corte negou por meio de Resoluo o pedido de ampliao das supostas vtimas e
determinou que as supostas vtimas do presente caso seriam Esmeralda Herrera Monreal e seus familiares: Irma
Monreal Jaime (me), Benigno Herrera Monreal (irmo), Adrin Herrera Monreal (irmo), Juan Antonio Herrera
Monreal (irmo), Cecilia Herrera Monreal (irm), Zulema Montijo Monreal (irm), Erick Montijo Monreal (irmo),
Juana Balln Castro (cunhada); Claudia Ivette Gonzlez e seus familiares: Irma Josena Gonzlez Rodrguez
(me), Mayela Banda Gonzlez (irm), Gema Iris Gonzlez (irm), Karla Arizbeth Hernndez Banda (sobrinha),
Jacqueline Hernndez (sobrinha), Carlos Hernndez Llamas (cunhado); e Laura Berenice Ramos Monrrez e seus
familiares: Benita Monrrez Salgado (me), Claudia Ivonne Ramos Monrrez (irm), Daniel Ramos Monrrez
(irmo), Ramn Antonio Aragn Monrrez (irmo), Claudia Dayana Bermdez Ramos (sobrinha), Itzel Arely
Bermdez Ramos (sobrinha), Paola Alexandra Bermdez Ramos (sobrinha), Atziri Geraldine Bermdez Ramos
(sobrinha).4 Alm disso, nesta resoluo foi analisada a negativa do Estado de enviar determinada prova solicitada
pelo Tribunal. A Corte resolveu que o Tribunal poder considerar estabelecidos os fatos que sejam demonstrveis
unicamente atravs de prova que o Estado se negue a enviar.5
10. Por meio de Resoluo de 18 de maro de 2009,6 a Presidenta ordenou o recebimento, atravs de declaraes
prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit), de alguns dos testemunhos e percias apresentados
oportunamente pelas partes. Adicionalmente, foram as partes convocadas para uma audincia privada para
receber o testemunho, oferecido pelo Estado, de Patricia Gonzlez Rodrguez, desde que esta renunciasse
sua condio de Agente Assistente. Alm disso, foi convocada a audincia pblica para receber as declaraes
propostas, segundo o caso, pela Comisso, pelo Estado e pelos representantes, bem como as alegaes nais
orais sobre a exceo preliminar e os eventuais mrito, reparaes e custas. Finalmente, a Presidenta xou prazo
at 1 de junho de 2009 para que as partes apresentassem suas respectivas alegaes nais escritas.
11. Por meio de Resoluo de 3 de abril de 2009, a Corte resolveu aceitar a conrmao da senhora Patricia Gonzlez
Rodrguez como Agente Assistente do Estado e, por m, a desistncia estatal do oferecimento de sua declarao
a ttulo informativo em uma audincia privada7 (par. 10 supra).
12. A audincia pblica foi realizada em 28 e 29 de abril de 2009, durante o XXXIX Perodo Extraordinrio de Sesses
realizado na cidade de Santiago, Repblica do Chile.8
13. Em 12 de junho de 2009, a Comisso e o Estado enviaram suas alegaes nais escritas. Em 16 de junho de
2009, os representantes enviaram seu respectivo escrito.
14. O Tribunal recebeu escritos na qualidade de amicus curiae das seguintes pessoas, instituies e organizaes:
4. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico. Resoluo da Corte de 19 de janeiro de 2009, ponto resolutivo segundo.
5. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico, ponto resolutivo quarto, nota 4 supra.
6. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico. Resoluo da Presidenta da Corte de 18 de maro de 2009.
7. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico. Resoluo da Corte de 3 de abril de 2009, ponto resolutivo primeiro.
8. A esta audincia compareceram: a) pela Comisso Interamericana: Florentn Melndez, Comissrio; Elizabeth Abi-Mershed, Secretria
Executiva Adjunta; Juan Pablo Albn Alencastro, assessor; Rosa Celorio, assessora, e Fiorella Melzi, assessora; b) pelas supostas vtimas:
Alfredo Limas Hernndez, representante; Andrea de la Barreda Montpellier, representante; Andrea Medina Rosas, representante; Ariel E. Dulitzky,
assessor; David Pea Rodrguez, representante; Emilio Gins Santidrin, assessor; Hctor Fandez Ledesma, assessor; Hctor Prez Rivera,
assessor; Ivonne I. Mendoza Salazar, representante; Mara del Carmen Herrera Garca, assessora; Mara Edith Lpez Hernndez, assessora; Karla
Micheel Salas Ramrez, representante, e Sonia Josena Torres Hernndez, interveniente comum, e c) pelo Estado: Alejandro Negrn Muoz,
Agente, Diretor Geral de Direitos Humanos e Democracia da Chancelaria Mexicana; Mario Leal Campos, assessor, Embaixador do Mxico no
Chile; Patricia Gonzlez Rodrguez, Agente Assistente, Procuradora Geral de Justia do Estado de Chihuahua; Mario Alberto Prado Rodrguez,
assessor, Coordenador de Assessores do Subsecretrio de Assuntos Jurdicos e Direitos Humanos da Secretaria de Governo; Mauricio Elpidio
Montes de Oca Durn, assessor, Diretor Geral Adjunto de Investigao e Atendimento a Casos de Direitos Humanos da Secretaria de Governo;
Vctor Manuel Uribe Avia, assessor, Consultor Jurdico Adjunto da Chancelaria; Arturo Licn Baeza, assessor, Subprocurador de Direitos
Humanos e Atendimento a Vtimas do Crime do Estado de Chihuahua; Pablo Navarrete Gutirrez, assessor, Coordenador de Assuntos Jurdicos
do Instituto Nacional das Mulheres; Carlos Garduo Salinas, assessor, Diretor de Direitos Humanos da Procuradoria Geral da Repblica;
Fernando Tiscareo Lujn, assessor, Assessor do Secretrio Geral de Governo do Estado de Chihuahua; Rodolfo Leyva Martnez, assessor,
funcionrio da Subprocuradoria de Direitos Humanos e Atendimento a Vtimas do Crime do Estado de Chihuahua; Jos Ignacio Martn del
Campo Covarrubias, assessor, Diretor da rea de Litgio Internacional em matria de Direitos Humanos da Chancelaria; Ximena Mariscal de
Alba, assessora, Subdiretora da rea de Litgio Internacional em matria de Direitos Humanos da Chancelaria; David Ricardo Uribe Gonzlez,
assessor, Chefe do Departamento da rea de Litgio Internacional em matria de Direitos Humanos da Chancelaria; Luis Manuel Jardn Pia,
assessor, Chefe do Departamento de Litgios da Consultoria Jurdica da Chancelaria, e Carlos Gimnez Zamudio, assessor, Encarregado da rea
de Poltica Interna, Imprensa e Direitos Humanos da Embaixada do Mxico no Chile.
257
International Reproductive and Sexual Health Law Program da Faculdade de Direito da Universidade de Toronto
(IRSHL Programme) e o Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL);9 TRIAL- Track Impunity Always
e a Organizao Mundial contra a Tortura;10 um grupo de bolsistas do Instituto de Investigaes Jurdicas
da Universidade Nacional Autnoma do Mxico (doravante denominada a UNAM);11 um Grupo de Direitos
Humanos da Diviso de Ps-Graduao da UNAM;12 Womens Link Worldwide;13 Rede de Mulheres da Ciudad
de Jurez A.C;14 Programa de Justia Global e Direitos Humanos da Universidade de los Andes;15 Programa de
Direitos Humanos e o Mestrado em Direitos Humanos da Universidade Ibero-Americana do Mxico;16 Human
Rights Watch;17 Horvitz & Levy LLP;18 Comisso Internacional de Juristas;19 Anistia Internacional;20 Centro
de Direitos Humanos e a Escola de Direito da Universidade de Essex, o Centro Internacional para a Justia
Transicional e Redress.21
15. Em 22 de setembro de 2009, os representantes apresentaram um escrito no qual informaram ao Tribunal sobre
fatos supervenientes relativos nomeao do senhor Arturo Chvez Chvez para encabear a Procuradoria
Geral da Repblica.
16. Seguindo instrues da Presidenta, a Secretaria concedeu prazo Comisso e ao Estado para que apresentassem
suas observaes ao escrito dos representantes indicado no pargrafo anterior. Em 15 de outubro de 2009, a
Comisso armou que no tinha observaes a formular. Em 16 de outubro de 2009, o Estado expressou que os
fatos expostos pelos representantes [] de nenhuma maneira guardam relao alguma com a litis do assunto
nem oferecem elemento algum que [a] Corte possa levar em considerao para melhor resolver. Acrescentou
que os fatos narrados pelos representantes no possuam um mnimo vnculo fenomenolgico com os fatos
do processo e, pelo contrrio, pretendem introduzir litis fatos diferentes dos que formam seu contexto ftico.
Finalmente, fez notar que os representantes no referiam a forma em que a designao do atual Procurador Geral
da Repblica incidia ou se encontra relacionada com algum fato matria do presente assunto.
17. A esse respeito, o Tribunal reitera que embora os fatos supervenientes possam ser apresentados pelas partes em
qualquer estado do processo antes da sentena, isto no quer dizer que qualquer situao ou acontecimento
constitua um fato superveniente para os efeitos do processo. Um fato dessa ndole tem que estar ligado
fenomenologicamente aos fatos do processo, de modo que no basta que determinada situao ou fato tenha
relao com o objeto do caso para que este Tribunal possa se pronunciar a esse respeito.22
9. Este escrito foi apresentado por Simona Cusack, Rebecca J. Cook, Viviana Krsticevic e Vanessa Coria em 4 de dezembro de 2008.
10. Este escrito foi apresentado por Eric Sottas e Philip Grant em 16 de abril de 2009. Em 28 de abril de 2009, o Conselho Geral da Advocacia
Espanhola e a Fundao do Conselho Geral da Advocacia Geral aderiram a este escrito.
11. Este escrito foi apresentado por Miguel ngel Antemate Mendoza, Selene Cruz Alcal, Rafael Caballero Hernndez, Carlos Alejandro
Martiarena Leonar e Alma Elena Rueda Rodrguez em 23 de abril de 2009.
12. Este escrito foi apresentado por Raymundo Gil Rendn e vrios de seus alunos em 24 de abril de 2007.
13. Este escrito foi apresentado por Viviana Waisman e Paloma Soria Montaez em 27 de abril de 2008.
14. Este escrito tambm foi preparado por: Critas Diocesana de Ciudad Jurez, Pastoral Operria, Programa Companheiros, Cidados por
uma melhor Administrao Pblica, Casa Amiga Centro de Crise, e a ttulo pessoal por Clara Eugenia Rojas Blanco, Elizabeth Loera e Diana Itzel
Gonzles. O mesmo foi apresentado por Imelda Marrufo Nava em 15 de maio de 2009.
15. Este escrito foi apresentado por Csar A. Rodrguez Garavito em 1 de junho de 2009.
16. Este escrito foi apresentado por Jos Antonio Ibez Aguirre em 10 de julho de 2009.
17. Este escrito foi apresentado por Clive Baldwin em 8 de junho de 2009.
18. Este escrito foi respaldado por: Amnesty International, Thomas Antkowiak, Tamar Birckhead, Mary Boyce, Break the Circle, Arturo Carrillo, Center
for Constitutional Rights, Center for Gender & Refugee Studies, Center for Justice & Accountability, Centro de Direitos Humanos da Universidade Diego
Portales, Columbia Law School Human Rights Clinic, Cornell Law School International Human Rights Clinic, Bridget J. Crawford, The Domestic Violence
and Civil Protection Order Clinic of The University of Cincinnati, Margaret Drew, Martin Geer, Human Rights and Genocide Clinic, Benjamn N. Cardozo
School of Law, Human Rights Advocates, Deena Hurwitz, Immigration Clinic at The University of Maryland School of Law, The Immigration Justice Clinic,
IMPACT Personal Safety, The International Human Rights Clinic at Willamette University College of Law, International Mental Disability Law Reform Project
of New York Law School, The International Womens Human Rights Clinic at Georgetown Law, Latinojustice PRLDEF, Legal Services Clinic at Western
New England College School of Law, Leitner Center for International Law and Justice at Fordham Law School, Bert B. Lockwood, Allard K. Lowenstein
International Human Rights Clinic, Yale Law School, Beth Lyon, Thomas M. McDonnell, The National Association of Women Lawyers, Los Angeles Chapter
of The National Lawyers Guild, The National Organization for Women, Noah Novogrodsky, Jamie OConnell, Sarah Paoletti, Jo M. Pasqualucci, Naomi
Roht-Arriaza, Darren Rosenblum, Susan Deller Ross, Seton Hall University School of Law Center for Social Justice, Gwynne Skinner, Kathleen Staudt,
Jeffrey Stempel, Maureen A. Sweeney, Jonathan Todres, The Urban Morgan Institute for Human Rights, U.S. Human Rights Network, Penny M. Venetis,
Deborah Weissman, Richard J. Wilson, The Womens Law Project, Women Lawyers Association of Los Angeles, and World Organization for Human
Rights USA. O mesmo foi apresentado por David S. Ettinger e Mary-Christine Sungaila em 17 de julho de 2009.
19. Este escrito foi apresentado por Leah Hoctor em 17 de julho de 2009.
20. Este escrito foi apresentado por Widney Brown em 13 de julho de 2009.
21. Este escrito foi apresentado em 21 de setembro de 2009, por Clara Sandoval e estudantes do Centro de Direitos Humanos e da Faculdade
de Direito da Universidade de Essex, Carla Ferstman e Marta Valias de Redress, Javier Ciurlizza e Catalina Daz do Centro Internacional para
a Justia Transicional (ICTJ), Ruth Rubio Marn do Instituto Universitrio Europeu, e a ttulo pessoal por Mariclaire Acosta, Ximena Andin
Ibaez e Gail Aguilar Castan.
22. Caso Perozo e outros Vs. Venezuela. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N
195, par. 67.
258
18. Por outro lado, a Corte ressalta que no presente caso sua funo determinar, em exerccio de sua competncia
contenciosa como tribunal internacional de direitos humanos, a responsabilidade do Estado pelas violaes
alegadas, e no a responsabilidade pessoal do senhor Chvez Chvez ou outros funcionrios pblicos. Essa
tarefa exclusiva do Estado, sem prejuzo de que este Tribunal possa vericar se aquele cumpriu ou no as
obrigaes que a esse respeito so derivadas da Conveno Americana.
19. Em razo do anterior, o Tribunal no admite o escrito dos representantes indicado no pargrafo 15 supra e se
limitar a analisar as alegaes das partes relativas suposta responsabilidade internacional do Estado.
III
Reconhecimento Parcial de Responsabilidade Internacional
20. O Estado realizou um reconhecimento parcial de responsabilidade internacional nos seguintes termos:
O Estado reconhece que na primeira etapa das investigaes, entre 2001 e 2003, apresentaram-se
irregularidades. []
[Na] segunda etapa das investigaes destes trs casos, a partir do ano de 2004, []as irregularidades
foram corrigidas plenamente, foram integrados aos autos e foram iniciadas as investigaes com uma
sustentao cientca, inclusive com componentes de apoio internacional.
[]
O Estado reconhece que, derivado das irregularidades antes referidas, foi afetada a integridade psquica
e a dignidade dos familiares de Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal e Laura Berenice
Ramos Monrrez. Contudo, so expostos com amplitude os apoios com recursos econmicos,
assistncia mdica e psicolgica e assessoria jurdica que se vem oferecendo aos familiares de cada
uma das trs vtimas, constituindo uma reparao ao dano causado.
Entretanto, o Estado considera que nestes trs casos no pode ser alegado de modo algum a
congurao de violao dos direitos vida, integridade pessoal, dignidade e liberdade pessoal de
Esmeralda Herrera Monreal, Claudia Ivette Gonzlez e Laura Berenice Ramos Monrrez. Por um lado,
em nenhum dos trs homicdios participaram agentes do Estado. Por outro lado, apresentada ampla
informao que demonstra o pleno cumprimento da obrigao por parte do Estado inclusive a este
respeito, com os resultados contundentes das investigaes e casos resolvidos entre 1993 e esta data.
No mesmo sentido, o Estado empreendeu aes plenamente demonstradas para proteger e promover os
direitos das crianas, de modo que no se pode declarar violao ao artigo 19 da Conveno Americana
em detrimento das vtimas. Em resumo, o Estado no pode ser declarado responsvel diretamente nem
indiretamente por haver violado os direitos vida, integridade pessoal e liberdade pessoal no caso
sub judice.
21. Nesse sentido, o Estado solicitou Corte que:

aprecie o reconhecimento parcial de responsabilidade do Estado pelo descumprimento das obrigaes
contidas nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana [sobre] Direitos Humanos, e 5 da mesma
Conveno em relao aos familiares de Laura Berenice Ramos Monrrez, Claudia Ivette Gonzlez e
Esmeralda Herrera Monreal.
Declare a inexistncia de violaes por parte do Estado mexicano aos artigos 4.1, 5.1, 7, 11 e 19
da Conveno Americana [sobre] Direitos Humanos em relao a Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda
Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez.
Declare que o Estado cumpriu as obrigaes de preveno, investigao e reparao, contidas nos
artigos 4.1 e 5.1, em relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana [sobre] de Direitos Humanos.
No caso de que seja declarado algum tipo de reparao, [solicitou] que esta seja xada atendendo os
limites e consideraes feitos valer pelo Estado [], bem como que sejam reconhecidos os esforos
realizados pelo Estado mexicano para reparar os familiares das vtimas, inclusive desde antes que este
processo iniciasse, e os mltiplos contatos com os mesmos para decidir uma reparao adicional.
22. A Comisso apreciou o reconhecimento parcial de responsabilidade internacional realizado pelo Mxico, pois
considerou que este era um passo positivo para o cumprimento de suas obrigaes internacionais. Entretanto,
sem rejeitar o valor e a transcendncia deste reconhecimento, a Comisso notou que o mesmo deriva de uma
interpretao dos fatos diversa apresentada na demanda e no escrito de peties, argumentos e provas.
Acrescentou que vrios dos argumentos expostos pelo Estado no prprio escrito de contestao demanda
controvertem os fatos supostamente reconhecidos. Alm disso, observou que pelos termos do reconhecimento
259
em questo as implicaes jurdicas em relao aos fatos no foram totalmente assumidas pelo Estado, e
tampouco a pertinncia das reparaes solicitadas pelas partes. Em consequncia, a Comisso considerou que
era indispensvel que o Tribunal resolvesse em sentena as questes que permanecem em conteno.
23. Os representantes solicitaram que seja levado em considerao o reconhecimento de responsabilidade feito
pelo Estado [] em sua justa dimenso e que a Corte se pronuncie sobre as violaes dos direitos humanos
das vtimas ocorridas desde o dia de seu desaparecimento at agora.
24. Em conformidade com os artigos 53.2 e 55 do Regulamento e em exerccio de seus poderes de tutela judicial
internacional dos direitos humanos, a Corte pode determinar se um reconhecimento de responsabilidade
internacional efetuado por um Estado demandado oferece base suciente, nos termos da Conveno, para
continuar o conhecimento do mrito e determinar as eventuais reparaes e custas.23
25. Nesse sentido, a Corte observa que a frase a procedncia do reconhecimento, bem como o texto ntegro do artigo
55 do Regulamento, indicam que estes atos no so, por si mesmos, vinculantes para o Tribunal. Em vista de que
os processos perante esta Corte se referem tutela dos direitos humanos, questo de ordem pblica internacional
que transcende a vontade das partes, a Corte deve velar por que tais atos sejam aceitveis para os ns que busca
cumprir o sistema interamericano. Nesta tarefa o Tribunal no se limita unicamente a vericar as condies formais
dos mencionados atos, mas deve confront-los com a natureza e gravidade das violaes alegadas, as exigncias e
o interesse da justia, as circunstncias particulares do caso concreto e a atitude e posio das partes.24
26. No presente caso, a Corte considera que o reconhecimento parcial de responsabilidade efetuado pelo Estado
constitui uma contribuio positiva ao desenvolvimento deste processo, boa prtica da jurisdio interamericana
sobre direitos humanos, vigncia dos princpios que inspiram a Conveno Americana e conduta que
esto obrigados os Estados nesta matria,25 em virtude dos compromissos que assumem como partes nos
instrumentos internacionais sobre direitos humanos.26
27. No que se refere aos fatos, a Corte observa que o Estado admitiu, em termos gerais, os fatos de contexto relativos
violncia contra as mulheres em Ciudad Jurez, particularmente os homicdios que foram registrados desde o
incio dos anos 90, bem como os fatos referentes ao que o Estado denomina primeira etapa das investigaes
dos crimes perpetrados contra trs vtimas, que abarca o perodo de 2001 a 2003. Alm disso, o Mxico aceitou
os fatos relativos afetao da integridade psquica e da dignidade dos familiares das trs vtimas.
28. Sem prejuzo do anterior, o Tribunal percebe que, embora o Estado tenha aceitado estes fatos em termos gerais,
em sua argumentao posterior relativa ao mrito do assunto controverteu fatos especcos de contexto ou da
primeira etapa das investigaes. Por isso, a Corte determinar nos seguintes captulos todo o contexto ftico
deste caso e far as especicaes correspondentes quando um fato for considerado estabelecido com base na
aceitao do Estado, ou como provado, em conformidade com a evidncia apresentada pelas partes.
29. No que se refere s pretenses de direito, o Tribunal declara que cessou a controvrsia sobre a violao dos
artigos 5.1, 8.1, 25.1 da Conveno Americana, em detrimento dos familiares das vtimas identicados no pargrafo
9 supra, pelas violaes aceitas pelo Estado na primeira etapa das investigaes. Por outro lado, declara que
subsiste a controvrsia sobre as alegadas violaes dos artigos 4, 5, 7, 11 e 19 da Conveno Americana, em
relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma e ao artigo 7 da Conveno de Belm do Par. Alm disso, subsiste a
controvrsia sobre a alegada violao do artigo 5 da Conveno Americana por fatos diferentes dos reconhecidos
pelo Estado, em relao aos familiares das vtimas, bem como a controvrsia relativa alegada violao dos artigos
8.1 e 25.1 da Conveno, em relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma, sobre a segunda etapa das investigaes.
23. O artigo 53.2 do Regulamento dispe que:
Se o demandado comunicar Corte seu acatamento s pretenses da parte demandante e s dos representantes das supostas
vtimas, seus familiares ou representantes, a Corte, ouvido o parecer das partes no caso, resolver sobre a procedncia do
acatamento e seus efeitos jurdicos. Neste caso, a Corte determinar, se for o caso, as reparaes e custas correspondentes.
Por sua vez, o artigo 55 do Regulamento estabelece que:
A Corte, levando em conta as responsabilidades que lhe cabem em matria de proteo dos direitos humanos, poder decidir
pelo prosseguimento do exame do caso, mesmo em presena das situaes indicadas nos artigos precedentes.
24. Cf. Caso Kimel Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de maio de 2008. Srie C N 177, par. 24, e Caso Ticona Estrada
Vs. Bolvia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 191, par. 21.
25. Cf. Caso Trujillo Oroza Vs. Bolvia. Mrito. Sentena de 26 de janeiro de 2000. Srie C N 64, par. 42; Caso Albn Cornejo e outros Vs.
Equador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de novembro de 2007. Srie C N 171. par 24, e Caso Kimel Vs. Argentina, par. 25,
nota 24 supra.
26. Cf. Caso Carpio Nicolle e outros Vs. Guatemala. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de novembro de 2004. Srie C N 117, par.
84; Caso Albn Cornejo e outros Vs. Equador, par. 24, nota 25 supra, e Caso Kimel Vs. Argentina, par. 25, nota 24 supra.
260
30. Finalmente, em relao s pretenses de reparaes, o Estado aceitou que tem o dever de reparar as violaes
aceitas e indicou uma srie de medidas reparatrias que realizou ou que oferece realizar, o que ser avaliado no
captulo IX desta Sentena, em conformidade com os argumentos e prova apresentados pelas partes.
IV
Exceo Preliminar
(Incompetncia Ratione Materiae da Corte)
31. O Estado alegou a incompetncia da Corte para determinar violaes Conveno de Belm do Par. Isso foi
rejeitado pela Comisso e pelos representantes, os quais alegaram a competncia da Corte sobre o artigo 7 desta
Conveno. Os representantes alegaram que, alm disso, a Corte tem competncia para conhecer de violaes
ao artigo 9 e aplicar o artigo 8 desta Conveno.
32. Para resolver controvrsias sobre a interpretao de normas, a Corte invocou27 a Conveno de Viena sobre o
Direito dos Tratados. Em sua parte pertinente, esta Conveno arma:
Artigo 31. Regra geral de interpretao. 1. Um tratado deve ser interpretado de boa f segundo o
sentido comum atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz de seu objetivo e nalidade.
[]
Artigo 32. Meios suplementares de interpretao. Pode-se recorrer a meios suplementares de
interpretao, inclusive aos trabalhos preparatrios do tratado e s circunstncias de sua concluso,
a m de conrmar o sentido resultante da aplicao do artigo 31 ou de determinar o sentido quando a
interpretao, de conformidade com o artigo 31:
a) deixa o sentido ambguo ou obscuro; ou
b) conduz a um resultado que manifestamente absurdo ou desarrazoado.
33. A Conveno de Viena possui uma regra que deve ser interpretada como um todo. O sentido corrente dos
termos, a boa-f, o objetivo e m do tratado e os demais critrios conuem de maneira unida para desentranhar
o signicado de uma determinada norma. Por outro lado, a Corte ressalta que o Direito Internacional dos Direitos
Humanos est composto tanto de um conjunto de regras (as convenes, pactos, tratados e demais documentos
internacionais), como de uma srie de valores que estas regras pretendem desenvolver. Ento, a interpretao das
normas deve ser desenvolvida tambm a partir de um modelo baseado em valores que o Sistema Interamericano
pretende resguardar, sob o melhor ngulo para a proteo da pessoa. Nesse sentido, ao enfrentar um caso
como o presente, o Tribunal deve determinar qual a interpretao que se adequa de melhor maneira ao conjunto
das regras e valores que compem o Direito Internacional dos Direitos Humanos. Concretamente, neste caso,
o Tribunal deve estabelecer os valores e objetivos perseguidos pela Conveno de Belm do Par e realizar uma
interpretao que os desenvolva na maior medida. Isso exige a utilizao em conjunto dos elementos da norma
de interpretao do citado artigo 31 (par. 32 supra).
34. Levando em considerao o anterior, em primeiro lugar o Tribunal analisar sua competncia sobre o artigo 7 da
Conveno de Belm do Par, para posteriormente dirimir o pertinente sobre os artigos 8 e 9 do mesmo tratado.
1. Competncia contenciosa do Tribunal em relao ao artigo 7 da Conveno de Belm do Par
1.1. A regra geral de competncia expressa e o critrio literal de interpretao
35. O Estado alegou que a Corte somente pode interpretar e aplicar a Conveno Americana e os instrumentos
que expressamente lhe concedem competncia. Alm disso, armou que a Corte, exercendo sua faculdade
consultiva pode conhecer e interpretar tratados diferentes da Conveno Americana, mas a faculdade de
punir o descumprimento de outros tratados no extensiva quando a mesma exerce sua jurisdio contenciosa,
visto que o princpio fundamental que rege a competncia jurisdicional da mesma a vontade [ou aceitao
expressa] do Estado de se submeter a ela. Acrescentou que o princpio de segurana jurdica garante no
somente a estabilidade do sistema interamericano, mas a certeza das obrigaes que derivam para o Estado
por se submeter aos rgos internacionais de proteo dos direitos humanos.
27. Cf. Caso Ivcher Bronstein Vs. Peru. Competncia. Sentena de 24 de setembro de 1999. Srie C N 54, par. 38, e Caso Blake Vs. Guatemala.
Interpretao da Sentena de Reparaes e Custas. Sentena de 1 de outubro de 1999. Srie C N 57, par. 21.
261
36. O Tribunal considera que o Estado tem razo em relao a que a Conveno Americana estabelece, em seu artigo
62, uma regra de competncia expressa, segundo a qual a competncia da Corte deve ser estabelecida por
declarao especial ou por conveno especial.
37. O Mxico alega que cada tratado interamericano requer uma declarao especca de concesso de competncia
Corte. A esse respeito, o Tribunal ressalta que no caso Las Palmeras Vs. Colmbia raticou a possibilidade
de exercer sua competncia contenciosa em relao a outros instrumentos interamericanos diferentes
da Conveno Americana, no contexto de instrumentos que estabeleam um sistema de peties objeto de
superviso internacional no mbito regional.28 Nesse sentido, a declarao especial para aceitar a competncia
contenciosa da Corte segundo a Conveno Americana, levando em considerao o artigo 62 da mesma, permite
que o Tribunal conhea tanto de violaes Conveno como de outros instrumentos interamericanos que lhe
concedem competncia.
38. Corresponde ento analisar como se estabelece a competncia para o trmite de peties na Conveno de
Belm do Par. Os artigos pertinentes deste instrumento armam o seguinte:
CAPTULO IV. MECANISMOS INTERAMERICANOS DE PROTEO
Artigo 10. A m de proteger o direito de toda mulher a uma vida livre de violncia, os Estados Partes devero
incluir nos relatrios nacionais Comisso Interamericana de Mulheres informaes sobre as medidas
adotadas para prevenir e erradicar a violncia contra a mulher, para prestar assistncia mulher afetada
pela violncia, bem como sobre as diculdades que observarem na aplicao das mesmas e os fatores que
contribuam para a violncia contra a mulher.
Artigo 11. Os Estados Partes nesta Conveno e a Comisso Interamericana de Mulheres podero solicitar
Corte Interamericana de Direitos Humanos parecer consultivo sobre a interpretao desta Conveno.
Artigo 12. Qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou qualquer entidade no governamental juridicamente
reconhecida em um ou mais Estados membros da Organizao, poder apresentar Comisso Interamericana
de Direitos Humanos peties referentes a denncias ou queixas de violao do artigo 7 desta Conveno
por um Estado Parte, devendo a Comisso considerar tais peties em conformidade com as normas e
procedimentos estabelecidos na Conveno Americana sobre Direitos Humanos e no Estatuto e Regulamento
da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, para a apresentao e considerao de peties (sem
grifo no original).
39. O Estado armou que o citado artigo 12 menciona expressa e exclusivamente a Comisso Interamericana
como o rgo encarregado da proteo da Conveno, atravs do procedimento de peties individuais,
o que no deixa espao para dvidas e leva concluso de que a Corte incompetente para conhecer
de violaes deste instrumento. Explicou que [s]e a inteno dos Estados [] houvesse sido a de
conceder competncia [] Corte, no somente teria sido indicado [expressamente], mas alm da Conveno
Americana, do Estatuto e do Regulamento da Comisso, necessariamente teria includo tambm o Estatuto
e o Regulamento da Corte.
40. O Tribunal considera errneas as alegaes do Estado. A Conveno de Belm do Par estabelece que a Comisso
considerar as peties sobre seu artigo 7 em conformidade com as normas e os requisitos de procedimento
para a apresentao e considerao de peties estipuladas na Conveno Americana [] e no Estatuto e no
Regulamento da Comisso. Esta formulao no exclui nenhuma disposio da Conveno Americana, de modo
que haver de concluir que a Comisso atuar nas peties sobre o artigo 7 da Conveno de Belm do Par,
em conformidade com o disposto nos artigos 44 a 51 [da Conveno Americana], como dispe o artigo
41 da mesma Conveno. O artigo 51 da Conveno e o artigo 44 do Regulamento da Comisso se referem
expressamente submisso de casos perante a Corte quando ocorre descumprimento das recomendaes
do Relatrio de Mrito ao que se refere o artigo 50 da Conveno Americana. Alm disso, o artigo 19.b do
Estatuto da Comisso estabelece que entre as atribuies da Comisso est a de comparecer perante a Corte
Interamericana de Direitos Humanos nos casos previstos na Conveno.
41. Em resumo, parece claro que o teor literal do artigo 12 da Conveno de Belm do Par concede competncia
Corte ao no excetuar de sua aplicao nenhuma das normas e requisitos de procedimento para as comunicaes
individuais.
42. Ora, ainda que o texto parea literalmente claro, necessrio analis-lo aplicando todos os elementos que
compem a regra de interpretao do artigo 31 da Conveno de Viena (par. 32 supra). Este Tribunal tambm
armou que o sentido corrente dos termos no pode ser uma regra em si mesma, mas deve se relacionar ao
28. Cf. Caso Las Palmeras Vs. Colmbia. Excees Preliminares. Sentena de 4 de fevereiro de 2000. Srie C N 67, par. 34.
262
contexto e, em especial, ao objeto e m do tratado, de maneira tal que a interpretao no conduza de nenhuma
maneira a debilitar o sistema de proteo consagrado na Conveno29.
1.2. Interpretao sistemtica
43. A Corte ressalta que, segundo o argumento sistemtico, as normas devem ser interpretadas como parte de um
todo cujo signicado e alcance devem ser xados em funo do sistema jurdico ao qual pertencem.
44. O Estado alegou que aceit[ou] a jurisdio da Corte exclusivamente para casos que versem sobre a
interpretao ou aplicao da Conveno Americana e no sobre tratado ou instrumento internacional diferente.
Por outro lado, o Mxico argumentou que possvel a no judicializao do sistema de peties includo na
Conveno de Belm do Par, levando em considerao instrumentos internacionais de direitos humanos que
no estabelecem mecanismos ipso jure para a submisso de peties a tribunais internacionais, que inclusive
estabeleceram Protocolos que incluem comits ad hoc para analisar peties individuais. Destacou que
no se deve esquecer que estes no so rgos jurisdicionais, mas que mantm estruturas, procedimentos e
faculdades similares s da Comisso Interamericana.
45. No sistema interamericano existem tratados que no estabelecem como mecanismo de proteo qualquer
referncia ao trmite de peties individuais, tratados que permitem o trmite de peties, mas as restringem
para certos direitos e tratados que permitem o trmite de peties em termos gerais.
46. Na primeira hiptese se encontra a Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia (doravante denominada a CIETFDPD), cujo artigo VI
estabelece que um Comit para a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras
de Decincia ser o foro para examinar o progresso registrado na aplicao da Conveno. Neste tratado no
se faz meno ao trmite de peties individuais que denunciem a violao desta Conveno.
47. Ums segunda hiptese se encontra em tratados que concedem competncia para o trmite de peties, mas
as restringem ratione materiae a certos direitos. Assim, por exemplo, o artigo 19.6 do Protocolo Adicional
Conveno Americana em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Protocolo de San Salvador,
permite a apresentao de denncias somente em relao ao direito educao e aos direitos sindicais.
48. Na terceira hiptese se encontram a Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (doravante
denominada a CIPST), a Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas (doravante
denominada CIDFP) e a Conveno de Belm do Par. Estes tratados contm normas de jurisdio diferentes
da Conveno Americana, tal como se explica a seguir.
49. O Estado alegou a inaplicabilidade dos critrios utilizados pela Corte em relao aplicao da CIPST e da
CIDFP, levando em considerao que estas contm clusulas diferentes do artigo 12 da Conveno de Belm
do Par, visto que este restringe a possibilidade unicamente Comisso Interamericana, razo pela qual se
aplica o critrio interpretativo conforme o qual a meno expressa de uma circunstncia exclui s demais e a
expresso especial impede toda interpretao extensiva.
50. O Tribunal constata que a CIDFP, em seu artigo XIII, arma que as peties estaro sujeitas s normas de
procedimento da Comisso e da Corte, razo pela qual tem se declarado sua violao em alguns casos.30
51. Por outro lado, o artigo 8 da CIPST autoriza o acesso a instncias internacionais, cuja competncia tenha
sido aceita [pelo] Estado ao que se atribui a violao deste tratado. Esta Conveno no menciona a Corte
Interamericana em nenhum de seus artigos. Entretanto, a Corte declarou a violao deste tratado em diversos
casos utilizando um meio de interpretao complementar (os trabalhos preparatrios) diante da possvel
ambiguidade da disposio.31
52. A Corte considera que, diferentemente do que arma o Mxico, a Conveno de Belm do Par faz meno ainda
29. Cf. Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (artigo 64 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo
OC-1/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N 1, pars. 43 a 48; Restries Pena de Morte (artigos 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-3/83 de 8 de setembro de 1983. Srie A N 3, pars. 47 a 50; Proposta de modicao Constituio
Poltica da Costa Rica relacionada naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de janeiro de 1984. Srie A N 4, pars. 20 a 24, e, entre
outros, Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 30.
30. Cf. Caso Gmez Palomino Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de novembro de 2005. Srie C N 136, par. 110; Caso
Ticona Estrada e outros Vs. Bolvia, par. 85, nota 24 supra, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 22 de Setembro de 2009. Srie C N 202, par. 61.
31. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 19 de novembro de 1999. Srie C N 63,
pars. 247 e 248.
263
mais explcita que a CIPST jurisdio da Corte, j que alude expressamente s disposies que permitem
Comisso enviar estes casos Corte.
53. Por outro lado, o Estado alegou que embora a Conveno de Belm do Par arme que a Comisso dever
conhecer das peties em conformidade com as normas e procedimentos estabelecidos na Conveno
Americana, isso somente pode signicar que dever se acolher ao estabelecido na Seo 4 do Captulo VII
da Conveno Americana, pois a onde so estabelecidas as regras que ordenam o procedimento de uma
petio individual. O Mxico alegou que o fato de que a Comisso possa apresentar um caso Corte no se
deve confundir com o procedimento de peties individuais. Pelo contrrio, armou o Estado, o artigo 12 da
Conveno de Belm do Par aquele no qual a Comisso exerce suas funes quase jurisdicionais, e que o
fato de que o trmite de uma petio perante a Comisso Interamericana possa derivar em um caso perante a
Corte [] no implica que o procedimento perante a Comisso dependa do processo perante a Corte, o que
evidente, visto que a concluso de uma petio nem sempre uma sentena da Corte.
54. A partir de uma interpretao sistemtica, nada no artigo 12 aponta para a possibilidade de que a Comisso
Interamericana aplique o artigo 51 da Conveno Americana de maneira fragmentada. verdade que a Comisso
Interamericana pode decidir no enviar um caso Corte, mas nenhuma norma da Conveno Americana nem
o artigo 12 da Conveno de Belm do Par probem que um caso seja transmitido ao Tribunal, se a Comisso
assim o decide. O artigo 51 claro neste ponto.
55. A Corte reitera sua jurisprudncia em torno integridade institucional do sistema de proteo consagrado
na Conveno Americana. Isso signica, por um lado, que a submisso de um caso contencioso perante a
Corte em relao a um Estado Parte que tenha reconhecido a competncia contenciosa do Tribunal requer do
desenvolvimento prvio do procedimento perante a Comisso.32 Por outro lado, a competncia designada
Comisso pelo inciso f do artigo 41 da Conveno abarca os diversos atos que culminam na apresentao de
uma demanda perante a Corte para obter desta uma resoluo jurisdicional. Este artigo se refere a um mbito
no qual so atualizadas as atribuies tanto da Comisso como da Corte, em seus respectivos momentos. Cabe
recordar que a Corte o nico rgo judicial nestas matrias.33
56. O anterior no quer dizer que um Estado Parte que no tenha reconhecido a jurisdio contenciosa da Corte
segundo a Conveno Americana e tenha raticado, por exemplo, a Conveno de Belm do Par, possa ser
objeto da jurisdio contenciosa deste Tribunal. Nesse caso, a aplicao do artigo 51 se faz impossvel, j que
para que esse componente do artigo 51 opere, requer-se haver cumprido o disposto no artigo 62 da Conveno
Americana.
57. Alm disso, o Tribunal reitera que ter conferido competncia Corte segundo a Conveno Americana signica
garantir que nos eventos nos quais seja estabelecido um sistema de peties, como seja pertinente, seja garantido
o controle judicial da Corte na matria. Diferente seria naqueles instrumentos nos quais no se estabelece um
sistema de peties como mecanismo de proteo, tal como ocorre com a CIETFDPD.
58. Em concluso, uma interpretao sistemtica das normas relevantes para resolver esta controvrsia permite
respaldar ainda mais a competncia contenciosa da Corte em relao ao artigo 7 da Conveno de Belm
do Par.
1.3. Interpretao teleolgica e princpio do efeito til
59. Em uma interpretao teleolgica analisado o propsito das normas envolvidas, para o que pertinente analisar
o objetivo e m do prprio tratado e, se for pertinente, analisar os propsitos do sistema regional de proteo.
Nesse sentido, tanto a interpretao sistemtica como a teleolgica esto diretamente relacionadas.
60. O Estado indicou que embora o objetivo e m da Conveno de Belm do Par seja a eliminao total da
violncia contra a mulher, no se pode confundir esse m ltimo [] com a judicializao do sistema de
direitos e obrigaes que rege o instrumento.
61. O m do sistema de peties consagrado no artigo 12 da Conveno de Belm do Par o de fortalecer o direito
de petio individual internacional a partir de certas precises sobre os alcances do enfoque de gnero. A adoo
desta Conveno reete uma preocupao uniforme em todo o hemisfrio sobre a gravidade do problema da
32. Cf. Assunto de Viviana Gallardo e outras. Srie A N G 101/81, pars. 12.b), 16, 20, 21 e 22, e Caso Acevedo Jaramillo e outros Vs. Peru.
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 7 de fevereiro de 2006. Srie C N 144, par. 174.
33. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares, par. 45, nota 29 supra.
264
violncia contra a mulher, sua relao com a discriminao historicamente sofrida e a necessidade de adotar
estratgias integrais para preveni-la, sancion-la e erradic-la.34 Em consequncia, a existncia de um sistema de
peties individuais dentro de uma conveno de tal tipo tem como objetivo alcanar a maior proteo judicial
possvel, em relao queles Estados que admitiram o controle judicial por parte da Corte.
62. Neste ponto fundamental ter presente a especicidade dos tratados de direitos humanos e seus efeitos sobre
sua interpretao e aplicao. Por um lado, o objetivo e m a proteo dos direitos humanos dos indivduos;
por outro lado, signica a criao de uma ordem jurdica na qual os Estados assumem obrigaes no em
relao a outros Estados, mas para os indivduos sob sua jurisdio.35 Alm disso, estes tratados so aplicados
em conformidade com a noo de garantia coletiva.36
63. No presente caso o Estado armou que a interpretao teleolgica deriva de que, enquanto o artigo 12
omisso em indicar a Corte, o artigo 11 lhe concede competncia exclusiva para emitir pareceres consultivos,
o que indica que a inteno das partes no tratado era precisamente delimitar as faculdades da Corte sua
funo consultiva. Por sua vez, a Comisso e os representantes armaram que a Corte no pode deixar de
assumir competncia para conhecer de violaes Conveno de Belm do Par, pois isso desconheceria o
princpio do efeito til. Sobre este ltimo, o Estado armou que o efeito til se encontra j garantido na
Conveno e a aplicao do mesmo no implica que a Corte exera sua jurisdio sobre a mesma, visto que
isso seria desconhecer e desqualicar as funes que desempenham a Comisso Interamericana de Mulheres
e a Comisso Interamericana de Direitos Humanos no mbito dos mecanismos de proteo estabelecidos pela
Conveno de Belm do Par.
64. A alegao que o Estado faz no sentido de que a Corte no teria competncia contenciosa porque o artigo 11 da
Conveno de Belm do Par somente se refere jurisdio consultiva da Corte no apoia esta posio, mas,
ao contrrio, a contradiz. De fato, a competncia consultiva no est includa nos artigos 44 a 51 da Conveno
Americana, de modo que era necessrio estabelec-la expressamente em outra disposio.
65. Em relao ao efeito til, a Corte reitera o indicado em sua primeira deciso contenciosa, no sentido de que
uma nalidade inerente a todo tratado a de alcanar este efeito.37 Isso aplicvel s normas da Conveno
Americana relacionadas com a faculdade da Comisso de apresentar casos Corte. E esta uma das normas
que remete a Conveno de Belm do Par.
1.4. Critrio complementar de interpretao: os trabalhos preparatrios da Conveno de Belm do Par
66. O Estado manifestou que os representantes dos Estados discutiram amplamente a forma na qual se poderiam
reivindicar violaes [], concluindo que a Comisso seria o nico rgo competente para conhecer destas
queixas, manifestando sua inconformidade em conceder faculdades jurisprudenciais Corte Interamericana
para revisar possveis violaes desta Conveno. Alm disso, segundo o Estado, o artigo includo no anteprojeto
desta Conveno que facultava a esta Corte para conhecer violaes mesma, no foi includo no projeto nal
da [C]onveno. Ademais, armou que a faculdade de aceitar a competncia obrigatria de um tribunal um
ato soberano de cada Estado que no encontra mais limites que a prpria vontade do Estado. Concluiu que
evidente que foi a inteno dos Estados signatrios delimitar a competncia exclusiva da Comisso para
conhecer sobre peties individuais referentes a supostas violaes a [esta] Conveno.
67. A Comisso rejeitou os argumentos do Estado relativos aos travaux prparatoires da Conveno de Belm do Par
e considerou que em nenhum momento os Estados discutiram [] a possibilidade de excluir a competncia
material da Corte [] para conhecer sobre o descumprimento das obrigaes emanadas [desta] Conveno.
Os representantes no ofereceram alegaes neste ponto.
68. A Corte observa que a Conveno de Viena exige referir-se aos trabalhos preparatrios somente de forma
subsidiria. No presente caso, no seria necessrio faz-lo levando em considerao o analisado at agora.
Sem prejuzo disso, o Tribunal estudar os trabalhos preparatrios para responder s alegaes apresentadas
pelo Estado.
34. Prembulo da Conveno de Belm do Par.
35. Cf. Outros tratados objeto da funo consultiva da Corte (artigo 64 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos), par. 29, nota 29
supra.
36. Cf. Caso do Tribunal Constitucional Vs. Peru. Competncia. Sentena de 24 de setembro de 1999. Srie C N 55, par. 41, e Caso Ivcher
Bronstein Vs. Peru, par. 42, nota 27 supra.
37. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares, par. 30, nota 29 supra.
265
69. O Texto aprovado pela maioria na Reunio Intergovernamental de Especialistas, convocada em outubro de
1993 para revisar o projeto da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a
Mulher, armava o seguinte:
Artigo 15. Todo Estado Parte pode, a qualquer momento e em conformidade com as normas e os
procedimentos estipulados na Conveno Americana sobre Direitos Humanos, declarar que reconhece como
obrigatria de pleno direito e sem conveno especial, a competncia da Corte Interamericana de Direitos
Humanos sobre todos os casos relativos interpretao ou aplicao da presente Conveno.38
70. Em 26 de outubro de 1993, a delegao do Mxico apresentou uma proposta relacionada s competncias
da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e da Comisso Interamericana de Mulheres (doravante
denominada CIM).39 Em particular, a proposta do Mxico se dirigia a que fosse criado um Comit para a
Eliminao da Violncia contra a Mulher que ajudasse a CIM no exame de relatrios nacionais e que revisasse
denncias ou queixas relativas Conveno, apresentando um parecer sobre [estas denncias] [CIM], com
vistas apresentao de casos perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos.40 Por sua vez, a
delegao do Brasil informou que reserva[va] sua posio frente a este artigo 15 do anteprojeto.41
71. Por outro lado, um dos documentos analisados na VI Assembleia Extraordinria de Delegadas, que durante o ano de 1994
analisou o anteprojeto da Conveno, inclui os comentrios de alguns Governos a este documento.42 Trinidad e Tobago
apoiou a proposta do Mxico, ao passo que Antgua e Barbuda, Bahamas, Colmbia, Costa Rica, Equador, El Salvador,
Guatemala, Paraguai, Santa Lcia, Uruguai e Venezuela armaram seu acordo com o anteprojeto. O Chile apresentou
observaes que no se relacionavam aos mecanismos de proteo. So Cristvo e Nevis se reserv[ou] o direito de
tomar uma deciso sobre os Artigos 13 a 15 do Projeto da Conveno e sobre as modicaes propostas ao mesmo.
Barbados e Dominica manifestaram que se entendia que o trmite de peties individuais estava regulamentado pela
Conveno Americana. Por sua vez, o Peru considerava pertinente um projeto de procedimento que devesse ser seguido
perante a CIDH ou o estabelecimento de uma relatoria ad hoc para o caso especco das denncias.
72. Em 19 de abril de 1994, as delegadas da CIM reuniram-se para discutir o projeto da Conveno e procederam
a uma votao nominal dos diversos artigos. Participaram 22 pases membros da OEA. Em relao ao artigo 15
do Projeto, a votao teve como resultado: 16 votos a favor, um contra e quatro abstenes.43 Em uma ata
resumida desta votao foi indicado que o artigo no foi aprovado porque se requer[iam] 18 votos a favor
para aprovar uma moo. A Corte observa que no correto argumentar que no houve uma maioria a favor da
aprovao deste artigo, mas somente que no se obteve a quantidade de votos sucientes.
73. Os trabalhos preparatrios, deste modo, medida em que se relacionam a um mtodo subsidirio de interpretao,
so completamente insucientes como fundamento slido para rejeitar a interpretao realizada do artigo 12 da
Conveno de Belm do Par. Por tal motivo, a Corte recorreu a todos os elementos primrios de interpretao
da Conveno de Viena.
1.5. Efeitos do precedente estabelecido na sentena do Caso do Presdio Miguel Castro Castro
74. O Estado armou que no Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru a Corte no analisou sua competncia
para conhecer da Conveno de Belm do Par, razo pela qual no existe evidncia dos motivos pelos
quais exerceu sua competncia. Alm disso, alegou que o fato de que neste caso no [se] tenha objetado
a competncia des[t]a Corte e que esta tampouco a tenha analisado, no deve ser obstculo para que a Corte
atenda a objeo do Estado neste caso e declare sua incompetncia.
38. Cf. Comisso Interamericana de Mulheres, VI Assembleia Extraordinria de Delegadas, Texto Preliminar Inicial e a ltima Verso de Projeto
de Texto para a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher (Ponto 1 do temrio), OEA/Ser.L/II.3.6
CIM/doc.9/94, 13 de abril de 1994, p. 16.
39. Cf. Comisso Interamericana de Mulheres, Relatrio Preliminar da Segunda Sesso da Reunio Intergovernamental de Especialistas para
Considerar o Anteprojeto da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher, OEA/Ser.L/II.7.5 CIM/
Recovi/doc.36/93 corr. 2, 14 de abril de 1994. Ver em particular, Anexo I, Grupo de Trabalho II, Propostas de reforma apresentadas pela
delegao do Mxico aos artigos 13 a 16 do captulo IV do projeto da Conveno, WG-II/doc. 5/93 26 outubro 1993, pp. 12 e 13.
40. Cf. Comisso Interamericana de Mulheres, Anexo I, Grupo de Trabalho II, Propostas de reforma apresentadas pela delegao do Mxico
aos artigos 13 a 16 do captulo IV do projeto da Conveno, p. 13, nota 39 supra.
41. Cf. Comisso Interamericana de Mulheres, VI Assembleia Extraordinria de Delegadas, p. 16, nota 38 supra.
42. Cf. Comisso Interamericana de Mulheres, VI Assembleia Extraordinria de Delegadas, Comentrios Recebidos dos Governos ao Projeto da
Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia Contra a Mulher (Ponto 1 do temrio), OEA/Ser.L/II.3.6 CIM/doc.4/94,
4 de abril de 1994.
43. Cf. Comisso Interamericana de Mulheres, VI Assembleia Extraordinria de Delegadas, Ata Resumida da Segunda Sesso Plenria, OEA/
Ser.L/II.3.6 CIM/doc.24/94, rev.1, 6 de junho de 1994. Os pases que votaram a favor foram: Equador, Bolvia, Trinidad e Tobago, Barbados,
Repblica Dominicana, Guatemala, Argentina, Colmbia, Nicargua, Paraguai, Dominica, Venezuela, Chile, So Cristvo e Nevis, Peru,
Uruguai. O nico pas que votou contra foi o Brasil. Abstiveram-se de votar os seguintes pases: Mxico, Estados Unidos, Canad e Jamaica.
266
75. No Caso do Presdio Miguel Castro Castro, o Tribunal declarou violada a Conveno de Belm do Par, o que
equivalente a declarar sua competncia sobre ela. Alm disso, a Corte ressalta que no somente neste caso
estabeleceu sua competncia na matria. Com efeito, nos Casos Ros e outros Vs. Venezuela e Perozo e outros
Vs. Venezuela, embora a Corte tenha declarado que no correspond[ia] analisar os fatos [destes casos] sob as
[] disposies da Conveno de Belm do Par44 porque no se demonstrou que as agresses foram em
especial dirigid[as] contra as mulheres nem que estas tenham ocorrido devido sua condio [de mulher],45
esta concluso de no violao foi possvel a partir da anlise desta Conveno. Nisso se projetou ento a
competncia do Tribunal sobre a mesma.
76. Em consequncia, embora seja verdade que no Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru no foi realizada
uma anlise exaustiva da competncia do Tribunal para conhecer de violaes ao artigo 7 da Conveno de Belm
do Par, que em seu momento foi considerada desnecessria diante da falta de controvrsia das partes, no
presente caso, no qual o Mxico questionou esta competncia, a Corte exps os motivos que a levam a rearmar
sua jurisprudncia na matria.
***
77. Tudo isso permite concluir que a conjuno entre as interpretaes sistemtica e teleolgica, a aplicao do
princpio do efeito til, somadas sucincia do critrio literal no presente caso, permitem raticar a competncia
contenciosa da Corte para conhecer de violaes do artigo 7 da Conveno de Belm do Par.
2. Incompetncia do Tribunal em relao aos artigos 8 e 9 da Conveno de Belm do Par
78. A Comisso Interamericana no alegou a competncia contenciosa da Corte em relao aos artigos 8 e 9
da Conveno de Belm do Par. Por sua vez, os representantes aludiram a esta competncia, levando em
considerao a relao direta do artigo 9 com o artigo 7 desta Conveno, em razo de uma interpretao
pro personae do artigo 12 e do princpio do efeito til. Acrescentaram que a Corte deve assumir em conjunto
ambos os artigos para conhecer das violaes alegadas.
79. A Corte considera que os critrios sistemticos e teleolgicos so insucientes para se sobrepor ao que indica
claramente o teor literal do artigo 12 da Conveno de Belm do Par, onde se arma que o sistema de peties
se concentrar exclusivamente na possvel violao do artigo 7 desta Conveno. A esse respeito, a Corte
ressalta que a partir do princpio de interpretao mais favorvel no se pode derivar um enunciado normativo
inexistente, neste caso, a integrao dos artigos 8 e 9 ao teor literal do artigo 12. Isso no impede que os
diversos artigos da Conveno de Belm do Par sejam utilizados para a interpretao da mesma e de outros
instrumentos interamericanos pertinentes.
***
80. Por todo o exposto, o Tribunal decide aceitar parcialmente a exceo preliminar interposta pelo Estado e, portanto,
declarar que: a) tem competncia contenciosa em razo da matria para conhecer de alegadas violaes ao artigo
7 da Conveno de Belm do Par, e b) no tem competncia contenciosa em razo da matria para conhecer de
supostas violaes aos artigos 8 e 9 deste instrumento internacional.
V
Competncia
81. A Corte Interamericana competente, nos termos do artigo 62.3 da Conveno, para conhecer do presente caso,
em razo de que o Mxico Estado Parte na Conveno Americana desde 24 de maro de 1981 e reconheceu a
competncia contenciosa do Tribunal em 16 de dezembro de 1998. Alm disso, o Estado raticou a Conveno
de Belm do Par em 12 de novembro de 1998.
44. Caso Ros e outros Vs. Venezuela. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N 194,
par. 280 e Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 296, nota 22 supra.
45. Caso Ros e outros Vs. Venezuela, par. 279, nota 44 supra, e Caso Perozo Vs. Venezuela, pars. 295 e 296, nota 22 supra.
267
VI
Prova
82. Com base no estabelecido nos artigos 44 e 45 do Regulamento, bem como em sua jurisprudncia em
relao prova e sua apreciao,46 a Corte examinar e apreciar os elementos probatrios documentais
apresentados pelas partes em diversas oportunidades processuais, bem como as declaraes prestadas
atravs de afdavit e em audincia pblica. Para isso, o Tribunal se ater aos princpios da crtica s, dentro
do marco legal correspondente.47
1. Prova testemunhal e pericial
83. Foram recebidas as declaraes escritas das seguintes testemunhas e peritos:
a) Luis Alberto Bosio. Testemunha proposta pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre os
reconhecimentos mdico-forenses e pareceres mdico-sseos em antropologia forense que
praticou em relao a vrios dos restos encontrados no denominado Campo Algodoeiro entre
6 e 7 de novembro de 2001; suas concluses, e a compatibilidade dos exames realizados com
anterioridade, em relao aos mesmos restos, com os padres internacionais aplicveis na
matria.
b) Mercedes Doretti. Testemunha proposta pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre as investigaes
desenvolvidas pela EAAF [Equipe Argentina de Antropologia Forense] em relao aos homicdios
de mulheres e meninas cometidos no Estado de Chihuahua, Mxico; o processo de identicao
das vtimas de tais crimes; a conduta e nveis de colaborao das autoridades diante de tais
investigaes, e as concluses da EAAF a partir de suas investigaes.
c) Carlos Castresana Fernndez. [M]embro da equipe do Escritrio das Naes Unidas contra a
Droga e o Crime (UNODC) que scalizou, em 2003, as investigaes relizadas no mbito interno
em relao aos homicdios de mulheres e meninas em Ciudad Jurez, includos os casos de Campo
Algodoeiro. Perito proposto pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre a devida diligncia nos
processos de investigao de crimes desta natureza; e a conduo das investigaes nos Casos
Campo Algodoeiro luz dos padres internacionais aplicveis matria.
d) Servando Pineda Jaimes. Diretor da Faculdade de Cincias Sociais da Universidade Autnoma
de Ciudad Jurez. Perito proposto pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre as causas e
consequncias do fenmeno dos desaparecimentos e homicdios de mulheres e meninas no
Estado de Chihuahua; e os padres socioculturais que condicionam as atuaes judiciais e da
polcia em relao a este tipo de casos.
e) Clyde Snow. Antroplogo forense. Perito proposto pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre
os padres internacionais aplicveis identicao dos restos de vtimas de crimes violentos;
a preservao correta de evidncia essencial neste tipo de casos; [e] o processo de identicao
gentica de restos humanos.
f) Oscar Mynez Grijalva. Testemunha proposta pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre o
processo de levantamento pericial dos corpos, o manejo institucional do caso durante o tempo
em que ele trabalhou como servidor pblico, as [supostas] presses das autoridades para dar
uma resposta rpida; as [alegadas] anomalias e irregularidades que lhe constam; o motivo de sua
renncia; [e] as [supostas] presses por parte das autoridades.
g) Ana Lorena Delgadillo Prez. Testemunha proposta pelos representantes. Declarou, inter alia,
sobre o desempenho institucional das autoridades (federais e locais) envolvidas na investigao
e julgamento do caso; a forma de ateno e tratamento aos familiares das vtimas por parte das
diversas instncias de governo que intervieram no caso; as [alegadas] diculdades das famlias
[para ter] acesso justia; a colaborao das diversas autoridades entre s[i]; [e] a necessidade de
mecanismos nacionais ecientes para a busca de mulheres desaparecidas.
46. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2001. Srie
C N 76, par. 50; Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru. Excees Preliminares, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2009. Srie C N 198, par. 22, e Caso Escher e outros Vs. Brasil. Excees Preliminares,
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C N 199, par. 55.
47. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala, par. 76, nota 46 supra; Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela.
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de junho de 2009. Srie C N 197, par. 26, e Caso Escher e outros Vs.
Brasil, par. 55, nota 46 supra.
268
h) Abraham Hinojos. Testemunha proposta pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre
elementos [supostamente] valiosos sobre todos [os] elementos que integram a impunidade no
caso: vtimas e fabricao de culpados.
i) Rosa Isela Prez Torres. Testemunha proposta pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre
[sua documentao da] violncia contra as mulheres em Ciudad Jurez e as [supostas] atuaes
irregulares das autoridades locais e federais e a [suposta] inuncia do governo do Estado
no manejo da informao nos meios de comunicao sobre a violncia contra as mulheres, em
especial sobre os homicdios de mulheres registrados desde 1993.
j) Elizabeth Lira Kornfeld. [E]specialista em psicologia social. Perita proposta pelos representantes.
Declarou, inter alia, sobre os critrios e mecanismos para reparar o dano s vtimas de violncia
contra as mulheres, em especial s famlias de mulheres vtimas de homicdio e sobre diretrizes
para mitigar as sequelas da tortura psicolgica nas famlias das vtimas a partir de critrios de
sade mental comunitria e direitos humanos.
k) Jorge de la Pea Martnez. [P]siquiatra. Perito proposto pelos representantes. Declarou, inter
alia, sobre o [alegado] dano psicolgico ocasionado [s s]enhoras Josena Gonzlez e Benita
Monrrez e suas famlias em razo do [suposto] desaparecimento e homicdio [de] suas lhas,
vinculado [suposta] violncia institucional de que foram parte.
l) Fernando Coronado Franco. [E]specialista em Direito Penal mexicano e Direito Internacional dos
Direitos Humanos. Perito proposto pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre o papel
e a atuao do [M]inistrio [P]blico e do [P]oder [J]udicirio no caso Campo Algodoeiro;
os [supostos] principais obstculos para o acesso justia e o desenvolvimento de um direito
penal democrtico raiz das reformas constitucionais; a [suposta] repercusso destas reformas
nas legislaturas dos estados, entre eles, o Estado de Chihuahua; as repercusses de no contar
com um sistema acusatrio e a [alegada] ausncia de controles para a atuao do [M]inistrio
[P]blico no caso Campo Algodoeiro; os poderes fticos que [supostamente] impossibilitaram
a resoluo das investigaes realizadas no Caso Campo Algodoeiro; a [suposta] ausncia de
mecanismos ecazes na proteo e promoo dos direitos humanos no Estado [m]exicano[,] e a
[alegada] repercusso disto tanto nas vtimas como nos provveis responsveis.
m) Elena Azaola Garrido. [E]specialista em psicologia, perspectiva de gnero, direitos da infncia
e processos de vitimizao. Perita proposta pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre o
[suposto] processo de vitimizao dos familiares das vtimas de homicdio e desaparecimento
relacionados com o caso Campo Algodoeiro, a [alegada] repercusso em suas vidas e os
[supostos] danos causados e sobre o [alegado] dano psicolgico ocasionado [s]enhora Irma
Monreal Jaime e sua famlia com motivo do [suposto] desaparecimento e homicdio de Esmeralda
Herrera Monreal, ligado [suposta] violncia institucional de que foi parte.
n) Marcela Patricia Mara Huaita Alegre. [E]specialista sobre violncia de gnero e direito das
mulheres de acesso justia. Perita proposta pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre o
[alegado] problema das famlias relacionadas ao caso Campo Algodoeiro para ter acesso justia,
a [suposta] conduta discriminatria das autoridades para resolver casos de violncia contra as
mulheres, a [suposta] ausncia de polticas de gnero na busca e administrao de justia, a
[suposta] ausncia de pressupostos com perspectiva de gnero; [e] a [alegada] ausncia de
estratgias estaduais e nacionais para investigar casos paradigmticos de violncia contra as
mulheres que possam estar vinculadas com trco ou explorao sexual.
o) Marcela Lagarde y de los Ros. [E]specialista em direitos humanos das mulheres, perspectiva de
gnero e polticas pblicas. Perita proposta pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre a
[alegada] ausncia de poltica de gnero em Ciudad Jurez e Chihuahua, bem como no restante
do [E]stado mexicano; as [supostas] diculdades das mulheres para ter acesso aos servios
prestados pelo [E]stado, as polticas [supostamente] discriminatrias pelo fato de ser mulher;
a [suposta] falta de preveno da violncia de gnero; o papel do poder legislativo na criao
de polticas de gnero; o papel do poder legislativo como rgo supervisor na atuao das
instituies; [e] a especicao dos diferentes tipos e modos de violncia que tm enfrentado
as mulheres em Ciudad Jurez, de maneira especial as [supostas] vtimas de desaparecimento,
homicdio e seus familiares.
269
p) Clara Jusidman Rapoport. Especialista em polticas pblicas e gnero. Perita proposta pelos
representantes. Declarou, inter alia, sobre a avaliao [] que realizou em Ciudad Jurez e
Chihuahua, indicando os principais obstculos que [supostamente] enfrenta a administrao
pblica de Ciudad Jurez como resultado da [suposta] ausncia de polticas pblicas com
perspectiva de gnero; as [alegadas] repercusses da [suposta] ausncia de polticas pblicas
com perspectiva de gnero no mbito nacional; os principais desacertos em matria de gnero
por parte das autoridades estaduais e nacionais; [e] o contexto social, poltico e econmico de
violncia contra as mulheres que vive Ciudad Jurez.
q) Julia Monrrez Fragoso. [E]specialista em violncia em razo de gnero [] que estudou durante
anos o contexto de violncia de gnero em Ciudad Jurez. Perita proposta pelos representantes.
Declarou, inter alia, sobre os [supostos] feminicdios em Ciudad Jurez e em especial, sobre o
[alegado] padro sistmico de violncia sexual feminicida; a [suposta] impercia das autoridades
para investigar casos que apresentam o mesmo padro de violncia; a [alegada] falta de acesso
informao ou de informao sistematizada e clara que impede investigaes baseadas em dados
ociais; o manejo [] do [E]stado para informar a sociedade sobre o nmero de homicdios de
mulheres [e] o nmero de mulheres desaparecidas; a [suposta] minimizao das autoridades
diante do contexto de violncia contra as mulheres; o papel das instncias governamentais e no
governamentais no atendimento dos familiares das mulheres desaparecidas ou no identicadas; o
papel da sociedade de Ciudad Jurez diante do contexto de violncia contra as mulheres; os atores
polticos e sociais que [supostamente] permitiram o contexto de violncia contra as mulheres; [e]
a reao dos empresrios, meios de comunicao, igreja e outros setores da sociedade diante dos
[alegados] feminicdios.
r) Mara Galindo Lpez. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre [a]s funes
do rgo [de Atendimento a Vtimas da Subprocuradoria da Regio Norte da Procuradoria Geral de
Justia do Estado de Chihuahua]; [os] [alegados] apoios materiais proporcionados aos familiares
de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal; e [a]
[suposta] ateno no material proporcionada aos familiares de Claudia Ivette Gonzlez, Laura
Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal.
s) Flor Roco Murgua Gonzlez. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre [a]
integrao ministerial das averiguaes pela morte de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice
Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal; e [as] diretrizes de investigao da Promotoria
[Especializada em Investigao de Homicdios de Mulheres em Jurez,] sob sua responsabilidade.
t) Eberth Castan Torres. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre [as]
anlises periciais realizadas em torno s investigaes das mortes de Claudia Ivette Gonzlez,
Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal; e os [alegados a]vanos
e resultados em matria de gentica forense no Estado de Chihuahua, em especial em Ciudad
Jurez, derivados da implementao do novo sistema de justia penal e das reformas em matria
forense.
u) Luisa Fernanda Camberos Revilla. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia,
sobre [a] poltica integral do governo do Estado de Chihuahua implementada para prevenir,
investigar, punir e eliminar a violncia contra a mulher; [os] resultados dos programas para
prevenir, investigar, punir e eliminar a violncia contra a mulher implementados pelo governo
do Estado de Chihuahua, e [os] [alegados] apoios materiais e no materiais concedidos pelo
Instituto [Chihuahuense da Mulher] aos familiares de mulheres vtimas de crimes, em especial
aqueles concedidos aos familiares de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez e
Esmeralda Herrera Monreal.
v) Mara Sofa Castro Romero. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre [a]
criao e funcionamento da Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em
Ciudad Jurez[, e ]os resultados da interveno da Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia
contra as Mulheres em Ciudad Jurez nos programas de preveno e ateno violncia contra
as mulheres em Chihuahua, em especial em Ciudad Jurez.
84. Em relao prova apresentada em audincia pblica, a Corte recebeu as declaraes das seguintes
pessoas:
270
a) Josef ina Gonzlez Rodrguez. Me de Claudia Ivette Gonzlez e suposta vtima. Testemunha
proposta pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre as diversas gestes realizadas pela famlia
de [Claudia Ivette] no perodo imediatamente posterior a seu [alegado] desaparecimento; a
resposta e atitude das autoridades frente a tais gestes; a conduo das investigaes no mbito
interno depois da descoberta dos restos de sua filha; os [supostos] obstculos enfrentados pela
famlia de [Claudia Ivette] na busca de justia para o caso; [e] as [alegadas] consequncias das
[supostas] violaes aos direitos humanos sofridas por sua filha em sua vida pessoal e para a
famlia.
b) Irma Monreal Jaime. Me de Esmeralda Herrera Monreal e suposta vtima. Testemunha proposta
pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre sua [suposta] histria de vitimizao raiz do [alegado]
desaparecimento de sua lha, as aes realizadas, as [supostas] violaes de que foi objeto por
parte das autoridades mexicanas, sua resposta, atitude e os [alegados] danos ocasionados; o
[suposto] tortuoso e confuso processo de identicao de [sua lha Esmeralda]; a conduo das
investigaes; os [alegados] obstculos e a denegao de justia; a conduo do fundo criado
pela Procuradoria Estadual e pela [Procuradoria Geral da Repblica]; as repercusses em sua vida
e na de sua famlia com motivo do [suposto] processo de vitimizao; a gesto dos outros apoios
dados pelo governo; a [alegada] falta de acesso informao; a [suposta] ausncia de assessoria
e apoio jurdico para impulsionar as investigaes; a [alegada] negligncia das autoridades; o
processo que teve que viver para ter acesso ao Sistema Interamericano; [e] a [suposta] presso
das autoridades.
c) Benita Monrrez Salgado. Me de Laura Berenice Ramos Monrrez e suposta vtima. Testemunha
proposta pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre sua [suposta] histria de vitimizao raiz
do [alegado] desaparecimento de sua lha, as aes realizadas, as [supostas] violaes de que
foi objeto por parte das autoridades mexicanas, sua resposta, atitude e os danos ocasionados;
o [suposto] tortuoso e confuso processo de identicao de [sua lha Laura]; a conduo das
investigaes; os [alegados] obstculos e a denegao de justia; a conduo do fundo criado
pela Procuradoria Estadual e pela [Procuradoria Geral da Repblica]; as [supostas] repercusses
em sua vida e na de sua famlia com motivo do [suposto] processo de vitimizao; a gesto dos
outros apoios dados pelo governo; a [alegada] falta de acesso informao; a [suposta] ausncia
de assessoria e apoio jurdico para impulsionar as investigaes; a [alegada] negligncia das
autoridades; o processo que teve que viver para ter acesso ao Sistema Interamericano; [e] a
[suposta] presso das autoridades.
d) Rhonda Copelon, Professora de Direito, especialista, inter alia, em Direitos Humanos, Direito
Penal Internacional, gnero e violncia contra as mulheres. Perita proposta pela Comisso.
Declarou, inter alia, sobre o problema da violncia contra as mulheres em geral; sua relao com
a discriminao historicamente sofrida; a necessidade de fortalecimento institucional e adoo de
estratgias integrais para preveni-la, sancion-la e erradic-la; e o acesso justia por parte das
vtimas de violncia de gnero. Aps sua declarao oral, a perita enviou ao Tribunal uma verso
por escrito de sua peritagem.
e) Rodrigo Caballero Rodrguez. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre
[as] diligncias realizadas na investigao ministerial pela morte de Claudia Ivette Gonzlez,
Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal, durante a segunda etapa das
investigaes; [os] resultados obtidos nesta[s] indagaes; e [as] diligncias em processo e
pendentes de resolver.
f) Silvia Seplveda Ramrez. Testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre [as]
anlises periciais realizadas em torno s investigaes das mortes de Claudia Ivette Gonzlez,
Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal; e [os a]vanos e resultados em
matria de gentica forense no Estado de Chihuahua, em especial em Ciudad Jurez, derivados da
implementao do novo sistema de justia penal e das reformas em matria forense.
g) Rosa Isela Jurado Contreras. Magistrada da Sexta Sala Penal do Superior Tribunal de Justia de
Chihuahua. Perita proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre [as] reformas legislativas
e o funcionamento do novo sistema de justia penal no Estado de Chihuahua, bem como seus
resultados e projees.
271
2. Apreciao da prova
85. Neste caso, como em outros,48 o Tribunal admite o valor probatrio dos documentos apresentados
oportunamente pelas partes que no foram controvertidos nem objetados, nem cuja autenticidade foi
colocada em dvida, bem como os documentos solicitados como prova para melhor resolver e aqueles que
se referem a fatos supervenientes.
86. Em relao aos testemunhos e percias, a Corte os considera pertinentes na medida em que se ajustem
ao objeto denido pela Presidncia na Resoluo que ordenou receb-los (par. 10 supra), os quais sero
apreciados no captulo que corresponda. Em relao s declaraes das vtimas, por terem um interesse no
presente caso suas declaraes no sero apreciadas isoladamente, mas dentro do conjunto das provas do
processo.49
87. O Estado questionou as declaraes periciais dos senhores Castresana e Snow, bem como as declaraes
testemunhais dos senhores Bosio e Hinojos e da senhora Delgadillo Prez, armando que as mesmas se
referiram a pessoas alheias a esta litis. A esse respeito, o Tribunal reitera que, em conformidade com a
Resoluo de 19 de janeiro de 2009 (par. 9 supra), a situao de pessoas alheias a este caso poder ser
utilizada
como prova relevante no momento de avaliar o alegado contexto de violncia contra a mulher, as
supostas falncias nas investigaes realizadas no foro interno e outros aspectos denunciados em
detrimento das trs supostas vtimas identicadas na demanda.50
88. O Estado impugnou a declarao do perito Castresana Fernndez, alegando que o perito no participou nas
aes do Estado realizadas desde 2003. A esse respeito, o Tribunal apreciar no mrito do assunto se o
armado pelo perito encontra sustento probatrio.
89. O Estado questionou o perito Pineda Jaimes por parcialidade e falta de conhecimento na rea de sua
percia. Tambm armou que no proporcionou informao metodologicamente organizada que apresente
elementos especializados e imparciais e que as concluses referentes s medidas e parmetros de reparao
do dano e os direitos dos defensores de direitos humanos se encontram fora do objeto de sua percia. A
esse respeito, o Tribunal considera que o Estado no apresentou fundamentos da alegada parcialidade que
indiquem que se apresenta uma das causas de impedimento previstas no artigo 19 do Estatuto. Em relao
s concluses do perito que estariam fora do objeto de sua declarao, a Corte as considera teis para o
presente caso, de modo que as admite, em conformidade com o artigo 45.1 do Regulamento.
90. O Estado armou que o senhor Snow estabeleceu observaes genricas em sua percia que no devem ser
levadas em considerao. A esse respeito, a Corte analisar as supostas observaes genricas do perito
no mrito do assunto e vericar se as mesmas encontram respaldo no restante do acervo probatrio.
91. Sobre a perita Copelon, o Estado armou que o escrito apresentado por esta (par. 84.d) excede o permitido
expressamente pela Presidenta na audincia pblica, e que a especialista faz aluso a situaes supostamente
ocorridas em Ciudad Jurez sem contar com a autoridade pericial para faz-lo, de modo que solicitou
que fossem rejeitadas certas sees da percia. A esse respeito, o Tribunal no ter em considerao as
armaes da perita que excedam o objeto denido pela Presidenta na audincia pblica. Em relao
autoridade pericial, o Tribunal apreciar no mrito do assunto se o asseverado pela especialista tem
relao com o restante do acervo probatrio.
92. O Estado questionou a percia da senhora Lira Kornfeld por falta de metodologia, parcialidade e
desconhecimento do caso. Fundamentou o anterior no fato de que a perita baseou suas armaes em
relatrios psicolgicos realizados por outras pessoas e em testemunhos apresentados em nove casos
anlogos, bem como pelo fato de que a perita fez certas acusaes contra o Estado em matria de
administrao de justia. O Tribunal no considera que referir-se a testemunhos de outras vtimas ou
relatrios de outros prossionais implique uma falta de metodologia da especialista, sobretudo se estas
declaraes e relatrios tm a ver com a problemtica tratada no presente caso. Por outro lado, o Tribunal
48. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares, par. 140, nota 29 supra; Caso Ros e outros Vs. Venezuela, par. 81,
nota 44 supra, e Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 94, nota 22 supra.
49. Cf. Caso Loayza Tamaio Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C N 33, par. 43; Caso Valle Jaramillo e outros.
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 192, par. 54, e Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela, par. 45,
nota 47 supra.
50. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico, considerando quadragsimo sexto, nota 4 supra.
272
recorda que, diferena das testemunhas, os peritos podem proporcionar opinies tcnicas ou pessoais
que se relacionem com seu especial saber ou experincia. Alm disso, os peritos podem se referir tanto a
pontos especcos da litis como a qualquer outro ponto relevante do litgio, desde que se circunscrevam ao
objeto para o qual foram convocados.51
93. Em relao declarao pericial do senhor De La Pea Martnez, o Estado argumentou que, embora as
observaes do perito poderiam ser valiosas, estas no podem ser levadas em considerao pelo Tribunal, j
que em conformidade com a metodologia utilizada pelo declarante, observa-se que este nunca teve contato
direto com as vtimas nem avaliou as aes do Estado em matria de reparao do dano psicolgico, fato
que claramente denota a subjetividade de suas manifestaes. A Corte coincide com o Estado em que a
entrevista direta com as supostas vtimas haveria podido proporcionar mais dados ao especialista para
a realizao de sua percia. Entretanto, a falta de entrevista direta no motivo suciente para rejeitar a
peritagem, mas uma questo que incide no peso probatrio da mesma. Por conseguinte, o Tribunal a
admite e a apreciar juntamente com o restante da prova operante nos autos.
94. Sobre a declarao do senhor Coronado Franco, o Estado criticou o fato de que a percia se baseasse na
demanda da Comisso, no escrito dos representantes e nos processos penais n 426/01, 48/01 e 74/04, sem
levar em considerao a informao proporcionada pelo Estado nem explicar a relao desses processos
penais com o caso. A Corte considera que o fato de que o perito tenha se abstido de levar em considerao
a informao proporcionada pelo Estado no motivo para rejeitar a percia. O que corresponde nesta
situao que o Tribunal leve em considerao o exposto pelo perito, verique-o com as alegaes e a
prova apresentada pelo Estado e obtenha as concluses que se derivem da lgica e da crtica s, o que ser
feito no mrito do assunto.
95. Em relao declarao da senhora Azaola Garrido, o Estado armou que do currculo da perita se observa
seu desconhecimento e inexperincia em relao disciplina da psicanlise, sndrome de estresse pstraumtico e avaliao de danos sade fsica e mental das pessoas. O Estado no solicitou que se
descarte esta percia, de modo que a Corte a apreciar juntamente com o restante das provas nos autos,
levando em considerao as observaes estatais e o currculo da especialista.
96. Sobre a peritagem da senhora Huaita Alegre, o Estado manifestou que no se baseia nos conhecimentos
especializados [], mas em determinaes da C[omisso]; no demonstra a suposta conduta
discriminatria das autoridades na administrao de justia com posterioridade ao ano de 2003, e que
a perita solicita Corte que declare a responsabilidade do Estado por no haver atuado com a devida
diligncia, sendo que no est dentro do objeto de sua percia julgar as atuaes do Estado. O Tribunal, se
necessrio, apreciar no mrito do assunto as fontes nas quais a perita baseia suas concluses e o perodo
temporal ao qual sua percia se refere.
97. No que se refere senhora Lagarde y de los Ros, o Estado exps uma srie de questionamentos aos
dados proporcionados pela perita, e solicitou que sejam considerados na hora de xar o peso probatrio
da peritagem. O Tribunal, no mrito do assunto, analisar a percia juntamente com as demais provas dos
autos e levando em considerao as observaes do Estado.
98. Sobre a percia da senhora Jusidman Rapoport, o Estado indicou que contm dados desatualizados, de
modo que solicitou que seja descartada. A Corte considera que mesmo quando a percia contiver dados
desatualizados, isso no motivo suciente para descart-la, mas para apreci-la no mbito temporal ao
que se refere e levando em considerao a prova atualizada que as partes tenham apresentado. Por outro
lado, a Corte observa que a perita ampliou motu propio o objeto de sua peritagem, o que no foi objetado
pelas partes. Levando em considerao o anterior e considerando que a ampliao til para o presente
caso, o Tribunal a aceita, em conformidade com o artigo 45.1 do Regulamento.
99. Em relao especialista Monrrez Fragoso, o Estado objetou que a percia se baseasse em uma investigao
realizada com um m distinto percia, que a perita se refere a casos fora da litis, que os dados estatsticos
apresentados pela perita no esto atualizados, e que certa terminologia utilizada pela perita, segundo o
Estado, no existe na legislao nacional. O Tribunal considera que o m inicial da investigao realizada
pela perita no incide no valor probatrio de sua percia; que os casos a que se refere a perita so relevantes
para apreciar o contexto no que se enquadra o presente caso; que a peritagem ser levada em considerao
51. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico, considerando septuagsimo quinto, nota 6 supra.
273
no perodo temporal a que se rera, e que as questes terminolgicas e de peso probatrio sero analisadas
no mrito do assunto.
100. Sobre o testemunho da senhora Castro Romero, os representantes contradisseram vrias de suas
armaes, o que, caso seja pertinente, ser apreciado pela Corte no mrito do assunto.
101. No tocante ao testemunho do senhor Bosio, o Estado manifestou que a testemunha realizou uma anlise
de algumas das percias mdico-forenses dos corpos encontrados em Campo Algodoeiro em 2001 e que
a realizao destas percias so fatos que no constam diretamente testemunha, j que sua interveno
no caso foi a partir de 2005; que a Comisso deveria ter proposto sua declarao na qualidade de percia e
no de testemunho; e que a testemunha realizou concluses que no lhe constam nem lhe so prprias.
A esse respeito, o Tribunal reitera que uma testemunha pode se referir aos fatos e circunstncias que lhe
constem em relao ao objeto de sua declarao e deve evitar dar opinies pessoais,52 em virtude de que
qualquer opinio da testemunha Bosio no ser levada em considerao pela Corte.
102. Sobre o testemunho da senhora Doretti, o Estado o objetou porque apresenta informao condencial que
poderia afetar a investigao dos homicdios das supostas vtimas. A esse respeito, o Tribunal conrma
o exposto na Resoluo da Presidenta de 18 de maro de 2009 (par. 10 supra), no sentido de que,
a efeitos do procedimento internacional perante este Tribunal, o conito de direitos entre o dever
de condencialidade e o interesse pblico internacional em esclarecer os fatos relacionados com os
alcances da atribuio de responsabilidade ao Estado, resolve-se oferecer a maior proteo possvel
para as testemunhas que comparecem perante a Corte, a m de que suas declaraes possam ser
realizadas com a maior liberdade. Nesse sentido, a defesa do Estado no pode descansar em objetar
totalmente uma declarao que, em alguns de seus componentes, dicilmente possa ser substituda
com outros meios probatrios.53
103. Sobre o testemunho do senhor Maynez Grijalva, o Estado questionou sua veracidade e armou que em
vrios pargrafos a testemunha ofereceu opinies pessoais sem sustentao probatria. A Corte no
levar em considerao as meras opinies da testemunha e vericar com o resto do acervo probatrio
cada uma de suas armaes que sejam relevantes para o presente caso.
104. O Estado solicitou que seja rejeitado o testemunho da senhora Delgadillo Prez, em virtude de que a declarante
excedeu o objeto do testemunho e exps opinies pessoais. O Tribunal manifesta que as meras opinies da
testemunha no sero levadas em considerao. Em relao s armaes da testemunha que saem fora do
objeto de sua declarao, a Corte as apreciar se forem teis para a resoluo do presente caso.
105. Sobre o testemunho do senhor Hinojos, o Estado exps que este o representante legal de Edgar lvarez
Cruz, que foi condenado por sua responsabilidade no homicdio de uma mulher em Ciudad Jurez [e s]eu
testemunho carece de valor, visto que poderia estar tentando favorecer seu representado. A esse respeito,
o Tribunal reitera que para as testemunhas rege o dever consagrado no artigo 48.1 do Regulamento de
dizer a verdade, toda a verdade e nada mais que a verdade em relao aos fatos e circunstncias que
lhe constem. Para vericar se o senhor Hinojos se ateve verdade, a Corte apreciar sua declarao, no
mrito do assunto, juntamente com o restante do acervo probatrio.
106. Em relao declarao da senhora Prez Torres, o Estado solicitou que seja rejeitada, inter alia, porque
no foi prestada perante agente dotado de f pblica como requereu a Presidenta. A Corte conrma que
no consta nos autos que os representantes tenham enviado a declarao da mencionada testemunha
perante agente dotado de f pblica, de modo que decide desconsider-la por no se ajustar ao ordenado
pela Presidenta (par. 10 supra).
107. Sobre as declaraes das testemunhas Murgua Gonzlez, Castan Torres, Galindo Lpez e Camberos
Revilla, os representantes questionaram a informao por eles apresentada e objetaram sua credibilidade,
o que ser vericado pelo Tribunal no mrito do assunto, em conformidade com a crtica s e levando em
considerao o restante do acervo probatrio.
108. O Tribunal observa que vrios documentos citados pelas partes em seus respectivos escritos no foram
apresentados Corte, entre estes se encontram alguns correspondentes a instituies pblicas do Estado, que
puderam ser localizados atravs da Internet. Do mesmo modo, as partes incluram links diretos a pginas da
52. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico, considerando quadragsimo stimo, nota 6 supra.
53. Cf. Gonzlez e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico, considerando trigsimo sexto, nota 6 supra.
274
Internet. No presente caso, a Corte observa que os documentos apresentados desta maneira so pertinentes e as
partes tiveram a possibilidade de controvert-los, mas no o zeram. Por isso, estes documentos so aceitos e
incorporados aos autos, j que no foi afetada a segurana jurdica nem o equilbrio processual das partes.
VII
Sobre a Violncia e a Discriminao Contra a Mulher Neste Caso Artigos 4 (Direito Vida),54
5 (Direito Integridade Pessoal),55 7 (Direito Liberdade Pessoal),56 8 (Garantias Judiciais)57
19 (Direitos da Criana)58 E 25 (Proteo Judicial),59 em Relao aos Artigos 1.1 (Obrigao de Respeitar
os Direitos)60 e 2 (Dever de Adotar Disposies de Direito Interno)61 da Conveno Americana
e ao Artigo 7 da Conveno de Belm do Par62
109. A Comisso solicitou Corte que declare que o Estado descumpriu sua obrigao de garantir o direito
vida das vtimas atravs da adoo de medidas para prevenir seus assassinatos[,] incorrendo deste
modo em uma violao do artigo 4 da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1 e 2 do mesmo
tratado. Alm disso, solicitou que declare que o Estado falhou em seu dever de atuar com a devida
diligncia para prevenir, investigar e punir os atos de violncia sofridos [pelas vtimas] em contraveno
do artigo 7 da Conveno de Belm do Par. Finalmente, argumentou que o Estado descumpriu sua
obrigao de investigar efetiva e corretamente os desaparecimentos e posterior morte das jovens Gonzlez,
Herrera e Ramos, em violao dos artigos 8, 25 e 1.1 da Conveno Americana. Segundo a Comisso,
54. O artigo 4.1 da Conveno estipula:
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral, desde o momento da
concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.
55. O artigo 5 da Conveno estabelece:
1.
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral.
2.
Ningum deve ser submetido a torturas, nem a penas ou tratos cruis, desumanos ou degradantes. Toda pessoa privada da
liberdade deve ser tratada com o respeito devido dignidade inerente ao ser humano. []
56. O artigo 7 da Conveno dispe:
1.
Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais.
2.
Ningum pode ser privado de sua liberdade fsica, salvo pelas causas e nas condies previamente xadas pelas constituies
polticas dos Estados Partes ou pelas leis em conformidade com elas promulgadas.
3.
Ningum pode ser submetido a deteno ou encarceramento arbitrrios.
[]
57. O artigo 8.1 da Conveno estabelece que:
Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente,
independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou
para que se determinem seus direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, scal ou de qualquer outra natureza. []
58. O artigo 19 da Conveno estabelece:
Toda criana tem direito s medidas de proteo que a sua condio de menor requer por parte da sua famlia, da sociedade e do
Estado.
59. O artigo 25.1 da Conveno arma que:
Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso efetivo, perante os juzes ou tribunais
competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos pela constituio, pela lei ou pela
presente Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de suas funes
ociais.
60. O artigo 1.1 da Conveno estabelece:
Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e
pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma,
religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer
outra condio social.
61. O artigo 2 da Conveno dispe:
Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda no estiver garantido por disposies legislativas ou de
outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas constitucionais e com as disposies
desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos tais direitos e liberdades.
62. O artigo 7 da Conveno de Belm do Par estipula:
Os Estados Partes condenam todas as formas de violncia contra a mulher e convm em adotar, por todos os meios apropriados
e sem demora, polticas destinadas a prevenir, punir e erradicar tal violncia e a empenhar-se em:
[]
b. agir com o devido zelo para prevenir, investigar e punir a violncia contra a mulher;
c. incorporar na sua legislao interna normas penais, civis, administrativas e de outra natureza, que sejam necessrias para
prevenir, punir e erradicar a violncia contra a mulher, bem como adotar as medidas administrativas adequadas que forem
aplicveis;
[]
275
[apesar] do transcurso de seis anos, o Estado no avanou no esclarecimento dos acontecimentos ou da

correspondente responsabilidade.
110. Os representantes coincidiram com a Comisso e, ademais, alegaram que a omisso do [E]stado em
preservar os direitos humanos das vtimas se aplica em relao ao direito vida, mas tambm ao direito
integridade pessoal e liberdade pessoal, em relao direta com o direito ao devido processo. Armaram
que a omisso de ao e reao das autoridades perante as denncias de desaparecimento no somente
permitiu que fossem mortas, mas tambm que fossem mantidas privadas de liberdade e torturadas; o
anterior apesar da conhecida situao de risco na qual se encontravam as mulheres.
111. O Estado, ainda que tenha reconhecido a gravidade destes homicdios, negou qualquer violao de sua
parte aos direitos vida, integridade e liberdade pessoais. Segundo o Estado, nem a Comisso nem
os representantes provaram responsabilidade de agentes do Estado nos homicdios. Ademais, alegou
que na segunda etapa das investigaes destes trs casos, a partir do ano de 2004, foram corrigidas
plenamente as irregularidades, reintegrados os autos e reiniciadas as investigaes com uma sustentao
cientca, inclusive com componentes de apoio internacional. Segundo o Estado, no existe impunidade.
As investigaes dos casos continuam abertas e continuam sendo realizadas diligncias para lidar com os
responsveis.
112. A controvrsia apresentada exige que a Corte analise o contexto dos fatos do caso e as condies nas
quais estes fatos podem ser atribudos ao Estado e comprometer, em consequncia, sua responsabilidade
internacional derivada da suposta violao dos artigos 4, 5 e 7 da Conveno Americana, em relao aos
artigos 1.1 e 2 da mesma e ao artigo 7 da Conveno de Belm do Par. Alm disso, apesar do reconhecimento
efetuado pelo Estado, subsiste a necessidade de precisar a natureza e a gravidade das violaes ocorridas em
relao aos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em conexo com os artigos 1.1 e 2 deste tratado e ao artigo 7
da Conveno de Belm do Par. Para isso, o Tribunal passar a realizar as consideraes de fato e de direito
pertinentes, analisando as obrigaes de respeito, de garantia e de no discriminao do Estado.
1. Antecedentes contextuais
1.1. Ciudad Jurez
113. Ciudad Jurez est localizada no norte do Estado de Chihuahua, exatamente na fronteira com El Paso, Texas. Sua
populao de mais de 1.200.000 habitantes.63 Caracteriza-se por ser uma cidade industrial onde se desenvolveu
de maneira particular a indstria maquiladora e o trnsito de migrantes, mexicanos e estrangeiros.64 O Estado,
bem como diversos relatrios nacionais e internacionais, fazem meno a uma srie de fatores que convergem em
Ciudad Jurez, como as desigualdades sociais65 e a proximidade da fronteira internacional,66 que contriburam ao
desenvolvimento de diversas formas de crime organizado, como o narcotrco,67 o trco de pessoas,68 o trco
63. Cf. Radiograa Socioeconmica do Municpio de Jurez realizada pelo Instituto Municipal de Investigao e Planejamento, 2002 (expediente
de anexos contestao da demanda, tomo XXV, anexo 2, folhas 8488 a 8490, 8493, 8495 e 8510)
64. Cf. Radiograa Socioeconmica do Municpio de Jurez 2002, folha 8492, nota 63 supra; CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad
Jurez, Mxico: O Direito a No Ser Objeto de Violncia e Discriminao, OEA/Ser.L/V//II.117, Doc. 44, 7 de maro de 2003 (expediente de
anexos demanda, tomo VII, anexo 1, folha 1742); Naes Unidas, Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW de acordo com o Artigo
8 do Protocolo Facultativo da Conveno e resposta do Governo do Mxico, CEDAW/C/2005/OP.8/MEXICO, 27 de janeiro de 2005 (expediente
de anexos demanda, tomo VII, anexo 3b, folha 1921); Naes Unidas, Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, suas
causas e consequncias, Yakin Ertrk, Integrao dos Direitos Humanos da Mulher e a Perspectiva de Gnero: A Violncia contra a Mulher,
Misso ao Mxico, E/CN.4/2006/61/Add.4, 13 de janeiro de 2006 (expediente de anexos demanda, tomo VII, anexo 3c, folha 2011), e Anistia
Internacional, Mxico: Mortes Intolerveis, dez anos de desaparecimentos e assassinatos de mulheres em Ciudad Jurez e Chihuahua, AMR
41/027/2003 (expediente de anexos demanda, tomo VII, anexo 6, folha 2267).
65. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1921, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra
a mulher, folha 2011, nota 64 supra; Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2268, nota 64 supra, e Comisso Mexicana de Defesa e
Promoo dos Direitos Humanos A.C., Compndio de recomendaes sobre o feminicdio em Ciudad Jurez, Chihuahua, 2007 (expediente de
anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XX, anexo 11.1, folha 6564).
66. Cf. CNDH, Relatrio Especial sobre os Casos de Homicdios e Desaparecimentos de Mulheres no Municpio de Jurez, Chihuahua, 2003
(expediente de anexos demanda, tomo VII, anexo 5, folha 2168); Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folha 2011,
nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2267, nota 64 supra.
67. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1742, nota 64 supra; Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW,
folhas 1921 e 1922, nota 64 supra; CNDH, Relatrio Especial, folha 2168, nota 66 supra, e Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia
contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, novembro de 2003 abril de 2004 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XXV, anexo 7, folha 8666).
68. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1922, nota 64 supra, e Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra
a mulher, folha 2011, nota 64 supra.
276
de armas69 e a lavagem de dinheiro,70 incrementando assim os nveis de insegurana e violncia.71

1.2. Fenmeno de homicdios de mulheres e cifras
114. A Comisso e os representantes alegaram que desde o ano de 1993 existe um aumento signicativo no
nmero de desaparecimentos e homicdios de mulheres e meninas em Ciudad Jurez. Segundo a Comisso,
Ciudad Jurez se converteu no foco de ateno da comunidade nacional e internacional em razo da situao
particularmente crtica da violncia contra as mulheres que impera desde 1993 e deciente resposta do
Estado diante destes crimes.
115. O Estado reconheceu a problemtica que enfrenta pela situao de violncia contra as mulheres em Ciudad
Jurez[,] particularmente, os homicdios que tm sido registrados desde princpios dos anos noventa do sculo
passado.
116. Diversos mecanismos nacionais e internacionais de vigilncia dos direitos humanos tm acompanhado a
situao em Ciudad Jurez e tm chamado a ateno da comunidade internacional. Em 1998, a Comisso
Nacional de Direitos Humanos do Mxico (doravante denominada a CNDH) examinou 24 casos de homicdios
de mulheres e concluiu que durante as investigaes foram violados os direitos humanos das vtimas e seus
familiares.72 A partir dessa data, pronunciaram-se a esse respeito, inter alia, a Relatora Especial sobre execues
extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias das Naes Unidas (doravante denominada a Relatora sobre execues
extrajudiciais da ONU) em 1999,73 o Relator Especial das Naes Unidas para a independncia de juzes e
advogados (doravante denominado o Relator para a independncia judicial da ONU) em 2002,74 a Comisso
Interamericana e sua Relatora Especial para os Direitos da Mulher (doravante denominada a Relatora da CIDH)
em 2003,75 a Comisso de Especialistas Internacionais do Escritrio das Naes Unidas contra a Droga e o
Crime em 2003,76 o Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher das Naes Unidas (doravante
denominado o CEDAW) em 200577 e a Relatora Especial das Naes Unidas sobre a Violncia contra a Mulher
(doravante denominada a Relatora da ONU sobre a violncia contra a mulher) em 200578. Cabe notar que o
Parlamento Europeu proferiu uma Resoluo a esse respeito em 2007.79 Alm disso, conta-se com relatrios
realizados por organizaes no governamentais de direitos humanos internacionais e nacionais como Anistia
Internacional,80 o Observatrio Cidado para Monitorar a Aplicao da Justia nos casos de Feminicdio em
Ciudad Jurez e Chihuahua81 (doravante denominado o Observatrio Cidado) e a Comisso Mexicana de
Defesa e Promoo dos Direitos Humanos A.C.82
117. O Relatrio da Relatora da CIDH ressalta que, ainda que Ciudad Jurez tenha se caracterizado por um
69. Cf. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, folha 8666, nota
67 supra, e Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 195, nota 64 supra.
70. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1922, nota 64 supra, e Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra
a mulher, folha 2011, nota 64 supra.
folhas 1921 a 1922, nota 64 supra; CNDH, Relatrio Especial, folha 2168, nota 66 supra, e Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos
Direitos Humanos A.C., Compndio de recomendaes, folha 6564, nota 65 supra.
72. Cf. CNDH, Recomendao 44/1998 emitida em 15 de maio de 1998 (expediente de anexos demanda, tomo VII, anexo 4, folhas 2113 a 2164).
73. Cf. Naes Unidas, Relatrio da Misso da Relatora Especial sobre execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, E/CN.4/2000/3, Add.3,
25 de novembro de 1999 (expediente de anexos demanda, tomo VII, anexo 3d, folhas 2025 a 2058).
74. Cf. Naes Unidas, Relatrio da Misso do Relator Especial para a Independncia de Juzes e Advogados, E/CN.4/2002/72/Add.1, 24 de
janeiro de 2002 (expediente de anexos demanda, tomo VII, anexo 3e, folhas 2060 a 2111).
75. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1732 a 1779, nota 64 supra.
76. Cf. Naes Unidas, Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais da Organizao das Naes Unidas, Escritrio das Naes Unidas
contra a Droga e o Crime, sobre a Misso em Ciudad Jurez, Chihuahua, Mxico, novembro de 2003 (expediente de anexos demanda, tomo
VII, anexo 3a, folhas 1861 a 1913).
77. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1921, nota 64 supra.
78. Cf. Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folhas 2011 a 2021, nota 64 supra.
79. Cf. Parlamento Europeu, Resoluo sobre os assassinatos de mulheres (feminicdios) no Mxico e na Amrica Central e o papel da Unio
Europeia na luta contra este fenmeno, emitida em 11 de outubro de 2007, 2007/2025/(INI) (expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo XIII, anexo 3.1, folhas 4718 a 4727).
80. Cf. Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folhas 2256 a 2305, nota 64 supra.
81. Cf. Observatrio Cidado para Monitorar a Aplicao da Justia nos casos de Feminicdio em Ciudad Jurez e Chihuahua, Relatrio Final.
Avaliao e Monitoramento sobre o trabalho da Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres
no Municpio de Jurez, Chihuahua da Procuradoria Geral da Repblica, novembro de 2006 (expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo XX, anexo 11.2, folhas 6629 a 6759).
82. Cf. Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos A.C., Compndio de recomendaes, folhas 6561 a 6626, nota
65 supra, e Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos, Feminicdio em Chihuahua. Assinaturas Pendentes, 2007
(expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XX, anexo 11.3, folhas 6761 a 6864).
277
pronunciado aumento dos crimes contra mulheres e homens,83 (par. 108 supra) o aumento em relao s
mulheres anmalo em vrios aspectos, j que: i) em 1993 se incrementaram notavelmente os assassinatos
de mulheres,84 ii) os coecientes de homicdios de mulheres foram duplicados em relao aos dos homens,85 e
iii) o ndice de homicdios correspondente a mulheres em Ciudad Jurez desproporcionalmente maior que o
de cidades fronteirias em circunstncias anlogas.86 Por sua vez, o Estado proporcionou prova referente a que
Ciudad Jurez ocupava em 2006 o quarto lugar em homicdios de mulheres entre as cidades mexicanas.87
118. Da informao apresentada pelas partes, a Corte observa que no existem dados claros sobre a cifra exata
de homicdios de mulheres em Ciudad Jurez a partir do ano de 1993.88 Diversos relatrios indicam cifras
que oscilam entre 260 e 370 mulheres entre 1993 e 2003.89 Por sua vez, o Estado apresentou prova segundo
a qual, at o ano de 2001 haviam sido registrados 264 homicdios de mulheres, e at o ano de 2003, 328.90
Segundo a mesma prova, no ano de 2005, os homicdios de mulheres chegavam a 379.91 A esse respeito, o
Observatrio Cidado armou que esta cifra dicilmente poderia ser considerada como convel, em razo da
j documentada inconsistncia na formao de expedientes, investigaes e processo de auditoria empreendido
pela PGR [Procuradoria Geral da Repblica], contrastado, ademais, com a informao que apresentou o Colgio
da Fronteira Norte e a Comissria para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres, da Secretaria de
Governo, que falam de 442 mulheres assassinadas.92
83. Segundo a Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos, mesmo que o fenmeno de violncia em Ciudad Jurez afete
tanto homens como mulheres, importante mencionar que no caso dos homens se sabe que as causas dos assassinatos esto relacionadas
com o narcotrco, ajustes de contas, brigas de rua, entre outras e [no] caso dos assassinatos de mulheres [] no existem causas
aparentes (Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos, Compndio de recomendaes, folha 6565, nota 65 supra).
Em sentido similar, a Comisso para Ciudad Jurez armou que mesmo que o quadro de violncia em Ciudad Jurez afete homens, mulheres
e meninas, subjaz um padro de violncia de gnero que se faz notar apesar da necessidade de contar com mais estudos e estatsticas locais
sobre o tema (Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, folha 8668,
nota 67 supra).
84. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1744 e 1761, nota 64 supra.
85. O Relatrio da Relatora da CIDH explica que segundo uma exposio realizada em 17 de maro de 2000 por Cheryl Howard, Georgina
Martnez e Zulma Y. Mndez intitulada Women, Violence and Politics, uma anlise baseada nos atestados de bitos e outros dados levaram
concluso de que no perodo de 1990-1993 foram assassinados 249 homens, e entre 1994 e 1997 foram assassinados 942 homens, o que
implica um incremento de 300%. Segundo o mesmo estudo, entre 1990 e 1993 foram assassinadas 20 mulheres e entre 1994 e 1997 foram
assassinadas 143, o que implica um incremento de 600% (Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1761, nota 64
supra).
86. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1743 e 1761, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a
violncia contra a mulher, folha 2007, nota 64 supra, e Comisso Especial para Conhecer e Dar Acompanhamento s Investigaes Relacionadas
com os Feminicdios na Repblica Mexicana e Procuradoria de Justia Vinculada, da Cmara de Deputados do Honorvel Congresso da
Unio, Violncia feminicida em 10 entidades da Repblica Mexicana, publicado em abril de 2006 (expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, tomo XXI, anexo 11.4, folha 6930).
87. Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Chihuahua, Relatrio Final,
emitido em janeiro de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XL, anexo 59, folha 14607). Cabe notar que as cifras
referentes a homicdios com vtimas femininas por cada cem mil habitantes mencionadas pela Comisso e pela Promotoria Especial em seus
respectivos relatrios diferem. A cifra proporcionada pela Comisso de 7,9 (o relatrio no indica que perodo foi utilizado para calcul-la)
e pela Promotoria Especial de 2,4, para o perodo de 1991 a 2004 (Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1761,
nota 64 supra, e Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final,
folha 14607).
88. Relatrios apresentados como prova ao Tribunal, assim como a prova enviada por parte do Estado, demonstram que no existe consenso
sobre as estatsticas dos homicdios de mulheres em Ciudad Jurez. A esse respeito, o CEDAW armou: [n]o existem registros claros,
convincentes sobre a quantidade de mulheres assassinadas e desaparecidas. No h coincidncia nas cifras que apresentam as diferentes
instncias do Governo e as que citam as ONGs (Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1934, nota 64 supra). Alm disso,
segundo a Comisso Nacional de Direitos Humanos, existe disparidade e contradio de dados, nmeros e informao proporcionados
pelas autoridades federais e estaduais competentes a esta Comisso Nacional, assim como a diversos organismos internacionais e no
governamentais defensores dos direitos humanos em relao s mulheres vtimas de homicdios ou desaparecimentos no municpio de Jurez,
Chihuahua, o que por si mesmo denota uma negligncia no desempenho da procuradoria de justia (CNDH, Relatrio Especial, folha 2247,
nota 66 supra). Por sua vez, a Promotoria Especial destacou que [u]m dos aspetos mais difceis de determinar e que maior polmica gerou
em torno ao ocorrido no Municpio de Jurez [], o relativo ao nmero de casos de mortes e desaparies a ocorridas, com caratersticas
ou padres de condutas similares durante os ltimos treze anos. A especulao a que se chegou neste tema tem sido enorme, manejando-se
sem nenhum rigor cifras ou fatos que no correspondem com o sucedido na realidade. Segundo a Promotoria Especial, com cifras e provas
se demonstra que nos ltimos anos foi gerada uma percepo diferente da realidade, criando-se um crculo vicioso, de fatos, impunidade e
especulao que impactou principalmente sociedade de Jurez (Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios
de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas 14540 e 14607, nota 87 supra). A Comisso para Ciudad Jurez armou que [n]o h
certeza em relao ao nmero de homicdios e desaparecimentos em Ciudad Jurez; no h uma cifra que represente credibilidade para grupos
familiares e instituies do governo (Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio
de Gesto, folha 8677, nota 67 supra).
folha 1921, nota 64 supra; CNDH, Relatrio Especial, folhas 2166 e 2167, nota 66 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folhas
2256 e 2262, nota 64 supra.
90. Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14646,
nota 87 supra.
91. Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14691,
nota 87 supra, e Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos, Feminicdio em Chihuahua, folhas 6761 a 6864, nota 82 supra.
92. Relatrio Final do Observatrio Cidado, folha 6647, nota 81 supra.
278
119. Em relao aos desaparecimentos de mulheres, segundo relatrios de 2003 do Comit CEDAW e da Anistia
Internacional, as ONGs nacionais mencionam ao redor de 400,93 entre os anos de 1993 e 2003, ao passo
que segundo o Relatrio da Relatora da CIDH, at o ano de 2002 no havia sido encontrado o paradeiro de
257 mulheres declaradas como desaparecidas entre 1993 e 2002.94 Por outro lado, a Promotoria Especial
para a Ateno de Crimes Relacionados com os Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez (doravante
denominada a Promotoria Especial) estabeleceu que no perodo entre 1993 e 2005 houve 4.456 relatos de
mulheres desaparecidas e em 31 de dezembro de 2005 havia 34 mulheres pendentes de localizar.95
120. O Observatrio Cidado questionou esta cifra e armou que h rmes indcios de que [] restos humanos
correspondem a mais do que as 34 mulheres que supe a [Promotoria Especial], em virtude de que o que se
supunha eram esqueletos de uma s pessoa, resultaram ser de mais de 60. Acrescentou que a informao
que d argumento investigao da Promotoria Especial por completo inacessvel observao cidad, de
modo que virtualmente impossvel vericar as fontes e a consistncia nos dados que a prpria [Promotoria
Especial] maneja.96 Em sentido similar se pronunciou a CNDH em 2003, ainda que no em relao s cifras
proporcionadas pela Promotoria Especial, e armou que observou a falta de diligncia com que foram
empreendidas as aes por parte da [Procuradoria Geral de Justia do Estado], nos casos de mulheres
mencionadas como desaparecidas e que as autoridades proporcionaram CNDH relatrios diferentes daqueles
proporcionados a organismos internacionais. Por sua vez, a CNDH indicou que ao ser requerida ocialmente
informao e o estado atual das investigaes, recebeu-se como resposta que no estavam em possibilidade
de saber qual havia sido o destino de 2.415 casos, visto que no tinham os autos sicamente.97
121. A Corte toma nota de que no existem concluses convincentes sobre as cifras em relao a homicdios e
desaparecimentos de mulheres em Ciudad Jurez, mas observa que de qualquer forma so alarmantes. Alm
dos nmeros, mesmo quando muito signicativos, no so sucientes para entender a gravidade do problema de
violncia que vivem algumas mulheres em Ciudad Jurez, as alegaes das partes, bem como a prova apresentada
por estas, apontam a um fenmeno complexo, aceito pelo Estado (par. 115 supra), de violncia contra as mulheres
desde o ano de 1993, que se caracterizou por fatores particulares que esta Corte considera importante ressaltar.
1.3. Vtimas
122. Em primeiro lugar, a Comisso e os representantes alegaram que as vtimas eram mulheres jovens, de 15 a
25 anos de idade, estudantes ou trabalhadoras de maquiladoras ou de lojas ou outras empresas locais, e que
algumas viviam em Ciudad Jurez h relativamente pouco tempo. O Estado no se pronunciou a esse respeito.
123. As alegaes dos demandantes encontraram argumento em diversos relatrios de entidades nacionais e
internacionais que estabelecem que as vtimas dos homicdios parecem ser predominantemente mulheres
jovens,98 incluindo meninas,99 trabalhadoras principalmente de maquiladoras,100 de escassos recursos,101
93. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1928, nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2253,
nota 64 supra.
folha 1928, nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2274, nota 64 supra.
95. Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas
14543, 14661, 14584 e 14587, nota 87 supra, e CNDH, Segundo Relatrio de Avaliao Integral, folha 4667, nota 72 supra.
96. Relatrio Final do Observatrio Cidado, folhas 6650 e 6659, nota 81 supra.
97. CNDH, Relatrio Especial, folha 2238, nota 66 supra.
folhas 1924 e 1926, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, folha 2052, nota
73 supra; Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folhas 2256 e 2271, nota 66 supra, e Promotoria Especial para a Ateno de Crimes
relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14605, nota 87 supra.
99. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1764, nota 64 supra; Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folhas
2256 e 2271, nota 64 supra, e declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela perita Jusidman Rapoport em 21 de abril de 2009
(expediente de mrito, tomo XIII, folha 3806).
folhas 1924 e 1926, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folha 2012, nota 64 supra, e Anistia
Internacional, Mortes Intolerveis, folhas 2257 e 2271, nota 64 supra.
101. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1924 e 1926, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia
contra a mulher, folha 2012, nota 64 supra; Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2257, nota 64 supra; Promotoria Especial para
a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14605, nota 87 supra; declarao
prestada perante agente dotado de f pblica pela perita Monrrez Fragoso em 20 de novembro de 2008 (expediente de mrito, tomo XIII,
folha 3911), e Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro Relatrio de Gesto, maio de
2005 - setembro de 2006, citando o Segundo Relatrio de Gesto, intitulado O feminicdio: formas de exercer a violncia contra as mulheres
(expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXVII, anexo 12, folha 9016).
279
estudantes102 ou migrantes.103
1.4. Modalidade
124. Em segundo lugar, a Comisso e os representantes alegaram que um nmero considervel dos homicdios
apresentaram sinais de violncia sexual. Segundo um relatrio da Promotoria Especial, alguns homicdios e
desaparecimentos desde 1993 apresentaram caractersticas e/ou padres de condutas similares.104
125. Diversos relatrios estabelecem os seguintes fatores em comum em vrios dos homicdios: as mulheres so
sequestradas e mantidas em cativeiro,105 seus familiares denunciam seu desaparecimento106 e depois de dias
ou meses seus cadveres so encontrados em terrenos baldios107 com sinais de violncia, incluindo estupro ou
outros tipos de abusos sexuais, tortura e mutilaes.108
126. Em relao s caractersticas sexuais dos homicdios, o Estado alegou que, de acordo com cifras do ano de
2004, aproximadamente 26% dos homicdios obedecia a atos de ndole sexual violenta.
127. Por outro lado, ainda que a Promotoria Especial tenha concludo que a maioria dos homicdios de mulheres em
Ciudad Jurez foram independentes uns dos outros e que, portanto, eram cometidos em circunstncias de tempo,
modo e ocasio distintos,109 at o ano de 2005 esta instituio conseguiu determinar que o nmero de casos nos
quais se apresent[ou] o padro de conduta que ha[via] identicado o fenmeno denominado Mortas de Jurez e[ra]
de aproximadamente [] 30% dos 379 homicdios identicados, ou seja, ao redor de 113 mulheres. Alm disso,
a Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez (doravante denominada
a Comisso para Ciudad Jurez) armou que, ainda que continuassem apresentando discrepncias em relao
s cifras absolutas, distintos relatrios coincidiram em que um tero do total dos homicdios de mulheres eram
classicados como sexuais e/ou em srie; estes ltimos so aqu[e]les onde repetido um padro no qual geralmente
a vtima no conhece seu agressor e privada de sua liberdade e submetida a humilhaes e sofrimentos mltiplos,
at a morte.110 Os relatrios do CEDAW e da Anistia Internacional tambm coincidiram em que aproximadamente
um tero dos homicdios tinham um componente de violncia sexual ou caractersticas similares.111
1.5. Violncia baseada em gnero
128. Segundo os representantes, o tema de gnero o denominador comum da violncia em Ciudad Jurez, a qual
sucede como culminao de uma situao caracterizada pela violao reiterada e sistemtica dos direitos
humanos. Alegaram que meninas e mulheres so violentadas com crueldade pelo simples fato de serem
mulheres e somente em alguns casos so assassinadas como culminao desta violncia pblica e privada.
129. O Estado armou que os homicdios tm causas diversas, com diferentes autores, em circunstncias muito
folhas 1924 e 1926, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folha 2012, nota 64 supra, e Anistia
103. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1744, nota 64 supra, e Relatrio da Relatora Especial sobre execues
extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, folha 2053, nota 73 supra.
104. Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha
105. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1924 e 1927, nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha
106. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1744, nota 64 supra.
folha 1927, nota 64 supra, e Relatrio Final do Observatrio Cidado, folha 6640, nota 81 supra.
108. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1744, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre execues
extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, folha 2052, nota 73 supra; Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2271, nota 64 supra; CNDH,
Recomendao 44/1998, folha 2154, nota 72 supra, e Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1927, nota 64 supra.
14608, nota 87 supra. A esse respeito, cabe notar que a Comisso para Ciudad Jurez armou que, [s]e bem certo que tem sido difcil
demonstrar que os homicdios de mulheres em Ciudad Jurez estejam relacionados com assassinos seriais, faltou de parte da [Promotoria
Especial] uma anlise sobre o fenmeno criminal que constituram os casos paradigmticos, aqueles nos que se pode haver evidncias do que
a [Promotoria Especial] chama homicdios de mulheres com caratersticas e/ou padres de conduta similares. Em sentido similar, criticou
que a Promotoria Especial segue sem focalizar sua anlise sob a perspectiva de gnero; apesar das recomendaes internacionais que foram
feitas (Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro relatrio de Gesto, folha 9073, nota
101 supra).
110. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro relatrio de Gesto, folhas 8996 e 8997,
nota 101 supra.
111. Segundo o relatrio do CEDAW, publicado no ano de 2005, o Instituto Chihuahuense da Mulher referiu 90 casos, a Promotoria Especial
e o Delegado da Procuradoria Geral da Repblica em Ciudad Jurez mencionou 93 casos e as ONGs contabilizavam 98 (Cf. Relatrio sobre o
Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1924, nota 64 supra).
280
distintas e com padres criminais diferentes, mas se encontram inuenciados por uma cultura de discriminao
contra a mulher. Segundo o Estado, um dos fatores estruturais que motivou situaes de violncia contra as
mulheres em Ciudad Jurez a modicao dos papis familiares que gerou a vida laboral das mulheres. O
Estado explicou que desde 1965 comeou, em Ciudad Jurez, o desenvolvimento da indstria maquiladora,
o qual se intensicou em 1993 com o Tratado de Livre Comrcio com a Amrica do Norte. Armou que, ao
dar preferncia contratao de mulheres, as maquiladoras causaram mudanas na vida laboral destas, o
que impactou tambm sua vida familiar, porque os papis tradicionais comearam a se modicar, ao ser
agora a mulher a provedora do lar. Isto, segundo o Estado, levou a conitos no interior das famlias porque
a mulher comeou a ter a imagem de ser mais competitiva e independente economicamente.112 Alm disso, o
Estado citou o Relatrio do CEDAW para armar que [e]sta mudana social nos papis das mulheres no foi
acompanhada de uma mudana nas atitudes e nas mentalidades tradicionais - o aspecto patriarcal - mantendose uma viso estereotipada dos papis sociais de homens e mulheres.
130. Outros fatores mencionados pelo Estado como geradores de violncia e marginalizao so a falta de servios
pblicos bsicos nas regies marginalizadas; narcotrco, trco de armas, criminalidade, lavagem de dinheiro
e trco de pessoas que ocorrem em Ciudad Jurez por ser uma cidade fronteiria; o consumo de drogas; o alto
ndice de desero escolar, e a existncia de muitos agressores sexuais e efetivos militares [] provenientes
de conitos armados na cidade prxima de El Paso.
131. Segundo prova apresentada pelo Estado, nos homicdios de mulheres ocorridos entre 1993 e 2005, 31,4%
foram por violncia social (que inclui vingana, briga, imprudncia, quadrilhas, roubo), 28% foram por violncia
domstica, 20,6% foram por motivo sexual e 20,1% so indeterminados.113 Cabe notar que h inconsistncias
entre cifras do prprio Estado. Por exemplo, em sua resposta ao relatrio do CEDAW de 2003, o Estado armou
que 66% dos homicdios so resultado da violncia intrafamiliar ou domstica e comum, 8% tm um motivo
desconhecido e os 26% restantes obedecem a atos de ndole sexual violenta.114
132. A Corte toma nota de que, apesar da negao do Estado em relao existncia de algum tipo de padro nos
motivos dos homicdios de mulheres em Ciudad Jurez, este armou perante o CEDAW que esto inuenciados
por uma cultura de discriminao contra a mulher baseada em uma concepo errnea de sua inferioridade.115
Tambm cabe destacar o indicado pelo Mxico em seu Relatrio de Resposta ao CEDAW, em relao s aes
concretas realizadas para melhorar a situao de subordinao da mulher no Mxico e em Ciudad Jurez:
deve-se reconhecer que uma cultura fortemente arraigada em esteretipos, cuja pedra angular o
pressuposto da inferioridade das mulheres, no se muda da noite para o dia. A mudana de padres
culturais uma tarefa difcil para qualquer governo. Mas ainda quando os problemas emergentes
da sociedade moderna: alcoolismo, toxicomania, trco de drogas, quadrilhas, turismo sexual, etc.,
contribuem a exacerbar a discriminao que sofrem vrios setores das sociedades, em particular
aqueles que j se encontravam em uma situao de desvantagem, como o caso das mulheres, dos
meninos e das meninas, dos e das indgenas.116
133. Distintos relatrios coincidem em que ainda que os motivos e os perpetradores dos homicdios em Ciudad
Jurez sejam diversos, muitos casos tratam de violncia de gnero que ocorre em um contexto de discriminao
sistemtica contra a mulher.117 Segundo a Anistia Internacional, as caractersticas compartilhadas por muitos
dos casos demonstram que o gnero da vtima parece ter sido um fator signicativo do crime, inuindo tanto
112. Estas alegaes coincidem com as concluses do Primeiro Relatrio de Gesto da Comisso para Ciudad Jurez, o qual indica que, nas
dcadas de setenta e oitenta, a indstria maquiladora se caracterizou pela oferta quase exclusiva a mulheres em um contexto de desemprego
masculino, o que produziu um choque cultural no interior das famlias e que os homens caram sem trabalho e as que sustentavam o lar
eram as mulheres (Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, folha
8663, nota 67 supra. Ver tambm, Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1922, nota 64 supra; declarao prestada perante
agente dotado de f pblica pelo perito Pineda Jaimes em 15 de abril de 2009, expediente de mrito, tomo VIII, folha 2825, e declarao da
perita Jusidman Rapoport, folha 3778, nota 99 supra).
114. O Estado explicou em sua Resposta ao Relatrio do CEDAW que o contexto de violncia contra a mulher no qual esto imersos muitos dos
homicdios e as concepes fortemente arraigadas na opinio pblica sobre as possveis causas destes, diculta[m] sobremaneira realizar
uma classicao com base em seus motivos, mas que possvel realizar a qualicao referida luz de que se conta com informao sobre
autores do homicdio, que existem testemunhas, e sob qu[e] circunstncias se deu (Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha
1957, nota 64 supra).
115. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1957, nota 64 supra.
folha 1922, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folhas 2001 a 2002, nota 64 supra, e Anistia
281
no motivo e no contexto do crime como na forma da violncia que foi submetida.118 O Relatrio da Relatoria
da CIDH arma que a violncia contra as mulheres em Ciudad Jurez tem suas razes em conceitos referentes
inferioridade e subordinao das mulheres.119 Por sua vez, o CEDAW ressalta que a violncia de gnero,
incluindo os assassinatos, sequestros, desaparecimentos e as situaes de violncia domstica e intrafamiliar
no so casos isolados, espordicos ou episdicos de violncia, mas uma situao estrutural e um fenmeno
social e cultural enraizado nos costumes e mentalidades e nas quais estas situaes de violncia esto
fundadas em uma cultura de violncia e discriminao baseada no gnero.120
134. Por sua vez, a Relatora sobre a Violncia contra a Mulher da ONU explica que a violncia contra a mulher no
Mxico somente pode ser entendida no contexto de uma desigualdade de gnero arraigada na sociedade. A
Relatora se referiu a foras de mudana que pem em causa as prprias bases do machismo, entre as quais
incluiu a incorporao das mulheres fora de trabalho, o que proporciona independncia econmica e oferece
novas oportunidades de se formar.
Estes fatores, embora a longo prazo permitam s mulheres superar a discriminao estrutural, podem
exacerbar a violncia e o sofrimento a curto prazo. A incapacidade dos homens para desempenhar
seu papel tradicionalmente machista de provedores de sustento conduz ao abandono familiar,
instabilidade nos relacionamentos ou ao alcoolismo, o que, por sua vez, torna mais provvel que
se recorra violncia. Inclusive os casos de violao e assassinato podem ser interpretados como
tentativas desesperadas por se aferrar a normas discriminatrias que se veem superadas pelas
cambiantes condies socioeconmicas e o avano dos direitos humanos.121
135. Por outro lado, a Comisso para Ciudad Jurez destacou que a nfase da Promotoria Especial na violncia
intrafamiliar e na grave decomposio social como razes para os crimes sexuais no resgata os elementos
de discriminao por gnero da violncia que especicamente afeta as mulheres, o que, amalgama a violncia
de gnero como parte da violncia social, sem aprofundar a forma como afeta especicamente as mulheres.122
136. O Relatrio da Comisso ressaltou as caractersticas sexuais dos homicdios e armou que embora no
se conhea com suciente certeza a magnitude destes aspectos do problema, as provas recolhidas em
determinados casos indicam vnculos com a prostituio ou o trco com ns de explorao sexual e que [e]
m ambos os casos podem se dar situaes de coao e abuso de mulheres que trabalham no comrcio sexual
ou se veem foradas a participar nele.123
1.6. Sobre o alegado feminicdio
137. A Comisso no qualicou os fatos ocorridos em Ciudad Jurez como feminicdio.
138. Os representantes expressaram que [o]s homicdios e desaparecimentos de meninas e mulheres em Ciudad Jurez
so a mxima expresso da violncia misgina, razo pela qual alegaram que esta violncia foi conceitualizada como
feminicdio. Segundo explicaram, consiste em uma forma extrema de violncia contra as mulheres; o assassinato
de meninas e mulheres pelo simples fato de s-lo, em uma sociedade que as subordina, o que implica uma mistura
que inclui fatores culturais, econmicos e polticos. Por esta razo, argumentaram que para determinar se um
homicdio de mulher um feminicdio se deve conhecer quem o comete, como o faz e em que contexto. Armaram
que, mesmo que nem sempre toda a informao esteja disponvel nos crimes deste tipo, existem indicadores tais
como as mutilaes de certas partes do corpo, como a ausncia de peitos ou genitais.
139. Na audincia pblica, o Estado utilizou o termo feminicdio ao fazer referncia ao fenmeno [] que prevalece
em Jurez. Entretanto, o Estado, em suas observaes a percias apresentadas pelos representantes, objetou
o fato de que pretenderam incluir o termo feminicdio como um tipo penal, quando este no existe nem na
legislao nacional nem nos instrumentos vinculantes do sistema interamericano de direitos humanos.
140. No Mxico, a Lei Geral do Acesso das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia, vigente desde 2007, dene em
seu artigo 21 a violncia feminicida como a forma extrema de violncia de gnero contra as mulheres, produto
118. Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2269, nota 64 supra.
119. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1766, nota 64 supra (citando carta do Secretrio de Governo de Chihuahua
Relatora Especial de 11 de fevereiro de 2002).
120. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1937 e 1949, nota 64 supra.
121. Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folhas 2001 e 2002, nota 64 supra.
122. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, folha 9074, nota 67 supra.
123. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1748 e 1750, nota 64 supra (citando carta do Secretrio de Governo de
Chihuahua Relatora Especial de 11 de fevereiro de 2002).
282
da violao de seus direitos humanos, nos mbitos pblico e privado, formada pelo conjunto de condutas
misginas que podem levar impunidade social e do Estado e pode culminar em homicdio e outras formas
de morte violenta de mulheres.124 Por sua vez, algumas instncias governamentais proporcionaram denies
para o termo feminicdio em seus relatrios.125
141. Os peritos Monrrez Fragoso,126 Pineda Jaimes,127 Lagarde y de los Rios128 e Jusidman Rapoport129 qualicaram
o ocorrido em Ciudad Jurez como feminicdio.
142. Adicionalmente, o relatrio da Comisso Especial da Cmara de Deputados para Conhecer e Dar
Acompanhamento s Investigaes Relacionadas com os Feminicdios na Repblica Mexicana (doravante
denominada a Comisso da Cmara de Deputados) e os da Comisso para Ciudad Jurez referem-se ao
feminicdio que supostamente ocorre em Ciudad Jurez.130 Alm disso, fazem-no o Observatrio Cidado,131
as ONGs Centro para o Desenvolvimento Integral da Mulher e AC / Rede Cidad de No Violncia e Dignidade
Humana,132 a Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos A.C.,133 bem como diferentes
amici curiae apresentados Corte.134
143. No presente caso, a Corte, luz do indicado nos pargrafos anteriores, utilizar a expresso homicdio de
mulher por razes de gnero, tambm conhecido como feminicdio.
144. Para efeitos deste caso, a Corte avalia que, levando em considerao a prova e a argumentao sobre a
prova disponvel nos autos, no necessrio nem possvel se pronunciar de maneira denitiva sobre quais
homicdios de mulheres em Ciudad Jurez constituem homicdios de mulheres por razes de gnero, alm dos
homicdios das trs vtimas do presente caso. Por esta razo, a Corte se referir aos casos de Ciudad Jurez
como homicdios de mulheres, ainda que entenda que alguns ou muitos destes possam haver sido cometidos
por razes de gnero e que a maioria tenha ocorrido dentro de um contexto de violncia contra a mulher.
145. Em relao s mortes produzidas no presente caso, a Corte analisar em sees posteriores, conforme a prova
apresentada pelas partes, se constituem homicdios de mulheres por razes de gnero.
1.7. Investigao dos homicdios de mulheres
146. Segundo a Comisso e os representantes, outro fator que caracteriza estes homicdios de mulheres sua falta
de esclarecimento e as irregularidades nas respectivas investigaes, o que, segundo eles, gerou um clima
de impunidade. A esse respeito, a Corte toma nota do reconhecimento do Estado quanto ao cometimento de
diversas irregularidades na investigao e processamento de homicdios de mulheres cometidos entre os anos
de 1993 e 2004 em Ciudad Jurez. O Estado, alm disso, lamentou os erros cometidos at antes do ano de
2004 por servidores pblicos que participaram durante algumas destas investigaes.
1.7.1 Irregularidades nas investigaes e nos processos
147. Ainda que o Estado tenha reconhecido o cometimento de irregularidades na investigao e processamento
dos homicdios de mulheres entre os anos de 1993 e 2003 (par. 145 supra), no especicou quais foram as
irregularidades que encontrou nas investigaes e nos processos realizados durante esses anos. Entretanto, a
124. Artigo 21 da Lei Geral do Acesso das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia, publicada no Dirio Ocial da Federao em 1 de fevereiro
de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 109, folha 16126).
125. Cf. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, folha 8661, nota
67 supra, e Comisso da Cmara de Deputados, Violncia Feminicida em 10 entidades da Repblica Mexicana, folha 6885, nota 86 supra.
126. Cf. declarao da perita Monrrez Fragoso, folha 3906, nota 101 supra.
127. Cf. declarao do perito Pineda Jaimes, folha 2813, nota 112 supra.
128. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela perita Lagarde y de los Ros em 20 de abril de 2009 (expediente de
mrito, tomo XI, folha 3386).
129. Cf. declarao da perita Jusidman Rapoport, folha 3806, nota 99 supra.
130. Cf. Comisso da Cmara de Deputados, Violncia Feminicida em 10 entidades da Repblica Mexicana, folha 6889, nota 86 supra, e
Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro Relatrio de Gesto, folha 8662, nota 67 supra.
131. Cf. Relatrio Final do Observatrio Cidado, folha 6714, nota 81 supra.
132. Cf. Centro para o Desenvolvimento Integral da Mulher e AC / Rede Cidad de No Violncia e Dignidade Humana. As Vtimas de
Feminicdio em Ciudad Jurez. Relatrio do Estado da Procuradoria de Justia e o Acesso s Garantias Judiciais sobre feminicdios e mulheres
desaparecidas em Jurez, 1993 2007. Relatrio para a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, maio de 2007 (expediente de anexos
demanda, tomo IV, apndice 5 Vol. III, folhas 544 e 555).
133. Cf. Comisso Mexicana de Defesa e Promoo dos Direitos Humanos A.C., Compndio de recomendaes, folha 6654, nota 65 supra.
134. Cf. escrito apresentado pelo Programa de Justia Global e Direitos Humanos da Universidade de los Andes, Colmbia (expediente de
mrito, tomo XV, folha 4416); escrito apresentado pela Organizao Mundial contra a Tortura e TRIAL Track Impunity (expediente de mrito,
tomo VI, folha 2197), e escrito apresentado pela Rede Mesa de Mulheres de Ciudad Jurez (expediente de mrito, tomo XV, folha 4290).
283
Corte toma nota do armado a esse respeito pelo Relatrio da Relatora da CIDH:
O Estado mexicano, por sua vez, admite que foram cometidos erros durante os primeiros cinco anos
em que se viu confrontado com esses assassinatos. Reconhece, por exemplo, que no foi infrequente
que a Polcia dissesse a um familiar que tentava informar sobre o desaparecimento de uma menina que
voltasse em 48 horas, sendo evidente que havia coisas a investigar. Tanto os representantes do Estado
como de entidades no estatais armaram que as autoridades de Ciudad Jurez costumavam rejeitar as
denncias iniciais, manifestando que a vtima teria sado com um namorado e no demoraria em voltar
para casa. A PGJE mencionou tambm falta de capacidade tcnica e cientca e de capacitao, nessa
poca, por parte dos membros da Polcia Judiciria. Autoridades do Estado de Chihuahua armaram
que as falhas eram tais que em 25 casos, que datam dos primeiros anos dos assassinatos, os autos
eram pouco mais do que sacolas que continham uma srie de ossos, o que praticamente no servia de
base para avanar na investigao.135
148. A Corte observa que apesar de os detalhes manifestados pelas autoridades do Estado Relatora da CIDH,
e indicados supra, serem circunscritos s investigaes e processos realizados at 1998, o mesmo Estado
reconheceu perante a Corte que houve irregularidades at antes do ano de 2004 (par. 145 supra), ainda que
no as tenha detalhado.
149. Diversos relatrios publicados entre 1999 e 2005 coincidem em que as investigaes e os processos dos
homicdios de mulheres em Ciudad Jurez estiveram cheios de irregularidades e decincias136 e que estes
crimes permaneceram impunes.137 Segundo a Promotoria Especial, deve se enfatizar que a impunidade
dos casos no resolvidos se produziu, principalmente, entre os anos de 1993 a 2003, por causa das graves
omisses em que incorreu o pessoal que trabalhou na Procuradoria Geral de Justia do Estado [de Chihuahua].
Acrescentou que durante esse perodo os governos estaduais no promoveram polticas pblicas dirigidas a
dotar a Procuradoria [deste e]stado da infraestrutura, processos de trabalho e pessoal especializado que lhe
permitisse realizar as investigaes de homicdios de mulheres em nveis de conabilidade razoavelmente
aceitveis.138
150. Em conformidade com a prova apresentada, as irregularidades nas investigaes e nos processos incluem
a demora no incio das investigaes,139 a demora das mesmas ou a inatividade nos autos,140 negligncia e
irregularidades na coleta e realizao de provas e na identicao de vtimas,141 perda de informao,142 extravio
de partes dos corpos sob custdia do Ministrio Pblico,143 e a falta de contemplao das agresses a mulheres
como parte de um fenmeno global de violncia de gnero.144 Segundo o Relator sobre a independncia judicial
da ONU, depois de uma visita a Ciudad Jurez em 2001, surpreendeu-lhe a absoluta ineccia, incompetncia,
indiferena, insensibilidade e negligncia da polcia que havia conduzido as investigaes at ento.145 Por
sua vez, a Promotoria Especial armou em seu relatrio de 2006 que, de 139 averiguaes prvias analisadas,
135. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1750, nota 64 supra, (citando carta do Secretrio de Governo de Chihuahua
Relatora Especial de 11 de fevereiro de 2002).
136. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1767, nota 64 supra; CNDH, Recomendao 44/1998, folhas 2118 a
2129 e 2138, nota 72 supra; Relatrio do Mxico produzido pela CEDAW, folha 1924, nota 64 supra, e Relatrio da Comisso de Especialistas
Internacionais das Naes Unidas, folha 1898, nota 76 supra.
137. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1749, nota 64 supra; Relatrio da Comisso de Especialistas
Internacionais das Naes Unidas, folha 1869, nota 76 supra; CNDH, Relatrio Especial, folha 2167, nota 66 supra, e declarao prestada
perante agente dotado de f pblica pelo perito Castresana Fernndez em 21 de abril de 2009 (expediente de mrito, tomo VIII, folha 2904).
138. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14573,
nota 87 supra.
139. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1746, nota 64 supra, Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW,
folha 1924, nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2274, nota 64 supra.
140. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1767, nota 64 supra; CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2140, nota
72 supra; Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas
14579 e 14610, nota 87 supra; Conferncia de imprensa do Subprocurador de Direitos Humanos, Ateno a Vtimas e Servios Comunidade
e da Promotora Especial para a Ateno dos Crimes Relacionados com Atos de Violncia Contra as Mulheres no auditrio de juristas, Reforma
211, Mxico, Distrito Federal, 16 de fevereiro de 2006, anexo 4 do Relatrio Final do Observatrio Cidado, folha 6714, nota 81 supra.
141. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1750, nota 64 supra; CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2140,
nota 72 supra; Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais das Naes Unidas, folha 1929, nota 76 supra, Promotoria Especial para
a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14579, nota 87 supra, e declarao
prestada perante agente dotado de f pblica pela testemunha Doretti em 17 de abril de 2009 (expediente de mrito, tomo VI, folha 2326 e
2327).
142. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1750, nota 64 supra; Relatrio da Comisso de Especialistas
Internacionais das Naes Unidas, folhas 1898 e 1899, nota 76 supra; declarao da testemunha Doretti, folha 2332, nota 141 supra.
143. Cf. declarao da testemunha Doretti, folhas 2371 e 2372, nota 141 supra.
144. Cf. Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais das Naes Unidas, folha 1897, nota 76 supra; CNDH, Recomendao 44/1998,
folha 2154, nota 72 supra; CNDH, Relatrio Especial, folha 2227, nota 66 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2279, nota
64 supra.
145. Relatrio do Relator Especial sobre a Independncia de Juzes e Advogados, folha 2100, nota 74 supra.
284
em mais de 85% foram detectadas responsabilidades atribuveis a servidores pblicos, graves decincias e
omisses que entorpeceram a resoluo dos homicdios a relacionados, provocando impunidade.146
1.7.2. Atitudes discriminatrias das autoridades
151. A Comisso e os representantes alegaram que as atitudes das autoridades estatais diante dos homicdios
de mulheres em Ciudad Jurez eram notoriamente discriminatrias e dilatrias, situao que a Comisso
descreveu como um alarmante padro de resposta e concepes estereotipadas das mulheres desaparecidas.
Em particular, o padro se manifestava na percepo dos funcionrios estatais de que a busca e proteo de
mulheres mencionadas como desaparecidas no era importante e implicava que no princpio as autoridades
se negavam a investigar.
152. A esse respeito, o Estado armou que a cultura de discriminao da mulher contribuiu para que tais homicdios
no fossem percebidos em seu incio como um problema de magnitude importante para o qual se requeriam
aes imediatas e contundentes por parte das autoridades competentes.147 O Tribunal observa que ainda que o
Estado no tenha feito este reconhecimento no trmite perante a Corte, sim enviou o documento no qual consta
tal reconhecimento,148 sendo parte do acervo probatrio que ser analisado em conformidade com as regras da
crtica s.
153. Diversas fontes armam que a resposta de funcionrios estatais diante dos crimes foi inuenciada por um
contexto de discriminao baseada em gnero.149 Segundo o Relator Especial sobre a independncia judicial da
ONU, a princpio indubitvel que estes fatos no comoveram muito os agentes da polcia e os procuradores,
que chegaram inclusive a repreender as mulheres por sua suposta falta de moralidade.150 A Relatora sobre
execues extrajudiciais da ONU armou que:
[a] conduta arrogante de alguns funcionrios pblicos e sua manifesta indiferena diante [] destes
crimes permitem concluir que muitos deles foram deliberadamente deixados de lado pela simples razo
de que as vtimas eram somente garotas comuns e, portanto, no eram consideradas uma grande
perda. Temo que, como consequncia dos atrasos e das irregularidades, tenham se perdido tempo e
dados importantes.151
154. Distintas provas apresentadas ao Tribunal, indicam, inter alia, que funcionrios do Estado de Chihuahua e do
Municpio de Jurez minimizavam o problema e chegaram a culpar as prprias vtimas de sua sorte, seja por
sua forma de vestir, pelo local em que trabalhavam, por sua conduta, por andarem sozinhas ou por falta de
cuidado dos pais.152 Nesse sentido, destacam-se as armaes da CNDH em sua Recomendao 44/1998, com
relao a que as declaraes de funcionrios e autoridades da Procuradoria estadual documentadas por aquela
instituio denotavam ausncia de interesse e vocao por atender e reparar uma problemtica social grave,
bem como uma forma de discriminao e que constituam uma forma de menosprezo sexista.153
1.7.3. Falta de esclarecimento
155. A Comisso fez nfase em que a resposta das autoridades diante dos crimes contra mulheres havia sido
notavelmente deciente e alegou que a grande maioria dos assassinatos continuavam impunes no momento
da visita da Relatora da CIDH a Ciudad Jurez em 2002. Ademais, armou que ainda que o Estado tivesse
conhecimento da gravidade da situao, existia uma grande brecha entre a incidncia do problema de violncia
contra as mulheres e a qualidade da resposta estatal oferecida a este fenmeno, o qual propendeu repetio
dos fatos.
146. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas 14575
e 14609, nota 87 supra.
148. Cf. Resposta do governo do Mxico ao relatrio produzido pelo CEDAW de acordo com o artigo 8 do Protocolo Facultativo da Conveno,
27 de janeiro de 2005 (anexos contestao da demanda, tomo XXV, anexo 6, folhas 8612 a 8653).
149. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1734 e 1742, nota 64 supra; Relatrio sobre o Mxico produzido pelo
CEDAW, folha 1928, nota 64 nota 141 supra; Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folhas 2259 e 2269, nota 64 supra; declarao do perito
Pineda Jaimes, folha 2832, nota 112 supra, e declarao da perita Jusidman, folha 3808, nota 99 supra.
150. Relatrio do Relator Especial sobre a Independncia de Juzes e Advogados, folha 2100, nota 74 supra.
151. Relatrio da Relatora Especial sobre execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, folha 2053, nota 73 supra.
folha 1928, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, folha 2052, nota 73 supra;
CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2139, nota 72 supra, e declarao da perita Monrrez Fragoso, folhas 3938 e 3940, nota 101 supra.
153. CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2155, nota 72 supra.
285
156. Os representantes alegaram que no ano em que ocorreram os fatos do presente caso, isto , h 8 anos de que
se teve conhecimento do incremento da violncia contra as mulheres, a situao de impunidade no havia tido
nenhuma melhora, destacando que esse ano apresentou a mais alta porcentagem de homicdios de mulheres.
157. O Estado reiterou sua convico de que [no presente caso] e em geral, em relao aos homicdios de mulheres
ocorridos em Ciudad Jurez, no se congura uma situao de impunidade, j que foi investigado, perseguido,
capturado, julgado e sancionado um nmero signicativo de responsveis. Tambm armou que entre janeiro
de 1993 e maio de 2008 haviam sido registrados 432 casos de homicdios de mulheres, dos quais 45,25%
foram resolvidos por uma instncia jurisdicional e 33,02% estariam na etapa de investigao.
158. A Corte observa que diversos relatrios coincidem em que a falta de esclarecimento dos crimes uma
caracterstica dos homicdios de mulheres em Ciudad Jurez que se reveste de especial importncia. O Relatrio
da Relatoria da CIDH de 2003 armou que a grande maioria dos casos continuam impunes.154 Alm disso,
segundo o Comit CEDAW, uma cultura de impunidade se arraigou, o que permitiu e foment[ou] terrveis
violaes dos direitos humanos, e segundo o Escritrio sobre Drogas e Crimes da ONU, os diferentes fatores
complexos do fenmeno criminal em Ciudad Jurez colocaram prova um sistema, por si s insuciente,
que foi manifestamente inundado por um desao criminal para o qual no estava preparado, dando lugar a um
colapso institucional que determinou a impunidade generalizada dos responsveis pelos crimes.155
159. A Corte toma nota de que vrios relatrios apontam diferentes cifras sobre o estado dos casos de homicdios
de mulheres em Ciudad Jurez.156 Segundo cifras ociais apresentadas pelo Estado, no controvertidas pelas
outras partes, de 379 casos de homicdios de mulheres que ocorreram em Ciudad Jurez entre 1993 e 2005,
145 contavam no ano de 2005 com sentenas condenatrias ou sanes,157 o que representa ao redor de
38,5%. Por outro lado, o Estado proporcionou ao Tribunal uma lista de 203 sentenas denitivas com relao
aos homicdios de mulheres at setembro de 2008, das quais 192 so sentenas condenatrias.158 A esse
respeito, a Corte observa que o Estado no informou os nmeros globais de homicdios at o ano de 2009 e no
ofereceu prova em relao a suas alegaes de fato relativas a que, no ano de 2008, 41,33% dos homicdios de
mulheres haviam sido resolvidos por um rgo jurisdicional e 3,92% pelo Tribunal para Menores.
160. Em relao s sentenas, especicamente aquelas impostas aos responsveis por homicdios dolosos, a
Promotoria Especial observou em seu relatrio do ano de 2006 que estas se enquadraram em uma mdia no
maior a 15 anos de priso, apesar de que na maioria dos casos foram cometidos com agravantes e que isso:
pode ter obedecido a uma poltica judiciria que oportunamente dever ser revisada pelo prprio Poder
Judicirio do Estado, ou ainda ao fato de que o Ministrio Pblico do foro comum no efetuou todas as
aes que permitissem aos juzes se munir de elementos para punir os responsveis de uma maneira
mais severa.159
161. Um aspecto relacionado reunido pelos relatrios que o nmero de sentenas e a pena imposta so mais
baixos quando se trata dos homicdios de mulheres com caractersticas sexuais. Sobre este ponto, segundo
cifras apresentadas pelo Estado perante a Comisso Interamericana, de 229 casos de homicdios de
mulheres entre 1993 e 2003,160 159 foram casos com motivos diferentes do sexual e destes, 129 haviam sido
concludos, enquanto que de 70 casos de homicdios de mulheres com motivo sexual, somente 24 haviam
sido concludos.161 importante armar que o Estado no especicou o que entende por concludos162 e
155. Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais das Naes Unidas, folha 1869, nota 76 supra.
156. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1734, nota 64 supra; Relatrio da Relatora Especial sobre a Violncia
contra a mulher, folha 2012, nota 64 supra, e CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2232, nota 72 supra.
157. Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas
14617 a 14651, nota 87 supra.
158. Cf. chas de 203 casos de homicdios de mulheres cometidos em Ciudad Jurez, nos quais foram proferidas sentenas denitivas,
setembro de 2003 (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo XLIX, anexo 6, folhas 17347 a 17400).
159. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14612,
nota 87 supra.
160. Cabe notar que existem inconsistncias entre as cifras globais, j que segundo o Relatrio Final da Promotoria Especial, at o ano de 2003
haviam ocorrido 328 casos de homicdios de mulheres em Ciudad Jurez (Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos
Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folha 14646, nota 87 supra).
161. Cf. Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres, Ciudad
Jurez, 2003. Anexos ao quarto relatrio mensal do Estado Comisso Interamericana de Direitos Humanos de 17 de fevereiro de 2003
(expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLII, anexo 75, folha 15446).
162. De maneira geral, em relao aos chamados casos concludos pelo Estado, o CEDAW armou em seu relatrio de 2005 que lhe
preocupava que fossem considerados e informados como concludos ou resolvidos os casos ao serem apresentados perante os Tribunais,
mesmo que os acusados no tivessem sido detidos nem sancionados (Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1959, nota 64
286
que sobre o mesmo ponto em sua resposta ao relatrio do CEDAW estabeleceu que dos 92 crimes sexuais
ocorridos at o ano de 2004, somente em quatro casos havia sido proferida sentena.163
162. A Comisso para Ciudad Jurez, por sua vez, destacou que [o] que mais surpreende destas histrias [de
homicdios de mulheres] a impunidade ainda vigente em muitos dos casos classicados como sexuais e/ou
em srie.164 Segundo o CEDAW, as autoridades mexicanas expressaram que havia avanos no processo de
investigao, identicao e julgamento dos culpados por crimes com motivos como violncia intrafamiliar ou
delinquncia comum e que a maioria dos sentenciados foram condenados a penas que ultrapassam os 20 anos de
priso, enquanto que nos atos de carter sexual violento h pessoas que tm sete anos de priso, outras cinco
e ainda que a Lei estabelea que h que proferir sentena no perodo de dois anos, ocorre que os autos esto
incompletos e as provas no resultam convincentes para os juzes.165 Por sua vez, a Relatora Especial sobre a
Violncia contra a Mulher da ONU indicou que a porcentagem de encarceramento para os crimes sexuais menor
que para o restante dos crimes contra as mulheres, representando especicamente 33,3% e 46,7%.166
163. Finalmente, a Corte observa que alguns relatrios armam que a impunidade est relacionada com a
discriminao contra a mulher. Assim, por exemplo, o Relatrio da Relatora da CIDH concluiu que [q]uando
os perpetradores no so responsabilizados como em geral ocorreu em Ciudad Jurez a impunidade
conrma que essa violncia e discriminao aceitvel, o que fomenta sua perpetuao.167 Em sentido similar,
a Relatora sobre execues extrajudiciais da ONU expressou que: os acontecimentos de Ciudad Jurez so o
tpico exemplo de crime sexista favorecido pela impunidade.168
1.8. Concluses da Corte
164. De todo o exposto anteriormente, a Corte conclui que desde o ano de 1993 existe em Ciudad Jurez um
aumento de homicdios de mulheres, havendo pelo menos 264 vtimas at o ano de 2001 e 379 at o ano de
2005. Entretanto, alm das cifras, sobre as quais a Corte observa no existir rmeza, preocupante o fato
de que alguns destes crimes parecem apresentar altos graus de violncia, incluindo sexual, e que em geral
foram inuenciados, tal como aceita o Estado, por uma cultura de discriminao contra a mulher, a qual,
segundo diversas fontes probatrias, incidiu tanto nos motivos como na modalidade dos crimes, bem como
na resposta das autoridades. Nesse sentido, cabe destacar as respostas inecientes e as atitudes indiferentes
documentadas em relao investigao destes crimes, que parecem haver permitido que se tenha perpetuado
a violncia contra a mulher em Ciudad Jurez. At o ano de 2005, a Corte constata que a maioria dos crimes
continuam sem esclarecimento, sendo os homicdios que apresentam caractersticas de violncia sexual os que
apresentam maiores nveis de impunidade.
2. Fatos do caso
2.1. Desaparecimentos das vtimas
165. Laura Berenice Ramos Monrrez tinha 17 anos de idade e era estudante do quinto semestre do segundo grau. A
ltima notcia que se conhecia dela era uma ligao que fez a uma amiga no sbado, dia 22 de setembro de 2001,
para avisar que estava pronta para ir a uma festa.169 A denncia arma que desapareceu na tera-feira dia 25 de
supra). Alm disso, e tambm de maneira geral, a CNDH em seu relatrio de 2005 armou que obteve informao suciente para desvirtuar
as armaes da PGJE, no sentido de considerar resolvidos casos, sem que existam bases jurdicas para sustentar estas armaes (CNDH,
Relatrio Especial, folha 2234, nota 66 supra).
163. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1964, nota 64 supra. A esse respeito, cabe notar o armado pelo CEDAW em
seu relatrio: O Governo assegura que dos 90 casos que consideram como de violncia sexual s[o]mente em quatro foi proferida sentena,
enquanto que a quase totalidade das fontes da sociedade civil expe que esses quatro casos tampouco esto resolvidos e que talvez alguns
dos acusados no sejam culpados. S[o]mente um prisioneiro foi julgado e sancionado, depois de 8 anos, encontrando-se ainda em fase de
apelao (Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1934, nota 64 supra).
164. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro Relatrio de Gesto, folha 8997, nota 101
supra, (citando o Segundo Relatrio de Gesto, intitulado O feminicdio: formas de exercer a violncia contra as mulheres).
166. Cf. Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folha 2012, nota 64 supra.
167. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1766, nota 64 supra.
168. Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folha 2053, nota 64 supra.
169. Cf. comparecimento de Claudia Ivonne Ramos Monrrez perante um subagente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial
para a Investigao de Desaparecimento e Homicdio de Mulheres efetuado em 1 de outubro de 2001 (expediente de anexos demanda,
tomo VIII, anexo 17, folha 2621) e comparecimento de Roco Itxel Nez Acevedo perante um subagente do Ministrio Pblico vinculado
Promotoria Especial para a Investigao de Desaparecimento e Homicdio de Mulheres efetuado em 5 de outubro de 2001 (expediente de
anexos demanda, tomo VIII, anexo 19, folha 2625).
287
setembro de 2001, sem que sejam oferecidos mais detalhes.170

166. Claudia Ivette Gonzlez tinha 20 anos de idade e trabalhava em uma empresa maquiladora. Segundo uma amiga
prxima, quase sempre saa com o tempo limitado, j que ajudava sua irm a cuidar de sua lha menor, motivo
pelo qual s vezes chegava tarde171 ao trabalho. Em 10 de outubro de 2001, chegou dois minutos atrasada
maquiladora, de maneira que foi impedida de entrar.172 Nesse mesmo dia, desapareceu.173
167. Esmeralda Herrera Monreal tinha 15 anos de idade e contava com grau de instruo do terceiro ano do
segundo grau.174 Desapareceu na segunda-feira, dia 29 de outubro de 2001, depois de sair da casa onde
trabalhava como empregada domstica.175
168. Segundo os representantes, as jovens Ramos, Gonzlez e Herrera eram de origem humilde.
2.2. As primeiras 72 horas
169. As alegaes da Comisso e dos representantes neste ponto apresentam inconsistncias, j que se referem em
algumas instncias a que as autoridades manifestaram aos familiares que deviam esperar 72 horas em relao
a uma ou duas vtimas e em outras instncias armam que isso ocorreu em relao s trs vtimas. Alm disso,
algumas alegaes se referem a que no se elaborava a denncia antes de transcorridas 72 horas e outras a
que no se iniciavam investigaes at depois de 72 horas.
170. O Estado controverteu o anterior e alegou que esta armao [no] est provada e incorreta, visto que
se elaborou o relatrio de desaparecimento das jovens no momento em que seus familiares compareceram
para denunci-lo. Ademais, armou de maneira geral e sem mencionar datas especcas que as autoridades
[] ordenaram a busca e localizao imediata das mulheres desaparecidas, levando em considerao a
informao proporcionada pelos familiares.
171. A Corte constata que a jovem Ramos desapareceu em 22 de setembro de 2001 e, segundo o alegado pela
Comisso e pelos representantes, em 25 de setembro, a me interps a denncia perante as autoridades, o que
no foi controvertido pelo Estado. Nesse dia foi elaborado o relatrio de desaparecimento.
172. A jovem Gonzlez desapareceu em 10 de outubro de 2001. Os representantes alegaram que em 11 de outubro
seus familiares e amigos prximos foram interpor a denncia.176 A Comisso e o Estado armaram que em 12 de
outubro foi relatado o desaparecimento. A data do registro de pessoa desaparecida de 12 de outubro de 2001.177
173. A jovem Herrera desapareceu em 29 de outubro de 2001. No dia seguinte foi feita a denncia178 e o relatrio de
desaparecimento tem data desse mesmo dia.179
174. Salvo o caso da me da jovem Gonzlez, no consta nos autos prova com relao a que os familiares houvessem
170. Cf. Registro de Pessoas Desaparecidas N 225/2001 diligenciado em 25 de setembro de 2001 em relao a Laura Berenice Ramos
Monrrez (expediente de anexos demanda, tomo VIII, anexo 11, folha 2609), e comparecimento de Benita Monrrez Salgado perante um
subagente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial na Investigao de Homicdios de Mulheres e Desaparecimento de Pessoas
efetuado em 25 de setembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo VIII, anexos 12 e 14, folha 2611).
171. Informao resenhada no boletim informativo emitido por dois agentes da Polcia Ministerial ligados Promotoria Mista para o
Atendimento de Homicdios de Mulheres de Chihuahua em 28 de setembro de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XXXV, anexo 50, registro II, tomo IV, folha 12974).
172. Cf. declarao prestada em 24 de outubro de 2001 por Juan Antonio Martnez Jacobo perante a Promotoria Especial para a Investigao
de Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas (expediente de anexos demanda, tomo VIII, anexo 23, folha 2637) e Registro de
Pessoas Desaparecidas N 234/2001 diligenciado em 12 de outubro de 2001 em relao a Claudia Ivette Gonzlez (expediente de anexos
demanda, tomo VIII, anexo 8, folha 2603).
173. Cf. Registro de Pessoas Desaparecidas N 234/2001, nota 172 supra; comparecimento de Mayela Banda Gonzlez perante um subagente
do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial na Investigao de Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas efetuado em 12
de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXII, anexo 50 registro II, tomo I, folha 11102), e declarao
prestada pela senhora Gonzlez na audincia pblica realizada perante a Corte Interamericana em 28 de abril de 2009.
174. Comparecimento de Irma Monreal Jaime perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial na Investigao de
Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas em 30 de outubro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo VIII, anexo 29, folha
2653).
175. Cf. comparecimento de Irma Monreal Jaime, nota 174 supra; Registro de Pessoas Desaparecidas N 241/2001 diligenciado em 30 de
outubro de 2001 em relao a Esmeralda Herrera Monreal (expediente de anexos demanda, tomo VIII, anexo 13, folha 2613), e declarao
prestada pela senhora Monreal na audincia pblica realizada perante a Corte Interamericana de 28 de abril de 2009.
176. Cf. comparecimento de Mayela Banda Gonzles, folha 2605, nota 173 supra.
177. Cf. Registro de Pessoas Desaparecidas N 234/2001, nota 172 supra.
178. Cf. testemunho efetuado em 5 de abril de 2006 por Irma Monreal Jaime perante a Promotoria Mista para a Investigao de Homicdios de
Mulheres (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXVIII, anexo 38, folha 9555), e comparecimento de Irma Monreal Jaime,
supra nota 174.
179. Cf. Registro de Pessoas Desaparecidas N 241/2001, nota 175 supra.
288
recorrido s autoridades antes da data que se arma como o dia de apresentao da denncia. Nem a Comisso
nem os representantes controverteram a validade dos registros de desaparecimento apresentados pelo Estado.
Por tudo isso, a Corte conclui que o relatrio de desaparecimento foi emitido no mesmo dia em que foi feita a
denncia nos casos das jovens Herrera e Ramos, enquanto no caso da jovem Gonzlez a Corte no conta com
prova suciente para determinar se os familiares recorreram s autoridades pela primeira vez em 11 ou 12 de
outubro, mas em todo caso no transcorreram 72 horas desde o momento em que recorreram s autoridades
at que foi emitido o relatrio de desaparecimento.
175. Em relao alegada espera de 72 horas para iniciar as investigaes, o Tribunal constata que nos trs casos,
no mesmo dia em que foi feito o Registro de Pessoas Desaparecidas,180 o Programa de Atendimento a Vtimas
de Delitos encaminhou um ofcio ao Chefe da Polcia Judiciria.181 Estes ofcios tinham por objetivo informar que
havia sido colocado em conhecimento daquele escritrio o desaparecimento das trs vtimas, razo pela qual se
solicitava ao pessoal daquela dependncia a realizao de investigaes dirigidas a alcanar o esclarecimento
dos fatos.182
176. Durante a audincia pblica perante a Corte, as mes das trs vtimas manifestaram que no primeiro contato
com as autoridades lhes foi manifestado que deveriam transcorrer 72 horas para que suas lhas fossem
consideradas desaparecidas,183 o que foi reiterado em outras declaraes.184
177. Segundo os representantes, a prova da demora no incio das investigaes se encontra nas Fichas 103-F do
relatrio especial da CNDH de 2003. Entretanto, estas chas no fazem referncia a que as autoridades tenham
feito uma armao nesse sentido.185
178. As declaraes periciais conrmam que as mes informaram sua psiquiatra ou psicloga respectiva sobre
uma suposta negativa do Estado para iniciar uma possvel averiguao antes das 72 horas.186 Adicionalmente,
a testemunha Delgadillo Prez, referindo-se a todos os desaparecimentos da plantao de algodo, armou
que as investigaes em [v]rios dos expedientes no foram iniciadas no momento em que as famlias os
denunciaram, mas uma vez que transcorreram 72 horas, indicando especicamente o caso da jovem Herrera
e concluindo que perderam as primeiras horas que eram fundamentais para a busca.187 No mesmo sentido, a
perita Jusidman Rapoport armou que, at a presente data, para as autoridades necessrio que transcorram
72 horas para iniciar a busca de mulheres mencionadas como desaparecidas.188 Isso tambm foi indicado no
relatrio da EAAF para o caso da jovem Herrera189. A Corte nota que ainda que estas declaraes proporcionam
indcios sobre uma suposta demora de 72 horas para iniciar a busca de pessoas desaparecidas, os peritos
no indicaram a fonte de suas concluses a partir das quais seja possvel avaliar sua armao. Ademais, as
declaraes dos peritos no oferecem datas especcas, de maneira que a Corte no pode concluir se, segundo
eles, a espera de 72 horas existia no ano de 2001.
179. Para resolver a questo, a Corte tem em considerao que neste aspecto o nus da prova corresponde ao
180. Registro de Pessoas Desaparecidas N 225/2001, folha 2609, nota 170 supra; Registro de Pessoas Desaparecidas N 234/2001, nota 172
supra, e Registro de Pessoas Desaparecidas N 241/2001, nota 175 supra.
181. Cf. ofcio N 549/2001 emitido em 25 de setembro de 2001 pela Coordenadora do Programa de Atendimento a Vtimas de Delitos e
Pessoas Desaparecidas em relao ao desaparecimento de Laura Berenice Ramos Monrrez (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XXVIII, anexos 20 e 90, folha 9420); ofcio N 589/2001 emitido em 12 de outubro de 2001 pela Coordenadora do Programa de
Atendimento a Vtimas de Delitos em relao ao desaparecimento de Claudia Ivette Gonzlez (expediente de anexos demanda, tomo VIII,
anexo 10, folha 2607), e ofcio N 634/01 emitido em 30 de outubro de 2001 pelo Programa de Atendimento a Vtimas de Delitos em relao ao
desaparecimento de Esmeralda Herrera Monreal (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXVIII, anexos 32 e 88, folha 9575).
182. Ofcios N 549/2001, 589/01 e 634/01, nota 181 supra.
183. Cf. declaraes prestadas pelas senhoras Monrrez, Gonzlez e Monreal na audincia pblica realizada perante a Corte Interamericana
em 28 de abril de 2009.
184. Cf. comparecimento voluntrio de Irma Monreal Jaime perante um Agente do Ministrio Pblico da Federao, Comissrio da Agncia
Mista de Investigaes de Homicdios de Mulheres efetuado em 20 de outubro de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folha 10578); documento apresentado por Josena Gonzlez e pela Rede Cidad de No Violncia
e Dignidade Humana perante a CIDH em 3 de setembro de 2006 (expediente de anexos demanda, tomo II, apndice 5, vol. I, folha 131), e
documento apresentado por Irma Monreal Jaime e pela Associao Nacional de Advogados Democrticos perante a CIDH em 29 de julho de
2005 (expediente de anexos demanda, tomo IV, apndice 5 vol. III, folha 734).
185. Cf. CNDH, Relatrio Especial, folhas 2192 a 2220, nota 66 supra.
186. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica pelo perito de la Pea Martnez em 21 de abril de 2009 (expediente de mrito,
tomo XI, folha 3350), e declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela perita Azaola Garrido em 20 de abril de 2009 (expediente
de mrito, tomo XI, folha 3369).
187. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela testemunha Delgadillo Prez em 21 de abril de 2009 (expediente de mrito,
tomo XI, folhas 3481 e 3482).
188. Declarao da perita Jusidman Rapoport, folha 3824, nota 99 supra.
189. Cf. EAAF, laudo de antropologia e gentica forense, Esmeralda Herrera Monreal, 12 de junho de 2006 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folha 10326).
289
Estado, j que este sustenta que suas autoridades procederam com as investigaes, o que suscetvel de
prova. Diferente a situao da Comisso e dos representantes, que alegam um fato negativo, ou seja, a
ausncia de investigao nas primeiras 72 horas. Ademais, leva-se em considerao que os meios de prova
esto disposio do Estado, de modo que sua defesa no pode descansar sobre a impossibilidade dos
demandantes de apresentarem provas que no podem ser obtidas sem sua cooperao.190
180. A esse respeito, a Corte observa que a prova apresentada pelo Estado indica que nas primeiras 72 horas
unicamente foram registrados os desaparecimentos e os testemunhos daqueles que as interpuseram, emitiu-se
um ofcio do Programa de Atendimento a Vtimas de Delitos e foram recebidos os testemunhos de somente trs
pessoas, uma em cada caso, aparte das declaraes adotadas no momento de apresentao da denncia.191
Ou seja, alm de diligncias rotineiras e formais, o Estado no apresentou alegaes nem prova sobre aes
tomadas no perodo referido para mobilizar o aparato investigador na busca real e efetiva das vtimas.
181. Ademais, a Corte ressalta que o Estado no apresentou cpia da totalidade dos autos criminais nestes
casos, mesmo quando lhe foi solicitado (par. 9 supra). Por tal motivo, o Tribunal conta com uma margem
de discricionariedade para considerar estabelecidos certo tipo de fatos segundo a ponderao que possa ser
efetuada com o resto do acervo probatrio. Por isto, a Corte conclui que, ainda que no se possa dar por
provado que efetivamente as autoridades disseram s mes das vtimas que tinham que esperar 72 horas
depois de seu desaparecimento para que comeassem as investigaes, o Estado no demonstrou que gestes
concretas realizou e como buscou efetivamente as vtimas durante o perodo mencionado.
2.3. Alegada falta de busca das vtimas antes da descoberta de seus restos
182. A Comisso alegou que [a] atuao das autoridades estatais diante [das] denncias de desaparecimento se
limitou realizao de gestes formais e administrativas, sem medidas concretas, dirigidas a encontrar com
brevidade as vtimas, com vida.
183. Os representantes armaram que as trs mes tiveram de iniciar suas prprias aes de busca diante da
falta de aes ecientes por parte das autoridades, como pregar folhetos nas ruas, recorrer a meios de
comunicao e fazer averiguaes.
184. O Estado controverteu o anterior e armou que as autoridades ordenaram a busca e localizao imediata
das mulheres desaparecidas, levando em considerao a informao proporcionada pelos familiares. Alm
disso, alegou que realizou diversas aes para encontrar o paradeiro das vtimas.
185. Tal como foi indicado, no dia em que foram elaborados os registros de desaparecimento das vtimas, foi
solicitado Polcia Judiciria que realizasse investigaes. Entretanto, no foi apresentada nenhuma resposta
a tal pedido e o Estado no ofereceu detalhes sobre o acompanhamento que foi dado mesma.
186. Por outro lado, ainda que conste evidncia de que as autoridades elaboraram um cartaz com informao sobre
o desaparecimento de cada uma das vtimas,192 estes cartazes no indicam a data na qual foram emitidos e o
Estado no precisou em que momento e como os fez circular. Segundo a me da jovem Herrera, foi ela quem
se encarregou de difundi-lo e preg-lo em vrios pontos da Cidade.193 A me da jovem Gonzlez armou que
depois de interpor a denncia de desaparecimento, comearam com averiguaes e a colocar fotos dela em
190. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares, par. 135, nota 29 supra; Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras.
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 3 de abril de 2009. Srie C N 196, par. 95, e Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 127, nota 46 supra.
191. No caso da jovem Ramos est a declarao de seu pai, Daniel Ramos Canales, de 28 de setembro de 2001 (expediente de anexos demanda,
tomo VIII, anexo 15, folha 2615). No caso da jovem Gonzlez, uma amiga de nome Juana Gonzlez Flores compareceu voluntariamente a
prestar declarao em 12 de outubro de 2001 perante um Subagente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao
de Desaparecimento e Homicdio de Mulheres, no mesmo dia que se interps a denncia (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11104 e 11105). No caso da jovem Herrera, consta a declarao de Eduardo Chvez, que
compareceu voluntariamente em 2 de novembro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I,
tomo I, folhas 10315 e 10316).
192. Cf. cartazes intitulados ajude-nos a encontrar esta pessoa, emitidos pelo Grupo Especial de Atendimento Famlia, Unidade Jurez, da
Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexos 30, 31 e 32, folhas 2655, 2657 e
2659).
193. Documento apresentado por Irma Monreal Jaime e pela Associao Nacional de Advogados Democrticos perante a CIDH em 29 de
julho de 2005 (expediente de anexos demanda, tomo IV, apndice 5, vol. III, folha 756); comparecimento voluntrio de Irma Monreal Jaime
de 20 de outubro de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folhas 10578); carto
informativo de 15 de outubro de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folhas 10571
e 10572); testemunho de Irma Monreal Jaime perante um agente do Ministrio Pblico da Promotoria Mista para o Atendimento de Homicdios
de Mulheres efetuado em 5 de abril de 2006 (expediente de anexos contestao demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folhas
10286 e 10287), e testemunho de Benigno Herrrera Monreal perante um agente do Ministrio Pblico da Promotoria Mista para o Atendimento
de Homicdios de Mulheres efetuado em 5 de abril de 2006 (expediente de anexos contestao demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I,
tomo I, folha 10294).
290
folhetos, [] e perguntando, buscando na Cruz Vermelha, nos hospitais,194 e a me da jovem Ramos disse
que ela procurou a sua lha em todos os locais existentes e por existir.195 Isso coincide com o declarado pela
testemunha Delgadillo Prez, que armou que [s]o as famlias que, em face do desespero e da falta de apoio
institucional, movem-se pela cidade tratando de encontrar suas lhas.196
187. Em relao jovem Ramos, as autoridades receberam, alm da declarao prestada quando foi denunciado seu
desaparecimento,197 declaraes de dois familiares198 e de trs amigas de sua escola.199 Destes testemunhos a
Corte nota que se observam certos possveis indcios que poderiam haver ajudado na busca da jovem Ramos,
como por exemplo, informao sobre um rapaz com quem ela falava frequentemente por telefone,200 locais que
frequentava,201 seus planos para a noite de seu desaparecimento,202 sobre um rapaz que trabalhava com ela e
outras pessoas que pudessem ter informao,203 bem como de um homem, com quem, segundo o declarado,
a jovem Ramos no queria sair.204
188. Alm disso, a me da jovem Ramos declarou no ano de 2003 sobre vrias ligaes que recebeu nos dias
posteriores ao desaparecimento de sua lha, e que em uma delas conseguiu escutar que [sua] lha Laura
discutia com uma pessoa e que por esta razo se dirigiu Procuradoria Geral de Justia do Estado para
que rastreassem a ligao e lhe disseram que no a podiam rastrear.205 Adicionalmente, segundo a senhora
Monrrez, no foram realizadas diligncias de averiguao na escola onde sua lha estudava, outras entrevistas
com suas amigas e conhecidos, ou em alguns locais que frequentava, com o propsito de encontr-la.206 Alm
disso, no foram realizadas gestes em relao s ligaes telefnicas que a jovem Ramos havia efetuado e
recebido em seu celular.207
189. Em relao jovem Gonzlez, alm da declarao prestada quando foi denunciado o desaparecimento,208 foram
tomadas as declaraes de cinco amigos,209 um colega de trabalho na maquiladora,210 seu ex-companheiro
194. Declarao prestada pela senhora Gonzlez, nota 183 supra. No mesmo sentido declarou a irm da jovem Gonzlez mencionando aes
realizadas pela famlia (Cf. comparecimento de Mayela Banda Gonzlez, nota 173 supra).
195. Declarao prestada pela senhora Monrrez, nota 183 supra; comparecimento de Ivonne Ramos Monrrez, folha 2620, nota 169 supra;
comparecimento voluntrio de Benita Monrrez Salgado perante um agente do Ministrio Pblico da Federao ligado Subprocuradoria de
Controle Regional, Procedimentos Penais e Amparo efetuado em 20 de outubro de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XXXVII, anexo 50, registro III, tomo II, folha 13593), e comparecimento de Ivonne Ramos Monrrez perante um agente do Ministrio
Pblico da Federao ligado Subprocuradoria de Controle Regional, Procedimentos Penais e Amparo efetuado em 20 de outubro de 2003
(expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXVII, anexo 50, registro III, tomo II, folha 13600).
196. Declarao da testemunha Delgadillo Prez, folha 3523, nota 187 supra.
197. Cf. comparecimento de Benita Monrrez Salgado, folha 2611, nota 170 supra.
198. Cf. comparecimento de Daniel Ramos Canales perante um Subagente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial na Investigao
de Homicdios de Mulheres e Desaparecimento de Pessoas efetuado em 28 de setembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo VIII,
anexo 15, folha 2615), e comparecimento de Claudia Ivonne Ramos Monrrez, folhas 2619 a 2621, nota 169 supra.
199. Cf. comparecimento de Ana Catalina Sols Gaytn perante um subagente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a
Investigao de Desaparecimento e Homicdio de Mulheres efetuado em 1 de outubro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo VIII,
anexo 16, folha 2617); comparecimento de Diana Amrica Corral Hernndez perante um subagente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria
Especial na Investigao de Homicdios de Mulheres e Desaparecimento de Pessoas efetuado em 1 de outubro de 2001 (expediente de anexos
demanda, tomo VIII, anexo 18, folha 2623), e comparecimento de Roco Itxel Nez Acevedo, (folhas 2625 a 2626), nota 169 supra.
200. Cf. comparecimento de Ana Catalina Sols Gaytn, nota 199 supra.
201. Cf. comparecimento de Roco Itxel Nez Acevedo, folha 2626, nota 169 supra.
202. Cf. comparecimento de Roco Itxel Nez Acevedo, folha 2626, nota 169 supra.
203. Cf. comparecimento de Claudia Ivonne Ramos Monrrez, folhas 2620 e 2621, ota 169 supra, e comparecimento de Roco Itxel Nez
Acevedo, folha 2626, nota 169 supra.
204. Cf. comparecimento de Diana Amrica Corral Hernndez, nota 199 supra.
205. Cf. carto informativo de 15 de outubro de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXVII, anexo 50, registro III,
tomo II, folha 13580).
206. Cf. documento apresentado por Benita Monrrez Salgado e pela Rede Cidad de No Violncia e Dignidade Humana perante a CIDH, folha
207. Cf. comparecimento de Roco Itxel Nez Acevedo, folhas 2625 e 2626, nota 169 supra.
208. Cf. comparecimento de Mayela Banda Gonzlez, nota 173 supra.
209. Cf. comparecimento de Juana Gonzlez Flores, nota 191 supra; comparecimento de Ana Isabel Surez Valenciana perante um agente do
Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao de Desaparecimento de Pessoas e Homicdio de Mulheres efetuado em
16 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11106 a 11108);
comparecimento de Aide Navarrete Garca perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao de
Desaparecimento de Pessoas e Homicdio de Mulheres efetuado em 16 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11109 a 11111); comparecimento de Armando Velazco Fernndez perante um agente do
Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao de Desaparecimento de Pessoas e Homicdio de Mulheres efetuado em
19 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11112 e 11113), e
comparecimento de Vernica Hernndez Estrada perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao
de Desaparecimento de Pessoas e Homicdio de Mulheres efetuado em 19 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11114 a 11115).
210. Cf. comparecimento de Efrn Prez Maese perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao
de Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas efetuado em 24 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda,
291
sentimental211 e dois chefes de segurana da empresa.212 Destes testemunhos se observam certos possveis
indcios que poderiam ter ajudado na busca da jovem Gonzlez, como por exemplo, informao sobre um rapaz
com quem ela saa213, sobre um casal que, aparentemente a observava muito cada vez que passava214 e um
rapaz da maquiladora que a incomodava.215
190. Por outro lado, a Comisso alegou que havia sido comunicado s autoridades que, duas semanas antes de seu
desaparecimento a jovem Gonzlez havia sido intimidada por dois policiais. Apesar de ser certo que a prova
apresentada pela Comisso corresponde a uma nota de imprensa emitida em 2005 na qual a me da jovem
Gonzlez no precisa o momento em que informou estes fatos s autoridades e que as demais declaraes
a esse respeito foram efetuadas em 2007 e 2009,216 o Estado no controverteu nem os fatos nem a data na
qual se alega que as autoridades foram informadas. Alm disso, no apresentou a totalidade do expediente
criminal. Por esta razo, o Tribunal considera estabelecido que esta informao foi comunicada s autoridades
antes de 6 de novembro de 2001, ou seja, antes da descoberta de seu corpo.217 No se observa dos autos que
os investigadores tenham realizado uma linha de investigao em torno a esta informao, com o propsito de
encontrar a jovem Gonzlez com vida.
191. Uma declarante armou que um rapaz disse a ela e irm da jovem Gonzlez que ele se havia dado conta, no
disse como, que Claudia Ivette estava desaparecid[a].218 Tampouco consta que o Estado tenha indicado alguma
investigao em relao a este indcio.
192. Segundo a Comisso, entre o relato do desaparecimento da jovem Gonzlez e a descoberta de seus restos, o
nico contato das autoridades com a famlia desta foram duas ligaes efetuadas pela Promotoria Especial,
nas quais se indagou se tinham novidades. O Estado no controverteu o anterior nem apresentou prova em
contrrio.
193. No caso da jovem Herrera, segundo o Estado, a me informou a um agente da polcia que sua lha conhecia um
jovem que trabalhava em uma grca e que insistia que sasse para comer com ele e que este jovem no havia
ido trabalhar no dia em que a vtima desapareceu. As autoridades, posteriormente, receberam a declarao deste
jovem, que reconheceu haver cumprimentado a jovem Herrera, mas negou t-la convidado para comer.219 No
consta nos autos que o Estado tenha realizado alguma outra ao dirigida a encontrar a jovem Herrera com vida.
194. Apesar de o Estado ter alegado que comeou a busca das vtimas de imediato, segundo o que consta nos
autos, o nico que foi feito antes da descoberta dos restos foi elaborar os registros de desaparecimento, os
cartazes de busca, a tomada de declaraes e o envio do ofcio Polcia Judiciria. No consta nos autos que
as autoridades tenham feito circular os cartazes de busca nem que efetuaram uma investigao mais profunda
sobre fatos razoavelmente relevantes que se observavam das mais de 20 declaraes tomadas.220
tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folha 11116).
211. Cf. comparecimento de Vctor Hugo Hernndez Bonilla perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a
Investigao de Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas efetuado em 25 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11119 a 11120).
212. Cf. comparecimento de Juan Antonio Martnez Jacobo perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a
Investigao de Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas efetuado em 24 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folhas 11117 a 11118) e comparecimento de Jess Moiss Cuellar Jurez perante
um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres e Pessoas Desaparecidas
efetuado em 25 de outubro de 2001 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folha 11121).
213. Cf. comparecimento de Mayela Banda Gonzlez, nota 173 supra; comparecimento de Juana Gonzlez Flores, nota 191 supra;
comparecimento de Ana Isabel Surez Valenciana, folhas 11106 e 11107, nota 209 supra; comparecimento de Aide Navarrete Garca, folha
11110, nota 209 supra, e comparecimento de Armando Velazco Fernndez, folha 11113, nota 209 nota 209 supra.
214. Cf. comparecimento de Juana Gonzlez Flores, supra nota 191, folha 11105.
215. Cf. comparecimento de Ana Isabel Surez Valenciana, supra nota 209, folha 11107.
216. Cf. nota de imprensa intitulada Impunes crmenes de las ocho mulheres, publicada no dirio Norte em 6 de novembro de 2005
(expediente de anexos demanda, tomo VIII, anexo 7, folha 2329); parecer informativo, nota 171 supra; testemunho prestado por Irma
Josena Gonzlez perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Mista para a Investigao de Homicdios de Mulheres em
Ciudad Jurez efetuado em 12 de fevereiro de 2009 (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo XLVIII, anexo 4, folhas
17193 e 17194), e testemunho prestado por Ana Isabel Surez Valenciana perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria
para o Atendimento de Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez efetuado em 25 de fevereiro de 2009 (expediente de anexos s alegaes
nais escritas do Estado, tomo XLVIII, anexo 4, folha 17197).
217. Em similar sentido ver ECHR. Case of Pukhigova v. Russia, Judgment of 2 July 2009, paras. 75 and 84.
218. Testemunho prestado por Ana Isabel Surez Valenciana, nota 209 supra.
219. Cf. comparecimento de Eduardo Chvez Marn perante um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial na Investigao
de Homicdios de Mulheres e de Desaparecimento de Pessoas efetuado em 2 de novembro de 2001 (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folhas 10315 a 10316).
220. Entretanto, a Corte observa que existe uma declarao de um agente policial armando a tomada de diversas declaraes, incluindo
algumas tomadas na maquiladora onde trabalhava a jovem Gonzlez e na escola onde estudava a jovem Ramos (Cf. testemunho de Jos
292
195. Alm disso, a Corte considera que possvel enquadrar estes fatos dentro de um contexto geral documentado
nos autos. De fato, em janeiro de 2006, a Relatora das Naes Unidas sobre a Violncia contra a Mulher
armou que, [a]o que parece, a polcia municipal de Ciudad Jurez no empreende aes de busca nem adota
nenhuma outra medida preventiva no momento de receber uma denncia de desaparecimento de uma mulher.
Inexplicavelmente, a polcia costuma esperar que seja conrmado o cometimento de um crime.221
2.4. Alegados esteretipos projetados pelos funcionrios para os familiares das vtimas
196. A Comisso alegou que quando foi denunciado cada desaparecimento, os familiares receberam comentrios
por parte de agentes estatais sobre a conduta de suas lhas que consideram ter inuenciado a inao estatal
posterior.
197. Os representantes armaram que as autoridades minimizavam os fatos ou desacreditavam as denncias dos
familiares das vtimas sob o pretexto de que eram mocinhas que andavam com o namorado ou andavam de
paqueras.
198. A me da jovem Herrera declarou que, ao interpor a denncia, as autoridades lhe disseram que sua lha no
est desaparecida, anda com o namorado ou anda com os amigos de gandaia,222 que se lhe acontecia isso
era porque ela procurava, porque uma menina bem comportada, uma mulher bem comportada, ca em sua
casa.223
199. A me da jovem Gonzlez armou que, quando compareceram para apresentar o relato de desaparecimento,
um funcionrio haveria dito a uma amiga de sua lha que provavelmente havia sado com o namorado, porque
as garotas eram muito paqueradoras e provocavam os homens.224 A me tambm armou que quando foram
apresentar a denncia lhe disseram que provavelmente saiu com o o namorado, que provavelmente logo
regressaria.225
200. Por sua vez, a me da jovem Ramos armou que os agentes policiais lhe disseram que ela tinha que procurar
sua lha porque todas as meninas que se perdem, todas []vo com o namorado ou querem viver sua vida
sozinhas.226 Acrescentou que em uma oportunidade solicitou aos agentes policiais que a acompanhassem
a um salo de baile para procurar sua lha e que eles lhe haveriam dito no senhora, muito tarde, ns j
temos que descansar e voc espere o momento adequado para procurar a Laura, e, batendo nas suas costas,
teriam manifestado: vai voc para que se relaxe, tome umas cervejas em nossa homenagem, porque ns no
podemos acompanh-la.227
201. O Estado no controverteu estas declaraes das mes das vtimas.
202. Por outro lado, o testemunho da senhora Delgadillo Prez, em relao ao desempenho das autoridades no
presente caso, arma que [s]e determina[va] a responsabilidade ou no da vtima, em conformidade com o
papel social que, a juzo do investigador, ela tinha na sociedade. Isto quer dizer que se a mulher assassinada
gostava de se divertir, sair para danar, tinha amigos e uma vida social, era considerada em parte como
responsvel pelo que sucedeu.228 Segundo a testemunha, [nessa] poca as autoridades estigmatizavam as
vtimas de desaparecimento pelo fato de serem mulheres, sendo a desculpa que andavam com o namorado
ou andavam como loucas, chegou-se tambm a culpar as mes por permitir que suas lhas andassem
sozinhas ou que sassem noite.229
Miramontes Caro efetuado em 14 de abril de 2009 perante um Agente do Ministrio Pblico, expediente de anexos s alegaes nais escritas
do Estado, tomo XLVIII, anexo 4, folhas 17221 e 17222).
221. Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, folha 2018, nota 64 supra.
222. Cf. declarao prestada pela senhora Monreal, nota 183 supra. Ver tambm a manifestao de Irma Monreal Jaime na petio apresentada
perante a Comisso Interamericana em 6 de maro de 2002 (expediente de anexos demanda tomo XXVII, anexo 42, folha 9802). No mesmo
sentido, o irmo da vtima declarou que as autoridades diziam no poder fazer nada porque provavelmente se foi com o namorado (Cf.
declarao da perita Azaola Garrido, folha 3369, nota 186 supra).
223. Cf. declarao da senhora Monreal Jaime, nota 183 supra.
224. Cf. comunicao apresentada por Josena Gonzlez perante a Comisso Interamericana em setembro de 2006 (escrito de anexos
demanda, tomo II, apndice 5 volume I, folha 141).
225. Cf. declarao da senhora Gonzlez, nota183 supra.
226. Cf. declarao da senhora Monrrez, nota 183 supra.
227. Cf. declarao da senhora Monrrez, nota 183 supra e carto informativo emitido pelo Comandante da Agncia Federal de Investigao
informando da entrevista mantida com a senhora Benita Monrrez Salgado em 15 de outubro de 2003 (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XXXVII, anexo 50, registro III tomo II, folha 13579).
228. Cf. declarao da testemunha Delgadillo Prez, folha 3481, nota 187 supra.
229. Cf. declarao da testemunha Delgadillo Prez, folhas 3494 e 3495, nota 187 supra.
293
203. A Corte ressalta que o testemunho da senhora Delgadillo Prez, bem como as declaraes das mes e familiares
das vtimas concordam com o contexto descrito por diversas instncias nacionais e internacionais, no qual
funcionrios e autoridades minimizavam o problema e denotavam ausncia de interesse e vocao para
atender e reparar uma problemtica social grave (par. 154 supra).
204. Os representantes relacionam os comentrios efetuados pelos funcionrios que atenderam os casos com
uma poltica que, no momento dos fatos, distinguiria entre desaparecimentos de alto risco e outros que
no o eram.
205. A Anistia Internacional armou que, no ano de 2001, a PGJECH havia colocado em prtica o critrio de
desaparecimentos de alto risco, baseado unicamente no comportamento da vtima. Se a mulher desaparecida
era uma pessoa com uma rotina estvel, esta poderia ser candidata a este tipo de busca. Este critrio resultou
altamente discriminatrio e pouco funcional j que no ano de 2003, somente existia um caso de desaparecimento
considerado como de alto risco.230
206. Em sentido similar, em 2003, a CNDH armou que [a] Procuradoria do Estado adotou h trs anos o critrio
de desaparecimentos de alto risco, baseado em que a jovem, antes de desaparecer, tinha uma rotina estvel
ou [no] havia manifestado sua vontade de abandonar sua famlia.231 Alm disso, em 2003, o CEDAW criticou
a classicao entre os considerados de alto risco e os que no so.232
207. Por outro lado, a Corte constata que o formulrio no qual os familiares denunciavam o desaparecimento
requeria informao sobre as preferncias sexuais das vtimas.233
208. O Tribunal considera que no presente caso, os comentrios efetuados por funcionrios no sentido de que as
vtimas teriam ido com seus namorados ou que teriam uma vida censurvel e a utilizao de perguntas sobre a
preferncia sexual das vtimas constituem esteretipos. Por outro lado, tanto as atitudes como as declaraes
dos funcionrios demonstram que existia, pelo menos, indiferena com relao aos familiares das vtimas e
suas denncias.
2.5. Descoberta dos corpos
209. Em 6 de novembro de 2001, foram encontrados os corpos de trs mulheres em uma plantao de algodo.234
Estas trs mulheres foram posteriormente identicadas como as jovens Ramos, Gonzlez e Herrera. Em 7 de
novembro de 2001, em um local prximo dentro da mesma plantao de algodo, foram encontrados os corpos
de outras cinco mulheres,235 que no so consideradas supostas vtimas no presente caso, pelos motivos
expostos na Resoluo do Tribunal de 19 de janeiro de 2009.236
230. Segundo um relatrio da Anistia Internacional, em maro de 2003, do total de 69 desaparecimentos somente um caso em Ciudad Jurez
era considerado para as autoridades como de alto risco. Tratava-se de uma jovem de 18 anos desaparecida desde 10 de maio de 2002 (Cf.
Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2274, nota 64 supra). Cabe notar que segundo a CNDH, em um ofcio de 18 de junho de 2003
observava que os casos de [cinco pessoas] foram considerados como de alto risco (CNDH, Relatrio especial, folha 2204, nota 66 supra).
231. CNDH, Relatrio especial, folha 2174, nota 66 supra.
233. Registro de Pessoas Desaparecidas N 225/2001, folha 2609, nota 170 supra; Registro de Pessoas Desaparecidas N 234/2001, folha
2603, nota 172 supra, e Registro de Persona Desaparecida N 241/2001, folha 2613, nota 175 supra.
234. Cf. atas de levantamento pericial de cadver dos corpos no identicados N 188/2001, 189/2001 e 190/2001 emitidas pelo Departamento
de Servios Periciais da Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua em 6 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda,
tomo IX, anexo 35, 36 e 37, folhas 2672 a 2675, 2677 a 2679 e 2681 a 2683).
235. Cf. declarao preliminar de evidncia emitida por um agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao
de Homicdios de Mulheres no Inqurito de Investigao Prvia 27913/01/1501 em 8 de novembro de 2001 (expediente de anexos ao escrito
de peties e argumentos, tomo XIV, anexo 3, folhas 4778 a 4783).
236. Nesta Resoluo a Corte armou, inter alia:
40.
Que [] a Comisso emitiu os relatrios de admissibilidade somente em relao a [] trs vtimas e seus familiares. []
41.
Que, com posterioridade adoo dos relatrios de admissibilidade, na etapa de mrito, os representantes zeram
peties Comisso para que esta se pronunciasse sobre possveis violaes aos direitos das outras supostas vtimas encontradas
na plantao de algodo. Em particular, solicitaram Comisso que tramitasse motu proprio estes casos e os reunisse aos casos que
j se encontravam em desenvolvimento, ou que, supletivamente, fosse considerada a ANAD como peticionria pelas novas supostas
vtimas.
[]
44.
Que [] a Comisso no se pronunciou em nenhum momento sobre as peties dos peticionrios []. A Corte observa
que os representantes unicamente conheceram a posio da Comisso trs anos depois, quando a Corte requereu esta informao.
[]
46.
Que, tendo em considerao que em relao s novas supostas vtimas alegadas pelos representantes no foram
cumpridas todas as etapas processuais necessrias que permitissem Comisso integr-las a seu Relatrio de Mrito, a Corte deve
recusar o pedido de incluir Mara de los ngeles Acosta Ramrez, Guadalupe Luna de la Rosa, Mayra Juliana Reyes Sols, Vernica
Martnez Hernndez, Brbara Aracely Martnez Ramos, Mara Rocina Galicia Meraz, Merln Elizabeth Rodrguez Senz e a mulher que
294
210. A Comisso e os representantes manifestaram que os corpos das jovens Herrera, Gonzlez e Ramos foram objeto
de uma particular brutalidade por parte dos perpetradores dos homicdios. Os representantes acrescentaram
que [a] forma em que foram encontrados os corpos [das trs vtimas] sugere que foram estupradas e abusadas
com extrema crueldade.
211. O Estado alegou que o laudo de autpsia concluiu que os fenmenos cadavricos iniciais j no eram
observveis [nos] corpo[s] pelo transcurso do tempo e pela ao ambiental sobre [os] mesmo[s] (contratura
muscular post mortem e lividezes cadavricas), o que implicava que o grau de decomposio era to elevado
que inibia cienticamente uma anlise pormenorizada e, portanto, o estabelecimento da causa de morte. O
Mxico enfatizou que o estado de decomposio dos corpos (questo de ordem natural [que] no [lhe ]
atribuvel) impediu determinar a causa da morte. Alm disso, armou que a primeira ao da Procuradoria
Geral de Justia foi determinar a natureza das mortes, levando em considerao as condies em que foram
encontrados os corpos.
212. Da prova apresentada se observa que em 6 de novembro de 2001, dia em que foram encontrados os cadveres
das trs supostas vtimas, foi elaborada ata de levantamento pericial dos corpos237 e uma declarao juramentada
sobre o local do crime,238 e, ademais, lhes foram praticadas as correspondentes autpsias, cujos laudos foram
emitidos em 9 de novembro daquele mesmo ano.239 Destes documentos consta a seguinte informao:
a) em relao a Esmeralda Herrera Monreal, vestia blusa rasgada240 no lado superior direito e suti,
ambas as alas levantadas por cima da regio peitoral, bem como meias brancas rasgadas. O estado
de conservao do corpo era incompleto, encontrando-se em uma posio de decbito dorsal, com
sua extremidade ceflica em direo ao oriente, suas extremidades inferiores em direo oposta e
exionadas, suas extremidades superiores estavam unidas entre si na regio lombar, com um cordo
preto o qual dava duas voltas em cada pulso, com dois ns no pulso direito e trs na mo esquerda. O
cordo rodeava o corpo em sua totalidade na regio abdominal. Ao ser retirado o cordo observaram
marcas equimticas ao redor dos pulsos. A pele apresentava colorao violcea a negra. O crnio e
o pescoo estavam descarnados, bem como a regio clavicular direita, ombro direito, tero superior
do brao direito e a regio peitoral direita. O crnio apresentava alguns cabelos aderidos. Ausncia
de regio mamria direita. Ausncia parcial de partes do mamilo da regio mamria esquerda.
Ambas as mos apresentavam desprendimento de pele a este nvel em forma de luva. O cadver
apresentava fauna cadavrica. Debaixo do crnio, sobre o piso de terra, foi encontrada uma mancha
avermelhada. Foi estabelecida causa de morte indeterminada e o tempo de morte entre 8 a 12 dias;
b) em relao a Claudia Ivette Gonzlez, vestia blusa branca de alas e suti de cor clara. Seu estado
de conservao era incompleto. Encontrava-se em uma posio de decbito lateral direito, com a
extremidade ceflica apontando para o oriente, das extremidades superiores a direita por debaixo
do trax e a esquerda levemente exionada e separada do corpo. A extremidade inferior direita
estendida e para o lado oposto da extremidade ceflica e a esquerda exionada altura da dobra do
joelho. Presena de vegetao prpria do local. Crnio descarnado com escassa presena de couro
cabeludo. Ausncia de tecido no pescoo e trax. Foi estabelecida causa de morte indeterminada e
o tempo de morte entre 4 a 5 semanas, e
c) em relao ao corpo de Laura Berenice Ramos Monrrez, vestia blusa branca de alas, de pescoo
em V, e suti cor preta colocados ambos por cima da regio mamria e se observava no mamilo
direito uma ferida plana de 5 mm que cortou a ponta do mesmo. O estado de conservao do
corpo era incompleto. Encontrava-se em posio de decbito dorsal com a extremidade ceflica
apontando para o sul, as extremidades inferiores em direo contrria e as superiores estendidas
por cima da extremidade ceflica. Apresentava enrugamento na pele. O crnio descarnado em sua
permanece no identicada 195/01, assim como os senhores Vctor Javier Garca Ramrez, Gustavo Gonzlez Meza e Edgar lvarez
Cruz como supostas vtimas no presente caso. []
237. Cf. atas de levantamento pericial de cadver, folhas 2672 a 2683, nota 234 supra.
238. Cf. declarao juramentada sobre o local e os cadveres emitida por um agente do Ministrio Pblico de Chihuahua e duas testemunhas
de assistncia em 6 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 33, folhas 2661 a 2667).
239. Cf. laudos de autpsia dos corpos no identicados 188/2001, 189/2001 e 190/2001 emitidos por um Mdico Legista do Escritrio
Tcnico de Servios Periciais da Procuradoria de Chihuahua, em 9 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexos
40, 41 e 42, folhas 2696, 2697, 2699, 2700, 2702 e 2703).
240. A declarao juramentada sobre o local do crime arma o seguinte: blusa de listras de cores branca, rosa e vermelho a qual se encontra
rasgada na sua parte superior direita (Cf. declarao juramentada sobre o local e os cadveres, folha 2662, nota 238 supra). Por sua vez, o
laudo de autpsia se refere a blusa rasgada vermelha com branco e alaranjado faltando parte do lado direito (Cf. laudo de autpsia do corpo
no identicado 188/2001, folha 2696, nota 239 supra).
295
parte posterior. Cabelo escasso com cortes irregulares. Encontrava-se coberto de vegetao prpria
do local. Foi estabelecida causa de morte indeterminada e o tempo de morte entre 4 a 6 semanas.241
213. Em 2 de fevereiro de 2002, os peritos de campo que realizaram o levantamento pericial dos cadveres em
novembro de 2001 emitiram um parecer criminalstico242 no qual indicaram, inter alia, que possvel estabelecer
que a[s] agress[es] foram perpetradas no local da identicao dos corpos. Acrescentaram que, apesar de
que no foi possvel por meio da autpsia legal determinar que houve violao sexual, devido s condies de
seminudez em que [] foram encontradas, possvel estabelecer com alto grau de probabilidade que se trata
de [] crime[s] de ndole sexual.
214. Especicamente, em relao jovem Herrera, concluram que [p]elo grau de diculdade que se observava
na amarrao que apresentava [] da cintura a suas extremidades superiores, [era] possvel estabelecer que
[] chegou de mos atadas ao local dos fatos; que, em relao ausncia de tecido brando do trax at a
extremidade ceflica, era possvel estabelecer que [] apresentava alguma leso nestas regies, que lhe
causar[am] a morte, e que tornava factvel supor que a causa da morte fosse estrangulamento.
215. Em relao jovem Ramos, os peritos concluram que, com base nos hematomas que se observaram em
diferentes tecidos sseos, era possvel estabelecer que [] foi severamente golpeada antes de sua morte.
216. Em relao aos pareceres criminalsticos realizados por peritos de campo, em 9 de julho de 2003, o Diretor
de Medicina Forense levou ao conhecimento do Stimo Juzo Criminal que um perito em criminalstica de
campo no se encontra capacitado para determinar questes estritamente mdicas, como determinar a causa
da morte de cada um dos cadveres que so mencionados nas diferentes folhas dos autos [], e tampouco
possvel que [] determine a data aproximada do falecimento de cada um; isso corresponde rea de
medicina legal.243
217. Na deciso da Quarta Vara do Tribunal de Chihuahua proferida em 14 de julho de 2005, foi estabelecido, em
referncia ao parecer criminalstico (par. 213 supra), que os peritos falam de probabilidade e estas no so
mais que suposies, conjecturas, as quais, por seu carter de ndole subjetiva [] no so, neste caso, meios
adequados para chegar verdade histrica e legal dos verdadeiros acontecimentos.244
218. Em 18 de novembro de 2005, a Equipe Argentina de Antropologia Forense (EAAF) realizou uma segunda autpsia
dos restos da jovem Herrera.245 Esta equipe estabeleceu que a autpsia realizada em 6 de novembro de 2001
(par. 212 supra) no teve em considerao os princpios gerais nos quais deve se basear uma correta necrpsia
mdico legal, de modo que, [a]o carecer destas normas, no chega aos objetivos de uma autpsia mdicolegal []. Inclusive em algum ponto de sua redao leva a [] confuso [e c]arece da profundidade necessria
para realizar um diagnstico diferido ao no ser completa a necrpsia e carecer de estudos complementares. A
EAAF concluiu que, [d]a leitura [da] autpsia no se podem tirar concluses vlidas, dad[a] a pobre descrio
dos exames interno e externo, os quais haveriam permitido estabelecer uma hiptese fundada da causa de
morte. Em relao jovem Ramos, a famlia somente contava com uma clavcula, j que haviam incinerado
os demais restos, a qual entregaram EAAF para que conrmassem sua identidade.246 Os restos da jovem
Gonzlez no foram includos nos casos a reexaminar pela EAAF diante da negativa dos familiares.247
219. Apesar das decincias nas primeiras etapas das investigaes, em especial no procedimento para a realizao
das autpsias - s quais o Tribunal se referir em detalhe mais adiante - possvel concluir que Esmeralda
241. Faz-se notar que a ata de levantamento pericial do cadver estabelece o tempo de morte entre 3 a 4 semanas (Cf. ata de levantamento
pericial de cadver do corpo no identicado N 190/2001, folha 2681, nota 234 supra). Por sua vez, o laudo de autpsia determina um tempo
de morte entre 4 a 6 semanas. (Cf. laudo de autpsia do corpo no identicado 190/2001, folha 2703, nota 239 supra).
242. Cf. parecer de criminalstica emitido por peritos ociais da Procuradoria Geral do Estado de Chihuahua nas reas de criminalstica de
campo, fotograa forense e escavao forense em 2 de fevereiro de 2002 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 62, folhas 2914
a 2920).
243. Cf. manifestao efetuada pelo Diretor da Direo de Servios Periciais e Medicina Forense da Procuradoria Geral de Justia e consignada
em um auto assinado pelo Stimo Juiz Criminal do Distrito Judicirio de Morelos em 9 de julho de 2003 (expediente de anexos demanda,
tomo IX, anexo 74, folhas 2982 a 2983).
244. Cf. sentena de 14 de julho de 2005 proferida pela Quarta Vara Criminal do Supremo Tribunal de Justia do Estado de Chihuahua
(expediente de anexos demanda, tomo X, anexo 83, folhas 3422 a 3500).
245. Cf. nova autpsia de Esmeralda Herrera Monreal efetuada por Luis Alberto Bosio em 18 de novembro de 2005 (expediente de mrito,
tomo VII, folha 2481).
246. Cf. comparecimento de Benita Monrrez Salgado perante um agente do Ministrio Pblico de Chihuahua em 24 de julho de 2006
(expediente de mrito, tomo VII, folha 2718).
247. Cf. laudo de antropologia e gentica forense, emitido pela Equipe Argentina de Antropologia Forense em relao a Esmeralda Herrera
Monreal em 12 de junho de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXX, anexo 50, registro I, tomo I, folha 10341).
296
Herrera Monreal, ao estar de mos atadas nas costas, nua na parte inferior do corpo, com a camiseta e suti
por cima da regio peitoral, sem regio mamria direita e com danos em partes do mamilo esquerdo (par. 212
supra), sofreu uma brutalidade tal que deve ter causado severos sofrimentos fsicos e psquicos antes de sua
morte.
220. Em relao a Laura Berenice Ramos Monrrez e Claudia Ivette Gonzlez, no possvel para este Tribunal,
pelas decincias indicadas nas primeiras etapas das investigaes, diferenciar cienticamente quais sinais
foram causados por agresso e quais pela passagem do tempo. Por isso, a Corte deve ter em considerao
os diversos fatores que se deram em relao ao desaparecimento das vtimas. Em concreto, que o tratamento
sofrido durante o tempo em que permaneceram sequestradas antes de sua morte com toda probabilidade lhes
causou, ao menos, um sofrimento psicolgico agudo, e que muito possivelmente os fatos ocorridos antes de
sua morte, da mesma forma que no caso de Esmeralda Herrera Monreal, tiveram um motivo sexual, pois as
jovens foram encontradas seminuas na parte inferior do corpo e Laura Berenice Ramos Monrrez com a blusa e
o suti levantados por cima dos seios (par. 212 supra). O anterior se soma ao fato de que em Ciudad Jurez, no
momento do desaparecimento das vtimas, existiam muitos casos anlogos ao presente nos quais as mulheres
apresentavam sinais de violncia sexual (pars. 116 e 117 supra).
221. As trs vtimas estiveram privadas de sua liberdade antes de sua morte. Pelas decincias nos laudos de
autpsia, o Tribunal no pode determinar com certeza quanto tempo durou seu sequestro.
3. A violncia contra a mulher no presente caso
222. A Comisso e os representantes se referiram ao vivido pelas jovens Gonzlez, Ramos e Herrera como violncia
contra a mulher. Os representantes alegaram que os assassinatos do presente caso coincidem em sua innita
crueldade e so crimes de dio contra estas meninas e mulheres de Jurez, crimes misginos realizados em
uma enorme tolerncia - e impulso social e estatal - violncia genrica contra as mulheres.
223. O Estado reconheceu [a] situao de violncia contra a mulher em Ciudad Jurez [] como um problema que
deve ser combatido de forma integral.
224. Antes de analisar a possvel responsabilidade internacional do Estado neste caso, a Corte considera pertinente
estabelecer se a violncia que sofreram as trs vtimas constitui violncia contra a mulher segundo a Conveno
Americana e a Conveno de Belm do Par.
225. No Caso do Presdio Castro Castro Vs. Peru, a Corte se referiu a alguns alcances do artigo 5 da Conveno
Americana em relao aos aspectos especcos de violncia contra a mulher, considerando como referncia de
interpretao as disposies pertinentes da Conveno de Belm do Par e da Conveno sobre a Eliminao
de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, j que estes instrumentos complementam o corpus
juris internacional em matria de proteo da integridade pessoal das mulheres, do qual faz parte a Conveno
Americana.248
226. A Conveno de Belm do Par dene a violncia contra a mulher como qualquer ato ou conduta baseada no
gnero, que cause morte, dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico mulher, tanto na esfera pblica
como na esfera privada.249
227. Esta Corte estabeleceu que nem toda violao de um direito humano cometida em prejuzo de uma mulher leva
necessariamente a uma violao das disposies da Conveno de Belm do Par.250
228. No presente caso, a Corte toma nota, em primeiro lugar, do reconhecimento do Estado com relao situao
de violncia contra a mulher em Ciudad Jurez (par. 222 supra), bem como sua indicao de que os homicdios
de mulheres em Ciudad Jurez esto inuenciados por uma cultura de discriminao contra a mulher (par.
129 supra).
229. Em segundo lugar, o Tribunal observa o estabelecido supra (par. 133) em relao aos relatrios da Relatoria da
CIDH, do CEDAW e da Anistia Internacional, entre outros, que armam que muitos dos homicdios de mulheres
em Ciudad Jurez so manifestaes de violncia baseada em gnero.
248. Cf. Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de novembro de 2006. Srie C N 160,
par. 276.
249. Artigo 1 da Conveno de Belm do Par.
250. Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 295, nota 22 supra.
297
230. Em terceiro lugar, as trs vtimas deste caso eram mulheres jovens, de escassos recursos, trabalhadoras
ou estudantes, como muitas das vtimas dos homicdios em Ciudad Jurez (par. 123 supra). As mesmas
desapareceram e seus corpos apareceram em uma plantao de algodo. Teve-se como provado que sofreram
graves agresses fsicas e muito provavelmente violncia sexual de algum tipo antes de sua morte.
231. Tudo isso leva a Corte a concluir que as jovens Gonzlez, Ramos e Herrera foram vtimas de violncia contra
a mulher de acordo com a Conveno Americana e a Conveno de Belm do Par. Pelos mesmos motivos, o
Tribunal considera que os homicdios das vtimas ocorreram por razes de gnero e esto enquadrados dentro
de um reconhecido contexto de violncia contra a mulher em Ciudad Jurez. Corresponde agora analisar se a
violncia perpetrada contra as vtimas, que terminou com suas vidas, atribuvel ao Estado.
4. Dever de respeito, garantia e no discriminao dos direitos consagrados nos artigos 4, 5 e 7 da
Conveno Americana e acesso justia, em conformidade com os artigos 8 e 25 da mesma
232. A Comisso Interamericana no alegou a violao dos artigos 5 e 7 da Conveno em detrimento das vtimas.
Tendo isso em considerao, a Corte reitera que as supostas vtimas e seus representantes podem invocar a
violao de outros direitos distintos aos j compreendidos na demanda, porquanto so eles os titulares de
todos os direitos consagrados na Conveno, enquanto isso se atenha aos fatos j contidos na demanda,251 a
qual constitui o marco ftico do processo.252 Por outro lado, o momento para que as supostas vtimas ou seus
representantes exeram plenamente aquele direito de locus standi in judicio o escrito de peties, argumentos
e provas.253
233. No presente caso, as alegaes dos representantes relativas suposta violao dos artigos 5 e 7 da Conveno
foram submetidas ao Tribunal em seu escrito de peties e argumentos e so baseadas em fatos contemplados
na demanda da Comisso. Por isso, a Corte as analisar.
234. O Tribunal estabeleceu que, em conformidade com o artigo 1.1 da Conveno, os Estados esto obrigados
a respeitar e garantir os direitos humanos nela reconhecidos. A responsabilidade internacional do Estado se
fundamenta em atos ou omisses de qualquer poder ou rgo deste, independentemente de sua hierarquia, que
violem a Conveno Americana.254
235. Em relao ao dever de respeito, a Corte armou que a primeira obrigao assumida pelos Estados Partes,
nos termos do citado artigo, a de respeitar os direitos e liberdades reconhecidos na Conveno. Assim,
na proteo dos direitos humanos, est necessariamente compreendida a noo da restrio ao exerccio do
poder estatal.255
236. Sobre a obrigao de garantia, a Corte estabeleceu que pode ser cumprida de diferentes maneiras, em funo
do direito especco que o Estado deva garantir e das necessidades de proteo particulares.256 Esta obrigao
implica o dever dos Estados de organizar todo o aparato governamental e, em geral, todas as estruturas
atravs das quais se manifesta o exerccio do poder pblico, de maneira tal que sejam capazes de assegurar
juridicamente o livre e pleno exerccio dos direitos humanos.257 Como parte desta obrigao, o Estado possui
o dever jurdico de prevenir, razoavelmente, as violaes dos direitos humanos, de investigar seriamente
com os meios a seu alcance as violaes que tenham sido cometidas dentro do mbito de sua jurisdio
a m de identicar os responsveis, de impor as sanes pertinentes e de assegurar vtima uma correta
reparao.258 O decisivo elucidar se uma determinada violao [] foi realizada com o apoio ou a tolerncia
251. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de fevereiro de 2003. Srie C N 98, par. 155; Caso
Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 127, nota 190 supra, e Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 191, nota 46 supra.
252. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C N 134,
par. 59; Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 63, nota 46 supra e Caso Garibaldi Vs. Brasil. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 23 de setembro de 2009. Srie C N 203, par. 59.
253. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia, par. 56, nota 252 supra; Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 33, nota 22 supra,
e Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela, par. 135, nota 47 supra.
254. Cf. Caso Cantoral Huaman e Garca Santa Cruz Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 10 de julho de
2007. Srie C N 167, par. 79 e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, pars. 72 e 73, nota 190 supra.
255. Cf. A expresso leis no artigo 30 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, Parecer Consultivo OC-6/86 de 9 de maio de 1986.
Srie A N 6, par. 21.
256. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia, pars. 111 e 113, nota 252 supra; Caso Perozo Vs. Venezuela, par. 298, nota 22 supra,
e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 62, nota 30 supra.
257. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 166; Caso Kawas Fernndez Vs.
Honduras, par. 137, nota 190 supra, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 62, nota 30 supra.
258. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito, par. 174, nota 257 supra, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 62, nota 30 supra.
298
do poder pblico ou se este atuou de maneira que a transgresso tenha ocorrido apesar de toda preveno ou
impunemente259.
237. Corresponde ento ao Tribunal vericar se o Mxico cumpriu suas obrigaes de respeitar e garantir os direitos
vida, integridade pessoal e liberdade pessoal das jovens Gonzlez, Ramos e Herrera.
4.1. Dever de respeito
238. A Comisso alegou que, no presente caso, [] ainda no se sabe se os assassinos so particulares ou agentes
estatais, dado que os trs casos continuam na impunidade.
239. Segundo os representantes, em conformidade com o que se observa dos testemunhos, nos casos de
Laura Berenice e Claudia Ivette as mes haviam indicado algum tipo de relao entre agentes do Estado e o
desaparecimento de suas lhas. Em particular, armaram que a senhora Monrrez atestou em 2003 que, no
momento dos fatos, sua lha tinha relao com um policial, mas o Estado no o intimou a declarar at o ano de
2007.
240. Por outro lado, os representantes armaram que embora no tenhamos elementos de prova diretos, ao longo
do presente escrito manifestamos algumas circunstncias que o Estado no conseguiu esclarecer e que
mantm o caso na impunidade. Segundo os representantes, esta impunidade leva a apresentar duas hipteses
em relao aos autores materiais do desaparecimento, tortura e assassinato de Esmeralda, Laura e Claudia: a)
Os autores eram agentes de autoridade ou b) Eram particulares organizados protegidos pelo Estado.
241. O Estado negou que houvesse responsabilidade de agentes do Estado nos homicdios das vtimas.
242. Tanto a Comisso como os representantes fazem aluso possvel participao de agentes estatais
sem proporcionar prova a esse respeito, alm da declarao da senhora Monrrez.260 O fato de que a
impunidade no presente caso impea conhecer se os perpetradores so agentes estatais ou particulares
atuando com seu apoio e tolerncia, no pode levar este Tribunal a presumir que sim o foram e condenar
automaticamente o Estado pelo descumprimento do dever de respeito. Portanto, no pode ser atribuda ao
Estado responsabilidade internacional por violaes aos direitos substantivos consagrados nos artigos 4, 5
e 7 da Conveno Americana.
4.2. Dever de garantia
243. A Corte reitera que no basta que os Estados se abstenham de violar os direitos, mas que imperativa a adoo
de medidas positivas, determinveis em funo das necessidades particulares de proteo do sujeito de direito,
seja por sua condio pessoal ou pela situao especca em que se encontre.261
244. Os direitos vida e integridade pessoal revestem um carter essencial na Conveno. Em conformidade
com o artigo 27.2 do referido tratado, esses direitos fazem parte do ncleo inderrogvel, pois no podem ser
suspensos em casos de guerra, perigo pblico ou outras ameaas.
245. Alm disso, o Tribunal estabeleceu que o direito vida tem um papel fundamental na Conveno Americana,
por ser o pressuposto essencial para o exerccio dos demais direitos. Os Estados tm a obrigao de garantir
a criao das condies que se requeiram para que no se produzam violaes desse direito inalienvel e, em
particular, o dever de impedir que seus agentes atentem contra ele. A observncia do artigo 4, relacionado
com o artigo 1.1 da Conveno Americana, no somente pressupe que nenhuma pessoa seja privada de
sua vida arbitrariamente (obrigao negativa), mas ademais requer que os Estados adotem todas as medidas
apropriadas para proteger e preservar o direito vida (obrigao positiva),262 conforme o dever de garantir o
259. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito, par. 173, nota 257 supra; Caso Godnez Cruz Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 20 de
janeiro de 1989. Srie C N 5, par. 182, e Caso Gangaram Panday Vs. Suriname. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de janeiro de
1994. Srie C N 16, par. 62.
260. Cf. testemunho prestado perante agente dotado de f pblica pela senhora Monrrez Salgado em 23 de julho de 2006 (expediente de
anexos contestao da demanda, tomo XXXVI, anexo 50 registro 2, tomo I, folha 13082).
261. Cf. Caso Balden Garca Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de abril de 2006. Srie C N 147, par. 81; Caso da
Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de maro de 2006. Srie C N 146, par. 154;
e Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de janeiro de 2006. Srie C N 140, par. 111.
262. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala, par. 144, nota 31 supra; Caso do Presdio Castro Castro Vs.
Peru, par. 237, nota 248 supra, e Caso Vargas Areco Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de setembro de 2006. Srie
C N 155, par. 75.
299
pleno e livre exerccio dos direitos de todas as pessoas sob sua jurisdio.263
246. Em relao obrigao de garantir o direito reconhecido no artigo 5 da Conveno Americana, esta implica o
dever do Estado de prevenir e investigar possveis atos de tortura ou outros tratamentos cruis, desumanos ou
degradantes. A esse respeito, o Tribunal armou que
luz da obrigao geral de garantir a toda pessoa sob sua jurisdio os direitos humanos consagrados
na Conveno, estabelecida no artigo 1.1 da mesma, em conjunto com o direito integridade pessoal,
em conformidade com o artigo 5 (Direito Integridade Pessoal) deste tratado, existe a obrigao
estatal de iniciar de ofcio e imediatamente uma investigao efetiva que permita identicar, julgar e
punir os responsveis, quando existe denncia ou razo fundada para acreditar que foi cometido um
ato de tortura.264
247. No que se refere ao artigo 7.1 da Conveno, esta Corte armou que este consagra em termos gerais o direito
liberdade e segurana e que os demais incisos do artigo 7 reconhecem diversas garantias que devem ser
observadas na hora de privar algum de sua liberdade. Da se explica que a forma em que a legislao interna
afeta o direito liberdade caracteristicamente negativa, quando permite que se prive ou restrinja a liberdade.
Sendo, por isso, a liberdade sempre a regra e a limitao ou restrio sempre a exceo.265 Consequentemente,
o Estado deve prevenir que a liberdade dos indivduos seja prejudicada pela atuao de agentes estatais e
terceiros particulares, bem como investigar e punir os atos violatrios deste direito.
248. Corresponde agora ao Tribunal analisar se o Estado preveniu corretamente o desaparecimento, abusos e morte
sofridas pelas trs vtimas e se investigou as mesmas com a devida diligncia. Em outras palavras, se cumpriu o
dever de garantia dos artigos 4, 5 e 7 da Conveno Americana, em conformidade com o artigo 1.1 da mesma e o
artigo 7 da Conveno de Belm do Par, que complementa o corpus juris internacional em matria de preveno
e sano da violncia contra a mulher,266 e se permitiu o acesso justia aos familiares das trs vtimas, conforme
estipulam os artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma.
4.2.1. Dever de preveno dos direitos liberdade pessoal, integridade pessoal e vida das vtimas
249. A Comisso alegou que o Estado no adotou medidas razoveis para proteger a vida e prevenir os assassinatos
das vtimas, apesar de que tinha conhecimento do risco iminente que corriam de serem assassinadas por
haverem sido denunciadas como desaparecidas at a data dos fatos. Em sentido similar, armou que a
informao apresentada pelo Estado durante o trmite perante ela no indica que foram implementadas normas
e prticas orientadas a garantir uma ordem de busca imediata diante das denncias de desaparecimento, ou
que existiram disposies sancionadoras perante uma resposta deciente de funcionrios estatais.
250. Os representantes armaram que as autoridades mexicanas, no momento em que ocorreram os
desaparecimentos das vtimas, tinham conhecimento de que existia um risco real e imediato para a vida destas,
[d]evido a que os casos aqui expostos fazem parte do padro de violncia contra mulheres e meninas, e o
Estado no tomou as medidas necessrias com a devida diligncia para evit-los.
251. O Estado alegou que cumpriu suas obrigaes de preveno, investigao e sano em cada um dos casos.
252. A Corte estabeleceu que o dever de preveno inclui todas as medidas de carter jurdico, poltico, administrativo
e cultural que promovam a proteo dos direitos humanos e que assegurem que as eventuais violaes aos
mesmos sejam efetivamente consideradas e tratadas como um fato ilcito que, como tal, suscetvel de
acarretar sanes para quem as cometa, bem como a obrigao de indenizar as vtimas por suas consequncias
prejudiciais. claro, por sua vez, que a obrigao de prevenir de meio ou de comportamento e no se
demonstra seu descumprimento pelo simples fato de que um direito tenha sido violado.267
253. A Conveno de Belm do Par dene a violncia contra a mulher (par. 226 supra) e em seu artigo 7.b obriga
os Estados Partes a utilizar a devida diligncia para prevenir, punir e erradicar esta violncia.
263. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 120, nota 261 supra; Caso do Presdio Castro Castro Vs. Peru, par. 237, nota
248 supra, e Caso Vargas Areco Vs. Paraguai, par. 75, nota 262 supra.
264. Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru, par. 345, nota 248 supra; Caso Vargas Areco Vs. Paraguai, par. 79, nota 262 supra, e Caso
Bueno Alves Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 11 de maio de 2007. Srie C N 164, par. 89.
265. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro de
2007. Srie C N 170, par. 53.
266. Cf. Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru, par. 276, nota 248 supra.
267. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito, par. 166, nota 257 supra; Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 149, nota 22
supra, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 63, nota 30 supra.
300
254. Desde 1992, o CEDAW estabeleceu que os Estados tambm podem ser responsveis por atos privados se no
adotarem medidas com a devida diligncia para impedir a violao dos direitos ou para investigar e castigar
os atos de violncia e indenizar as vtimas.268 Em 1993, a Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra a
Mulher da Assembleia Geral das Naes Unidas instou os Estados a [p]roceder com a devida diligncia a m
de prevenir, investigar e, conforme a legislao nacional, castigar todo ato de violncia contra a mulher, seja
por atos perpetrados pelo Estado ou por particulares269 e o mesmo fez a Plataforma de Ao da Conferncia
Mundial sobre a Mulher de Beijing.270 Em 2006, a Relatora Especial sobre violncia contra a mulher da ONU
armou que, [t]omando como base a prtica e a opinio jris, []pode-se concluir que h uma norma do
Direito Internacional consuetudinrio que obriga os Estados a prevenir e responder com a devida diligncia aos
atos de violncia contra a mulher.271
255. No Caso Maria Da Penha Vs. Brasil (2000), apresentado por uma vtima de violncia domstica, a Comisso
Interamericana aplicou pela primeira vez a Conveno de Belm do Par e decidiu que o Estado havia
descumprido sua obrigao de exercer a devida diligncia para prevenir, punir e erradicar a violncia domstica,
ao no condenar e punir o agressor durante 15 anos apesar das reclamaes oportunamente efetuadas.272 A
Comisso concluiu que dado que a violao faz parte de um padro geral de negligncia e falta de efetividade
do Estado, no somente havia sido violada a obrigao de processar e condenar, mas tambm a de prevenir
estas prticas degradantes.273
256. Por outro lado, a Relatoria Especial sobre a violncia contra a mulher da ONU proporcionou diretrizes sobre que
medidas devem tomar os Estados para cumprir suas obrigaes internacionais de devida diligncia em relao
preveno, a saber: raticao dos instrumentos internacionais de direitos humanos; garantias constitucionais
sobre a igualdade da mulher; existncia de leis nacionais e sanes administrativas que proporcionem reparao
adequada s mulheres vtimas da violncia; polticas ou planos de ao que se ocupem da questo da violncia
contra a mulher; sensibilizao do sistema de justia penal e da polcia em relao a questes de gnero,
acessibilidade e disponibilidade de servios de apoio; existncia de medidas para aumentar a sensibilizao e
modicar as polticas discriminatrias na esfera da educao e nos meios de informao, e coleta de dados e
elaborao de estatsticas sobre a violncia contra a mulher.274
257. Alm disso, segundo um Relatrio do Secretrio Geral da ONU:
uma boa prtica fazer com que o entorno fsico seja seguro para as mulheres, e tm se utilizado
auditorias comunitrias de segurana para detectar os locais perigosos, examinar os temores das
mulheres e solicitar s mulheres suas recomendaes para melhorar sua segurana. A preveno da
violncia contra a mulher deve ser um elemento explcito no planejamento urbano e rural e na elaborao
dos edifcios e residncias. Faz parte do trabalho de preveno o melhoramento da segurana do
transporte pblico e das estradas que utilizam as mulheres, por exemplo, para as escolas e instituies
educacionais, os poos, os campos e as fbricas.275
258. De todo o anterior, observa-se que os Estados devem adotar medidas integrais para cumprir a devida diligncia
em casos de violncia contra as mulheres. Em particular, devem contar com um marco jurdico de proteo
adequado, com uma aplicao efetiva do mesmo e com polticas de preveno e prticas que permitam atuar
268. Cf. CEDAW, Recomendao geral 19: A Violncia contra a Mulher, 11 perodo de sesses, 1992, U.N. Doc. HRI\GEN\1\Rev.1 at 84 (1994),
par. 9.
269. Cf. Naes Unidas, Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra a Mulher. Resoluo da Assembleia Geral 48/104 de 20 de dezembro
de 1993. A/RES/48/104, 23 de fevereiro de 1994, artigo 4.c.
270. Naes Unidas, Relatrio da Quarta Conferncia Mundial sobre a Mulher, Beijing, 4 a 15 de setembro de 1995, Declarao e Plataforma de
Ao de Beijing aprovada na 16 sesso plenria realizada em 15 de setembro de 1995. A/CONF.177/20/Rev.1, pgina 54, par. 124 b.
271. Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher, supra nota 64.
272. CIDH, Caso 12.051, Relatrio N 54/01, Maria Da Penha Maia Fernandes. Relatora Especial sobre a violncia contra a mulher Vs. Brasil,
Relatrio Anual, 2000, OEA/Ser.L/V.II.111 Doc.20 rev. (2000).
273. CIDH, Maria Da Penha Maia Fernandes Vs. Brasil, par. 56, nota 272 supra. No mesmo sentido se pronunciou o CEDAW. Assim, no caso
A.T. Vs. Hungria (2005), determinou que o Estado no havia cumprido as obrigaes estabelecidas na Conveno para prevenir a violncia
contra a vtima e proteg-la. Em particular, armou que preocupa especialmente que no tenha sido promulgada legislao especca que
combata a violncia domstica e o abuso sexual, e a inexistncia de ordens judiciais de proteo ou de abandono do lar, ou de albergues para
a proteo imediata das mulheres vtimas de violncia domstica (Cf. CEDAW, Comunicao N 2/2003, Sra. A. T. Vs. Hungria, 32 perodo
de sesses, 26 de janeiro de 2005 par. 9.3). Em sentido similar, no Caso Yildirim Vs. ustria, no qual a vtima foi assassinada por seu marido,
o Comit CEDAW concluiu que o Estado havia faltado com seu dever de devida diligncia por no t-lo detido (Cf. CEDAW, Comunicao N
6/2005, Fatma Yildirim Vs. ustria, 39 perodo de sesses, 23 de julho a 10 de agosto de 2007, par. 12.1.4 e 12.1.5).
274. Cf. Naes Unidas, A violncia contra a mulher na famlia: Relatrio da Sra. Radhika Coomaraswamy, Relatora Especial sobre a violncia
contra a mulher, com incluso de suas causas e consequncias, apresentado em conformidade com a resoluo 1995/85 da Comisso de
Direitos Humanos, UN Doc. E/CN.4/1999/68, 10 de maro de 1999, par. 25.
275. Naes Unidas, Assembleia Geral, Estudo a fundo sobre todas as formas de violncia contra a mulher. Relatrio do Secretrio Geral,
Sexagsimo Primeiro Perodo de Sesses, A/61/122/Add.1, 6 de julho de 2006, par. 352.
301
de uma maneira ecaz perante as denncias. A estratgia de preveno deve ser integral, ou seja, deve prevenir
os fatores de risco e por sua vez fortalecer as instituies para que possam proporcionar uma resposta efetiva
aos casos de violncia contra a mulher. Alm disso, os Estados devem adotar medidas preventivas em casos
especcos nos quais evidente que determinadas mulheres e meninas podem ser vtimas de violncia.
Tudo isto deve levar em considerao que em casos de violncia contra a mulher, os Estados tm, alm das
obrigaes genricas contidas na Conveno Americana, uma obrigao reforada a partir da Conveno do
Belm do Par. A Corte passar agora a analisar as medidas adotadas pelo Estado at a data dos fatos do
presente caso para cumprir seu dever de preveno.
259. O Estado alegou que, a partir do contexto de violncia em Ciudad Jurez reconhecido pelas autoridades
governamentais, foram tomadas e continuaram adotando todas as medidas que foram consideradas
necessrias para evitar que os fatos de violncia contra as mulheres se repetissem. Alm disso, armou
que cou demonstrado o fortalecimento da capacidade e da infraestrutura institucional orientadas a que as
investigaes nos casos de violncia contra as mulheres sejam efetivas e representem um acompanhamento
judicial consistente, bem como os amplos programas orientados a erradicar padres socioculturais
discriminatrios contra a mulher, como polticas integrais de preveno, programas de atendimento a vtimas
do crime, participao cidad, e capacitao de funcionrios pblicos.
260. A Comisso armou que existia uma ausncia de medidas estatais efetivas ante o desaparecimento e posterior
morte das vtimas e que na poca em que ocorreram os fatos, o Estado no havia adotado as polticas nem as
medidas necessrias para garantir a efetiva preveno, investigao e sano de fatos violentos contra as mulheres.
261. Os representantes alegaram de maneira geral que nenhuma das poucas aes adotadas pelas autoridades
desde 1993 at 2001 e os recursos econmicos destinados podem ser considerados como medidas efetivas
para prevenir a violncia contra mulheres e meninas.
262. Da prova apresentada ao Tribunal se observa, em primeiro lugar, que o Mxico criou a Promotoria Especial
para a Investigao de Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez da Procuradoria de Justia de Chihuahua
(doravante denominada a FEIHM) em 1998,276 como resposta Recomendao n 44/98 da CNDH.277
Segundo o Estado, esta Promotoria foi criada como uma primeira resposta ao fenmeno de violncia contra
as mulheres em Ciudad Jurez.
263. A esse respeito, o Relatrio da Relatoria da CIDH de 2003 armou que, segundo o que informaram autoridades
do Estado de Chihuahua durante a visita da Relatora em 2002, esta Promotoria ha[via] colocado em prtica
as medidas necessrias para reagir pronta e corretamente aos homicdios, estava formada por agentes com
capacitao especializada, que a mesma havia sido dotada de capacidade tcnica para responder de maneira
mais ecaz a esses crimes, que haviam sido instalados diversos sistemas de informao e que cada um dos
homicdios havia sido designado a determinado grupo de agentes encarregados da investigao em todas suas
etapas, para evitar o possvel custo da perda de informao e para garantir a integridade da investigao.278
264. Em relao aos xitos da FEIHM, destaca a resposta do Estado ao Relatrio do CEDAW em 2005, na qual
armou que sua instalao gerou um processo de investigao que levou a obter resultados favorveis e
permitiu a identicao, julgamento e sano dos responsveis em 45,72% dos casos.279 A esse respeito, a
Corte observa o estabelecido previamente (par. 159 supra), em relao a que, no ano de 2005, ao redor de 38%
dos casos de homicdios de mulheres em Ciudad Jurez contavam com sentenas condenatrias ou sanes.
Em segundo lugar, a Corte observa que na mesma resposta do Estado ao Relatrio do CEDAW esclarece
que a cifra de 45,72% de sentenas se refere aos crimes no sexuais, enquanto que dos 92 crimes sexuais
documentados, somente quatro haviam recebido sentena280 (par. 161 supra).
276. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1922, nota 64 supra; CNDH, Relatrio Especial, folha 2168, nota 66 supra, e
Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2265, nota 64 supra.
277. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1963, nota 64 supra. Segundo a CNDH, a criao desta Promotoria obedeceu
a que as investigaes de todos os homicdios que se suscitavam em Ciudad Jurez, Chihuahua, de 1993 a 1996, estavam a cargo do grupo
de homicdios da Polcia Judiciria da mesma entidade federativa e segundo a Anistia Internacional, foi uma reivindicao das organizaes
locais desde o ano de 1996 em razo da incapacidade da [Procuradoria Geral de Justia do Estado] de responder situao (Cf. CNDH,
Relatrio Especial, folha 2168, nota 66 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2278, nota 64 supra).
278. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, Mxico, folha 1752, nota 64 supra.
280. Cf. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas
14617 a 14651, nota 87 supra.
302
265. Por outro lado, a FEIHM teve vrios promotores especiais,281 a maioria com uma permanncia de alguns meses,
e a informao com que contava era insuciente para realizar uma anlise integral sobre os homicdios e
desaparecimentos ocorridos em Ciudad Jurez, bem como sobre o impacto da FEIHM nesta situao.282
266. Finalmente, segundo o Relatrio da Relatoria da CIDH do ano de 2003, [a] informao disponvel reete que
os esforos realizados para melhorar a reao frente a esses crimes atravs da Promotoria Especial alcanaram
alguns xitos e que, [c]ertamente, a situao no to grave como nos primeiros anos, em que em alguns
casos o nico expediente de um assassinato consistia em uma sacola de ossos.283
267. Tambm consta nos autos perante a Corte que, em 27 de junho de 1998 foi publicada no Dirio Ocial do Estado
de Chihuahua a Lei Sobre o Sistema Estadual de Segurana Pblica, 284 mas o Estado no proporcionou
argumentos nem prova sobre como esta medida contribuiu a prevenir, segundo sua alegao, que os fatos de
violncia contra as mulheres se repetissem.
268. A Corte toma nota de que, segundo a Lei Orgnica do Poder Executivo do Estado de Chihuahua, reformada em
1998 e vigente em 2001, funo da Procuradoria Geral de Justia do Estado [d]itar as medidas adequadas
para combater e erradicar a violncia contra a mulher e as crianas, desenvolvendo para tal efeito mecanismos
institucionais,285 bem como [c]onceder a proteo que a lei prev aos direitos das vtimas.286
269. Alm disso, a Corte constata que, no mbito federal, foi criado o Instituto Nacional de Mulheres (doravante
denominado o INMUJERES), atravs de uma lei publicada no Dirio Ocial em 12 de janeiro de 2001.287 Esta
lei estabeleceu que o objetivo geral do INMUJERES promover e fomentar as condies que possibilitem a
no discriminao, a igualdade de oportunidades e de tratamento entre os gneros; o exerccio pleno de todos
os direitos das mulheres e sua participao equitativa na vida poltica, cultural, econmica e social do pas.288
Entretanto, as atividades e programas do INMUJERES indicados nos autos so posteriores a 2001, ano dos
homicdios das vtimas, de modo que no aplicvel ao presente caso.
270. O Mxico tambm fez referncia criao, em 1998, de um programa piloto denominado Programa de
Atendimento a Vtimas do Crime e que em 2000, como parte deste Programa, foi criada uma base de dados
para facilitar a busca e localizao de pessoas desaparecidas. Entretanto, a Corte observa que no conta com
informao pertinente nos autos para apreciar estas iniciativas.
271. Ademais, o Estado apresentou como prova um relatrio da Procuradoria Geral de Justia do Estado de
Chihuahua apresentado perante a Comisso Interamericana em maro de 2002, o qual indicou uma srie de
aes adotadas por parte do governo estadual. O Mxico no remeteu prova adicional sobre as diversas medidas
indicadas neste documento. Alm disso, o Estado no aprofundou sobre estas aes em suas alegaes289 nem
ofereceu informao especca como a data e lugares em que foram implementadas, ou sobre os resultados
das mesmas. Isso impede que a Corte possa apreci-las.
272. O Tribunal toma nota de que os relatrios da Relatoria da CIDH e da Anistia Internacional, ambos do ano de
2003, faziam aluso a uma srie de medidas tomadas pelo Estado que incluam a ampliao de iluminao
pblica, pavimentao de estradas, incremento de segurana nas regies de alto risco, melhoria na seleo dos
motoristas de nibus que transportam trabalhadores a toda hora, programas de controle estrito do consumo
de lcool e a instalao de duas linhas telefnicas de urgncia.290 Entretanto, estes relatrios no proporcionam
281. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1937, nota 64 supra, e CNDH, Relatrio Especial, folha 2235, nota 66 supra.
282. Cf. CNDH, Relatrio Especial, folha 2235, nota 66 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2278, nota 64 supra.
283. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1752, nota 64 supra.
284. Cf. Lei Sobre o Sistema Estadual de Segurana Pblica emitida pelo Congresso do Estado, publicada no Dirio Ocial do Estado N 51
de 27 de junho de 1998 e reformada no ano de 2002, 2004 e 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLII, anexo 72,
folhas 15326 a 15364).
285. Cf. artigo 35, inciso V da Lei Orgnica do Poder Executivo do Estado de Chihuahua, publicada no Dirio Ocial N 79 de 1 de outubro
de 1986, ltima reforma POE 2005.01.19/N 6.
286. Cf. artigo 35, inciso VI da Lei Orgnica do Poder Executivo do Estado de Chihuahua, nota 285 supra.
287. Cf. Lei do Instituto Nacional das Mulheres (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 86, folhas 16010 a 16019).
288. Artigo 4 da Lei do Instituto Nacional das Mulheres, folha 16010, nota 287 supra.
289. O Estado mencionou o Programa de Tolerncia Zero e a Operao Cruzeiro em suas alegaes, mas no explicou os xitos ou resultados
destes programas (Cf. escrito de contestao da demanda, expediente de mrito, tomo III, folha 1031). A Corte observa que no documento da
Procuradoria descrito no par. 270 supra, o Estado mencionou que os Crimes diminuram como resultado destes programas, mas no ofereceu
maior explicao nem proporcionou prova adicional a esse respeito.
Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, nota 64 supra.
290. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1820, nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha
303
as datas quando foram realizadas estas medidas, de modo que impossvel para o Tribunal apreci-las como
medidas de preveno adotadas pelo Mxico antes de 2001.
273. A Corte observa que relatrios nacionais e internacionais coincidem em que a preveno dos casos de
homicdios de mulheres em Ciudad Jurez, bem como a resposta a eles, foi inecaz e insuciente.291 Segundo
o Relatrio do CEDAW de 2005, no foi seno at o ano de 2003 e sobretudo como acompanhamento ao
Relatrio da Relatoria da CIDH que se come[ou] a encarar de frente a necessidade de um programa global
[e] integrado, com reas de interveno distintas e complementares. O CEDAW concluiu que, [c]onsiderando
que no presente h uma maior vontade poltica, principalmente nas estruturas federais [], no pode deixar
de armar que, [] desde 1993, no que respe[i]ta preveno, investigao e sano [], as polticas
adotadas e as medidas tomadas foram inecazes e permitiram um clima de impunidade.292
274. Desde o ano de 1998, o Estado foi advertido publicamente sobre a problemtica existente em Ciudad Jurez,
por meio da Recomendao n 44 da CNDH. Nesta Recomendao, a CNDH armou que obteve argumentos:
que permitem armar que as autoridades estatais incorreram em uma omisso culposa ao observar o
crescimento deste fenmeno social e no atend-lo, control-lo ou erradic-lo, j que no somente no
o previram nem preveniram, mas tampouco tomaram cuidados; e tomando como referncia os casos
de mulheres assassinadas durante 1998, uma tendncia que, ao no serem tomadas de imediato
as medidas necessrias para preveni-los e reprimi-los, lamentavelmente ultrapassar[o] as cifras dos
anos anteriores.293
275. Em 1999, a Relatora sobre execues extrajudiciais da ONU visitou Ciudad Jurez, reuniu-se com autoridades
estatais e em seu relatrio observou que o Governo, ao descuidar deliberadamente da proteo das vidas dos
cidados em razo de seu sexo, havia provocado uma sensao de insegurana em muitas das mulheres de
Ciudad Jurez. Ao mesmo tempo, havia conseguido que os autores desses crimes cassem impunes.294
276. Em 2003, a CNDH determinou que mais de cinco anos depois de haver sido emitida [a Recomendao n 44],
o fenmeno social no foi controlado e, ao contrrio, o ndice de criminalidade contra as mulheres que vivem ou
transitam no municpio de Jurez, Chihuahua, continuou sua escala ascendente. Com relao a recomendaes
especcas feitas pela CNDH relativas a convnios de colaborao com outras Procuradorias e corpos policiais,
ao estabelecimento de programas de segurana pblica e a capacitaes aos corpos policiais, a CNDH concluiu
que [as] declaraes apresentadas [] permitiram observar a insucincia das aes adotadas.295
277. Segundo os fatos do presente caso, as vtimas Gonzlez, Ramos e Herrera eram mulheres jovens de 20, 17 e 15
anos, respectivamente, todas humildes, uma estudante, as outras duas trabalhadoras. Saram de sua casa um
dia e seus corpos foram encontrados dias ou semanas mais tarde em uma plantao de algodo com sinais de
violncia sexual e outros maus-tratos. Nos dias entre seus desaparecimentos e a descoberta de seus corpos,
suas mes e familiares recorreram s autoridades em busca de respostas, mas se encontraram com juzos de
valor sobre o comportamento das vtimas e com nenhuma ao concreta destinada a encontr-las com vida
alm do recebimento de declaraes.
278. A Corte considerou provado e o Estado reconheceu que, no ano de 2001, Ciudad Jurez vivia uma forte onda
de violncia contra as mulheres. Os fatos do caso revelam paralelos signicativos com o contexto provado.
279. Apesar de que o Estado tinha pleno conhecimento do risco que corriam as mulheres de serem objeto de
violncia, no demonstrou ter adotado medidas efetivas de preveno antes de novembro de 2001 que
reduzissem os fatores de risco para as mulheres. Ainda que o dever de preveno seja de meio e no de
resultado (par. 251 supra), o Estado no demonstrou que a criao da FEIHM e algumas adies a seu
contexto legislativo, por mais que tenham sido necessrias e demonstrem um compromisso estatal, foram
sucientes e efetivas para prevenir as graves manifestaes da violncia contra a mulher que eram vividas
em Ciudad Jurez na poca do presente caso.
280. Agora, em conformidade com a jurisprudncia da Corte, claro que um Estado no pode ser responsvel
por qualquer violao de direitos humanos cometida entre particulares dentro de sua jurisdio. De fato, as
folha 1924, nota 64 supra, e CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2155, nota 72 supra.
292. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1938 e 1926, nota 64 supra.
293. CNDH, Recomendao 44/1998, folha 2155, nota 72 supra.
294. Relatrio da Relatora sobre as execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, folha 2053, nota 73 supra.
295. CNDH, Relatrio Especial, folhas 2224 e 2226, nota 266 supra.
304
obrigaes convencionais de garantia a cargo dos Estados no implicam uma responsabilidade ilimitada dos
Estados frente a qualquer ato ou fato de particulares, pois seus deveres de adotar medidas de preveno e
proteo dos particulares em suas relaes entre si se encontram condicionados ao conhecimento de uma
situao de risco real e imediato para um indivduo ou grupo de indivduos determinado, e s possibilidades
razoveis de prevenir ou evitar esse risco. Ou seja, ainda que um ato ou omisso de um particular tenha
como consequncia jurdica a violao de determinados direitos humanos de outro particular, este no
automaticamente atribuvel ao Estado, pois deve se limitar s circunstncias particulares do caso e
concretizao destas obrigaes de garantia.296
281. No presente caso, existem dois momentos-chave nos quais o dever de preveno deve ser analisado. O primeiro
antes do desaparecimento das vtimas e o segundo antes da localizao de seus corpos sem vida.
282. Sobre o primeiro momento antes do desaparecimento das vtimas, a Corte considera que a falta de preveno
do desaparecimento no leva, per se, responsabilidade internacional do Estado porque, apesar de que este
tinha conhecimento de uma situao de risco para as mulheres em Ciudad Jurez, no foi estabelecido que
tinha conhecimento de um risco real e imediato para as vtimas deste caso. Ainda que o contexto neste caso
e suas obrigaes internacionais impem ao Estado uma responsabilidade reforada com relao proteo
de mulheres em Ciudad Jurez, as quais se encontravam em uma situao de vulnerabilidade, em especial as
mulheres jovens e humildes, no impem uma responsabilidade ilimitada frente a qualquer fato ilcito contra
elas. Finalmente, a Corte no pode seno fazer presente que a ausncia de uma poltica geral que houvesse sido
iniciada pelo menos em 1998 quando a CNDH advertiu sobre o padro de violncia contra a mulher em Ciudad
Jurez -, uma falta do Estado no cumprimento geral de sua obrigao de preveno.
283. Em relao ao segundo momento antes da descoberta dos corpos -, dado o contexto do caso, o Estado teve
conhecimento de que existia um risco real e imediato de que as vtimas teriam sido agredidas sexualmente,
submetidas a abusos e assassinadas. A Corte considera que, ante tal contexto, surge um dever de devida
diligncia estrita frente a denncias de desaparecimento de mulheres, em relao sua busca durante as
primeiras horas e os primeiros dias. Esta obrigao de meio, ao ser mais estrita, exige a realizao exaustiva
de atividades de busca. Em particular, imprescindvel a atuao rpida e imediata das autoridades policiais,
do Ministrio Pblico e judiciais, ordenando medidas oportunas e necessrias dirigidas determinao do
paradeiro das vtimas ou do local onde possam se encontrar privadas de liberdade. Devem existir procedimentos
adequados para as denncias e que estas levem a uma investigao efetiva desde as primeiras horas. As
autoridades devem presumir que a pessoa desaparecida est privada de liberdade e continua com vida at que
seja posto m incerteza sobre o que ocorreu.
284. O Mxico no demonstrou ter adotado as medidas razoveis, em conformidade com as circunstncias
que rodeavam os casos, para encontrar as vtimas com vida. O Estado no atuou com rapidez dentro das
primeiras horas e dias depois das denncias de desaparecimento, perdendo horas valiosas. No perodo entre
as denncias e a descoberta dos corpos das vtimas, o Estado se limitou a realizar formalidades e a tomar
declaraes que, ainda que importantes, perderam seu valor uma vez que estas no repercutiram em aes
de busca especcas. Alm disso, as atitudes e declaraes dos funcionrios aos familiares das vtimas, que
davam a entender que as denncias de desaparecimento no deviam ser tratadas com urgncia e rapidez,
levam o Tribunal a concluir razoavelmente que houve uma demora injusticada depois das apresentaes
das denncias de desaparecimento. Tudo isso demonstra que o Estado no atuou com a devida diligncia
requerida para prevenir corretamente as mortes e agresses sofridas pelas vtimas e que no atuou como
razoavelmente era de se esperar, em conformidade com as circunstncias do caso, para pr m sua
privao de liberdade. Este descumprimento do dever de garantia particularmente srio devido ao contexto
conhecido pelo Estado - o qual colocava as mulheres em uma situao especial de vulnerabilidade - e s
obrigaes reforadas impostas em casos de violncia contra a mulher pelo artigo 7.b da Conveno de
Belm do Par.
285. Alm disso, a Corte considera que o Estado no demonstrou ter adotado normas ou implementado as medidas
necessrias, em conformidade com o artigo 2 da Conveno Americana e o artigo 7.c da Conveno de Belm
do Par, que permitissem s autoridades oferecer uma resposta imediata e ecaz diante das denncias de
296. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 123, nota 261 supra; Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs.
Paraguai, par. 155, nota 261 supra, e Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 78, nota 49 supra. Ver tambm ECHR, Case of Kili
v. Turkey, Judgment of 28 March 2000, paras. 62 and 63 e ECHR, Case of Osman v. the United Kingdom, Judgment of 28 October 1998,
paras. 115 and 116.
305
desaparecimento e prevenir adequadamente a violncia contra a mulher. Tampouco demonstrou ter adotado
normas ou tomado medidas para que os funcionrios responsveis por receber as denncias tivessem a
capacidade e a sensibilidade para entender a gravidade do fenmeno da violncia contra a mulher e a vontade
para atuar de imediato.
286. Em razo de todo o exposto, o Tribunal considera que o Estado violou os direitos vida, integridade pessoal
e liberdade pessoal reconhecidos nos artigos 4.1, 5.1, 5.2 e 7.1 da Conveno Americana, em relao
obrigao geral de garantia contemplada no artigo 1.1 e obrigao de adotar disposies de direito interno
contemplada no artigo 2 da mesma, bem como s obrigaes contempladas no artigo 7.b e 7.c da Conveno
de Belm do Par, em detrimento de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda
Herrera Monreal.
4.2.2. Dever de investigar os fatos efetivamente, em conformidade com os artigos 8.1 e 25.1 da Conveno,
derivado da obrigao de garantia dos direitos vida, integridade pessoal e liberdade pessoal
287. Da obrigao geral de garantia dos direitos vida, integridade pessoal e liberdade pessoal deriva a obrigao de
investigar os casos de violaes desses direitos; ou seja, do artigo 1.1 da Conveno em conjunto com o direito
substantivo que deve ser amparado, protegido ou garantido.297 Alm disso, o Mxico deve observar o disposto
nos artigos 7.b e 7.c da Conveno de Belm do Par, que obriga a atuar com a devida diligncia298 e a adotar
a normativa necessria para investigar e punir a violncia contra a mulher.
288. Em sua sentena de mrito proferida no caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, a Corte estabeleceu que, em
conformidade com o dever de garantia:
[o] Estado est []obrigado a investigar toda situao na qual tenham sido violados os direitos
humanos protegidos pela Conveno. Se o aparato do Estado atua de modo que tal violao que
impune e no se restabelea, enquanto seja possvel, vtima a plenitude de seus direitos, pode armarse que descumpriu o dever de garantir seu livre e pleno exerccio s pessoas sujeitas sua jurisdio.
O mesmo vlido quando se tolere que os particulares ou grupos deles atuem livre ou impunemente
em prejuzo dos direitos humanos reconhecidos na Conveno.299
289. O dever de investigar uma obrigao de meio e no de resultado, que deve ser assumida pelo Estado como
um dever jurdico prprio e no como uma simples formalidade condenada de antemo a ser infrutfera.300 A
obrigao do Estado de investigar deve ser cumprida diligentemente para evitar a impunidade e para que este
tipo de fatos no voltem a se repetir. Nesse sentido, a Corte recorda que a impunidade fomenta a repetio das
violaes de direitos humanos.301
290. luz desse dever, uma vez que as autoridades estatais tenham conhecimento do fato, devem iniciar ex ofcio
e sem demora, uma investigao sria, imparcial e efetiva por todos os meios legais disponveis e orientada
determinao da verdade e perseguio, captura, julgamento e eventual castigo de todos os autores dos fatos,
em especial quando esto ou possam estar envolvidos agentes estatais.302
291. Por outro lado, a Corte advertiu que esta obrigao se mantm qualquer que seja o agente ao qual possa
eventualmente ser atribuda a violao, tambm os particulares, pois, se seus atos no so investigados com
seriedade, resultariam, de certo modo, auxiliados pelo poder pblico, o que comprometeria a responsabilidade
internacional do Estado.303
292. Nesse sentido, no contexto da obrigao de proteger o direito vida, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos
desenvolveu a teoria da obrigao processual de efetuar uma investigao ocial efetiva em casos de violaes
297. Cf. Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 142, nota 261 supra; Caso Heliodoro Portugal Vs. Panam. Excees Preliminares,
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 12 de agosto de 2008. Srie C N 186, par. 115, e Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 298,
nota 22 supra.
299. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Mrito, para. 176, nota 257 supra, e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 76, nota 190
supra.
300. Cf. Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 123, nota 30 supra, e Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 113, nota 252 supra.
301. Cf. Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 179, nota 30 supra, e Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 141 nota 252 supra.
302. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 143, nota 261 supra; Caso Heliodoro Portugal Vs. Panam, par. 144, nota 297
supra, e Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 101, nota 49 supra.
303. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 145, nota 261 supra, e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 78, nota 190
supra.
306
a este direito.304 A Corte Interamericana tambm aplicou esta teoria em diversos casos.305
293. A Corte considera que o dever de investigar efetivamente, seguindo os padres estabelecidos pelo Tribunal
(pars. 287 a 291 supra) tem alcances adicionais quando se trata de uma mulher que sofre uma morte, maltrato
ou violao sua liberdade pessoal no mbito de um contexto geral de violncia contra as mulheres. Em sentido
similar, o Tribunal Europeu armou que quando um ataque motivado por razes de raa, particularmente
importante que a investigao seja realizada com vigor e imparcialidade, levando em considerao a necessidade
de reiterar continuamente a condenao ao racismo por parte da sociedade e para manter a conana das
minorias na habilidade das autoridades de proteg-las da ameaa de violncia racial.306 O critrio anterior
totalmente aplicvel ao se analisar os alcances do dever de devida diligncia na investigao de casos de
violncia por razo de gnero.
294. Para determinar se a obrigao processual de proteger os direitos vida, integridade pessoal e liberdade pessoal
pela via de uma investigao sria sobre o ocorrido foi cumprida integralmente neste caso, preciso examinar
as diversas aes tomadas pelo Estado com posterioridade descoberta dos corpos sem vida, bem como os
procedimentos no mbito interno destinados a elucidar os fatos ocorridos e a identicar os responsveis pelas
violaes cometidas em detrimento das vtimas.
295. O Tribunal analisar a controvrsia entre as partes sobre alegadas irregularidades relacionadas com 1) a custdia
da cena do crime, coleta e manejo de evidncias, elaborao das autpsias e a identicao e entrega dos restos
das vtimas; 2) atuao seguida contra supostos responsveis e alegada fabricao de culpados; 3) demora
injusticada e inexistncia de avanos substanciais nas investigaes; 4) fragmentao das investigaes; 5)
falta de sano aos funcionrios pblicos envolvidos em irregularidades, e 6) negao de acesso aos autos e
demoras ou negao de cpias do mesmo.
4.2.2.1. Alegadas irregularidades na custdia da cena do crime, coleta e manejo de evidncias, elaborao das
autpsias e a identicao e entrega dos restos das vtimas
296. Tal como foi indicado (par. 20 supra), o Estado alude a duas etapas das investigaes, a primeira entre 2001 e
2003 e a segunda entre 2004 e 2009. O Estado reconheceu sua responsabilidade por algumas irregularidades
na primeira etapa, mas alegou que na segunda etapa estas decincias foram corrigidas e foi impulsionado o
Programa de Identidade Humana com a participao da EAAF.
297. A Corte observa que, em 1 de maio de 2005, a Procuradoria de Chihuahua contratou a EAAF com o m de
assessorar na identicao de restos de mulheres no identicadas nas cidades de Jurez e Chihuahua,
bem como na reviso de casos nos quais os familiares das vtimas expressam dvidas sobre a identidade
dos restos que receberam.307 Levando em considerao as concluses elaboradas pela EAAF em relao ao
presente caso, a prova disponvel nos autos e o reconhecimento de responsabilidade do Estado, o Tribunal se
referir s irregularidades que se apresentaram: a) na descoberta dos corpos, na custdia da cena do crime,
e na coleta e manejo de evidncias; b) na realizao de autpsias, e c) na realizao de exames de DNA,
identicao e entrega dos restos mortais.
a) Irregularidades na elaborao do relatrio de descoberta dos corpos, preservao da cena do crime e a
coleta e manejo de evidncias
298. A Comisso alegou que a ata de levantamento pericial dos cadveres no arma os mtodos utilizados para
coletar e preservar a evidncia e que as autoridades associaram alguns elementos de evidncia [] com
determinados cadveres [] em razo de sua proximidade com os corpos, sendo que tudo isso foi encontrado
em um espao amplo. Os representantes alegaram que as autoridades no rastrearam devidamente o local.
Agregaram que do conjunto de objetos e provas observados no local, no houve maiores resultados alm da
tipicao sangunea de alguns, sem que posteriormente fossem confrontados com outros elementos e com os
corpos. Alm disso, a Comisso e os representantes armaram que no foi feita constncia ou identicao do
304. Cf. ECHR, Ergi v. Turkey, Judgment of 28.07.1998, Reports of Judgments, n. 81, paras. 85-86, ECHR, Akko v. Turkey, Judgment of 10
October 2000, paras. 77 to 99, and ECHR, Kili v. Turkey, Judgment of 28 March 2000, paras. 78 to 83.
305. Cf. Caso Juan Humberto Snchez Vs. Honduras. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 7 de junho de 2003. Srie
C N 99, par. 112; Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 97, nota 49 supra, e Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 23, nota 252 supra.
306. Cf. ECHR, Case of Angelova and Iliev v. Bulgaria, Judgment 26 July 2007, para. 98.
307. Cf. contrato de prestao de servios prossionais realizado pela Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua com a Equipe
Argentina de Antropologia Forense em 1 de maio de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLV, anexo 136, folhas
16581 a 16586).
307
local onde caram resguardadas as evidncias nem dos funcionrios a cargo das mesmas. Os representantes
acrescentaram que [n]o h uma ordem nem uma sequncia para marcar as provas encontradas, o que
resultou em contradies e inconsistncias nos resultados dos pareceres periciais.
299. Entre as irregularidades reconhecidas pelo Estado durante a primeira etapa das investigaes se encontram [a]
preservao inapropriada do local da descoberta, a no adoo de medidas necessrias para que a cena do
crime no fosse contaminada, o processamento no exaustivo das evidncias obtidas e a no realizao de
diligncias periciais sobre os indcios probatrios.
300. Este Tribunal estabeleceu que a eciente determinao da verdade no contexto da obrigao de investigar uma
morte deve ocorrer a partir das primeiras diligncias com todo empenho.308 Nesse sentido, a Corte especicou
os princpios orientadores que devem ser observados em uma investigao quando se est diante de uma
morte violenta. As autoridades estatais que conduzem uma investigao deste tipo devem tentar como mnimo,
inter alia: i) identicar a vtima; ii) recuperar e preservar o material probatrio relacionado com a morte, com o
m de ajudar em qualquer potencial investigao penal dos responsveis; iii) identicar possveis testemunhas
e obter suas declaraes em relao morte que se investiga; iv) determinar a causa, forma, lugar e momento
da morte, bem como qualquer padro ou prtica que possa ter causado a morte, e v) distinguir entre morte
natural, morte acidental, suicdio e homicdio. Ademais, necessrio investigar exaustivamente a cena do crime,
devem ser realizadas autpsias e anlise de restos humanos, de forma rigorosa, por prossionais competentes
e empregando os procedimentos mais apropriados.309
301. Alm disso, os padres internacionais armam que, em relao cena do crime, os investigadores devem,
como mnimo, fotografar esta cena, qualquer outra evidncia fsica e o corpo como foi encontrado e depois de
mov-lo; todas as amostras de sangue, cabelo, bras, os ou outras pistas devem ser coletadas e conservadas;
examinar a rea em busca de pegadas de sapatos ou qualquer outra que tenha natureza de evidncia, e fazer
um relatrio detalhando qualquer observao da cena, as aes dos investigadores e a disposio de toda a
evidncia coletada.310 O Protocolo de Minnesota estabelece, entre outras obrigaes, que ao investigar uma
cena de crime deve ser fechada a rea contgua ao cadver e proibido o ingresso mesma, salvo para o
investigador e sua equipe.311
302. Em 6 de novembro de 2001, foi feito o levantamento pericial dos cadveres das trs vtimas. A informao
nos autos perante a Corte arma que uma ligao de um trabalhador da construo que cruzava o terreno a
p para cortar distncia312 alertou sobre a existncia dos corpos. Entretanto, essa informao nem nenhuma
outra relacionada com as circunstncias da descoberta foi mencionada no respectivo relatrio judicial. Somente
consta que o agente do Ministrio Pblico iniciou a investigao raiz de uma ligao telefnica do operador
de rdio da Polcia Judiciria do Estado.313
303. Na declarao juramentada de 6 de novembro, foram resenhadas um total de 26 evidncias e indcios.314
Entretanto, estas no so, com exceo de uma, as evidncias que guram nas trs atas de levantamento
pericial de cadver,315 cada uma das quais arma evidncias distintas sem que se observe a localizao
das mesmas, a relao entre elas e sua relao com a declarao juramentada. Outras evidncias foram
encontradas em 7 de novembro de 2001, durante a identicao dos outros cinco cadveres (par. 209 supra).
Entretanto, a lista das evidncias coletadas em 7 de novembro igual elaborada em 6 de novembro.316
308. Cf. Caso Servelln Garca e outros Vs. Honduras. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de setembro de 2006. Srie C N 152,
par. 120; Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru, par. 383, nota 248 supra, e Caso Zambrano Vlez e outros Vs. Equador. Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 166, par. 121.
309. Cf. Caso Juan Humberto Snchez Vs. Honduras, par. 127, nota 305 supra; Caso Escu Zapata Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 165, par. 106, e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 102, nota 190 supra.
310. Cf. Manual sobre a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais, Arbitrrias e Sumrias das Naes Unidas, Doc. E/ST/
CSDHA/.12 (1991).
311. Cf. Manual sobre a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais, nota 310 supra.
312. Cf. declarao testemunhal prestada perante agente dotado de f pblica pelo senhor Mynez Grijalva em 21 de abril de 2009 (expediente
de mrito, tomo XIII, folha 3845).
313. Cf. aviso emitido pelo agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres em
Ciudad Jurez, em 6 de novembro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XIV, anexo 3, folha 4742) e
resoluo proferida pela Quarta Vara Criminal do Supremo Tribunal de Justia do Estado de Chihuahua em 14 de julho de 2005 (expediente de
anexos demanda, tomo IX, anexo 83, folha 3431).
314. Cf. declarao juramentada sobre o local e os cadveres, folha 2667, nota 238 supra.
315. Cf. atas de levantamento pericial de cadver, nota 234 supra.
316. Cf. lista de evidncias realizada pelo Chefe do Escritrio Tcnico de Servios Periciais e Medicina Legal em 13 de novembro de 2001
(expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 44, folhas 2708, 2720 e 2721) e declarao juramentada sobre o local e os cadveres, folha
308
Ademais, nas atas de levantamento pericial dos outros cinco cadveres tambm constam outras evidncias
distintas das anteriores,317 sem que se demonstre nos autos a localizao das mesmas, a relao entre elas
e com a declarao juramentada.
304. Com posterioridade coleta de provas efetuada em 6 e 7 de novembro, os familiares das vtimas zeram
duas investigaes entre 24 e 25 de fevereiro de 2002 para obter prova adicional no local da descoberta
dos corpos. Encontraram um nmero signicativo de evidncias. O inventrio das provas coletadas inclui
itens de vesturio, nove peas de calado e 11 objetos diversos entre os que se encontrava uma placa de
veculo fronteirio e uma carteira de motorista municipal provisria. Tambm incluam cabelos, restos de
sangue, vestimenta das possveis vtimas, pedaos de plstico, diversas embalagens, amostras de terra,
restos sseos, entre outros. No se indica quem eram os funcionrios responsveis por estas amostras,
onde foram enviadas e em que condies foram conservadas.318 Algumas destas provas permaneceram
mais de seis anos sem serem analisadas. De fato, em 22 de novembro de 2007, no contexto da organizao
de caixas com evidncia sobre casos tramitados em Ciudad Jurez, foi encontrada uma caixa com amostras
de cabelo e ossos das vtimas, sem nenhuma indicao sobre por que esta prova se encontrava nesse local
e sem indicao sobre procedimentos estabelecidos para proteger estas evidncias, ou seja, sem devida
cadeia de custdia.319
305. Sobre este ponto, o Manual das Naes Unidas indica que a devida diligncia em uma investigao mdicolegal de uma morte exige a manuteno da cadeia de custdia de todo elemento de prova forense.320 Isso
consiste em realizar um registro escrito preciso, complementado, conforme corresponda, por fotograas
e demais elementos grcos, para documentar a histria do elemento de prova medida em que passa
pelas mos de diversos investigadores encarregados do caso. A cadeia de custdia pode se estender alm
do julgamento e da condenao do autor, dado que as provas antigas, devidamente preservadas, poderiam
servir para a absolvio de uma pessoa condenada erroneamente. A exceo so os restos mortais de
vtimas positivamente identicadas que podem ser devolvidos a suas famlias para seu devido sepultamento,
com a reserva de que no podem ser cremados e que podem ser exumados para novas autpsias.321
306. O Tribunal conclui que no presente caso ocorreram irregularidades relacionadas com: i) a falta de preciso
das circunstncias da descoberta dos cadveres; ii) o pouco rigor na inspeo e proteo da cena do crime
realizada pelas autoridades; iii) o indevido manejo de algumas das provas coletadas, e iv) os mtodos
utilizados no foram adequados para preservar a cadeia de custdia.
307. Ademais, a Corte observa que este caso no o nico no qual foram denunciadas negligncias na coleta
de provas (par. 150 supra). De fato, a Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados com
os Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez armou que, entre 1993 e 2005, frequentemente os laudos
periciais, fundamentalmente os de criminalstica de campo, no correspond[iam] em seu contedo aos
registros feitos no local dos fatos pelo agente do Ministrio Pblico respectivo.322 Ademais, eram cometidos
muitos erros na preservao da cena do crime,323 destruio de provas324 e irregularidades na preservao e
anlise de evidncia.325
317. Cf. atas de levantamento pericial de cadver, folhas 2710, 2712, 2714, 2716 e 2718, nota 234 supra.
318. Nestas averiguaes dos familiares encontraram o ttulo de eleitor e a carteira de trabalho da jovem Gonzlez (Cf. declarao juramentada
sobre o local e objetos emitida em 24 de fevereiro de 2002 pela agente do Ministrio Pblico ligada Promotoria Especial para a Investigao
de Homicdios de Mulheres, expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 63, folhas 2923 e 2924); declarao juramentada sobre o
local e objetos emitida em 25 de fevereiro de 2002 pelo agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Especial para a Investigao
de Homicdios de Mulheres, expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 64, folhas 2927 e 2928), e declarao prestada pela senhora
Monrrez Salgado perante o agente do Ministrio Pblico vinculado Controladoria de Assuntos Internos Regio Norte em 23 de julho de 2006
(expediente de anexos demanda tomo IX, anexo 84, folhas 3504 a 3507).
319. Cf. testemunho prestado por uma perita em Qumica ligada Direo Geral de Servios Periciais e Cincias Forenses de Ciudad Jurez
perante o agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Mista para a Investigao de Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez em 15
de maro de 2008 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXVIII, anexo 50, folhas 14072 a 14074).
321. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica pelo perito Snow em 17 de abril de 2009 (expediente de mrito, tomo XIV,
folha 4225).
322. Cf. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio Final,
folha 14580, nota 87 supra, e declarao da testemunha Doretti, folha 2326, nota 141 supra.
323. Cf. Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais das Naes Unidas, folha 1900, nota 76 supra, e Relatrio sobre o Mxico
produzido pelo CEDAW, folha 1929, nota 64 supra.
325. Cf. declarao da testemunha Doretti, folha 2326, nota 141 supra.
309
b) Irregularidades na realizao de autpsias

308. Os representantes alegaram que as concluses sobre a causa de morte das vtimas no so claras e no
oferecem certeza. Alm disso, destacaram que as autoridades no ordenaram os exames correspondentes e
que colheram amostras de rgos para realizar exames, mas no so conhecidos os resultados dos mesmos e
a localizao da amostra.
309. O Estado reconheceu [o] processo imprprio de identicao dos corpos e de determinao da causa de
morte.
310. A Corte ressalta que as autpsias tm como objetivo coletar, como mnimo, informao para identicar a
pessoa morta, a hora, data, causa e forma da morte. Estas devem respeitar certas formalidades bsicas, como
indicar a data e hora de incio e nalizao, bem como o local onde realizada e o nome do funcionrio que a
executa. Alm disso, deve-se, inter alia, fotografar corretamente o corpo; tirar radiograas do cadver, de sua
bolsa ou envoltrio e depois de desvesti-lo, documentar todas as leses. Deve ser documentada a ausncia,
soltura ou dano dos dentes, bem como qualquer trabalho dental, e examinar cuidadosamente as reas genital
e paragenital em busca de marcas de abuso sexual. Em casos de suspeita de violncia ou abuso sexual, devem
ser preservados os lquidos oral, vaginal e retal, e os pelos externos e pbicos da vtima.326 Alm disso, o
Manual das Naes Unidas indica que nos protocolos de autpsia devem ser anotadas a posio do corpo
e suas condies, incluindo se est morno ou frio, leve ou rgido; proteger as mos do cadver; registrar a
temperatura do ambiente e coletar qualquer inseto.327
311. No presente caso, um perito da EAAF que analisou a autpsia da jovem Herrera armou que esta no era
completa, que foram omitidas tanto as anotaes sobre as leses no sistema sseo e falta de pele como
a realizao de estudos para determinar outros indcios. No foram descritos o perodo da putrefao, a
macroscopia dos rgos internos, nem foi examinado o crnio, ou seja, no havia abertura no mesmo.328 As
autpsias no anexaram fotograas nem radiograas, que deveriam ter sido tirados, nem zeram referncia a
elas.329 Concluses similares podem ser estabelecidas sobre as demais autpsias a partir da prova disponvel
perante a Corte.330 Tampouco documentaram a realizao de exames especcos em busca de evidncias de
abuso sexual, o que particularmente grave em razo do contexto provado no presente caso e das caractersticas
que apresentavam os corpos no momento de sua descoberta (par. 212 supra).
312. A Corte constata que estas negligncias no so isoladas, mas fazem parte de um contexto em Ciudad Jurez,
segundo o qual [e]m grande parte dos autos analisados no foi observado que tenha sido pedido, nem se inclua
nos autos qualquer laudo pericial para a busca de bras nas roupas das vtimas, para efeito de uma posterior
confronta[o]; o anterior, inclusive, nos restos humanos ou esqueletos de vtimas no identicados.331
Segundo um relatrio da Anistia Internacional de 2003, as autpsias no foram realizadas conforme os padres
necessrios para contribuir ao esclarecimento dos crimes,332 nem tampouco so expostos os meios utilizados
para chegar a concluses, como por exemplo, a estatura, tipo de morte ou a possvel hora ou data de morte.333
Alm disso, a Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados com os Homicdios de Mulheres
em Ciudad Jurez faz referncia a que foi detectado que, em alguns casos[,] estes laudos estabelecem datas
nas quais est plenamente conrmado que as vtimas ainda estavam com vida.334 Ademais, a testemunha
Doretti armou que muitos autos de homicdio no continham informao sobre a localizao nal dos
restos depois de sua passagem pelo [Servio Mdico Forense], incluindo tanto aqueles que foram entregues a
seus familiares como os que foram enterrados como restos no [i]denticados em cemitrios municipais ou
depositados naquele servio.335
328. Cf. declarao prestada pelo perito Bosio perante agente dotado de f pblica em 15 de abril de 2009 (expediente de mrito, tomo VI,
folha 2279).
329. Cf. declarao do perito Bosio, folha 2378, nota 328 supra.
330. Cf. laudos de autpsia, nota 239 supra.
331. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio Final,
folha 14580, nota 87 supra.
332. Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2301, nota 64 supra.
333. Cf. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio Final,
folha 14580, nota 87 supra, e declarao do perito Bosio, folhas 2281, 2284 e 2286, nota 328 supra.
334. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio Final,
310
c) Alegadas irregularidades na identicao e entrega dos corpos

313. A Comisso e os representantes aludiram a contradies e inconsistncias nos resultados de identicao dos
restos mortais. O Estado reconhec[eu] a falta de uma determinao cientca e irrefutvel da identidade das
trs vtimas em um primeiro momento. A Corte analisar a seguir irregularidades a) na designao dos nomes
aos corpos encontrados, b) na entrega incompleta dos corpos sem que existisse uma identicao positiva, e
c) nas controvrsias relativas s anlises de DNA.
c.1) Designao inicial arbitrria de nomes aos corpos
314. A Comisso e os representantes alegaram que a designao inicial dos nomes aos corpos foi arbitrria. Os
representantes, alm disso, armaram que no momento em que se proferiu ordem formal de priso contra
dois acusados, cada um dos corpos tinha nome e sobrenome, apesar de que [] no haveriam aparecido
novas evidncias ou provas cientcas que levassem a essa concluso.
315. Sobre a relevncia de uma identicao das vtimas segundo as regras de devida diligncia, o perito Castresana
Fernndez armou o seguinte:
Iniciada a investigao, quando necessria a identicao da vtima, os procedimentos adequados
- tcnico forenses -, tm relevncia visto que, em conformidade com as condies de descoberta
dos cadveres ou restos humanos, no possvel muitas vezes realizar a identicao de forma
visual - direta ou por fotograa -, ou pelas peas de vestir e pertences que levava a vtima. Nestes
casos, a identicao por meios cientcos como os sistemas antropomtrico, digital, geomtrico de
Matheios, biomtricos, DNA, antropologia forense, odontologia forense, etc., requerem de laboratrios
especializados com a acreditao e o reconhecimento internacional que garantam a conabilidade dos
procedimentos e a idoneidade dos proissionais que realizem as provas.336
316. Em relao designao arbitrria de nomes, a testemunha Mynez Grijalva declarou que a identidade dos
corpos dada pelo Procurador foi obtida da consso dos detidos.337 Alm disso, a EAAF armou que foi
solicitado que quatro dos oito esqueletos recuperados[, incluindo as trs vtimas, fossem] comparados []
somente com uma desaparecida.338 A EAAF acrescentou que [os] ofcios nos quais foi realizado este pedido
e o expediente consultado no especicam a razo pela qual certos corpos so comparados especicamente
[] apenas com certas mulheres desaparecidas em um e dois dias da descoberta. 339
317. O Estado no controverteu as precises de fato efetuadas por estes testemunhos e documentos, razo pela qual
o Tribunal considera provadas estas irregularidades relacionadas com a designao arbitrria de identidades.
c.2) Entrega dos corpos sem que existisse uma identicao positiva
318. Os padres internacionais exigem que a entrega de restos mortais ocorra quando a vtima esteja claramente
identicada, ou seja, uma vez que se tenha conseguido uma identicao positiva. O Protocolo de Minnesota
estabelece que o corpo deve ser identicado por testemunhas conveis e outros mtodos objetivos.340
319. No presente caso, apesar de haver sido ordenada a realizao de diversos laudos periciais,341 incluindo alguns
baseados na sobreposio crnio-facial e na realizao de exames de DNA,342 no momento da entrega dos
corpos o Estado somente contava com os pareceres que alguns familiares emitiram sobre alguns dados fsicos
gerais e para o reconhecimento de vestimenta.343
320. De fato, no caso da jovem Gonzlez, em 15 de novembro de 2001, sua irm armou que a havia reconhecido
336. declarao do perito Castresana Fernndez, folha 2883, nota 137 supra.
337. declarao da testemunha Mynez Grijalva, folha 3846, nota 312 supra.
338. Cf. EAAF, Laudo de antropologia e gentica forense, folha 10330, nota 189 supra.
341. Cf. ofcio N 0504/00 emitido pela agente do Ministrio Pblico titular da Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de
Mulheres em 10 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 39, folha 2687).
342. Cf. ofcio N 0507/01 emitido pela agente do Ministrio Pblico titular da Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de
Mulheres em 8 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 39, folha 2688); ofcio 504/01 emitido pela agente do
Ministrio Pblico titular da Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres em 8 de novembro de 2001 (expediente de
anexos demanda, tomo IX, anexo 39, folha 2689); ofcio N 513/01 emitido pela agente do Ministrio Pblico titular da Promotoria Especial
para a Investigao de Homicdios de Mulheres em 9 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 39, folha 2690),
e ofcio N 514/01 emitido pela agente do Ministrio Pblico titular da Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres em
9 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 39, folha 2691).
311
por uma amostra de cabelo, uma unha, um casaco e uma blusa, bem como por uma restaurao dentria.344 O
corpo foi entregue aos familiares naquele mesmo dia.345 No caso da jovem Herrera, em 16 de novembro de 2001,
foi reconhecida por seu irmo e por seu pai atravs da roupa que encontraram no local da descoberta dos
cadveres.346 Naquele mesmo dia o corpo foi entregue aos familiares.347 Sobre este caso, a EAAF considerou que
ao serem entregues os restos aos familiares ainda no se contava com elementos sucientes para estabelecer
uma identicao positiva.348 No caso da jovem Ramos, em 22 de maro de 2002, sua me armou que
reconheceu o corpo de sua lha por um suti e uns huaraches (sandlias) que lhe mostraram. Alm disso,
armou que lhe perguntaram se sua lha tinha uma fratura no brao, ao que respondeu armativamente.349
Esta identicao foi raticada pelo tio da vtima ao reconhecer os traos que lhe foram descritos e a fratura no
brao.350 Nesse mesmo dia o corpo lhes foi entregue.351
321. Depois de ter entregado os corpos aos familiares, o Escritrio de Servios Periciais de Chihuahua emitiu
pareceres em matria de craniometria e odontologia e determinou coincidncia em relao sseo-facial e
caractersticas em dentes ao comparar fotograas das vtimas, seu crnio e sua dentadura.352
322. Em relao utilizao desta metodologia de sobreposio crnio-facial, a prova pericial disponvel nos autos
indica que deve estar complementada com outros laudos para chegar a uma identicao positiva. O perito
Snow precisou que nenhum antroplogo forense responsvel utiliza esta tcnica como meio de identicao
positiva.353 Por exemplo, no caso da jovem Herrera, a testemunha Doretti esclareceu que a anlise de
sobreposio crnio-foto deveria ter sido reforada por uma anlise gentica completa antes da entrega dos
restos. A esse respeito, a testemunha precisou que esta entrega dos restos gerou que um laudo gentico
realizado quase um ano depois apresentasse resultados inconclusivos em razo da pouca informao gentica
recuperada.354
323. Ademais, a EAAF armou que, em outubro de 2003, foram solicitadas novas anlises genticas para os
outros casos de Campo Algodoeiro. Entretanto, os restos das vtimas do presente caso no foram analisados,
possivelmente porque j haviam sido entregues a suas famlias e as amostras coletadas em setembro de 2002
se esgotaram nas anlises de 2002.355
324. A Corte conclui que o reconhecimento efetuado por parte de familiares no era suciente para uma identicao
positiva, e tampouco o eram as provas crnio-faciais. Ademais, a Corte constata que a entrega de corpos foi
realizada antes que existisse certeza sobre a identidade dos mesmos, o que gerou maiores diculdades no
processo posterior de identicao atravs de amostras de DNA.
325. Contudo, o Tribunal observa que a identicao nal da jovem Ramos foi alcanada entre 18 de outubro de
2005 e 16 de maro de 2006, depois de a EAAF efetuar um segundo exame de DNA em uma clavcula que sua
famlia conservava.356 Em 15 de maro de 2006, a me da jovem Herrera compareceu perante o Ministrio
Pblico a m de expressar seu desejo de no continuar com a anlise de DNA, manifestando sua conformidade
344. Cf. comparecimento de Mayela Banda Gonzlez, folhas 2796 e 2797, nota 173 supra.
345. Cf. ofcio N 530/01 emitido pela agente do Ministrio Pblico ligada Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres
em 15 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 51 e 53, folha 2799).
346. Cf. declarao testemunhal de identicao de cadver efetuada por Adrin Herrera Monreal em 16 de novembro de 2001 (expediente
de anexos demanda, tomo IX, anexo 54, folha 2882) e declarao testemunhal de identicao de cadver efetuada por Antonio Herrera
Rodrguez (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 55, folha 2884).
347. Cf. ofcio N 534/01 emitido pela agente do Ministrio Pblico ligada Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres
em 16 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexos 56 e 57, folha 2886).
348. Cf. declarao da perita Doretti, folha 2347, nota 141 supra.
349. Cf. declarao testemunhal de identicao de cadver efetuada por Benita Monrrez Salgado em 22 de maro de 2002 (expediente de
350. Cf. declarao testemunhal de identicao de cadver efetuada por Pablo Monrrez Salgado em 22 de maro de 2002 (expediente de
351. Cf. ofcio N 248/02 MP autorizao de entrega do cadver de Laura Berenice Ramos Monrrez emitido pela agente do Ministrio Pblico
ligada Promotoria Especial para a Investigao de Homicdios de Mulheres em 22 de maro de 2002 (expediente de anexos demanda, tomo
IX, anexo 69 e 70, folha 2939).
352. Cf. laudo de identicao forense emitido pelo Escritrio de Servios Periciais em relao jovem Gonzlez em 21 de novembro de 2001
(expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 58, folhas 2888 a 2893); laudo de identicao forense emitido pelo Escritrio de Servios
Periciais em relao jovem Herrera em 21 de novembro de 2001 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 59, folhas 2895 a 2900),
e laudo de identicao forense emitido pelo Escritrio de Servios Periciais em relao jovem Ramos em 8 de janeiro de 2002 (expediente
de anexos demanda, tomo IX, anexo 72, folhas 2955 a 2962).
353. Cf. declarao do perito Snow, folha 4224, nota 321 supra, e declarao da perita Doretti, folha 2345, nota 141 supra.
355. Cf. EAAF, laudo de antropologia e gentica forense, folha 10341, nota 189 supra.
356. Cf. EAAF, laudo de antropologia e gentica forense, folhas 10358, 10367 e 10368, nota 189 supra.
312
com a identicao efetuada previamente.357 Os familiares da jovem Gonzlez armaram sua conformidade com
a identicao inicial (par. 218 supra).
c.3) Controvrsias relativas s anlises de DNA
326. A Comisso e os representantes alegaram que os resultados das amostras de DNA foram entregues dois anos
depois e que no pud[eram] obter pers genticos completos.
327. O Estado argumentou que a demora nos resultados de [] DNA [] no obedecia negligncia por parte da
autoridade ministerial local, mas ao procedimento que estas percias requerem.
328. No presente caso, foram realizados trs laudos genticos, em 2002. Em um laudo de setembro de 2002, foi
concludo que no existia relao gentica entre o corpo identicado como o da jovem Ramos e sua famlia,358
o que contradizia as concluses estabelecidas pelos exames antropolgicos.359 Em outra anlise gentica,
realizada em outubro de 2002, foi determinado que a jovem Ramos no apresentava parentesco com duas
famlias analisadas360 e foi determinada provvel relao de parentesco gentico [de um esqueleto] com a [f]
amlia Herrera .361 No caso da jovem Gonzlez, no se conseguiu confrontar com sua famlia devido ausncia
de perl gentico em [seu] esqueleto.362
329. Sobre este resultado, a EAAF armou que o fato de que se tenha concludo que dois dos pers genticos de dois
esqueletos pertencem a uma mesma pessoa exigia novas amostras dos restos para poder raticar ou reticar
o diagnostico.363 Adicionalmente, a EAAF criticou que nem todos os restos foram comparados com todos os
familiares das oito famlias.364
330. Em relao ao caso da jovem Herrera, a EAAF armou que a concluso de uma das anlises era insuciente
[] para estabelecer uma relao gentica 365 e que [n]o consta nos autos a cadeia de custdia das amostras
dos restos mencionados que so analisados nesta primeira anlise gentica.366
331. A Corte constata que existiram irregularidades na aplicao das provas genticas e que estas somente tiveram
um resultado parcialmente positivo para o caso da jovem Herrera. Para o caso da jovem Gonzlez no foi
obtido nenhum resultado, enquanto no caso da jovem Ramos os resultados contradisseram a identicao j
realizada pelos familiares e o laudo crnio-foto. Em relao alegao referente ao excessivo tempo que levou
realizao dos mencionados exames, no foi oferecida argumentao que permita concluir sobre demoras
no razoveis.
332. Levando em considerao todo o anterior, a Corte considera que o presente caso se relaciona ao vericado
pelo Escritrio das Naes Unidas sobres Drogas e Crime em outros casos similares. Este escritrio constatou
a falta de coleta de amostras de DNA das vtimas, das desaparecidas e dos respectivos familiares.367 Quando
estas foram realizadas, muitas mostraram resultados distintos s identicaes iniciais.368 Nesse sentido, os
resultados das anlises genticas obtidos eram em alguns casos contraditrios entre si, um laboratrio, por
exemplo, obtm um resultado positivo entre determinados restos e uma determinada famlia [], enquanto
outro laboratrio obtm resultados negativos ao realizar a mesma comparao. Tampouco foram utilizadas
solues possveis, tais como juntas de peritos para revisar as opinies divergentes e proporcionar maiores
elementos de anlise.369
357. Cf. testemunho da senhora Irma Monreal Jaime prestado perante agente do Ministrio Pblico ligado ao grupo da Promotoria Mista para
a Investigao de Homicdios de Mulheres em 15 de maro de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXX, anexo 50,
Registro I, tomo I, folha 10230).
359. Cf. declarao da testemunha Doretti, folhas 2352 e 2353, nota 141 supra.
360. Cf. parecer realizado por uma perita em gentica forense em 8 de outubro de 2002 (expediente de anexos demanda, tomo XI, folha
2908).
361. Cf. parecer em gentica forense, folha 2908, nota 360 supra.
362. Cf. parecer em gentica forense, folha 2908, nota 360 supra.
367. Cf. Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais das Naes Unidas, folha 1901, nota 76 supra.
368. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1930, nota 64 supra, e declarao da perita Doretti, folha 2352, nota 141 supra.
313
***
333. Levando em considerao o exposto, bem como o reconhecimento de responsabilidade efetuado pelo Estado,
o Tribunal concluiu que ocorreram irregularidades relacionadas com: i) falta de informao no relatrio sobre a
descoberta dos cadveres, ii) incorreta preservao da cena do crime, iii) falta de rigor na coleta de evidncias
e na cadeia de custdia, iv) contradies e insucincias das autpsias, e v) irregularidades e insucincias na
identicao dos corpos, bem como em sua entrega irregular.
4.2.2.2. Alegadas irregularidades na atuao contra os supostos responsveis e alegada fabricao de culpados
334. A Comisso alegou que foram acusados como responsveis pelos assassinatos os senhores Vctor Javier Garca
Uribe e Gustavo Gonzlez Meza (doravante denominados o senhor Garca e o senhor Gonzlez), apesar de
que no tinham uma relao evidente com os fatos e que sua deteno [] foi realizada de maneira arbitrria
e suas consses de culpa foram extradas sob tortura. Os representantes concordaram com a Comisso e
acrescentaram que o Procurador [ordenou] armar o expediente e fabricar culpados para evitar a presso social.
Alm disso, armaram que o senhor Gonzlez faleceu na penitenciria depois de uma cirurgia de hrnia, a qual
estaria relacionada com a tortura sofrida. A Comisso e os representantes acrescentaram que os advogados
defensores dos senhores Garca e Gonzlez foram assassinados em circunstncias ainda no esclarecidas e que
seus familiares teriam recebido ameaas, o que motivou a adoo de medidas cautelares a seu favor.
335. O Estado manifestou que a Corte unicamente pode conhecer das supostas violaes pela morte das trs
vtimas e no em relao ao processo penal contra os senhores Garca e Gonzlez. Alm disso, o Estado
armou que a hiptese da provvel responsabilidade destes senhores no pode nem deve ser considerada
como uma fabricao de culpados, mas foi o resultado da anlise de vrios elementos de convico que
[] permitiam, nesse momento, presumir [sua] participao direta nos homicdios. Entretanto, o Estado
reconheceu que a investigao contra estes senhores fez com que no se esgotassem outras linhas de
investigao e que a determinao da no responsabilidade penal desses dois senhores gerou [nos]
familiares falta de credibilidade nas autoridades investigadoras, perda de indcios e provas pelo simples
transcurso do tempo.
336. Em relao alegao de incompetncia indicada pelo Estado, a Corte reitera o proferido na Resoluo de 19
de janeiro de 2009 (par. 9 supra), no sentido de que toda a prova disponvel nos autos em torno ao ocorrido
com os senhores Garca e Gonzlez pode ser utilizada como prova relevante no momento de avaliar [] as
supostas falhas nas investigaes conduzidas no foro interno sobre a morte das trs vtimas.
337. A esse respeito, depois da descoberta dos corpos na plantao de algodo nos dias 6 e 7 de novembro de
2001, os senhores Garca e Gonzlez foram detidos em 9 de novembro de 2001. Em suas declaraes iniciais
aceitaram terem cometido os crimes e descreveram a forma como os teriam realizado.370 Entretanto, em 12 de
novembro de 2001, ao serem ouvidos em declarao preparatria, armaram que a consso que haviam
feito se originava de atos de tortura que haviam recebido e em ameaas contra eles e seus familiares.371
338. Em 5 de fevereiro de 2002, o advogado do senhor Gonzlez morreu por disparos por parte da Polcia Judiciria
do Estado de Chihuahua, em circunstncias ainda no esclarecidas.372 Naquele mesmo dia, segundo um relatrio
da Anistia Internacional de 2003, a esposa do senhor Garca foi ameaada por dois homens no identicados.373
Em 8 de fevereiro de 2003, o senhor Gonzlez faleceu no centro penitencirio onde se encontrava preso, horas
depois de uma interveno cirrgica.374
370. Cf. declarao de Vctor Javier Garca Uribe perante o Agente do Ministrio Pblico vinculado Procuradoria Geral de Justia do Estado
de Chihuahua em 9 de novembro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XIV, anexo 3, folhas 4839 a
4842) e declarao de Gustavo Gonzlez Meza perante o Agente do Ministrio Pblico vinculado Procuradoria Geral de Justia do Estado de
Chihuahua em 9 de novembro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XIV, anexo 3, folhas 4854 a 4857).
371. Cf. declarao preparatria de Gustavo Gonzlez Meza perante o Terceiro Juiz Criminal do Distrito Bravos, Chihuahua, em 12 de novembro
de 2001 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XIV, anexo 3, folhas 4887 a 4894) e declarao preparatria de
Vctor Javier Garca Uribe perante o Terceiro Juiz Criminal do Distrito Bravos, Chihuahua, em 12 de novembro de 2001 (expediente de anexos
ao escrito de peties e argumentos, tomo XIV, anexo 3, folhas 4896 a 4904).
372. A CNDH armou que foi assassinado ao ser confundido, segundo as autoridades do Estado de Chihuahua, com um delinquente, e,
segundo certos relatrios, o advogado que atualmente defende o senhor Garca Uribe tambm foi ameaado (CNDH, Relatrio Especial, folha
2230, nota 66 supra; CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folha 1749, nota 64 supra, e Anistia Internacional, Mortes
Intolerveis, folha 2294, nota 64 supra).
373. A Comisso e os representantes armaram que, em janeiro de 2006, o advogado do senhor Garca foi assassinado em circunstncias
ainda no esclarecidas. Entretanto, a nica prova disponvel nos autos a declarao de uma jornalista que foi recusada pelo Tribunal por
motivos de forma (par. 106 supra).
374. Cf. resoluo de arquivamento por morte do processado Gustavo Gonzlez Meza (expediente de anexos ao escrito de peties e
314
339. Em 13 de outubro de 2004, o Terceiro Juiz Criminal do Distrito Judicial Bravos condenou o senhor Garca
a 50 anos de priso como responsvel pelos homicdios na plantao de algodo.375 O Juiz armou que a
retratao dos acusados no produz nenhuma convico porque so o resultado de reexes de maior
meditao sobre as consequncias que traz o reconhecimento do cometimento de um crime ou ainda sugestes
de assessores. O Juiz acrescentou que as marcas de violncia encontradas em seus corpos no podem ser a
razo [pela] qu[al] incluram suas assinaturas em suas primeiras declaraes.
340. Em 14 de julho de 2005, a Quarta Vara do Supremo Tribunal de Justia de Chihuahua revogou a deciso de
primeira instncia por falta de prova contra o senhor Garca.376 Alm disso, esta Vara armou que para deter e
acusar o senhor Garca foi utilizada uma investigao prvia relacionada a fatos totalmente distintos ocorridos
em 1999, o que de nenhuma forma [] era determinante para ordenar [sua] deteno. Finalmente, foi feito
constar que no houve ordem judicial de deteno quando perfeitamente poderia haver sido conseguida. A
partir do anterior, a Vara armou que a deteno dos [senhores Garca e Gonzlez] foi arbitrria. Em relao
s consses efetuadas, a Vara armou que resulta difcil acreditar que, conhecendo seus direitos [ no
auto-incriminao,] ambos os acusados houvessem relatado de forma to minuciosa [] sua participao
nos fatos e que, inclusive, houvessem aceitado os fatos de 1999 sem que ningum lhes perguntasse a esse
respeito. Tambm aludiu contradio que existe entre [as consses] e as autpsias, de tal forma que
as consses dos dois acusados foram elaboradas para coincidir com as datas dos desaparecimentos das
mulheres que se disseram ofendidas.
341. importante ressaltar que, em 2003, a CNDH considerou que no existe nenhum momento em que tenha
cado detalhado ou constncia que permita ao menos presumir que as leses foram autoinigidas, mas
existem, em contrapartida, as armaes de que [] foram objeto de tortura, de maneira que, para a CNDH,
cou conrmado que [] foram objeto de sofrimentos graves para que prestassem uma consso sobre um
crime. Alm disso, precisou que a defesa aparece em um trabalho distante do que deveria ser realizado em
termos constitucionais, visto que, inclusive, em uma parte da consso complementa a resposta de seus
defendidos para alcanar uma melhor acusao.377
342. Por sua vez, a EAAF ressaltou irregularidades relacionadas com o fato de que: i) somente lhes tenham sido
mostrados cartazes de fotos de oito mulheres desaparecidas, sendo que havia mais mulheres desaparecidas
naquela data; ii) justamente os cartazes que lhes foram apresentados constituram a lista nal de vtimas de
Campo Algodoeiro publicada ocialmente; iii) notria a similitude de suas declaraes com o contedo de
documentos ociais, como por exemplo os cartazes e as autpsias, iv) recordavam com muita preciso dados
fsicos e de vestimenta de cada uma de suas vtimas, a mais de um ano e meses de alguns desaparecimentos
e que tambm recordavam o mesmo. Alm disso, a EAAF considerou que dado o nvel de contradio nas
percias prestadas, no havia explicao sobre sua apreciao na sentena de condenao.378
343. A Corte recorda que os senhores Garca e Gonzlez no so as vtimas em relao a quem se est determinando
a existncia de supostas violaes Conveno. Entretanto, a informao sobre as irregularidades na
investigao fundamental para avaliar o acesso justia que tiveram as mes e demais familiares das trs
mulheres assassinadas. Levando em considerao a prova analisada, possvel concluir que as investigaes
sobre os crimes da plantao de algodo se relacionam a um contexto de irregularidades na determinao de
responsveis por crimes similares. Assim, por exemplo, em 2003, a CNDH se referiu obteno indiscriminada
de consses por parte de agentes do Ministrio Pblico e elementos policiais. A partir de 89 casos que foram
submetidos ao conhecimento da autoridade judicial, a CNDH observou que:
as pessoas envolvidas no cometimento dos crimes confessaram de maneira espontnea sua
participao perante o agente do Ministrio Pblico do Estado, apesar de que com posterioridade
tenham manifestado perante o rgo judicial que haviam sido submetidos a torturas, maus-tratos ou
ameaas para que assinassem declaraes com as que no se encontravam em conformidade, e que
lhes haviam sido arrancadas com violncia.
argumentos, tomo XVIII, anexo 3, folhas 6164 a 6166).

375. Cf. Terceiro Juiz Criminal do Distrito Judicial Bravos, sentena proferida na causa criminal 74/2004, Guadalupe Luna de la Rosa e outras
em 13 de outubro de 2004 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XVIII, folhas 6213 a 6398).
376. Cf. Quarta Vara Criminal do Supremo Tribunal de Justia do Estado de Chihuahua, sentena de 14 de julho de 2005 (expediente de anexos
demanda, tomo X, anexo 83, folhas 3422 a 3500).
377. CNDH, Relatrio Especial, folhas 2229 e 2230, nota 66 supra, e Segundo Inspetor Geral da Comisso Nacional de Direitos Humanos, ofcio
N V2/004191 de 27 de fevereiro de 2004 (expediente de anexos demanda, tomo IX, anexo 78, folhas 2994 e 2995).
315
[]
claro que no caso de torturas causadas em pessoas detidas, geralmente os responsveis
costumam recorrer a prticas orientadas a no deixar nenhuma marca no corpo da vtima, e se
for o caso a justificar sua atuao por meio da simulao de atestados mdicos, os quais, por
regra geral, sem cumprir nenhum parmetro metodolgico, resumem-se em afirmar que a pessoa
examinada se encontrava sem leses.379
344. Um Relatrio do Escritrio das Naes Unidas sobre Drogas e Crime (UNODC) sobre sua misso a Ciudad
Jurez analisou o Caso Campo Algodoeiro e outros casos. Este Escritrio vericou que vrios juzes
invertiam indevidamente o nus da prova, rechaavam as alegaes de tortura subestimando a veracidade
das retrataes e indicavam que no estavam sucientemente provadas sem uma avaliao mdicopericial das leses e sem que houvesse sido iniciada uma investigao prvia a esse respeito. O relatrio
concluiu que:
[e]m todos os procedimentos examinados se reproduz o mesmo padro: [] uma parte significativa
dos [acusados] confessa os crimes de que so acusados no momento de prestar declarao na fase
pr-processual ou na investigao prvia, assistidos por defensor pblico (no designado por eles),
e no ratificam esta declarao em presena judicial, [] denunciando tratamentos desumanos
e degradantes, e []crimes de tortura, por meio dos quais aqueles teriam obtido sua confisso.
Invariavelmente, tais alegaes so rechaadas pelos Juzes intervenientes, pelas sucessivas
decises por eles proferidas, com argumentos mais ou menos abstratos, ou com terminologia
tcnico-jurdica diversa, mas sem ordenar investigaes ou diligncias dirigidas a esclarecer se as
denncias de torturas tm ou no fundamento. Isto ocorre, apesar de que, em vrios casos, tais
denncias so extremamente detalhadas, reproduzem nos distintos procedimentos examinados
os mtodos supostamente utilizados pela Polcia Judiciria (descargas elctricas ou cigarras,
cobertores empapados de gua, asfixia com sacolas de plstico, etc.) e aparecem confirmadas
por relatrios inequvocos emitidos por mdicos particulares e/ou de instituies oficiais que
comprovam as marcas fsicas de maus-tratos incompatveis com as hipteses de autoleso,
bem como por fotografias e outros meios de prova. [] As denncias de privaes ilegtimas
de liberdade e de torturas, seguidas da no investigao das mesmas pelo Ministrio Pblico
e pelos Juzes, tm como resultado, tambm sistemtico, a aceitao por parte dos operadores
jurdicos das declaraes de acusados e testemunhas em tais condies como provas de acusao
vlidas para, com base nelas, construir e sustentar a acusao. Em Chihuahua, os processos se
constroem, [] fundamentalmente, sobre a auto-a cusao dos processados, e sobre a acusao
de co-processados e testemunhas.380
345. Em sentido similar, a Comisso para Ciudad Jurez armou que as percias oferecidas [] estavam dirigidas
a justicar uma hiptese do Ministrio Pblico.381 O Relator das Naes Unidas para a Independncia de
Juzes e Advogados aludiu, em 2002, tortura de cinco integrantes de uma quadrilha, acusados de alguns dos
crimes.382 Ademais, em um relatrio de 2003, a Anistia Internacional documentou ao menos outros trs casos
na cidade de Chihuahua nos quais foi denunciada a utilizao de tortura para obter consses de suspeitos de
assassinatos de mulheres.383
346. Levando em considerao todo o anterior, a Corte aceita o reconhecimento de responsabilidade estatal em
relao a que a investigao dirigida contra os senhores Garca e Gonzlez implicou que no se continu[asse]
esgotando outras linhas de investigao e que a determinao da no responsabilidade criminal desses dois
senhores gerou [nos] familiares falta de credibilidade nas autoridades investigadoras, perda de indcios e provas
pelo simples transcurso do tempo. Ademais, o Tribunal ressalta que a falta de devida investigao e sano
das irregularidades denunciadas propicia a reiterao no uso de tais mtodos por parte dos investigadores.
Isso afeta a capacidade do Poder Judicirio para identicar e perseguir os responsveis e alcanar a sano
que corresponda, o que torna inefetivo o acesso justia. No presente caso, estas irregularidades geraram o
reincio da investigao quatro anos depois de ocorridos os fatos, o qual gerou um impacto grave na eccia
da mesma, mais ainda pelo tipo de crime cometido, onde a apreciao de evidncias ainda mais difcil com o
transcurso do tempo.
379. CNDH, Relatrio Especial, folhas 2228 e 2229, nota 66 supra.

380. Cf. Relatrio da Comisso de Especialistas Internacionais das Naes Unidas, folhas 1878, 1879, 1883 e 1891, nota 76 supra.
381. Cf. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro Relatrio de Gesto, folha 9011, nota
101 supra.
382. Cf. Relatrio do Relator Especial sobre a Independncia de Juzes e Advogados, folha 2100, nota 74 supra.
383. Cf. Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2273, nota 64 supra.
316
4.2.2.3. Alegada demora injusticada e inexistncia de avanos substanciais nas investigaes

347. A Comisso alegou que no houve acompanhamento a testemunhos-chave com informao pertinente para a
investigao. Os representantes concordaram com isso e agregaram que no h nenhum suspeito indiciado
pelos assassinatos e que no caso da jovem Gonzlez o Estado se apresentou perante a Corte sem nenhum
avano.
348. O Estado armou que na segunda etapa de investigaes continuou [o] trabalho [investigativo utilizando]
os registros iniciais das diligncias efetuadas a partir da descoberta dos cadveres, incluindo os relatrios
de paradeiro desconhecido, os testemunhos obtidos, a inspeo do local do descobrimento, a relao das
evidncias coletadas e os laudos de identicao.
349. A esse respeito, a jurisprudncia da Corte armou que um Estado pode ser responsvel por deixar de ordenar,
praticar ou apreciar provas que houvessem sido de muita importncia para o devido esclarecimento dos
homicdios.384
350. No presente caso, em 9 de maro de 2006, a Titular da Promotoria Mista para o Atendimento de Homicdios de
Mulheres em Ciudad Jurez recebeu o inqurito criminal sobre as mortes da plantao de algodo. Isso ocorreu
com posterioridade a 14 de julho de 2005, data na qual foi revogada a condenao do nico acusado, a qual
havia ocorrido em 13 de outubro de 2004.385 A Corte constata que, sem justicativa alguma, as investigaes
estiveram paralisadas durante quase oito meses depois da anulao da condenao.
351. Por outro lado, durante a audincia pblica, a Corte foi informada sobre os resultados da segunda etapa
das investigaes e o plano de trabalho a seguir por parte do Ministrio Pblico.386 Entretanto, no existem
resultados das diligncias anunciadas pelo Agente do Ministrio Pblico encarregado da investigao, tais
como o estudo de certas vestimentas, novas anlises genticas e a investigao sobre supostos responsveis.
352. Finalmente, o Tribunal ressalta que as falhas investigativas na primeira etapa das investigaes, e que foram
aceitas pelo Estado, dicilmente poderiam ser reparadas pelas diligncias probatrias tardias e insucientes
que o Estado desenvolveu a partir do ano de 2006. Prova disso so os oito anos transcorridos desde que
aconteceram os fatos sem que a investigao passasse de sua fase preliminar.
4.2.2.4. Alegadas irregularidades relacionadas com a fragmentao das investigaes e seu suposto impacto na
gerao de impunidade
O Tribunal observa que a controvrsia entre as partes sobre a fragmentao dos casos est relacionada a
trs temas distintos: a) as alegadas irregularidades no incio de uma investigao por trco de rgos e a
no articulao desta com a investigao por desaparecimento e homicdio, b) a alegada necessidade de
que o foro federal conhecesse do presente caso, e c) as alegadas irregularidades derivadas de investigar
os trs casos de forma separada.
a) Alegadas irregularidades no incio de uma investigao por trco de rgos e a no articulao desta com
a investigao por desaparecimento e homicdio
353. As oito mortes da plantao de algodo foram o objeto de uma mesma investigao por parte da PGR, entre
os anos de 2003 e 2006, que indagava, no foro federal, a possvel vinculao com o crime organizado, em
particular com o trco de rgos.387 O crime de homicdio continuou sendo competncia da PGJE.388
354. A Comisso alegou que quando a Procuradoria Geral de Justia da Repblica reteve os inquritos em exerccio
de sua faculdade de atrao, no houve atividade processual nem investigativa alguma. Os representantes
consideraram que esta linha de investigao foi considerada inverossmil, com falta de seriedade, que
384. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala, par. 230, nota 31 supra.
385. Cf. acordo de 9 de maro de 2006 da Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua Regio Norte, Promotoria Mista para a
Investigao de Homicdio de Mulheres em Ciudad Jurez no Inqurito de Investigao Prvia 27913/01-I (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XXX, anexo 50, folha 10184) e resoluo da Quarta Vara Criminal do Supremo Tribunal de Justia do Estado de Chihuahua
de 14 de julho de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo X, anexo 83, folhas 3422 a 3500).
386. Declarao prestada pela testemunha Caballero Rodrguez na audincia pblica realizada em 28 de abril de 2009.
387. Cf. relatrio da Procuradoria Geral da Repblica, Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Chihuahua (expediente de anexos
demanda, tomo II, apndice 5, folhas 184 a 216) e Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de
Mulheres no Municpio de Jurez, Chihuahua, terceiro relatrio, janeiro 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo X, anexo
81, folha 3362).
388. Cf. Terceiro Relatrio da Promotoria Especial, folha 3363, nota 387 supra.
317
despertou mais curiosidade e sensacionalismo e que, depois de quatro anos, [] tampouco houve contribuio
de elementos na investigao dos homicdios da plantao de algodo. Ademais, ressaltaram que nunca existiu
nenhuma relao entre a investigao prvia federal e o processo contra [os senhores Garca e Gonzlez].
355. O Estado alegou que nesta investigao por trco de rgos foram realizados 273 laudos de medicina forense,
gentica forense, retrato falado, trabalho social, psiquiatria, grafoscopia, poligraa, fotograa, criminologia,
criminalstica, psicologia, datiloscopia, udio, estomatologia forense, reconstruo facial, identicao,
compilao hemerogrca, inspeo com sensor binomial, vitimologia, qumica e antropologia forense.
Tambm foram realizadas 737 declaraes ministeriais, 246 indagaes da Agncia Federal de Investigao,
dois pedidos de assistncia jurdica internacional e 43 cartas precatrias em apoio Procuradoria Geral
de Chihuahua. Alm disso, estabeleceu que [o] material derivado das diligncias da PGR foi integrado
investigao prvia reiniciada com o n 27913/01-1.
356. Em relao no atrao do crime de homicdio ao foro federal, o perito Castresana Fernndez armou que,
[d]e acordo com o princpio de investigao integral, a PGR deveria investigar os fatos de desaparecimento e
homicdio de Campo Algodoeiro.389
357. A Corte observa que, apesar de que a legislao interna prev a possibilidade de que as autoridades federais
conheam tambm dos crimes de foro comum quando estes tenham conexo com crimes federais,390 neste
caso isso no ocorreu.391 Entretanto, os representantes no argumentaram por que isso desconhece a obrigao
de garantir um acesso efetivo justia. Em particular, no ca claro se se trata de uma faculdade ou de uma
obrigao e de que forma isso afetava a investigao. A insuciente motivao dos representantes impede o
Tribunal de realizar um pronunciamento sobre esta alegao.
358. Sobre os resultados da investigao por trco de rgos, a Corte observa que, de fato, algumas diligncias
da mesma foram trasladadas em 2007 investigao prvia sobre homicdio.392 Entretanto, a Corte no conta
com evidncia para determinar se foi apresentada toda a prova mencionada pelo Estado. Alm disso, os
representantes tampouco argumentaram em que sentido essa prova era relevante. Ao contrrio, sustentam
que esta linha de investigao era inverossmil. Levando em considerao o anterior, o Tribunal declara que
os representantes no ofereceram elementos que permitam concluir que a suposta negligncia na remisso de
prova constitui - ou contribui a - uma violao de direitos humanos.
359. Em relao falta de conexo entre esta investigao federal e a investigao em Chihuahua, nos autos
perante a Corte no consta prova suciente em relao a que tenha existido intercmbio de informao entre
a procuradoria local e federal em relao aos homicdios das jovens Herrera, Gonzlez e Ramos. Alm disso,
a investigao perante a PGR comeou antes de que houvesse concludo o processo contra o senhor Garca.
No existe explicao que permita compreender por que esta investigao alternativa, a qual provavelmente
continha informao relacionada com o mencionado acusado, no foi apreciada no processo realizado em
Chihuahua.393 Sem argumentao sobre prova, insuciente resenhar os fatos descritos para concluir sobre
seu impacto na ineccia da investigao.
b) Alegadas irregularidades pela falta de atrao dos inquritos por parte da Procuradoria Geral da Repblica
360. Os representantes alegaram que os investigadores [deveriam chegar] concluso, ao menos como hiptese
de investigao, de que se encontravam perante um grupo criminoso organizado, de modo que a competncia
para a investigao e persecuo dos crimes deveria ser atribuda, desde o momento da descoberta dos
cadveres, ao conhecimento das autoridades policiais, do Ministrio Pblico e judiciais do foro federal. O no
389. Declarao do perito Castresana Fernndez, folha 2902, nota 137 supra.
390. Cf. artigo 73 inciso XXI da Constituio Poltica dos Estados Unidos Mexicanos (expediente de anexos contestao da demanda, Tomo
XXVIII, Anexo 43, folha 9852).
391. Cf. declarao da testemunha Delgadillo Prez, folha 3513, nota 187 supra, e declarao do perito Castresana Fernndez, folha 2902,
nota 137 supra.
392. Cf. registro de 16 de agosto de 2007 pelo qual o agente do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Mista para a Investigao de
Homicdios em Ciudad Jurez localiza diferentes diligncias (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXVII, anexo 50, registro
III, tomo II, folhas 10569, 10570, 13577, 13578, 13641 e 13642).
393. Embora a Promotoria Especial tenha armado que no se encontra conrmado que em nenhuma das 19 investigaes tenham sido
violadas leis federais que justiquem a gura da atrao, este rgo armou que no Anexo B do relatrio so detalhadas as hipteses
de investigao correspondentes, assim como a proposta de diligncias a serem praticadas em cada uma das 19 investigaes prvias em
relao a 22 homicdios objeto deste relatrio. Mesmo que o anterior signique um indcio de intercmbio de informao, a Corte observa que
no consta que tenham sido recomendadas diligncias similares para os casos das jovens Herrera, Gonzlez e Ramos (Terceiro Relatrio da
Promotoria Especial, folha 3363, nota 387 supra).
318
faz-lo impediu a aplicao da normativa especca e a utilizao dos meios legais e materiais de investigao
previstos para o crime organizado, que no so, entretanto, aplicveis aos delitos comuns.
361. A testemunha Delgadillo Prez armou que [n]o h explicao por parte do Estado sobre por que a Federao
no atraiu a investigao pelos homicdios das oito mulheres se[,] como foi demonstrado[,] a Procuradoria
local no tinha a capacidade tcnica, cientca e prossional para faz-lo.394 O perito Castresana Fernndez
armou que pela forma em que foram cometidos os assassinatos e abandonados os cadveres, com o risco
iminente para os responsveis de serem descobertos, deriva-se que era crime organizado e se infere que
foram funcionrios do Estado ou particulares que simplesmente gozavam da proteo daqueles. Levando em
considerao esta hiptese, o perito indicou que a manuteno deliberada da investigao no foro estadual,
apesar de existirem fundados indcios que atribuam a competncia ao foro federal, tinha outra consequncia
igualmente determinante de impunidade: impediu a aplicao da normativa especca e a utilizao dos meios
legais e materiais de investigao previstos para o crime organizado, que no so, entretanto, aplicveis ao
crime comum. Acrescentou que o anterior fez com que o caso casse nas mos das mesmas autoridades
estatais que manifestavam to escassa diligncia.395
362. O Estado no apresentou alegaes sobre este ponto. Entretanto, anexou um relatrio no qual faz referncia a
diversos critrios que regulam a atrao de casos perante o foro federal. Neste relatrio mencionado o convnio
entre a PGR e a PGJCH para avanar aes conjuntas de investigao, um projeto de reforma constitucional na
matria e o estabelecimento da Promotoria Especial que investigaria os homicdios de mulheres que fossem de
competncia federal.396
363. A Corte observa que a prova testemunhal e pericial apresentada pelos representantes se refere, em primeiro
lugar, a que esta atrao tinha que ocorrer pela falta de capacidade tcnica das autoridades de Chihuahua. A
Corte no encontra argumentos sobre o direito interno que lhe permitam analisar a atribuio de competncia
ao foro federal como consequncia das irregularidades que foram constatadas no presente caso. Em segundo
lugar, no se argumenta quais so esses fundados indcios que atribuam competncia ao foro federal, alm
de presumir que a impunidade do caso implica a participao de agentes estatais ou do crime organizado.
Tampouco so elaborados argumentos sobre o funcionamento da atrao ao foro federal. Em resumo, os
representantes no apresentam argumentao sobre prova e direito interno aplicvel que permita analisar
em que sentido a falta de atrao dos crimes e a no aplicao de meios legais correspondentes ao crime
organizado contribuiu para a ineccia dos processos judiciais.
c) Alegadas irregularidades relacionadas com a fragmentao dos casos e a falta de investigao dos mesmos
no mbito de seu contexto
364. Os representantes alegaram que a individualiza[o] da investigao dos homicdios se transforma em falta
de busca da verdade e [] justia para as vtimas. Armaram que pouco crvel que uma nica pessoa
[] possa estar envolvida no homicdio e que no tenha relao alguma com os homicdios das outras sete
mulheres. Acrescentaram que no crvel que unicamente essa pessoa tenha assassinado Esmeralda,
a tenha jogado em um local onde j se encontravam outros sete corpos em circunstncias similares e tenha
realizado alguma ao para acelerar o processo de decomposio [] na parte superior de [seu] corpo. Alm
disso, alegaram que o caso sub judice no pode ser analisado de maneira descontextualizada desta situao
de violaes graves e sistemticas contra meninas e mulheres vivida h 16 anos em Ciudad Jurez.
365. O Estado armou que o elemento comum nos trs casos a descoberta dos corpos no mesmo local. A
partir desse fato, alegou que foi feito um exame concreto das circunstncias dos casos e lhes foi dado
um tratamento individualizado dentro da investigao, sem rejeitar outros possveis traos comuns, mas
igualmente sem forar vnculos entre eles, j que foram observados detalhes particulares em cada caso que
no possibilitavam uma investigao em conjunto, sob pena de propiciar confuso entre elementos distintos,
que por m houvesse redundado negativamente nos resultados. Alm disso, armou que [p]or metodologia
de investigao delitiva, jamais se inicia com a hiptese de que dois casos so similares, pois isso constituiria
uma distoro subjetiva na anlise.
366. A jurisprudncia da Corte indicou que certas linhas de investigao, quando eludem a anlise dos padres
394. Declarao da testemunha Delgadillo Prez, folha 3513, nota 187 supra.
395. Declarao do perito Castresana Fernndez, folhas 2902 e 2903, nota 137 supra.
396. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1980 e 1981, nota 64 supra.
319
sistemticos, nos quais se enquadram certo tipo de violaes a direitos humanos, podem gerar ineccia nas
investigaes.397
367. Neste caso, a Corte observa que quando foram reiniciadas as investigaes em maro de 2006, o Ministrio
Pblico decidiu, por razes de mtodo, separar todas as atuaes processuais em um registro destinado
a cada uma das oito vtimas encontradas na plantao de algodo.398 Segundo a testemunha Caballero
Rodrguez, o motivo da individualizao foi estabelecer linhas de investigao concretas em cada caso, com
independncia de que seja um mesmo inqurito de investigao.399
368. Os representantes no apresentaram uma argumentao clara e prova suciente que demonstre que o
estabelecimento de linhas de investigao concretas para cada um dos oito casos da plantao de algodo pode
ter impactado na eccia das mesmas. Entretanto, o Tribunal considera que, apesar de que a individualizao
das investigaes pode, em teoria, inclusive favorecer o avano das mesmas, o Estado deve ser consciente
de que estas se enquadram dentro de um contexto de violncia contra a mulher. Portanto, deve adotar as
providncias que sejam necessrias para vericar se o homicdio concreto que investiga se relaciona ou no
com este contexto. A investigao com devida diligncia exige levar em considerao o ocorrido em outros
homicdios e estabelecer algum tipo de relao entre eles. Isso deve ser impulsionado de ofcio, sem que sejam
as vtimas e seus familiares quem tenham o nus de assumir tal iniciativa.
369. No presente caso, nas investigaes pelos trs crimes, no se encontram decises do Ministrio Pblico
dirigidas a relacionar estas indagaes com os padres nos que se enquadram os desaparecimentos de outras
mulheres. Isto foi raticado pelo agente do Ministrio Pblico na audincia pblica do presente caso. Por
todo o anterior, a Corte considera que no aceitvel o argumento do Estado no sentido de que o nico fator
em comum entre os oito casos seja que apareceram na mesma regio, nem admissvel que no exista uma
mnima apreciao judicial dos efeitos do contexto sobre as investigaes destes homicdios.
370. O ocorrido no presente caso concordante com o indicado previamente no contexto, em relao a que em
muitas investigaes se observa a falta de contemplao das agresses a mulheres como parte de um fenmeno
generalizado de violncia de gnero. Nesse sentido, a CNDH armou em seu relatrio do ano de 2003 que a
FEIHM no estava estudando o fenmeno de maneira global, mas que, a cada assunto tem sido concedido um
tratamento individual, margem das possibilidades legais, como se se tratasse de casos isolados plenamente
diferentes e no de maneira integral.400 Por sua vez, a testemunha Delgadillo Prez declarou que [n]o existe
uma estratgia integral na investigao dos homicdios a partir de padres de violncia detectados em cada
caso. Acrescentou que ainda que seja uma promotoria especial, designado um determinado nmero
de casos a cada agente do Ministrio Pblico401 e no existem mesas de discusso sobre estratgias de
investigao e determinao dos fatos a investigar, onde a titular da promotoria, a equipe de investigadores, os
policiais e os peritos possam ter uma viso global do que ocorre em cada fato denunciado.402
4.2.2.5. Alegada falta de sano aos funcionrios pblicos envolvidos com irregularidades no presente caso
371. Os representantes alegaram que alguns dos funcionrios que incorreram em irregularidades, omisses
e negligncias no presente caso continuaram trabalhando na PGEC, alguns somente foram sancionados
administrativamente e com um alcance muito limitado, e outros no foram investigados e sancionados.
372. O Estado armou que, a partir de outubro de 2004, analisou os inquritos de 255 homicdios de mulheres
em Ciudad Jurez com o m de revisar as atuaes dos servidores pblicos nas diligncias de investigao.
Alegou que foram consignadas 20 aes perante tribunais criminais contra funcionrios pblicos e iniciados 62
procedimentos administrativos perante o rgo de controle interno governamental (Secretria da Controladoria
do Estado de Chihuahua). Nestes procedimentos administrativos, 15 funcionrios foram inabilitados, cinco
destitudos, trs suspensos e dois repreendidos. Atualmente, restam abertos 12 procedimentos administrativos.
373. Em outros casos, o Tribunal se referiu a instncias disciplinares de carter judicial em alguns pases,
397. Cf. Caso do Massacre de La Rochela Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 11 de maio de 2007. Srie C N 163, pars.
156, 158 e 164.
398. Cf. acordo de 9 de maro de 2006 da Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua Regio Norte, folha 10184, nota 385 supra.
399. Declarao da testemunha Caballero Rodrguez, nota 386 supra.
400. Cf. CNDH, Relatrio Especial, folha 2235, nota 66 supra.
320
concedendo importante valor simblico mensagem de repreenso que pode signicar este tipo de sanes
sobre funcionrios pblicos e membros das foras armadas.403 Alm disso, o Tribunal ressalta a importncia
das atuaes disciplinares a m de controlar a atuao destes funcionrios pblicos, particularmente quando
as violaes de direitos humanos respondem a padres generalizados e sistemticos.
374. Sobre a relao das aes disciplinares com o direito de acesso justia, o Tribunal armou que nos processos
disciplinares devem ser determinadas as circunstncias em que foi cometida a infrao ao dever funcional que
conduz ao menosprezo do Direito Internacional dos Direitos Humanos.404
375. No presente caso, o relatrio nal da Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes Relacionados aos
Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez inclui uma lista de funcionrios pblicos que intervieram
em 139 processos judiciais relacionados com estes homicdios, bem como o nmero daqueles com possvel
responsabilidade penal e administrativa para cada caso. Entretanto, esta lista no inclui nenhuma das trs
execues deste caso.405 Adicionalmente, o Estado apresentou um relatrio de funcionrios sancionados,
indicando o nome do funcionrio e o expediente sobre o qual lhe foi atribuda possvel responsabilidade, bem
como tambm o estado processual do caso. Entretanto, a Corte observa que nesta segunda lista tampouco so
mencionados funcionrios que tenham sido investigados pelas irregularidades cometidas na investigao do
ocorrido com as jovens Herrera, Gonzlez e Ramos.406
376. De igual forma, em um escrito apresentado pelos representantes perante a Procuradora Geral de Justia do
Estado de Chihuahua, foi includa uma lista de 25 funcionrios pblicos que se alega deveriam ser investigados
por diversas omisses, negligncias e irregularidades relacionadas com o Caso Campo Algodoeiro.407 O Estado
no realizou nenhuma alegao em relao s denncias efetuadas pelos representantes neste escrito.
377. O Tribunal ressalta que as sanes administrativas ou penais tm um papel importante para criar a classe de
competncia e cultura institucional adequada para enfrentar os fatores que explicam o contexto de violncia
contra a mulher que foi provado no presente caso. Se se permite que pessoas responsveis por estas graves
irregularidades continuem em seus postos, ou pior ainda, ocupem posies de autoridade, pode-se gerar
impunidade e criar as condies para que os fatores que incidem no contexto de violncia persistam ou sejam
agravadas.
378. A partir da informao disponvel nos autos perante a Corte, conclui-se que no foram investigados nenhum
dos funcionrios supostamente responsveis pelas negligncias ocorridas no presente caso. Em concreto,
no foram esclarecidas as graves irregularidades na persecuo dos responsveis e no manejo das evidncias
durante a primeira etapa da investigao. Isso torna ainda mais manifesta a situao de vulnerabilidade das
vtimas, contribui impunidade e propicia a repetio crnica das violaes dos direitos humanos.
4.2.2.6. Alegada negao de acesso aos autos e demoras ou negao de cpias do mesmo
379. A Comisso alegou que os familiares no tiveram acesso aos autos nem lhes foi permitido fotocopi-lo.
Entretanto, a Comisso no precisou com clareza datas e argumentos sobre prova a esse respeito.
380. Os representantes alegaram que o acesso aos [autos]tem sido negado de maneira sistemtica. Armaram
que, em dezembro de 2004, a Procuradora de Chihuahua se comprometeu a entregar cpia dos autos e que isto
no ocorreu. Alegaram que o mesmo pedido foi realizado por escrito durante os anos de 2005, 2006 e 2007
sem ter resposta. Entretanto, os representantes no apresentaram cpias destas peties.
381. Alm disso, os representantes alegaram que, em 4 de agosto de 2006, reuniram-se com a Procuradora e a
EAAF e solicitaram verbalmente cpia das investigaes realizadas at o momento. Precisaram que as cpias
foram entregues a uma das mes, um ms depois, mas de uma maneira incompleta, de modo que solicitaram
a parte restante, sem obter resposta. Armaram que, em 13 de setembro de 2006, os familiares solicitaram as
cpias dos autos ou que permitissem sua leitura nos escritrios da Promotoria, ante estas duas possibilidades
403. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia, par. 215, nota 252 supra.
404. Cf. Caso do Massacre de La Rochela Vs. Colmbia, par. 207, nota 397 supra.
405. Cf. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres em Ciudad Jurez, Relatrio Final, folhas
14881 a 14892, nota 87 supra.
406. Cf. Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, Relatrio de Funcionrios Sancionados, emitido em 27 de abril de 2009
(expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIX, anexo 5, folhas 17319 a 17346).
407. Cf. denncia de fatos apresentada pela Associao Nacional de Advogados Democrticos A.C. em 5 de junho de 2007 (expediente de
anexos demanda, tomo X, anexo 92, folhas 3546 a 3588).
321
[a autoridade correspondente] se negou argumentando que se encontrava atualizando as investigaes, devido

a alguns acontecimentos recentes relacionados com aqueles homicdios. Os representantes acrescentaram
que ao menos em seis oportunidades que solicitaram por escrito os autos, estes lhes foram negados com
o argumento de que esto investigando e que o direito das vtimas a conhecer seus prprios autos no
pode estar acima das aes das autoridades investigadoras. O Tribunal observa que os representantes
no apresentaram argumentao sobre se o direito interno regulamenta este tipo de restries no acesso
informao, como funcionariam essas possveis restries no presente caso, e por que estas possveis
restries so injusticadas ou desproporcionais.
382. Armaram, ademais, que solicitaram cpias dos autos perante a Subprocuradoria de Investigao Especializada
em Crime Organizado. Obtiveram como resposta que no se pode ter acesso ao inqurito porque ao se investigar
crime organizado a informao condencial. Acrescentaram que este inqurito mantido sob absoluta
condencialidade. A Corte observa que tampouco foi apresentada argumentao sobre o direito interno que
regulamentasse as restries no acesso informao sobre investigaes em relao ao crime organizado.
383. A falta de acesso aos autos, alegaram os representantes, impediu que conhec[essem] os avanos nas
investigaes e as linhas de investigao das autoridades para atribuir responsabilidade aos provveis
responsveis por estes fatos, e tampouco permitiu que os familiares exerc[essem] seu direito constitucional
de intervir nas investigaes e, se fosse o caso, de apoiar as determinaes do Ministrio Pblico. A Corte
observa que no foi apresentada argumentao em relao a como se regulamenta este direito interveno
no direito interno.
384. O Estado alegou que concedeu [aos familiares das vtimas] toda a informao relativa aos autos e que eles e
seus representantes designados no inqurito tm acesso s investigaes a qualquer momento.
385. A testemunha Caballero Rodrguez armou que os familiares das vtimas tm acesso regular aos autos da
investigao, podendo acess-lo, l-los e fotocopi-los. Armou que os familiares da [jovem Ramos] podem
acessar os autos por meio de um representante interventor, a me da jovem Gonzlez teve contato em
duas ocasies [com ele e lhe] pediu relatrios dos autos, incluindo cpias autenticadas, e no caso da jovem
Herrera [o] interventor [] no compareceu [perante o Ministrio Pblico] para informao nesse sentido.
Adicionalmente, fez notar que foi entregue recentemente ao interventor do caso da jovem Gonzlez a totalidade
das atuaes que integram o inqurito.408
386. A Corte nota que dentro da prova apresentada ao Tribunal se encontram duas decises de negao de cpias.
Uma delas estabelece que estas cpias [] sero expedidas, mas se informa que no momento no possvel
da[r] trmite [ao] pedido por se encontrarem os autos em uma reviso na Cidade de Chihuahua e se esclarece
que ao retornarem os autos ser dado trmite [ao] pedido e sero entregues as cpias solicitadas com a
brevidade possvel.409 A outra deciso arma que no consta nos autos faculdades como representante ao
interventor que solicitou as cpias.410 Do mesmo modo, incluem-se diversos pedidos de cpias e decises de
expedio de cpias.411
387. Concluindo, o Tribunal considera que no foi entregue prova suciente sobre a negao de acesso aos autos e
fotocpias do mesmo. Por outro lado, no so oferecidos argumentos sobre o direito interno que regulamenta
a reserva da investigao prvia e o alegado direito de interveno. Alm disso, no foi especicado o impacto
especco que cada negao ou demora tenha tido no exerccio de seus direitos como parte civil. Por todo o
anterior, a Corte no conta com elementos para analisar estas alegaes.
408. Declarao prestada pela testemunha Caballero Rodrguez, nota 386 supra.
409. Cf. deciso emitida por um Licenciado do Ministrio Pblico vinculado Promotoria Mista para o Atendimento de Homicdios de Mulheres
em 3 de maio de 2007 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XXIV, anexo 34, folhas 8480).
410. Cf. deciso emitida por um Agente do Ministrio Pblico em 30 de janeiro de 2008 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XXXV, anexo 50, registro II, tomo IV, folha 12982).
411. No caso da jovem Gonzlez foram solicitadas cpias em 1 de abril de 2002, 2 de maio de 2007, 29 de janeiro de 2008, 4 de novembro de
2008 e 12 de fevereiro de 2009 e foram expedidas cpias em 1 de abril de 2002, 12 de fevereiro de 2009 e 11 de maro de 2009 (Cf. expediente
de anexos contestao da demanda, tomo XXXII, anexo 50, registro II, tomo I, folha 11122; tomo XXIV, anexo 34, folhas 8478 e 8479; tomo
XLVIII, anexo 4b, folha 17313, tomo XLVIII, folha 17193, e tomo XLVIII, folha 17208). No caso da jovem Ramos foram solicitadas cpias em 26
de fevereiro de 2002, 6 de maro de 2007, 3 de maio de 2007 e 29 de janeiro de 2008 e foram expedidas cpias em 26 de fevereiro de 2002 e
1 de junho de 2007 (Cf. expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXVI, anexo 50, registro III, tomo I, folha 13069; tomo XXIV,
anexo 34, folhas 8481; tomo XXXVI, anexo 50, registro III, tomo I, folha 13129; expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
tomo XXIV, anexo 34, folhas 8477; expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXVI, anexo 50, registro III, tomo I, folha 13070, e
anexo 50, registro III, tomo I, folha 13130. No caso da jovem Herrera foram expedidas cpias em 11 de maro de 2002 (expediente de anexos
contestao da demanda, tomo XXX, anexo 50, folha 13171).
322
***
388. Para concluir, a Corte aceita o reconhecimento de responsabilidade pelas irregularidades cometidas na primeira
etapa das investigaes. Entretanto, o Tribunal constatou que na segunda etapa das mesmas estas falhas no
foram reparadas totalmente. As irregularidades no manejo de evidncias, a alegada fabricao de culpados, o
atraso nas investigaes, a falta de linhas de investigao que tenham em considerao o contexto de violncia
contra a mulher no qual ocorreram as execues das trs vtimas e a inexistncia de investigaes contra
funcionrios pblicos por sua suposta grave negligncia, violam o direito de acesso justia, a uma proteo
judicial ecaz e o direito dos familiares e da sociedade a conhecer a verdade sobre o ocorrido. Ademais,
denota um descumprimento estatal de garantir, atravs de uma investigao sria e correta, os direitos vida,
integridade pessoal e liberdade pessoal das trs vtimas. Tudo isso permite concluir que no presente caso
existe impunidade e que as medidas de direito interno adotadas foram insucientes para enfrentar as graves
violaes de direitos humanos ocorridas. O Estado no demonstrou ter adotado normas ou implementado
as medidas necessrias, em conformidade com o artigo 2 da Conveno Americana e com o artigo 7.c da
Conveno de Belm do Par, que permitissem s autoridades realizar uma investigao com devida diligncia.
Esta ineccia judicial diante de casos individuais de violncia contra as mulheres propicia um ambiente de
impunidade que facilita e promove a repetio dos fatos de violncia em geral e envia uma mensagem segundo
a qual a violncia contra as mulheres pode ser tolerada e aceita como parte da vida diria.
389. Em face do exposto, o Tribunal conclui que o Estado descumpriu seu dever de investigar - e com isso seu
dever de garantir - os direitos consagrados nos artigos 4.1, 5.1, 5.2 e 7.1 da Conveno Americana, em relao
aos artigos 1.1 e 2 da mesma e com o artigo 7.b e 7.c da Conveno de Belm do Par, em detrimento
de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda Herrera Monreal. Pelos mesmos
motivos, o Estado violou os direitos de acesso justia e proteo judicial, consagrados nos artigos 8.1 e 25.1
da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma e 7.b e 7.c da Conveno de Belm do Par,
em detrimento dos familiares das trs vtimas identicadas no pargrafo 9 supra.
4.3. Obrigao de no discriminar: A violncia contra a mulher como discriminao
390. A Comisso armou que [] essencial entender o vnculo entre a violncia contra as mulheres e a discriminao
que a perpetua para apreciar o alcance do dever de devida diligncia no presente caso. Segundo a Comisso,
atitudes discriminatrias contra as mulheres por parte de funcionrios estatais inuenciaram na investigao
destes assassinatos.
391. Os representantes armaram que, alm da violncia por seu gnero, as meninas e as mulheres de Jurez
sofrem uma dupla discriminao, j que a origem humilde de Claudia, Laura e Esmeralda, como as meninas
e mulheres assassinadas ou que so informadas como desaparecidas, bem como das mes e famlias destas
mulheres, tambm gera uma discriminao de classe social. Acrescentaram que os danos gerados pelos fatos
do caso se intensicam porque tm como causa manter a desigualdade e a discriminao das mulheres e
que entre outras condies de vulnerabilidade, os danos se ampliam, pois a impunidade criada e propiciada a
partir do Estado [m]exicano sustenta e legitima os padres de discriminao e violncia contra as mulheres.
392. O Estado armou que nas investigaes pelo desaparecimento e pelos homicdios das jovens Gonzlez,
Herrera e Ramos no foram encontrados elementos que permitam supor [] discriminao. Acrescentou
que estabeleceu os mecanismos necessrios para que as pessoas que se encontram dentro de sua jurisdio
[] possam exercer [] seus direitos sem serem objeto de nenhuma discriminao. Entretanto, reconheceu
perante a Corte que os homicdios de mulheres em Ciudad Jurez se encontram inuenciados por uma cultura
de discriminao contra a mulher.
393. Dada a controvrsia entre as partes e a ambiguidade do reconhecimento efetuado pelo Estado, o Tribunal
analisar se a obrigao de no discriminar contida no artigo 1.1 da Conveno foi cumprida no presente caso.
394. Sob uma perspectiva geral, o CEDAW dene a discriminao contra a mulher como toda distino, excluso a
restrio baseada no sexo que tenha por objetivo ou por resultado menosprezar ou anular o reconhecimento, gozo
ou exerccio pela mulher, independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do homem e da mulher,
dos direitos humanos e das liberdades fundamentais nas esferas poltica, econmica, social, cultural e civil ou em
qualquer outra esfera. No mbito interamericano, a Conveno de Belm do Par arma que a violncia contra a
mulher uma manifestao das relaes de poder historicamente desiguais entre mulheres e homens e reconhece
que o direito de toda mulher a uma vida livre de violncia inclui o direito a ser livre de toda forma de discriminao.
323
395. O Comit CEDAW declarou que a denio da discriminao contra a mulher inclui a violncia baseada no sexo,
ou seja, a violncia dirigida contra a mulher [i] porque mulher ou [ii] que a afeta de forma desproporcional. O
Comit CEDAW tambm armou que [a] violncia contra a mulher uma forma de discriminao que impede
gravemente que goze de direitos e liberdades em p de igualdade com o homem.412
396. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos declarou no Caso Opuz Vs. Turquia que a falha do Estado em proteger
as mulheres contra a violncia domstica viola o seu direito igual proteo da lei e esta falha no necessita
ser intencional. O Tribunal Europeu considerou que, ainda que a passividade judicial geral e discriminatria na
Turquia no fosse intencional, o fato de que afetava principalmente as mulheres permitia concluir que a violncia
sofrida pela peticionria e sua me podia ser considerada violncia baseada em gnero, o que uma forma de
discriminao contra as mulheres. Para chegar a esta concluso, o Tribunal aplicou o princpio segundo o qual
uma vez que se demonstra que a aplicao de uma regra leva a um impacto diferente entre mulheres e homens,
o Estado deve provar que se deve a fatores objetivos no relacionados com a discriminao. O Tribunal Europeu
constatou que no local em que a peticionria vivia se apresentava o nmero mais alto de vtimas de violncia
domstica, que as vtimas eram todas mulheres, que a maioria das vtimas eram da mesma origem e, alm
disso, que as mulheres vtimas enfrentavam problemas quando denunciavam a violncia, como o fato em que
os policiais no investigavam os fatos, mas assumiam que esta violncia era um tema familiar.413
397. No Caso do Presdio Castro Castro Vs. Peru, a Corte armou que as mulheres detidas ou presas no devem
sofrer discriminao, e devem ser protegidas de todas as formas de violncia ou explorao, que devem ser
supervisionadas e revisadas por ociais femininas, que as mulheres grvidas e lactantes devem ser providas
de condies especiais. Esta discriminao inclui a violncia dirigida contra a mulher porque mulher ou que
a afeta de forma desproporcional, e que inclui atos que causem danos ou sofrimentos de ndole fsica, mental
ou sexual, ameaas de cometer esses atos, coao e outras formas de privao da liberdade.414
398. No presente caso, o Tribunal constata que o Estado armou perante o Comit CEDAW que a cultura de
discriminao da mulher contribuiu a que [os] homicdios [de mulheres em Ciudad Jurez] no fossem
percebidos no princpio como um problema de magnitude importante para o qual eram requeridas aes
imediatas e contundentes por parte das autoridades competentes. Ademais, o Estado tambm armou que
esta cultura de discriminao contra a mulher estava baseada em uma concepo errnea de sua inferioridade
(par. 132 supra).
399. A Corte considera que estas declaraes apresentadas como prova pelo Estado so coincidentes com seu
reconhecimento de responsabilidade no sentido de que em Ciudad Jurez existe uma cultura de discriminao
que inuenciou nos homicdios das mulheres em Ciudad Jurez. Alm disso, a Corte observa que como j foi
estabelecido supra, diferentes relatrios internacionais zeram a conexo entre a violncia contra a mulher e a
discriminao contra a mulher em Ciudad Jurez.
400. Por outro lado, no momento de investigar esta violncia, foi estabelecido que algumas autoridades mencionaram
que as vtimas eram avoadas ou que se foram com o namorado, o que, somado inao estatal no comeo
da investigao, permite concluir que esta indiferena, por suas consequncias em relao impunidade do
caso, reproduz a violncia que se pretende atacar, sem prejuzo de que constitui em si mesma uma discriminao
no acesso justia. A impunidade dos crimes cometidos envia a mensagem de que a violncia contra a mulher
tolerada, o que favorece sua perpetuao e a aceitao social do fenmeno, o sentimento e a sensao de
insegurana nas mulheres, bem como uma persistente desconana destas no sistema de administrao de
justia. A esse respeito, o Tribunal ressalta o armado pela Comisso Interamericana em seu relatrio temtico
sobre Acesso Justia para Mulheres Vtimas de Violncia no sentido de que
[a] inuncia de padres socioculturais discriminatrios pode ter como resultado uma desqualicao
da credibilidade da vtima durante o processo penal em casos de violncia e uma assuno tcita de
responsabilidade dela pelos fatos, seja por sua forma de vestir, por sua ocupao laboral, conduta
sexual, relao ou parentesco com o agressor, o que se traduz em inao por parte dos promotores,
policiais e juzes frente a denncias de fatos violentos. Esta inuncia tambm pode afetar de forma
negativa a investigao dos casos e a apreciao da prova subsequente, que pode se ver marcada
por noes estereotipadas sobre qual deve ser o comportamento das mulheres em suas relaes
interpessoais.415
412. Cf. CEDAW, Recomendao geral 19: A Violncia contra a Mulher, par. 1 e 6, nota 268 supra.
413. ECHR, Case of Opuz v. Turkey, Judgment of 9 June 2009, paras. 180, 191 e 200.
415. CIDH, Acesso justia para mulheres vtimas de violncia nas Amricas, OEA/Ser.L/V/II. Doc. 68, 20 janeiro 2007 (expediente de anexos
324
401. De forma similar, o Tribunal considera que o esteretipo de gnero se refere a uma preconcepo de atributos ou
caractersticas possudas ou papis que so ou deveriam ser executados por homens e mulheres, respectivamente.
Levando em considerao as manifestaes efetuadas pelo Estado (par. 398 supra), possvel associar a
subordinao da mulher a prticas baseadas em esteretipos de gnero socialmente dominantes e socialmente
persistentes, condies que se agravam quando os esteretipos se reetem, implcita ou explicitamente, em
polticas e prticas, particularmente no raciocnio e na linguagem das autoridades de polcia, como ocorreu no
presente caso. A criao e uso de esteretipos se converte em uma das causas e consequncias da violncia de
gnero contra a mulher.
402. Por isso, o Tribunal considera que, no presente caso, a violncia contra a mulher constituiu uma forma de
discriminao e declara que o Estado violou o dever de no discriminao contido no artigo 1.1 da Conveno,
em relao ao dever de garantia dos direitos consagrados nos artigos 4.1, 5.1, 5.2 e 7.1 da Conveno
Americana, em detrimento de Laura Berenice Ramos Monrrez, Esmeralda Herrera Monreal e Claudia Ivette
Gonzlez; bem como em relao ao acesso justia consagrado nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em
detrimento dos familiares das vtimas identicados no pargrafo 9 supra.
5. Direitos das crianas, artigo 19 da Conveno Americana
403. A Comisso alegou que o Estado tinha um dever reforado de proteger os direitos humanos de Laura
Berenice Ramos e Esmeralda Herrera Monreal, por dois fatores, sua menoridade e a obrigao de adotar
medidas especiais de cuidado, preveno e garantia. Entretanto, segundo a Comisso, as instncias estatais
encarregadas de fazer cumprir a lei no atuaram para prevenir que acontecessem fatos como os que aqui se
analisa nem para individualizar e punir os responsveis e as agncias estatais encarregadas especicamente
da proteo infncia no intervieram de nenhum modo nem na preveno destes fatos nem em propor alguma
tipo de soluo para o caso.
404. Para os representantes, as meninas Herrera e Ramos foram assassinadas oito anos depois de que se teve
registro dos primeiros homicdios de meninas e mulheres em Ciudad Jurez. O Estado tinha a obrigao de
adotar medidas especiais de proteo para garantir sua vida, liberdade e integridade pessoais. Manifestaram
que o Estado falhou em adotar medidas para prevenir a violncia comunitria e para assegurar o pleno gozo
dos direitos fundamentais da infncia.
405. O Estado armou que cumpre sua obrigao de proteo s crianas com a adoo de medidas em conformidade
com sua situao especial de vulnerabilidade. Ademais, argumentou que no teria responsabilidade
internacional j que no existiu participao direta de agentes estatais nos homicdios [], alm de que no
foi demonstrado que a menoridade das vtimas houvesse sido um fator relevante, e implementou medidas
especiais para assegurar a plena vigncia dos direitos da criana.
406. Como j foi estabelecido com anterioridade, na poca dos fatos as autoridades pblicas tinham conhecimento
de um contexto de desaparecimentos, violncia e homicdios contra mulheres jovens e meninas (par. 129
supra).
407. O Especialista Independente das Naes Unidas para o estudo da violncia contra as crianas armou que [a]
violncia contra as crianas se apresenta sob diversas formas e depende de uma ampla gama de fatores, das
caractersticas pessoais da vtima e do agressor at seus entornos culturais e fsicos. O grau de desenvolvimento
econmico, o nvel social, a idade, o sexo e o gnero so alguns dos muitos fatores relacionados com o risco
da violncia letal. Alm disso, manifestou que a violncia sexual afeta principalmente os que alcanaram a
puberdade ou a adolescncia, sendo as meninas as mais expostas a sofrer este tipo de violncia.416
408. Esta Corte estabeleceu que os meninos e meninas tm direitos especiais aos quais correspondem deveres
especcos por parte da famlia, da sociedade e do Estado. Ademais, sua condio exige uma proteo especial
que deve ser entendida como um direito adicional e complementar aos demais direitos que a Conveno
reconhece a toda pessoa.417 A prevalncia do interesse superior da criana deve ser entendida como a
demanda, tomo VII, anexo 2, folha 1822).
416. Naes Unidas, Relatrio do Especialista Independente para o estudo da violncia contra as crianas, Paulo Srgio Pinheiro, apresentado
em conformidade com a resoluo 60/231 da Assembleia Geral, A/61/299, 29 de agosto de 2006, pars. 25, 29 e 30.
417. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Srie A N 17, pars. 53, 54
e 60; Caso Irmos Gmez Paquiyauri Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 8 de julho de 2004. Srie C N 110, par. 164, e Caso
das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica Dominicana. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 8 de setembro de
2005. Srie C N 130, par. 133.
325
necessidade de satisfao de todos os direitos da infncia e da adolescncia, que obriga o Estado e irradia
efeitos na interpretao de todos os demais direitos da Conveno quando o caso se rera a menores de
idade.418 Alm disso, o Estado deve prestar especial ateno s necessidades e aos direitos das supostas
vtimas em considerao a sua condio de meninas, como mulheres que pertencem a um grupo em uma
situao vulnervel.419
409. No presente caso, a Corte considera que o Estado tinha a obrigao de adotar todas as medidas positivas que
fossem necessrias para garantir os direitos das meninas desaparecidas. Em concreto, o Estado tinha o dever
de assegurar que fossem encontradas maior brevidade, uma vez informada sua ausncia pelos familiares, em
especial em razo de que o Estado tinha conhecimento da existncia de um contexto especco no qual meninas
estavam desaparecendo.
410. Apesar da existncia de legislao para a proteo da infncia,420 bem como de determinadas polticas estatais,421 a
Corte ressalta que da prova apresentada pelo Estado no consta que, no caso concreto, essas medidas tenham sido
traduzidas em medidas efetivas para iniciar uma pronta busca, ativar todos os recursos para mobilizar as diferentes
instituies e aplicar mecanismos internos para obter informao que permitisse localizar as meninas com rapidez
e, uma vez encontrados os corpos, realizar as investigaes, processar e punir os responsveis de forma ecaz e
expressa. Denitivamente, o Estado no demonstrou ter mecanismos de reao ou polticas pblicas que dotassem
as instituies envolvidas dos mecanismos necessrios para garantir os direitos das meninas.
411. Consequentemente, este Tribunal considera que o Estado violou o direito consagrado no artigo 19 da Conveno,
em relao aos artigos 1.1 e 2 deste tratado, em detrimento das crianas Esmeralda Herrera Monreal e Laura
Berenice Ramos Monrrez.
6. Direito integridade pessoal dos familiares das vtimas
412. Este Tribunal determinou que no subsiste a controvrsia em relao s alegadas violaes ao direito
consagrado no artigo 5.1 da Conveno em detrimento dos familiares das vtimas, em funo das violaes
aceitas pelo Estado na primeira etapa das investigaes (par. 20 supra). Sem prejuzo do anterior, a Corte
considera oportuno precisar a natureza e o alcance de tais violaes. Ademais, ser determinado se houve ou
no violao do artigo 5 da Conveno por fatos distintos aos reconhecidos pelo Estado. Nesse sentido, a Corte
analisar a violao integridade psquica e moral dos familiares das vtimas pelos fatos ocorridos a estas, as
investigaes realizadas para determinar o ocorrido e o tratamento que as autoridades deram aos familiares
e aos restos das vtimas. Posteriormente, sero analisadas as alegadas violaes por atos de perseguio,
ameaas e intimidaes aos familiares das vtimas.
6.1. Sofrimento dos familiares pelo ocorrido s vtimas e pela busca da verdade
413. A Comisso alegou que as mes das vtimas foram afetadas em sua integridade psquica e moral como
consequncia direta do repentino desaparecimento de suas lhas, do desconhecimento de seu paradeiro
durante um perodo considervel de tempo e da falta de investigao do ocorrido, bem como pelo tratamento
que receberam por parte das autoridades, de atitudes indiferentes, at mesmo hostis.
414. Os representantes alegaram que [o] desaparecimento, a tortura, o assassinato, a destruio de seus restos e a
falta de respostas apropriadas, oportunas e ecazes por parte das autoridades para esclarecer as circunstncias
da morte [das vtimas], provocaram nos familiares danos considerveis sua sade fsica e mental, sua
qualidade e ao projeto de vida, sua sensao de bem-estar e violaram de maneira importante seu[s]
sentimento[s] de dignidade, de segurana e de pertencimento a uma comunidade onde os direitos das vtimas
so reconhecidos e respeitados, marcando um limite a suas expetativas de vida.
418. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana, pars. 56, 57 e 60, nota 417 supra, e Caso das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica
Dominicana, par. 134, nota 417 supra.
419. Cf. CEDAW, Recomendao geral 24: A mulher e a sade, 20 Perodo de Sesses, A/54/38/Rev.1, 1999, par. 6 e Caso das Crianas Yean
e Bosico Vs. Repblica Dominicana, par. 134, nota 417 supra.
420. Cf. Constituio Poltica dos Estados Unidos Mexicanos, artigo 4 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo 43, tomo
XXVIII, folha 9816) e Lei para a Proteo dos Direitos das Meninas, Meninos e Adolescentes, publicada no Dirio Ocial da Federao em 29
de maio de 2000, artigos 2 a 5 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo 103, tomo XLIII, folha 16049).
421. Como, por exemplo, a criao do Conselho Nacional para a Infncia e a Adolescncia (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo 104, tomo XLIII, folhas 16065 a 16068); o Sistema Nacional para o Desenvolvimento Integral da Famlia (expediente de mrito, tomo III,
folha 1082); o Plano de Ao Nacional para Prevenir, Atender e Erradicar a Explorao Sexual Comercial Infantil (expediente de mrito, tomo
III, folha 1082), e a Campanha de Preveno da Violncia para a Infncia (expediente de mrito, tomo III, folha 1085).
326
415. A Corte declarou em outras oportunidades que os familiares das vtimas de violaes dos direitos humanos
podem ser, por sua vez, vtimas.422
416. No caso da jovem Ramos, sua me declarou perante este Tribunal que:
Passaram-se cinco meses para que pudessem me mostrar o corpo de minha lha, e no era corpo,
eram ossos [] e sempre me diziam que tinha de levar um mdico ou um dentista, e os levava e nunca
nos permitiram ver o corpo.
[]
Necessitava saber se minha lha estava viva [ou] morta [e] necessitava reconhecer esse corpo, de
modo que pedi promotora suplente que, se eu reconhecesse o corpo, eles me entregariam o corpo
como presente de aniversrio, e me disse que era muito cruel, mas que sim. Em 20 de maro, consegui
entrar para reconhecer os ossos e me disseram que podia fazer o que quisesse com eles.423
[]
[As investigaes realizadas pelas autoridades] foram nulas, ainda que eu lhes levava linhas precisas de
investigao, nunca me deram ateno, tratavam de nos dar ajuda mnima que no restabelecia a dor
que levava dentro, tudo o que tinha que lutar para seguir investigando [].
[N]o [somente o] dano de que perdi minha lha, prejudicaram toda a famlia, meus lhos Claudia
Ivonne e Jorge Daniel, eles necessitam de muito apoio psicolgico porque lhes tiraram tambm uma
parte, [] j no estamos completos, [] eu no necessito que me deem um tapinha nas costas de
pobrezinha, eu necessitava que procurassem minha lha, que me entregassem a minha lha, que me
entregassem o reconhecimento de que era minha lha ou no. Agora lhes exijo que [] me devolvam
toda minha vida, porque minha vida j no a mesma, isso o que eu peo a estas pessoas que eu sei
que tm o poder para poder fazer que eles paguem todo o dano, tudo o que nos zeram.424
417. No caso da me da jovem Herrera, em sua declarao perante a Corte relatou que:
A atitude das autoridades foi muito ruim [] nunca foram dignos nem sequer [em] nos ligar, em []
oito anos, [para] me dizer [como] vo as investigaes [] de tudo tenho que car sabendo pelos
meios de comunicao.
[]
O processo de identicao de minha lha foi feito quatro anos depois de eu pedir uma exumao e
um DNA []. Esse processo foi muito difcil para mim e para minha famlia, porque voltamos a viver
um funeral, uma exumao, eu em vrias oportunidades [tentei] tirar minha vida, porque para mim
a vida no tinha sentido, porque eu no via justia []. Meus lhos mais novos tentaram tirar suas
vidas, estiveram internados. Minha lha, que era uma menina de onze anos naquele momento, []
zeram investigaes e as colava por toda a casa [] porque as autoridades nunca elaboraram uma
investigao.
[]
Eu passava as noites imaginando o que zeram minha lha, como era estuprada, como era torturada.
Era uma coisa horrvel, que eu no podia dormir por estar imaginando. Da mesma maneira, por estar
aguardando-a, eu tinha a esperana e a iluso de que minha lha iria aparecer, que algum dia que eu
chegasse de meu trabalho iram me dizer, da mesma forma que me diziam Esmeralda no aparece, []
a Esmeralda est aqui, a Esmeralda apareceu.
418. A me da jovem Gonzlez declarou perante a Corte que:

[E]u quei muito afetada, eu quei doente, minha irm cou mal tambm, e tambm tive um lho
doente de cncer, ele foi afetado quando encontramos o cadver, em dois meses [] faleceu [][as
autoridades] no me ajudaram em nada, nem sequer houve avanos []. No [] nos respeitaram
[] porque no descobriram os culpados, e continua havendo muitas mocinhas desaparecidas [].
Eu j no cono neles []. Tenho lhas e tenho medo de que volte a acontecer porque a autoridade
no faz nada [].
422. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 25 de novembro de 2000. Srie C N 70, par. 160; Caso Escu Zapata Vs.
Colmbia, par. 77, nota 309 supra e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 105, nota 30 supra. Embora na sentena do Caso Valle Jaramillo a
Corte tenha estabelecido que, com relao aos familiares que no pertencem ao ncleo de familiares diretos no h presuno de sofrimento,
mas corresponde ao Tribunal analisar nesses casos se existe, inter alia, vnculo afetivo, sofrimento ou se participaram na busca da verdade,
no presente caso o Estado aceitou o alegado sofrimento dos familiares, de modo que a Corte no aplica tal anlise no presente caso (Cf. Caso
Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia. par. 119, nota 49 supra).
423. Cf. declarao da senhora Monrrez na audincia pblica, nota 183 supra. Ver tambm declarao da senhora Benita Monrrez Salgado
perante o agente do Ministrio Pblico da Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua em 24 de julho de 2006 (expediente de anexos
contestao da demanda, tomo XXIX, anexo 46, folha 10046).
424. Cf. declarao da senhora Monrrez, nota 183 supra.
327
[para] que nos dessem informao [] amos diariamente e [] s vezes [] tinham a porta fechada
e no nos atendiam, nada mais que nossa fora eram os jornalistas. []Fizeram um exame de DNA
na minha lha e em mim pela primeira vez e passaram cerca de trs meses e ento vieram fazer outro
exame de DNA. Me mandaram outra vez Cidade do Mxico e eu lhes disse: pois se j haviam feito
um, onde est?. [Responderam] No senhora, porque se perdeu, estragou [].
O mais difcil a impotncia, [a] coragem por minhas lhas que cam, isso o que j no quero que
me acontea.425
419. Do acervo probatrio se observa que, depois do desaparecimento das trs vtimas, os familiares tiveram que
empreender diferentes atuaes para procurar as desaparecidas em virtude da inatividade das autoridades,
as quais ao mesmo tempo emitiam juzos reprovveis contra as jovens, causando com isso sofrimento aos
familiares. Assim, os relatrios periciais indicaram que os juzos emitidos pelas autoridades, no sentido de
que a culpabilidade pelos desaparecimentos radicava na conduta das jovens, produzem confuso e angstia
nos familiares, em especial naqueles [aos] quais lhes consta que a vida de suas lhas no combina com estas
verses.426 Alm disso, [as] mes insistem no agravo experimentado pela negligncia das autoridades e
a desumanidade com que foram tratadas, destacando [] o padecimento agravado por esse maltrato, por
desalentar a denncia que talvez houvesse permitido encontr-las com vida e pela falta de informao durante
todo o processo.427
420. Por outro lado, os familiares sofreram em sua sade mental e emocional pela falta de diligncia na determinao
da identidade dos restos encontrados e pela falta de informao sobre as atuaes realizadas por parte das
autoridades. Assim, [a] no identicao dos corpos [pelo lapso de vrios anos] impediu s famlias viver os
rituais que acompanham a morte e o enterro de seu ente querido, alterando bruscamente seu processo de luto.
No puderam sarar as feridas, obrigadas a viver com uma dor permanente que se reacende cada vez que as
notcias anunciam a descoberta de novos cadveres.428
421. A falta de investigaes dirigidas a encontrar a verdade, julgar e, se for o caso, punir os responsveis agrava
a experincia de impotncia, desamparo e vulnerabilidade destas famlias.429
422. O Estado reconheceu que as irregularidades admitidas pela autoridade no incio das investigaes dos [trs]
homicdios [] afetaram diretamente os familiares []. Em razo disso, o Estado reconhece e aceita que o
direito integridade psquica e moral dos familiares foi violado.
423. O Estado especicou o alcance de seu reconhecimento nos seguintes termos:
i) no momento em que os corpos foram localizados, as autoridades no tomaram as precaues
sucientes para resguardar o local dos fatos e os demais elementos que foram encontrados no mesmo,
elementos que constituem evidncias materiais dos homicdios. Esta negligncia obstaculizou e
induziu a erros nas investigaes iniciais dos homicdios, o que provocou um sofrimento adicional
nos familiares das vtimas;
ii) os erros e negligncias na conduo do inqurito contriburam de igual forma ao atraso nas
investigaes para encontrar os responsveis dos homicdios. Esta questo afetou os familiares
ao no terem certeza sobre a seriedade, imparcialidade e exaustividade das investigaes pelos
homicdios das vtimas;
iii) o reincio das investigaes dos homicdios se deveu em parte necessidade de identicar as vtimas,
em virtude de que os familiares haviam expressado dvida razovel sobre os exames de identicao
realizados, reconhecendo o sofrimento das mes [] ao terem que identicar os corpos de suas
lhas, quando estes se encontravam em um alto grau de decomposio que os fazia praticamente
irreconhecveis;
iv) o Estado consciente do sofrimento que causa aos familiares das vtimas o fato de que no tenham sido
identicados at agora os responsveis pelos homicdios das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos, e
v) no incio das investigaes os familiares no foram informados pontualmente sobre os interrogatrios
425. Cf. declarao da senhora Gonzlez, nota 183 supra.
426. Cf. declarao prestada por meio de agente dotado de f pblica pela perita Lira Kornfeld em 21 de abril de 2009 (expediente de mrito,
tomo XI, folha 3340).
427. Cf. declarao da perita Lira Kornfeld, folha 3340, nota 426 supra.
428. Cf. Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2282, nota 64 supra. Em igual sentido CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em
Ciudad Jurez, folha 1745, nota 64 supra.
429. Cf. declarao da perita Lira Kornfeld, folha 3339, nota 426 supra
328
e as diligncias que as autoridades realizavam para identicar e localizar os responsveis. Reprovou

as atitudes insensveis mostradas pelos funcionrios da Procuradoria Geral de Justia do Estado
de Chihuahua com os familiares. Reprovou a insensibilidade das autoridades ao entregar os corpos
das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos a seus familiares e lamentou as declaraes emitidas por
funcionrios pblicos em relao aos homicdios das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos, que feriram
a integridade psquica e moral de seus familiares.
424. Em razo do exposto, a Corte conclui que a violao da integridade pessoal dos familiares das vtimas se
congurou pelas circunstncias sofridas durante todo o processo desde que as jovens Esmeralda Herrera
Monreal, Claudia Ivette Gonzlez e Laura Berenice Ramos Monrrez desapareceram, bem como pelo contexto
geral no qual ocorreram os fatos. A atuao irregular e deciente das autoridades do Estado na hora de buscar
o paradeiro das vtimas uma vez informados sobre seu desaparecimento, a m diligncia na determinao
da identidade dos restos, das circunstncias e causas das mortes, o atraso na entrega dos cadveres, a
ausncia de informao sobre o desenvolvimento das investigaes e o tratamento dado aos familiares
durante todo o processo de busca de verdade provocou neles um grande sofrimento e angstia. Tudo isso,
a critrio do Tribunal, congura um tratamento degradante, contrrio ao artigo 5.1 e 5.2 da Conveno
Americana, em relao ao artigo 1.1, em detrimento de Irma Monreal Jaime, Benigno Herrera Monreal,
Adrin Herrera Monreal, Juan Antonio Herrera Monreal, Cecilia Herrera Monreal, Zulema Montijo Monreal,
Erick Montijo Monreal, Juana Balln Castro, Irma Josena Gonzlez Rodrguez, Mayela Banda Gonzlez,
Gema Iris Gonzlez, Karla Arizbeth Hernndez Banda, Jacqueline Hernndez, Carlos Hernndez Llamas,
Benita Monrrez Salgado, Claudia Ivonne Ramos Monrrez, Daniel Ramos Monrrez, Ramn Antonio Aragn
Monrrez, Claudia Dayana Bermdez Ramos, Itzel Arely Bermdez Ramos, Paola Alexandra Bermdez Ramos
e Atziri Geraldine Bermdez Ramos.
6.2. Ameaas, intimidao e perseguies sofridas pelos familiares
425. A Comisso alegou que as mes de Claudia Ivette, Esmeralda e Laura Berenice [] foram vtimas de
perseguio, maus-tratos e intimidao por parte de autoridades e agentes estatais de maneira contnua, desde
a denncia dos desaparecimentos at a atualidade. Para a Comisso, a busca por justia neste caso levou
a que as mes e alguns membros de suas famlias sejam vtimas de perseguies e ameaas em diferentes
momentos a partir de que ocorreram os desaparecimentos de suas lhas, colocando-se em risco suas vidas e
integridade.
426. Os representantes armaram que, ante a demanda de justia e de investigao por parte das mes de
Esmeralda, Laura, Claudia e suas famlias, a resposta do Estado mexicano foi a intimidao, perseguio,
formas sistemticas de dissuaso, at a violncia contra elas: tanto de forma direta contra seus lhos, como
tambm contra suas defensoras.
427. O Estado destacou que, durante as investigaes pelo desaparecimento, a localizao dos restos e os
interrogatrios para encontrar os responsveis pelos homicdios de Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda
Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez, no se encontram elementos que demonstrem atos de
desprezo pblico, perseguio ou discriminao em agravo dos familiares destas trs mulheres. O Estado
assegurou que no h elementos que permitam demonstrar acusaes falsas ou ameaas cometidas por
agentes do Estado contra os familiares das trs vtimas. Pelo contrrio, o Estado informou Corte que os
familiares das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos contam com todos os recursos contemplados na legislao
nacional para denunciar possveis acusaes ou ameaas. Entretanto, como os familiares no compareceram
para informar sobre estas atuaes, as autoridades no contam com elementos para investigar as mesmas
e punir os responsveis.
428. A senhora Monrrez declarou perante o Tribunal o seguinte:
[por haver pegado os ossos de minha lha] comearam perseguies, carros, identicados como
veculos ociais da PGR tanto por mim como por minha lha Claudia Ivonne, que nos seguiam a todas
as partes.
[]
eu tive de sair de meu pas porque em uma ocasio tentaram atropelar meus dois lhos menores e a
mim, e tive que pedir asilo nos Estados Unidos, porque depois de que no procuraram minha lha eu
formei uma organizao chamada Integrao de Mes por Jurez []
[E]stavamos sendo perseguidos, inclusive a minha lha Claudia Ivonne, ela havia cado no Mxico
329
quando eu fui pedir asilo. Tivemos que passar por um processo muito difcil. Tivemos que car
detidos. Eu quei trs semanas com meu menino de cinco anos, que agora tem um problema. Ele
no pode ver as autoridades. Ele no pode ver ningum de uniforme que lhe d pnico. Minha lha
Claudia cou no Mxico porque no podiam nos ajudar todos ao mesmo tempo. Ficou com minhas
netas. Tentaram tirar uma de minhas meninas de sete anos da escola. Puseram uma pistola na cabea
da Claudia e lhe disseram que casse calada, que [] no continuasse dizendo nada porque seno
iam machuc-la []
[As autoridades realizaram atos de perseguio] porque nunca puderam me comprar, mesmo com
todas as coisas que me faziam para ter medo, [] por isso fui embora. []
Tive que pedir a muitas pessoas que me ajudassem. Tive que vender comida na rua. Tivemos que
dormir na rua. Tivemos que estar em um local com os indigentes da rua. Creio que minha famlia no
merecia isto. Creio que as autoridades so to culpadas de fazer com que eu tivesse que emigrar para
proteger a vida de minhas lhas e a minha prpria []. Fui embora em 4 de setembro de 2006 e minha
lha [] no ano passado, quando j no consegui suportar mais. [].
[As hostilidades se deram] desde o princpio, quando minha lha desapareceu, desde ento eu me senti
com os ps e as mos amarrados.430
429. Em 9 de julho de 2007, Claudia Ivonne Ramos Monrrez, irm da jovem Ramos, declarou perante o Ministrio
Pblico que:
no dia 2 de maio de [2006], apresent[ei] uma denncia sobre alguns veculos e pessoas que andaram
em minha casa perguntando onde eu vivia e com quem vivia e o que faz[i]a, e andaram investigando
minha vida []. [A] denncia foi feita perante a Procuradora e ela enviou ordens expressas a
[uma] funcionria [que] tom[ou] uma declarao e tudo era feito em sigilo [] [at] agora no foi
investigado nada; [alm disso] [] h dois meses [] solicitei por escrito uma cpia da denncia
que [inter]pus e me d[ei] conta que no era uma denncia[,] [mas que] tomaram minha declarao
como testemunho e o anexaram ao inqurito [] de minha irm Berenice Ramos [] [de modo
que] volto a solicitar que seja investigado [por que] funcionrios judiciais e carros ociais estiveram
diante de meu domiclio.431
430. A famlia Ramos Monrrez solicitou asilo s autoridades estadunidenses. O Juiz que decidiu sobre o pedido de
asilo poltico baseou sua deciso, inter alia, na declarao de vrias testemunhas, que mencionaram que:
H vrios grupos que se manifestaram contra o feminicdio. Estes grupos realizaram protestos
e marchas. Um destes grupos foi Integrao de Mes por Jurez, que foi fundada pela Senhora
Monarrez Salgado. [A declarante] tenta participar de uma reunio da organizao. Antes de chegar,
alguns homens armados assaltaram os participantes, de modo que a reunio foi cancelada;432
[]
Prevalece, claramente, um clima de medo e intimidao contra as pessoas que se manifestam contra
os assassinatos e a falta de investigao relacionada com os homicdios das jovens mulheres em
Ciudad Jurez [...]. A senhora Monarrez Salgado se converteu em uma das familiares das vtimas
de feminicdio que mais se faz ouvir na hora de solicitar que a polcia investigue estes crimes [].
Questionou publicamente a competncia da polcia, seu nvel de compromisso para resolver crimes e
discutiu abertamente a possvel participao direta da polcia no encobrimento dos feminicdios. []
Participou de vrias entrevistas nacionais e internacionais atravs de distintos meios de rdio, canais
de televiso e jornais. [] Os funcionrios do governo e as pessoas diretamente vinculadas a ele esto
por trs das ameaas e atos de intimidao, dado seu interesse em silenciar o apoio aos homicdios e
as crticas em relao ao manejo dos casos de feminicdio por parte do governo.433
431. Finalmente, o mesmo Juiz considerou os testemunhos da famlia Ramos Monarrez, os quais qualicou como
consistentes e bem fundamentados pela prova documentada.434 Em relao s declaraes da senhora
Monarrez armou que:
Atravs dos meios de comunicao, a Sra. Monrrez Salgado acusou publicamente os funcionrios do
governo do Mxico, incluindo o Governador e o Promotor Geral do Estado mexicano de Chihuahua, de
430. Cf. declarao prestada pela senhora Monrrez, nota 183 supra.
431. Cf. declarao de Claudia Ivonne Ramos Monrrez perante o agente do Ministrio Pblico da Procuradoria Geral de Justia de Chihuahua
em 9 de julho de 2007 (expediente de anexos demanda, tomo X, anexo 91, folha 3544). Em relao a esta denncia, ver tambm o pedido de
cpia da denncia por perseguio realizado em 25 de agosto de 2006, por Claudia Ivonne Ramos Monrrez perante a Promotoria Especial de
assassinatos contra mulheres em 1 de maio de 2007 (expediente de anexos contestao demanda, tomo XXXVI, folha 13128).
432. Cf. United States Department of Justice, Executive Ofce for Immigration Review, written decision of the Immigration Court, April 13, 2009
(expediente de mrito, tomo XIII, folha 4015).
433. Cf. written decision of the Immigration Court, folha 4023, nota 432 supra.
434. Cf. written decision of the Immigration Court, folha 4025, nota 432 supra.
330
serem cmplices da morte de sua lha e da subsequente investigao deciente. []

Depois de identicar o corpo de sua lha, a Sra. Monrrez Salgado comeou a receber ligaes
ameaadoras. As pessoas que telefonaram lhe disseram que se continuasse falando, iam mat-la ou
fazer desaparecer seus lhos. As ligaes telefnicas foram contnuas, entretanto se intensicaram
depois que a Corte Interamericana admitiu o caso dos Assassinatos de Campo Algodoeiro;
Um dia, enquanto caminhava para um funeral, a Sra. Monrrez Salgado percebeu que era seguida por
uma caminhonete. A caminhonete acelerou e se dirigiu rapidamente para cima dela. Ela conseguiu sair
do caminho. A caminhonete deu a volta na quadra e tentou atropel-la novamente. A Sra. Monrrez
Salgado conseguiu evitar o segundo ataque, razo pela qual a caminhonete se afastou. Depois dirigiuse ao funeral;
Ao voltar do funeral, percebeu que algum havia entrado em sua casa e havia revisado seus documentos
relacionados com a morte de sua lha. Faltavam alguns documentos. Algumas semanas depois, algum
tentou entrar em sua casa pela segunda vez.
432. Da mesma maneira, a senhora Claudia Ivonne Ramos Monrrez e o senhor Jorge Daniel Ramos Monrrez
declararam perante o Juiz de imigrao sobre determinados fatos de perseguio que lhes zeram sentir-se
ameaados e que suas vidas estivessem em perigo, de modo que solicitaram asilo s autoridades estadunidenses,
o que lhes foi concedido.435
433. O Juiz concedeu o asilo ao constatar que, no transcurso de oito anos, a famlia Monrrez Salgado teve de
enfrentar atos de perseguio, ameaas e atentados contra suas vidas que chegaram ao nvel de acosso. Cada
membro da famlia sofreu incidentes, chegando a ser uma sria ameaa contra suas vidas e, portanto, isso
constituiria assdio. Assim, claro que sofreram assdio quando se tem em considerao o efeito acumulativo
dos anos de intimidao, perseguio e ataques fsicos.436
434. A prova pericial apresentada no processo perante a Corte determinou, em relao aos familiares da jovem
Ramos, que sofrem medo sustentado pelos perigos e diversas ameaas que sofreram, reetidos em fatos que
colocaram em perigo sua segurana e sua integridade em espaos pblicos, sem que as autoridades tenham
dado ateno expressa e correta a suas demandas. Tambm sofreram sensaes de solido e isolamento pela
desconana crescente nas autoridades.437
435. Dos autos do presente caso se observam certos dados em relao existncia de um padro de condutas
estatais para familiares de mulheres vtimas de violncia em Ciudad Jurez que consistiam em tratamentos
depreciativos e desrespeitosos e at agressivos quando tentavam obter informao sobre as investigaes,438
que geravam na maioria dos casos desconana e temor, razo pela qual no denunciavam os fatos. Em alguns
casos os familiares manifestaram que lhes foi dito que deixassem de realizar investigaes ou realizar outras
atividades em busca de justia.439 Alm disso, foi informado que a perseguio e as ameaas aos familiares
das vtimas, a seus representantes e s organizaes da sociedade civil, incrementou-se na mesma medida em
que a presso nacional e internacional aumentaram, fazendo-os responsveis por essa dimenso nacional e
internacional que a situao tomou.440
436. Com base no anterior, a Corte considera que do acervo probatrio se observa que a senhora Monrrez sofreu
diversos atos de perseguio desde o desaparecimento de sua lha at que abandonou seu pas para asilar-se
nos Estados Unidos, circunstncias que tambm sofreram seus trs lhos e netos.
437. Em relao famlia Herrera, em 5 de abril de 2006, a senhora Monreal Jaime declarou perante a Promotoria
que seu lho Adrin Herrera Monreal foi interceptado em seu veculo, chegaram duas patrulhas da Polcia
Municipal e duas caminhonetes da Polcia Judiciria, desceram-no, golpearam-no e levaram seu veculo. [O]
ito meses depois o carro apareceu desmantelado em um terreno da Polcia Judiciria.441 Esta declarao
435. Cf. written decision of the Immigration Court, folhas 4018 a 4020, nota 432 supra.
436. Cf. written decision of the Immigration Court, folhas 4028 e 4029, nota 432 supra.z
437. Cf. declarao do perito de la Pea Martnez, folha 3352, nota 186 supra.
438. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1745 e 1770, nota 64 supra, e Naes Unidas, Relatrio sobre o
Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1924, nota 64 supra.
439. Cf. CIDH, Situao dos Direitos da Mulher em Ciudad Jurez, folhas 1748 e 1769, nota 64 supra.
441. declarao testemunhal de Irma Monreal Jaime perante o agente do Ministrio Pblico ligado ao grupo da Promotoria Mista para a
Investigao de Homicdios de Mulheres em 5 de abril de 2006 (expediente de anexos contestao demanda, tomo XXX, anexo 50 registro
I tomo I, folha 10290).
331
consistente com a realizada perante esta Corte na audincia pblica442 e com a prova pericial apresentada.443
438. Por outro lado, no h um questionamento especco por parte do Estado contra estes fatos alegados, nem o
mesmo ofereceu prova que desvirtue sua existncia. Portanto, o Tribunal considera estabelecida a existncia de
atos de perseguio contra o senhor Adrin Herrera Monreal.
439. Em relao famlia Gonzlez, nem os representantes nem a Comisso precisam fatos concretos que reetem
as alegadas perseguies e ameaas, nem construram uma argumentao com fundamentos probatrios que
permita Corte realizar uma concluso sobre a alegao.
440. Em virtude do exposto, a Corte conclui que os atos de perseguio sofridos pelos familiares congura
uma violao ao direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5.1 e 5.2 da Conveno Americana,
em relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de Adrin Herrera Monreal, Benita Monrrez Salgado,
Claudia Ivonne Ramos Monrrez, Daniel Ramos Monrrez, Ramn Antonio Aragn Monrrez, Claudia
Dayana Bermdez Ramos, Itzel Arely Bermdez Ramos, Paola Alexandra Bermdez Ramos e Atziri
Geraldine Bermdez Ramos.
VIII
Artigo 11444 (Proteo da Honra e da Dignidade) da Conveno Americana
441. Os representantes alegaram que o Estado violou o direito dignidade e honra, previsto no artigo 11 da
[Conveno], ao fomentar uma atitude de desprezo por parte da autoridade em relao s vtimas, por meio
de perguntas e observaes preconceituosas a certos familiares no momento de suas denncias, bem como
ao realizar declaraes pblicas ofensivas. A critrio dos representantes, o Estado, ao manifestar de maneira
pblica uma atitude de desprezo e desprestgio pelas vtimas, afeta diretamente sua dignidade e honra; ademais,
no cumpre sua obrigao de modicar os padres culturais que fomentam a discriminao contra as mulheres
nem de capacitar as autoridades encarregadas de prevenir, punir e erradicar a violncia contra elas, como
estabelece o artigo 8 da Conveno de Belm do Par. Posteriormente, consideraram que isso estigmatizou
e ridicularizou a ao que as mes realizavam em reivindicao de justia.
442. O Estado argumentou que no se conguram violaes ao direito honra e dignidade reivindicados
pelos peticionrios em agravo dos familiares das [trs mulheres], j que durante as investigaes sobre o
desaparecimento, a localizao dos restos e os interrogatrios para encontrar os responsveis pelos homicdios
[] no so encontrados elementos que demonstrem atos de desprezo pblico, perseguio ou discriminao
contra os familiares [das] trs mulheres.
443. O Tribunal procede a analisar estas alegaes, apesar de que a Comisso no apresentou argumentos nesse
sentido, j que se cumprem os requisitos expostos no pargrafo 232 supra.
444. O artigo 11 da Conveno reconhece que toda pessoa tem direito ao respeito a sua honra, probe todo ataque
ilegal contra a honra e a reputao e impe aos Estados o dever de oferecer a proteo da lei contra tais
ataques. Em termos gerais, o direito honra est relacionado com a autoestima e o valor prprio, enquanto a
reputao se refere opinio que os outros tm de uma pessoa.445
445. O Tribunal faz constar que as alegaes relacionadas com a suposta violao do artigo 11 da Conveno
em detrimento das vtimas e de suas mes se referem a fatos relativos ao tratamento que sofreram como
consequncia da busca das jovens desaparecidas e a posterior reivindicao de justia. As consequncias
jurdicas destes fatos j foram examinadas em relao ao artigo 5 da Conveno, de modo que o Tribunal
considera improcedente declarar uma violao ao artigo 11 da Conveno.
442. Cf. declarao prestada pela senhora Monreal, nota 183 supra.
443. Cf. declarao da perita Azaola Garrido, folha 3366, nota 186 supra.
444. O artigo 11 estabelece:
1. Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade.
2. Ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, na de sua famlia, em seu domiclio ou em
sua correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao.
445.
3. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais ingerncias ou tais ofensas.
Cf. Caso Tristn Donoso, par. 57, nota 9 supra, e Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 117, nota 46 supra.
332
IX
Reparaes
446. um princpio de Direito Internacional que toda violao de uma obrigao internacional que tenha
produzido dano comporta o dever de repar-lo adequadamente.446 Essa obrigao regulamentada pelo
Direito Internacional.447 Em suas decises a este respeito, a Corte se baseou no artigo 63.1 da Conveno
Americana.
447. Em conformidade com as consideraes expostas sobre o mrito e as violaes Conveno declaradas nos
captulos anteriores, bem como luz dos critrios xados na jurisprudncia da Corte em relao natureza e
alcances da obrigao de reparar,448 a Corte proceder a analisar as pretenses apresentadas pela Comisso
e pelos representantes, e a postura do Estado, com o objetivo de dispor as medidas dirigidas a reparar os
danos.
1. Parte lesada
448. A Corte reitera que as pessoas declaradas vtimas de uma violao de um direito reconhecido na Conveno
so consideradas parte lesada.449 Neste caso, o Tribunal declarou que o Estado violou os direitos humanos
de Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez, bem como de
seus familiares identicados no pargrafo 9 supra, de modo que sero considerados como parte lesada e
benecirios das reparaes que so ordenadas neste captulo.
2. Alegada dupla reparao das medidas solicitadas pelos representantes
449. O Estado manifestou que as reparaes solicitadas pelos representantes so excessivas, repetitivas e
constituem um pedido de dupla reparao ao se referirem muitas delas aos mesmos conceitos de violao.
Acrescentou que determinar e conceder por separado estas [] medidas de reparao implicaria uma
carga desproporcional para o Estado, pois estas excederiam o dano causado. O Estado armou que estas
reparaes no podem se referir ao mesmo conceito de violao e devem ter em considerao os apoios
[mdicos, econmicos em dinheiro, psicolgicos e legais] oferecidos.
450. A Corte recorda que o conceito de reparao integral (restitutio in integrum) implica o restabelecimento
da situao anterior e a eliminao dos efeitos que a violao produz, bem como uma indenizao como
compensao pelos danos causados. Entretanto, levando em considerao a situao de discriminao
estrutural na qual se enquadram os fatos ocorridos no presente caso e que foi reconhecida pelo Estado (pars.
129 e 152 supra), as reparaes devem ter uma vocao transformadora desta situao, de tal forma que as
mesmas tenham um efeito no somente restitutivo, mas tambm corretivo. Nesse sentido, no admissvel
uma restituio mesma situao estrutural de violncia e discriminao. Do mesmo modo, a Corte recorda
que a natureza e quantia da reparao ordenada dependem do dano ocasionado nos planos tanto material
como imaterial. As reparaes no podem implicar nem enriquecimento nem empobrecimento para a vtima
ou seus familiares, e devem ter relao direta com as violaes declaradas. Uma ou mais medidas podem
reparar um dano especco sem que estas sejam consideradas uma dupla reparao.
451. Em conformidade com isso, a Corte apreciar as medidas de reparao solicitadas pela Comisso e pelos
representantes, de forma que estas: i) reram-se diretamente s violaes declaradas pelo Tribunal;
ii) reparem proporcionalmente os danos materiais e imateriais; iii) no signiquem enriquecimento nem
empobrecimento; iv) na maior medida do possvel, restabeleam s vtimas a situao anterior violao
naquilo que no interra com o dever de no discriminar; v) orientem-se a identicar e eliminar as causas de
discriminao; vi) sejam adotadas sob uma perspectiva de gnero, levando em considerao os diferentes
impactos que a violncia causa em homens e mulheres, e vii) considerem todos os atos jurdicos e aes
alegadas pelo Estado nos autos dirigidas a reparar o dano ocasionado.
446. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25; Caso Anzualdo
Castro Vs. Peru, par. 170, nota 30 supra, e Caso Dacosta Cadogan Vs. Barbados. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 24 de Setembro de 2009. Srie C N 204, par. 94.
447. Cf. Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 170, nota 30 supra, e Caso Dacosta Cadogan Vs. Barbados, par. 94, nota 446 supra.
448. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas, pars. 25 e 26, nota 446 supra; Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par.
173, nota 30 supra, e Caso Dacosta Cadogan Vs. Barbados, par. 95, nota 446 supra.
449. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2001. Srie C N
76, par. 82; Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da Controladoria) Vs. Peru, par. 112, nota 46 supra, e Caso Dacosta
Cadogan Vs. Barbados, par. 97, nota 446 supra.
333
3. Obrigao de investigar os fatos e identicar, julgar e, se for o caso, punir os responsveis pelas
violaes
3.1. Identicao, processo e sano dos responsveis pelo desaparecimento, abusos e homicdio por razes
de gnero das jovens Gonzlez, Ramos e Herrera
452. A Comisso armou que uma reparao integral exige que o Estado investigue com a devida diligncia,
de forma sria, imparcial e exaustiva, os desaparecimentos e posteriores assassinatos das vtimas com o
propsito de esclarecer a verdade histrica dos fatos, para o que o Estado deveria adotar todas as medidas
judiciais e administrativas necessrias com o m de completar a investigao, localizar, julgar e punir o ou os
autores intelectuais e materiais dos fatos, e informar sobre os resultados. Os representantes coincidiram com
esta petio.
453. A Corte aceitou o reconhecimento de responsabilidade do Estado pelas irregularidades cometidas na primeira
etapa das investigaes, mas tambm concluiu que muitas delas no foram reparadas na segunda etapa (par. 388
supra). O Tribunal concluiu que no presente caso existia impunidade e que essa impunidade causa e, por sua
vez, consequncia da srie de homicdios de mulheres por razes de gnero que foi conrmada no presente caso.
454. A Corte considera que o Estado est obrigado a combater esta situao de impunidade por todos os meios
disponveis, j que esta propicia a repetio crnica das violaes de direitos humanos.450 A ausncia de uma
investigao completa e efetiva sobre os fatos constitui uma fonte de sofrimento e angstia adicional para as
vtimas, que tm o direito a conhecer a verdade sobre o ocorrido.451 Este direito verdade exige a determinao
da mais completa verdade histrica possvel, o que inclui a determinao dos padres de atuao conjunta e de
todas as pessoas que de diversas formas participaram nestas violaes.452
455. Por isso, a Corte dispe que o Estado deve conduzir ecazmente o processo penal em curso e, se for o caso,
os que chegarem a ser abertos, para identicar, processar e punir os responsveis materiais e intelectuais pelo
desaparecimento, maus-tratos e privao da vida das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos, em conformidade com
as seguintes diretrizes:
i) devero ser removidos todos os obstculos de jure ou de facto que impeam a devida investigao
dos fatos e o desenvolvimento dos respectivos processos judiciais e usar todos os meios disponveis
para fazer com que as investigaes e processos judiciais sejam expeditos a m de evitar a repetio
de fatos iguais ou anlogos aos do presente caso;
ii) a investigao dever incluir uma perspectiva de gnero; considerar linhas de investigao especcas
em relao violncia sexual, para a qual devem ser includas as linhas de investigao sobre os
padres respectivos na regio; ser realizada de acordo com protocolos e manuais que cumpram as
diretrizes desta Sentena; fornecer informao regularmente aos familiares das vtimas sobre os
avanos na investigao e dar-lhes pleno acesso aos autos, e deve ser realizada por funcionrios
altamente capacitados em casos similares e em ateno a vtimas de discriminao e violncia por
razo de gnero;
iii) dever ser assegurado que os distintos rgos que participem no procedimento de investigao e nos
processos judiciais contem com os recursos humanos e materiais necessrios para desempenhar
as tarefas de maneira correta, independente e imparcial, e que as pessoas que participem na
investigao contem com as devidas garantias de segurana, e
iv) os resultados dos processos devero ser divulgados publicamente para que a sociedade mexicana
conhea os fatos objeto do presente caso.
3.2. Identicao, processo e, se for o caso, punio dos funcionrios que cometeram irregularidades
456. A Comisso manifestou, de maneira geral, que o Estado possui a obrigao de investigar e punir todos os
responsveis pela obstruo da justia, encobrimento e impunidade que imperaram em relao a estes casos.
450. Cf. Caso Goibur e outros Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de setembro de 2006. Srie C N 153, par. 164;
Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006. Srie C N
148, par. 399, e Caso Balden Garca Vs. Peru, par. 195, nota 261 supra.
451. Cf. Caso Heliodoro Portugal Vs. Panam, par. 146, nota 297 supra, e Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 102, nota 49 supra.
452. Cf. Caso do Massacre de La Rochela Vs. Colmbia, par. 195, nota 397 supra, e Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 102, nota
49 supra.
334
457. Os representantes solicitaram a realizao de uma investigao sria, exaustiva e imparcial sobre os funcionrios
que participaram na investigao dos homicdios das trs vtimas de 2001 at a presente data, e que estes sejam
sancionados de maneira proporcional leso e ao dano produzido. Alm disso, armaram que muitos dos
funcionrios que participaram nas investigaes do Caso Campo Algodoeiro teriam continuado trabalhando
no Estado de Chihuahua e teriam cometido as mesmas irregularidades, omisses e negligncias.
458. O Estado somente reconheceu sua responsabilidade em processar e punir os funcionrios pblicos que
cometeram [irregularidades] no primeiro perodo das investigaes, e alegou ter sancionado os funcionrios
responsveis, incluindo a demisso de alguns deles.
459. No presente caso, a Corte constatou que nenhuma das pessoas que incorreu nas graves irregularidades
ocorridas na primeira etapa da investigao havia sido sancionada (par. 378 supra).
460. O Tribunal considera que, como forma de combater a impunidade, o Estado dever, dentro de um prazo razovel,
investigar, por intermdio das instituies pblicas competentes, os funcionrios acusados de irregularidades
e, aps um devido processo, aplicar as sanes administrativas, disciplinares ou penais correspondentes aos
que forem considerados responsveis.
3.3. Investigao das denncias apresentadas pelos familiares de vtimas que foram intimidados e perseguidos
461. Os representantes solicitaram que o Estado investigue os atos de perseguio e intimidao que foram
denunciados pela senhora Benita Monrrez, sua lha, Claudia Ivonne Ramos Monrrez, e pelo senhor Adrin
Herrera Monreal, irmo da jovem Herrera, e que at a presente data no foram investigados pelas autoridades.
462. Em virtude de que o Tribunal constatou que no presente caso a senhora Monrrez sofreu diversos atos de
perseguio desde o desaparecimento de sua lha at que abandonou seu pas para ir-se ao exterior como
asilada, circunstncias que tambm sofreram seus outros trs lhos e netos, e que o senhor Adrin Herrera
Monreal sofreu diversos atos de perseguio, esta Corte ordena ao Estado que, dentro de um prazo razovel,
realize as investigaes correspondentes e, se for o caso, sancione os responsveis.
***
463. Os trs homicdios por razes de gnero do presente caso ocorreram em um contexto de discriminao e
violncia contra a mulher. No corresponde Corte atribuir responsabilidade ao Estado somente pelo contexto,
mas no pode deixar de advertir a grande importncia que o esclarecimento da supracitada situao signica
para as medidas gerais de preveno que o Estado deveria adotar a m de assegurar o gozo dos direitos
humanos das mulheres e meninas no Mxico e convida o Estado a considerar esta medida.
4. Medidas de satisfao e garantias de no repetio
464. Nesta seo, o Tribunal determinar as medidas que buscam reparar o dano imaterial e que no tm natureza
pecuniria, e dispor medidas de alcance ou repercusso pblica.
4.1. Medidas de satisfao
465. A Comisso armou que a gravidade e a natureza dos fatos no presente caso exigem que o Estado adote medidas
destinadas dignicao da memria das vtimas, de modo que solicitou Corte que ordene ao Estado que:
i) publique atravs de meios de comunicao escrita, rdio e televiso, a sentena que eventualmente prora
o Tribunal; ii) realize um reconhecimento pblico de sua responsabilidade internacional pelo dano causado
e pelas graves violaes ocorridas, da forma digna e signicativa que os objetivos da reparao exigem, em
consulta com as mes das vtimas e seus representantes, e iii) estabelea, em consulta com os familiares das
vtimas, um lugar ou monumento em memria das mesmas.
466. Os representantes concordaram com a Comisso e solicitaram, ademais, que i) a publicao dos extratos da
sentena que a Corte prora seja realizada em ao menos dois jornais de circulao nacional, dois de circulao
estadual em Chihuahua, dois de circulao internacional e no Dirio Ocial da Federao; ii) em relao ao
reconhecimento pblico de responsabilidade, os representantes consideraram que o Estado deveria incluir as
trs esferas de governo e acrescentaram que deveria estar presente o Presidente da Repblica, o Governador
do Estado de Chihuahua, o Procurador Geral da Repblica, o Procurador Geral de Justia de Chihuahua, o
Presidente do Tribunal Superior de Justia e o Presidente da Suprema Corte de Justia da Nao, juntamente
335
com as famlias das vtimas e as organizaes civis que acompanharam a denncia internacional do feminicdio,
e a mesma dever ser transmitida por meios impressos, rdio e televiso; iii) que um memorial seja estabelecido
no local onde foram encontradas as vtimas e outro na Cidade do Mxico, e iv) que o dia 6 de novembro de cada
ano seja comemorado como Dia nacional em memria das vtimas do feminicdio.
467. O Estado ofereceu: i) o reconhecimento pblico de responsabilidade; ii) a difuso pblica em meios massivos
de comunicao do reconhecimento de responsabilidade, e iii) a realizao de um evento pblico no qual sejam
oferecidas desculpas aos familiares das vtimas pelas irregularidades reconhecidas pelo Estado durante as
investigaes iniciais dos homicdios e pelos danos sofridos pelos familiares das vtimas.
4.1.1. Publicao da Sentena
468. Como a Corte disps em outros casos,453 como medida de satisfao, o Estado dever publicar no Dirio Ocial
da Federao, em um jornal de ampla circulao nacional e em um jornal de ampla circulao no Estado de
Chihuahua, por uma nica vez, os pargrafos 113 a 136, 146 a 168, 171 a 181, 185 a 195, 198 a 209 e 212 a 221
da Sentena e os pontos resolutivos da mesma, sem as correspondentes notas de rodap. Adicionalmente, como
foi ordenado pelo Tribunal em ocasies anteriores,454 a presente Sentena dever ser publicada integralmente
em um stio web ocial do Estado, tanto federal como do Estado de Chihuahua. Para realizar as publicaes nos
jornais e na Internet xado o prazo de seis meses, a partir da noticao da presente Sentena.
4.1.2. Ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional
469. A Corte determinou que o reconhecimento de responsabilidade efetuado pelo Estado constitui uma contribuio
positiva ao desenvolvimento deste processo e vigncia dos princpios que inspiram a Conveno Americana
(par. 26 supra). Entretanto, como em outros casos,455 para que surta seus efeitos plenos, o Tribunal considera que
o Estado deve realizar um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional em relao aos fatos
do presente caso, em honra memria das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos. Neste ato, o Estado dever fazer
referncia s violaes de direitos humanos declaradas na presente Sentena, tenham sido estas reconhecidas
pelo Estado ou no. O ato dever ser realizado por meio de uma cerimnia pblica e ser transmitido atravs de
rdio e televiso, tanto local como nacional. O Estado dever assegurar a participao dos familiares das jovens
Gonzlez, Herrera e Ramos, identicados no pargrafo 9 supra, que assim o desejem, e convidar ao evento as
organizaes que representaram os familiares nas instncias nacionais e internacionais. A realizao e demais
particularidades desta cerimnia pblica devem ser consultadas prvia e devidamente com os familiares das trs
vtimas. Em caso de desacordo entre os familiares das vtimas ou entre os familiares e o Estado, a Corte resolver.
Para cumprir esta obrigao o Estado conta com um prazo de um ano a partir da noticao da presente Sentena.
470. Em relao s autoridades estatais que devero estar presentes ou participar neste ato, o Tribunal, como o
fez em outros casos, arma que devero ser de alta hierarquia. Corresponder ao Estado denir a quem ser
atribuda tal tarefa.
4.1.3. Memria das vtimas de homicdio por razes de gnero
471. A critrio do Tribunal, no presente caso pertinente que o Estado erija um monumento em memria das
mulheres vtimas de homicdio por razes de gnero em Ciudad Jurez, entre elas as vtimas deste caso,
como forma de dignic-las e como recordao do contexto de violncia que padeceram e que o Estado se
compromete a evitar no futuro. O monumento ser revelado na mesma cerimnia na qual o Estado reconhea
publicamente sua responsabilidade internacional (par. 469 supra) e dever ser construdo na plantao de
algodo onde foram encontradas as vtimas deste caso.
472. Em vista de que o monumento se refere a mais pessoas que as consideradas vtimas neste caso, a deciso
sobre o tipo de monumento corresponder s autoridades pblicas, que consultaro o parecer das organizaes
da sociedade civil atravs de um procedimento pblico e aberto, no qual sero includas as organizaes que
representaram as vtimas do presente caso.
453. Cf. Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 157, nota 252 supra; Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 199, nota 190 supra, e Caso Escher e
outros Vs. Brasil, par. 239, nota 46 supra.
454. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz Vs. El Salvador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de maro de 2005. Srie C N 120, par.
195; Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 239, nota 46 supra, e Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 157, nota 252 supra.
455. Cf. Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 202, nota 190 supra, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 200, nota 30 supra.
336
4.1.4. Dia nacional em memria das vtimas

473. A Corte considera suciente, para efeitos de satisfao das vtimas, a publicao da Sentena (par. 469 supra),
o reconhecimento pblico de responsabilidade (par. 470 supra), e o monumento que ser construdo em
memria das vtimas (par. 472 supra). Portanto, no considera necessrio conceder o pedido de que o dia 6
de novembro de cada ano seja comemorado como Dia nacional em memria das vtimas do feminicdio, sem
prejuzo de que uma medida como esta possa ser discutida atravs dos canais pertinentes no mbito interno.
4.2. Garantias de no repetio
4.2.1. Sobre o pedido de uma poltica integral, coordenada e de longo prazo para garantir que os casos de
violncia contra as mulheres sejam prevenidos e investigados, os responsveis processados e punidos,
e as vtimas reparadas
474. A Comisso considerou que a Corte deveria ordenar ao Estado adotar uma poltica integral e coordenada,
respaldada com recursos adequados, para garantir que os casos de violncia contra as mulheres sejam
corretamente prevenidos, investigados, punidos e suas vtimas reparadas.
475. Os representantes solicitaram a criao de um programa de longo prazo que contasse com os recursos
necessrios e a articulao dos diversos atores sociais, em coordenao com as instituies do Estado, com
objetivos, metas, indicadores denidos que permitam avaliar periodicamente os avanos e permitam fazer de
conhecimento da comunidade o trabalho realizado para conhecer a verdade dos fatos. Consideraram tambm
que necessria uma avaliao dos contextos normativos que preveem e sancionam a violncia contra as
mulheres, bem como das polticas e modelos de ateno a vtimas de violncia de gnero, e em particular das
famlias de mulheres vtimas de homicdio, em conformidade com os parmetros internacionais de atendimento
s vtimas. Posteriormente, solicitaram que o Estado elabore um programa permanente e transversal com
mecanismos de avaliao constante e indicadores de obstculos e avanos para erradicar a discriminao por
gnero dentro da administrao pblica.
476. O Estado alegou que implementou uma poltica integral e coordenada, respaldada com recursos pblicos
adequados, para garantir que os casos especcos de violncia contra as mulheres sejam corretamente
prevenidos, investigados, sancionados e reparados por quem seja responsvel.
477. A Corte observa que o Estado recontou todos os atos jurdicos, instituies e aes empreendidas desde 2001
at a presente data, tanto no mbito federal como local, para prevenir e investigar os homicdios de mulheres
em Ciudad Jurez, bem como dos apoios governamentais concedidos s vtimas.
478. Quanto a polticas de investigao em relao a estes crimes, o Estado explicou como, ao longo dos ltimos
anos, funcionaram diversos tipos de Promotorias, tanto no mbito federal e estadual como de carter misto.
Estas polticas de investigao so explicadas com maior profundidade ao analisar o pedido de reparaes
relacionadas com a atrao de casos ao foro federal (pars. 515 a 518 a seguir).
479. Por outro lado, o Estado adotou, em 2006 e 2007, diversas leis e reformas legislativas que tm como objetivo
melhorar o sistema penal, o acesso justia e a preveno e sano da violncia contra a mulher no Estado
de Chihuahua: i) o novo Cdigo Penal do Estado de Chihuahua;456 ii) o novo Cdigo de Processos Penais do
Estado de Chihuahua;457 iii) a Lei Estadual do Direito das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia;458 iv) a Lei
para Prevenir e Eliminar a Discriminao,459 e v) a Lei Orgnica do Poder Judicirio do Estado de Chihuahua.460
480. O Estado adotou, em 2006, a Lei de Atendimento e Proteo a Vtimas ou Ofendidos pelo Crime no Estado de
Chihuahua e facultou Subprocuradoria de Direitos Humanos e Atendimento a Vtimas do Crime para realizar
456. Cf. Cdigo Penal do Estado de Chihuahua, publicado no Dirio Ocial em 27 de dezembro de 2006 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XXXIX, anexo 55, folhas 14364 a 14452).
457. Cf. Cdigo de Processos Penais do Estado de Chihuahua, publicado no Dirio Ocial em 9 de agosto de 2006 (expediente de anexos
contestao da demanda, tomo XXXIX, anexo 54, folhas 14266 a 14362).
458. Cf. Lei Estadual de Direito das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia, publicada no Dirio Ocial em 24 de janeiro de 2007 (expediente
de anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 110, folhas 16144 a 16163).
459. Cf. Lei para Prevenir e Eliminar a Discriminao no Estado de Chihuahua, publicada no Dirio Ocial em 7 de julho de 2007 (expediente
de anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 111, folhas 16165 a 16178).
460. Cf. Lei Orgnica do Poder Judicirio do Estado de Chihuahua, publicada no Dirio Ocial em 9 de agosto de 2006 (expediente de anexos
337
tarefas em direitos humanos, acesso justia e reparao s vtimas.461 Alm disso, o Estado se referiu s reformas
de 2006 e 2007 do Ministrio Pblico do Estado de Chihuahua e a seus seguintes rgos internos: i) a Agncia
Estadual de Investigao; ii) o Centro de Estudos Penais e Forenses; iii) o Departamento de Servios Periciais e
Cincias Forenses, e iv) o Departamento de Atendimento a Vtimas de Violncia de Gnero e Violncia Familiar.462
481. Em relao segurana pblica, o Mxico armou que o Estado de Chihuahua criou, no ano de 2005, o
programa Chihuahua Seguro. Entre as aes seguidas neste programa se encontram: i) o combate
impunidade; ii) a criao, em 2005, da Promotoria Especial de Crimes contra Mulheres em Ciudad Jurez,
para um melhor atendimento de vtimas e um nmero telefnico de denncia cidad; iii) a capacitao
das corporaes municipais, em especial em direitos humanos, equidade, gnero; e iv) outras medidas
para atender casos de violncia contra as mulheres no mbito familiar.463 O Estado aludiu a uma Rede de
Atendimento a Vtimas do Crime em Chihuahua, em coordenao com a CNDH.464
482. Do mesmo modo, o Estado armou que o Instituto Chihuahuense da Mulher (doravante denominado o ICHIMU)
foi criado em agosto de 2002, para impulsionar a igualdade de oportunidades na educao, capacitao, sade,
emprego, desenvolvimento, bem como potencializar o pleno exerccio dos direitos das mulheres e fomentar a
cultura da no violncia para eliminar todas as formas de discriminao e, em conformidade com o decreto
de criao do ICHIMU, para implementar as polticas pblicas que promovam o desenvolvimento integral das
mulheres e sua participao plena na vida econmica, social, poltica, familiar e cultural.465 O Estado indicou que
o ICHIMU trabalha em duas vertentes: a institucionalizao da perspectiva de gnero e a preveno da violncia
contra as mulheres.
483. Dentro do contexto do planejamento e programao no Estado de Chihuahua, a Corte observa que foi
apresentada informao em torno a cinco instrumentos que so resenhados a seguir: i) o Plano Estadual de
Desenvolvimento 2004-2010 de Chihuahua (doravante denominado o PEDCH); ii) Programa para Melhorar
a Condio da Mulher; iii) Programa Integral para Garantir o Direito das Mulheres a uma Vida Livre de
Violncia; iv) o Programa de Atendimento a Vtimas do Crime, e v) o Programa Integral de Segurana Pblica
entre 2003 e 2004.
484. O PEDCH considera as seguintes estratgias: i) fomentar espaos de participao e deciso para as mulheres,
garantindo sua colaborao em iniciativas que permitam avanar na equidade de gnero; ii) reforar a
sensibilizao sobre a perspectiva de gnero nos mbitos social e governamental; iii) enfatizar a busca
e aplicao de justia na defesa e proteo da mulher e da famlia; iv) impulsionar reformas jurdicas que
protejam a mulher em situao de violncia; v) incrementar as aes institucionais de formao e informao
no cuidado da sade da mulher, e vi) promover a organizao e desenvolvimento de projetos produtivos, que
permitam diversicar fontes de emprego e rendadas mulheres, em especial de mulheres indgenas e localizadas
em regies rurais e localidades urbanas marginalizadas.466
485. Segundo o Estado, o Programa para Melhorar a Condio da Mulher, coordenado pelo Conselho Estadual de
Populao do Estado de Chihuahua, tem como objetivo fortalecer de maneira interinstitucional as aes e os
esforos dirigidos ao desenvolvimento integral da mulher que gerem condies e informao que lhes permita
exercer plenamente suas liberdades e direitos.
486. Alm disso, segundo o Estado, o Programa Integral para Garantir o Direito das Mulheres a uma Vida Livre
de Violncia, coordenado pelo Sistema Estadual para o Desenvolvimento Integral da Famlia de Chihuahua
(doravante denominado DIF), promove uma cultura de no violncia, em particular contra as mulheres, e
uma cultura de denncia de atos violentos cometidos contra mulheres, meninas, meninos e adultos mais
velhos, incluindo aes dirigidas aos povos indgenas. Dentro das aes do DIF, o Estado destacou diversos
programas, foros, jornadas de informao, ocinas e aes.467 O Programa de Atendimento a Vtimas do Crime
461. Cf. Lei de Atendimento e Proteo a Vtimas ou Ofendidos pelo Crime do Estado de Chihuahua, publicada no Dirio Ocial em 21 de
outubro de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XXXIX, anexo 58, folhas 14506 a 14513).
462. Cf. Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de Chihuahua, publicada no Dirio Ocial em 9 de agosto de 2006 (expediente de anexos
463. Cf. Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, relatrio sobre as polticas institucionais implementadas para prevenir,
investigar, punir e eliminar a violncia contra as mulheres (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XL, anexo 60, folha 14946).
464. Cf. CNDH, Segundo Relatrio de Avaliao Integral, folha 4714, nota 79 supra.
465. Cf. Decreto N 274/02-II-P.O de 30 de maio de 2002 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 112, folhas
16179 a 16193).
466. Cf. Relatrio da Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, folha 14944, nota 463 supra.
467. Cf. Relatrio da Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, folhas 14951 e 14952, nota 463 supra.
338
aplicado desde 1998 pela FEIHM (par. 270 supra), mas foi reestruturado no incio de 2004,468 e o Estado
armou que foi constitudo para criar um vnculo direto de assistncia para a localizao e apoio entre as
vtimas, seus familiares e as instituies estatais competentes. Finalmente, o Estado armou que o Programa
Integral de Segurana Pblica teve como objetivo a coordenao das foras de segurana das trs esferas de
governo no Estado de Chihuahua.
487. Em relao competncia federal, a Subcomisso de Coordenao e Contato para Prevenir e Erradicar a
Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez (doravante denominada a SCEPEVM) foi criada em 6 de
junho de 2003 para analisar a situao de violncia contra as mulheres em Ciudad Jurez e propor uma poltica
pblica integral, com linhas de ao em distintos mbitos a favor das meninas e mulheres de Ciudad Jurez.469
488. Em 22 de julho de 2003, a SCEPEVM anunciou em Ciudad Jurez o Programa de Aes de Colaborao do
Governo Federal para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres de Ciudad Jurez (Programa das 40
aes). O Programa das 40 aes foi elaborado para atender as mltiplas causas vinculadas aos homicdios e
desaparecimentos de mulheres em Ciudad Jurez, e baseia suas aes nas trs principais reas de ao que
derivam das diversas recomendaes recebidas: Busca de Justia e Preveno do Crime, Promoo Social e
Direitos Humanos da Mulher. 470
489. A Corte observa que o Programa das 40 aes se baseou em trs princpios fundamentais: i) coordenao, ii)
participao social, e iii) a transparncia, e possua trs eixos estratgicos: i) busca de justia e preveno do
crime, com 15 aes; ii) promoo social, com 14 aes; e iii) direitos humanos da mulher, com 11 aes.471
490. O Programa das 40 aes teve continuao com a Comisso para Ciudad Jurez (par. 127 supra), criada em 18 de
fevereiro de 2004 como um rgo descentralizado da Secretaria de Governo, dependente do Executivo Federal. A
Comisso para Ciudad Jurez comeou a operar no nal de 2003.472 A atividade da Comisso para Ciudad Jurez
se concentrava em quatro linhas de ao: i) ateno direta a vtimas, ii) verdade e justia; iii) polticas pblicas com
perspectiva de gnero, e iv) fortalecimento do tecido social.473 A Comisso para Jurez contava com dois escritrios,
um em Ciudad Jurez e outro na Cidade do Mxico, para o cumprimento de suas funes.474 A Corte observa que a
Comisso para Jurez foi substituda em junho de 2009 pela Comisso Nacional para Prevenir e Erradicar a Violncia
contra as Mulheres para atender a problemtica da violncia contra as mulheres no mbito nacional.475
491. Existe um fundo de apoio econmico que funciona em Ciudad Jurez, o qual ser explicado posteriormente
ao avaliar as indenizaes entregues no presente caso (par. 556 a seguir). Por outro lado, no mbito federal, o
INMUJERES recebeu em 2008 um oramento de pouco mais de $529.000.000,00 (quinhentos e vinte e nove
milhes de pesos mexicanos), dos quais $290.000.000,00 (duzentos e noventa milhes de pesos mexicanos)
foram destinados a estados e municpios para fortalecer as instncias da mulher e organismos da sociedade
civil que trabalham no tema. Entre essas instncias, o Estado se referiu ao Fundo de Apoio aos Mecanismos para
o Progresso das Mulheres nas Entidades Federativas para o Atendimento das Mulheres Vtimas de Violncia de
Gnero, que teve um oramento de $112.300.000,00 (cento e doze milhes e trezentos mil pesos mexicanos)
que foi fornecido aos estados de maneira equitativa para fortalecer as iniciativas locais em matria de combate
violncia de gnero.476 Os representantes e a Comisso no contradisseram estas cifras.
468. Em fevereiro de 2004 foi instalada na FEIHM a base de dados do Registro Nacional de Vtimas do Crime e foi anunciada a criao do Banco
de Dados em Gentica Forense (Cf. Promotoria Especial para a Ateno de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de
Jurez, Chihuahua, Primeiro Relatrio, 3 de junho de 2004, expediente de anexos demanda, tomo X, anexo 79, folhas 3103 e 3098).
469. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1940 e 1970, nota 64 supra, e Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia
contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro Relatrio de Gesto, folha 9030, nota 101 supra.
470. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1938 a 1940, nota 64 supra; Promotoria Especial para o Atendimento de
Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio Final, folhas 7449 e 7450, nota 87 supra.
471. Cf. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Terceiro Relatrio de Gesto, folhas 9156 a 9292,
nota 101 supra, e Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1938 a 1940, nota 64 supra.
472. Cf. Decreto atravs do qual se cria como rgo administrativo descentralizado da Secretaria de Governo, a Comisso para Prevenir e
Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, publicado no Dirio Ocial da Federao em 18 de fevereiro de 2004 (expediente de
anexos ao escrito de alegaes nais do Estado, tomo XLIX, anexo 7, folhas 17403 e 17404) e Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia
contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro relatrio de Gesto, folha 8690, nota 67 supra.
473. Cf. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro relatrio de Gesto, folha 8708, nota
67 supra.
474. Cf. Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres em Ciudad Jurez, Primeiro relatrio de Gesto, folha 8707, nota
67 supra.
475. Cf. Decreto atravs do qual se cria como rgo administrativo descentralizado da Secretaria de Governo, a Comisso Nacional para
Prevenir e Erradicar a Violncia contra as Mulheres, publicado no Dirio Ocial da Federao em 1 de junho de 2009 (expediente de anexos
ao escrito de alegaes nais do Estado mexicano, tomo XLIX, anexo 8, folhas 17406 a 17409).
476. Cf. Oramento da Federao para o Exerccio Fiscal 2008, publicado no Dirio Ocial da Federao em 13 de dezembro de 2007 (expediente
de anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 85, folhas 15794 a 15910). No oramento aparece que o INMUJERES recebeu 543,2
339
492. Atravs do INMUJERES, entre outras atividades e aes, o Estado ministrou diversas ocinas e capacitaes a
funcionrios pblicos, alm de ter fortalecido centros de ateno e refgio para mulheres e centros de ateno
a homens violentos, incluindo centros em Ciudad Jurez. 477 O INMUJERES, criado em 2001, entre outras
atividades, i) elaborou polticas pblicas de erradicao de mensagens discriminatrias ou violentas contra
as mulheres ou com esteretipos de gnero em meios de comunicao; ii) elaborou pautas publicitrias para
prevenir a violncia contra as mulheres em estaes de rdio e canais de televiso em Chihuahua; iii) realizou
campanhas de erradicao de violncia de gnero; iv) direcionou vtimas a instituies de apoio atravs do
servio de atendimento de violncia de gnero; v) nanciou o projeto do Centro para o Desenvolvimento Integral
da Mulher A.C., denominado Pelos Direitos das Mulheres Vtimas do Feminicdio em Jurez; vi) nanciou,
em 2003, em coordenao com o Conselho Nacional de Cincia e Tecnologia (CONACYT) a elaborao de um
diagnstico sobre a incidncia de violncia de gnero em Ciudad Jurez, Chihuahua e em cinco entidades
federativas mais, e vii) elaborou o Diagnstico Geo-socioeconmico de Ciudad Jurez e sua Sociedade. Os
representantes e a Comisso no contradisseram a existncia e alcances destes projetos e aes.
***
493. A Corte observa que nem a Comisso nem os representantes objetaram a existncia ou validez dos organismos
e programas referidos pelo Estado anteriormente, bem como as avaliaes que o Estado fez de cada um deles.
Tampouco a Comisso ou os representantes argumentaram sucientemente quais so as decincias prticas
das aes desenvolvidas pelo Estado at hoje, nem precisaram de que forma as medidas adotadas pelo Estado,
em seu conjunto, no podem ser consideradas como uma poltica integral e coordenada. A esse respeito, o
Tribunal recorda que em conformidade com o artigo 34.1 do Regulamento, dever da Comisso expressar na
demanda suas pretenses de reparaes e custas, bem como seus fundamentos de direito e suas concluses
pertinentes. Este dever de motivao e fundamentao no se cumpre com peties genricas s quais no se
anexa prova ou argumentao, de fatos ou direito, que permita analisar sua nalidade, razoabilidade e alcance.
O mesmo aplicvel aos representantes.
***
494. O Tribunal aprecia os esforos do Estado mexicano para adequar formalmente sua legislao, outros atos
jurdicos e instituies e para realizar diversas aes orientadas a combater a violncia por razo de gnero, tanto
no Estado de Chihuahua como no mbito federal, bem como seu esforo para adequar seu sistema judicirio
em matria penal no mbito local e federal. Estes avanos constituem indicadores estruturais relacionados com
a adoo de normas que, em princpio, tm como objetivo enfrentar a violncia e discriminao contra a mulher
em um contexto como o que foi provado no presente caso.
495. Entretanto, a Corte no conta com informao suciente e atualizada para poder avaliar se, atravs destes
atos jurdicos, instituies e aes: i) foi gerada uma efetiva preveno e investigao dos casos de violncia
contra a mulher e homicdios por razes de gnero; ii) os responsveis foram processados e sancionados,
e iii) as vtimas reparadas; tudo isso no mbito do contexto provado no presente caso. Assim, por exemplo,
nenhuma das partes ofereceu informao precisa sobre a ocorrncia de crimes similares aos do presente
caso entre os anos de 2006 a 2009.478 Em particular, o Tribunal no pode se pronunciar sobre a existncia
de uma poltica integral para superar a situao de violncia contra a mulher, discriminao e impunidade,
sem informao sobre as falhas estruturais que atravessam estas polticas, os problemas em seus processos
de implementao e seus resultados sobre o gozo efetivo de direitos por parte das vtimas desta violncia.
Assim mesmo, a Corte no conta com indicadores de resultado em relao a como as polticas implementadas
pelo Estado possam constituir reparaes com perspectiva de gnero, enquanto: i) questionem e estejam em
capacidade de modicar, atravs de medidas especiais o status quo que causa e mantm a violncia contra a
milhes de pesos mexicanos.
477. Cf. Lei do Instituto Nacional das Mulheres, publicada no Dirio Ocial da Federao em 12 de janeiro de 2001 (expediente de anexos
contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 87, folhas 16010 a 16047). Algumas das atividades que o Estado menciona se encontram contidas
no Anexo do Sexto Relatrio Peridico do Mxico em cumprimento da Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher, novembro de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLII, anexo 82, folha 15479).
478. Em suas alegaes nais escritas de junho de 2009, os representantes armaram que de 2008 at a presente data 24 meninas e mulheres
desapareceram em Ciudad Jurez sem que se conhea seu paradeiro e sem que as autoridades tenham realizado diligncias sucientemente
srias e exaustivas para localiz-las, segundo uma cifra computada com informao ocial registrada pela organizao civil Nossas Filhas
de Regresso Casa A.C. Entretanto, perante a Corte no se precisou qual era essa informao ocial, nem com base em que metodologia se
obtinha esta cifra. Tampouco se anexou nenhum documento probatrio a esse respeito.
340
mulher e os homicdios por razes de gnero; ii) tenham constitudo claramente um avano na superao das
desigualdades jurdicas, polticas e sociais, formais ou de facto, que sejam injusticadas por causar, fomentar
ou reproduzir os fatores de discriminao por razo de gnero, e iii) sensibilizem os funcionrios pblicos e
a sociedade sobre o impacto dos fatores de discriminao contra as mulheres nos mbitos pblico e privado.
496. Essa insucincia de argumentao por parte da Comisso, dos representantes e do Estado impede o Tribunal
de se pronunciar se as polticas pblicas atualmente desenvolvidas constituem realmente uma garantia de no
repetio quanto ao ocorrido no presente caso.
4.2.2. Padronizao dos protocolos, critrios de investigao, servios periciais e de aplicao de justia
para combater desaparecimentos e homicdios de mulheres e os distintos tipos de violncia contra as
mulheres
497. A Comisso solicitou, em geral, que a Corte ordene ao Estado fortalecer sua capacidade institucional para
combater o padro de impunidade frente a casos de violncia contra as mulheres em Ciudad Jurez atravs
de investigaes penais efetivas, s quais deve ser dado um acompanhamento judicial constante, garantindo
assim a adequada sano e reparao.
498. Os representantes armaram que as prticas de busca e aplicao de justia devem ser modicadas a partir de
suas razes e devem incluir todas as etapas de investigao, preservao de provas e evidncias, de proteo
do local dos fatos, de levantamento dos corpos, da cadeia de custdia, etc. Alm disso, solicitaram que fosse
padronizado e harmonizado o sistema de justia penal estatal ou de preveno e investigao do crime com
as necessidades de respeito dos direitos humanos das mulheres, principalmente protocolos e manuais de
investigao.
499. Em relao ao Novo Cdigo Penal do Estado de Chihuahua, vigente desde 2007, o Estado armou que foram
reformados: i) os crimes de homicdio doloso e sequestro em detrimento de mulheres ou menores de idade,
de forma que se existe concorrncia de crimes, mesmo quando isso exceda a pena de priso de 60 anos,
dever ser imposta a pena por cada crime; ii) o crime de homicdio simples, de modo que se a vtima do crime
uma mulher ou um menor de idade aplicada uma pena de 30 a 60 anos no lugar de uma pena de 8 a 20
anos de priso, alm da pena que se acumule por cada crime adicional ainda que se exceda a pena mxima de
priso de 60 anos, e iii) o crime de leses, de forma que se for causada leso a um ascendente, descendente,
irmo, cnjuge, concubina ou concubino, casal, adotante ou adotado, aumenta em uma terceira parte a pena
que corresponda. Finalmente, armou que este cdigo castiga os atos de violncia familiar nos termos da Lei
Estadual do Direito das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia.479
500. Em relao ao novo Cdigo de Processo Penal do Estado de Chihuahua, vigente desde 2006, o Estado armou
que o mesmo: estabelece que no sero aplicados os critrios de oportunidade para o exerccio da ao penal
em caso de crimes contra a liberdade e segurana sexuais, ou de violncia familiar, por afetar gravemente o
interesse pblico. Alm disso, este cdigo prev que nos casos de crimes sexuais e de violncia familiar, a
vtima conte com assistncia integral por parte das unidades especializadas da Procuradoria Geral de Justia
do Estado de Chihuahua, que interviro com a devida diligncia, aplicando os protocolos emitidos. Finalmente,
informou que se contempla a medida cautelar de separao imediata do provvel delinquente do domiclio
quando se trate de agresses a mulheres.480
501. O Estado anexou modelos de protocolos como prova481 e, a esse respeito, armou que para cada tipo de crime
se segue um protocolo especco. No caso dos homicdios de mulheres, conta-se com os protocolos relativos
aos crimes de ordem sexual, leses, criminalstica de campo, atendimento a vtimas, ateno em crises, qumica
forense, medicina forense, homicdio, suicdio e morte acidental. Armou que a PGJCH difundiu amplamente o
contedo da Declarao sobre Eliminao da Discriminao contra a Mulher, da Conveno sobre a Eliminao
de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher e da Conveno de Belm do Par.
502. A Corte ordenou em outros casos normalizar, em conformidade com os padres internacionais, os parmetros
479. Cf. Artigos 32, pargrafo terceiro; 125, pargrafo segundo; 126; 130, e 193 do Cdigo Penal do Estado de Chihuahua, folhas 14371,
14390, 14391 e 14404, nota 456 supra.
480. Cf. Artigo 83, inciso I, pargrafo segundo; 121, ltimo pargrafo, e 169, inciso IX do Cdigo de Processos Penais do Estado de Chihuahua,
folhas 14281, 14291 e 14301, nota 457 supra.
481. Cf. Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, Protocolos de Investigao em Criminalstica e Protocolos de Pessoal
Especializado em Atendimento a Vtimas (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo XLVII, anexo 3, folhas 16955 a
17082).
341
para investigar, realizar a anlise forense e julgar.482 O Tribunal considera que no presente caso o Estado
deve, em um prazo razovel, continuar com a padronizao de todos os seus protocolos, manuais, critrios
de investigao, servios periciais e de aplicao de justia utilizados para investigar todos os crimes que
se relacionem com desaparecimentos, violncia sexual e homicdios de mulheres, em conformidade com
o Protocolo de Istambul, o Manual sobre a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais,
Arbitrrias e Sumrias das Naes Unidas e os padres internacionais de busca de pessoas desaparecidas,
com base em uma perspectiva de gnero. A esse respeito, dever ser apresentado um relatrio anual durante
trs anos.
4.2.3. Implementao de um programa de busca e localizao de mulheres desaparecidas no Estado de
Chihuahua
503. Os representantes solicitaram revisar, reelaborar e reestruturar a Operao Alba com a participao
de especialistas internacionais na matria que permitam [] estabelecer um programa de investigao e
documentao de resposta imediata [que conte com] os recursos nanceiros correspondentes para seu adequado
funcionamento. Argumentaram, ademais, que as operaes de reao imediata [vigentes] no constituem
uma medida efetiva para atender de imediato um relato de desaparecimento ou extravio e, sobretudo, que no
constituem aes corretas e efetivas que impeam a realizao de condutas criminais contra as mulheres e as
meninas de Ciudad Jurez, devido principalmente a que os critrios para classicar os desaparecimentos como
de Alto Risco no so claros nem objetivos e revestem critrios discriminatrios ou, inclusive, devido a que
funcionrios se negam a implementar as medidas urgentes sem uma justicativa plausvel.
504. A Corte observa que, em 22 de julho de 2003, o Estado implementou a Operao Alba com o objetivo [de]
estabelecer uma vigilncia extraordinria j existente nas regies de alto risco para mulheres e onde houve
descobertas [] de vtimas de homicdios. Posteriormente, em 12 de maio de 2005, foi colocado em prtica o
Protocolo de Atendimento, Reao e Coordenao entre autoridades federais, estaduais e municipais em caso
de desparecimento de mulheres e meninas no Municpio de Jurez ou Protocolo Alba, onde foi estabelecido,
por acordo e consenso das instituies participantes, um mecanismo de atendimento, reao e coordenao
entre autoridades dos trs mbitos de governo em caso de desaparecimento de mulheres e meninas em Ciudad
Jurez. At outubro de 2006, o protocolo havia sido ativado em oito ocasies [desde sua criao], das quais
permitiu localizar sete mulheres e dois meninos em situao de desaparecimento ou perda.483
505. O Tribunal avalia positivamente a criao da Operao Alba e do Protocolo Alba como uma forma de oferecer
maior ateno ao desaparecimento de mulheres em Ciudad Jurez. Entretanto, observa que estes programas de
busca unicamente so colocados em prtica quando se apresenta um desaparecimento de alto risco, critrio
que segundo diversos relatrios, somente era satisfeito quando se apresentavam relatos com caractersticas
especcas484 a saber: existe certeza de que [as mulheres] no tinham motivos para abandonar o lar, trata-se
de uma menina,485 a jovem [tinha] uma rotina estvel486 e que o relato tivesse caractersticas vinculadas com
os homicdios em srie.487
506. A Corte considera que o Protocolo Alba ou qualquer outro dispositivo anlogo em Chihuahua deve seguir,
entre outros, os seguintes parmetros: i) implementar buscas de ofcio e sem nenhuma demora quando se
apresentem casos de desaparecimento, como uma medida dirigida a proteger a vida, liberdade pessoal e a
integridade pessoal da pessoa desaparecida; ii) estabelecer um trabalho coordenado entre diferentes corpos
de segurana para encontrar o paradeiro da pessoa; iii) eliminar qualquer obstculo de fato ou de direito que
reduza a efetividade da busca ou que faa impossvel seu incio, como exigir investigaes ou procedimentos
preliminares; iv) designar os recursos humanos, econmicos, logsticos, cientcos ou de qualquer ndole que
sejam necessrios para o xito da busca; v) confrontar o relatrio de desaparecimento com a base de dados de
pessoas desaparecidas referida na seo 4.2.4 a seguir, e vi) priorizar as buscas em reas onde razoavelmente
482. Cf. Caso Gutirrez Soler Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 12 de setembro de 2005. Srie C N 132, pars. 109 e
110.
101 supra.
484. Cf. Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, Ofcio encaminhado ao Diretor de Direitos Humanos da Secretaria de Relaes
Exteriores, 17 de fevereiro de 2003 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLII, anexo 75, folha 15381).
485. Cf. Relatrio do Mxico elaborado pelo CEDAW, folha 1929, nota 71 supra.
486. Cf. CNDH, Relatrio Especial, folha 2174, nota 66 supra, e Anistia Internacional, Mortes Intolerveis, folha 2274, nota 64 supra.
342
seja mais provvel encontrar a pessoa desaparecida sem rejeitar arbitrariamente outras possibilidades ou reas
de busca. Todo o anterior dever ser ainda mais urgente e rigoroso quando a desaparecida seja uma menina. A
esse respeito, dever ser apresentado um relatrio anual durante trs anos.
507. Por outro lado, a Comisso para Ciudad Jurez informou que, em maro de 2005, criou o site www.
mujeresdesaparecidascdjuarez.gob.mx onde se encontram dados de algumas mulheres, jovens e meninas
desaparecidas em Ciudad Jurez.488 A Corte nota que o site deixou de ser atualizado a partir de dezembro de 2006.
508. A esse respeito, e levando em considerao que uma rede de informtica atravs da qual qualquer pessoa
possa fornecer informao sobre uma mulher ou menina desaparecida pode ser til para localiz-la, a Corte,
como o disps em outras ocasies,489 ordena a criao de um site que conter a informao pessoal necessria
de todas as mulheres, jovens e meninas que desapareceram em Chihuahua desde 1993 e que continuam
desaparecidas. Esse site dever permitir que qualquer indivduo se comunique por qualquer meio com as
autoridades, inclusive de maneira annima, a m de proporcionar informao relevante sobre o paradeiro da
mulher ou menina desaparecida ou, se for o caso, de seus restos. A informao contida no site dever ser
atualizada permanentemente.
4.2.4. Confrontao de informao gentica de corpos no identicados de mulheres ou meninas privadas da
vida em Chihuahua com pessoas desaparecidas no mbito nacional
509. Os representantes solicitaram que seja criada uma base de dados de mbito nacional para facilitar a identicao
das pessoas relatadas como desaparecidas. Tambm armaram que necessrio implementar uma base de
dados nacional que permita confrontar a informao de pessoas desaparecidas com informao de pessoas
que foram encontradas sem vida e que foram registradas como no identicadas.
510. O Estado no se pronunciou especicamente a esse respeito. Entretanto, fez referncia ao denominado
Programa de Identidade Humana, quando props aos familiares das vtimas que colaborassem com a EAAF
a m de conrmar a identidade dos corpos encontrados na plantao de algodo.
511. Embora o Tribunal observe que o Estado criou um registro de dados de mulheres desaparecidas no Municpio de
Jurez e um banco de dados em gentica forense,490 a Corte no tem elementos probatrios que lhe permitam
concluir que o Estado tenha criado uma base de dados de pessoas desaparecidas de mbito nacional. Por outro
lado, embora a Corte observe que existe um banco de dados em gentica forense com informao gentica de
alguns familiares de vtimas de homicdio por razo de gnero e de alguns corpos encontrados,491 ao Tribunal
no lhe consta que o Estado houvesse confrontado a informao de mulheres desaparecidas no mbito
nacional, bem como a informao gentica de familiares dessas pessoas desaparecidas com a informao
gentica extrada dos corpos de qualquer mulher ou menina privada da vida e no identicada em Chihuahua.
Tampouco consta nos autos informao que permita Corte determinar a sucincia dos dados contidos nas
referidas bases, bem como a eccia e os resultados que estas bases de dados tiveram dentro da investigao
dos desaparecimentos e homicdios de mulheres em Ciudad Jurez.
512. A Corte considera que a racionalidade de criar uma base de dados de mulheres e meninas desaparecidas de
mbito nacional e a atualizao e confrontao da informao gentica proveniente de familiares de pessoas
desaparecidas e de corpos no identicados responde possibilidade de que os corpos de algumas mulheres
ou meninas encontradas em Chihuahua pertenam a pessoas desaparecidas em outras entidades federativas,
inclusive de outros pases. Por isso, como o disps em outros casos,492 a Corte ordena: i) a criao ou
atualizao de uma base de dados que contenha a informao pessoal disponvel de mulheres e meninas
desaparecidas no mbito nacional; ii) a criao ou atualizao de uma base de dados com a informao pessoal
que seja necessria, principalmente gentica e amostras celulares, dos familiares das pessoas desaparecidas
que consintam ou que assim o ordene um Juiz - para que o Estado armazene esta informao pessoal
unicamente com objetivo de localizar a pessoa desaparecida, e iii) a criao ou atualizao de uma base de
101 supra.
489. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz Vs. El Salvador. par. 190, nota 454 supra.
490. Cf. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio nal,
folhas 14582 e 14587 a 14594, nota 87 supra.
folhas 14582 e 14587 a 14594, nota 87 supra.
492. Cf. Caso Molina Theissen Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 3 de julho de 2004. Srie C N 108, par. 91; Caso das Irms
Serrano Cruz Vs. El Salvador, par. 193, nota 454 supra, e Caso Servelln Garca e outros Vs. Honduras, par. 203, nota 308 supra.
343
dados com a informao gentica e amostras celulares proveniente dos corpos de qualquer mulher ou menina
no identicada que for privada da vida no Estado de Chihuahua. O Estado a todo momento dever proteger os
dados pessoais contidos nestas bases de dados.
4.2.5. Criao de uma gura legislativa para atrair os casos do foro comum ao foro federal quando se apresentem
condies de impunidade ou se conrmem irregularidades de mrito nas averiguaes prvias
513. Os representantes armaram que necessrio contar com um mecanismo legal contido nas leis nacionais
para facilitar e enquadrar a atrao dos casos do foro comum ao foro federal, devido a que neste caso um
dos principais problemas que permitiram e ainda permitem as violaes aos direitos humanos das vtimas
de violncia contra as mulheres e feminicdio a impossibilidade de que a Federao intervenha, revise e
se for o caso corrija as irregularidades e decincias dos inquritos realizados no foro comum. Armaram
que embora no mbito federal tenha sido criada em 2004 a Comisso para Prevenir e Erradicar a Violncia
contra as Mulheres de Ciudad Jurez, esta nunca teve faculdades legais para propor ou corrigir as atuaes
dos funcionrios do foro comum. Alm disso, especicaram que ainda que tenha sido criada em 2004, a
Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados com os Homicdios de Mulheres no Municpio
de Ciudad Jurez, esta somente revisou as investigaes prvias no foro comum em relao a negligncias
e responsabilidades de funcionrios que nelas haviam participado, sem revisar, propor, intervir ou corrigir
decincias que havia encontrado j que seu mandato no a facultava para isso.
514. O Estado informou quem em 29 de agosto de 2003m foi criada a Agncia Mista do Ministrio Pblico no
Municpio de Ciudad Jurez, Chihuahua, para a Investigao de Homicdios de Mulheres e dos Crimes Conexos
(doravante denominada a Agncia Mista), por meio de um convnio de colaborao entre a PGR e a PGCH.
De acordo com a prova apresentada pelas partes, o objetivo da Agncia Mista era perseguir os crimes dentro de
um contexto de plena colaborao e coordenao entre as duas procuradorias e instrumentar aes conjuntas
nas investigaes dirigidas a esclarecer os homicdios de mulheres neste municpio. A Promotoria Especial
Federal para Jurez coordenava e supervisionava a representao do Ministrio Pblico da Federao que
formava a Agncia Mista.493
515. Em 30 de janeiro de 2004, foi criada a Promotoria Especial de mbito federal. Segundo o alegado pelo Estado,
a Promotoria Especial Federal para Jurez dependia da PGR e era competente para dirigir, coordenar e
supervisionar as investigaes dos crimes relacionados com homicdios de mulheres do municpio de Jurez,
Chihuahua, em exerccio da faculdade de atrao naqueles casos que tiveram conexo com algum crime federal.
Esta armao no foi controvertida pela Comisso ou pelos representantes. Entre as funes da Promotoria
Especial se encontrava a de revisar [] e investigar cada um dos autos que contm informao sobre
homicdios e desaparecimentos de mulheres, e investigar com responsabilidade os casos em que encontrem
provas de negligncia, inecincia ou tolerncia por parte de servidores pblicos, a m de evitar a impunidade
e punir aqueles que tenham deixado de cumprir seu dever.494 A Corte observa que a Promotoria Especial
desenvolveu quatro programas especcos dentro de seu plano de trabalho: i) sistematizao da informao
sobre homicdios de mulheres e crimes relacionados; ii) atendimento a crimes relacionados com homicdios;
iii) atendimento a denncias de mulheres desaparecidas, e iv) atendimento a vtimas.495
516. A Promotoria Especial concluiu sua atuao em 2006, quando foi revogado o acordo de criao de 2004.496
Em 16 de fevereiro de 2006, a PGR entregou CNDH o relatrio nal da Promotoria Especial. A CNDH armou
que no foi informado no relatrio nal nenhum avano signicativo aos trs relatrios anteriores, a respeito
dos quais, inclusive, esta Comisso Nacional comentou pontualmente em seu Relatrio de avaliao de 23 de
agosto de 2005.497
517. A Promotoria Especial foi substituda posteriormente em duas ocasies: em 16 de fevereiro de 2006 pela
Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes Relacionados com Atos de Violncia contra as Mulheres,
493. Cf. Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de Mulheres no Municpio de Jurez, Chihuahua,
Primeiro Relatrio, folhas 2999 a 3142, nota 468 supra; Promotoria Especial para o Atendimento de Crimes relacionados aos Homicdios de
Mulheres no Municpio de Jurez, Relatrio nal, folha 14536, nota 87 supra, e Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folha 1939,
nota 64 supra.
folhas 14532, 14536 e 14537, nota 87 supra.
496. Cf. Procuradoria Geral da Repblica, Acordo N A/003/06, folha 15464, nota 498 supra.
497. Cf. CNDH, Segundo Relatrio de Avaliao Integral, folha 4664, nota 72 supra.
344
ligada ao Gabinete do Procurador Geral da Repblica, com o objetivo de atender crimes relacionados com
atos de violncia contra as mulheres no pas;498 e, em 31 de janeiro de 2008, pela Promotoria Especial para
os Crimes de Violncia contra as Mulheres e Trco de Pessoas, ligada tambm ao Gabinete do Procurador
Geral da Repblica, para investigar e perseguir crimes federais relacionados com fatos de violncia contra as
mulheres, bem como os de trco de pessoas.499
518. No mbito local, em agosto de 2005, o Estado de Chihuahua modicou o objetivo de criao da FEIHM, j que,
segundo o Estado, antes se concentrava exclusivamente nos homicdios que tivessem um motivo sexual,
incluindo desde aquela data todos os casos de homicdios dolosos nos quais as vtimas fossem mulheres.500
519. A Corte observa que a atividade da Promotoria Especial esteve limitada a sistematizar a informao dos
homicdios de mulheres em Ciudad Jurez e somente a investigar os crimes que pertencessem ao foro federal.501
O Tribunal tampouco tem informao atualizada sobre o funcionamento e efetividade da renovada FEIHM.
520. Os representantes no sustentaram seu pedido de reparao em argumentos claros, pertinentes e sucientes
sobre os problemas de acesso justia que se derivariam do direito interno aplicvel gura de atrao ao foro
federal. Tampouco argumentaram sobre a prova especca em torno a polticas elaboradas pelo Estado para
solucionar a problemtica sobre a matria durante os ltimos anos. Isso impede o Tribunal de se pronunciar
sobre este pedido de reparao.
4.2.6. Proibio a todo funcionrio de discriminar por razo de gnero
521. Os representantes solicitaram a proibio expressa e sancionada a todo funcionrio presente ou futuro dentro
dos trs nveis de governo que declarasse ou atuasse depreciando ou minimizando as violaes aos direitos
das mulheres, em particular a negao ou minimizao da existncia de violncia contra as mulheres dentro
do contexto de homicdios por motivos de gnero em Ciudad Jurez. Armaram que, em distintos momentos
histricos, o Estado mexicano insistiu em reduzir, desvirtuar e minimizar as causas e efeitos dos homicdios
e desaparecimentos de centenas de mulheres nessa cidade, e agregaram que a atitude das autoridades foi
notoriamente discriminatria.
522. O Estado informou sobre a Lei Geral para a Igualdade entre Mulheres e Homens, publicada em 2006, que tem
por objetivo regulamentar e garantir a igualdade entre mulheres e homens e propor as diretrizes e mecanismos
institucionais que orientem o Estado mexicano para o cumprimento da igualdade substantiva nos mbitos
pblico e privado, promovendo o empoderamento das mulheres. A lei criou o Sistema Nacional para a Igualdade
entre Mulheres e Homens, instalado em 2007 e, dentro do mbito de aplicao da mesma, foi colocado em
prtica o Programa Nacional para a Igualdade entre Mulheres e Homens 2008-2012.502 Por sua vez, o Programa
Nacional para a Igualdade entre Mulheres e Homens 2008-2012 foi apresentado em 2008 dentro do mbito do
Plano Nacional de Desenvolvimento 2007-2012503 e o Estado armou que contribui ao sucesso dos objetivos,
estratgias e prioridades nacionais em matria de igualdade substantiva entre mulheres e homens. Este
programa dirigido pelo INMUJERES. A lei foi replicada no Estado de Chihuahua desde o ano de 2007, com a
publicao da Lei para Prevenir e Eliminar a Discriminao do Estado de Chihuahua.504
523. O Estado alegou que a Lei Geral de Acesso das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia, publicada em 2007,
estabelece as bases para a preveno, atendimento e erradicao da violncia contra as mulheres de qualquer
idade no mbito pblico e privado, bem como os preceitos de orientao para que as mulheres contem com
acesso a uma vida livre de violncia no mbito federal e local: igualdade jurdica entre a mulher e o homem;
respeito dignidade humana das mulheres; a no discriminao e liberdade das mulheres. Acrescentou que
esta lei identica os mecanismos para a preveno, proteo e assistncia s mulheres e meninas para erradicar
498. Cf. Procuradoria Geral da Repblica, Acordo N A/003/06, 19 de janeiro de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XLII, anexo 78, folhas 15462 a 15465).
499. Cf. Procuradoria Geral da Repblica, Acordo N A/024/08, 29 de janeiro de 2008 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XLII, anexo 80, folhas 15470 a 15473).
500. Cf. Relatrio sobre o Mxico produzido pelo CEDAW, folhas 1937 e 1963, nota 64 supra, e CNDH, Segundo Relatrio de Avaliao Integral,
folhas 14532, 14538, 14539 e 14544, nota 87 supra.
502. Cf. Lei Geral para a Igualdade entre Mulheres e Homens, publicada no Dirio Ocial da Federao em 2 de agosto de 2006 (expediente de
anexos contestao da demanda, tomo XLIII, anexo 106, folhas 16079 a 16089).
503. Cf. Plano Nacional de Desenvolvimento 2007-2012, estratgia 5.4 do eixo 1 e objetivo 16 do eixo 3 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XLII, anexo 84, folhas 15495 a 15792).
504. Cf. Lei para Prevenir e Eliminar a Discriminao no Estado de Chihuahua, folhas 16164 a 16178, nota 459 supra.
345
a violncia contra elas e contempla a obrigao dos rgos de segurana pblica dos estados, dos municpios e
da federao, bem como dos rgos de aplicao de justia, de oferecer um atendimento adequado e especial
s vtimas mulheres.505 Finalmente, a Lei para a Proteo dos Direitos de Meninas, Meninos e Adolescentes
prev que a proteo de seus direitos tem como objetivo assegurar um desenvolvimento pleno e integral,
o que implica a oportunidade de formao fsica, mental, emocional, social e moralmente em condies de
igualdade.506
524. Alm disso, o Mxico regulamentou no Estado de Chihuahua um tipo delitivo de discriminao e uma
sano administrativa para funcionrios pblicos que discriminem em conformidade com a Lei Federal de
Responsabilidades dos Servidores Pblicos.507
525. Os representantes no argumentaram sobre os vazios e insucincias deste tipo de normas, programas e
aes, razo pela qual o Tribunal no conta com elementos para se pronunciar sobre seu pedido.
4.2.7. Lei para regulamentar os apoios para as vtimas de homicdios por razes de gnero
526. Os representantes solicitaram ao Tribunal a criao de uma [l]ei que regulamente [] objetivamente os apoios
especcos para as vtimas do feminicdio, bem como os padres mnimos para o acompanhamento e avaliao
destes apoios. Este pedido foi justicado em virtude de que os apoios, de carter social ou de compensao
geral, implementados pelo Estado at a presente data, no podem estar ao arbtrio dos funcionrios de turno, e
porque os apoios no foram xados nem estabelecidos com base em critrios internacionais de reparao do
dano, mas sob critrios polticos e de governo.
527. O Estado no se pronunciou especicamente a esse respeito. Entretanto, a Corte observa que o Estado, ao
conceder os apoios aos que este Tribunal se referir mais adiante, atribuiu-lhes o carter de indenizaes
adicionais s que ofereceu em seu escrito de contestao de demanda (par. 550 a seguir), e inclusive armou
que o contato das autoridades mantido com os familiares das vtimas devia ser tomado como uma mostra da
boa-f do Estado para reparar as consequncias das irregularidades aceitas pelas autoridades em um primeiro
momento das investigaes sobre os homicdios das trs mulheres.
528. A Corte observa que a titular da Comisso para Ciudad Jurez reconheceu que ao se criar o Fundo de Auxlio
Econmico aos Familiares das Vtimas de Homicdio de Mulheres em 2005 (par. 557 a seguir), este no foi
considerado uma forma de reparao do dano; o tipo de auxlio foi concedido em considerao das condutas
delitivas do homicida e no das responsabilidades do Estado; e os apoios estavam condicionados promoo
de juzos cveis ou familiares.508
529. O Tribunal considera que no pode ser confundida a prestao dos servios sociais que o Estado concede
aos indivduos com as reparaes a que tm direito as vtimas de violaes de direitos humanos, em razo do
dano especco gerado pela violao. Nesse sentido, o Tribunal no considerar como parte das reparaes
que o Estado alega haver realizado os apoios governamentais que no tenham sido dirigidos especicamente a
reparar a falta de preveno, impunidade e discriminao atribuveis ao Estado no presente caso.
530. Por outro lado, a Corte considera que no pode indicar ao Estado como regulamentar os apoios que oferece
s pessoas como parte de um programa de assistncia social, razo pela qual se abstm de pronunciar-se em
relao a este pedido dos representantes.
4.2.8. Capacitao com perspectiva de gnero a funcionrios pblicos e populao em geral do Estado de
Chihuahua
531. A Comisso solicitou ao Tribunal que ordene ao Estado realizar programas de capacitao para funcionrios
pblicos em todas as reas da administrao da justia e da polcia, e polticas integrais de preveno. Alm
disso, solicitou que seja ordenada a implementao de polticas pblicas e programas institucionais destinados
a superar os esteretipos sobre o papel das mulheres na sociedade de Ciudad Jurez e promover a erradicao
505. Cf. Lei Geral de Acesso das Mulheres a uma Vida Livre de Violncia, folhas 16091 a 16107, nota 124 supra.
506. Cf. Lei para a Proteo dos Direitos de Meninas, Meninos e Adolescentes, folhas 16049 a 16063, nota 420 supra.
507. Cf. artigos 30, 31 e 32 de Lei para Prevenir e Eliminar a Discriminao no Estado de Chihuahua, folha 16177, nota 459 supra; artigo
197 do Cdigo Penal para o Estado de Chihuahua, folhas 14364 a 14452, nota 456 supra, e artigo 3 da Lei Geral para a Igualdade entre
Mulheres e Homens, folha 16079, nota 502 supra.
101 supra.
346
de padres socioculturais discriminatrios que impeam o pleno acesso das mulheres justia.
532. Os representantes reconheceram que, embora o Estado tenha feito esforos importantes em matria de
capacitao a funcionrios pblicos, principalmente queles cujo trabalho impacta diretamente nos casos de
desaparecimentos e homicdios de mulheres, estes esforos no foram interamente satisfatrios, ao no haver
sido desenvolvida uma perspectiva transversal de gnero e no incorporar a perspectiva de gnero em toda
a atividade desenvolvida pelas autoridades do Estado. Agregaram que os funcionrios que compareceram
audincia, embora tenham sido capacitados, no entendem o contedo das Convenes [] em relao aos
direitos das vtimas.
533. O Estado armou que est consciente de que parte das irregularidades cometidas no incio da investigao
pelos homicdios de Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez
ocorreram devido falta de capacitao dos funcionrios pblicos que estiveram envolvidos nas mesmas.
Entretanto, o Estado alegou que a Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua elaborou, a partir de
outubro de 2004, em coordenao com instituies e universidades locais e internacionais, um programa de
capacitao no qual investiu mais de 14 milhes de pesos para a especializao em tcnicas e procedimentos
de investigao e prossionalizao em matria pericial. A Corte no conta com registro do investimento
do referido capital. Este programa inclui mestrados com a colaborao de universidades espanholas e da
Comisso Nacional de Direitos Humanos.509 Em 2005, atravs do Centro de Estudos Penais e Forenses foram
implementados mais de 122 programas de capacitao que signicaram um investimento superior a 12 milhes
de pesos.510 O Tribunal observa que no h registro deste investimento.
534. Em relao a temas de capacitao, a Lei Orgnica do Poder Judicirio do Estado de Chihuahua d especial
importncia, a partir de 2006, formao em direitos humanos e equidade de gnero dos funcionrios que
integram o Poder Judicirio Federal ou de Chihuahua.511
535. O Estado armou que capacitou em perspectiva de gnero os funcionrios pblicos dos estados da Repblica
do Mxico, entre eles do Estado de Chihuahua, atravs dos Cursos de Formao de Multiplicadores do
Subprograma de Equidade de Gnero.512 Tambm mencionou que ofereceu capacitao a funcionrios pblicos
federais dentro do contexto do programa de Sensibilizao com Perspectiva de Gnero ministrado pelo
INMUJERES, bem como do Subprograma de Equidade de Gnero a funcionrios pblicos da Secretaria de
Segurana Pblica do Governo Federal. Alm disso, armou que em 2003 e em 2004 capacitou pessoal da
Secretaria de Segurana Pblica em temas bsicos e especializados sobre Direitos Humanos e Segurana
Pblica. O Estado no apresentou prova que conrmasse quais funcionrios pblicos foram capacitados.
536. O Estado mencionou que, sob o Plano Nacional de Desenvolvimento 2007-2012, dentro da estratgia 5.4
relativa a combater e punir com maior severidade a violncia de gnero, o Governo Federal colocar em
operao programas de sensibilizao e capacitao dirigidos a policiais, mdicos, promotores pblicos e
juzes, e a todo o pessoal encarregado dos trabalhos de proteo e atendimento s mulheres que sofrem de
violncia em todas as suas manifestaes.513
537. Alm disso, o Estado se referiu aos seguintes cursos implementados em 2007: um Diploma Internacional
em Gnero e Sistema Penal, no qual participaram 41 funcionrios pblicos;514 um Diploma em Violncia
509. O Estado anexou diversos contratos realizados entre 2005 e 2008 com instituies nacionais e internacionais como a UNAM, o Instituto de
Mediao do Mxico, S.C., a Universidade Autnoma de Chihuahua, a Universidade Autnoma de Ciudad Jurez, a Universidade de Barcelona,
a Universidade de Gerona, o IMCAA, S.A. de C.V., o Foro Latino-Americano para a Segurana Urbana e a Democracia, A.C., entre outros, em
colaborao com instncias locais como a Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua ou a Comisso Estadual de Direitos Humanos
e instncias federais como a Comisso Nacional de Direitos Humanos (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo L,
folhas 17565 17833).
510. O Estado apresentou uma lista de cursos ministrados entre os anos de 2005 e 2009 com o nome do curso, o lugar e a data de realizao
e as pessoas que foram capacitadas (Cf. Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, Centro de Estudos Penais e Forenses, Cursos
ministrados no perodo 2005-2009, expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo XLIX, folhas 17537 a 17564).
511. Cf. artigos 135 e 145-k da Lei Orgnica do Poder Judicirio do Estado de Chihuahua, folhas 14220 e 14226, nota 460 supra.
512. A Corte observa que consta um comprovante da realizao do curso de formao de multiplicadores no mbito nacional do Subprograma
de Equidade e Aplicao do Manual de Equidade de Gnero em Preveno da Violncia Familiar a autoridades da Secretaria de Segurana
Pblica do Estado de Chihuahua, e em Direitos Humanos da Mulher e Autoestima, Masculinidade e Autoestima e Violncia Familiar e
Assertividade, a funcionrios de Chihuahua (Cf. Avanos ou resultados das aes no contexto do PROEQUIDADE, realizado pelo Instituto
Nacional das Mulheres, Direo Geral de Avaliao e Desenvolvimento Estatstico, Direo de Avaliao no perodo de janeiro a dezembro de
2005, expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 6, folhas 15014 a 15016).
513. Cf. Plano Nacional de Desenvolvimento 2007-2012, estratgia 5.4., folha 15495 a 15792, nota 503 supra.
514. Cf. convnio realizado entre o Secretrio Geral Executivo do Foro Latino-Americano para a Segurana Urbana e a Democracia A.C. e a
Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua em 15 de maio de 2007 (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado,
tomo L, folhas 17675 a 17688).
347
Familiar e Direitos Humanos, o qual reuniu 69 integrantes da Procuradoria;515 o curso Bases e Princpios de
Alta Especialidade em Direito Processual e Gnero;516 o curso Violncia Domstica, um Problema de Todos,
dirigido ao pessoal do centro de justia alternativa, Unidade de Pronto Atendimento e Unidade Especializada em
Crimes Contra a Liberdade, Segurana Sexual e contra a Famlia.517 Em 2008, o Estado aludiu ao curso Percias
Forenses em caso de Violncia de Gnero, o qual foi dirigido a psiclogos do Departamento de Ateno a
Vtimas.518 Alm disso, existe no Estado de Chihuahua a Licenciatura em Busca de Justia cujo programa de
estudo contempla a matria Perspectiva de Gnero.519
538. A Corte observa que a testemunha Castro Romero declarou que, nos dias 14 de outubro e 26 de novembro de
2005, foi realizada a diplomao Gnero e Direitos Humanos, ministrada pela rede de instituies pblicas que
atendem mulheres em situao de violncia. Alm disso, fez referncia ao seminrio sobre Direito Internacional
dos Direitos Humanos, estratgias de Litgio, no qual participaram aproximadamente 60 pessoas, entre elas
a Subprocuradora da Regio Norte da PGJE e pessoal da FEVIM.520
539. Alm disso, a testemunha Caballero Rodrguez, agente do Ministrio Pblico encarregada das investigaes no
presente caso, manifestou ter recebido capacitao, entre outros temas, em relao Conveno Americana e
Conveno de Belm do Par.521
540. A Corte avalia positivamente todas as capacitaes com perspectiva de gnero para funcionrios pblicos que
o Estado realizou a partir do ano de 2004, bem como o possvel destino de volumosos recursos destinados
a esta nalidade. Entretanto, a capacitao, como sistema de formao contnua, deve ser estendida durante
um perodo importante para cumprir seus objetivos.522 Ademais, a Corte arma que uma capacitao com
perspectiva de gnero implica no somente uma aprendizagem das normas, mas o desenvolvimento de
capacidades para reconhecer a discriminao que as mulheres sofrem em sua vida cotidiana. Em particular,
as capacitaes devem gerar que todos os funcionrios reconheam as afetaes que geram nas mulheres as
ideias e avaliaes estereotipadas em relao ao alcance e contedo dos direitos humanos.
541. Em consequncia, sem prejuzo da existncia de programas e capacitaes dirigidas a funcionrios pblicos
encarregados da aplicao de justia em Ciudad Jurez, bem como de cursos em matria de direitos humanos e
gnero, o Tribunal ordena que o Estado continue implementando programas e cursos permanentes de educao
e capacitao em: i) direitos humanos e gnero; ii) perspectiva de gnero para a devida diligncia na conduo
de investigaes prvias e processos judiciais relacionados com discriminao, violncia e homicdios de
mulheres por razes de gnero, e iii) superao de esteretipos sobre o papel social das mulheres.
542. Os programas e cursos estaro destinados a policiais, promotores, juzes, militares, funcionrios encarregados
do atendimento e assistncia jurdica a vtimas do crime e a qualquer funcionrio pblico, tanto no mbito
local como federal, que participe direta ou indiretamente na preveno, investigao, processamento, sano
e reparao destes casos. Dentro destes programas permanentes dever ser feita uma especial meno
presente Sentena e aos instrumentos internacionais de direitos humanos, especicamente aos relativos
violncia por razes de gnero, entre eles a Conveno de Belm do Par e a CEDAW, levando em considerao
como certas normas ou prticas no direito interno, seja intencionalmente ou por seus resultados, tm efeitos
discriminatrios na vida cotidiana das mulheres. Os programas devero tambm incluir estudos sobre
o Protocolo de Istambul e o Manual sobre a Preveno e Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais,
515. Cf. convnio de colaborao para o curso Violncia Familiar e Direitos Humanos entre a Procuradoria Geral de Justia do Estado de
Chihuahua e a Universidade Nacional Autnoma do Mxico de 9 de abril de 2007 (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado,
tomo L, folha 17689) e relatrio sobre as polticas institucionais implementadas para prevenir, investigar, punir e eliminar a violncia contra
as mulheres, emitido pela Procuradoria Geral do Estado de Chihuahua (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XL, anexos 60,
folha 14960).
516. Cf. contrato de prestao de servios entre a Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua e o Instituto Mexicano de Cincias e Artes
Aplicadas (INMCAA S.A. de C.V.) de 1 de fevereiro de 2007 (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo L, folha 17696).
517. O Estado anexou uma lista do Centro de Estudos Penais e Forenses com os cursos ministrados de 2005 a 2009. Na mesma consta que
foi ministrado um curso denominado Curso de Violncia Domstica; Um Problema para Todos, com uma durao de 12 horas, dirigido a 26
pessoas, entre 26 a 28 de junho de 2007 (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo XLIX, folha 17551).
518. Dentro da lista de cursos ministrados entre 2005 e 2009, o Estado armou que em outubro de 2008, o Instituto Chihuahuense da
Mulher ministrou o curso Percias Forenses em caso de Violncia de Gnero a 8 psiclogos de atendimento a vtimas da Procuradoria (Cf.
Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua, Centro de Estudos Penais e Forenses, folha 17563, nota 510 supra).
519. O Estado anexou uma lista sobre capacitao em 2005 onde feita referncia a uma Licenciatura em Busca de Justia que envolveria
549 pessoas (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, tomo XLIX, folha 17535).
520. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela testemunha Castro Romero em 27 de abril de 2009, anexo 1 (expediente
de mrito, tomo VIII, folhas 2927 e 2928).
521. Cf. declarao da testemunha Caballero Rodrguez, nota 386 supra.
522. Cf. Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 251, nota 46 supra.
348
Arbitrrias e Sumrias das Naes Unidas. O Estado dever informar anualmente, durante trs anos, sobre a
implementao dos cursos e capacitaes.
543. Alm disso, levando em considerao a situao de discriminao contra a mulher reconhecida pelo Estado
necessrio que este realize um programa de educao destinado populao em geral do Estado de Chihuahua,
com o m de superar esta situao. Para este efeito, o Estado dever apresentar um relatrio anual por trs
anos, no qual indique as aes que tenham sido realizadas para tal m.
5. Reabilitao
544. A Comisso manifestou que o Mxico deve adotar medidas de reabilitao para os familiares das vtimas, as
quais devem incluir medidas de reabilitao psicolgica e mdica.
545. Os representantes solicitaram que o Estado [m]exicano oferea a assistncia mdica e psicolgica a partir de
duas instituies de carter federal para garantir um servio de qualidade ou [] que garanta a remunerao
dos especialistas que atendam s famlias at que [] sejam concludos os [] tratamentos. O anterior
devido a que as violaes aos direitos humanos cometidas contra [as trs vtimas] tiveram repercusses
de forte impacto em suas [] mes [,] ao terem sofrido [] outras violaes aos direitos fundamentais.
Ademais, armaram que as famlias das vtimas sofreram problemas fsicos e psicolgicos.
546. O Estado armou que ofereceu atendimento mdico e psicolgico aos familiares das vtimas atravs [d]o
Departamento de Ateno a Vtimas e Delitos, dependente da PGJCH, do Instituto Chihuahuense da Mulher,
[d]a Secretaria de Fomento Social do Estado de Chihuahua [] e do Centro de preveno e atendimento a
mulheres e famlias em situao de violncia.
547. A Corte observa que o Estado apresentou diversas listas elaboradas por organismos estatais523 referentes ao
suposto atendimento mdico e psicolgico proporcionado aos familiares das vtimas. Tambm observa que a
testemunha Camberos Revilla armou que as trs mes receberam tratamento mdico e que o Estado ofereceu
tratamento psicolgico s senhoras Gonzlez e Monreal, apesar de que esta ltima se recusou a receb-lo.524 A
testemunha Galindo armou que a Secretaria de Fomento Social do Estado de Chihuahua apoiou os familiares
das jovens Ramos e Gonzlez com medicamentos e servio mdico.525 Em conformidade com a declarao
da testemunha Castro Romero, a senhora Gonzlez e a senhora Monreal participaram em terapias de grupo
denominadas Da Dor Esperana.526 Tambm consta que na audincia pblica a senhora Gonzlez armou
que o Estado lhe proporcionou assistncia mdica.527
548. Embora este Tribunal aprecie a assistncia mdica e psicolgica que o Estado ofereceu a algumas das vtimas,
o Estado no demonstrou que cada um dos familiares tenha recebido ou continue recebendo algum tratamento
psicolgico, psiquitrico ou mdico, e no conrmou a qualidade das terapias ou as consultas e o progresso
obtido pelos pacientes at a presente data.
549. Portanto, a Corte, como medida de reabilitao, ordena ao Estado que oferea atendimento mdico, psicolgico
ou psiquitrico gratuito, de forma imediata, correta e efetiva, atravs de instituies estatais de sade
especializadas, a todos os familiares considerados vtimas por este Tribunal no caso sub judice, se estes assim
o desejarem. O Estado dever assegurar que os prossionais das instituies de sade especializadas que
sejam designados para o tratamento das vtimas avaliem devidamente as condies psicolgicas e fsicas de
523. Cf. relao de pagamentos no Hospital Geral de Mes de Vtimas de Feminicdios que compreende o perodo de 2002 a 8 de maio de
2007 realizada pela chea de trabalho social desta instituio em 11 de maio de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XLI, anexo 133, folha 15138); relao de medicamentos proporcionados pela Direo de Fomento Social senhora Benita Monrrez Salgado
elaborado pelo Diretor de Fomento Social em 11 de maio de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha
15140); relao de medicamentos proporcionados pelo Departamento de Fomento Social senhora Irma Monreal Jaime elaborado pelo Diretor
de Fomento Social em 11 de maio de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15141); relao de
servios mdicos oferecidos s pessoas que pertencem ao Programa de Atendimento a Vtimas realizada pelo Diretor Geral do Hospital da
Mulher em 11 de maio de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15143); relao de atendimento
mdico e atendimento psicolgico realizado pelo Centro de Preveno e Atendimento a Mulheres e Famlias em Situao de Violncia em 11
de maio de 2007 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15165), e ofcio N Jur/0223/2007 emitido
pelo Instituto Chihuahuense da Mulher em 4 de maio de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folhas
15173 e 15174).
524. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela testemunha Camberos Revilla em 8 de abril de 2009 (expediente de
mrito, tomo IX, folhas 2981 a 2983).
525. Cf. declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela testemunha Galindo Lpez em 16 de abril de 2009 (expediente de mrito,
tomo X, folhas 3308 e 3309).
526. Cf. declarao prestada pela testemunha Castro Romero, folhas 2922 a 2924, nota 520 supra.
527. Cf. declarao prestada pela senhora Gonzlez, nota 183 supra.
349
cada vtima e tenham a experincia e formao suciente para tratar tanto os problemas de sade fsicos que
padeam os familiares como os traumas psicolgicos ocasionados como resultado da violncia de gnero, da
falta de resposta estatal e da impunidade. Alm disso, o tratamento deve ser oferecido pelo tempo que seja
necessrio e incluir o fornecimento de todos os medicamentos que eventualmente requeiram.528
6. Indenizaes
550. O Estado informou que como resultado do reconhecimento de violaes parciais ao direito integridade
psquica e moral dos familiares, concedeu atravs de suas autoridades locais e federais uma srie de auxlios
para reparar estas violaes.529 Alm disso, o Estado solicitou Corte que analise os dados expostos sobre
os auxlios materiais concedidos aos familiares [das trs vtimas] a m de determinar se cumpriu a obrigao
internacional de indenizar as vtimas pelo reconhecimento de responsabilidade na violao parcial dos direitos
[] mencionados.
551. Os representantes armaram que o nico auxlio extraordinrio entregue s famlias das vtimas [] o
denominado Fundo de Auxlio Econmico aos Familiares das Vtimas de Homicdio de Mulheres, criado em
2005, ex profeso, para indenizar as famlias vtimas do feminicdio de Ciudad Jurez, e que estas quantias so
as que reconhecem as famlias das vtimas como indenizao ou pagamento extraordinrio a ttulo de reparao
de dano material, sem que tenham estado [de] acordo com os requisitos, procedimentos e condies para sua
entrega, pois lhes era pedido antes da entrega que aceitassem os restos de suas lhas e [que] desistissem
de buscar prova gentica que demonstrasse claramente sua correspondncia lial.
552. Os representantes reconheceram a entrega por parte do Estado dos seguintes recursos provenientes do Fundo
de Auxlio Econmico aos Familiares das Vtimas de Homicdio de Mulheres (doravante denominado o Fundo
de Auxlio), s seguintes pessoas:
Familiar
Montante
Esmeralda Herrera Monreal

Irma Monreal Jaime
$136.656,00 pesos
Benigno Herrera Monreal
$34.164,00 pesos
Adrin Herrera Monreal
$34.164,00 pesos
Juan Antonio Herrera Monreal
$34.164,00 pesos
Cecilia Herrera Monreal
$34.164,00 pesos
Claudia Ivette Gonzlez

Irma Josena Gonzlez Rodrguez
$273.312,00 pesos
Laura Berenice Ramos Monrrez

Benita Monrrez Salgado
$136.656,00 pesos
Daniel Ramos Canales530
$136.656,00 pesos
553. Os representantes tambm armaram de forma geral que os auxlios concedidos pelo Estado inclue[m]
auxlios em dinheiro e auxlios de carter social que foram concedidos por petio expressa dos familiares
das vtimas e outros que fazem parte de programas de auxlio social atualmente prestados pelo Governo do
Estado de Chihuahua e o Governo Federal a favor das vtimas de violncia contra as mulheres e feminicdio de
Ciudad Jurez. Alm disso, armaram que incluem outros programas sociais que esto disposio e para o
benefcio da sociedade em geral pretendendo conrmar que todos eles fazem parte de uma reparao material
528. Cf. Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 209, nota 190 supra, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 203, nota 30 supra.
529. O Estado quanticou o valor dos auxlios materiais pelos seguintes montantes: $551.874,27 (quinhentos e cinquenta e um mil, oitocentos
e setenta e quatro pesos mexicanos e 27 centavos) para os familiares de Laura Berenice Ramos Monrrez; $545.358,01 (quinhentos e quarenta
e cinco mil, trezentos cinquenta e oito pesos mexicanos e 1 centavo) para a famlia de Esmeralda Herrera Monreal, e $504.602,62 (quinhentos
e quatro mil, seiscentos e dois pesos mexicanos e 62 centavos) para os familiares de Claudia Ivette Gonzlez.
530. O pai da jovem Ramos no foi includo pela Comisso como vtima no presente caso.
350
integral concedida s vtimas. Posteriormente, armaram que alguns auxlios foram destinados s famlias
como parte de um nanciamento para projetos produtivos com a participao dos governos estadual e federal
[] sem mencionar que esses auxlios fazem parte de uma poltica pblica do Governo Federal de auxlio a
pessoas que desejem empreender um negcio e que se encontram em uma situao econmica desfavorvel.
554. A Corte observa que entre os auxlios provados que o Estado concedeu s vtimas se encontram: i) os recursos
do Fundo de Auxlio que representam 50% ou mais, dependendo do caso, do valor total dos auxlios que o
Estado alega ter concedido aos familiares das vtimas;531 ii) auxlios para moradia com recursos provenientes
do Instituto da Moradia do Estado de Chihuahua (IVI) para a senhora Gonzlez e o senhor Adrin Herrera
Monreal, que segundo o Estado chegam a $ 114.200,00 (cento e quatorze mil e duzentos pesos mexicanos),
respectivamente,532 e auxlio consistente em um contrato de compra e venda realizado com o IVI de modo
que a senhora Monrrez adquiriu um imvel pela quantia de $ 1,00 (um peso mexicano);533 iii) auxlios para
projetos produtivos provenientes de um programa coordenado pelo Governo Federal atravs da Secretaria de
Desenvolvimento Social (SEDESOL) pela quantia de $ 60.000,00 (sessenta mil pesos mexicanos) e de $ 83.000,00
(oitenta e trs mil pesos mexicanos) entregues senhora Monrrez e senhora Monreal, respectivamente,534 e
iv) diversos apoios constitudos em mantimentos, outros donativos e dinheiro em espcie.535
531. Cf. certido de entrega do auxlio do Fundo de Auxlio Econmico aos Familiares das Vtimas de Homicdio de Mulheres no Municpio
de Jurez, Chihuahua, a favor de: Benita Monrrez Salgado, em 11 de novembro de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XLI, anexo 133, folhas 15069 a 15072); Daniel Ramos Canales, em 13 de dezembro de 2005 (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XLI, anexo 133, folhas 15057 a 15061); Cecilia Herrera Monreal, Juan Antonio Herrera Monreal, Benigno Herrera Monreal e
Adrin Herrera Monreal, em 27 de novembro de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexo 129 e 130, folhas
16303 a 16305); Irma Monreal Jaime, em 27 de abril de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexos 129 e 130,
folhas 16327 a 16329), e Irma Josena Gonzlez Rodrguez, em 11 de novembro de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda,
tomo XLV, anexo 132, folhas 16527 a 16530).
532. No acervo probatrio somente consta um lista de moradias do IVIonde aparece que as senhoras Gonzlez e Monreal receberam cada
uma um imvel na rua Vista del Pino. Por outro lado, consta um contrato de compra e venda de imvel pela quantia de $30.000,00 (trinta mil
pesos mexicanos) realizadopor Adran Herrera Monreal na rua Vista del Prado. No existe registro de que algum dos trs imveis recebidos
superem o valor que alega o Estado (Cf. relao de mes de vtimas que contam com moradia do Instituto da Moradia, expediente de anexos
contestao da demanda, tomo XLV, anexo 132, folha 16570), e contrato privado de compra e venda de imvel realizado por Adrin Herrera
Monreal em 19 de junho de 2007, expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexo 130, folhas 16458 a 16460).
533. Cf. declarao da senhora Monrrez, nota 183 supra. Ver tambm, contrato de compra e venda realizado pela senhora Benita Monrrez
Salgado em 18 de abril de 2006 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 127, folhas 15078 e 15079); declarao
da testemunha Camberos Revilla, folha 2982, nota 524 supra; ofcio N Jur/0223/2007 do Instituto Chihuahuense da Mulher de 4 de maio de
2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15173), e declarao da testemunha Galindo Lpez, folha
534. Cf. comprovante de entrega senhora Benita Monrrez Salgado de $60.000,00 (sessenta mil pesos mexicanos) por meio do programa
de opes produtivas em 31 de maio de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexo 128, folha 16262) e
comprovante de entrega senhora Irma Monreal Jaime de $83.660,00 (oitenta e trs mil, seiscentos e sessenta pesos mexicanos) por
meio do programa de opes produtivas em 31 de maio de 2005 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexo 131,
folha 16464).
535. Relacionados com a jovem Ramos: lista de auxlios (mantimentos) realizada pelo programa de Atendimento a Vtimas da Subprocuradoria
de Justia em 30 de maro de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15094); lista de auxlios
(carne) realizada pelo programa de Atendimento a Vtimas da Subprocuradoria de Justia em 30 de maro de 2004 (expediente de anexos
contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15100); registro de entrega (caixa de carne) senhora Benita Monrrez Salgado emitido
pelo Departamento de Atendimento a Vtimas dos Crimes em 30 de maro de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XLI, anexo 133, folha 15098); registro de entrega (mantimentos) a Claudia Ivonne Ramos Monrrez emitido pelo Escritrio de Atendimento a
Vtimas dos Crimes em 22 de abril de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15103); declarao
da testemunha Galindo Lpez, folhas 3305 a 3309, nota 525 supra; recibos de pagamento emitidos pela Subprocuradoria de Justia a favor
da senhora Monrrez Salgado em 29 de outubro, 14 e 28 de novembro e 12 e 29 de dezembro de 2003 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XLI, anexo 133, folhas 15109, 15111, 15113, 15115 e 15117); recibos de pagamento N AFV-00294, AFV-00335, AFV00376 e um sem nmero emitidos pelo Instituto Chihuahuense da Mulher em 31 de maio, 15 de junho, 30 de junho e 3 de fevereiro de 2004
(expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folhas 15145, 15147, 15151 e 15155); registro de entrega (fogo e
botijo de gs) emitido pela Unidade de Atendimento a Vtimas dos Crimes em 3 de fevereiro de 2004 (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XLI, anexo 133, folha 15233); declarao da testemunha Camberos Revilla, folhas 2981 a 2983, nota 524 supra, e ofcio N
Jur/0223/2007 emitido pelo Instituto Chihuahuense da Mulher em 4 de maio de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo
XLI, anexo 133, folhas 15173 e 15174). Relacionados com a jovem Herrera: lista de auxlios (carne) realizada pelo programa de Atendimento
a Vtimas da Subprocuradoria de Justia em 30 de maro de 2004 (expedientes de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexo 130,
folha 16277); lista de auxlios (mantimentos) realizada pelo programa de Atendimento a Vtimas da Subprocuradoria de Justia em 30 de maro
de 2004 (expedientes de anexos contestao da demanda, tomo XLIV, anexo 130, folha 16274); registro de entrega (mantimentos) emitido
pelo Departamento de Atendimento a Vtimas dos Crimes em 31 de maro de 2004 (expedientes de anexos contestao da demanda, tomo
XLIV, anexo 130, folha 16280); recibos de pagamento emitidos pela Subprocuradoria de Justia a favor da senhora Monreal Jaime em 29 de
abril, 29 de maio, 12 de junho, 10 e 31 de julho, 14 e 28 de agosto de 2003 (expedientes de anexos contestao da demanda, tomo XLIV,
anexo 130, folhas 16267, 16268, 16269, 16270, 16271, 16272 e 16273), e declarao da testemunha Galindo Lpez, folhas 3305 a 3309, nota
525 supra. Relacionados com a jovem Gonzlez: lista de auxlios (carne) realizada pelo programa de Atendimento a Vtimas da Subprocuradoria
de Justia em 30 de maro de 2004, (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLV, anexo 132, folha 16476); lista de auxlios
(mantimentos) realizada pelo programa de Atendimento a Vtimas da Subprocuradoria de Justia em 30 de maro de 2004 (expediente de
anexos contestao da demanda, tomo XLV, anexo 132, folha 16479); registro de entrega (caixa de carne) senhora Irma Josena Gonzlez
Rodrguez emitido pelo Departamento de Atendimento a Vtimas dos Crimes em 30 de maro de 2004 (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XLV, anexo 132, folha 16481), e registro de entrega (mantimentos) senhora Irma Josena Gonzlez Rodrguez emitido pelo
Departamento de Atendimento a Vtimas dos Crimes em 2 de abril de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLV, anexo
132, folha 16538). Nos autos se encontra uma lista realizada pelo departamento administrativo da Procuradoria Geral de Justia do Estado de
Chihuahua referente acheques emitidospela Subprocuradoria de Justia Regio Norte no perodo de 2002 a 2006. Entretanto, esta Corte no
analisa esta lista j que o Estado no a relacionou com algum auxlio, nem as quantidades coincidem com conceitos alegados pelo Estado. Alm
351
555. A Corte observa que diversos auxlios concedidos pelo Instituto Chihuahuense da Mulher no se encontram
provados. Embora o Estado os tenha relacionado e existam diversos testemunhos de autoridades que foram
concedidos, dentro do acervo probatrio no existem comprovantes que permitam a este Tribunal corroborar
que foram recebidos pelos familiares das vtimas.536
556. No ano de 2004, a PGR realizou um contrato com uma instituio de crdito para administrar o Fundo de
Auxlio Econmico aos Familiares das Vtimas de Homicdio de Mulheres no Municpio de Jurez, Chihuahua
(doravante denominado o Fundo de Auxlio). Em sua primeira sesso ordinria de 29 de junho de 2005, o
Conselho Assessor emitiu as Diretrizes gerais s que haver de se sujeitar a administrao, aplicao e entrega
dos recursos que, em via de auxlio econmico, sero concedidos aos familiares das vtimas de homicdio de
mulheres no Municpio de Jurez, Chihuahua.537
557. A Corte observa que, conforme as diretrizes do Fundo de Auxlio, o auxlio econmico que ser concedido aos
familiares das vtimas com direito ao Fundo, nos termos da legislao aplicvel, no constitui indenizao ou
reparao do dano.538 Alm disso, esta Corte observa que, no dia 11 de novembro de 2005, o mandatrio deste
fundo entregou um cheque s pessoas referidas, fazendo-lhes declarar o seguinte:
Acrescenta, sob compromisso de dizer verdade, haver recebido os restos de sua lha que em vida se
chamava [nome de cada uma das trs vtimas], de modo que no solicitar perante as autoridades
competentes nenhum estudo de DNA ou diligncia diversa a esse respeito, visto que os restos humanos
que lhes foram entregues nesta oportunidade correspondem indubitavelmente aos da lha.539
558. O Tribunal sustenta que de nenhuma maneira poderia considerar estes recursos como uma forma de
reparao por dano material s vtimas, j que o prprio Estado reconheceu que os mesmos no podem ser
considerados como uma forma de reparao e porque foram concedidos sob a condio de que os familiares
desconhecessem seu direito de acesso justia e conhecimento da verdade. Em virtude do princpio nemo
auditur propriam turpitudinem allegans (ningum pode alegar a seu favor sua prpria torpeza ou dolo), o
qual foi includo no artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados e na jurisprudncia da
Corte,540 o Estado no pode invocar em seu benefcio um acordo realizado com as vtimas que descumpre a
Conveno para justicar que as reparou.
559. Em relao aos auxlios para moradia com recursos provenientes do IVI, constitudos de duas casas mnimas
e aos auxlios para projetos produtivos provenientes de um programa coordenado pelo Governo Federal atravs
da Secretaria de Desenvolvimento Social (SEDESOL), a Corte se remete ao exposto no pargrafo 529 e, por
conseguinte, no as considera parte da indenizao devida s vtimas.541
560. Finalmente, em relao ao auxlio consistente em um contrato de compra e venda realizado com o IVI de
modo que a senhora Monrrez adquiriu o imvel referido no pargrafo 554, bem como a diversos auxlios
constitudos de mantimentos, outros donativos e dinheiro em espcie, a Corte os levar em considerao para
o clculo das indenizaes.
disso, o Estado no anexou ao material probatrio os cheques que supostamente teriam sido emitidos (expediente de anexos contestao da
demanda, tomo XLI, anexo 133, folhas 15168 a 15172).
536. Cf. declarao da testemunha Camberos Revilla, folhas 2977 a 2985, nota 524 supra; ofcio N Jur/0223/2007 emitido pelo Instituto
Chihuahuense da Mulher em 4 de maio de 2004 (expediente de anexos contestao da demanda, tomo XLI, anexo 133, folhas 15173 e
15174), e declarao da testemunha Galindo Lpez, folhas 3305 a 3309, nota 525 supra.
538. Cf. acordo N CA/001/05 do Conselho Assessor de Aplicao do Fundo de Auxlio Econmico aos Familiares das Vtimas de Homicdio de
Mulheres no Municpio de Jurez, Chihuahua, da Procuradoria Geral da Repblica de 29 de julho de 2005 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo XL, anexo 59, folha 14919).
539. Cf. certido de entrega do apoio do Fundo de Auxlio Econmico a Familiares a favor de Benita Monrrez Salgado, em 11 de novembro de
2005; Daniel Ramos Canales, em 13 de dezembro de 2005; Cecilia Herrera Monreal, Juan Antonio Herrera Monreal, Benigno Herrera Monreal
e Adrin Herrera Monreal, em 27 de novembro de 2006; Irma Monreal Jaime, em 27 de abril de 2006, e Irma Josena Gonzlez Rodrguez, em
11 de novembro de 2005, (expediente de anexos contestao, tomo XLI, folhas 15057 a 15061, 15069 a 15072, e expediente de anexos s
alegaes nais escritas, tomo XLIV, anexo 128, folhas, 16303 a 16305, 16327 a 16329, e volume XLV, anexo 131, folhas, 16527 a 16530).
540. Cf. Responsabilidade internacional pela expedio e aplicao de leis violatrias da Conveno (artigos 1 e 2 da Conveno Americana de
Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-14/94 de 9 de dezembro de 1994, par. 35 e Caso Castillo Pez Vs. Peru. Superviso de Cumprimento
de Sentena. Resoluo da Corte Interamericana de 3 de abril de 2009, considerando quinto.
541. As senhoras Gonzlez e Monreal reconheceram haver recebido casas mnimas. Entretanto, o Estado no contrariou uma das declaraes
das mes na audincia pblica em relao s condies dos imveis, segundo a qual nos deram uma casa mnima que mede vinte metros
mais ou menos, est em regio de risco, est em uma lixeira, [] est perigoso, uma regio de risco (Cf. declarao da senhora Gonzlez,
nota 183 supra). Tampouco contrariou uma declarao da perita Azaola Garrido no sentido de que a casa mnima que o Estado lhes concedeu
[s]e trata de um quarto de, aproximadamente, 4 x 4 metros, em um local distante da cidade, que carece de todo tipo de servios e que
inclusive no incio carecia de transporte pblico, o que implicava tempo de traslado para seus locais de trabalho de at duas horas, assim
como longas jornadas em que as crianas deviam permanecer sozinhas (Cf. declarao da perita Azaola Garrifo, folha 3370, nota 186 supra).
352
6.1. Dano material

6.1.1. Dano emergente
561. Os representantes afirmaram que, por motivo dos desaparecimentos e posteriores mortes de Esmeralda,
Claudia Ivette e Laura Berenice, as respectivas famlias de cada uma delas tiveram de realizar uma srie
de gastos extraordinrios, [] recalcando que estes no se limitaram somente aos gastos funerrios e
de sepultamento dos corpos. Afirmaram que, desde o momento dos desaparecimentos de cada uma
das vtimas as famlias tiveram que realizar diversos gastos, constitudos de impress[es] e cpias de
panfletos [] para divulgar seu desaparecimento, da mesma maneira tiveram que financiar os gastos
de viagem extraordinrios de vrios membros das famlias [], para ajudar em sua localizao e
fazer pagamentos extraordinrios de telefone e outras despesas diversas durante as semanas em que
estiveram desaparecidas. Afirmaram que apesar de que no contem com os comprovantes respectivos
dos gastos, consideram pertinente que a Corte conceda uma indenizao geral por cada semana de
desaparecimento at o momento da localizao dos corpos de US$ 150,00 (cento e cinquenta dlares
dos Estados Unidos da Amrica) distribudos da seguinte maneira: i) jovem Herrera, US$ 150,00 (cento
e cinquenta dlares dos Estados Unidos da Amrica); ii) jovem Gonzlez, US$ 600,00 (seiscentos
dlares dos Estados Unidos de Amrica), e iii) jovem Ramos, US$ 1.050,00 (mil e cinquenta dlares
dos Estados Unidos da Amrica).
562. Os representantes reconheceram que o Estado concedeu um auxlio extraordinrio a ttulo de pagamento
de servios funerrios nos anos de 2004 e 2006 para cobrir uma parte das despesas da senhora Monreal
e da senhora Gonzlez no ano de 2001, estimados em $ 2.600,00 (dois mil e seiscentos pesos mexicanos)
e $ 6.500,00 (seis mil e quinhentos pesos mexicanos), respectivamente. Em relao senhora Monrrez,
armaram que no h registro de que [o] auxlio extraordinrio tenha sido entregue.
563. Sem exibir comprovantes dos gastos funerrios, os representantes solicitaram fixar a ttulo de dano
emergente derivado dos gastos funerrios das famlias das vtimas as somas de: i) US$ 1.000,00 (mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) para a senhora Monreal, e compensar os gastos que no foram
devidamente cobertos pelo Estado no ano de 2006; ii) US$ 1.000,00 (mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica) para a senhora Gonzlez, e compensar os gastos que no foram cobertos pelo Estado no ano
de 2004, e iii) US$ 1.300,00 (mil e trezentos dlares dos Estados Unidos da Amrica) para a senhora
Monrrez, e compensar os gastos realizados e que no foram compensados em nenhum momento pelo
Estado .
564. O Estado apresentou uma proposta de reparao para cada uma das vtimas e, em relao ao dano
emergente, estabeleceu que os gastos distribudos pelos familiares das vtimas, como consequncia de
sua morte, poderiam englobar $ 10.000,00 (dez mil pesos mexicanos) para cada vtima, levando em
considerao o valor que equivaleria aos gastos funerrios em Ciudad Jurez. Alm disso, anunciou
que a Procuradoria Geral de Justia do Estado de Chihuahua entregou aos familiares da jovem Herrera, a
ttulo de pagamento de servios funerrios, em 2006, um total de $ 3.300,00 (trs mil e trezentos pesos
mexicanos),542 e anteriormente o Instituto Chihuahuense da Mulher concedeu em 2004 senhora Monreal
e seus familiares um total de $ 6.500,00 (seis mil e quinhentos pesos mexicanos), a ttulo de apoio para
gastos funerrios.543
565. Diante da falta de apresentao de comprovantes que provem que os gastos funerrios superaram
as quantias solicitadas pelos representantes e levando em considerao que: i) os representantes
reconheceram que a senhora Monreal e a senhora Gonzlez receberam $ 2.600,00 (dois mil e seiscentos
pesos mexicanos) e $ 6.500,00 (seis mil e quinhentos pesos mexicanos), respectivamente; ii) a falta de
prova do Estado de que concedeu algum apoio a ttulo de gastos funerrios senhora Monrrez, e iii) o
reconhecimento do Estado de que em Ciudad Jurez os gastos funerrios equivalem a $ 10.000,00 (dez mil
pesos mexicanos), este Tribunal considera, em equidade, que sejam entregues US$ 550,00 (quinhentos e
cinquenta dlares dos Estados Unidos da Amrica) senhora Monreal, US$ 250,00 (duzentos e cinquenta
dlares dos Estados Unidos da Amrica) senhora Gonzlez e US$ 750,00 (setecentos e cinquenta dlares
dos Estados Unidos da Amrica) senhora Monrrez a ttulo de gastos funerrios.
542. Cf. declarao da testemunha Galindo Lpez, folha 3308, nota 525 supra.
543. Cf. declarao da testemunha Camberos Revilla, folha 2982, nota 524 supra.
353
566. Em relao aos gastos extraordinrios, dado que: i) os representantes no armaram por que o Tribunal
deveria ordenar ao Estado indenizar os gastos extraordinrios, diferentes dos funerrios, em que
incorreram os familiares das vtimas, tomando como base para o clculo a quantia de US$ 150,00 (cento
e cinquenta dlares dos Estados Unidos da Amrica) por cada semana de desaparecimento at a data de
localizao dos corpos; ii) na audincia, duas das mes reconheceram de maneira geral haver realizado
gastos diferentes aos funerrios,544 e iii) o Estado no controverteu este pedido de gastos concretamente,
mas se limitou a propor somente uma indenizao a ttulo de gastos funerrios; a Corte decide conceder,
em equidade, a ttulo de gastos de busca: i) US$ 150,00 (cento e cinquenta dlares dos Estados Unidos
da Amrica) senhora Monreal; ii) US$ 600,00 (seiscentos dlares dos Estados Unidos da Amrica)
senhora Gonzlez; e, iii) US$ 1.050,00 (mil e cinquenta dlares dos Estados Unidos da Amrica) senhora
Monrrez.
567. As indenizaes xadas no pargrafo anterior sero entregues diretamente a suas destinatrias.
6.1.2. Lucro cessante ou perda de ingressos
568. Os representantes alegaram que um clculo mais exato do lucro cessante exige ter em considerao certo
tipo de incremento[s] anua[is] em relao ao salrio dirio e ao salrio atualizado que recebiam as
vtimas. Alm disso, aludiram a conceitos tais como fator de integrao e salrio progressivo dos anos
subsequentes. Armaram que deveriam ser integrados todos os fatores que a Corte desenvolveu em
sua jurisprudncia e que esto relacionados com a ponderao da idade no momento da morte, os anos
restantes para completar a expectativa de vida mdia do pas em questo e uma estimativa dos salrios
que so pagos pelo tipo de trabalho realizado pelas vtimas, bem como sua preparao e oportunidades
prossionais. Armaram que no deveriam ser descontados os 25% por gastos pessoais que poderia[m]
haver incorrido a[s] vtima[s], em virtude de que no Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala, o Tribunal
no descontou essa quantia. Finalmente, desenvolveram uma frmula para calcular o lucro cessante por
meio da qual calcularam as quantias devidas a cada vtima por este conceito.545
569. Os representantes argumentaram que a jovem Herrera trabalhava em uma casa como empregada, recebia
um salrio mensal de $ 3.000,00 (trs mil pesos mexicanos) e que no momento de sua morte tinha 15
anos de idade. Calcularam, em conformidade com sua frmula, que o montante total deixado de receber
pela jovem Herrera chegava a $ 15.520.085,59 (quinze milhes, quinhentos e vinte mil, oitenta e cinco
pesos mexicanos e 59 centavos), que equivaleriam, segundo seu critrio, a US$ 958.029,97 (novecentos e
cinquenta e oito mil e vinte e nove dlares dos Estados Unidos da Amrica e 97 centavos), tomando como
referncia a taxa de cmbio de 20 de fevereiro de 2008.
570. Em relao jovem Gonzlez, os representantes alegaram que trabalhava em uma maquiladora e que no
momento de sua morte tinha 20 anos de idade e ganhava um salrio mensal de $ 2.000,00 (dois mil pesos
mexicanos). Em conformidade com sua frmula, armaram que o montante deixado de perceber chegava
a $ 7.593.561,83 (sete milhes, quinhentos e noventa e trs mil, quinhentos e sessenta e um pesos
mexicanos e 83 centavos), equivalentes a US$ 703.107,57 (setecentos e trs mil, cento e sete dlares dos
Estados Unidos da Amrica e 57 centavos).
571. Em relao jovem Ramos, os representantes armaram que no momento de seu desaparecimento tinha
17 anos de idade, trabalhava em um restaurante como caixa, e recebia um salrio mensal de $ 4.600,00
(quatro mil e seiscentos pesos mexicanos). Em conformidade com sua frmula, armaram que o montante
que deixou de receber esta vtima chegava a $ 20.400.026,75 (vinte milhes, quatrocentos mil, vinte e seis
pesos mexicanos e 75 centavos), equivalentes a US $ 1.888.891,36 (um milho, oitocentos e oitenta e oito
mil, oitocentos e noventa e um dlares dos Estados Unidos da Amrica e 36 centavos).
572. Os representantes informaram em suas alegaes nais que o total deixado de receber pela jovem
Herrera em seu equivalente em dlares americanos na taxa de cmbio de 12 de junho de 2009 de US$
772.143,56 (setecentos e setenta e dois mil, cento e quarenta e trs dlares dos Estados Unidos da
Amrica e 56 centavos), e o das jovens Gonzlez e Ramos US$ 566.683,71 (quinhentos e sessenta e seis
mil, seiscentos e oitenta e trs dlares dos Estados Unidos da Amrica e 71 centavos) e US$ 1.522.390,00
544. A senhora Gonzlez fez referncia a gastos por cpias e outros itens. Por sua vez, a senhora Monrrez fez referncia a gastos por estudos
de DNA (Cf. declaraes das senhoras Monrrez e Gonzlez, nota 183 supra).
545. Os representantes exibiram quadros de clculo para o montante de lucro cessante das vtimas sem explicitar nos mesmos o desenvolvimento
da frmula (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo XXIII, anexo 19, folhas 8099 a 8105).
354
(um milho, quinhentos e vinte e dois mil, trezentos e noventa dlares dos Estados Unidos da Amrica),
respectivamente.
573. Por sua vez, o Estado informou que a jovem Herrera se dedicava limpeza domstica e que no Estado de
Chihuahua o padro de renda que se recebe por este tipo de servios de $ 31.200,00 (trinta e um mil e
duzentos pesos mexicanos) anuais, ou seja, $ 2.600,00 (dois mil e seiscentos pesos mexicanos) mensais.
O Estado referiu que a morte da jovem Herrera ocorreu em novembro de 2001, em cuja data a mdia de
expectativa de vida no Mxico para mulheres era de 76,7 anos em conformidade com o Instituto Nacional
de Informao Estatstica e Geograa do Mxico (INEGI)546 e que levando em considerao que a vtima
tinha 15 anos de idade quando ocorreu sua morte, o Estado considerou que o que deixariam de receber
os familiares da vtima como consequncia da morte da jovem Herrera de $ 1.903.200,00 (um milho,
novecentos e trs mil e duzentos pesos mexicanos).
574. Em relao jovem Gonzlez, o Estado alegou que se sabe que trabalhava em uma empresa maquiladora
e estabeleceu que fazendo uma estimativa do que recebia no momento de sua morte e do que atualmente
receberia por prestar este tipo de servios laborais, seu salrio integral aproximado seria de $ 31.200,00
(trinta e um mil e duzentos pesos mexicanos) anuais. Levando em considerao a expectativa de vida no
Mxico e considerando que a vtima tinha 20 anos no momento de sua morte, o Estado armou que a
quantia que deixariam de receber os familiares da jovem Gonzlez chega a $ 1.747.200,00 (um milho,
setecentos e quarenta e sete mil e duzentos pesos mexicanos).
575. Em relao jovem Ramos, o Estado alegou que tinha conhecimento de que no trabalhava antes de
morrer. Entretanto, o Estado considerou neste caso o mesmo salrio anual que foi considerado para as
duas vtimas anteriores, isto , de $ 31.200,00 (trinta e um mil e duzentos pesos mexicanos) anuais. O
Estado, tendo em conta a expectativa de vida e que a vtima tinha 17 anos quando ocorreu sua morte,
considerou que o que deixaram de receber os familiares chega a $ 1.840.800,00 (um milho, oitocentos e
quarenta mil e oitocentos pesos mexicanos).
576. A Corte observa que: i) tanto a mdia de expectativa de vida apresentada pelos representantes como a
apresentada pelo Estado se refere, em ltima instncia, a uma mesma fonte nacional, ao haver obtido
os dados do INEGI e do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento do Conselho Nacional de
Populao do Mxico (CONAPO); ii) as medias de expectativa de vida diferem em 1,2 anos, sendo menor
a proposta pelo Estado. Entretanto, em conformidade com os indicadores bsicos do CONAPO, a mdia de
expectativa de vida de mulheres no Estado de Chihuahua em 2001 era de 76,97; iii) as idades das jovens
Herrera, Gonzlez e Ramos eram 15, 20 e 17 anos de idade no momento de seu desaparecimento, e iv)
tanto o salrio mensal de cada uma das vtimas proposto pelos representantes como o salrio mensal
proposto pelo Estado no tm sustentao probatria.
577. Em virtude do anterior, a Corte conclui que o oferecimento estatal realizado para compensar o lucro
cessante (par. 573, 574 e 575 supra) adequado. Portanto, o leva em considerao e, em equidade, decide
xar as seguintes quantias que o Estado dever pagar:
Vtima
Montante
US $145.500,00
US $134.000,00
US $140.500,00
578. Estas quantias sero divididas em conformidade com o direito sucessrio vigente na atualidade no Estado de
Chihuahua, Mxico.
6.2. Dano imaterial
579. Em sua jurisprudncia, o Tribunal determinou diversas formas em que o dano imaterial pode ser reparado.547
546. Para obter o ndice de expectativa de vida no Mxico para mulheres, o Estado remeteu ao site ocial do Instituto Nacional de Informao
Estatstica e Geograa do Mxico (INEGI): www.inegi.gob.mx Nesta pgina se observa que a mdia de expectativa de vida extrada do
Conselho Nacional de Populao do Mxico (CONAPO).
547. O dano imaterial pode compreender tanto os sofrimentos e as aies causados vtima e a seus parentes prximos, a deteriorao de
355
6.2.1. Dano moral

580. Os representantes enunciaram em seu escrito as violaes imateriais sofridas pelos familiares das vtimas
e quanticaram o dano moral nas seguintes quantias: i) US$ 120.000,00 (cento e vinte mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) para as mes de Esmeralda Herrera Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez;
ii) US$ 150.000,00 (cento e cinquenta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para a me de Claudia
Ivette Gonzlez; iii) US$ 50.000,00 (cinquenta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada um dos
irmos das vtimas, e iv) 25.000,00 (vinte e cinco mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada um
dos familiares restantes.
581. O Estado ofereceu conceder como reparao compensatria pelos sofrimentos causados aos familiares das
trs vtimas, em virtude das irregularidades cometidas pelos funcionrios pblicos que participaram durante
as investigaes dos trs casos at antes de 2004, a quantia de US$ 10.000,00 (dez mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica) a cada familiar ou seu equivalente em pesos mexicanos.
582. A jurisprudncia internacional estabeleceu reiteradamente que uma sentena declaratria de violao de
direitos constitui, per se, uma forma de reparao.548 Entretanto, a Corte considera pertinente determinar
o pagamento de uma compensao a ttulo de danos imateriais a favor dos familiares das jovens Herrera,
Gonzlez e Ramos, considerados vtimas da violao ao artigo 5 da Conveno Americana, em relao ao
artigo 1.1 da mesma.
583. A Corte concluiu que os familiares experimentaram e continuam experimentando afetaes em sua integridade
psquica e moral em razo de trs causas: i) a privao da liberdade, humilhaes e morte sofridas pelas
jovens Herrera, Gonzlez e Ramos; ii) as irregularidades na investigao das autoridades e a impunidade; e
iii) as perseguies sofridas pelo familiares indicados no pargrafo 440 supra.
584. Levando em considerao o anterior, bem como o exposto no pargrafo 560 supra, e considerando que
razovel o oferecimento estatal de pagar US$ 10.000,00 (dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a
cada um dos familiares das vtimas, a Corte decide partir dessa quantia e i) incluir os familiares declarados
vtimas neste caso que no foram considerados no oferecimento estatal; ii) incrementar tal quantia em
US$ 1.000,00 (mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada um dos familiares, como forma de
reparao pelo dano moral que as violaes no reconhecidas pelo Estado produziram; iii) incrementar a
quantia resultante em US$ 4.000,00 (quatro mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor das trs
mes, j que nelas recaiu a busca de justia; iv) incrementar a quantia resultante em US$ 1.000,00 (mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Adrin Herrera Monreal, Claudia Ivonne e Daniel Ramos
Monrrez; Ramn Antonio Aragn Monrrez, e Claudia Dayana, Itzel Arely e Paola Alexandra Bermdez
Ramos pelos atos de perseguio que sofreram, e iv) incrementar a quantia resultante em US$ 3.000,00 (trs
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor da senhora Benita Ramos Salgado, em razo dos atos
de perseguio que sofreu.
585. Alm disso, ainda que os representantes no tenham solicitado, o Tribunal considera que oportuno ordenar
ao Estado que indenize as jovens Herrera, Ramos e Gonzlez pela falta de garantia de seus direitos vida,
integridade pessoal e liberdade pessoal. Para xar a quantia correspondente, a Corte tem em considerao
sua jurisprudncia em casos similares;549 o contexto no qual se produziram os fatos; a idade das vtimas e as
consequentes obrigaes especiais do Estado para a proteo da infncia, e a violncia por razes de gnero
que as trs vtimas sofreram. Por conseguinte, xa em equidade a quantia de US$ 38.000,00 (trinta e oito
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Claudia Ivette Gonzlez e US$ 40.000,00 (quarenta
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada uma das meninas, Esmeralda Herrera Monreal e Laura
Berenice Ramos Monrrez. Estas quantias sero divididas em conformidade com o direito sucessrio vigente
na atualidade no Estado de Chihuahua, Mxico.
valores muito signicativos para as pessoas, assim como as alteraes, de carter no pecunirio, nas condies de existncia da vtima ou
sua famlia. Dado que no possvel designar ao dano imaterial um equivalente monetrio preciso, somente pode ser objeto de compensao
por meio do pagamento de uma quantia em dinheiro ou a entrega de bens ou servios apreciveis em dinheiro, que o Tribunal determina em
termos de equidade, assim como por meio da realizao de atos ou obras de alcance ou repercusso pblicos que tenham como efeito o
reconhecimento da dignidade da vtima e evitar que voltem a ocorrer violaes dos direitos humanos (Cf. Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par.
218, nota 30 supra, e Caso Dacosta Cadogan Vs. Barbados, par. 111, nota 446 supra).
548. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C N 29, par. 56; Caso Anzualdo
Castro Vs. Peru, par. 219, nota 30 supra, e Caso Dacosta Cadogan Vs. Barbados, par. 100, nota 446 supra.
549. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia, par. 288, nota 252 supra; Caso Heliodoro Portugal Vs. Panam, par. 239, nota 297
supra, e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 184, nota 190 supra.
356
586. Consequentemente, o Estado dever entregar as seguintes quantias:

Vtima
Parentesco
Montante
US$40.000,00
Irma Monreal Jaime
Me
US$15.000,00
Benigno Herrera Monreal
Irmo
US$11.000,00
Adrin Herrera Monreal
Irmo
US$12.000,00
Juan Antonio Herrera Monreal
Irmo
US$11.000,00
Cecilia Herrera Monreal
Irm
US$11.000,00
Zulema Montijo Monreal
Irm
US$11.000,00
Erick Montijo Monreal
Irmo
US$11.000,00
Cunhada
US$11.000,00
Juana Balln Castro

US$38.000,00
Irma Josena Gonzlez Rodrguez
Me
US$15.000,00
Mayela Banda Gonzlez
Irm
US$11.000,00
Gema Iris Gonzlez
Irm
US$11.000,00
Karla Arizbeth Hernndez Banda
Sobrinha
US$11.000,00
Jacqueline Hernndez
Sobrinha
US$11.000,00
Carlos Hernndez Llamas
Cunhado
US$11.000,00
US$40.000,00
Benita Monrrez Salgado
Me
US$18.000,00
Claudia Ivonne Ramos Monrrez
Irm
US$12.000,00
Daniel Ramos Monrrez
Irmo
US$12.000,00
Ramn Antonio Aragn Monrrez
Irmo
US$12.000,00
Claudia Dayana Bermdez Ramos
Sobrinha
US$12.000,00
Itzel Arely Bermdez Ramos
Sobrinha
US$12.000,00
Paola Alexandra Bermdez Ramos
Sobrinha
US$12.000,00
Atziri Geraldine Bermdez Ramos
Sobrinha
US$12.000,00
6.2.2. Dano ao projeto de vida das vtimas

587. Os representantes alegaram que as jovens Herrera, Gonzlez e Ramos sofreram danos a seu projeto de
vida por diversas causas.
588. A Comisso e o Estado no realizaram alegaes a esse respeito.
589. Alm de que os representantes no argumentaram sucientemente por que os atos do Estado afetaram o
projeto de vida das jovens Herrera, Gonzlez e Ramos, a Corte arma que a reparao por dano ao projeto
de vida no procede quando a vtima faleceu, ao ser impossvel repor as expectativas de realizao que
razoavelmente toda pessoa tem. Por essa razo, o Tribunal se abstm de realizar maiores consideraes a
esse respeito.
357
7. Custas e gastos
conceito de reparao consagrado no artigo 63.1 da Conveno Americana.550
591. A Comisso solicitou que se ordene ao Estado o pagamento das custas e gastos razoveis e necessrios
devidamente provados, que se originem na tramitao do presente caso tanto no mbito interno como perante
o Sistema Interamericano.
592. Os representantes solicitaram o pagamento de gastos e custas originados no mbito nacional e no mbito
internacional na tramitao do caso, em conformidade com os montantes considerados da seguinte maneira:
a. A Associao Nacional de Advogados Democrticos A.C. (ANAD) considerou suas custas e gastos
a ttulo de viagens Cidade do Mxico, viagens a Washington D.C., despesas por hospedagem e
alimentao entre os anos de 2005 e 2008 em Ciudad Jurez, pagamento de honorrios de advogados
e outros gastos em um total de US$ 44.776,11 (quarenta e quatro mil, setecentos e setenta e seis
dlares dos Estados Unidos da Amrica e 11 centavos).
b. O Centro para o Desenvolvimento Integral da Mulher (CEDIMAC) considerou suas custas e gastos
a ttulo de investigao entre os anos de 2003 a 2007, representao legal e gastos de interveno
psicolgica e atendimento clnico em um total de US$ 205.351,85 (duzentos e cinco mil, trezentos e
cinquenta e um dlares dos Estados Unidos da Amrica e 85 centavos).
c. O Comit da Amrica Latina e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher (CLADEM) considerou
suas custas e gastos a ttulo de viagens areas cidade do Mxico, viagens cidade de Washington
D.C., pagamento de honorrios prossionais e outros gastos em um total de US$ 14.490,74
(quatorze mil, quatrocentos e noventa dlares dos Estados Unidos da Amrica e 74 centavos).
d. A Rede Cidad de No Violncia e Dignidade Humana considerou suas custas e gastos em
um total de US$ 33.230,00 (trinta e trs mil, duzentos e trinta dlares dos Estados Unidos da
Amrica), a ttulo de consulta cidad realizada em maro de 2002, traslados, hospedagem e
alimentao nas viagens realizadas cidade do Mxico, durante o perodo compreendido entre
os anos de 2003 e 2005, viagem cidade de Washington D.C. em outubro de 2006, honorrios
prossionais e outros gastos.
593. O Estado armou que os gastos e custas no mbito interno que familiares da[s] vtima[s] puderam haver
custeado, foram cobertos pelo Estado. Alm disso, armou que as custas e gastos que houvessem incorrido no
mbito internacional so desconhecidos do Estado. Apesar disso, o Estado considerou que se as mes de cada
vtima houvessem participado em trs ocasies a reunies na sede da Comisso, entre gastos de transporte e
hospedagem, o montante a receber por cada uma chegaria a aproximadamente $ 81.500.00 (oitenta e um mil
e quinhentos pesos mexicanos). Finalmente, o Estado acrescentou que no pode reconhecer como vtimas do
procedimento as organizaes representantes das vtimas, de maneira que no podem obter a seu favor somas
monetrias, j que somente as vtimas podem receber como reparao o reembolso de gastos, e que receber
a quantia total de US$ 284.498,00 (duzentos e oitenta e quatro mil, quatrocentos e noventa e oito dlares dos
Estados Unidos da Amrica) resulta[ria] absurda e contrria equidade, visto que e[ra] superior ao montante
de compensao para cada uma das trs vtimas no presente caso.
594. O Tribunal esclarece que as custas e gastos, diferena das medidas de indenizao, no so concedidas a
quem foi declarada vtima, porque as custas no so uma indenizao. Dependendo das circunstncias do
caso, corresponde sua concesso pessoa ou instituio que representou a vtima. O reembolso se justica na
necessidade de no gerar um prejuzo econmico para quem no cometeu a violao. O nus corresponde ao
Estado caso seja constatada sua responsabilidade internacional na matria.
595. Os representantes das vtimas no apresentaram nenhum elemento probatrio que comprovasse os gastos que
foram alegados. A esse respeito, o Tribunal armou que as pretenses das vtimas ou seus representantes
em matria de custas e gastos, e as provas que as sustentam, devem ser apresentadas Corte no primeiro
momento processual que lhes concedido, isto , no escrito de peties e argumentos, sem prejuzo de que
tais pretenses sejam atualizadas em um momento posterior, em conformidade com as novas custas e gastos
550. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C N 39, par. 79; Caso Perozo
e outros Vs. Venezuela, par. 417, nota 22 supra; Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 194, nota 252 supra.
358
em que se tenha incorrido em razo do procedimento perante esta Corte.551

596. A Corte observa que o Estado fez um oferecimento de pagamento a ttulo de gastos e custas na quantia de $
244.500,00 (duzentos e quarenta e quatro mil e quinhentos pesos mexicanos) a ttulo de reunies das mes das
jovens Herrera, Ramos e Gonzlez perante a Comisso Interamericana. Alm disso, o Tribunal observa que os
representantes no efetuaram nenhuma manifestao em relao armao do Estado segundo a qual teriam
sido cobertas as custas do foro interno. Entretanto, o Tribunal tambm adverte que os representantes das
vtimas incorreram em gastos para assistir audincia pblica do caso realizada na cidade de Santiago, Chile,
assim como gastos relativos ao exerccio de sua representao legal, tais como a remisso de seus escritos,
gastos de comunicao, entre outros, durante o processo perante este Tribunal. Levando em considerao o
anterior e diante da falta de comprovantes destes gastos, determina, em equidade, que o Estado deve entregar
a quantia de US$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) s mes das
jovens Herrera, Ramos e Gonzlez que entregaro, se for o caso, a quantia que considerem adequada a seus
representantes, a ttulo de custas e gastos. Este montante inclui os gastos futuros em que possam incorrer
durante a superviso do cumprimento desta Sentena e dever ser entregue dentro de um ano a partir da
noticao da presente Sentena.
8. Modalidade de cumprimento dos pagamentos ordenados
597. O pagamento da indenizao por dano material e imaterial e o reembolso de custas e gastos estabelecidos na
presente Sentena sero feitos diretamente s pessoas indicadas na mesma, no prazo de um ano, contado a
partir de sua noticao, considerando o indicado nos pargrafos 578 e 585 da mesma. Em caso de falecimento
de algum benecirio com anterioridade ao pagamento das respectivas quantias, estas sero entregues a seus
herdeiros, em conformidade com o direito interno aplicvel.
598. O Estado dever cumprir as obrigaes monetrias por meio do pagamento em dlares dos Estados Unidos da
Amrica ou seu equivalente em moeda nacional, utilizando para o respectivo clculo a taxa de cmbio que se
encontre vigente na bolsa de Nova York, no dia anterior ao pagamento.
599. Se por causas atribuveis aos benecirios das indenizaes ou a seus herdeiros no for possvel o pagamento
das quantias determinadas dentro do prazo indicado, o Estado consignar este montante a seu favor em uma
conta ou certicado de depsito em uma instituio nanceira mexicana idnea, e nas condies nanceiras
mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancria. Se depois de 10 anos o montante designado
no for reivindicado, as quantias sero devolvidas ao Estado com os juros acumulados.
600. As quantias designadas na presente Sentena sob o conceito de indenizaes e reembolso de custas e gastos
no podero ser afetadas ou condicionadas por motivos scais atuais ou futuros. Portanto, devero ser
entregues aos benecirios de forma ntegra em conformidade com o estabelecido nesta Sentena.
601. Caso o Estado incorra em demora, dever pagar juros sobre a quantia devida, correspondente ao juro bancrio
moratrio no Mxico.
X
Pontos Resolutivos
602. Portanto,
A CORTE
DECIDE,
por unanimidade,
1. Aceitar parcialmente a exceo preliminar interposta pelo Estado, em conformidade com
os pargrafos 31 e 80 da presente Sentena e, portanto, declarar que: i) tem competncia
contenciosa em razo da matria para conhecer de alegadas violaes ao artigo 7 da Conveno
de Belm do Par, e ii) no tem competncia contenciosa em razo da matria para conhecer de
supostas violaes aos artigos 8 e 9 deste instrumento internacional.
551. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador, par. 275, nota 265 supra; Caso Escher e outros Vs. Brasil, par. 259, nota 46 supra,
e Caso Tristn Donoso Vs. Panam, par. 215, nota 9 supra.
359
2. Aceitar o reconhecimento parcial de responsabilidade internacional efetuado pelo Estado, nos

termos dos pargrafos 20 a 30 da presente Sentena.
DECLARA,
por unanimidade, que,
3. No pode atribuir ao Estado responsabilidade internacional por violaes aos direitos substantivos
consagrados nos artigos 4 (Direito Vida), 5 (Direito Integridade Pessoal) e 7 (Direito Liberdade
Pessoal) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, derivadas do descumprimento da
obrigao de respeito contida no artigo 1.1 da mesma, em conformidade com os pargrafos 238 a
242 desta Sentena.
4. O Estado violou os direitos vida, integridade pessoal e liberdade pessoal, reconhecidos nos
artigos 4.1, 5.1, 5.2 e 7.1 da Conveno Americana, em relao obrigao geral de garantia
contemplada no artigo 1.1 e obrigao de adotar disposies de direito interno contemplada
no artigo 2 da mesma, bem como s obrigaes contempladas no artigo 7.b e 7.c da Conveno
de Belm do Par, em detrimento de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez e
Esmeralda Herrera Monreal, nos termos dos pargrafos 243 a 286 da presente Sentena.
5. O Estado descumpriu seu dever de investigar e, com isso, seu dever de garantir os direitos vida,
integridade pessoal e liberdade pessoal, consagrados nos artigos 4.1, 5.1, 5.2 e 7.1 da Conveno
Americana, em relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma e com o artigo 7.b e 7.c da Conveno de Belm
do Par, em detrimento de Claudia Ivette Gonzlez, Laura Berenice Ramos Monrrez e Esmeralda
Herrera Monreal. Pelos mesmos motivos, o Estado violou os direitos de acesso justia e proteo
judicial, consagrados nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1
e 2 da mesma e 7.b e 7.c da Conveno de Belm do Par, em detrimento de: Irma Monreal Jaime,
Benigno Herrera Monreal, Adrin Herrera Monreal, Juan Antonio Herrera Monreal, Cecilia Herrera
Monreal, Zulema Montijo Monreal, Erick Montijo Monreal, Juana Balln Castro, Irma Josena
Gonzlez Rodrguez, Mayela Banda Gonzlez, Gema Iris Gonzlez, Karla Arizbeth Hernndez Banda,
Jacqueline Hernndez, Carlos Hernndez Llamas, Benita Monrrez Salgado, Claudia Ivonne Ramos
Monrrez, Daniel Ramos Monrrez, Ramn Antonio Aragn Monrrez, Claudia Dayana Bermdez
Ramos, Itzel Arely Bermdez Ramos, Paola Alexandra Bermdez Ramos e Atziri Geraldine Bermdez
Ramos, em conformidade com os pargrafos 287 a 389 da presente Sentena.
6. O Estado violou o dever de no discriminao contido no artigo 1.1 da Conveno Americana,
em relao ao dever de garantia dos direitos vida, integridade pessoal e liberdade pessoal,
consagrados nos artigos 4.1, 5.1, 5.2 e 7.1 de deste tratado, em detrimento de Laura Berenice Ramos
Monrrez, Esmeralda Herrera Monreal e Claudia Ivette Gonzlez; bem como em relao ao acesso
justia, consagrado nos artigos 8.1 e 25.1 da mencionada Conveno, em detrimento de Irma
Monreal Jaime, Benigno Herrera Monreal, Adrin Herrera Monreal, Juan Antonio Herrera Monreal,
Cecilia Herrera Monreal, Zulema Montijo Monreal, Erick Montijo Monreal, Juana Balln Castro, Irma
Josena Gonzlez Rodrguez, Mayela Banda Gonzlez, Gema Iris Gonzlez, Karla Arizbeth Hernndez
Banda, Jacqueline Hernndez, Carlos Hernndez Llamas, Benita Monrrez Salgado, Claudia Ivonne
Ramos Monrrez, Daniel Ramos Monrrez, Ramn Antonio Aragn Monrrez, Claudia Dayana
Bermdez Ramos, Itzel Arely Bermdez Ramos, Paola Alexandra Bermdez Ramos e Atziri Geraldine
Bermdez Ramos, nos termos dos pargrafos 390 a 402 da presente Sentena.
7. O Estado violou os direitos da criana, consagrados no artigo 19 da Conveno Americana, em
relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma, em detrimento das meninas Esmeralda Herrera Monreal
e Laura Berenice Ramos Monrrez, em conformidade com os pargrafos 403 a 411 da presente
Sentena.
8. O Estado violou o direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5.1 e 5.2 da Conveno
Americana, em relao ao artigo 1.1 da mesma, pelos sofrimentos causados a Irma Monreal Jaime,
Ramos, nos termos dos pargrafos 413 a 424 da presente Sentena.
360
9. O Estado violou o direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5.1 e 5.2 da Conveno
Americana, em relao ao artigo 1.1 da mesma, pelos atos de perseguio que sofreram Adrin
Herrera Monreal, Benita Monrrez Salgado, Claudia Ivonne Ramos Monrrez, Daniel Ramos Monrrez,
Ramn Antonio Aragn Monrrez, Claudia Dayana Bermdez Ramos, Itzel Arely Bermdez Ramos,
Paola Alexandra Bermdez Ramos e Atziri Geraldine Bermdez Ramos, nos termos dos pargrafos
425 a 440 da presente Sentena.
10. O Estado no violou o direito proteo da honra e da dignidade, consagrado no artigo 11 da
Conveno Americana, nos termos dos pargrafos 441 a 445 da presente Sentena.
E, DISPE
por unanimidade, que,
11. Esta Sentena constitui, per se, uma forma de reparao.
12. O Estado dever, em conformidade com os pargrafos 452 a 455 desta Sentena, conduzir ecazmente
o processo penal em curso e, se for o caso, os que chegarem a ser abertos, para identicar, processar
e, se for o caso, punir os responsveis materiais e intelectuais pelo desaparecimento, maus-tratos
e privao da vida das jovens Gonzlez, Herrera e Ramos, em conformidade com as seguintes
diretrizes:
i) devero ser removidos todos os obstculos de jure ou de facto que impeam a devida investigao dos
fatos e o desenvolvimento dos respectivos processos judiciais, e devero ser usados todos os meios
disponveis para fazer com que as investigaes e processos judiciais sejam expeditos a m de evitar
a repetio de fatos iguais ou anlogos aos do presente caso;
ii) a investigao dever incluir uma perspectiva de gnero; empreender linhas de investigao especcas
em relao violncia sexual, para o que devem ser includas as linhas de investigao sobre os
padres respectivos na regio; deve ser realizada em conformidade com os protocolos e manuais que
cumpram as diretrizes desta Sentena; deve ser fornecida informao regularmente aos familiares das
vtimas sobre os avanos na investigao e dar-lhes pleno acesso aos autos, e deve ser realizada por
funcionrios altamente capacitados em casos similares e em ateno a vtimas de discriminao e
violncia por razo de gnero;
iii) dever ser assegurado que os distintos rgos que participem no procedimento de investigao e nos
processos judiciais contem com os recursos humanos e materiais necessrios para desempenhar as
tarefas de maneira correta, independente e imparcial, e que as pessoas que participem na investigao
contem com as devidas garantias de segurana, e
iv) os resultados dos processos devero ser divulgados publicamente para que a sociedade mexicana
conhea os fatos objeto do presente caso.
13. O Estado dever, dentro de um prazo razovel, investigar, por meio das instituies pblicas
competentes, os funcionrios acusados de irregularidades e, depois de um devido processo, aplicar
as sanes administrativas, disciplinares ou penais correspondentes aos que forem considerados
responsveis, em conformidade com o exposto nos pargrafos 456 a 460 desta Sentena.
14. O Estado dever realizar, dentro de um prazo razovel, as investigaes correspondentes e, se for
o caso, punir os responsveis pelas perseguies de que foram objeto Adrin Herrera Monreal,
Benita Monrrez Salgado, Claudia Ivonne Ramos Monrrez, Daniel Ramos Monrrez, Ramn
Antonio Aragn Monrrez, Claudia Dayana Bermdez Ramos, Itzel Arely Bermdez Ramos, Paola
Alexandra Bermdez Ramos e Atziri Geraldine Bermdez Ramos, em conformidade com o exposto
nos pargrafos 461 e 462 desta Sentena.
15. O Estado dever, no prazo de seis meses a partir da noticao da presente Sentena, publicar no
Dirio Ocial da Federao, em um jornal de ampla circulao nacional e em um jornal de ampla
circulao no Estado de Chihuahua, por uma nica vez, os pargrafos 113 a 136, 146 a 168, 171 a
181, 185 a 195, 198 a 209 e 212 a 221 desta Sentena e os pontos resolutivos da mesma, sem as
notas de rodap correspondentes. Adicionalmente, o Estado dever, dentro do mesmo prazo, publicar
a presente Sentena integralmente em um stio web ocial do Estado. Tudo isso em conformidade
com o pargrafo 468 desta Sentena.
16. O Estado dever, no prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena, realizar um ato pblico
de reconhecimento de responsabilidade internacional em relao aos fatos do presente caso, em
361
17.
18.
19.
20.
21.
22.
honra memria de Laura Berenice Ramos Monrrez, Esmeralda Herrera Monreal e Claudia Ivette
Gonzlez, nos termos dos pargrafos 469 e 470 da presente Sentena.
O Estado dever, no prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena, erigir um monumento
em memria das mulheres vtimas de homicdio por razes de gnero em Ciudad Jurez, nos termos
dos pargrafos 471 e 472 da presente Sentena. O monumento ser revelado na mesma cerimnia
na qual o Estado reconhea publicamente sua responsabilidade internacional, em cumprimento do
ordenado no ponto resolutivo anterior.
O Estado dever, em um prazo razovel, continuar com a padronizao de todos os seus protocolos,
manuais, critrios de investigao, servios periciais e de aplicao de justia, utilizados para
investigar todos os crimes que sejam relacionados a desaparecimentos, violncia sexual e homicdios
de mulheres, em conformidade com o Protocolo de Istambul, o Manual sobre a Preveno e
Investigao Efetiva de Execues Extrajudiciais, Arbitrrias e Sumrias das Naes Unidas e os
padres internacionais de busca de pessoas desaparecidas, com base em uma perspectiva de
gnero, em conformidade com o disposto nos pargrafos 497 a 502 desta Sentena. A esse respeito,
dever ser apresentado um relatrio anual durante trs anos.
O Estado dever, em um prazo razovel e de conformidade com os pargrafos 503 a 506 desta
Sentena, adequar o Protocolo Alba, ou, na sua falta, implementar um novo dispositivo anlogo, em
conformidade com as seguintes diretrizes, devendo apresentar um relatrio anual durante trs anos:
i) implementar buscas de ofcio e sem nenhuma demora, quando se apresentem casos de desaparecimento,
como uma medida dirigida a proteger a vida, liberdade pessoal e a integridade pessoal da pessoa
desaparecida;
ii) estabelecer um trabalho coordenado entre diferentes corpos de segurana para encontrar o paradeiro
da pessoa;
iii) eliminar qualquer obstculo de fato ou de direito que reduza a efetividade da busca ou que torne
impossvel seu incio, como exigir investigaes ou procedimentos preliminares;
iv) designar os recursos humanos, econmicos, logsticos, cientcos ou de qualquer natureza que sejam
necessrios para o xito da busca;
v) confrontar o relatrio de desaparecimento com a base de dados de pessoas desaparecidas referida nos
pargrafos 509 a 512 supra, e
vi) priorizar as buscas em reas onde razoavelmente seja mais provvel encontrar a pessoa desaparecida
sem rejeitar arbitrariamente outras possibilidades ou reas de busca. Todo o anterior dever ser ainda
mais urgente e rigoroso quando a desaparecida for uma criana.
O Estado dever criar, em um prazo de seis meses a partir da noticao desta Sentena, um site
que dever ser atualizado permanentemente e ter a informao pessoal necessria de todas as
mulheres, jovens e meninas que desapareceram em Chihuahua desde 1993 e que continuam
desaparecidas. Este site dever permitir que qualquer indivduo se comunique por qualquer meio
com as autoridades, inclusive de maneira annima, a m de proporcionar informao relevante
sobre o paradeiro da mulher ou da menina desaparecida ou, se for o caso, de seus restos mortais,
em conformidade com os pargrafos 507 e 508 desta Sentena.
O Estado dever, dentro do prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena e em conformidade
com os pargrafos 509 a 512 da mesma, criar ou atualizar uma base de dados que contenha:
i) a informao pessoal disponvel de mulheres e meninas desaparecidas no mbito nacional;
ii) a informao pessoal que seja necessria, principalmente gentica e amostras celulares, dos familiares
das pessoas desaparecidas que consintam ou que assim o ordene um Juiz - que o Estado armazene
esta informao pessoal unicamente com o objetivo de localizar a pessoa desaparecida, e
iii) a informao gentica e amostras celulares provenientes dos corpos de qualquer mulher ou menina
no identicada que seja privada da vida no Estado de Chihuahua.
O Estado deve continuar implementando programas e cursos permanentes de educao e capacitao
em direitos humanos e gnero; perspectiva de gnero para a devida diligncia na conduo de
investigaes prvias e processos judiciais relacionados com discriminao, violncia e homicdios
de mulheres por razes de gnero, e superao de esteretipos sobre o papel social das mulheres
dirigidos a funcionrios pblicos nos termos dos pargrafos 531 a 542 da presente Sentena.
362
O Estado dever informar anualmente, durante trs anos, sobre a implementao dos cursos e
capacitaes.
23. O Estado dever, dentro de um prazo razovel, realizar um programa de educao destinado
populao em geral do Estado de Chihuahua, com o m de superar esta situao. Para esse m, o
Estado dever apresentar um relatrio anual durante trs anos, no qual indique as aes que foram
realizadas para tal m, nos termos do pargrafo 543 da presente Sentena.
24. O Estado deve oferecer atendimento mdico, psicolgico ou psiquitrico gratuito, de forma imediata,
correta e efetiva, atravs de instituies estatais especializadas de sade, a Irma Monreal Jaime,
Ramos, se estes assim o desejam, nos termos dos pargrafos 544 a 549 esta Sentena.
25. O Estado dever, dentro do prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena, pagar as quantias
xadas nos pargrafos 565, 566, 577, 586 e 596 da presente Sentena a ttulo de indenizaes
e compensaes por danos materiais e imateriais e o reembolso de custas e gastos, segundo
corresponda, sob as condies e nos termos dos pargrafos 597 a 601 da presente Sentena.
26. A Corte supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena, em exerccio de suas atribuies
e em cumprimento de seus deveres em conformidade com a Conveno Americana, e dar por
concludo o presente caso uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao disposto na
mesma. Dentro do prazo de um ano contado a partir da noticao desta Sentena o Estado dever
apresentar ao Tribunal um relatrio sobre as medidas adotadas para dar-lhe cumprimento.
A Juza Cecilia Medina Quiroga e o Juiz Diego Garca-Sayn informaram Corte seus Votos Concorrentes,
os quais acompanham a presente Sentena.
Redigida em espanhol e ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica, em 16 de
novembro de 2009.

Presidenta
Diego Garca-Sayn

Rosa Mara lvarez Gonzlez
Juza Ad Hoc
Secretrio
Presidenta
Secretrio
363
VOTO CONCORRENTE DO JUIZ DIEGO GARCIA-SAYAN EM RELAO SENTENA

DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS NO CASO GONZLES E OUTRAS
(CAMPO ALGODOEIRO) VS. MXICO, DE 16 DE NOVEMBRO DE 2009
1. A violncia contra a mulher um drama com vrias dimenses e expresses. , sem dvida, uma das
manifestaes persistentes de discriminao mais generalizadas no mundo, que se reete em um leque que vai de
expresses sutis e veladas at situaes cruis e violentas. Dentro desta ltima categoria se encontra obviamente
a violncia contra a mulher em Ciudad Jurez, da que foram vtimas Claudia Ivette Gonzlez, Esmeralda Herrera
Monreal e Laura Berenice Ramos Monrrez e a que se refere esta Sentena proferida no Caso Gonzlez e outras
(Campo Algodoeiro) Vs. Mxico (doravante denominada a Sentena). Como o disse a Corte Interamericana
de Direitos Humanos (doravante denominada a Corte Interamericana, a Corte ou o Tribunal) na Sentena,
os fatos descritos foram inuenciados por uma cultura de discriminao contra a mulher (par. 164). Essa
cultura incidiu tanto nos motivos como na modalidade dos crimes, bem como na resposta das autoridades
frente a estes (par. 164). Expresso disso, em conformidade com a Sentena, so as respostas inecientes e as
atitudes indiferentes documentadas em relao investigao destes crimes (par. 164) sobre as quais a Corte
estabeleceu a responsabilidade internacional do Estado.
2. Em relao aos fatos de violncia contra as mulheres em Ciudad Jurez, o Tribunal se pergunta na Sentena se os
atos perpetrados contra as vtimas, que terminaram com a morte das jovens Gonzlez, Herrera Monreal e Ramos
Monrrez, so atribuveis ao Estado (par. 231). A Corte estabeleceu que carecia de elementos para concluir
que os perpetradores houvessem sido agentes estatais (par. 242) e concentrou seu raciocnio na eventual
responsabilidade do Estado por omisso no cumprimento de seu dever de garantia.
3. O tema do dever de preveno foi tratado pela justia internacional, em geral, e por esta Corte, em
particular, com enfoques claros dentro da indubitvel complexidade do problema. A jurisprudncia do
Tribunal estabeleceu critrios precisos e fundamentais sobre o dever de preveno. Esses critrios so mais
especcos, certamente, quando se trata de pessoas que se encontram sob custdia do Estado, como o
caso de um centro onde se encontravam menores presos1 ou situaes nas quais o Estado se encontra em
posio especial de garante como o caso de uma comunidade indgena deslocada por haver sido vtima
do despojo de suas terras.2
4. Em situaes mais denidas como as que se apresentaram nos casos Ximenes Lopes Vs. Brasil ou Yakye
Axa Vs. Paraguai, os critrios do Tribunal foram, de fato, mais especcos, pois se referem a grupos humanos
que ocupavam espaos que se encontravam sob custdia do Estado dadas as caractersticas especcas dos
problemas em cada caso. No Caso Ximenes Lopes, a Corte estabeleceu que, no caso de pessoas com uma
decincia mental e que se encontravam sob a custdia ou cuidado do Estado,3 este tinha responsabilidade
internacional ao haver descumprido seu dever de cuidar e de prevenir a violao da vida e da integridade pessoal,
bem como seu dever de regular e scalizar o atendimento mdico de sade, o que constituem deveres especiais
derivados da obrigao de garantir os direitos consagrados nos artigos 4 e 5 da Conveno Americana.4 No
Caso Yakye Axa, por sua vez, ao se tratar de uma comunidade indgena deslocada de seu territrio, composta
por um grupo identicvel de famlias e que se encontrava temporariamente em condies muito precrias em
uma rea limtrofe a uma estrada, a Corte determinou que o Estado tinha o dever de adotar medidas positivas,
concretas e orientadas satisfao do direito a uma vida digna.5
5. Tanto o Tribunal Europeu de Direitos Humanos (doravante denominado o Tribunal Europeu) como a Corte
Interamericana foram estabelecendo critrios precisos e rigorosos para denir o dever de preveno dentro
de marcos situacionais mais amplos e gerais. O Tribunal Europeu adotou a esse respeito decises desde
1998 atravs das quais analisada a complexidade do tema do dever de preveno e so enumerados alguns
critrios especcos para deni-lo. Assim, no Caso Osman Vs. Reino Unido o Tribunal Europeu estabeleceu uma
aproximao cautelosa para denir o dever de preveno mencionando alguns critrios especcos, reiterados
em posteriores e mais recentes decises desse mesmo tribunal:6
1. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C N 149.
2. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai. Mrito Reparaes e Custas. Sentena 17 de junho de 2005. Srie C N 125
3. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil, par. 138, nota 1 supra.
4. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil, par. 146, nota 1 supra.
5. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 162, nota 2 supra
6. Por exemplo, European Court of Human Rights, Case Kilic v. Turkey (Application N 22492/93) Judgment Strasbourg, 28 March 2000, par.
63, Cf. Case of Opuz v. Turkey (Application N 33401/02), Judgment Strasbourg, 9 June 2009. para. 129.
364
Levando em considerao as diculdades que implicam o planejamento e adoo de polticas pblicas

nas sociedades modernas, para o Tribunal, a imprevisibilidade da conduta humana e as opes de
carter operativo que devem ser tomadas em funo das prioridades e dos recursos disponveis,
essa obrigao positiva deve ser interpretada de forma que no imponha s autoridades uma carga
impossvel ou desproporcional. [] Na opinio do Tribunal, quando haja uma alegao de que as
autoridades violaram sua obrigao positiva de proteger o direito vida [], deve ser estabelecido com
clareza que no momento dos fatos as autoridades sabiam, ou deviam saber, da existncia de um risco
real e imediato para a vida de um indivduo ou indivduos identicados como vtimas de atos criminais
de terceiros, e que tais autoridades no tomaram as medidas dentro do alcance de suas atribuies que,
apreciadas razoavelmente, podiam ser esperadas para evitar este risco.7
6. O Tribunal Europeu, pois, pe nfase na diculdade de garantir a ordem pblica, na imprevisibilidade da

conduta humana e na vastido de opes operacionais para determinar prioridades e designao de recursos,
derivando disso a concluso de que a obrigao de prevenir no pode ser interpretada em um sentido que
imponha uma carga impossvel ou desproporcional ao Estado. Nessa perspectiva, enfatiza a obrigao de
dar os passos apropriados para proteger a vida das pessoas que estejam sob sua jurisdio8 o que supe
implementar normas penais corretas para dissuadir o cometimento de crimes que estejam respaldados por
um maquinrio de aplicao da lei em matria de preveno, represso e sano.9 Em algumas circunstncias
bem denidas10 esta obrigao pode implicar, inclusive, a obrigao positiva das autoridades de tomar
medidas operacionais preventivas para proteger um indivduo cuja vida se encontre sob risco de sofrer atos
criminais por parte de outro indivduo.
7. Em linha e em consonncia com a jurisprudncia do Tribunal Europeu, esta Corte Interamericana construiu
seus prprios critrios jurisprudencias sobre o dever de preveno. Um conceito que a Corte mencionou - e
reiterou - desde o Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras na jurisprudncia fundacional do Tribunal em 1988
que o Estado possui a obrigao de prevenir razoavelmente as violaes dos direitos humanos.11 Em casos
mais recentes, a Corte estabeleceu quais so os componentes para denir e precisar o contedo do dever de
preveno em linha com decises do Tribunal Europeu, como as citadas.
8. No Caso Pueblo Bello Vs. Colmbia, o Tribunal estabeleceu critrios claros atravs de conceitos que foram
reiterados depois nos Casos da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai12 e em Valle Jaramillo e outros
Vs. Colmbia.13 Assim, no Caso Pueblo Bello a Corte estabeleceu que:
[] para a Corte, claro que um Estado no pode ser responsvel por qualquer violao de direitos
humanos cometida entre particulares dentro de sua jurisdio. De fato, o carter erga omnes das
obrigaes convencionais de garantia a cargo dos Estados no implica uma responsabilidade ilimitada
dos Estados frente a qualquer ato ou fato de particulares, pois seus deveres de adotar medidas de
preveno e proteo dos particulares em suas relaes entre si se encontram condicionados ao
conhecimento de uma situao de risco real e imediato para um indivduo ou grupo de indivduos
determinado e s possibilidades razoveis de prevenir ou evitar esse risco. Ou seja, ainda que um ato,
omisso ou fato de um particular tenha como consequncia jurdica a violao de determinados direitos
humanos de outro particular, este no automaticamente atribuvel ao Estado, pois deve-se atender as
circunstncias particulares do caso e a concretizao destas obrigaes de garantia.14
9. A Corte estabeleceu, pois, que no existe uma responsabilidade ilimitada dos Estados frente a qualquer ato
ou fato de particulares15 e que o dever de preveno tem - em linhas gerais e fora das situaes especiais
7. Cf. Case of Osman v. The United Kingdom (87/1997/871/1083). Judgment Strasbourg, 28 October 1998, para. 116. Texto original e ocial:
For the Court, and bearing in mind the difculties involved in policing modern societies, the unpredictability of human conduct
and the operational choices which must be made in terms of priorities and resources, such an obligation must be interpreted
in a way which does not impose an impossible or disproportionate burden on the authorities. [] In the opinion of the Court
where there is an allegation that the authorities have violated their positive obligation to protect the right to life [] it must
be established to its satisfaction that the authorities knew or ought to have known at the time of the existence of a real and
immediate risk to the life of an identied individual or individuals from the criminal acts of a third party and that they failed to take
measures within the scope of their powers which, judged reasonably, might have been expected to avoid that risk.
8. Cf. Case of Osman v. The United Kingdom, par. 115, nota 7 supra.
11. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 174.
12. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de maro de 2006. Srie C
N 146, par. 155.
13. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 192, par. 78.
14. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de janeiro de 2006. Srie C N 140,
par. 123.
15. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 123, nota 14 supra.
365
nas quais o Estado tenha uma posio especial de garante trs componentes que devem concorrer: 1) o
conhecimento de uma situao de risco real e imediato; 2) um indivduo ou grupo de indivduos determinado,
e 3) possibilidades razoveis de prevenir ou evitar esse risco.16 Esses conceitos foram apontados para se referir
ao risco real e imediato nos Casos Ros e outros Vs. Venezuela17 e Perozo e outros Vs. Venezuela.18
10. Ao resolver o presente caso, a Corte recordou o j determinado no caso Velsquez Rodrguez sobre a obrigao de
prevenir razoavelmente (par. 236) e reiterou os trs critrios integrantes do dever de preveno estabelecidos
na jurisprudncia desta Corte e do Tribunal Europeu e recapitulados no pargrafo anterior.
11. O Tribunal concluiu neste caso, assim, que a ausncia de uma poltica geral que devia haver sido iniciada em
1998 uma falta do Estado no cumprimento geral de seu dever de preveno (par. 282). Esta poltica geral
pode ser interpretada fazendo uso dos critrios estabelecidos pelo Tribunal Europeu no Caso Osman Vs. Reino
Unido, no sentido da necessidade de uma poltica de segurana pblica orientada preveno, persecuo e
sano de crimes, como aqueles contra mulheres que se conhecia que vinham sendo cometidos em Ciudad
Jurez, pelo menos desde esse ano, quando a Comisso Nacional de Direitos Humanos (ente federal) advertiu
sobre o padro de violncia contra a mulher nessa localidade.
12. Simultaneamente, a Corte determina, entretanto, que no foi estabelecido que [o Estado] tinha conhecimento de
um risco real e imediato para as vtimas deste caso (par. 282) antes de seu sequestro e desaparecimento. Distinto
o tratamento que faz o Tribunal no que a Sentena chama o segundo momento, que desde quando o Estado
sim teve conhecimento sobre o risco real e imediato sobre um grupo de indivduos determinado, quando as trs
vtimas identicadas desapareceram, apresentando-se, assim, o perigo concreto e especco de que elas fossem
estupradas e privadas da vida, frente ao que o Estado no demonstrou ter adotado as medidas razoveis, em
conformidade com as circunstncias que cercavam os casos, para encontrar as vtimas com vida (par. 284).
13. Ao reiterar sua jurisprudncia na matria sobre o dever de preveno, a Corte enfatizou as caractersticas e
componentes fundamentais deste dever de garantia, bem como as caractersticas e nveis da responsabilidade
internacional do Estado. Assim, aparece a combinao de uma obrigao de elaborar e pr em prtica o que nesta
Sentena se denomina uma poltica geral de segurana pblica com seus respectivos espaos de preveno e
persecuo penal, entendendo as diculdades em qualquer contexto e, pior ainda, em contextos de criminalidade
ampla e generalizada.
14. Mas, simultaneamente, a Corte estabelece os componentes especcos do dever de preveno para
casos determinados em uma perspectiva que contribui a que no se diluam os critrios para determinar a
responsabilidade internacional do Estado confundindo-a, eventualmente, com o crime comum. Isso facilita
que no se diluam e evaporem conceitos fundamentais como os de violao de direitos humanos ou
responsabilidade internacional dos Estados ou que se confundam com fatos muito graves, certamente, mas
juridicamente diferentes e distinguveis como a atividade criminal de indivduos. Os componentes do dever de
preveno reiterados nesta Sentena, desta forma, ajudam a prevenir que no dia de amanh os atos criminais de
um indivduo possam ser confundidos com os deveres internacionais do Estado.
15. Os Estados esto obrigados a estabelecer polticas gerais de ordem pblica que protejam a populao da violncia
delinquencial. Esta obrigao tem prioridade progressiva e decidida dado o contexto de crescente criminalidade
na maioria dos pases da regio. Mas disso no se deriva, como se diz com clareza nesta Sentena, que exista
uma responsabilidade ilimitada dos Estados frente a qualquer ato ou fato de particulares (par. 280) j que
as medidas de preveno sobre as quais o Estado pode ser declarado internacionalmente responsvel tm as
caractersticas e componentes que a jurisprudncia desta Corte desenvolveu e que se reiteram nesta Sentena.
Diego Garca-Sayn
Juiz
Secretrio
16. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 123, nota 14 supra.
17. Cf. Caso Ros e outros Vs. Venezuela. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N
194, par. 110.
18. Cf. Caso Perozo e outros Vs. Venezuela. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C
N 195, par. 121.
366
VOTO CONCORRENTE DA JUZA CECILIA MEDINA QUIROGA EM RELAO

SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS NO CASO GONZLEZ E OUTRAS
(CAMPO ALGODOEIRO) VS. MXICO, DE 16 DE NOVEMBRO DE 2009
1. Mesmo quando concordo com a deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada
Corte ou Tribunal) neste caso, no sentido de que existe uma violao do artigo 5.2 da Conveno Americana
sobre Direitos Humanos (doravante denominada Conveno Americana ou Conveno), no concordo com
o fato de que a Corte no tenha qualicado como tortura as aes perpetradas contra as vtimas.
2. Sob um ponto de vista prtico-jurdico, no h maiores diferenas em qualicar ou no uma conduta como
tortura. Tanto a tortura como os tratamentos cruis, desumanos ou degradantes so violaes de um direito
humano e todos estes atos so regulamentados praticamente da mesma maneira. Sem prejuzo disso, a Corte
no vacilou em outros casos em qualicar uma conduta como tortura, frequentemente sem mencionar as razes
pelas quais o fez, e se observa que o elemento principal o da severidade da ao e como a mesma afeta a
vtima. a conduta, em geral, a que determina a distino entre tortura e outros tratamentos cruis, desumanos
ou degradantes. A razo de qualicar um ato como tortura obedece ao maior estigma em design-lo em relao
a outros, tambm incompatveis com o artigo 5.2 da Conveno.
3. A Corte decidiu explicitar os requisitos que eram exigidos para a ocorrncia de tortura no Caso Bueno Alves Vs.
Argentina, entendendo que se est diante de um ato constitutivo de tortura quando o maltrato : a) intencional;
b) cause severos sofrimentos fsicos ou mentais, e c) seja cometido com determinado m ou propsito.1 Se
analisamos estes trs elementos veremos que o primeiro e o terceiro podem se encontrar presentes em outros
tratamentos incompatveis com o artigo 5.2 da Conveno. A intencionalidade se refere conscincia do sujeito
de que est realizando um ato que ir causar um sofrimento ou um sentimento de humilhao e o propsito se
refere s razes pelas quais o executa: dominao, discriminao, sadismo, alcance de alguma ao ou omisso
da vtima ou outros. Ambos os elementos podem existir nos tratamentos cruis, desumanos ou degradantes.
Portanto, o que realmente distingue a tortura de outros tratamentos, nos termos em que foi formulado pela Corte
no Caso Bueno Alves, a severidade do sofrimento fsico ou mental.
4. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos (doravante denominado Tribunal Europeu) adotou precisamente essa
posio. Nesse sentido, no Caso Irlanda Vs. Reino Unido decidiu que a tortura se refere a um tratamento
desumano que causa sofrimento muito srio e cruel. 2
5. A Observao Geral 20 ao Artigo 7 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (doravante denominado
o Pacto), do Comit de Direitos Humanos,3 sustenta que a distino entre as diferentes formas de tratamento
a que faz referncia o Pacto depende da classe, propsito e severidade do tratamento particular.4 Esse mesmo
Comit no fez distines entre os diversos tipos de conduta quando argumentou na Observao indicada que:
A nalidade das disposies do artigo 7 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
proteger a dignidade e a integridade fsica e mental da pessoa. O Estado Parte tem o dever de oferecer
a toda pessoa, por meio das medidas legislativas e de outra natureza, a proteo necessria contra os
atos proibidos pelo artigo 7, sejam inigidos por pessoas que atuem no desempenho de suas funes
ociais, margem destas funes ou inclusive a ttulo privado.5
6. O Tribunal Europeu tampouco fez qualquer distino no recente Caso Opuz Vs. Turquia,6 no qual argumentou:
Em relao questo de se o Estado pode ser considerado responsvel, sob o artigo 3, pelos maustratos inigidos a pessoas por parte de atores no estatais, a Corte recorda que a obrigao dos Estados
1. Cf. Caso Bueno Alves Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 11 de maio de 2007. Srie C N 164, par. 79, e Caso Bayarri
Vs. Argentina. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de outubro de 2008. Srie C N 187, par. 81.
2. Cf. European Court of Human Rights, Case of Ireland v. The United Kingdom, (Application N 5310/71) Judgment Strasbourg, 18 January
1978, para. 167.
3. Cf. General Comment N 20: Replaces general comment concerning prohibition of torture and cruel treatment or punishment (Art. 7):
10/03/92 CCPR General Comment N20.
4. Cf. General Comment N 20, par. 4, nota 3 supra .
5. Cf. General Comment N 20, par. 2, nota 3 supra. Tambm faz referncia a atos de tortura cometidos por particulares no par. 13 da mesma
Observao Geral, no sentido de que:
[a]o apresentar seus relatrios, os Estados Partes devero indicar as disposies de seu direito penal que sancionam a tortura e os
tratamentos ou castigos cruis, desumanos e degradantes, e especicar as sanes aplicveis a esses atos, sejam estes cometidos
por funcionrios pblicos ou outras pessoas que atuem em nome do Estado ou por particulares. Sero considerados responsveis
quem viole o artigo 7, seja alentando, ordenando ou perpetrando atos proibidos.
6. Cf. European Court of Human Rights, Case of Opuz v. Turkey, (Application N 33401/02), Judgment Strasbourg, 9 June 2009, para. 159. Ver
tambm Case of Z and others v. the United Kingdom (Application N 29392/95), Judgment Strasbourg 10 May 2001, par. 73-
367
Partes conforme o artigo 1 da Conveno, de assegurar a toda pessoa sob sua jurisdio os direitos e
liberdades consagrados na Conveno, conjuntamente com o artigo 3, requer dos Estados que tomem
medidas elaboradas para assegurar que os indivduos sob sua jurisdio no sejam objeto de tortura
ou tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes, incluindo maus-tratos perpetrados por
indivduos privados (ver, mutatis mutandi, H.L.R. v. France, 29 April 1997, 40, Reports 1997-III).
Particularmente, as crianas e outros indivduos vulnerveis tm direito proteo por parte do Estado,
em forma de dissuaso efetiva, contra aquelas violaes srias integridade pessoal (ver A. v. the
United Kingdom, 23September 1998, 22, Reports 1998-VI).7
7. Como se pode observar, nenhuma destas decises ou interpretaes faz aluso ao requisito da exigncia da
participao ativa, aquiescncia ou tolerncia, ou inao de um agente estatal. Esse um requisito agregado pela
Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (doravante denominada a CIPST) e pela Conveno
contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes (doravante denominada
Conveno contra a Tortura). Ambas as Convenes so posteriores Conveno Americana, tendo entrado
em vigor em 1987.
8. Ao ler os pargrafos 218, 219, 220 e 230 desta deciso, pode-se advertir que as trs vtimas sofreram graves
agresses fsicas e, muito provavelmente, violncia sexual de algum tipo antes de sua morte. A descrio do
estado dos cadveres, ainda que tenha sido feita de maneira ineciente nos primeiros momentos, mostra a
magnitude do tratamento que lhes foi inigido, de modo que os fatos permitiam ser considerados como atos de
tortura.
9. No parece, pois, haver justicativa ao fato de que o tratamento que foi aplicado trs vtimas deste caso no
tenha sido qualicado como tortura, salvo o fato de que a Corte considerou que no era possvel concluir que um
Estado pudesse ser responsvel por um ato de tortura se no havia prova de que este houvesse sido perpetrado
por agentes do Estado ou houvesse sido realizado quando um empregado ou funcionrio pblico, podendo
impedir o ato, no o houvesse feito (artigo 3.a8 da CIPST) ou, nos termos do artigo 19 da Conveno contra a
Tortura, o ato houvesse sido realizado com a aquiescncia de um agente do Estado.
10. Com relao formulao da Conveno contra a Tortura, suciente dizer que o prprio Comit contra a
Tortura, criado por esta Conveno, armou que:
quando as autoridades do Estado [] tm conhecimento ou motivos fundados para acreditar que
sujeitos privados ou atores no estatais perpetram atos de tortura ou maus-tratos e no exercem a
devida diligncia para impedir, investigar, julgar e castigar estes sujeitos privados ou atores no estatais
[] o Estado responsvel [] por consentir ou tolerar esses atos inaceitveis. A negligncia do
Estado hora de intervir para por m a esses atos, punir os autores e oferecer reparao s vtimas
da tortura facilita e faz possvel que os atores no estatais cometam impunemente atos proibidos pela
Conveno, de modo que a indiferena ou inao do Estado constitui uma forma de incitao e/ou de
autorizao de fato. O Comit aplicou este princpio aos casos em que os Estados Partes no impediram
atos de violncia de gnero, como a violao, a violncia no lar, a mutilao genital feminina ou o
trco, ou no protegeu as vtimas.10
11. Tambm o Relator especial sobre a questo da tortura, referindo-se ao artigo 1 da Conveno contra a Tortura,
que consagra obrigaes similares ao citado artigo 3 da CIPST, armou que:
a violncia contra a mulher margem do controle direto do Estado tem sido utilizada com frequncia
7. Cf. European Court of Human Rights, Case of Opuz v. Turkey, par. 159, nota 6 supra.
8. O artigo 3 da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura estabelece:
Sero responsveis pelo delito de tortura:
a. os empregados ou funcionrios pblicos que, atuando nesse carter, ordenem sua comisso ou instiguem ou induzam a ela,
cometam-no diretamente ou, podendo impedi-lo, no o faam.
b. as pessoas que, por instigao dos funcionrios ou empregados pblicos a que se refere a alnea a, ordenem sua comisso,
instiguem ou induzam a ela, cometam-no diretamente ou nele sejam cmplices.
9. O artigo 1.1 da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes estabelece:
Para os efeitos da presente Conveno, o termo tortura signica qualquer acto por meio do qual uma dor ou sofrimentos
agudos, fsicos ou mentais, so intencionalmente causados a uma pessoa com os ns de, nomeadamente, obter dela ou de uma
terceira pessoa informaes ou consses, a punir por um acto que ela ou uma terceira pessoa cometeu ou se suspeita que
tenha cometido, intimidar ou pressionar essa ou uma terceira pessoa, ou por qualquer outro motivo baseado numa forma de
discriminao, desde que essa dor ou esses sofrimentos sejam inigidos por um agente pblico ou por qualquer outra pessoa
agindo a ttulo ocial, a sua instigao ou com o seu consentimento expresso ou tcito. Este termo no compreende a dor ou
sofrimentos resultantes unicamente de sanes legtimas, inerentes a essas sanes ou por elas ocasionados.
10. Comit contra a tortura, Observao Geral N 2 sobre aplicao do artigo 2 pelos Estados Partes, documento CAT/C/GC/2, de 24 de janeiro
de 2008, par. 18.
368
para excluir do mbito de proteo que dispe a Conveno. Entretanto, [este artigo,] quando fala de
consentimento ou aquiescncia do funcionrio pblico[,] faz extensivas claramente as obrigaes do
Estado esfera privada e deveria se entender que abarca a falta de proteo por parte do Estado das
pessoas que estejam dentro de sua jurisdio contra a tortura e os maus tratos por particulares.11
12. Em relao CIPST, trs pontos so pertinentes de destaque. O primeiro que a Conveno Americana, vigente
desde julho de 1978, no contm uma denio desta conduta e que a Corte teve de constru-la em conformidade
com suas faculdades como rgo autorizado para dar uma interpretao autntica s disposies desse tratado,
de modo que o conceito de tortura do Tribunal, explicitado ou no explicitado nas decises, mas presente
na mente dos julgadores, no deve ser necessariamente igual ao destas convenes e no deve ser aplicado
inexoravelmente. O segundo que nem todos os Estados partes da Conveno Americana o so da CIPST, de
maneira que a Corte, at hoje, pode estar enfrentada a conhecer de um caso de tortura sem poder aplicar essa
Conveno diretamente. De fato, nesta deciso no aplicada a Conveno Interamericana contra a Tortura,
nem esta utilizada para iluminar a interpretao das normas da Conveno Americana. O terceiro recorda que
o prprio Tribunal determinou que, aps considerar o conceito de tortura desenvolvido no sistema europeu
de direitos humanos e a denio prevista na CIPST, havia chegado concluso de que foi conformado um
verdadeiro regime jurdico internacional de proibio absoluta de todas as formas de tortura,12 tanto fsica como
psicolgica.13
13. Havendo sido formulado um corpus juris internacional, procedente ver como aplicado para dar a maior
proteo aos direitos humanos dos indivduos. Talvez o melhor resumo da posio que possa ser adotado neste
caso, que um caso de violao grave da integridade de duas meninas e uma jovem mulher por si mesmas
pertencentes a um setor colocado pela sociedade em um estado de vulnerabilidade, que por sua vez permitido
pelo Estado -, se encontra em uma deciso do Tribunal Penal Internacional para a antiga Iugoslvia (doravante
denominado Tribunal para a antiga Iugoslvia).
14. No Caso Prosecutor Vs. Dragoljub Kunarac, Radomir Kovac e Zoran Vukovic,14 o Tribunal para a antiga
Iugoslvia acode, no pargrafo 479, jurisprudncia do Tribunal Europeu15 e, no pargrafo 482, a sua prpria
jurisprudncia16 para argumentar que a denio da Conveno contra a Tortura no constitui uma norma de
direito consuetudinrio. A denio contida nessa Conveno somente pode ser utilizada na medida em que
outros instrumentos internacionais ou leis nacionais no deem ao indivduo uma proteo mais ampla, ou
melhor. Isto repete, ademais, uma das normas bsicas da aplicao dos instrumentos de direitos humanos que
se encontra no artigo 29.b.17 da Conveno Americana e no artigo 5.218 do Pacto Internacional sobre Direitos
Civis e Polticos.
15. O Tribunal para a antiga Iugoslvia, depois de examinar o conjunto de normas e regras que se referem tortura,
chega, por um lado, concluso, que compartilho, de que h trs elementos na tortura que no so objetados e
11. Relatrio 2008 do Relator Especial sobre a tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes, Manfred Nowak, doc.
A/HRC/7/3 de 15 de janeiro de 2008, par. 31.
12. Caso Irmos Gmez Paquiyauri Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 8 de julho de 2004. Srie C N 110, par. 112. Ver
tambm Caso Fermn Ramrez Vs. Guatemala. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 20 de junho de 2005. Srie C N 126, par. 117, e
Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de novembro de 2006. Srie C N 160, par. 271.
13. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 103. Igualmente,
Caso Cantoral Benavides Vs. Peru. Mrito. Sentena de 18 de agosto de 2000. Srie C N 69, par. 102; Caso Maritza Urrutia Vs. Guatemala.
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2003. Srie C N 103, par. 92; Caso Irmos Gmez Paquiyauri Vs. Peru. Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 8 de julho de 2004. Srie C N 110, par. 112.
14. Cf. International Tribunal for the Prosecution of Persons Responsible for Serious violations of International Humanitarian Law Committed
in the Territory of the Former Yugoslavia since 1991, Trial chamber, Prosecutor v. Dragoljub Kunarac, Radomir Kovac and Zoran Vukovic,
Judgment of 22 February 2001.
15. Costello-Roberts v. UK, 25 Mar 1993, Sries A, No 247-C, paras. 27-28; HLR v. France, 29 Apr 1997, Reports 1997-III, p. 758, para. 40;
and A v. UK, 23 Sept 1998, Reports of Judgments and Decisions 1998-VI, p. 2692, para. 22.
16. Cf. International Tribunal for the Prosecution of Persons Responsible for Serious violations of International Humanitarian Law Committed
in the Territory of the Former Yugoslavia since 1991, Trial Chamber, Prosecutor v Furundija, Case IT-95-17/1-T, Judgment, 10 Dec 1998, para.
160.
17. O artigo 29.b da Conveno estabelece:
Nenhuma disposio desta Conveno pode ser interpretada no sentido de:
b) limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos em conformidade com as leis de qualquer
dos Estados Partes ou em conformidade com outra conveno em que seja parte um dos referidos Estados;
18. O artigo 5.2 do Pacto estabelece:
No pode ser admitida nenhuma restrio ou derrogao aos direitos fundamentais do homem reconhecidos ou em vigor em todo
Estado Parte no presente Pacto em aplicao de leis, convenes, regulamentos ou costumes, sob pretexto de que o presente
Pacto no os reconhece ou reconhece-os em menor grau.
369
que constituem, por conseguinte, jus cogens: i) o sofrimento ou dor severos, fsicos ou mentais, seja por ao ou
omisso; ii) a intencionalidade do ato e iii) a motivao ou m do ato para alcanar algo.19 Por outro lado, h trs
elementos que permanecem em conteno e, portanto, no formam parte do jus cogens: i) a lista de motivaes
pelas quais o ato cometido; ii) a necessidade de que o ato seja cometido em conexo com um conito armado;
e iii) o requisito de que o ato seja perpetrado ou instigado por um agente do Estado ou seja realizado com seu
consentimento ou aquiescncia.20
16. Todo este raciocnio me leva a argumentar que a Corte no est obrigada a aplicar ou a se guiar nem pela denio
da CIPST nem pela da Conveno contra a Tortura, mas que deveria fazer prevalecer a concepo do jus cogens,
visto que essa estabelece a melhor proteo para as vtimas de tortura. Recordo, ademais, que o artigo 16 da
CIPST dispe que essa Conveno deixa a salvo o disposto pela Conveno Americana sobre Direitos Humanos,
por outras convenes sobre a matria e pelo Estatuto da Comisso Interamericana de Direitos Humanos com
relao ao delito de tortura, de modo que interpretar a tortura se afastando desta Conveno no constitui um
descumprimento da mesma, mas, pelo contrrio, sua aplicao el.
17. Se a Corte independente para denir a tortura e, portanto, no necessita integrar como um elemento do conceito
da mesma a participao por ao ou omisso de um agente do Estado (nem necessita tampouco interpretar
de maneira estrita o conceito de aquiescncia, visto que neste caso baseando-me nos fatos sustento que
usando o conceito de aquiescncia do Comit contra a Tortura havia aquiescncia do Estado) o nico problema
que deveria ser analisado se possvel atribuir ao Estado o fato de no ter cumprido sua obrigao de garantir
a integridade pessoal das vtimas diante da possibilidade da tortura. No necessito repetir o que a Corte disse em
muitas decises, e que reitera nesta Sentena, que a obrigao de garantir requer o dever de prevenir.
18. A deciso neste caso estabelece dois momentos em que o Estado no cumpriu esse dever completamente. O
primeiro anterior ao desaparecimento das vtimas e no se refere obrigao de impedir que essas trs vtimas
fossem sequestradas; isso seria desproporcional. O que sim podia ser exigido que desde o momento em que o
Estado teve conhecimento ocial (no menciono o no ocial), ou seja, pelo menos desde o momento em que a
Comisso Nacional de Direitos Humanos advertiu ocialmente sobre a existncia do padro de violncia contra
as mulheres em Ciudad Jurez, existiu ausncia de polticas destinadas a tentar reverter a situao.
19. O segundo momento, que o que me interessa para este voto, o perodo entre o momento em que as trs
vtimas desapareceram e a resposta do Estado a esse desaparecimento, que foi, em conformidade com a deciso,
completamente tardia e at hoje insuciente. A Corte reconhece no pargrafo 283 da deciso que o Estado
teve conhecimento de que existia um risco real e imediato de que as vtimas fossem agredidas sexualmente,
submetidas a abusos e assassinadas, e que, por conseguinte, considera que ante tal contexto surge um dever
de devida diligncia estrita frente a denncias de desaparecimento de mulheres, em relao sua busca durante
as primeiras horas e os primeiros dias.
20. Se a Corte tivesse concludo que o Estado era neste caso responsvel pela tortura a que foram submetidas as
vtimas, o Tribunal teria seguido a tendncia de outros rgos de superviso internacionais, j citados, que vm
instituindo uma tendncia em relao responsabilidade dos Estados por atos de tortura cometidos por agentes
no estatais, o que, considero, teria constitudo um importante desenvolvimento e esclarecimento sobre um
tema em relao ao qual a Corte, com certeza, dever continuar se ocupando.
Juza
Secretrio
19. Cf. Prosecutor v. Dragoljub Kunarac, Radomir Kovac and Zoran Vukovic, par. 483, nota 14 supra.
20. Cf. Prosecutor v. Dragoljub Kunarac, Radomir Kovac and Zoran Vukovic, par. 484, nota 14 supra.
370
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO DA COMUNIDADE INDGENA XKMOK KSEK VS. PARAGUAI

CASO DA COMUNIDADE INDGENA XKMOK KSEK VS. PARAGUAI
SENTENA DE 24 DE AGOSTO DE 2010
No caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek,

a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante a Corte Interamericana, a Corte ou o
Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:
Diego Garca-Sayn, Presidente;
Leonardo A. Franco, Vice-Presidente;
Rhadys Abreu Blondet, Juza;
Alberto Prez Prez, Juiz;
Eduardo Vio Grossi, Juiz, e
Augusto Fogel Pedrozo, Juiz ad hoc;
presentes, ademais,
de acordo com os artigos 62.3 e 63.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (doravante a
Conveno ou a Conveno Americana) e com os artigos 30, 32, 59 e 60 do Regulamento da Corte
(doravante o Regulamento),1 profere a presente Sentena.
I
ou a Comisso Interamericana) apresentou, de acordo com os artigos 51 e 61 da Conveno, uma demanda
contra a Repblica do Paraguai (doravante denominado o Estado ou Paraguai), a partir da qual se iniciou o
presente caso. A petio inicial foi apresentada Comisso em 15 de maio de 2001. Em 20 de fevereiro de 2003, a
Comisso aprovou o Relatrio n 11/03,2 mediante o qual declarou admissvel esta petio. Posteriormente, em 17
de julho de 2008, aprovou o Relatrio de Mrito n 30/08,3 nos termos do artigo 50 da Conveno, o qual continha
determinadas recomendaes para o Estado. Este relatrio foi noticado ao Estado em 5 de agosto de 2008.
Em 2 de julho de 2009, a Comisso, depois de analisar vrios relatrios enviados pelo Estado e as observaes
dos peticionrios a respeito, decidiu submeter o presente caso jurisdio da Corte, em virtude de que no
1. Conforme o disposto no artigo 79.1 do Regulamento vigente, [o]s casos contenciosos que j tiverem sido submetidos considerao
da Corte antes de 1 de janeiro de 2010 continuaro a tramitar, at que neles se prora sentena, conforme o Regulamento anterior. De tal
modo, o Regulamento mencionado na presente Sentena corresponde ao instrumento aprovado pelo Tribunal em seu XLIX Perodo Ordinrio
de Sesses, realizado de 16 a 25 de novembro de 2000 e reformado parcialmente em seu LXXXII Perodo Ordinrio de Sesses, realizado de
19 a 31 de janeiro de 2009.
2. No Relatrio de Admissibilidade n 11/03 a Comisso concluiu que tinha competncia para conhecer a denncia apresentada pelos
peticionrios e que a petio era admissvel em conformidade com os artigos 46 e 47 da Conveno. Com fundamento nos argumentos de fato
e de direito e sem prejulgar o mrito da questo, declarou admissvel a denncia dos peticionrios sobre a suposta violao dos artigos 2, 8.1,
21, e 25 (Dever de Adotar Disposies de Direito Interno, Garantias Judiciais, Direito Propriedade Privada e Proteo Judicial) da Conveno
Americana e 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) desse tratado, pelo eventual descumprimento da obrigao de adotar disposies de
direito interno, em detrimento da Comunidade Xkmok Ksek do Povo Enxet e de seus membros.
3. No Relatrio de Mrito n 30/08, a Comisso concluiu que o Estado descumpriu as obrigaes previstas nos artigos 21 (Direito Propriedade
Privada), 8.1 (Garantias Judiciais) e 25 (Proteo Judicial), todos em relao aos artigos 1.1 e 2 da Conveno Americana, em detrimento
da Comunidade Indgena Xkmok Ksek do Povo Enxet-Lengua e de seus membros. Ademais, em aplicao do princpio iure novit curia
a Comisso concluiu que o Estado do Paraguai descumpriu as obrigaes que lhe impem os artigos 3 (Direito ao Reconhecimento da
Personalidade Jurdica), 4 (Direito Vida) e 19 (Direitos da Criana), todos em relao aos artigos 1.1 e 2 da Conveno Americana, em
detrimento da Comunidade Indgena Xkmok Ksek do Pueblo Enxet-Lengua e de seus membros.
371
considerou que houvesse um cumprimento estatal ao estabelecido no Relatrio de Mrito. A Comisso designou
como delegados os senhores Paolo Carozza, ento Comissrio, e Santiago A. Canton, Secretrio Executivo, e como
assessores legais Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva Adjunta, e Karla I. Quintana Osuna, Isabel Madariaga
e Mara Claudia Pulido, especialistas da Secretaria Executiva. Posteriormente, a Comisso designou a Comissria
Mara Silvia Guilln, em virtude de que o mandato do Comissrio Carozza havia terminado.
2. A demanda est relacionada com a alegada responsabilidade internacional do Estado pela suposta falta de
garantia do direito de propriedade ancestral da Comunidade Indgena Xkmok Ksek (doravante denominada
a Comunidade Indgena Xkmok Ksek, a Comunidade Xkmok Ksek, a Comunidade indgena ou a
Comunidade) e seus membros (doravante denominados os membros da Comunidade), j que desde
1990 encontrar-se-ia tramitando a solicitao de reivindicao territorial da Comunidade, sem que at agora
h[ouvesse] sido resolvida satisfatoriamente. Segundo a Comisso [o] anterior tem signicado no somente
a impossibilidade de a Comunidade ter acesso propriedade e posse de seu territrio, mas, pelas prprias
caractersticas da mesma, tem implicado mant-la em um estado de vulnerabilidade alimentar, mdica e sanitria,
que ameaam de forma contnua a sobrevivncia dos membros da Comunidade e a integridade da mesma.
3. A Comisso solicitou Corte que declare que o Estado responsvel pela violao dos direitos consagrados nos
artigos 3 (Direito ao Reconhecimento da Personalidade Jurdica), 4 (Direito Vida), 8.1 (Garantias Judiciais), 19
(Direitos da Criana), 21 (Direito Propriedade Privada) e 25 (Proteo Judicial) da Conveno, em relao s
obrigaes estabelecidas nos artigos 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) e 2 (Dever de Adotar Disposies de
Direito Interno) da mesma. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado determinadas medidas de reparao.
A demanda foi noticada ao Estado e aos representantes das supostas vtimas em 17 de agosto de 2009.
4. Em 17 de outubro de 2009, Oscar Ayala Amarilla e Julia Cabello Alonso, integrantes da organizao Tierraviva aos
Povos Indgenas do Chaco, em nome e representao dos membros da Comunidade (doravante denominados
os representantes), apresentaram seu escrito de peties, argumentos e provas (doravante escrito de peties
e argumentos). Os representantes aderiram in totum demanda da Comisso e, adicionalmente aos artigos
da Conveno invocados por esta, solicitaram Corte que declare que o Estado tambm responsvel pela
violao do direito consagrado no artigo 5 (Direito Integridade Pessoal) da Conveno. Finalmente, solicitaram
determinadas medidas de reparao.
5. Em 31 de dezembro de 2009, o Estado apresentou seu escrito de contestao da demanda e de observaes
ao escrito de peties e argumentos (doravante contestao da demanda). O Estado controverteu os fatos
alegados e as pretenses de direito expostas pela Comisso e pelos representantes. O Estado designou o senhor
Jos Enrique Garca como Agente e a senhora Ins Martnez Valinotti como Agente Assistente.4
II
6. Em 29 de outubro de 2009, foram incorporados aos autos os relatrios periciais prestados pelos senhores Jos
Alberto Braunstein, Bartemeu Melia i Lliteres, Enrique Castillo e Jos Aylwin no caso Comunidade Indgena Yakye
Axa Vs. Paraguai,5 a pedido da Comisso e dos representantes. Nesse mesmo dia as percias foram transmitidas
ao Estado, para que apresentasse as observaes que considerasse pertinentes.
7. Por meio da Resoluo de 8 de maro de 2010,6 o Presidente da Corte (doravante denominado o Presidente)
disps a recepo de declaraes perante agente dotado de f pblica (afdavit) das supostas vtimas, testemunhas
e peritos oferecidos oportunamente pelas partes. Adicionalmente, as partes foram convocadas a uma audincia
pblica para receber as declaraes propostas pela Comisso, pelo Estado e pelos representantes, assim como
suas alegaes nais orais sobre o mrito e as eventuais reparaes e custas. Finalmente, o Presidente xou
prazo at 24 de maio de 2010 para que as partes apresentassem seus respectivos escritos de alegaes nais.
8. Nos dias 29 e 30 de maro de 2010, os representantes, a Comisso e o Estado enviaram as declaraes prestadas
perante agente dotado de f pblica (afdavit).
4. Quando se noticou a demanda ao Estado, este foi informado de seu direito a designar um Juiz ad hoc para a considerao do caso. Em 16
de setembro de 2009, o Estado designou o senhor Augusto Fogel Pedrozo como Juiz ad hoc.
5. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena 17 de junho de 2005. Srie C N 125,
pars. 38.a, b, c e d, e 39.
6. Cf. Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguai. Resoluo do Presidente da Corte de 8 de maro de 2010.
372
9. Em 29 de maro de 2010, o senhor Amancio Ruiz e a senhora Eduvigis Ruiz, supostas vtimas convocadas pelo
Presidente a prestar declarao perante agente dotado de f pblica (par. 7 supra), enviaram uma comunicao na
qual indicaram que o senhor Roberto Carlos Eaton Kent, proprietrio da fazenda dentro da qual se encontram parte
das terras reclamadas pelos membros da Comunidade e empregador do senhor Amancio Ruiz, estaria organizando
as testemunhas por parte do Estado paraguaio. Segundo as mencionadas supostas vtimas, o senhor Eaton a
pessoa que mais tem se oposto reivindicao da Comunidade; a pessoa que os perseguiu e sempre mostrou uma
profunda falta de respeito s suas justas reivindicaes. A pessoa cujos direitos sempre foram antepostos aos seus
por parte do Estado paraguaio; um permanente aliado do Estado em detrimento da vida e da cultura do povo.
10. Em 5 de abril de 2010, o Estado, por solicitao do Tribunal, apresentou suas observaes ao exposto pelos
senhores Amancio Ruiz e Eduvigis Ruiz. Indicou que os representantes do Estado haviam aceito a proposta do Sr.
Roberto Carlos Eaton, de boa f, em assumir os gastos de mobilidade e hospedagem dos [referidos declarantes],
para que estas pessoas pudessem oferecer suas verses sobre os temas expostos, em presena de um agente
dotado de f pblica, que daria as garantias de uma declarao espontnea e livre. Sustentou, ademais, que
no comunicou tal fato organizao Tierraviva, j que as [supostas] vtimas propostas procederiam a conceder
declaraes sobre documentos assinados ou atos realizados por eles mesmos. Concluiu indicando que no
mximo, o problema foi uma comunicao deciente, que por ter como intermedirio o Senhor Eaton gerou nos
indgenas certa desconana, no entanto, esta era infundada. O Estado esclareceu que no havia intimidado as
supostas vtimas e no havia realizado alianas com nenhuma das partes em conito. Finalmente, indicou que
desistia destas declaraes oferecidas.
11. A audincia pblica foi realizada em 14 de abril de 2010, durante o XLI Perodo Extraordinrio de Sesses
realizado na cidade de Lima, Repblica do Peru.7
12. Em 4 de maio de 2010, seguindo instrues do Presidente, determinada prova documental foi requerida ao
Estado, Comisso e aos representantes.
13. No dia 24 de maio de 2010, a Comisso e os representantes, e em 25 de maio de 2010, o Estado, enviaram,
respectivamente, seus escritos de alegaes nais. A Comisso, os representantes e o Estado apresentaram
parte da prova documental requerida. Igualmente, os representantes anexaram alguns documentos ao escrito de
alegaes nais.
III
Competncia
14. A Corte competente para conhecer do presente caso, nos termos do artigo 62.3 da Conveno Americana,
j que o Paraguai Estado Parte da Conveno desde 24 de agosto de 1989 e reconheceu a competncia
contenciosa do Tribunal em 11 de maro de 1993.
IV
Prova
15. Com base no estabelecido nos artigos 46 e 47 do Regulamento aplicvel neste caso, assim como em sua
jurisprudncia a respeito da prova e sua apreciao,8 a Corte examinar e valorar os elementos probatrios
documentais enviados pelas partes em diversas oportunidades processuais, assim como as declaraes
prestadas mediante afdavit e em audincia pblica. Para isso, o Tribunal ater-se- aos princpios da crtica s,
dentro do marco jurdico correspondente.9
7. A esta audincia compareceram: a) pela Comisso Interamericana: Mara Silva Guilln, Comissria; Elizabeth Abi-Mershed, Secretria
Executiva Adjunta; Karla I. Quintana Osuna, assessora e, Federico Guzmn, assessor; b) pelas supostas vtimas: Julia Cabello Alonso,
representante; Oscar Ayala Amarilla, representante e Nicols Soemer, assistente, e c) pelo Estado: Embaixador Modesto Luis Guggiari,
Embaixador da Repblica do Paraguai no Peru; Ins Martnez Valinotti, Agente Assistente e Diretora de Direitos Humanos do Ministrio das
Relaes Exteriores, e Abraham Franco Galeano, procurador delegado da Procuradoria Geral da Repblica.
8. Cf. Caso da Panel Blanca (Panigua Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C N 37, par. 50;
Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala.Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2010. Srie C N
212, par. 47, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia.Excees Preliminares, Mrito e Reparaes. Sentena de 26 de maio de 2010. Srie
C N 213, par. 53.
9. Cf. Caso da Panel Blanca (Panigua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2001. Srie C N
76, par. 76; Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 47 nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 53, nota 8 supra.
373
1. Declaraes recebidas
16. Foram recebidas as declaraes escritas das seguintes supostas vtimas, testemunhas e peritos:10
1) Clemente Dermott, lder da Comunidade, suposta vtima proposta pela Comisso. Declarou, inter alia,
sobre os processos legais seguidos perante a jurisdio interna para a restituio do territrio
Comunidade Xkmok Ksek;
2) Marcelino Lpez, lder da Comunidade, suposta vtima proposta pelos representantes. Declarou, inter
alia, sobre:
i) os processos legais seguidos perante a jurisdio interna para a restituio de seu territrio, e ii) as
migraes e separaes de pessoas que compunham a Comunidade;
3) Gerardo Larrosa, membro da Comunidade e promotor de sade, suposta vtima proposta pelos
representantes. Declarou, inter alia, sobre as condies de sade da [C]omunidade, tanto presentes,
como no passado;
4) Toms Dermott, membro da Comunidade, suposta vtima proposta pelos representantes. Declarou,
inter alia, sobre as populaes do territrio ancestral e a histria de despojo das terras da Comunidade
Xkmok Ksek;
5) Roberto Carlos Eaton Kent, proprietrio da Fazenda Salazar, testemunha proposta pelo Estado.
Declarou, inter alia, sobre as situaes fticas e jurdicas das terras reclamadas pela Comunidade;
6) Rodolfo Stavenhagen, antroplogo e socilogo, ex-Relator Especial para os Direitos Humanos e
Liberdades Fundamentais dos Povos Indgenas, da Organizao das Naes Unidas, perito proposto
pela Comisso. Declarou, inter alia, sobre: i) a situao dos povos indgenas do Chaco Paraguaio;
ii) a importncia do reconhecimento e proteo de suas terras e territrios ancestrais para os povos
indgenas, e iii) as consequncias da falta de reconhecimento por parte do Estado;
7) Antonio Spiridonoff Reyes, engenheiro orestal, perito proposto pelos representantes. Declarou,
inter alia, sobre: i) a determinao da rea reivindicada pela [C]omunidade [I]ndgena Xkmok Ksek
como apta para um assentamento humano e para sua expanso demogrca, e ii) as formas de
aproveitamento econmico possveis na terra e em todo o territrio tradicional, e
8) Sergio Ivn Braticevic, gegrafo, com mestrado em sociologia econmica e doutor em Filosoa e
Letras, Seo de Antropologia, perito proposto pelo Estado. Elaborou, inter alia, um relatrio que
denominou Breve estudo territorial sobre a Comunidade Xkmok Ksek do Chaco Paraguaio.
17. Quanto prova apresentada em audincia pblica, a Corte recebeu as declaraes das seguintes pessoas:
1) Maximiliano Ruz, mestre e membro da Comunidade, suposta vtima proposta pela Comisso e
pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre: i) a situao social da Comunidade ante a falta de
seu territrio ancestral; ii) as condies sociais e educativas atuais na Comunidade; iii) a situao
dos meninos e meninas da Comunidade, e iv) as condies vividas na Fazenda Salazar durante a
permanncia dos membros desta Comunidade neste lugar;
2) Antonia Ramrez, membro da Comunidade, suposta vtima proposta pela Comisso e pelos representantes.
Declarou, inter alia, sobre: i) a situao atual da Comunidade, em especial em relao situao geral
das mulheres, meninos e meninas da Comunidade em relao falta de seu habitat tradicional, e ii) as
condies vividas na Fazenda Salazar durante a permanncia de seus membros neste lugar;
3) Rodrigo Villagra Carron, doutor em antropologia social, testemunha proposta pela Comisso e
pelos representantes. Declarou, inter alia, sobre: i) a colonizao e perda do territrio Enxet; ii) o
processo inicial de recuperao deste territrio pelas distintas comunidades desse Povo; iii) a situao
especca da reivindicao da terra do povo Xkmok Ksek e a legislao nacional aplicvel em relao
com a reivindicao dos povos indgenas do Paraguai terra, e iv) a relao entre as reinvindicaes
territoriais atuais, incluindo a de Xkmok Ksek, e o processo scio-adaptativo frente ao Estado-Nao;
4) Lidia Acua, atual Presidenta do INDI, testemunha proposta pelo Estado. Declarou, inter alia, sobre
as gestes realizadas a m de dar uma soluo ao problema apresentado pela Comunidade Xkmok
Ksek, e
10. Em 29 de maro de 2010, a Comisso indicou que o senhor Juan Dermott no poderia prestar sua declarao j que se encontrava doente.
Igualmente, em 30 de maro de 2010, o Estado desistiu das declaraes de Amancio Ruiz Ramrez, Eduvigis Ruiz Dermott e Oscar Centurin
(par. 6 supra).
374
5) Fulgencio Pablo Balmaceda Rodrguez, mdico, perito proposto pela Comisso e pelos representantes.
Declarou, inter alia, sobre a situao mdico-sanitria dos membros da Comunidade, em especial
sobre as causas de bito das pessoas falecidas.
2. Admissibilidade da prova
18. Neste caso, como em outros,11 o Tribunal admite o valor probatrio dos documentos apresentados oportunamente
pelas partes que no foram controvertidos nem objetados, nem cuja autenticidade foi colocada em dvida, e
aqueles que se referem a fatos supervenientes.
19. A respeito dos testemunhos e percias, a Corte os considera pertinentes na medida em que se ajustem ao
objeto denido pelo Presidente na resoluo que ordenou receb-los (par. 7 supra), os quais sero valorados
no captulo que corresponda. Quanto s declaraes das supostas vtimas, por terem um interesse no presente
caso, no sero apreciadas isoladamente, mas dentro do conjunto das provas do processo.12
20. A respeito da prova pericial oferecida pelo Estado, em 6 de abril de 2010 este informou sobre a designao do
senhor Sergio Ivn Braticevic para desenvolver o Estudo Antropolgico de Terras Tradicionais da Comunidade
Indgena Xkmok Ksek. Posteriormente, em 17 de maio de 2010, o Estado enviou o relatrio pericial referido.
21. Mediante escritos de 19 de abril e 1 de junho de 2010, a Comisso apresentou observaes sobre a designao do
senhor Sergio Ivn Braticevic e sobre a percia prestada. Manifestou, inter alia, que: o escrito no se encontrava
assinado pelo senhor Braticevic e que no documento notarial enviado pelo Estado no qual supostamente se
transcreve este escrito, consta que um terceiro, o senhor Jos E. Garca valos, aparentemente funcionrio
do Estado, foi quem solicitou a transcrio do documento perante o notrio. No entanto, o perito no era
especialista em antropologia, mas gegrafo, tendo somente publicaes sobre o Chaco Argentino, alm de no
ser especialista em povos indgenas, pois sua produo literria enfocava em projetos de desenvolvimento e
expanso produtiva. Para o desenvolvimento da percia este somente se reuniu com agentes estatais sem ter a
experincia necessria para prestar este tipo de parecer. Em razo do acima exposto, a Comisso alegou que sua
percia no cumpre o objeto para o qual foi proposta e no era relevante receber sua declarao pericial, j que
no ajudava ao esclarecimento dos fatos.
22. Os representantes, mediante escrito recebido em 1 de junho de 2010, apresentaram observaes a respeito
da percia do senhor Sergio Ivn Braticevic. Consideraram errado o fato de que o estudo fosse baseado na
documentao do caso e em entrevistas com funcionrios, sem ter em considerao a Comunidade e expressaram
sua suspeita de que o estudo pretendia dar uma aparncia ou cobertura tcnica s pretenses do Estado para
eximir-se de sua responsabilidade na restituio da reivindicao territorial de 10.700 hectares.
23. A esse respeito, a Corte observa que ainda que na percia enviada no haja constncia da assinatura do senhor
Braticevic, a mesma estava protocolizada, e que as observaes da Comisso e dos representantes referem-se ao
valor probatrio da mesma e no sua admissibilidade. Em consequncia, o Tribunal considera a percia do senhor
Braticevic til para o caso, e a valorar conjuntamente com o acervo probatrio e conforme as regras da crtica s.
As observaes da Comisso e dos representantes sero consideradas na anlise do mrito da controvrsia.
24. Em 16 de abril de 2010, o Estado entregou prova documental posteriormente realizao da audincia pblica
relacionada, entre outros aspectos, entrega de mantimentos e assistncia humanitria. Em 24 de maio de 2010,
os representantes indicaram que esta prova no tinha relao com as questes litigiosas do caso, de modo que
resultavam impertinentes e ademais haviam sido produzidas nos ltimos meses. A esse respeito, o Tribunal
admite a prova documental enviada pelo Estado e a incorpora ao acervo probatrio em razo de sua utilidade
para a resoluo do caso. Para isso, o Tribunal ater-se- aos princpios da crtica s, dentro do marco normativo
correspondente.13
25. Quanto documentao apresentada pelo perito Pablo Balmaceda e pelas testemunhas Rodrigo Villagra
Carron e Lida Acua ao nalizar a audincia pblica realizada no presente caso, assim como a apresentada
11. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras.Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 140; Caso Chitay Nech e outros
Vs. Guatemala, par. 50, nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 56, nota 8 supra.
12. Cf. Caso Loayza Tamaio Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C N 33, par. 43; Caso Radilla Pacheco Vs.
Mxico. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de novembro de 2009. Srie C N 209, par. 93, e Caso do
Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala.Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de 2009. Srie C
N 211, par. 63.
13. Cf. Caso da Panel Blanca (Panigua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas, par. 76, nota 9 supra; Caso Chitay Nech e
outros Vs. Guatemala, par. 47, nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 53, nota 8 supra.
375
pelos representantes junto com suas alegaes nais escritas, a Corte as admite em aplicao do artigo 47.1
do Regulamento, pois so teis para esta causa, e no foram objetadas nem tampouco sua autenticidade ou
veracidade colocadas em dvida.
26. Quanto documentao requerida por este Tribunal em 4 de maio de 2010 (par. 12 supra) que foi enviada pelas
partes, este Tribunal decide admiti-la por consider-la til, de acordo com o artigo 47.1 do Regulamento.
V
Oferecimento de Soluo Amistosa, Reconhecimento de Responsabilidade
e Pedido de Suspensodo Procedimento
1. Sobre o oferecimento de soluo amistosa e o reconhecimento de responsabilidade do Estado
27. O Estado, ao contestar a demanda, indicou que no havia violado o direito propriedade comunitria dos
Xkmok Ksek consagrado na legislao interna, mas reconhece que, por circunstncias de fato que no lhe
so imputveis, no pde satisfazer o direito at agora. Ademais, o Estado solicitou Corte desconsiderar
as pretenses formuladas pela Comisso e pelos representantes, e ofereceu uma soluo amistosa,
oferecimento que reiterou durante a audincia pblica. Alm disso, o Estado indicou que aceitava o pedido de
reparao.
28. Os representantes indicaram que raticavam sua vontade de no aceitar a soluo amistosa em razo de que
estaria destinada, segundo a experincia da Comunidade, a retardar, desnecessariamente, um pronunciamento
da Corte sobre o mrito do presente caso. Indicaram que em anos anteriores a Comunidade esteve aberta
possibilidade de resolver amistosamente o caso, em vrias oportunidades, e em todas as ocasies o Estado no
cumpriu minimamente o combinado.
29. A Comisso observou que em vrias oportunidades o Estado ofereceu o que denominou uma soluo amistosa.
Notou ainda que durante o trmite ante si o Estado havia feito estes oferecimentos, entretanto tal vontade
conciliadora nunca teria sido traduzida na implementao de medidas concretas.
30. Em conformidade com os artigos 56.2 e 57 do Regulamento, e em exerccio de seus poderes de tutela judicial
internacional dos direitos humanos, a Corte pode determinar se a soluo amistosa ou um reconhecimento de
responsabilidade efetuado por um Estado demandado oferece base suciente, nos termos da Conveno, para
continuar o conhecimento do mrito e determinar as eventuais reparaes e custas. Dado que os processos
perante esta Corte referem-se tutela dos direitos humanos, questo de ordem pblica internacional que
transcende a vontade das partes, a Corte deve velar para que tais atos resultem aceitveis para os ns que busca
cumprir o Sistema Interamericano. Nesta tarefa o Tribunal no se limita unicamente a vericar as condies
formais dos mencionados atos, mas os deve confrontar com a natureza e gravidade das violaes alegadas, as
exigncias e o interesse da justia, as circunstncias particulares do caso concreto e a atitude e posies das
partes.14
31. Quanto ao oferecimento de soluo amistosa, este ato concretiza-se de acordo com a vontade das partes.
Neste caso as supostas vtimas no aceitaram as condies estatais vertidas em tal oferecimento, de modo que
corresponde ao Tribunal continuar com a anlise do caso.
32. Com respeito ao aludido reconhecimento de responsabilidade do Estado, a Corte observa que o Paraguai
simultaneamente nega os fatos e as violaes Conveno de que acusado. Razo pela qual no existe um
reconhecimento de responsabilidade internacional e a totalidade da controvrsia sobre o mrito do assunto se
mantm. Unicamente em matria de reparaes existe uma aceitao do Estado s vrias medidas reparatrias
solicitadas pela Comisso e pelos representantes. Em razo do anterior, esta Corte decide analisar a controvrsia
em matria de fatos e de direito. Caso o Estado seja condenado pela violao de algum direito humano, o Tribunal
levar em considerao a aceitao realizada pelo Estado a respeito das medidas de reparao solicitadas, e
denir, conforme a prova que tenha sido aportada e as violaes declaradas, as medidas que melhor se adequam
reparao integral das vtimas.
14. Cf. Caso Kimel Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de maio de 2008. Srie C N 177, par. 24; Caso Kawas Fernndez
Vs. Honduras.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 3 de abril de 2009. Srie C N 196, par. 24, e Caso Gonzlez e outras (Campo
Algodonero) Vs. Mxico.Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 16 de novembro de 2009. Srie C N 205, par. 25.
376
2. Solicitao do Estado de suspenso do presente processo

33. O Estado solicitou a suspenso do presente processo em razo de que as contradies encontradas
na denominao e afiliao tnica da Comunidade impediriam a titulao de terras em seu favor e
no se adequaria aos requisitos do Estatuto Indgena e normativa internacional. Indicou distintos
escritos apresentados pelos representantes, documentos legais internos e declaraes dos membros da
Comunidade que, a seu juzo, produziriam confuses quanto identificao ou pertencimento tnico da
Comunidade, pois em alguns casos aparece como pertencente ao povo Enxet, em outros como EnxetLengua e em outras oportunidades como Sanapan. Explicou que o pertencimento tnico ou a um povo
constitua um elemento essencial para uma transferncia de propriedade. Ademais, indicou que em
razo das confuses quanto ao nome da Comunidade, seus lderes estariam registrados como lderes da
Comunidade Zalazar,15 o que faria impossvel a titulao das terras em favor da mesma at que fosse
regularizada esta documentao.
34. Os representantes alegaram que a Comunidade de formao multitnica. Indicaram que desde o trmite
do caso perante a Comisso manifestaram que a Comunidade estava formada por Sanapans e Lenguas,
sendo esta a denominao aceita pela Comunidade, assim como pela comunidade cientca e a sociedade
em geral que caracterizava estas etnias como pertencentes a um povo comum, o povo Enxet. Explicaram
que quando os Lenguas comearam a ser conhecidos como Enxet surgiram algumas confuses de quem
no acompanhou o avano cientco sobre estas populaes.
35. A Comisso alegou que o fato de que a Comunidade esteja composta por famlias pertencentes a
distintas etnias no constitua [...] um obstculo para que esta comunidade indgena fosse titular do
direito ao territrio ancestral. Destacou que a integrao multitnica da Comunidade [...] obedece sua
prpria histria e que os povos indgenas so grupos humanos dinmicos, cuja congurao cultural
reestruturada e recongurada com o passar do tempo, sem que por isso se perca sua condio indgena
especca. Sustentou que independentemente das diferentes etnias que conformam a Comunidade, est
claramente identicada quanto sua localizao e composio geral.
36. A Corte observa que as alegadas diferenas quanto identicao da Comunidade referem-se, por um lado,
ao carter multitnico da Comunidade e, por outro, sua denominao.
2.1. Carter multitnico da Comunidade Xkmok Ksek
37. Em primeiro lugar, a Corte ressalta que no corresponde a este Tribunal nem ao Estado determinar o
pertencimento tnico ou o nome da Comunidade. Como o prprio Estado reconhece, no pode []
unilateralmente adjudicar ou desmentir denominaes das Comunidades Indgenas, por corresponder este
ato prpria Comunidade . A identicao da Comunidade, desde seu nome at sua composio, um
fato histrico-social que faz parte de sua autonomia. Este tem sido o critrio do Tribunal em situaes
similares,16 portanto, a Corte e o Estado devem limitar-se a respeitar as determinaes que a Comunidade
apresente neste sentido, ou seja, a forma como esta se auto identique.
38. Sem prejuzo do sustentado acima, esta Corte observa que no Paraguai existem 20 etnias indgenas
pertencentes a cinco famlias lingusticas, a saber: Enlhet-Enenlhet, anteriormente chamada Lengua
Maskoy, Mataco Matguayo, Zamuco, Guaicur e Guarani.17 Na regio do Chaco h a presena de at 17
etnias indgenas diferentes com representao das cinco famlias lingusticas.18
39. A famlia lingustica Enlhet-Enenlhet19 est composta por seis povos: Enxet (Lenguas ou Enxet Sul), Enlhet
15. Em diversos documentos oferecidos pelas partes faz-se referncia indistintamente fazenda ou regio de Salazar ou Zalazar. Nesta
Sentena quando o Tribunal cite o alegado por alguma parte ou um documento probatrio, utilizar a graa do documento original. Entretanto,
quando a Corte motu propio rera-se a esta fazenda ou regio o far utilizando a graa Salazar.
16. Cf. Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de novembro de 2007.
Srie C N 172, par. 164.
17. Cf. Percia de Rodolfo Stavenhagen autenticada por agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo II, folha 620); percia de
Sergio Ivn Braticevic protocolizada por agente dotado de f pblica (expediente de anexos s alegaes nais do Estado, tomo X, folha 4238);
declarao de Rodrigo Villagra Carron prestada na audincia pblica realizada em 14 de abril de 2010, durante o XLI Perodo Extraordinrio de
Sesses realizado na cidade de Lima, Repblica do Peru, e declarao de Lida Acua prestada em audincia pblica realizada em 14 de abril
de 2010, durante o XLI Perodo Extraordinrio de Sesses realizado na cidade de Lima, Repblica do Peru.
18. Cf. Percia de Sergio Ivn Braticevic, folha 4238, nota 17 supra; declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra, e declarao de Lida
Acua, nota 17 supra.
19. Cf. Declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra; declarao de Lida Acua, nota 17 supra, e Kalish, Hannes e Unruh, Ernesto.
2003. Enlhet-Enenlhet. Una familia lingustica chaquea, em Thule Rivista di studi americanisti, n. 14/15, aprile/ottobre 2003 (expediente de
377
(Enlhet Norte), Sanapan, Angait, Toba Maskoy e Guan. Os Enlhet-Enenlhet tm habitado tradicionalmente
o Chaco Paraguaio,20 em particular a regio centro-leste do mesmo territrio21 e so sujeitos histricos que
tm se recongurado social e linguisticamente a partir de uma base maior e mais heterognea de grupos,
aldeias e grupos distribudos naquele territrio.22 De acordo com a percia apresentada pelo prprio Estado,
os Enlhet-Enenlhet tm habitado a rea do Chaco desde tempos imemoriais e pelo menos trs ou quatro
geraes de indgenas Sanapan, Enxet e Angait tm habitado as imediaes das reas conhecidas como
Pozo Colorado, Zalazar e Cora-.23
40. O processo de colonizao do Chaco e o estabelecimento de fazendas obrigaram muitas das aldeias indgenas
dos arredores a concentrar-se nas fazendas. A histria particular da Comunidade Xkmok Ksek, derivada
da prova apresentada, revela que membros das aldeias Sanapans e Enxet, que tradicionalmente estavam
na rea onde posteriormente foi fundada a Fazenda Salazar, foram deixando seus lugares originais e foram
se juntando perto da rea da Fazenda, e ali, pouco a pouco, as pessoas foram se misturando, casando-se
entre si.24 Rodrigo Villagra Carron explicou que os Sanapan e os Enxet so povos ans e relacionados
lingustica, tnica e geogracamente.25 Esta continuidade geogrca tambm se evidencia de diversos
mapas apresentados a esta Corte pelos representantes, os quais no foram negados ou contraditos pelo
Estado em nenhuma oportunidade.26
41. Adicionalmente, o Tribunal observa que ainda quando o Estado exps que foi somente em virtude da
percia realizada por Sergio Ivn Braticevic que pde dilucidar a alegada confuso gerada em relao
ao pertencimento tnico da Comunidade, o Atlas de Comunidades Indgenas do Paraguai, elaborado em
2002 por organismos estatais, estabelece que a Comunidade Xkmok Ksek est composta em 73,7% por
Sanapan, 18,0% por Enxet Sul, 5,5% de Enlhet Norte, 2,4% de Angait e 0,4% de Toba-Qom.27
42. Finalmente, os membros da Comunidade, no presente caso, identicam-se como pertencentes Comunidade
Xkmok Ksek, majoritariamente composta por membros do povo Sanapan e Enxet-Sul (anteriormente
conhecidos como Lenguas).28
43. Em consequncia, esta Corte considera que a composio multitnica da Comunidade um fato provado,
que o Estado conhecia ou devia conhecer previamente. As distintas referncias como pertencentes ao povo
Enxet ou como descendentes do povo Sanapan obedecem a razes histricas ou circunstanciais,29 de
maneira que o argumento do Estado no constitui razo suciente para a suspenso do presente caso.
anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 16, tomo VII, folha 2915).
20. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de maro de 2006. Srie C N
146, par. 73.5, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 50.1, nota 5 supra.
21. Kalish, Hannes e Unruh, Ernesto. 2003. Enlhet-Enenlhet. Una familia lingustica chaquea, folha 2915, nota 19 supra.
22. Cf. Percia de Jos Alberto Braunstein prestada no caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, (expediente de mrito, tomo I,
folhas 270 a 702), nota 5 supra.
23. Cf. Percia de Sergio Ivn Braticevic, folha 4243, nota 17 supra.
24. Declarao de Toms Dermott prestada perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo II, folha 597), e declarao de
Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
25. Declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
26. Cf. Mapa dos terrenos pertencentes sociedade mercantil Quebrachales Paraguaios (expediente de anexos ao escrito de argumentos e
provas, tomo VII, anexo 15, folhas 2902 a 2905); mapa do Paraguai de 1908 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo
VII, anexo 15, folhas 2898 a 2901), e mapa de povos indgenas do Chaco de Alfred Mtraux (expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo VII, anexo 15, folha 2913).
27. Cf. Atlas das Comunidades Indgenas no Paraguai: II Censo Nacional Indgena: Comunidade Xkmok Ksek Fazenda Salazar disponvel
em: http://www.dgeec.gov.py/Publicaes/Biblioteca/Web%20Atlas%20Indigena/Atlasindigena.htm, (ltima visita agosto de 2010).
28. Nas alegaes nais a Comisso armou que a Comunidade est claramente identicada quanto a sua localizao e sua composio geral;
seus membros identicam-se a si mesmos como provenientes de Xkmok Ksek (expediente de mrito, tomo III, folha 1025). Por sua vez,
os representantes indicaram que estamos diante de uma comunidade de conformao multitnica, onde predominam as famlias de origem
Enxet (lengua sul) e sanapan, e acrescentaram que isto nunca foi desconhecido pela representao, e referiram-se ao exposto em seu
escrito de observaes de mrito perante a Comisso (expediente de mrito, tomo III, folhas 1055 e 1056 e expediente de anexos demanda,
apndice III, tomo IV, folhas 1486 e 1487). Cf. Declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra; declarao de Maximiliano Ruz prestada
na audincia pblica realizada em 14 de abril de 2010, durante o XLI Perodo Extraordinrio de Sesses realizado na cidade de Lima, Repblica
do Peru, e declarao de Antonia Ramrez prestada na audincia pblica realizada em 14 de abril de 2010, durante o XLI Perodo Extraordinrio
de Sesses realizado na cidade de Lima, Repblica do Peru.
29. Testemunhas apresentadas tanto pelo Estado como pelos representantes indicaram como uma autoridade no estudo dos Enxet o
antroplogo Stephen Kidd, que explica que dentro da famlia lingustica dos Maskoy, os Sanapan e Angait tambm se referem a eles
mesmos como Enxet. Kidd, Stephen: Amor y odio entre la gente sin cosas, 1999 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
tomo VII, anexo 16, folha 3124). Igualmente, os representantes acrescentaram que quando somente os missionrios anglicanos chegavam
por estas terras era comum que as distintas etnias identicavam-se a si mesmas simplesmente com o termo enlhet-enenlhet ou enxet, segundo
a graa que se escolha, que traduzido quer dizer pessoa, gente, e designavam a seus povos vizinhos e diferentes deles com um nome mais
especco Cf. Escrito de alegaes nais escritas dos representantes (expediente de mrito, tomo III, folha 1056).
378
2.2. Nome da Comunidade

44. Quanto ao nome da Comunidade, da prova apresentada depreende-se que em novembro de 1986 o Instituto
Paraguaio do Indgena (doravante o INDI) reconheceu os lderes da Comunidade Indgena Sanapan, assentada
no lugar denominado Zalazar.30 Posteriormente, em novembro de 1987, o Presidente do Paraguai reconheceu a
personalidade jurdica da Comunidade Zglamo Kacet, reconhecendo-a como pertencente etnia Maskoy.31 Esta
denominao foi uma interpretao com diferente graa atualmente utilizada de Xkmok Ksek.32 Finalmente, em
abril de 1994, o INDI reconheceu os atuais lderes da Comunidade como lderes da comunidade indgena Zalazar,
pertencente etnia Sanapan, e expressamente deixou sem efeito o anterior reconhecimento de lderes.33
45. A esse respeito, a Corte observa que, efetivamente, para a formalizao da escritura pblica correspondente
sobre as terras atualmente ocupadas pelos membros da Comunidade (par. 77 infra), o Tabelionato Maior de
Governo requereu a regularizao da representao legal da Comunidade, a qual devia ser administrada pelos
interessados.34 Posto isso, adverte que contrrio ao alegado pelo Estado, a regularizao requerida por este
organismo refere-se ao nome da Comunidade, em razo de que na resoluo de reconhecimento de lderes
vigente (nota 30 supra) denomina-se a Comunidade como Zalazar e no como Xkmok Ksek. Por isso, na
nota do Tabelionato Maior de Governo encaminhada ao INDI, foi indicado que o reconhecimento de lderes devia
corresponder aos que representam a atual Comunidade, com a denominao vigente, de modo que o INDI
deveria enviar a resoluo que correspondesse ao reconhecimento dos lderes [atuais] da Comunidade Indgena
Xkmok Ksek. Igualmente, em razo da distinta graa no decreto que reconhecia a personalidade jurdica
Comunidade (nota 31 supra), solicitou ao INDI realizar o esclarecimento de que estes nomes correspondiam
mesma e idntica comunidade.35
46. Paralelamente, da prova aportada o Tribunal observa que os representantes da Comunidade solicitaram ao INDI,
em 2 de novembro de 2009, a referida mudana do nome da Comunidade na resoluo de reconhecimento
de lderes, indicando que a denominao como Salazar referia-se ao antigo assentamento da Comunidade.36
Assim mesmo, ante esta solicitao dos representantes, a Direo Jurdica do INDI indicou que deveria proceder
modicao da Resoluo pertinente em relao unicamente ao nome correto da Comunidade, devendo
constar Comunidade Indgena Xkmok Ksek da Etnia Sanapan [], deixando inalterado os nome dos lderes
da citada Comunidade.37 Entretanto, at a presente data esta resoluo no foi modicada.
47. Contrrio ao armado pela Presidente do INDI durante a audincia pblica, nem o Tabelionato Maior de Governo
nem a Direo Jurdica do INDI solicitaram a reticao da etnia da Comunidade para continuar com o processo
de titulao de terras.38 Ambos os organismos estatais solicitaram ao INDI apenas a reticao do nome da
Comunidade, o que apesar da solicitao correspondente da Comunidade, por meio de seus representantes,
ainda no foi realizada pelo Estado.
48. A Corte constata que o Estado alegou que esta representatividade est em dvida em razo das diferentes
etnias atribudas Comunidade em diversos documentos, entre eles, a resoluo de reconhecimento de lderes
e a comunicao na qual os representantes solicitam a mudana de nome da Comunidade nesta resoluo.
Entretanto, tendo em conta a composio multitnica da Comunidade (par. 43 supra), o Tribunal adverte que
no um argumento suciente para desconhecer a representao convencional da Comunidade exercida por um
perodo superior a 20 anos, em um procedimento perante o mesmo Estado. Se existirem srias dvidas quanto
representao da Comunidade, o Estado pde tomar as aes pertinentes para conrm-la, do qual no existe
evidncia perante este Tribunal.
30. Cf. Resoluo n 44/86 emitida pelo INDI em 4 de novembro de 1986 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 782).
31. Cf. Decreto n 25.297 do Presidente da Repblica de 4 de novembro de 1987 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha
786).
33. Cf. Resoluo P.C. n 30/94 emitida pelo INDI em 25 de abril de 1994 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo IV, folha 1695).
34. Cf. Constncia de 6 de abril de 2010 emitida pelo Tabelionato Maior de Governo do Paraguai (expediente de anexos s alegaes nais do
Estado, tomo X, folha 4207).
35. Cf. Nota E.M.G. n 065 do Tabelionato Maior de Governo de 7 de abril de 2010 encaminhada Presidente do INDI (expediente de anexos
s alegaes nais do Estado, tomo X, folha 4208).
36. Cf. Comunicao dos representantes de 2 de novembro de 2009 encaminhada ao INDI (expediente de anexos entregues pelo Estado na
audincia pblica, tomo IX, folha 3710).
37. Cf. Parecer n 88/09 de 6 de novembro de 2009 emitido pela Direo Jurdica do INDI (expediente de anexos entregues pelo Estado na
audincia pblica, tomo IX, folha 3709).
38. Cf. Declarao de Lida Acua, nota 17 supra.
379
49. Portanto, atualmente depende do Estado, atravs dos organismos correspondentes, a reticao da resoluo
que segundo o Estado representa um obstculo insupervel para o cumprimento de suas obrigaes com
respeito aos membros da Comunidade Xkmok Ksek, de maneira que no seria razovel a procedncia do
pedido do Estado em relao suspenso do presente caso.
50. Em virtude das consideraes anteriores, a Corte conclui que no procede a solicitao de suspenso do
procedimento arguido pelo Estado, e, portanto, prosseguir ao exame do mrito do mesmo.
VI
Direito Propriedade Comunitria, Garantias Judiciais e Proteo Judicial
(Artigos 21.1, 8.1 E 25.1 da Conveno Americana)
51. A Comisso Interamericana alegou que apesar de a legislao paraguaia reconhecer e garantir expressamente
o direito de propriedade dos povos indgenas, e ainda quando os membros da Comunidade no presente caso
iniciaram o trmite para a recuperao de suas terras tradicionais em 1990, ainda no havia sido alcanada uma
soluo denitiva. De acordo com a Comisso, a rea reclamada pelas vtimas parte de seu habitat tradicional
desde tempos imemoriais, de maneira que tm direito a recuperar estas terras ou a obter outras de igual extenso
e qualidade, de forma tal que se garanta seu direito a preservar e desenvolver sua identidade cultural.
52. Os representantes tambm insistiram que o Estado at agora no resolveu a petio da Comunidade, apesar
do cumprimento de todos e cada um dos requisitos exigidos pela legislao Paraguaia. Alegaram que o Estado
reconheceu a violao do direito propriedade da Comunidade, mas que as medidas adotadas no foram
adequadas para restituir o territrio reclamado.
53. O Estado sustentou que garantiu Comunidade o acesso a todos os meios legais disponveis para exercer seu
direito propriedade comunitria, mas que tal direito no pde ser satisfeito plenamente at agora devido a
situaes de fato que no puderam ser resolvidas na esfera interna. Ressaltou que a legislao nacional protege o
direito propriedade privada e que os proprietrios da terra alegada como ancestral pela Comunidade, possuem
ttulos de propriedade devidamente inscritos, de modo que o Estado encontra-se entre dois direitos humanos
tutelados. Acrescentou que a Comunidade reclama o territrio sem possuir a posse nem a propriedade do imvel
reivindicado. Segundo o Estado, o territrio tradicional dos membros da Comunidade abarca uma extenso
maior reclamada e no se limita Fazenda Salazar, a qual um estabelecimento em pleno funcionamento e
explorao, razo pela qual deveria buscar-se uma soluo alternativa. Finalmente, o Paraguai insistiu que se
encontra tomando as medidas pertinentes a m de restabelecer a propriedade comunitria aos Xkmok Ksek,
o que alega se evidenciaria da inteno do Estado de transferir 1.500 hectares em favor da Comunidade.
54. No presente captulo a Corte examinar se o Estado garantiu e efetivou o direito propriedade dos membros
da Comunidade sobre suas terras tradicionais. Para isso, o Tribunal determinar os fatos que se encontram
provados e far as consideraes de direito pertinentes.
55. A Corte analisar os fatos relacionados ao direito propriedade dos membros da Comunidade e sua reivindicao
sobre suas terras tradicionais ocorridos aps 11 de maro de 1993, data na qual o Estado reconheceu a competncia
contenciosa do Tribunal. Entretanto, como foi feito em casos anteriores,39 indicar fatos que ocorreram com anterioridade
unicamente como antecedentes do caso, mas no derivar nenhuma consequncia jurdica baseada neles.
1. Fatos
1.1. Sobre as comunidades indgenas no Paraguai
56. Antes da colonizao do Chaco os indgenas viviam em comunidades pequenas e exveis.40 A economia dos
membros dos povos indgenas do Chaco baseava-se principalmente na caa, coleta e pesca. Tambm cultivavam
pequenas hortas e possuam alguns animais domsticos.41 Percorriam suas terras utilizando a natureza, na
39. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros Vs. Chile. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de setembro de
2006. Srie C N 154, par. 82; Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 178, nota 12 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia,
40. Cf. Kidd, Stephen: Los Indgenas Enxet: condiciones laborales, 1994 (expediente de anexos entregues pelo Estado na audincia pblica,
tomo IX, folha 3678 e expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, folhas 2740 a 2759), e declarao de Rodrigo Villagra Carron,
nota 17 supra.
41. Cf. Kidd, Stephen: Los Indgenas Enxet: condiciones laborales, folha 3678, nota 40 supra.
380
medida em que as estaes e a tecnologia cultural permitiam aproveit-la, o que determinava que se deslocassem
e ocupassem uma rea muito extensa de territrio.42
57. Os povos indgenas no estiveram ligados aos interesses da colonizao espanhola e permaneceram relativamente
fora do contato com a cultura europeia e crioula at nais do sculo XIX.43
58. Entre os anos de 1885 e 1887, o Estado vendeu dois teros do Chaco44 na bolsa de valores de Londres para nanciar
a divida do Paraguai depois da chamada guerra da Trplice Aliana. A diviso e venda destes territrios foi realizada
com desconhecimento da populao que os habitava, que nesse momento era exclusivamente indgena.45
59. Economicamente, a estrutura do espao chaquenho durante os dois ltimos sculos organizou-se primordialmente
atravs da expanso da fronteira agropecuria, a partir de diversas frentes de cultivo, explorao madeireira e
criao de gado.46 O assentamento no Chaco de um grande nmero de empresrios e pecuaristas, na qualidade de
proprietrios dos latifndios, incrementou-se consideravelmente no incio do sculo XX.47 Paralelamente, vrias
misses religiosas assentaram-se em distintas reas da regio, com o objetivo de cristianizar os indgenas.48
60. O estabelecimento da companhia International Products Corporation a partir da margem direita do Rio Paraguai
e o Porto Pinasco como base, estendendo-se para o oeste, a diviso progressiva em fazendas, a aliana com
os missionrios anglicanos para a pacicao religiosa, o treinamento trabalhista dos indgenas e o uso de
mtodos de controle da populao indgena determinaram a progressiva concentrao das aldeias de origem
tnica diferenciada nas aldeias em cuja vizinhana eram estabelecidas misses anglicanas ou fazendas da
companhia ou outros pecuaristas.49 Desde ento as terras do Chaco Paraguaio foram transferidas a proprietrios
privados e fracionadas progressivamente.
61. O extermnio crescente de animais, a introduo em grande escala do gado bovino e a diviso territorial que
deixava a caa sujeita a permisses dos proprietrios trouxe como consequncia a obrigatoriedade dos indgenas
em desempenhar, cada vez mais, o papel de mo-de-obra barata para os novos negcios empresariais50 e em usar
a residncia temporria nas distintas fazendas da regio para seguir praticando suas atividades de subsistncia,
ainda que com signicativas mudanas em razo das restries impostas pela propriedade privada.51
62. Ainda que os indgenas tenham continuado ocupando suas terras tradicionais, as atividades de economia
de mercado s quais foram incorporados tiveram o efeito de restringir sua mobilidade, concluindo em sua
sedentarizao.52
63. De acordo com o II Censo Nacional Indgena elaborado em 2002, 45% das 412 comunidades auditadas ainda
no dispunham de segurana jurdica e denitiva.53 Atualmente, ainda que as comunidades indgenas registradas
tenham aumentado a 525, 45% delas ainda no possui um acesso terra prpria para se assentar e desenvolver
condies de vida favorvel.54
42. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 73.2, nota 20 supra.
43. Cf. Percia de Rodolfo Stavenhagen, folhas 620 a 651, nota 17 supra.
44. Cf. Percia de Rodolfo Stavenhagen, folhas 620 a 651, nota 17 supra, e Kidd, Stephen: Los Indgenas Enxet: condiciones laborales, folha
45. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 73.1, nota 20 supra, e Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs.
Paraguai, par. 50.10, nota 5 supra.
46. Cf. Percia de Rodolfo Stavenhagen, folha 623, nota 17 supra, e percia de Sergio Ivn Braticevic, folhas 4238, 4240 e 4251, nota 17 supra.
47. Cf. Percia de Jos Alberto Braunstein, folha 279, nota 22 supra.
48. Cf. Percia de Jos Alberto Braunstein, folha 279, nota 22 supra; percia de Rodolfo Stavenhagen, folhas 620 a 651, nota 17 supra, e Kidd,
Stephen. Los Indgenas Enxet: condiciones laborales, folha 3678, nota 40 supra.
49. Cf. Mapa intitulado International Products Corporation de 1950 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII,
anexo 15, folhas 2906 a 2909); mapa intitulado Antiguas aldeas Angait, misiones anglicanas y fazendas del IPC, elaborado por Fortis e
Villagra, de 2008 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, anexo 15, folha 2910); Revista The Magazines of the
South American Missionary Society de outubro de 1930 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, anexo 14, folha
2875); Revista The South American Missionary Society Magazines de janeiro e fevereiro de 1941 (expediente de anexos demanda, apndice
3, tomo I, 3, folha 368); Revista The Magazines of the South American Missionary Society de janeiro e fevereiro de 1944 (expediente de
anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, anexo 14, folha 2895), e declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
50. Cf. Kidd, Stephen: Los Indgenas Enxet: condiciones laborales, folha 3678, nota 40 supra.
51. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 73.4, nota 20 supra, e percia de Rodolfo Stavenhagen, folha 620 a
627, nota 17 supra.
52. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 73.3, nota 20 supra.
53. Em 2002, 45% das comunidades registradas representavam 185 comunidades, cujas terras pertenciam, maioritariamente a instituies do
governo ou a fazendas ou empresas. Cf. Percia de Rodolfo Stavenhagen, folha 629, nota 17 supra, e II Censo Nacional Indgena de Populao
e Moradias 2002 elaborado pela DGEEC do Paraguai (expediente de anexos contestao, tomo VIII, anexo 6.1, folhas 3602 e 3603).
54. Cf. Proposta de Poltica Pblica para o Desenvolvimento Social 2010-2020, elaborada em 25 de fevereiro de 2010 (expediente de anexos
apresentados pelo Estado na audincia pblica, tomo IX, anexo XIX, folha 4091).
381
1.2. A Comunidade Xkmok Ksek e a reivindicao territorial de seus membros

64. O processo de colonizao no Chaco Paraguaio tambm afetou a Comunidade Xkmok Ksek. Em 1930, a Igreja
Anglicana estabeleceu a misso de Campo Flores, com o m de continuar com a cristianizao dos Enxet
e, em 1939, fundou a subestao missionria de Xkmok Ksek no lugar onde se assentou a Comunidade at o
ano de 2008 (par. 77 infra).55 De acordo com a histria particular da Comunidade, relatada por um de seus atuais
lderes, os Sanapan estavam desde muito antes na rea onde depois foi fundada a Fazenda Salazar,56 inclusive
muito antes da Guerra do Chaco (1932 1935) e antes da chegada do primeiro ocupante estrangeiro estavam
os enxet lengua e seus acampamentos em Xkmok Ksek.57
65. De acordo com a prova apresentada, a Comunidade Xmok Ksek est formada por 66 famlias e um total de 268
pessoas;58 foi criada a partir de membros das aldeias Sanapan que tradicionalmente habitavam e percorriam o
espao posteriormente ocupado pela Fazenda Salazar, e membros da aldeia Enxet assentada no lugar que deu
seu nome Comunidade, e que signica muitos pequenos periquitos,59 assim como pela famlia Dermott de
ascendncia enxet que chegou rea em 1947.60
66. Quando os indgenas das distintas aldeias concentraram-se na rea da Fazenda Salazar, que cava prxima do lugar
chamado Xkmok Ksek, pouco a pouco foram se misturando (par. 40 supra). Entre 195361 e maro de 2008, o
assentamento principal da Comunidade estava na mencionada rea da Fazenda Salazar, localizada no Km. 340 da
Ruta Transchaco, no distrito de Pozo Colorado, departamento de Presidente Hayes, Regio ocidental do Chaco.62
67. Em 28 de dezembro de 1990,63 os lderes da Comunidade iniciaram um procedimento administrativo perante o
Instituto do Bem-Estar Rural (atualmente Instituto do Desenvolvimento Rural e da Terra, doravante denominado
IBR ou INDERT), com o m de recuperar suas terras tradicionais, de acordo com o disposto na Lei n 904/81
sobre o Estatuto das Comunidades Indgenas.64
68. A Comunidade reclama uma extenso de 10.700 hectares, que forma parte de seu territrio tradicional, localizada no
interior da Fazenda Salazar, nos arredores de uma rea denominada Retiro Primero, ou Mompey Sensap na lngua
55. Cf. Relatrio Antropolgico do Centro de Estudos antropolgicos da Universidade Catlica Nuestra Seora de la Asuncin (doravante
CEADUC), assinado por Miguel Chase Sardi, de 21 de dezembro de 1995 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folhas
736 a 749 e apndice 3 tomo IV, folhas 1732 a 1746); Revista The Magazine of the South American Missionary Society de janeiro de 1939
(expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo IV, folha 365); Revista The South American Missionary Society Magazine de janeiro e
fevereiro de 1941, folha 371, nota 49 supra, e declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
56. Cf. Declarao de Toms Dermott, folhas 597 a 599, nota 24 supra; Relatrio Scio-Antropolgico da Comunidade Xkmok Ksek elaborado
pela Direo Jurdica do INDI (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 841), e declarao de Maximiliano Ruz, par 28
supra. A Fazenda Salazar foi criada em torno de 1945 na regio do Chaco Central e chegou a ocupar uma rea de 110.000 hectares. Depois
de progressivos desmembramentos (aprox. 71.142 hectares), passou a abranger um espao aproximado de 26.434 hectares (Cf. Eaton e Cia.
S.A. Frente a un pedido de expropiacin, expediente de anexos entregues pelo Estado na audincia pblica, tomo IX, anexo X, 3785 a 3811,
e declarao de Roberto Carlos Eaton Kent, prestada perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo II, folhas 659-664).
57. Cf. Declarao de Toms Dermott, folha 597, nota 24 supra.
58. Cf. Censo da Comunidade atualizado em 16 de outubro de 2009 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VI, anexo
10, folhas 2762 a 2783); censo da Comunidade Xkmok Ksek, assentada nos 1.500 hectares, sem data (expediente de anexos contestao,
anexo 6.2, tomo VIII, folhas 3618 a 3626); censo da Comunidade Indgena elaborado pelos representantes, atualizado em 30 de agosto de
2008 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo I, folhas 320 a 336), e censo Indgena Salazar de Fevereiro de 2008 (expediente de
anexos contestao, anexo 6.2, tomo VIII, folhas 3221 a 3617).
59. Em algumas oportunidades traduzido como ninho de pequenos papagaios (escrito de demanda, expediente de mrito, folha 23); em
outras como ninho de passarinho (declarao de Maximiliano Ruz, supra nota 28.). Igualmente, os proprietrios privados explicam que a
Fazenda Salazar tem sido conhecida por distintos nomes, entre eles, Fazenda Laguna Koncit que, em enlhet, aparentemente signica lugar
de muitos pequenos periquitos. Cf. Uma breve resenha histrica dos Kent, Mobsbye, Eaton no Chaco. Fortin Juan de Salazar e Espinoza
(expediente de anexos entregues na audincia pblica pelo Estado, anexo X, tomo IX, folha 3836).
60. Cf. Declarao de Toms Dermott, folhas 594 a 596, nota 24 supra. O Estado indicou que a Comunidade Xkmok Ksek era relativamente
nova e havia se desprendido de uma comunidade preexistente, cujo lugar original de residncia constitudo basicamente em uma regio
denominada Misin Inglesa e El Estribo. Entretanto, no aportou prova que sustentasse esta alegao (contestao da demanda, expediente
de mrito, tomo 1, folhas 370 e 371).
61. Cf. Relatrio Scio-Antropolgico da Comunidade Xkmok Ksek, folha 841, nota 56 supra, e declarao de Toms Dermott, folha 597,
nota 24 supra.
62. Cf. Relatrio Antropolgico do CEADUC, folha 735, nota 55 supra; Relatrio Scio-Antroplogico da Comunidade Xkmok Ksek, folhas
838 a 853, nota 56 supra; Relatrio da vistoria realizada pelo Eng. Pastor Cabanellas em 17 de maio de 1991 (expediente de anexos demanda,
apndice 3, tomo II, folhas 791 a 793), e Relatrio da vistoria de 22 de setembro de 1992 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo
III, folha 883).
63. De acordo com os representantes, em 1986 o senhor Ramn Oviedo, lder da comunidade indgena, solicitou ao INDI 200 hectares, parte de
suas terras ancestrais; mas esta petio no alcanou maiores trmites por parte do INDI. Esta armao no foi negada nem contestada pelo
Estado (expediente de mrito, folha 231). Igualmente, segundo os lderes da Comunidade Marcelino Lpez e Clemente Dermott, declarantes
perante este Tribunal, o expediente correspondente a esta solicitao inicial foi perdido e por isso foi iniciada uma nova solicitao em
1990. Cf. Declarao de Marcelino Lpez prestada perante agente dotado de f pblica (escrito de argumentos e solicitaes, expediente de
mritoexpediente de mrito, tomo II, folhas 231 e 582, e Declarao de Clemente Dermott, prestada perante agente dotado de f pblica em 25
de maro de 2010 (expediente de mrito, tomo II, folha 645).
64. Cf. Lei 904/81 Estatuto das Comunidades Indgenas de 18 de dezembro de 1981 (expediente de anexos demanda, anexo 7, folhas 2399
a 2425).
382
da Comunidade.65 O assentamento principal da Comunidade at princpios de 2008 (par. 66 supra), ainda quando
formava parte do territrio ancestral da Comunidade, no parte da extenso de 10.700 hectares reclamada.
69. No momento da solicitao de reivindicao, as terras reclamadas formavam parte de uma fazenda de propriedade
da Eaton e Cia. S.A..66 No nal de 2002, parte do territrio em reivindicao (3.293 hectares) foi adquirido
pela Cooperativa Menonita Chortitzer Komitee.67 Em consequncia, o territrio reclamado pela Comunidade
atualmente propriedade da Eaton e Cia. S.A. e da Cooperativa Menonita Chortitzer Komitee Ltda.68
70. Em razo do fracasso da via administrativa, os lderes da Comunidade acudiram diretamente ao Congresso da
Repblica em 23 de junho de 1999 para solicitar a expropriao das terras reivindicadas69
71. Diante desta solicitao, o proprietrio privado apresentou um relatrio ao Congresso, no qual exps que
no era necessrio expropriar as terras reclamadas, pois nesta frao de terras assentava-se o corao do
estabelecimento pecurio, e que existiam terras disponveis e limtrofes com a frao pretendida.70
72. Em 16 de novembro de 2000, a Cmara de Senadores do Paraguai rejeitou o projeto de lei de expropriao das
terras reclamadas pela Comunidade.71
73. De acordo com a Presidente do INDI, existe uma resistncia [da sociedade em geral] de ceder geralmente nesse
sentido s reivindicaes dos povos indgenas, assim como historicamente o Congresso Nacional tem se
oposto s expropriaes.72
74. A vida dos membros da Comunidade no interior da Fazenda Salazar estava condicionada por restries ao uso
do territrio, derivadas da propriedade privada sobre as terras que ocupavam. Em particular, os membros da
Comunidade eram proibidos de cultivar ou possuir gado.73 Entretanto, apesar de estarem assentados em uma
pequena poro do territrio tradicional, percorriam suas terras74 e praticavam certas atividades como a caa,
ainda que isso fosse difcil.75 Igualmente, muitos dos membros da Comunidade trabalhavam na Fazenda Salazar.76
75. Contudo, consta das declaraes prestadas perante esta Corte que nos ltimos anos os membros da Comunidade
viram-se cada vez mais restringidos no desenvolvimento de seu modo de vida, assim como quanto mobilidade
dentro da extenso da Fazenda Salazar. Vrios dos declarantes relataram como a caa foi proibida por completo,77
65. A Comunidade originalmente solicitou 6.900 hectares, depois aumentou sua solicitao a 20.000 hectares, e nalmente diminuiu sua
solicitao a 10.700 hectares, porque parecia que se diminussemos, o Estado ia se animar a devolver-nos as terras e tambm porque gente
da [C]omunidade que no aguentava mais teve que sair. Declarao de Marcelino Lpez, folha 582, nota 63 supra. No mesmo sentido,
comunicao dos lderes da Comunidade dirigido ao Presidente do IBR de 11 de novembro de 1993 (expediente de anexos demanda,
apndice 3, tomo III, folha 898), e solicitao da Comunidade perante o IBR de 28 de dezembro de 1990 (expediente de anexos demanda,
apndice 3, tomo II, folha 780).
66. Cf. Relatrio de vistoria a realizada pelo Eng. Pastor Cabanellas, folhas 791 a 795, nota 62 supra.
67. Cf. Declarao de Roberto Carlos Eaton Kent, folha 662, nota 56 supra; declarao de Clemente Dermott, folha 647, nota 63 supra: nota de
imprensa de 3 de abril de 2003 intitulada Sawatzky dice que desconoci a reclamo de Enxet (expediente de anexos demanda, apndice 3,
tomo IV, folha 1584); nota de imprensa de 1 de abril de 2003, intitulada Menonitas ofrecen al Indi tierra reclamada por nativos (expediente
de anexos demanda, apndice 3 tomo IV, folha 1583); nota de imprensa de 7 de janeiro de 2003 intitulada Eaton y Ci a. vendio tierra
reclamada por indi genas (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo IV, folha 1576), e nota de imprensa de 7 de fevereiro de 2003
intitulada Nativos insisten en recuperar tierras vendidas a menonitas (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo IV, folha 1575).
68. Cf. Declarao de Roberto Carlos Eaton Kent, folha 662, nota 56 supra; declarao de Marcelino Lpez, folha 581, nota 63 supra; percia
de Sergio Ivn Braticevic, folhas 948 e 949, nota 17 supra, e percia de Antonio Spiridinoff prestada perante agente dotado de f pblica
(expediente de mrito, tomo II, folha 614).
69. Cf. Solicitao de expropriao realizada pela Comunidade em 23 de junho de 1999 encaminhada Cmara de Senadores do Congresso da
Repblica (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo IV, folhas 1837 a 1846).
70. Cf. Relatrio denominado Estancia Salazar frente a un pedido de expropriacin folha 3792, nota 56 supra.
71. Cf. Resoluo n 693 da Cmara de Senadores do Congresso Nacional (expediente de anexos demanda, anexo 5, folha 2384). Em 23 de
setembro de 2000, a Comisso de Reforma Agrria e Bem-Estar Rural da Cmara de Senadores aconselhou a aprovao da expropriao em
favor da Comunidade, entretanto, em 9 de novembro de 2000 retratou-se de referido parecer (Cf. Parecer n 11-2000/2001 de 9 de novembro
de 2000 da Comisso de Reforma Agrria e Bem-Estar Rural da Cmara de Senadores, expediente de anexos demanda, anexo 5, folha 2382);
Projeto de Lei apresentado Cmara de Senadores em 25 de junho de 1999, expediente de anexos demanda, anexo 5, folha 2381, e parecer
n 18-2000-2001 da Comisso de Reforma Agrria e Bem-Estar Rural da Cmara de Senadores (expediente de anexos demanda, anexo 5,
folha 2383).
72. Cf. Declarao de Lida Acua, nota 17 supra e declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
73. Cf. Relatrio Antropolgico do CEADUC, folhas 741 e 743, nota 55 supra, e declarao de Toms Dermott, folha 598, nota 24 supra.
74. Cf. Declarao de Marcelino Lpez, folha 580, nota 63 supra.
75. Cf. Declarao de Gerardo Larrosa prestada perante agente dotado de f pblica em 25 de maro de 2010 (expediente de mrito, tomo II,
folhas 604 a 609), e declarao de Toms Dermott, folha 595, nota 24 supra).
76. Cf. Declarao de Maximiliano Ruz, nota 28 supra; declarao de Marcelino Lpez, folha 586, nota 63 supra, e Relatrio do CEADUC, folha
712 e 713, nota 55 supra.
77. Cf. Declarao de Marcelino Lpez, folha 580, nota 63 supra; declarao de Gerardo Larrosa, folha 605, nota 75 supra, e de declarao de
Lida Beatriz Acua, nota 17 supra, declarao de Maximiliano Ruz, nota 28 supra, e declarao de Antonia Ramrez, folha 1151, nota 28 supra.
383
o proprietrio privado contratou guardas particulares que controlavam suas entradas, sadas e deslocamentos,78
e tampouco puderam praticar outras atividades como pesca ou coleta de alimentos.79
76. Frente a estas diculdades, os lderes das Comunidades Nepoxen, Saria, Tajamar Kabayu e Kenaten, todas elas de
origem Angait (doravante denominadas as comunidades Angait), combinaram com os lderes da Comunidade
Xkmok Ksek em 16 de abril de 2005 a cesso de 1.500 hectares em favor dos membros da Comunidade Xkmok
Ksek.80 A estas comunidades Angait o INDI havia restitudo 15.113 hectares em 1997.81 Em setembro de 2005, os
lderes da Comunidade solicitaram ao INDI a titulao desta extenso de terras em seu favor.82 Posteriormente, ao
aceitar a titulao desta extenso de terra, os membros da Comunidade rearma[ram sua] rme postura de seguir
na luta [pela] reivindicao de [seu] territrio restante que de um total de 10.700 hectares.83
77. Em 25 de fevereiro de 2008, em razo do incremento das diculdades na Fazenda Salazar, os membros da
Comunidade trasladaram-se e assentaram-se nos 1.500 hectares cedidos pelas comunidades Angait.
Denominou-se este novo assentamento de 25 de Febrero,84 o qual se encontra fora das terras reclamadas.85
78. At a presente data no foram tituladas as terras do 25 de Febrero em favor dos membros da Comunidade
Xkmok Ksek, onde se encontra assentada atualmente.
79. Ao deslocar-se de seu antigo assentamento, alguns membros da Comunidade separaram-se da mesma e
mudaram-se a outras comunidades.86
1.3. Declarao de reserva natural privada sobre parte do territrio reclamado
80. Em 31 de janeiro de 2008, a Presidncia da Repblica declarou 12.450 hectares da Fazenda Salazar como uma rea
silvestre, protegida sob domnio privado, por um perodo de cinco anos.87 Das terras afetadas, aproximadamente
4.175 hectares formam parte dos 10.700 hectares reclamados pela Comunidade desde 1990.88
81. Esta declarao de reserva natural foi realizada sem consulta aos membros da Comunidade e sem levar em conta
sua reivindicao territorial.89 Isso foi conrmado pela Assessoria Jurdica da Secretaria do Ambiente, a qual
concluiu que o processo atravs do qual se declarou como reserva natural parte da Fazenda Salazar padecia de
srias irregularidades, dentre as quais se encontrava no ter levado em conta a existncia da reivindicao da
Comunidade, razo pela qual deveria ser revogado.90
82. De acordo com a Lei n 352/94, que estabelece o regime legal aplicvel s reas Silvestres Protegidas, aquelas
que se encontrem sob o domnio privado sero inexpropriveis durante o lapso de validade da declarao.91
Ademais, esta Lei estabelece restries de uso e de domnio, entre as quais se encontra a proibio da ocupao
de todo o terreno, assim como atividades tradicionais dos membros da Comunidade como a caa, pesca e
78. Cf. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 505, nota 75 supra, declarao de Marcelino Lpez, folha 580, nota 63 supra, declarao de
Antonia Ramrez, folhas 1151, 1152 e 1156, nota 28 supra, e declarao de Clemente Dermott, folha 650, nota 63 supra.
79. Cf. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 605, nota 75 supra, declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
80. Cf. Ata de Acordo de 16 de abril de 2005 assinada pelos lderes das comunidades de Nepoxen, Saria, Tajamar Kabayu, Kenaten e Xkmok
Ksek (expediente de documentos entregues na audincia pblica pelo Estado, tomo IX, anexo VI, folhas 3731 e 3732); declarao de
Maximiliano Ruz, nota 28 supra. Estas comunidades tambm eram conhecidas como a Comunidade de Cora- (Cf. Declarao testemunhal de
Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra).
81. Cf. Declarao de Roberto Carlos Eaton Kent, folha 659, nota 56 supra, e declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
82. Cf. Comunicao da Comunidade de 9 de setembro de 2005 encaminhada ao INDI (expediente de documentos entregues na audincia
pblica pelo Estado, tomo IX, anexo VI, folha 3730).
83. Cf. Ata de reunio da Comunidade de 2 de maio de 2009 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, anexo 7, tomo VI,
folha 2736).
84. Cf. Declarao de Marcelino Lpez, folha 580, nota 63 supra; declarao de Gerardo Larrosa folha 605, nota 75 supra; declarao de
Maximiliano Ruz, nota 28 supra; declarao de Clemente Dermott, nota 63 supra, e declarao de Antonia Ramrez, nota 28 supra.
85. Rodrigo Villagra Carron explicou que o assentamento 25 de febrero cava a 35 Km. da Fazenda Salazar; enquanto que Clemente Dermott
explicou que cava a 35 Km. da Rota Transchaco. Cf. Declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra, e declarao de Clemente Dermott,
86. Cf. Declarao de Marcelino Lpez, folhas 586 e 587, nota 63 supra.
87. Cf. Decreto n 11.804 da Presidncia da Repblica pelo qual se declara como rea Silvestre Protegida sob o Domnio Privado a Reserva
denominada Fazenda Salazar de 31 de janeiro de 2008 (expediente de anexos demanda, anexo 7, folhas 2429 a 2435 e 2429 a 2435).
88. Cf. Ao de inconstitucionalidade interposta pela Comunidade perante a Corte Suprema de Justia em 31 de julho de 2008 (expediente
de anexos contestao, anexo 1.9, tomo VIII, folha 3416); Mapa da Reserva natural privada Fazenda Salazar (expediente de anexos ao
escrito de peties e argumentos, anexo 4, tomo VI, folha 2711), e Mapa do Territrio Tradicional da Comunidade Xkmok Ksek e Terras
Reivindicadas (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, anexo 4, tomo VI, folha 2712).
89. Cf. Declarao de Marcelino Lpez, folha 584, nota 63 supra, e declarao de Clemente Dermott, folha 648, nota 63 supra.
90. Cf. Parecer da Assessoria Jurdica da Secretaria do Ambiente de 24 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao, anexo 1.8,
tomo VIII, folhas 3382 a 3388).
91. Cf. Artigo 56 da Lei n 352/1994 (expediente de anexos s alegaes nais escritas, tomo X, folha 4543).
384
coleta.92 Esta regulamentao penaliza as infraes93 e designa um guarda orestal, que pode estar armado94 e
efetuar prises.95
83. Em 31 de julho de 2008, a Comunidade promoveu uma ao de inconstitucionalidade perante a Corte Suprema
de Justia contra a mencionada declarao de reserva natural.96
84. Como consequncia da interposio desta ao, a Promotoria Geral do Estado foi noticada, e em 2 de outubro
de 2008 solicitou a interrupo do prazo para contestar esta ao, em razo da necessidade de agregar o
expediente administrativo relativo reclamao de terras por parte da Comunidade.97 Este prazo efetivamente
foi interrompido em 24 de outubro de 2008 e, apesar de que os representantes da Comunidade enviaram em
14 de dezembro de 2009 uma cpia autenticada do expediente administrativo,98 este procedimento ainda est
suspenso.99
2. O direito propriedade comunitria
85. Este Tribunal considerou que a estreita vinculao dos povos indgenas com suas terras tradicionais e os recursos
naturais ligados sua cultura que nelas se encontram, bem como os elementos incorpreos que se desprendam
deles, devem ser protegidos pelo artigo 21 da Conveno Americana.100
86. Ademais, a Corte leva em considerao que, entre os indgenas,
existe uma tradio comunitria sobre uma forma comunal da propriedade coletiva da terra, no sentido
de que a sua membresia no est centrada em um indivduo, mas no grupo e sua comunidade. Os
indgenas, pelo fato da prpria existncia, tm o direito a viver livremente em seus prprios territrios;
a estreita relao que os indgenas mantm com a terra deve ser reconhecida e compreendida como a
base fundamental de suas culturas, sua vida espiritual, sua integridade e sua sobrevivncia econmica.
Para as comunidades indgenas a relao com a terra no meramente uma questo de posse e
produo, mas um elemento material e espiritual do qual devem gozar plenamente, inclusive para
preservar seu legado cultural e transmiti-lo s geraes futuras.101
87. Alm disso, a Corte indicou que os conceitos de propriedade e posse nas comunidades indgenas podem ter
um signicado coletivo, no sentido de que a propriedade desta no se centra em um indivduo, mas no grupo
e sua comunidade.102 Esta noo do domnio e da posse sobre as terras no necessariamente corresponde
concepo clssica de propriedade, mas merece igual proteo do artigo 21 da Conveno. Desconhecer as
verses especcas do direito ao uso e gozo dos bens, dadas pela cultura, usos, costumes e crenas de cada
povo, equivaleria a sustentar que somente existe uma forma de usar e dispor dos bens, o que por sua vez
signicaria fazer ilusria a proteo do artigo 21 da Conveno para milhes de pessoas.103
88. No presente caso no est em discusso o fato de que a legislao paraguaia reconhece a existncia dos povos
indgenas como grupos anteriores formao do Estado, assim como a identidade cultural destes povos,
sua relao com seu respectivo habitat e as caractersticas comunitrias de seu domnio sobre suas terras,
concedendo-lhes, ademais, uma srie de direitos especcos, que servem de base para que este Tribunal dena
o alcance e contedo do artigo 21 da Conveno.
92. Cf. Artigo 24.b, 27 e 64 da Lei n 352/1994, folhas 4537 a 4546, nota 91 supra; Parecer da Assessoria Jurdica da Secretaria do Ambiente,
folhas 3382 a 3388, nota 90 supra, e Caderno sobre a reserva natural privada Fazenda Salazar (expediente de anexos contestao, anexo
3.1, tomo VIII, folha 3469).
93. Cf. artigo 58 da Lei n 352/1994, folhas 4543 e 4544, nota 91 supra.
94. Cf. artigo 44 da Lei n 352/1994, folha 4541, nota 91 supra.
95. Cf. artigo 45 da Lei n 352/1994, folha 4541, nota 91 supra.
96. Cf. Ao de inconstitucionalidade interposta pela Comunidade, folhas 3415 a 3427, nota 88 supra.
97. Solicitao de interrupo do prazo perante a Corte Suprema de Justia (expediente de anexos contestao da demanda, anexo 1.8, tomo
VIII, folha 3428).
98. Cf. Escrito dos representantes de 14 de dezembro de 2009 encaminhado Sala Constitucional (expediente de anexos contestao, anexo
1.9, tomo VIII, folha 3435).
99. Cf. Nota S.J. I n 211 de 21 de maio de 2010, assinada pelo Secretrio Judicial I da Corte Suprema de Justia e encaminhada Direo
de Direitos Humanos da Corte Suprema de Justia (expediente de anexos s alegaes nais do Estado, anexo 24, tomo VIII, folha 4593).
100. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 137, nota 5 supra; Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs.
Paraguai, par. 118, nota 20 supra, e Caso do Povo Saramaka Vs. Suriname, par. 88, nota 16 supra.
101. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de agosto de 2001.
Srie C N 79, par. 149; Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 118, nota 20 supra, e Caso do Povo Saramaka. Vs.
Suriname, par. 90, nota 16 supra.
102. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua, par. 149, nota 101 supra; Caso da Comunidade Indgena
Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 120, nota 20 supra, e Caso do Povo Saramaka Vs. Suriname, par. 89, nota 16 supra.
103. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 120, nota 20 supra.
385
89. O Estado no nega que os membros da Comunidade Xkmok Ksek tm o direito propriedade comunitria
de seu territrio tradicional e que a caa, a pesca e a coleta sejam elementos essenciais de sua cultura. A
controvrsia no presente caso centra-se na necessidade de restituir especicamente as terras reclamadas pelos
membros da Comunidade e a realizao efetiva do direito propriedade, ambas questes que o Tribunal passar
a analisar a seguir.
2.1. Questes relativas s terras reclamadas
2.1.1. Carter tradicional das terras reclamadas
90. A Corte observa que o Estado, apesar de indicar que no nega suas obrigaes de restituir direitos a estes
povos, questiona o carter ancestral das terras reclamadas pela Comunidade. O Paraguai alegou que os
antepassados das vtimas habitaram um territrio de maior extenso que os reclamados nesta demanda, dentro
do qual se mobilizavam e se mantinham em permanente migrao interna. Armou que a Comunidade Xkmok
Ksek estava dispersa ao longo de seu vasto territrio ancestral, tendo se assentado por questes de vontade na
rea da Fazenda Salazar, e que o certo e o concreto que as fazendas que hoje reclamam como o assentamento
de seus antepassados, nunca foi assentamento denitivo da Comunidade. Segundo o Estado, em razo de sua
condio de povos nmades, mesmo que alguma vez tenham passado acidentalmente por tais reas, isto no
lhes habilita a reclamar fazendas em plena explorao como suas.
91. A Comisso indicou que enquanto a Comunidade [] Xkmok Ksek alude a seu territrio ancestral comunitrio
e o reivindica especicamente, o Estado refere-se ao territrio ancestral dos Enxet-Lengua como um todo e,
sobre essa base arma que pode conceder um espao alternativo dentro desse amplo territrio tnico. A
Comisso armou que os 10.700 hectares reclamados pela Comunidade correspondem a seu territrio ancestral
especco, o que se evidencia do critrio prprio da Comunidade, a toponmia do territrio e a realizao de
prticas culturais tradicionais no territrio, inclusive de forma clandestina; de documentos tcnicos ociais ou
elaborados a pedido do Estado e da ocupao histrica deste territrio. Ressaltou que a postura do Estado
pretende desconhecer que os povos indgenas do Chaco esto formados por mltiplas comunidades, algumas
de composio multitnica [], cada uma das quais tem sua histria especca e particular, que tem produzido
laos claros com uma poro concreta do territrio do Chaco. Nesse sentido, indicou que a Comunidade Xkmok
Ksek construiu historicamente sua aliao cultural em um territrio determinado o do Retiro Primero da
Fazenda Salazar que esto reivindicando.
92. Os representantes indicaram que a Comunidade reclama somente a restituio de uma pequena parte de seu
territrio ancestral, a qual est claramente determinada e conhecida e identicada por membros da Comunidade
como Mompey Sensap (hoje Retiro Primero) e Makha Mompena (hoje Retiro Kuata). Ressaltaram que as terras
reclamadas identicam-se na memria coletiva, ainda viva na Comunidade e em seus membros, os quais clara
e sistematicamente associam e vinculam eventos, lugares, lembranas e prticas de economia tradicional no
espao geogrco de referncia.
93. Em relao ao carter tradicional das terras reclamadas, a Corte analisar: a) a ocupao e o percurso destas
terras e seus arredores pelos membros da Comunidade; b) a toponmia da zona; c) estudos tcnicos elaborados
a esse respeito, e d) a alegada idoneidade das terras reclamadas.
a) Movimentao e ocupao do territrio tradicional
94. O Tribunal considera que est provado o carter originalmente nmade dos povos pertencentes Comunidade e
o fato de que seu territrio tradicional abarca uma extenso maior que a reclamada (pars. 56 e 65 supra), o que
no foi controvertido pelas partes. Posto isso, o perito Braticevic explicou que o nomadismo dos povos da rea
implicava que estes se deslocavam por seu territrio de maneira radial ou circular seguindo um ciclo ou perodo
anual.104 No mesmo sentido pronunciou-se o perito Braunstein.105
95. Os lugares assinalados por membros da Comunidade como aldeias, zonas de caa, pesca, lugares de enterro,
fontes de plantas medicinais e pontos relevantes em sua histria obedecem a este padro de percurso e
apropriao de territrio exposto pelos peritos perante esta Corte.106 Desta forma e atendendo os critrios
104. Percia de Sergio Ivn Braticevic, folha 4244, nota 17 supra.
105. Percia de Jos Alberto Braunstein, folhas 276 a 277, nota 22 supra.
106. Cf. Mapa intitulado Topnimos e Pontos Geogrcos conforme a declarao de Toms Gonzlez Dermott de Xkmok Ksek (expediente de
mrito, tomo II, folha 602), e Mapa intitulado Territrio Tradicional da Comunidade Xkmok Ksek e Terras Reivindicadas, folha 2712, nota 88 supra.
386
cientcos apresentados, o territrio tradicional especco da Comunidade Xkmok Ksek determinvel. Ainda
quando a Corte desconhece a extenso precisa deste territrio, j que no foi provada nos autos, observa que isso
coincide com o territrio sempre indicado como tradicional pelos membros da Comunidade, ou seja, a Fazenda
Salazar e arredores, e menor que o territrio ancestral de 175.000 hectares correspondente aos povos tnicos
que pertencem a Comunidade.107 Ressalta-se que o territrio tradicional relevante, para efeitos da proteo do
direito propriedade comunitria dos membros da Comunidade, no o de seus antepassados, mas o da prpria
Comunidade.
96. O perito Braticevic expressou que a famlia Enlhet-Enenlhet habitou esta rea do Chaco desde tempos imemoriais
e que no havia objees quanto determinao do territrio ancestral da Comunidade Xkmok Ksek ao redor
da mencionada fazenda.108 Isso encontra apoio adicional no mapa de aldeias Enlhet-Enenlhet apresentado pelos
representantes, onde se identica a zona denominada Lhaacme-Caasec, como uma de suas aldeias.109
97. Igualmente, em conformidade com a histria das comunidades indgenas no Chaco Paraguaio (pars. 56 a 63
supra), muitas aldeias indgenas, entre elas os antepassados da Comunidade, assentaram-se ao redor destas
misses religiosas e nas reas das fazendas pecurias.110 No caso particular da Comunidade Xkmok Ksek, no
lugar que deu o nome Comunidade foi fundada uma misso religiosa em 1939 (par. 64 supra). Toms Dermott
relatou que a estavam os Enxet lengua e seu acampamento em Xakma Ksek, muito antes que chegasse o
primeiro ocupante estrangeiro (par. 64 supra).111 Igualmente, a testemunha Rodrigo Villagra Carron explicou que
quando se formou a Fazenda Salazar, o proprietrio privado ordenou que as distintas aldeias indgenas da zona
fossem integradas e que fossem viver na rea da Fazenda para ter um maior controle.112 Ento, como explica
Toms Dermott, os Sanapan que nessa zona acampavam e deslocavam-se vontade, tinham chcaras, e
caavam, saram de suas aldeias e foram procurar trabalho, reunindo-se alguns prximos da rea da Fazenda
(pars. 40, 65 e 66 supra).113 A percia apresentada pelo Estado coincide com esta relao de fatos.114
98. Desde seu assentamento na rea da Fazenda Salazar at recentemente (pars. 74 e 75 supra), os membros
da Comunidade continuaram percorrendo este territrio tradicional e fazendo uso de seus recursos, com
certas limitaes impostas pelos proprietrios privados. Justamente quando as restries de mobilizao e de
desenvolvimento de atividades tradicionais de subsistncia tornaram-se demasiado difceis, os membros da
Comunidade decidiram sair e instalar-se no local denominado 25 de Febrero (pars. 75 a 78 supra).
99. Igualmente, o Tribunal observa que a rea atualmente reclamada pela Comunidade ao redor do Retiro Primero (par.
68 supra) constitui uma poro desse maior territrio tradicionalmente percorrido, e inclui pontos importantes
dentro da vida, cultura e histria da Comunidade.115
b) Toponmia da zona de acordo com a Comunidade
100. Com respeito toponmia da zona, a Corte recorda que a ocupao tradicional do territrio dos povos indgenas do
Chaco evidencia-se principalmente nos nomes concedidos a determinados lugares dentro do mesmo, tais como
locais de assentamento peridico, poos, lagoas, bosques, palmares, zonas de coleta e de pesca, cemitrios, etc.116
101. No presente caso a Comunidade, desde o incio de seu processo de reivindicao de terras identicou os
lugares que utiliza como referncia de suas terras tradicionais com nomes em sua prpria lngua. Assim, na
solicitao original perante o IBR (par. 67 supra), os lderes da Comunidade indicaram que estas terras deviam
107. Cf. Relatrio do CEADUC, folha 735 e 741, nota 55 supra.
108. Percia de Sergio Ivn Braticevic, folha 4243, nota 17 supra.
109. Cf. Mapa Apcaoclha Chaco (Regio do Chaco em idioma Enlhet) (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII,
110. Declarao de Rodrigo Villagrn Carron, nota 17 supra.
112. Cf. Declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
114. Especicamente, Sergio Ivan Braticevic manifestou que a Fazenda Salazar atuou como um lugar centrpeto para as comunidades que se
encontravam ao seu redor, sem negar um fenmeno habitual na rea, a migrao em procura de trabalho. Percia de Sergio Ivan Braticevic,
115. Toms Dermott relata que em Makha Mompena (lugar dentro dos 10.700 hectares reclamados) havia e h muitos tipos de plantas
medicinais e para estudo [x]amnico. Muitos dos xams Sanapan iam a para buscar essas plantas, consumi-las e assim aprender a curar, a
h muito bons panaktema remdios. Os Sanapans tambm tinham muitas chcaras nessa zona, Retiro Primero, e costumavam percorr-la
para caada, a perto h uma canhada grande chamada Mompey Sensap, Mariposa Blanca. A gente tinha chcaras a. Cf. Declarao de
Toms Dermott, folha 595, nota 24 supra.
116. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 50.4, nota 5 supra.
387
abarcar as reas de Mopae Sensap, Yagkamet Wennaktee, Naktee Sagye e Mosgamala, e devia alcanar at
Xakmaxapak no Sul.117 Alm disso, no nico relatrio antropolgico elaborado no mbito interno concluiuse que dentro do territrio em reivindicao, os indgenas tinham um conhecimento profundo dos lugares
tradicionais e seus nomes.118
c) Estudos tcnicos
102. A respeito dos estudos tcnicos elaborados em relao ao carter tradicional das terras reclamadas, em
primeiro lugar, o Tribunal observa que, ainda que poucos, os documentos e estudos realizados durante o
processo de reivindicao de terras na esfera interna armaram o carter tradicional das terras reclamadas
pela Comunidade.119 Em segundo lugar, as percias de Antonio Spiridinoff e Sergio Ivn Braticevic conrmam o
carter tradicional das terras reclamadas.120
d) Idoneidade das terras reclamadas
103. Finalmente, em relao idoneidade das terras reclamadas, o relatrio antropolgico elaborado pelo Centro de
Estudos Antropolgicos da Universidad Catlica Nuestra Seora de la Asuncin (doravante CEADUC), conclui
especicamente que as terras reclamadas so aptas e idneas para o desenvolvimento da Comunidade.121
104. Igualmente, em sua percia, Antonio Spiridinoff observa que a justicao tcnica utilizada como base para
a declarao da Reserva Natural privada na Fazenda Salazar, alm de ignorar a reclamao indgena, justica
o potencial de uso para uma comunidade indgena.122 Por sua vez, Sergio Ivn Braticevic no nega a maior
idoneidade das terras reivindicadas em comparao com outras possveis. De fato, o perito expressamente
sustenta que se deveria priorizar a poro de terra reclamada, e que caso a ao de inconstitucionalidade
contra a declarao de reserva natural privada no fosse favorvel e fossem esgotadas todas as alternativas
jurdicas, ento deveriam recorrer a terras alternativas s reclamadas.123
105. Alm disso, a testemunha Villagra Carron explicou que as terras reclamadas foram as reivindicadas porque h
um vnculo especco com cemitrios nessas terras, porque os ascendentes Sanapan tiveram vrias aldeias
nessa regio, e porque essas terras so as mais aptas para viver, j que entre Xmok Ksek e Mompey Sensap
existe a maior diversidade biolgica que permite o sustento para a famlia.124
106. Somado ao fato acima exposto, o Tribunal adverte que o Estado no controverteu a alegada idoneidade das terras
reclamadas. A defesa do Estado limitou-se a indicar sua impossibilidade de conceder estas terras aos membros da
Comunidade questo que se examinar abaixo- sem negar o anterior. Alm disso, o Estado limita-se a insistir na
concesso de terras alternativas sem contestar o armado pela Comunidade, seus representantes e a Comisso.
* **
107. Portanto, a Corte considera que em virtude da histria de ocupao e percurso do territrio por parte dos
membros e ascendentes da Comunidade, a toponmia da rea concedida por seus membros, as concluses
dos estudos tcnicos realizados a respeito, assim como as consideraes relativas idoneidade destas terras
dentro do territrio tradicional, a poro de 10.700 hectares nos arredores do Retiro Primero ou Mompey
Sensap e do Retiro Kuata ou Makha Mompena, reclamadas pela Comunidade, so suas terras tradicionais e,
conforme esses estudos tcnicos, desprende-se que so as mais aptas para o assentamento da mesma.
117. Cf. Solicitao da Comunidade ao IBR de 28 de dezembro de 1990, folha 780, nota 65 supra. De fato quando a Comunidade reiterou seu
pedido em 1994, com ocasio de uma audincia de conciliao indicou que devia ser realizada uma medio para determinar o lugar exato da
pretenso da Comunidade [porque] os lugares pretendidos, so conhecidos unicamente com os nome[s] tradicionais [dos] Indgenas. Cf. Ata
n 7 da audincia realizada entre as partes em 11 de fevereiro de 1994 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo 3, folhas 905 a 908).
118. Cf. Relatrio Antropolgico do CEADUC, folha 740, nota 55 supra.
119. Cf. Relatrio Antropolgico do CEADUC, folha 747, nota 55 supra; Parecer n 2476 da Chea de Advocacia Indgena do IBR de 5 de
novembro de 1991 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 864), e Memorando do Presidente do INDI de 22 de agosto
de 1995 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folhas 859 e 860).
120. Cf. Percia de Sergio Ivn Braticevic, folha 4235 a 4252, nota 17 supra, e percia de Antonio Spiridinoff, folhas 613 a 616, nota 68 supra.
122. Cf. Percia de Antonio Spiridinoff, folha 615, nota 68 supra.
388
2.1.2. Posse das terras reclamadas e sua exigncia para o reconhecimento da propriedade comunitria
108. Em relao posse das terras reclamadas, a Comisso considerou que o Estado est obrigado a reconhecer
e responder a reivindicao da Comunidade ainda quando no tenham plena posse das mesmas e estejam
em mos privadas. Os representantes alegaram que a Comunidade tem mantido uma forma de posse parcial
sobre as terras que reclamam e seus arredores quanto ao acesso aos recursos naturais. Acrescentaram que
os membros da Comunidade desenvolveram suas atividades tradicionais nas terras reclamadas desde antes
da transferncia das terras empresa Eaton e Cia., at o comeo de 2008, quando aquelas atividades foram
proibidas com o estabelecimento da reserva [natural] privada. O Estado sustentou que os peticionrios no
tm a propriedade devidamente inscrita no Registro de Imveis, nem a posse do imvel pretendido.
109. O Tribunal lembra sua jurisprudncia a respeito da propriedade comunitria das terras indgenas,125 segundo a
qual: 1) a posse tradicional dos indgenas sobre suas terras tem efeitos equivalentes ao ttulo de pleno domnio
concedida pelo Estado;126 2) a posse tradicional concede aos indgenas o direito a exigir o reconhecimento
ocial de propriedade e seu registro;127 3) o Estado deve delimitar, demarcar e conceder ttulo coletivo das terras
aos membros das comunidades indgenas;128 4) os membros dos povos indgenas que, por causas alheias
sua vontade, tenham sado ou perdido a posse de suas terras tradicionais mantm o direito de propriedade
sobre as mesmas, ainda na falta de ttulo legal, salvo quando as terras tenham sido legitimamente trasladadas a
terceiros de boa f,129 e 5) os membros dos povos indgenas que involuntariamente tenham perdido a posse de
suas terras, e estas tenham sido trasladadas legitimamente a terceiros inocentes, tm o direito de recuper-las
ou de obter outras terras de igual extenso e qualidade.130
110. Adicionalmente, tal como foi estabelecido nos casos das comunidades indgenas de Yakye Axa e Sawhoyamaxa,
o Paraguai reconhece o direito dos povos indgenas a solicitar a devoluo de suas terras tradicionais perdidas,131
inclusive quando se encontrem sob domnio privado e no tenham plena posse das mesmas.132 Com efeito, o
Estatuto de Comunidades Indgenas Paraguaio consagra o procedimento a ser seguido para a reivindicao de
terras sob domnio privado,133 o que precisamente a hiptese do presente caso.
111. Neste caso, ainda que os membros da Comunidade no tenham a posse das terras reclamadas, conforme a
jurisprudncia desta Corte e o direito interno paraguaio, eles tm o direito de recuper-las.
2.1.3. Vigncia do direito a reclamar as terras tradicionais
112. Com respeito possibilidade de recuperar as terras tradicionais, em oportunidades anteriores134 a Corte estabeleceu
que a base espiritual e material da identidade dos povos indgenas sustentada principalmente em sua relao
nica com suas terras tradicionais, razo pela qual enquanto essa relao exista, o direito reivindicao destas
terras permanecer vigente. Se esta relao tivesse deixado de existir, tambm se extinguiria esse direito.
113. Para determinar a existncia da relao dos indgenas com suas terras tradicionais, a Corte estabeleceu que:
i) ela pode se expressar de distintas maneiras segundo o povo indgena de que se trate e as circunstncias
concretas em que se encontre, e ii) a relao com as terras deve ser possvel. Algumas formas de expresso
desta relao poderiam incluir o uso ou presena tradicional, atravs de laos espirituais ou cerimoniais;
assentamentos ou cultivos espordicos; caa, pesca ou coleta estacional ou nmade; uso de recursos naturais
125. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, pars. 131, nota 5 supra; Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs.
Paraguai, par. 128, nota 20 supra, e Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname, par. 89, nota 16 supra.
126. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua, par. 151, nota 101 supra, e Caso da Comunidade Indgena
Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 128, nota 20 supra.
127. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua, par. 151, nota 101 supra, e Caso da Comunidade Indgena
Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 128, nota 20 supra.
128. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua, par. 164, nota 101 supra; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa
Vs. Paraguai, par. 215, nota 45 supra, e Caso do Povo Saramaka vs. Suriname, par. 194, nota 16 supra.
129. Cf. Caso da Comunidade Moiwana Vs. Suriname. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena 15 de junho de 2005.
Srie C N 124, par. 133, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 128, nota 20 supra.
130. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, pars. 128 a 130, nota 20 supra.
131. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, pars. 138 a 139, nota 5 supra e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa
Vs. Paraguai, par. 129, nota 20 supra.
132. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, pars. 135 a 149, nota 5 supra, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa
Vs. Paraguai, pars. 127 e 130, nota 20 supra.
133. Cf. Artigos 24, 25, 26 e 27 de Lei 904/81 Estatuto das Comunidades Indgenas, folhas 2399 a 2425, nota 64 supra.
134. Cf. Caso da Comunidade Moiwana Vs. Suriname, par. 133, nota 129 supra; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, pars.
131, 135 e 137, nota 5 supra e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, pars. 127 e 131, nota 20 supra.
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ligados a seus costumes, e qualquer outro elemento caracterstico de sua cultura.135 O segundo elemento
implica que os membros da Comunidade no sejam impedidos, por causas alheias sua vontade, de realizar as
atividades que revelam a persistncia da relao com suas terras tradicionais.136
114. No presente caso, a Corte observa que a relao dos membros da Comunidade com seu territrio tradicional se
manifesta, inter alia, no desenvolvimento de suas atividades tradicionais dentro destas terras (pars. 65, 66, 74 e 75
supra). A esse respeito, o antroplogo Chase Sardi expressou, em seu relatrio elaborado em 1995, que a mesma
seguia ocupando seu territrio e praticando sua economia tradicional, apesar dos condicionamentos impostos pela
propriedade privada137. particularmente relevante ressaltar que, apesar das restries impostas aos membros da
Comunidade, continuam entrando para caar escondidos.138 Alm disso, alguns membros da Comunidade indicaram
que quando viviam na Fazenda Salazar, mesmo com srias limitaes, ainda se praticava algo de medicina tradicional e
os xams buscavam plantas medicinais no monte,139 e enterravam seus mortos de acordo com seus costumes.140
115. Somado ao anterior, os membros da Comunidade tm se visto totalmente impedidos, por razes alheias sua
vontade, de realizar atividades tradicionais nas terras reclamadas desde o incio de 2008, em razo da criao
da Reserva Natural Privada em parte do territrio reivindicado (pars. 80 e 82 supra).
116. Em virtude das consideraes anteriores, a Corte considera que o direito dos membros da Comunidade Xkmok
Ksek de recuperar suas terras perdidas permanece vigente.
2.1.4. Alegada satisfao do direito dos membros da Comunidade a seu territrio tradicional com terras alternativas
117. O Estado argumentou que o direito dos membros da Comunidade poderia ser satisfeito com terras alternativas
s reclamadas, j que as terras tradicionais no se limitam s terras reclamadas. Entretanto, o Estado no
indicou quais seriam estas terras alternativas, de igual extenso e qualidade, que poderiam satisfazer a
reivindicao da Comunidade. Ainda que tenha aportado uma lista de propriedades disponveis nas zonas
prximas ao atual assentamento da Comunidade, no indicou as caractersticas ou qualidades das mesmas que
poderiam satisfazer os requisitos de qualidade necessrios para a sustentabilidade dos Xkmok Ksek.141
118. No basta que existam outras propriedades disponveis. Tal como indicou o perito apresentado pelo Estado, para
a concesso de terras alternativas s reclamadas, estas devem ao menos ter certas aptides agroecolgicas
e serem submetidas a um estudo que determine seu potencial de desenvolvimento por parte da Comunidade.142
119. Nesse mesmo sentido, a Corte observa que os membros da Comunidade rejeitaram as extenses de terras
alternativas oferecidas em distintas oportunidades durante o procedimento interno, precisamente porque no
cumpriam os requisitos de qualidade necessrios, sem que o Estado em qualquer momento refutasse esta
alegao ou tomasse medida alguma para comprov-lo ou neg-lo (nota 148 infra).
120. Igualmente, a respeito dos 1.500 hectares onde atualmente est assentada a Comunidade, o Tribunal considera
que esta extenso de terra dicilmente pode ser considerada suciente e, portanto, satisfatria do direito
propriedade comunitria dos seus membros, quando nem sequer cumpre o mnimo legal estabelecido no
Paraguai. Com efeito, de acordo com a legislao paraguaia, aos membros da Comunidade corresponderia um
mnimo de 100 hectares por famlia.143 Sendo que a Comunidade est formada por 66 famlias atualmente (par.
65 supra), uma superfcie de 1.500 hectares no constitui uma extenso suciente, particularmente quando
existem relatrios periciais que consideram que nem sequer o mnimo legal estabelecido suciente para o
desenvolvimento das atividades e formas tradicionais de vida de uma comunidade como a de Xkmok Ksek.144
135. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 154, nota 5 supra, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs.
Paraguai, pars. 131 a 132, nota 20 supra.
136. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 132, nota 20 supra.
138. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 605, nota 75 supra.
139. Cf. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 607, nota 75 supra, e Declarao de Maximiliano Ruz, nota 28 supra.
140. Cf. Declarao de Maximiliano Ruz, nota 28 supra.
141. Lista de propriedades venda (expediente de anexos entregues pelo Estado na audincia pblica, anexo 2, tomo IX, folhas 3769 a 3774).
143. Cf. Artigo 18 da Lei n 904/81, folha 2404, nota 64 supra.
144. No relatrio apresentado em 1995 pelo CEADUC, dentro do procedimento administrativo de reivindicao de terras iniciado pela
Comunidade, considerou-se que a extenso de 178 hectares por famlia, que estava sendo reivindicado pela Comunidade at esse momento,
resultava insuciente para a conservao e desenvolvimento das formas particulares de vida da Comunidade (Cf. Relatrio Antropolgico do
CEADUC, folhas 735 a 750, nota 55 supra). Em similar sentido expressou-se a testemunha Rodrigo Villagra Carron (Cf. Declarao de Rodrigo
Villagra Carron, nota 17 supra).
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121. Em segundo lugar, ainda quando reconhece que o territrio tradicional da Comunidade no se limita s terras
reclamadas, a Corte lembra que este territrio tradicional tampouco se estende por todo o Chaco Central e
Baixo Chaco. A esse respeito, o Tribunal reitera suas consideraes anteriores (pars. 94 a 107 supra), segundo
as quais a extenso reclamada pela Comunidade congura suas terras tradicionais como timas para seu
assentamento e desenvolvimento. Portanto, o Estado devia e deve ainda dirigir suas aes para efetivar o direito
propriedade dos membros da Comunidade sobre estas terras.
2.2. Aes do Estado realizadas para recuperar as terras tradicionais
122. Em virtude de que se concluiu que as terras reclamadas so as terras tradicionais timas para o assentamento
da Comunidade, que a posse das mesmas no necessria e que o direito de recuperao destas terras
tradicionais encontra-se vigente, o Tribunal passar a examinar as aes realizadas pelo Estado para garantir
aos membros da Comunidade a recuperao destas terras.
123. A Comisso alegou que a ineccia dos procedimentos estabelecidos na legislao paraguaia para fazer
efetivo o direito de propriedade dos povos indgenas signicou concretamente que no se garanta por parte
do Estado o direito de propriedade da Comunidade [] a seu territrio ancestral. Igualmente, considerou que
a inexistncia de um recurso efetivo contra as violaes aos direitos reconhecidos pela Conveno constitui
em si mesma uma violao das obrigaes contradas pelo Paraguai em virtude da mesma. Adicionalmente,
indicou que o atraso no procedimento administrativo [] foi produzido pelas atuaes sistematicamente
demoradas e decientes das autoridades estatais. Insistiu em que o contexto jurdico paraguaio, sob o
ponto de vista processual e substantivo, no permitiu nem permite o devido reconhecimento dos direitos da
Comunidade.
124. Os representantes sustentaram que o Estado no modicou o mecanismo para a restituio territorial indgena,
apesar do mandato expresso da Corte nos casos das comunidades indgenas de Yakye Axa e Sawhoyamaxa,
motivo pelo qual neste caso alega-se [] a mesma situao jurdica [contra] uma comunidade indgena
distinta, onde a ineccia do procedimento estabelecido na legislao paraguaia impediu a efetividade do
direito propriedade. Ressaltaram que o prazo de 20 anos transcorridos no caso sub judice dicilmente pode
ser qualicado como razovel.
125. O Estado explicou que, atravs de suas instncias administrativas, realizou tudo o que estava ao seu
alcance para que a Comunidade esteja em condies de reclamar seus direitos, de modo que seria injusto
[] concluir que o Paraguai violou os direitos proteo ou garantias judiciais, desde uma perspectiva
interpretativa ampla. Manifestou que realizou aes concretas como conceder ttulos de propriedade a uma
diversidade de comunidades indgenas. Segundo o Paraguai, isso demonstra que o sistema de proteo
dos direitos indgenas tal como est estabelecido na legislao vigente perfeitamente compatvel com a
Conveno[; j que] sempre que haja consenso entre indgenas, proprietrios e Estado, perfeitamente
possvel a soluo dos problemas de falta de acesso propriedade comunitria da terra.
126. Em razo das alegaes expostas, a Corte proceder a analisar a devida diligncia, o prazo razovel e a
efetividade do trmite administrativo de reivindicao de terras tradicionais indgenas.
2.2.1. Devida diligncia no trmite administrativo
127. A Corte observa que ao longo da durao do procedimento administrativo iniciado em 1990 no se realizaram
maiores diligncias. No curso de mais de 17 anos de durao deste procedimento, a partir do reconhecimento
da competncia da Corte, foi solicitado um estudo antropolgico,145 realizaram-se algumas reunies para tentar
chegar a um acordo entre as partes e intercambiaram-se ofertas entre os proprietrios privados e os membros
da Comunidade em ao menos cinco oportunidades.146 Antes do reconhecimento da competncia da Corte
145. O INDI solicitou ao CEADUC a realizao de um relatrio cientco sobre o territrio tradicional da Comunidade. Cf. Nota P.C. n 396/95
do Presidente do INDI ao Diretor do CEADUC de 22 de agosto de 2005 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 734).
146. Entre 1990 e 1994, a Comunidade insistiu nas terras reclamadas enquanto o proprietrio privado ofereceu o Retiro Winchester (Cf. Escrito
do advogado da Comunidade Florencio Gmez Belotto encaminhado ao Presidente do IBR de 19 de fevereiro de 1993, expediente de anexos
demanda, apndice 3, tomo III, folha 894; ata n 7 da audincia realizada entre as partes em 11 de fevereiro de 1994, folhas 905 a 908, nota
17 supra, e oferta de terras ao IBR para indgenas Lengua, Sanapan e Angait de 21 de fevereiro de 1994, expediente de anexos demanda,
apndice 3, tomo III, folhas 909 a 913). Igualmente, em novembro de 1995 os proprietrios privados ofereceram em lugar das terras em
reivindicao, extenses de terra em um setor chamado Cora- ou alternativamente na frao denominada Potrero Pauelo (Cf. Escrito do
advogado de Eaton e Cia. S.A. de 7 de novembro de 1995, expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folhas 755 a 756). Depois
de uma reunio em maro de 1996, os lderes da Comunidade ofereceram modicar sua solicitao renunciando a uma poro das terras
em reivindicao, substituindo-as com terras conhecidas como o Retiro Cuata- (Cf. Escrito dos representantes da Comunidade de 2 de
abril de 1996, expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 772). Em 1998, os proprietrios privados ofereceram a venda da
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realizaram-se duas inspees oculares.147

128. As poucas diligncias realizadas pelo Estado tiveram incio a pedido dos membros da Comunidade ou por
proposta do proprietrio privado. Entretanto, nenhuma delas foi determinante na obteno de uma soluo
denitiva reclamao apresentada pela Comunidade. Ademais, ante a reivindicao da Comunidade de que as
terras oferecidas como alternativa a suas terras tradicionais no eram aptas para seu assentamento,148 nem o
IBR nem o INDI solicitaram a realizao de estudos tcnicos que comprovassem ou negassem essa alegao;
ainda mais quando estas instituies estatais esto legalmente obrigadas a prover terras aptas e pelo menos
de igual qualidade s que ocupavam os membros da Comunidade.149
129. O Tribunal toma nota de longos perodos de inatividade nos autos. Desde que foi transmitido ao INDI em junho
de 1994, no consta no mesmo nenhuma atuao deste organismo para a soluo do processo at julho de
1995, quando os representantes da Comunidade solicitaram informao a respeito das gestes realizadas.150
Igualmente, depois de uma reunio entre as partes em fevereiro de 1996, convocada por iniciativa dos membros
da Comunidade, no houve novas atuaes at o ano de 1998 quando o proprietrio privado ofereceu as terras
reclamadas,151 mas isso no foi aceito pelo Estado. Posteriormente, em um espao de seis anos, entre o ano de
2000 e 2006, as nicas atuaes que constam so ofertas realizadas por proprietrios privados s autoridades
estatais.152 Resulta ainda mais grave que o expediente administrativo teve que ser reconstitudo porque os
documentos haviam sido extraviados.153
130. Finalmente, o Tribunal observa que, em junho de 1994, o IBR solicitou ao INDI que se pronunciasse sobre o
pedido de expropriao proposto pela Comunidade, por considerar que havia esgotado a via administrativa.
Entretanto, no consta nos autos que o INDI tenha dado resposta a este pedido. Ao contrrio, as atuaes deste
organismo revelam que buscou continuar a via administrativa, o que foi conrmado pelo ento Presidente do
INDI, que manifestou que [a]s gestes de[ssa] Presidncia ha[viam] se dirigido a tentar uma vez mais []
concluir a presente causa administrativa por via da negociao.154
131. Em razo de todas as consideraes precedentes, a Corte considera que o procedimento de reivindicao
de terras iniciado pela Comunidade no foi realizado com a devida diligncia. Consequentemente, o Tribunal
conclui que a atuao das autoridades estatais no foi compatvel com os padres de diligncia consagrados
nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana.
totalidade da Fazenda Salazar e em 2000 ofereceram a qualquer que quisesse comprar a propriedade chamada Cora. Em maro de 2003, a
Chortitzer Komitee ofereceu a venda de 3.293 hectares do territrio reclamado (Cf. Declarao de Roberto Carlos Eaton Kent, folha 662, nota
56 supra; nota de imprensa de 1 de abril de 2003 intitulada Menonitas ofrecen al Indi tierra reclamada por nativos, expediente de anexos
demanda, apndice 3, tomo IV, folha 1583). Finalmente, em 2004 o senhor Eaton ofereceu Comunidade a Fazenda Magallanes (Cf. Declarao
de Roberto Carlos Eaton Kent, folha 660, nota 56 supra).
147. Cf. Relatrio de inspeo ocular realizada por Pastor Cabanellas, folhas 791 a 795, nota 62 supra, e Resoluo P. n 651 do Presidente do
IBR de 21 de agosto de 1992 (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo III, folha 891).
148. Depois da ampliao da inspeo ocular, o advogado da Comunidade solicitou que fosse realizado um estudo geolgico no Retiro
Winchester oferecido pelo proprietrio privado. Entretanto, a referida solicitao no parece ter tido resposta. Em agosto de 1993, em razo de
uma inspeo ocular a outra comunidade indgena qual tambm havia sido oferecida, foi realizada uma inspeo ocular no Retiro Winchester
que concluiu que no era apto para o desenvolvimento da Comunidade (Cf. comunicao sem data do advogado da Comunidade ao IBR,
expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo III, folha 888, e relatrio sobre a viagem realizada ao Chaco nos dias 12, 13 e 14 de
agosto de 1993, expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo III, folha 959 a 960). Por sua vez, as terras na Fazenda Magallanes foram
aparentemente inspecionadas por funcionrios do INDI, os quais concluram que no eram aptas para o assentamento da Comunidade (Cf.
Ata de reunio de 12 de agosto de 2004 da Comunidade Xkmok Ksek, expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo IV, folha 1286);
declarao de Marcelino Lpez, folha 587, nota 63 supra, e declarao de Clemente Dermott, folha 647, nota 63 supra).
149. Artigo 15 da Lei n 904/81, folha 2403, nota 64 supra.
150. O expediente administrativo foi enviado ao INDI em junho de 1994 e a seguinte atuao da que se tem evidncia uma solicitao da
Comunidade de julho de 1995, a partir da qual se emitiu um memorando e foi solicitado um estudo antropolgico (Cf. Parecer 1474 da Chea
de Assuntos Indgenas do IBR de 20 de junho de 1994, expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 730, e Memorando do
Presidente do INDI de 22 de agosto de 1995, folha 860, nota 119 supra).
151. Depois que os membros da Comunidade ofereceram modicar sua solicitao quanto a uma poro das terras em reinvindicao (escrito
dos representantes da Comunidade de 2 de abril de 1996, nota 146 supra), a seguinte atuao foi o oferecimento dos proprietrios privados
de vender a totalidade da Fazenda Salazar em 1998 (nota 146 supra).
152. As nicas atuaes que constam no expediente foram as ofertas realizadas quanto Kora/Cora, a poro das terras em reinvindicao de
propriedade da Chortitzer Komitee, e Fazenda Magallanes (Cf. Declarao de Roberto Carlos Eaton Kent, nota 146 supra), at as solicitaes
de cpias e reconstituio do expediente por parte da Comunidade em 2006 (Cf. Solicitao dos representantes da Comunidade de 6 de julho
de 2006 encaminhada ao INDERT, expediente de anexos demanda, anexo 5, folha 2377, e solicitao dos representantes de 23 de agosto de
2006, expediente de anexos demanda, anexo 5, folhas 2379 a 2380).
153. Em 2006, os representantes da Comunidade tiveram de solicitar a reconstituio do expediente administrativo porque o mesmo havia sido
extraviado em duas oportunidades no INDERT (Cf. Solicitao dos representantes da Comunidade de 6 de julho de 2006, folha 2377, nota
152 supra, e declarao de Clemente Dermott, folha 645, nota 63 supra). Em sua declarao testemunhal a atual Presidenta do INDI indicou
que em 2008 perderam-se muitos documentos, [de maneira que] inclusive atualmente estavam reconstituindo o expediente do povo Xkmok
Ksek, em razo da ocupao do INDI por parte de grupos indgenas (Cf. Declarao de Lida Acua, nota 17 supra).
154. Memorando do Presidente do INDI de 22 de agosto de 1995, folha 859, nota 119 supra.
392
2.2.2. Princpio de prazo razovel no procedimento administrativo

132. Tanto a Comisso como os representantes alegaram que a durao do procedimento de reivindicao de terras
violava o princpio do prazo razovel. O Estado no se referiu a esta alegao.
133. O artigo 8.1 da Conveno estabelece, como um dos elementos do devido processo, que aqueles procedimentos
que se desenvolvam para a determinao dos direitos das pessoas de natureza civil, laboral, scal ou de
qualquer carter, devem ser feitos dentro de um prazo razovel. A Corte considerou quatro elementos para
determinar a razoabilidade do prazo: i) complexidade do assunto, ii) conduta das autoridades, iii) atividade
processual do interessado155 e iv) afetao gerada na situao jurdica da pessoa envolvida no processo.156
134. Com relao ao primeiro elemento, a Corte reconhece, como o fez em oportunidades anteriores, em relao
a este recurso,157 que o assunto neste caso complexo. Entretanto, adverte que as demoras no processo
administrativo no se produziram pela complexidade do caso, mas pela atuao deciente e demorada das
autoridades estatais (segundo elemento). Como foi exposto anteriormente, a atuao dos rgos do Estado
encarregados da resoluo da reivindicao territorial da Comunidade caracterizou-se durante todo o
procedimento administrativo pela passividade, inatividade, pouca diligncia e falta de resposta das autoridades
estatais.
135. Em relao ao terceiro elemento, a atividade processual do interessado, a Corte observa que longe de entorpecer
a tramitao do recurso, muitas das atuaes no processo foram iniciadas a pedido da Comunidade.
136. Quanto ao quarto elemento para determinar a razoabilidade do prazo, deve-se levar em considerao a afetao
gerada pela durao do procedimento na situao jurdica da pessoa envolvida no mesmo, considerando, entre
outros elementos, a matria objeto de controvrsia. O Tribunal estabeleceu que se o passar do tempo incide
de maneira relevante na situao jurdica do indivduo, ser necessrio que o procedimento avance com maior
diligncia a m de que o caso se resolva em tempo hbil.158 No presente caso a demora na obteno de uma
soluo denitiva ao problema da terra dos membros da Comunidade incidiu diretamente em seu estado de
vida. Esta situao analisada em profundidade no Captulo VII infra.
137. Adicionalmente, a Corte recorda que nos casos das comunidades indgenas de Yakye Axa e Sawhoyamaxa,
ambos contra o Paraguai, este Tribunal considerou que os prazos de mais de 11 anos e 13 anos, respectivamente,
de durao dos procedimentos de reivindicao de terras no eram compatveis com o princpio do prazo
razovel.159 Portanto, o prazo de mais de 17 anos no presente caso (par. 127 supra) no pode seno levar a
semelhante concluso.
138. Consequentemente, o Tribunal conclui que a durao do procedimento administrativo no compatvel com o
princpio do prazo razovel estabelecido no artigo 8.1 da Conveno Americana.
2.2.3. Efetividade do recurso administrativo de reivindicao de terras indgenas
139. O artigo 25.1 da Conveno estabelece a obrigao dos Estados Partes de garantir, a todas as pessoas sob sua
jurisdio, um recurso judicial efetivo contra atos que violem seus direitos fundamentais.160 A existncia desta
garantia constitui um dos pilares bsicos, no somente da Conveno Americana, mas do prprio Estado de
Direito em uma sociedade democrtica.161 O contrrio, ou seja, a inexistncia de tais recursos efetivos coloca
uma pessoa em estado de vulnerabilidade.162
155. Cf. Caso Genie Lacayo Vs. Nicargua. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de janeiro de 1997. Srie C N 30, par. 77; Caso
Garibaldi Vs. Brasil. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de setembro de 2009, par. 133, e Caso Radilla
Pacheco Vs. Mxico, par. 244, nota 12 supra.
156. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 192, par.
155; Caso Garibaldi Vs. Brasil, par. 133, nota 155 supra, e Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 244, nota 12 supra.
157. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 87, nota 5 supra.
158. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 155, nota 156 supra; Caso Kawas Fernndez, par. 115, nota 114 supra, e Caso
Garibaldi Vs. Brasil, par. 138, nota 155 supra.
Paraguai, par. 97 e 98, nota 20 supra.
160. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 91; Massacre de
Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 104, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 190, nota 8 supra.
161. Cf. Caso Castillo Pez Vs. Peru. Mrito. Sentena de 3 de novembro de 1997. Srie C N 34, par. 82; Caso Escher e outros Vs. Brasil.
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C N 200, par. 195, e Caso Usn Ramrez Vs.
Venezuela Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 20 de novembro de 2009. Srie C N 207, par. 128.
162. Cf. Caso Palamara Iribarne Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de novembro de 2005. Srie C N 162, par. 183, e Caso
Usn Ramrez Vs. Venezuela, par. 128, nota 161 supra.
393
140. Para que o Estado cumpra o disposto no artigo 25 da Conveno no basta que os recursos existam
formalmente, mas preciso que tenham efetividade nos termos daquele preceito.163 Esta efetividade supe
que, alm da existncia formal dos recursos, estes deem resultados ou respostas s violaes de direitos
reconhecidos, seja na Conveno, na Constituio ou na lei.164 O Tribunal tem reiterado que esta obrigao
implica que o recurso seja idneo para combater a violao e que sua aplicao pela autoridade competente
seja efetiva.165 Nesse sentido, no podem ser considerados efetivos os recursos que, pelas condies gerais do
pas ou inclusive pelas circunstncias particulares de um caso dado, resultem ilusrios.166
141. Adicionalmente, o artigo 25 da Conveno est intimamente ligado s obrigaes gerais contidas nos artigos
1.1 e 2 da mesma, as quais atribuem funes de proteo ao direito interno dos Estados Partes, do que resulta
que o Estado tem a responsabilidade de elaborar e consagrar normativamente um recurso ecaz, assim como
a de assegurar a devida aplicao deste recurso por parte de suas autoridades judiciais.167 Nesse sentido, nos
termos do artigo 25 da Conveno, a normativa interna deve assegurar a devida aplicao de recursos efetivos
ante as autoridades competentes com o propsito de amparar todas as pessoas sob sua jurisdio contra atos
que violem seus direitos fundamentais ou que levem determinao de seus direitos e obrigaes.168
142. Em relao aos povos indgenas, o Tribunal tem sustentado que para garantir o direito de seus membros
propriedade comunitria os Estados devem estabelecer um recurso efetivo com as garantias do devido
processo [] que lhes permita reivindicar suas terras tradicionais.169
143. A Corte observa que o direito de reivindicao de terras comunitrias indgenas no Paraguai est garantido
normativamente pela Constituio da Repblica.170 O recurso especco para a reivindicao destas terras
est regulado principalmente pela Lei n 904/81 que estabelece o Estatuto das Comunidades Indgenas. No
caso concreto da Comunidade Xkmok Ksek, as normas aplicveis so aquelas relativas ao assentamento de
comunidades indgenas em terras de domnio privado.171
144. A Corte lembra que, nos casos das comunidades indgenas de Yakye Axa e Sawhoyamaxa, considerou que o
procedimento administrativo interno para a reivindicao de terras tradicionais no era efetivo,172 porquanto
no oferecia a possibilidade real de que os membros das comunidades indgenas recuperassem suas terras
tradicionais se estas estivessem sob domnio privado.
145. Em virtude de que o presente caso trata do mesmo recurso, j que o Estado no modicou sua legislao nem
sua prtica a respeito,173 o Tribunal reitera sua jurisprudncia em relao a que o procedimento administrativo
sob estudo apresenta os seguintes problemas estruturais, que impedem que o mesmo possa tornar-se efetivo:
a) restrio nas faculdades de expropriao; b) submisso do procedimento administrativo existncia de um
acordo de vontade entre as partes, e c) ausncia de diligncias tcnico-cientcas dirigidas a encontrar uma
soluo denitiva para o problema.
a) Restrio nas faculdades de expropriao
146. Em primeiro lugar, a remisso ao Estatuto Agrrio limita as possibilidades de que se expropriem terras
reivindicadas por comunidades indgenas queles casos de terras no exploradas racionalmente,174 sem
163. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Exceo Preliminar. Sentena de 30 de novembro de 2005. Srie C N 139, par. 4; Caso Radilla Pacheco
Vs. Mxico, par. 196, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e Outros Vs. Guatemala, par. 202, nota 8 supra.
164. Cf. Caso do Tribunal Constitucional Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de janeiro de 2001. Srie C N 71, par. 90; Caso
Usn Ramrez Vs. Venezuela, par. 129, nota 161 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 202, nota 8 supra.
165. Cf. Caso Acosta Caldern Vs. Equador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de junho de 2005. Srie C N 129, par. 93; Caso
Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 291, nota 12 supra e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 202, nota 8 supra.
166. Cf. Garantias Judiciais em Estados de Emergncia (artigos 27.2, 25 e 8 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer
Consultivo OC-9/87 de 6 de outubro de 1987. Srie A N 9, par. 24; Caso Usn Ramrez Vs. Venezuela, par. 129, nota 161 supra, e Caso Chitay
Nech e outros Vs. Guatemala, par. 202, nota 8 supra.
par. 237; Caso Usn Ramrez Vs. Venezuela, par. 130, nota 161 supra, e Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 295, nota 12 supra.
168. Cf. Caso Surez Rosero Vs. Equador. Mrito. Sentena de 12 de novembro de 1997. Srie C N 35, par. 65; Caso Usn Ramrez Vs.
Venezuela, par. 130, nota 161 supra, e Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 295, nota 12 supra.
169. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 96, nota 5 supra, e Caso do Povo Saramaka, par. 178, nota 16 supra.
170. Cf. Artigo 64 da Constituio do Paraguai (expediente de anexos demanda, anexo 7, folha 2437).
171. Cf. Artigos 22, 24, 25 e 26 da Lei n 904/81 Estatuto das Comunidades Indgenas, folhas 2405 a 2406, nota 64 supra.
172. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 98, nota 5 supra, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs.
Paraguai, par. 108, nota 20 supra.
173. Cf. Declarao de Rodrigo Villagra Carron, nota 17 supra.
174. Cf. artigo 94 da Lei n 1.863/02, Estatuto Agrrio (expediente de anexos demanda, anexo 7, folha 2472).
394
considerar aspectos prprios dos povos indgenas, como a signicao especial que as terras tm para estes.175
Como bem indicou a testemunha Rodrigo Villagra Carron, depois de 100 anos de colonizao, essas terras
de algum modo tero sido exploradas. O Tribunal lembra que o argumento segundo o qual os indgenas no
podem, sob nenhuma circunstncia, reclamar suas terras tradicionais quando estas estejam exploradas e em
plena produtividade, observa a questo indgena exclusivamente atravs da produtividade da terra e do regime
agrrio, o que insuciente para as caractersticas peculiares destes povos.176
147. Apesar de que o exposto no pargrafo anterior j tenha sido estabelecido em casos anteriores contra o Paraguai,
neste caso o Estado novamente argumentou que no pde satisfazer plenamente o direito propriedade
comunitria porque as terras reclamadas pertencem a proprietrios privados, e esto racionalmente exploradas,
de modo que se v impedido de fazer efetivo o direito propriedade dos membros da Comunidade.
148. A esse respeito, a Comisso Interamericana alegou que a aludida impossibilidade ftica e jurdica que o Estado
invoca em sua defesa no um argumento que lhe permita eximir-se de sua responsabilidade internacional. Os
representantes acrescentaram que a viso mercantilista do valor das terras, que entendida unicamente como
meio de produo para gerar riquezas, inadmissvel e inaplicvel quando se aborda a questo indgena, pois
pressupe uma viso limitada da realidade, ao no contemplar a possibilidade de uma concepo distinta nossa
maneira ocidental de ver as coisas do direito indgena; sustentar que somente existe uma forma de usar e dispor
dos bens signicaria fazer ilusria a denio de que o Paraguai um Estado pluricultural e multitnico, jogando
por terra os direitos de milhares de pessoas que habitam o Paraguai e o enriquecem com sua diversidade.
149. A Corte reitera novamente que diante de terras exploradas e produtivas responsabilidade do Estado, atravs
dos rgos nacionais competentes, determinar e ter em considerao a especial relao dos membros da
comunidade indgena reclamante com esta terra, no momento de decidir entre ambos os direitos. Caso contrrio,
o direito de reivindicao careceria de sentido e no ofereceria uma possibilidade real de recuperar as terras
tradicionais. Limitar desta forma a realizao efetiva do direito propriedade dos membros das comunidades
indgenas no somente viola as obrigaes do Estado derivadas das disposies da Conveno relativas ao
direito propriedade, mas tambm compromete a responsabilidade do Estado em relao garantia de um
recurso efetivo e constitui um tratamento discriminatrio que produz excluso social.
150. Adicionalmente, chama a ateno deste Tribunal que a expropriao das terras reivindicadas tivesse sido
denegada alegando-se a explorao racional das mesmas e a suposta afetao para a unidade produtiva da
empresa (pars. 71 e 72 supra), quando de 10.700 hectares reclamados, um total de aproximadamente 7.468
hectares foram extrados da mencionada unidade produtiva, seja porque foram vendidos a outro proprietrio
(par. 69 supra) ou porque esto dentro da rea declarada como reserva natural privada que estabelece srias
restries a sua explorao (pars. 80 e 82 supra).
b) Submisso do procedimento administrativo existncia de um acordo entre as partes
151. Por outro lado, em lugar de prever a emisso de uma valorao judicial ou administrativa que decida a
controvrsia, que sempre vai existir tratando-se de terras tradicionais indgenas sob domnio privado,
condiciona-se a soluo a um acordo de vontades entre as partes. O INDI unicamente est facultado a negociar
a compra direta das terras com o proprietrio privado ou para negociar o reassentamento dos membros das
comunidades indgenas. Como expressamente explicou o Estado, sempre que exista consenso entre indgenas,
proprietrios e Estado, perfeitamente possvel a soluo dos problemas de falta de acesso propriedade
comunitria da terra.
152. Nesse sentido pronunciou-se o perito Enrique Castillo no caso da Comunidade Indgena Yakye Axa, que explicou
que o procedimento administrativo de reivindicao de terras para comunidades indgenas obteve resultados
positivos em casos em que os proprietrios privados concordaram em negociar a transferncia dos imveis
reivindicados, mas foi abertamente inecaz diante de casos em que as negociaes com os proprietrios no
foram viveis.177
175. Segundo o Estado, para a expropriao indefectivelmente devem ser cumpridos todos os requisitos legais exigidos[, ou]seja, deve tratarse de um latifndio improdutivo ou que o motivo de expropriao seja o da utilidade social. A legislao agrria vigente no pas, leva em
considerao o uso rentvel da terra assim como a produtividade que dela faz o proprietrio para determinar sua expropriao ou no (Cf.
escrito de contestao da demanda, folhas 386 e 399).
176. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 139, nota 20 supra.
177. Cf. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, par. 38.b, nota 5 supra.
395
c) Ausncia de diligncias tcnico-cientcas dirigidas a encontrar uma soluo denitiva do problema

153. O terceiro problema que se observa no procedimento administrativo interno a ausncia de diligncias tcnicocientcas que contribuam de forma determinante para uma soluo denitiva do problema. Apesar de que a
prpria legislao paraguaia exige ao INDERT e ao INDI entregar solues denitivas s solicitaes que lhes
apresentem,178 ao longo dos mais de 20 anos de durao deste procedimento as nicas diligncias tcnicas
praticadas pelas autoridades administrativas foram duas vistorias e um relatrio antropolgico, que concluiu
que as terras reclamadas pela Comunidade formavam parte de seu territrio tradicional e eram aptas para seu
assentamento (par. 103 supra). Entretanto, este estudo aparentemente no foi suciente, como se desprende
do simples fato de que at a presente data persiste a controvrsia quanto propriedade comunitria dos
Xkmok Ksek. Ademais, nunca foi realizada nenhuma outra diligncia encaminhada a vericar a aptido, ou
no, de outras terras dentro do territrio tradicional.
* **
154. A Corte reitera que o procedimento administrativo de reivindicao de terras no foi efetivo e no mostrou uma
possibilidade real para que os membros da Comunidade Xkmok Ksek recuperem suas terras tradicionais.
Alm disso, a falta de um recurso efetivo para a recuperao de terras indgenas representa um descumprimento
do dever estatal, estabelecido no artigo 2 da Conveno, de adequar seu direito interno para garantir na prtica
o direito propriedade comunitria.
2.3. Sobre o decreto que declara parte da rea reclamada como rea silvestre protegida
155. Os representantes alegaram que se tivesse existido um mecanismo de consulta para a declarao da reserva
natural privada, teriam sido garantidos os direitos da Comunidade Xkmok Ksek, j que teria permitido um
debate diante do projeto privado. Ademais, ressaltaram que depois de quase dois anos da interposio da
ao de inconstitucionalidade contra o decreto que disps a criao de uma rea silvestre protegida em terras
reclamadas pela Comunidade (pars. 83 e 84 supra), o Estado no alcanou resultados denitivos sobre o
tema.
156. O Estado indicou que iniciou a solicitao de revogao da declarao da reserva natural, e apresentou o
parecer da Secretaria do Ambiente que recomenda sua revogao (par. 81 supra).
157. A esse respeito, a Corte considera que a m de garantir o direito propriedade dos povos indgenas, conforme
o artigo 1.1 da Conveno, o Estado deve assegurar a participao efetiva dos membros da Comunidade,
conforme seus costumes e tradies, em relao com todo plano ou deciso que afete suas terras tradicionais
e que possa implicar restries no uso, gozo e desfrute destas terras, para assim evitar que isso resulte numa
denegao de sua subsistncia como povo indgena.179 Isso consoante com as disposies da Conveno n
169 da OIT, da qual o Paraguai Estado parte.
158. No presente caso est devidamente provado que no se levou em conta a reclamao indgena sobre as terras
declaradas como reserva natural no momento de emitir-se o Decreto n 11.804 e aprovar-se a justicao
tcnica que as declarava como tal; que no se informou aos membros da Comunidade sobre os planos para
declarar parte da Fazenda Salazar como reserva natural privada, e que esta declarao causou prejuzos forma
de vida dos membros da Comunidade (pars. 80 a 82 supra).
159. Por outro lado, de acordo com a prova aportada pelo prprio Estado, a ao de inconstitucionalidade interposta
pela Comunidade est paralisada desde 24 de outubro de 2008, quando se suspendeu o prazo que tinha
o Promotor Geral do Estado para contestar o traslado da presente ao [], sendo esta a ltima atuao
existente nos autos.180
160. Igualmente, o Tribunal adverte que este prazo foi suspenso em razo da necessidade de agregar o expediente
administrativo relativo reivindicao de terras da Comunidade, o qual foi enviado Corte Suprema pelos
representantes em 14 de dezembro de 2009 (par. 84 supra).181 Entretanto, apesar disso e do parecer favorvel
178. Artigo 4 da Lei n 43/89. Pela qual se modicam disposies da Lei n 1.372/88; que estabelece um regime para a regulao dos
assentamentos das comunidades indgenas, de 21 de dezembro de 1989 (expediente de anexos demanda, apndice 2, tomo 1, folha 252).
179. Cf. mutatis mutandis, Caso do Povo Saramaka Vs. Suriname, par. 129, nota 16 supra.
180. Cf. Nota S.J. I n 211 de 21 de maio de 2010, folha 4593, nota 99 supra.
181. Cf. Escrito dos representantes de 14 de dezembro de 2009 encaminhado Sala Constitucional, folha 3435, nota 98 supra.
396
impugnao parcial do respectivo decreto por parte da Assessoria Jurdica da Secretaria do Ambiente (par. 81
supra), este procedimento de inconstitucionalidade ainda est suspenso.182
161. A Corte considera que o decurso de mais de dois anos depois da interposio do recurso de inconstitucionalidade,
com respeito a um decreto que tem uma vigncia de cinco anos, evidencia que as autoridades estatais
no atuaram com diligncia suciente, tendo em conta que, ademais, os prprios organismos tcnicos do
Estado pronunciaram-se sobre a necessidade de anular esta declarao de reserva natural porque ignorou
a existncia da reivindicao indgena e atenta contra o direito propriedade comunitria e seu habitat
tradicional reconhecido na Constituio da Repblica.183 Igualmente, a prpria Presidente do INDI declarou em
relao emisso deste decreto que lamentavelmente as instituies sempre atuaram como compartimentos
estanques, e que o INDI, que a instituio que tem que aplicar a poltica pblica indigenista, devia ter
enviado estes antecedentes de modo que todos os outros ministrios [do gabinete social] estivessem a par das
reivindicaes dos povos indgenas.184
162. Em virtude das consideraes anteriores, o Tribunal considera que a ao de inconstitucionalidade exercida
no presente caso no proporcionou um recurso efetivo aos membros da Comunidade para a proteo de seu
direito propriedade sobre suas terras comunitrias.
2.4. Suposta falta de interposio de recursos na via judicial
163. O Estado argumentou que os representantes no zeram uso dos recursos adequados dentro da legislao
interna, j que em casos como o presente a justia que deve determinar quem tem [o] melhor direito, entre
quem invoca um direito de propriedade ancestral contra quem tem ttulo e posse e ao mesmo tempo d uso
econmico terra.
164. Os representantes indicaram que os mtodos descritos pelo Estado correspondem a trmites de aquisio de
imveis, no de restituio territorial indgena. Igualmente, quanto possibilidade de recorrer esfera judicial
para impugnar alguma resoluo administrativa, indicaram que isso mereceria a existncia de alguma resoluo
administrativa que queira impugnar-se, o que no era o caso da Comunidade Xkmok Ksek, porque as resolues
administrativas eram favorveis Comunidade. O problema era sua nula eccia para a obteno das terras.
165. A Comisso ressaltou que o Estado no indic[ou] exatamente qual via judicial seria a apropriada para este caso
e que, contrrio ao alegado pelo Estado, a Comunidade reivindicou sua terra atravs dos meios disponveis.
166. O Tribunal observa que o Paraguai no indicou quais so os recursos judiciais supostamente disponveis e
efetivos para garantir o direito comunitrio terra dos indgenas, nem aportou prova de sua existncia na
legislao interna.
167. Adicionalmente, a Corte adverte que o perito Enrique Castillo exps que:
[A Lei 904/81] estabelece um procedimento dentro da esfera do Direito Administrativo para a
reivindicao de terras indgenas, que por sua vez subtrai a matria da Jurisdio Ordinria, ou seja,
dos processos civis de reivindicao de imvei[s]. No sentido exposto, as reivindicaes de terras
indgenas perante o Estado so arguidas e tramitadas perante rgos administrativos []. No existe
neste contexto legal nem na prtica de tribunais, reivindicao de terras indgenas que seja tramitada
perante a Justia Ordinria.185
168. Portanto, a Corte conclui que o Paraguai no demonstrou a existncia de algum outro procedimento que seja
efetivo para dar uma soluo denitiva reclamao arguida pelos membros da Comunidade Xkmok Ksek.
***
169. De todo o exposto anteriormente, o Tribunal constata que os argumentos do Estado para justicar a falta
de materializao do direito propriedade das supostas vtimas no so sucientes para relevar sua
responsabilidade internacional. De fato, certas aes e omisses do Estado, longe de contribuir materializao
do direito propriedade dos membros da Comunidade, obstaculizaram e impediram sua concretizao. Assim
182. Cf. Nota S.J. I n 211 de 21 de maio de 2010, folha 4593, nota 99 supra.
183. Cf. Parecer de 24 de dezembro de 2009 da Assessoria Jurdica da Secretaria do Ambiente, folhas 3383 e 3385, nota 90 supra.
184. Cf. Declarao de Lida Acua, nota 17 supra.
185. Cf. Percia de Enrique Castillo prestada no caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai, nota 5 supra (expediente de mrito,
tomo I, folha 296).
397
a declarao de reserva natural privada de parte do territrio reclamado pela Comunidade (par. 80 supra)
no somente impede o desenvolvimento de suas atividades tradicionais sobre as mesmas, mas tambm sua
expropriao e ocupao sob qualquer suposto (par. 82 supra). Resulta de especial preocupao para esta
Corte as consideraes do perito Rodolfo Stavenhagen, no contraditas pelo Estado, segundo as quais esta
declarao como rea silvestre protegida poderia constituir uma nova e sosticada forma que adotaram os
proprietrios privados de territrios reclamados por comunidades indgenas para obstaculizar a reivindicao
de territrio de povos originrios [] sempre protegidos sob formas legais e at invocando ns to puros
como a conservao do meio ambiente.186
170. Consequentemente, a Corte conclui que o procedimento administrativo iniciado para a recuperao dos 10.700
hectares (pars. 67 e 68 supra) que correspondem s terras tradicionais mais aptas para o assentamento da
Comunidade no foi realizado com a devida diligncia, no foi tramitado em um prazo razovel, no foi efetivo e
no mostrou uma possibilidade real para que os membros da Comunidade recuperassem suas terras tradicionais.
Igualmente, as autoridades internas paraguaias, em especial o Congresso da Repblica, observaram o tema
territorial indgena exclusivamente a partir da produtividade das terras, desconhecendo as particularidades
prprias da Comunidade Xkmok Ksek e a relao especial de seus membros com o territrio reclamado.
Finalmente, o Estado ignorou por completo a reclamao indgena no momento de declarar parte deste territrio
tradicional como reserva natural privada e a ao de inconstitucionalidade interposta para remediar tal situao
no foi efetiva. Tudo isso representa uma violao do direito propriedade comunitria, s garantias judiciais e
proteo judicial, reconhecidos respectivamente nos artigos 21.1, 8.1 e 25.1 da Conveno, em relao aos
artigos 1.1 e 2 da mesma, em detrimento dos membros da Comunidade Xkmok Ksek.
3. Afetaes identidade cultural dos membros da Comunidade como consequncia da no
restituio de seu territrio tradicional
171. A Comisso armou que quando aumentaram as restries da populao indgena ao acesso a suas terras
tradicionais, foram produzidas mudanas signicativas nas prticas de subsistncia da populao indgena.
Indicou que vrias famlias da Comunidade Xkmok Ksek decidiram separar-se [] pelas difceis condies
de vida, em busca de solues para suas necessidades.
172. Os representantes alegaram a existncia de um desgaste cultural coletivo dos membros da Comunidade
pela violao do direito propriedade. Acrescentaram que a falta do territrio comunitrio priva a Comunidade
da base fundamental para desenvolver sua cultura, sua vida espiritual, sua integridade e sua sobrevivncia
econmica. Segundo os representantes, haveria uma estreita relao entre as prticas espirituais da
Comunidade vividas coletivamente e a vinculao s terras ancestrais. Inclusive, indicaram que a falta de terra
afetou os ritos de iniciao de homens, mulheres e xams.
173. O Estado no se pronunciou sobre o assunto.
174. A cultura dos membros das comunidades indgenas corresponde a uma forma de vida particular de ser, ver e
atuar no mundo, constitudo a partir de sua estreita relao com suas terras tradicionais e recursos naturais,
no somente por serem estes seu principal meio de subsistncia, mas tambm porque constituem um elemento
integrante de sua cosmoviso, religiosidade e, portanto, de sua identidade cultural.187
175. Quando se trata de povos indgenas ou tribais, a posse tradicional de suas terras e os padres culturais que
surgem dessa estreita relao formam parte de sua identidade. Tal identidade alcana um contedo particular
em razo de sua percepo coletiva enquanto grupo, suas cosmovises, seus imaginrios coletivos e a relao
com a terra onde desenvolvem sua vida.188
176. Para os membros da Comunidade Xkmok Ksek, traos culturais como as lnguas prprias (Sanapan e Enxet), os
rituais de xamanismo e os de iniciao masculina e feminina, os saberes ancestrais xamnicos, a forma de lembrar
seus mortos, e a relao com o territrio so essenciais para sua cosmoviso e sua forma particular de existir.
177. Todos estes traos e prticas culturais dos membros da Comunidade foram impactados pela falta de suas
terras tradicionais. Conforme a declarao da testemunha Rodrigo Villagra Carron o processo de deslocamento
do territrio tradicional incidiu no fato de que as pessoas no possam enterrar [seus familiares] nos lugares
186. Cf. Percia de Rodolfo Stavenhagen, folha 640, nota 17 supra.
Paraguai, par. 118, nota 20 supra, e Caso do Povo Saramaka Vs. Suriname, par. 120, nota 16 supra.
188. ONU, Comit de Direitos Econmicos Sociais e Culturais. Observao Geral n 21, de 21 de dezembro de 2009. E/C.12/GC/21.
398
escolhidos, [] que no possam voltar [a esses lugares], que esses lugares tambm tenham sido de alguma
maneira dessacralizados []. [Este] processo foroso implica que toda essa relao afetiva no pode acontecer,
nem essa relao simblica, nem espiritual.189
178. O senhor Maximiliano Ruz indicou que a religio e a cultura quase se perdeu totalmente. A testemunha
Rodrigo Villagra Carron exps as diculdades que os membros da Comunidade tm para seus ritos de iniciao
masculina e feminina,190 assim como a perda paulatina do xamanismo.191
179. Outro trao da integridade cultural dos membros da Comunidade so suas lnguas. No transcurso da audincia
pblica o senhor Maximiliano Ruz manifestou que na Fazenda Salazar unicamente lhes ensinavam a falar em
espanhol ou em guarani e no em suas prprias lnguas. Em igual sentido, a senhora Antonia Ramrez ao ser
questionada pela Comisso durante a audincia de se falava a lngua sanapan, indicou que sim, mas que seus
lhos e seus netos no falam sanapan, mas guarani.
180. Alm disso, a falta de suas terras tradicionais e as limitaes impostas pelos proprietrios privados repercutiu
nos meios de subsistncia dos membros da Comunidade. A caa, a pesca e a coleta se tornaram cada vez mais
difceis, levaram os indgenas decidissem sair da Fazenda Salazar e realocar-se em 25 de Febrero ou em
outros lugares, desagregando-se assim parte da Comunidade (pars. 75 a 77, 79 e 98 supra).
181. Todas estas violaes so incrementadas com o transcurso do tempo e aumentam a percepo dos membros
da Comunidade de que suas reivindicaes no so atendidas.
182. Em resumo, este Tribunal observa que os membros da Comunidade Xkmok Ksek tm sofrido diversos danos
sua identidade cultural que se produzem primordialmente pela falta de seu prprio territrio e dos recursos
naturais que a esto, o que representa uma violao do artigo 21.1 da Conveno em relao ao artigo 1.1 da
mesma. Estes danos so uma mostra adicional da insucincia da viso meramente produtiva das terras
hora de ponderar os direitos em conito entre os indgenas e os proprietrios particulares das terras reclamadas.
VII
Direito Vida
(ARTIGO 4.1 da Conveno Americana)
183. A Comisso armou que o direito vida compreende [] o direito [] s condies que garantam uma
existncia digna. Acrescentou que o descumprimento por parte do Estado [] de sua obrigao de garantir o
direito propriedade da Comunidade signicou a criao de uma situao permanente de perigo que ameaa
tambm a prpria sobrevivncia fsica dos membros da Comunidade.
184. Os representantes alegaram que o Estado no [] reverteu as condies que exacerbaram as diculdades de
acesso a uma vida digna dos membros da Comunidade, em ateno situao de especial vulnerabilidade.
Para os representantes, a no restituio das terras ancestrais e do habitat tradicional da Comunidade []
impossibilitou a seus membros a prtica da caa, da pesca e da coleta nas terras e no habitat reivindicados,
afetando deste modo sua identidade cultural e religiosa, colocando-os, ademais, em uma situao de extrema
vulnerabilidade. Solicitaram, nalmente, que fosse atribuda a responsabilidade internacional do Estado pelo
falecimento de vrios membros da Comunidade.
190. A testemunha Rodrigo Villagra Carron declarou em audincia pblica em qu consistiam os rituais de iniciao:
por exemplo, o masculino em que um Xam ou o Cay comea a cantar toda a noite e vai convidando pessoas. Primeiro
implica que tem que ser uma poca boa, uma poca do ano boa quando as pessoas podem coletar frutos e alimentos
sucientes para convidar a uma festividade grande. Nesse processo de iniciao os jovens so submetidos a provar
certos tipos de plantas que implicam que possam desmaiar [] e que sejam velados por um xam ou vrios xams
principais, e o que fazem dominar a potncia, o conhecimento que est nessas plantas, que depois vai ser a planta dona
de um conhecimento que lhe vai permitir curar. [] como uma festividade social onde [] est cantando um xam e
ao mesmo tempo so feitas outras danas entre mulheres e homens []. Os homens enfeitavam-se com plumas com
pinturas particulares, e vrias aldeias vizinhas vinham. Isso permitia uma integrao social que diminua o nvel de conito
porque era uma festa. [] [H]avia competies esportivas, tambm havia jogos [] de salo, jogos esportivos, danas
especcas que permitiam no somente a integrao com outras aldeias, mas de gnero entre homem e mulher.
191. Quanto prtica do xamanismo, a testemunha Villagra Carron indicou que:
a realidade que hoje h muitos menos xams. Por exemplo, no ritual de Huanca, que onde se inicia as pessoas que
podem chegar a ter esse conhecimento, [] isso implica ter acesso a lugares especcos, onde obter essa planta, ou onde
realizar o estudo, afastado das pessoas, porque um estudo muito perigoso pelas implicaes que tem pelo processo que
sofre o iniciado. Por essas razes, que no hmais iniciados xams. [] Os ltimos xams esto morrendo.
399
185. O Estado armou que concedeu assistncia alimentar e sanitria. Ademais, indicou que no existe relao
entre a terra e a sobrevivncia fsica [] como causa da suposta falta de preservao do direito vida.
Acrescentou que em nenhum momento os agentes do Estado obrigaram os indgenas a sarem de suas terras,
ao contrrio, realizaram esforos considerveis para procurar outros lugares dentro do territrio ancestral.
Enfatizou que no era possvel imputar-lhe responsabilidade em relao aos falecimentos.
186. A Corte indicou que o direito vida um direito humano fundamental, cujo gozo pleno um pr-requisito para
o desfrute de todos os outros direitos humanos.192 Ao no ser respeitado, todos os direitos carecem de sentido.
Em razo deste carter, no so admissveis interpretaes restritivas do mesmo.193
187. Por essa razo, os Estados tm a obrigao de garantir a criao das condies que se requeiram para que no
ocorram violaes desse direito e, em particular, o dever de impedir que seus agentes atentem contra ele. A
observncia do artigo 4, relacionado ao artigo 1.1 da Conveno, no somente pressupe que nenhuma pessoa
seja privada de sua vida arbitrariamente (obrigao negativa), mas tambm requer que os Estados adotem todas
as medidas apropriadas para proteger e preservar o direito vida (obrigao positiva),194 conforme o dever de
garantir o pleno e livre exerccio, sem discriminao, dos direitos de todas as pessoas sob sua jurisdio.195
188. O Tribunal foi enftico no sentido de que um Estado no pode ser responsvel por qualquer situao de risco
ao direito vida. Tendo em considerao as diculdades de planejar e adotar polticas pblicas e as decises
de carter operativo que devem ser tomadas em funo de prioridades e recursos, as obrigaes positivas
do Estado devem ser interpretadas de forma que no se imponha s autoridades um nus impossvel ou
desproporcional.196 Para que surja esta obrigao positiva, deve-se estabelecer que no momento dos fatos as
autoridades sabiam ou deviam saber da existncia de uma situao de risco real e imediato para a vida de um
indivduo ou de um grupo de indivduos determinados, e que no tomaram as medidas necessrias no mbito
de suas atribuies que, julgadas razoavelmente, podiam esperar-se para prevenir ou evitar esse risco.197
189. No presente caso, em 11 de junho de 1991198 e em 22 de setembro de 1992199, funcionrios do INDI constataram
o estado de especial vulnerabilidade em que se encontravam os membros da Comunidade, ao no terem a
titularidade de suas terras. Em 11 de novembro de 1993, os lderes indgenas reiteraram ao IBR que sua
solicitao de reclamao de terras era prioritria em razo de que estavam vivendo em condies sumamente
difceis e precrias e no sabiam at quando poderiam aguentar.200
190. A Promotoria do Trabalho em Primeiro Turno realizou uma inspeo nas Fazendas Salazar, Cora- e Maroma.
Esta Promotoria constatou a precria situao em que viviam os membros da Comunidade] [], no tendo
condies mnimas de higiene, abrigo e espao de acordo com o nmero de moradores, as casas [] no
tinham paredes compactas e tetos com telhas e foram construdas de forma tal que atentam contra a integridade
fsica e a sade dos indgenas, o cho era de terra.201 Igualmente, este relatrio indicou que receberam
alimentao [] de forma muita reduzida.202 Nessa visita foram vericadas as irregularidades em matria de
explorao laboral sofrida pelos membros da Comunidade.
192. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito, par. 167, par. 144 supra; Caso Montero Aranguren e
outros (Retm de Catia) Vs. Venezuela. Excees preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 5 de julho de 2006, Srie C. n 150,
par. 63, e Caso Zambrano Vlez e outros Vs. Equador.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 166, par. 78.
193. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito, par. 144, nota 167 supra; Caso Montero Aranguren e
outros (Retm de Catia) Vs. Venezuela, par. 63, nota 192 supra, e Caso Zambrano Vlez e outros Vs. Equador, par. 78, nota 192 supra.
194. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito, par. 144, nota 167 supra; Caso Kawas Fernndez Vs.
Honduras, par. 74, nota 14 supra, e Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico, par. 245, nota 14 supra.
par. 120; Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, par. 74, nota 14 supra, e Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico, par. 245,
nota 14 supra.
196. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello, par. 124, nota 195 supra, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 155,
nota 20 supra.
197. Cf. Caso do Massacre de Pueblo Bello, pars. 123 e 124, nota 195 supra, e Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai,
198. Cf. Ata manuscrita de diligncia de vistoria realizada em 11 de junho de 1991 Comunidade Xkmok Ksek em relao com as terras
reclamadas. (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo II, folha 790), e relatrio de vistoria realizada por Pastor Cabanellas, folhas
791 a 794 nota 62 supra).
199. Cf. Relatrio da ampliao de vistoria de 22 de setembro de 1992, folhas 883 e 884, nota 62 supra).
200. Comunicao da Comunidade encaminhada ao Presidente do IBR de 11 de novembro de 1993, nota 65 supra (expediente de anexos
201. Cf. Relatrio elaborado pela Promotoria de Trabalho do Primeiro Turno, sem data (expediente de anexos demanda, apndice 3, tomo
IV, folha 1808).
202. Cf. Relatrio elaborado pela Promotoria de Trabalho do Primeiro Turno, sem data, folha 1810, nota 201 supra.
400
191. Em 17 de abril de 2009, a Presidncia da Repblica e o Ministrio da Educao e Cultura emitiram o Decreto n
1.830,203 atravs do qual se declarou em estado de emergncia a duas comunidades indgenas,204 uma delas a
Comunidade Xkmok Ksek. O Decreto n 1.830, em sua parte pertinente, indica que:
estas Comunidades esto privadas do acesso aos meios de subsistncia tradicionais ligados sua
identidade colonial, dentro dos territrios reclamados como parte de seus territrios ancestrais, por
situaes alheias sua vontade [] de maneira que diculta o normal desenvolvimento da vida de
referidas comunidades [], em razo da falta de meios de alimentao e de assistncia mdica
mnimos e indispensveis, o qual uma preocupao do Governo que exige uma resposta urgente aos
mesmos [].
[Consequentemente, disps que]
o INDI, conjuntamente com a Secretaria de Emergncia Nacional e o Ministrio da Sade Pblica e
Bem-estar Social, executem as aes que correspondam para a imediata proviso de atendimento
mdico e alimentar s famlias integrantes da Comunidade Xkmok Ksek durante o tempo que durem
os trmites judiciais e administrativos referentes legalizao das terras reclamadas como parte do
habitat tradicional da mesma.205
192. Em resumo, no presente caso as autoridades internas conheciam a existncia de uma situao de risco real e
imediato para a vida dos membros da Comunidade. Consequentemente, surgiram para o Estado determinadas
obrigaes de preveno que o obrigavam conforme a Conveno Americana (artigo 4, em relao ao artigo
1.1) e a seu prprio direito interno (Decreto n 1.830) - adoo das medidas necessrias que, julgadas
razoavelmente, eram de se esperar para prevenir ou evitar esse risco.
193. Conforme o anterior, a Corte deve avaliar as medidas adotadas pelo Estado para cumprir seu dever de garantia
do direito vida dos membros da Comunidade Xkmok Ksek. Para isso, a Corte analisar a suposta violao
deste direito em duas sees: 1) o direito vida digna, e 2) a suposta responsabilidade internacional do Estado
pelos alegados falecimentos.
1. O direito vida digna
1.1. Acesso e qualidade da gua
194. De acordo com o manifestado pelo senhor Pablo Balmaceda, desde o ano de 2003 os membros da Comunidade
no tinham servio de distribuio de gua.206 Da prova fornecida se evidencia que a partir de abril de 2009,207
em virtude do Decreto n 1.830, o Estado forneceu gua aos membros da Comunidade assentados em 25 de
Febrero nas seguintes quantidades: 10.000 litros em 23 de abril de 2009,208 20.000 litros em 3 de julho de
2009,209 14.000 litros em 14 de agosto de 2009,210 e 20.000 litros em 10 de agosto de 2009.211 Em 5 de fevereiro
de 2010, o Estado indicou que havia entregado cinco reservatrios de 6000 m3 Comunidade.212
195. A Corte observa que a gua fornecida pelo Estado durante os meses de maio a agosto de 2009 no supera 2,17
litros por pessoa ao dia.213 A esse respeito, de acordo com os padres internacionais, a maioria das pessoas
requer no mnimo 7,5 litros por dia para satisfazer o conjunto das necessidades bsicas, que inclui alimentao
e higiene.214 Ademais, segundo os padres internacionais, a gua deve ser de uma qualidade que represente um
203. Cf. Decreto n 1830 de 17 de abril de 2009 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo 7, folhas 3643 a 3646).
204. O referido Decreto n 1.830 de 17 de abril de 2009, nota 203 supra, refere-se tambm Comunidade Kelyenmagategma do Povo Enxet
e Yara Marantu.
205. Cf. Decreto n 1.830, nota 203 supra.
206. Cf. Relatrio mdico-sanitrio da Comunidade Enxet de Xkmok Ksek, realizado pelo mdico Pablo Balmaceda durante o ano de 2002 2003 (expediente de anexos demanda, anexo 4, folha 2305).
207. Cf. Planilha de distribuio de gua, Secretaria de Emergncia Nacional (expediente de anexos contestao da demanda, anexo 1.7,
folhas 3378 a 3381).
208. Cf. Planilha de distribuio de gua, Secretaria de Emergncia Nacional, folha 3378, nota 207 supra.
212. Cf. Ata de 5 de fevereiro de 2005 (expediente de anexos entregues pelo Estado na audincia pblica, anexo XIV, folhas 3959 a 3962).
213. Para obter este dado o Tribunal contabilizou: (total de litros de gua entregues pelo Estado / nmero de membros da Comunidade que
vivem em 25 de Febrero) = N1; N1 / perodo de tempo no qual a referida assistncia foi fornecida em dias calendrio= quantidade de litros de
gua dirios por pessoa.
214. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ONU. Observao Geral n 15. O direito gua (artigos 11 e 12 do Pacto), (29 perodo
de sesses de 2002), U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 117 (2002). par. 12. Ver J. Bartram and G. Howard, La cantidad de agua domiciliaria, el
nivel de servicio y la salud, WHO, 2002. WHO/SDE/WSH/03.02: Los estimados de las necesidades de las madres lactantes que realizan una
401
nvel tolervel de risco. Com base nos padres indicados, o Estado no demonstrou que estivesse fornecendo
gua em quantidade suciente para garantir um abastecimento para os mnimos requerimentos. E mais, o Estado
no enviou prova atualizada sobre o fornecimento de gua durante o ano de 2010, nem tampouco demonstrou
que os membros da Comunidade tinham acesso a fontes seguras de gua no assentamento 25 de Febrero
onde esto radicados atualmente. Ao contrrio, em declaraes prestadas na audincia pblica membros da
Comunidade indicaram, a respeito do fornecimento de gua, que atualmente se que se pede, no cumpre, s
vezes demora muito, s vezes no h mais gua, e que sofrem muito pela seca, porque onde se mudaram, em
25 de Febrero] no h aude, no h lagoas, nada, somente h bosque e nada mais215 e indicaram que durante
os perodos de seca utilizam uma cisterna localizada a aproximadamente sete quilmetros de distncia.216
196. Por conseguinte, a Corte considera que as gestes que o Estado realizou a partir do Decreto n 1.830 no foram
sucientes para prover os membros da Comunidade de gua em quantidade suciente e qualidade adequada,
o que os expe a riscos e doenas.
1.2. Alimentao
197. Quanto ao acesso a alimentos, os membros da Comunidade sofreram graves restries [] por parte dos
titulares [das] terras [reclamadas]. Uma delas foi a de no poder contar com fazenda prpria (gado bovino ou
de outra ndole) por proibio do patro, [e] lhes foi proibido cultivar [e caar] (pars. 74 e 75 supra). 217 Por
isso, as fontes de alimento disponveis eram limitadas.218 Por sua vez, a dieta alimentar era limitada e pobre.219
Por outro lado, se os membros da Comunidade tinham dinheiro, podiam comprar alguns alimentos na Fazenda
ou dos caminhes de alimentos na rota Transchaco. Entretanto, estas opes dependiam de sua restringida
capacidade aquisitiva.220
198. O Tribunal no desconhece que, em cumprimento do Decreto n 1.830, o Estado realizou ao menos oito
entregas de alimentos221 entre os meses de maio e novembro de 2009, e entre os meses de fevereiro e maro
de 2010, e que em cada uma foram oferecidos aos membros da Comunidade kits com pores de alimentos.222
Entretanto, a Corte deve avaliar a acessibilidade, disponibilidade e sustentabilidade223 da alimentao concedida
aos membros da Comunidade e determinar se a assistncia oferecida satisfaz os requerimentos bsicos de uma
alimentao adequada.224
199. A esse respeito, o Estado indicou que foi previsto que o kit de alimentos de 47 quilos duraria um ms,
entregando-se um kit por famlia.225 Entretanto, a entrega dos alimentos inconsistente, as raes alimentares
fornecidas tm decincias nutricionais,226 a maioria dos membros da Comunidade consomem um s alimento
por dia, basicamente arroz ou macarro, e somente raras vezes isso complementado com frutas, batata, peixe
actividad fsica moderada en temperaturas superiores al promedio indican que 7,5 litros per cpita por da atenderan las necesidades de la
maiora de las personas en casi todas las condiciones. Cabe observar que la calidad de esta agua debe tener un nivel tolerable de riesgo. Ver
tambm: P.H. Gleick, (1996) Basic water requirements for human activities: meeting basic needs, Water International, 21, pp. 83-92.
217. Cf. Relatrio Antropolgico do CEADUC, folha 1740, nota 55 supra. Ver tambm: declarao de Toms Dermott, folha 597, nota 24 supra;
declarao de Marcelino Lpez, folha 585, nota 63 supra; declarao de Gerardo Larrosa, folha 605, nota 75 supra, e declarao de Maximiliano
Ruz, nota 28 supra.
218. Cf. Avaliao sobre salubridade em quatro Comunidades Enxet, maio e junho de 2007 (anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo
VI, folha 2650).
219. Geralmente era composta e caracterizada por um cacto de frutos comestveis, algumas hortas pequenas onde cultivavam mamo,
palmitos de Karanda e, atividades de pesca nos audes. Cf. avaliao sobre salubridade em quatro Comunidades Enxet, folha 2642, nota 218
supra.
220. Cf. Avaliao sobre salubridade em quatro Comunidades Enxet, folha 2642, nota 218 supra.
221. Cf. Nota da Secretaria de Emergncia Nacional (SEN-SE n 1467/09) de 23 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo VIII, anexo 1.7, folhas 3332 e 3333, e atas de proviso de alimentos entregues pela Secretaria de Emergncia Nacional
(expediente de anexos contestao da demanda, tomo VIII, folhas 3349, 3354, 3362, 3364, 3369, 3374).
222. Cf. Atas e planilhas de assistncia a vtimas da Secretaria de Emergncia Nacional da Presidncia da Repblica (expediente de anexos
contestao da demanda, folhas 3322 a 3377) e (expediente de anexos s alegaes nais escritas do Estado, folhas 4284 a 4303).
223. Cf. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ONU, Observao Geral n 12, de 12 de maio de 1999, E/C.12/1999/5. Pars. 6 a 8.
224. Cabe destacar que para o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais [o] direito alimentao adequada no deve ser interpretado
[] de forma estreita ou restritiva assimilando-o a um conjunto de calorias, protenas e outros elementos nutritivos concretos (Observao
Geral n 12, par. 6, nota 223 supra).
225. Cf. Nota da Secretaria de Emergncia Nacional (SEN-SE n 1467/09), nota 221 supra.
226. Cf. Avaliao sobre salubridade quanto a Comunidades Enxet, folha 2650, nota 218 supra, e percia de Pablo Balmaceda prestada em
audincia pblica realizada em 14 de abril de 2010, durante o XLI Perodo Extraordinrio de Sesses realizado na cidade de Lima, Repblica
do Peru.
402
ou carne produto da caa.227 Neste aspecto conclusivo o relatrio sobre a salubridade na Comunidade que,
em 2007, revelou que 17,9% da amostra (idades entre 2 a 10 anos) apresentaram certo grau de severidade
de baixo peso,228 e o declarado pelo perito Pablo Balmaceda de que a m nutrio evidente pela baixa
estatura.229 Nesse mesmo sentido, as supostas vtimas declararam que ainda que seja certo que o Estado
ofereceu alguns alimentos, no recebem os alimentos frequentemente 230 e indicaram que a alimentao no
adequada e que h pouca alimentao.231
200. A Corte nota que o total de provises alimentares fornecidas entre o perodo de 12 de maio de 2009 e 4 de
maro de 2010 foi de 23.554 quilos,232 com base no referido dado deduz-se que a quantidade de alimentos
oferecidos pelo Estado corresponderia a aproximadamente 0,29 kg de alimentos por pessoa por dia, tendo
em conta os nmeros fornecidos.233 Em consequncia, o Tribunal considera que a quantidade de provises
alimentares insuciente para satisfazer medianamente as necessidades bsicas dirias de alimentao de
qualquer pessoa.234
201. A inadequada nutrio dos membros da Comunidade repercutiu no crescimento das crianas, pois a prevalncia
mnima de atroa de crescimento foi de 32,2% [], mais que o dobro do esperado para a populao de
referncia (15,9%).235 Igualmente, o promotor de sade da Comunidade indicou que pelo menos 90% das
crianas tm desnutrio.236
202. Consequentemente, apesar do demonstrado pelo Estado, no se evidencia que com a assistncia oferecida
tenham sido superadas as necessidades nutricionais que existiam com anterioridade ao Decreto n 1.830 (par.
191 supra).
1.3. Sade
203. Quanto ao acesso a servios de sade, a Comisso alegou que as crianas sofrem de desnutrio e os
demais membros em geral sofrem de doenas como tuberculose, diarreia, mal de Chagas e outras epidemias
ocasionais. Alm disso, indicou que a Comunidade no teve uma assistncia mdica adequada e as crianas
no recebem as vacinas correspondentes. Os representantes coincidiram com o alegado pela Comisso e
esclareceram que o novo assentamento, aldeia 25 de Febrero, est localizada a 75 quilmetros do centro
de sade mais prximo, o qual funciona de maneira deciente e sem contar com um veculo que possa,
eventualmente, chegar Comunidade. Portanto, os doentes graves devem ser atendidos no Hospital da
cidade de Limpio, que dista mais de 400 quilmetros do assentamento da Comunidade e cuja passagem de
nibus est fora do alcance econmico, dos membros da Comunidade.
204. O Estado armou que os lderes de Xkmok Ksek foram atendidos em suas reivindicaes de medicamentos
e atendimento mdico e indicou que o servio pblico de sade no Paraguai gratuito. Alm disso, informou
que, desde outubro de 2009, foi contratada uma promotora de sade indgena e uma Unidade de Sade da
Famlia foi construda. 237 Complementariamente, indicou que havia prestado assistncia em matria de sade,
Comunidade dentro de seu prprio habitat e que a Direo Geral de Grupos Vulnerveis tem fornecido
assistncia mdica e desenvolvido a poltica de sade a ser implementada na Comunidade.
205. Os autos do processo indicam que, anteriormente ao Decreto n 1.830, os membros da Comunidade haviam
227. Cf. Avaliao sobre salubridade em quatro Comunidades Enxet, folhas 2650 a 2651, nota 218 supra.
229. Cf. Percia de Pablo Balmaceda, nota 226 supra.
230. Cf. Declarao de Antonia Ramrez, nota 28 supra.
231. Cf. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 607, nota 75 supra, e declarao de Maximiliano Ruz, nota 28 supra.
232. Cf. Planilhas de assistncia a vtimas da Secretaria de Emergncia Nacional da Presidncia da Repblica, nota 222 supra e anexos s
alegaes nais escritas expediente de anexos s alegaes nais escritas, folhas 4284 a 4303).
233. Para conseguir este dado foi realizada a seguinte frmula: 23.554 (total de quilos entregues conforme s planilhas de assistncia a vtimas
da Secretaria de Emergncia Nacional da Presidncia da Repblica) / 268 (nmero de membros da Comunidade) = 87,89 Kg por pessoa. Este
resultado 87,89 kg / 300 dias que o perodo de tempo que abarca a assistncia oferecida pelo Estado = 0,29 Kg por dia por pessoa durante
esse tempo.
234. O Comit de Direitos Econmicos Sociais e Culturais considera que o contedo bsico do direito alimentao : a disponibilidade
de alimentos em quantidade e qualidade sucientes para satisfazer as necessidades alimentares dos indivduos, sem substncias nocivas, e
acetveis em uma cultura determinada (Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ONU, Observao Geral n 12, par. 8, nota 223
supra).
236. Cf. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 606, nota 75 supra.
237. Cf. Relatrio de 16 de dezembro de 2009, assinado por Mara Filomena Bejarano, Diretora Geral da Direo Geral de Assistncia a Grupos
Vulnerveis (expediente de anexos contestao da demanda, anexo 1.4, folhas 3307 a 3308).
403
receb[ido] [] assistncia mdica mnima238 e os postos de sade eram poucos e distantes. Ademais, por anos
as crianas no receb[eram assistncia] mdica geral e vacinao.239 Em relao ao acesso aos servios de sade
somente aqueles que trabalham nas fazendas [poderiam] ter acesso ao [Instituto do Seguro de Sade] e, ainda
[assim], o uso desse seguro no era possvel, posto que eles no haviam recebido os cartes ou no dispunham de
recursos para chegar e permanecer no Hospital de Loma Plata, que o mais prximo.240 Alm disso, um censo de
sade elaborado em 1993, pelo Servio Nacional de Sade (SENASA), [] conrmou que uma grande porcentagem
da populao Xkmok Ksek, naquela poca, era portadora do vrus da doena de Chagas.241
206. Quanto s condies atuais, a Corte constatou que a partir de 2 de novembro de 2009 foi contratada uma
agente comunitria de sade indgena.242 Tambm, em 17 de abril de 2009, com posterioridade emisso do
Decreto n 1.830, o Estado realizou um total de nove jornadas Comunidade,243 nas quais foram atendidas
474 consultas, oferecendo-se tratamentos e medicamentos em alguns casos.244 Igualmente, o Estado enviou
documentao sobre um Projeto de construo de um Dispensrio Mdico para a Comunidade, o qual tem um
custo aproximado de Gs. 120.000.000 (cento e vinte milhes de guaranis).245
207. Entretanto, segundo Marcelino Lopez, lder da Comunidade, e Gerardo Larrosa, promotor de sade da
Comunidade, o tema da sade bastante crtico. Indicaram que h indgenas que morrem por falta de meio de
transporte ou por falta de medicamentos246 e sua percepo de que a maioria dos indgenas so afetados
por causa do [] governo. 247 Especicamente, Gerardo Larrosa indicou que quase no chega a assistncia
das brigadas mdicas, exceto em algumas ocasies, e no se dispe do estoque de medicamentos bsicos
para os atendimentos primrios, nem tampouco de um lugar adequado para o armazenamento.248
208. O Tribunal reconhece os avanos realizados pelo Estado. Entretanto, as medidas adotadas a partir do Decreto
n 1.830 de 2009 so caracterizadas como temporrias e transitrias. Ademais, o Estado no garantiu a
acessibilidade fsica nem geogrca a estabelecimentos de sade para os membros da Comunidade e, da prova
aportada, no so evidenciadas aes positivas para garantir a aceitao dos referidos bens e servios, nem
que tenham sido desenvolvidas medidas educativas em matria de sade que sejam respeitosas dos usos e
costumes tradicionais.
1.4. Educao
209. Quanto ao acesso a servios de educao, a Comisso alegou que o Relator sobre Povos Indgenas da
Comisso Interamericana constatou as precrias condies da escola onde assistem ao redor de 60 meninos
e meninas da Comunidade. Indicou que a escola tem uma superfcie aproximada de 25[m2], sem um teto
adequado que proteja da chuva e sem cho, no tem mesas, cadeiras, nem materiais educativos. Ademais,
indicou que os meninos e as meninas ausentam-se cada vez mais da escola por falta de alimentos e de gua.
Os representantes coincidiram com os fatos alegados pela Comisso e adicionaram que o ensino dado em
guarani e em castelhano e no em sanapan ou enxet, os idiomas dos membros da Comunidade.
210. O Estado armou que havia entregado materiais didticos e merenda escolar [atravs do] Ministrio de
Educao, e que tem um plano de construo de uma escola no assentamento da Comunidade, uma vez
nalizados os trmites de escriturao de terras. Indicou que realizou um reforo de mobilirios na Escola
Bsica Dora Kent de Eaton.249 Igualmente, do acervo probatrio se observa que em 26 de outubro de 2009 foi
240. Cf. Relatrio Antropolgico do CEADUC, folha 1742 nota 55 supra.
242. Cf. Comunicao MSPyBS/DGAPS n 865/2009 de 18 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao da demanda, anexo
1.4, folha 3306).
243. Cf. Relatrio da Diretora Geral de Assistncia a Grupos Vulnerveis de 16 de dezembro de 2009, nota 237 supra.
244. Cf. Informao apresentada pelo Ministrio da Sade Pblica e Bem-estar Social em 16 de dezembro de 2009 que inclui a informao de
atendimentos mdicos realizados entre 1 de maio de 2009 at 4 de novembro de 2009, e os dados que se encontram em listagens enviadas
pela Direo Geral de Assistncia a Grupos Vulnerveis ao Ministrio da Sade Pblica e Bem-estar Social (expediente de anexos contestao
da demanda, tomo VIII, anexo 4, folhas 3292 a 3305), e planilhas de atendimento de janeiro e fevereiro de 2010 (expediente de anexos s
alegaes nais escritas do Estado, folhas 4423 a 4435).
245. Cf. Memria descritiva dispensrio mdico para assentamento indgena da XV regio sanitria de Presidente Hayes (expediente de
anexos contestao da demanda, anexo 4, folhas 3315 a 3321).
246. Declarao de Marcelino Lpez, folha 587, nota 63 supra.
248. Declarao de Gerardo Larrosa, folha 606, nota 75 supra.
249. O Estado indicou que havia oferecido 23 mesas individuais para alunos, 23 cadeiras individuais para alunos, uma mesa para professor,
404
realizada uma jornada de capacitao docente para professores que esto trabalhando nas escolas de vrias
comunidades, entre elas a de Xkmok Ksek, e a Direo Geral de Educao Escolar Indgena concluiu que os
docentes contam com a grande necessidade de seguir capacitando-se, de trabalhar na recuperao da lngua e
na revitalizao da cultura.250
211. De acordo com os padres internacionais, os Estados tm o dever de garantir a acessibilidade educao bsica
gratuita e sustentabilidade da mesma.251 Em particular, quando se trata de satisfazer o direito educao
bsica no seio de comunidades indgenas, o Estado deve propiciar o referido direito com uma perspectiva
etnoeducativa.252 O anterior implica adotar medidas positivas para que a educao seja culturalmente aceitvel
sob uma perspectiva tnica diferenciada.253
212. No presente caso, o senhor Maximiliano Ruz, docente na Comunidade indicou que h 85 alunos [], a maior
parte [pertencentes etnia] Sanapan, mas se ensina o programa do Ministrio de Educao. Indicou que
existe desero escolar em razo da situao em que esto. Apesar de o senhor Maximiliano Ruz reconhecer
que o Estado fornece merendas escolares, indicou que estas so espordicas e no mensais.
213. Da prova apresentada, a Corte observa que ainda que algumas condies na prestao da educao por parte
do Estado tenham melhorado, no existem instalaes adequadas para a educao das crianas. O prprio
Estado anexou um conjunto de fotos onde se observa que as aulas ocorrem sob um teto sem paredes e ao ar
livre.254 Igualmente, o Estado no assegura nenhum tipo de programa para evitar a desero escolar.
* **
214. Em resumo, este Tribunal destaca que a assistncia estatal oferecida com base no Decreto n 1.830, de 17
de abril de 2009, no foi suciente para superar as condies de especial vulnerabilidade que este Decreto
comprovou existirem na Comunidade Xkmok Ksek.
215. Esta situao dos membros da Comunidade est estreitamente vinculada falta de suas terras. Com efeito, a
ausncia de possibilidades de autoabastecimento e de sustentabilidade de seus membros, de acordo a suas
tradies ancestrais, os leva a depender quase exclusivamente das aes estatais e ver-se obrigados a viver
de uma forma no somente distinta a suas pautas culturais, mas na misria. Assim armou Marcelino Lpez,
lder da Comunidade: [s]e temos nossa terra, tambm ir melhorar tudo e, principalmente, vamos poder viver
abertamente como indgenas, caso contrrio ser muito difcil viver.255
216. Deve-se ter em considerao neste ponto que, tal e como o arma o Comit de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais da Organizao das Naes Unidas, a pobreza limita gravemente, na prtica, a capacidade de uma
pessoa ou um grupo de pessoas de exercer o direito de participar em todos os mbitos da vida cultural e de ter
acesso e contribuir com eles em p de igualdade e, o que mais grave, prejudica seriamente sua esperana no
porvir e sua capacidade para o desfrute efetivo de sua prpria cultura.256
217. Em consequncia, a Corte declara que o Estado no ofereceu as prestaes bsicas para proteger o direito a
uma vida digna nestas condies de risco especial, real e imediato para um grupo determinado de pessoas, o
que constitui uma violao do artigo 4.1 da Conveno, em relao ao artigo 1.1. da mesma, em detrimento de
todos os membros da Comunidade Xkmok Ksek.
2. Os falecimentos ocorridos na Comunidade
218. Os representantes solicitaram que se declare o Estado responsvel internacionalmente pelo falecimento de
vrios membros da Comunidade. Ao contrrio, a Comisso indicou que carec[ia] de elementos para determinar
se cada uma das mortes descritas pelos representantes esta[va] indiretamente relacionada com a possibilidade
uma cadeira para professor e um armrio (expediente de anexos contestao da demanda, tomo VIII, anexo 1.6, folha 3323).
250. Cf. Relatrio de 26 de outubro de 2009 Direo Geral de Educao Escolar Indgena sobre a jornada de Capacitao Docente Indgena
com parecer na Corte Interamericana de Direitos Humanos (expediente de anexos contestao demanda, anexo 1.6, folhas 3324 a 3328).
251. Ver artigo 13.3.a do Protocolo de San Salvador, sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, que indica que o ensino primrio deve
ser obrigatrio e acessvel a todos gratuitamente.
252. Cf. Conveno 169 da OIT sobre Povos Indgenas e Tribais em Pases Independentes, artigo 27.1
253. Cf. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ONU, Observao Geral n 13, de 8 de dezembro de 1999, E/C.12/1999/10., par. 50
254. Cf. Fotos da Escola Bsica n 11531 (expediente de anexos s alegaes nais do Estado, tomo X, folha 4415).
256. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ONU, Observao Genal n 21, de 21 de dezembro de 2009, E/C.12/GC/21, par. 38.
405
da Comunidade Xkmok Ksek de ter acesso a seu territrio ancestral. O Estado armou que no poderia ser
declarada sua responsabilidade internacional e se ops ao alegado pelos representantes.
219. A Comisso apresentou trs listas em sua demanda que contm os nomes de vrias pessoas falecidas na
Comunidade. Por outro lado, os representantes apresentaram uma listagem que contm o nome de 44 pessoas,
das quais 38 coincidem com a listagem indicada pela Comisso,257 e ressaltaram que poderia haver mais
falecidos que os apresentados pela [Comisso] ou inclusive que os apresentados por eles.
220. Quanto prova que respalda a causa provvel da morte destas pessoas, a data da mesma e os dados sobre o
atendimento mdico prvio, o Estado armou que o testemunho pericial do senhor Pablo Balmaceda carece
da seriedade e da fundamentao prpria necessrias para um estudo dessa envergadura, acrescentou que
no contempla a base documental requerida, sendo que no se acompanha nem se refere a certides de bito,
protocolos de autpsia ou qualquer outra documentao pertinente que demonstre o falecimento e as causas
de morte.
221. O senhor Pablo Balmaceda, ao prestar sua declarao, esclareceu que lhe foi difcil coletar os dados sobre as
mortes, [j que] no h lugares onde se possam inscrever os nascidos e muito menos os mortos, ento a
lembrana dessas pessoas estava somente na memria da comunidade. O especialista tambm acrescentou
que sua percia corroborava os dados epidemiolgicos existentes no Paraguai, de que a populao indgena
tem piores coecientes de sade. Finalmente, os representantes enviaram dois atestados de bito,258 os quais
so consistentes com o informado previamente por eles.
222. Ante a ausncia de prova documental contrria apresentada no procedimento perante a Corte ou seja, a
percia do senhor Balmaceda, o relatrio mdico-sanitrio sobre a Comunidade realizado em 2002 e 2003259 e
os dois atestados de bito enviados pelos representantes - e tendo em conta a desateno estatal em matria
de sade que foi provada (pars. 205, 207 e 208 supra), bem como a inexistncia de registros estatais sobre
os referidos dados (pars. 252 e 253 infra), cuja responsabilidade do Estado, o Tribunal considerar certos
os fatos alegados pelos representantes e sustentados no relatrio elaborado pelo perito Pablo Balmaceda,260
ressaltando-se que tais fatos no foram controvertidos em sentido estrito pelo Estado.
223. A Corte observa que nas listas apresentadas pela Comisso e pelos representantes feita meno morte de
membros da Comunidade que ocorreram antes que o Paraguai reconhecesse a competncia contenciosa da Corte,
ou seja, antes do dia 11 de maro de 1993. Por conseguinte, a Corte no tem competncia para analisar os
seguintes casos: Eulalio Dermott Alberto (NN), Avalos (gmeo 1), (NN) Avalos (gmeo 2), os quais morreram em
1981; Adolno Lpez Dermott e Lorenza Lpez Segundo, os quais morreram em 1983; Narciso Larrosa Dermott
(m), que faleceu em 1984; Nelly Gonzles Torres (f), que faleceu em 1987; lida Dermott Ramrez (f), Benigno
Corrientes Domnguez (m) e Herminio Corrientes Domnguez (m), os quais faleceram em 1991; (NN) Gonzlez
Dermott (m) e Betina Avalos (f) ou Betina Rios Torres, que faleceram em 1992; Esteban Lpez Dermott (m), que
faleceu em fevereiro de 1993; Luisa Ramrez (f) e Runo Prez (m), os quais faleceram em 1993.261
224. Por outro lado, o Tribunal recorda que no tocante aos fatos objeto do processo, no possvel para os
representantes alegar novos fatos distintos dos estabelecidos na demanda, sem prejuzo de expor aqueles que
permitam explicar, esclarecer ou desconsiderar os que foram mencionados nesta. diferente o caso dos fatos
supervenientes, que podem ser apresentados por qualquer uma das partes em qualquer estado do processo
antes da prolao da sentena.262
225. Da lista de falecimentos indicados pelos representantes, a Corte constata que as mortes de Luisa Ramrez
Larrosa, que faleceu em janeiro de 2009 com 62 anos de idade, sem que se conhea sua causa de morte e
desconhecendo se recebeu atendimento mdico, bem como de Rosa Larrosa Domnguez, que faleceu em
outubro de 2009 com 100 anos de idade, por morte natural e desconhecendo se recebeu atendimento mdico,
257. Benigno Corrientes Domnguez, quem diz-se ter falecido em 1991 com um ano de idade, no aparece na lista apresentada pelos
representantes no escrito de peties e argumentos, mas sim na demanda e no censo de 2007 (anexos demanda, folha 2394).
258. Cf. Atestado de bito de Felipa Quintana de 13 de maio de 2008, causa da morte: choque sptico (expediente de mrito, tomo III, folha
1140), e atestado de bito de Sara Esther Gonzles Lpez de 25 de agosto de 2008 onde se indica que a causa de morte : gastroenterite,
desidratao infecciosa e convulses (expediente de mrito, tomo III, folha 1142).
259. Percia de Pablo Balmaceda, nota 226 supra, e Relatrio mdico-sanitrio da Comunidade Xkmok Ksek, nota 206 supra.
260. Cf. Relatrio mdico-sanitrio da Comunidade Xkmok Ksek, nota 206 supra.
261. A Corte no tem elementos para determinar se a data de bito posterior competncia contenciosa da Corte.
262. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de fevereiro de 2003, n Srie C N 98, par. 154;
Caso Perozo e outros Vs. Venezuela.Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N 195,
par. 67, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 49, nota 8 supra.
406
ocorreram com posterioridade apresentao da demanda por parte da Comisso, razo pela qual sero
analisadas pelo Tribunal por constiturem fatos supervenientes.
226. De acordo com o anteriormente indicado, o Tribunal tem competncia para analisar 28 falecimentos que
ocorreram durante a competncia da Corte, a saber, os seguintes casos:
N
Nome e Sexo
f (feminino) m (masculino)
1
2
Luisa Ramrez Larrosa (f)

Rosa Larrosa Domnguez (f)
Idade no
momento de
falecer
62 anos
100 anos
Sara Gonzles Lpez (f)
1 ano e 5 meses
25-07-2008
Felipa Quintana (f)
64 anos
Gilberto Dermott Quintana (m)
Data Provvel de
bito
Suposta Causa de
bito
01-2009
10-2009
13 05 - 2008
Sem dados
Morte natural
Gastroenterite
Desidratao
Choque Sptico
46 anos
2007
Tuberculose
(NN) Jons Avalos (m) ou Jons Rios

Torres
sem dados
2007
Sem dados
Rosa Dermott (f)
80 anos
02-10-2007
Remigia Ruiz (f)
38 anos
14-05-2005
Yelsi Karina Lpez Cabaas (f)
1 ano
2005
10
Tito Garca (m)
46 anos
2005
11
Ada Carolina Gonzlez (f)
8 meses
04-06-2003
12
Abundio Inter. Dermot (m)
2 meses
02-2003
13
(NN) Dermott Larrosa263 (f)
no momento de
nascer
2003
14
(NN) Corrientes Domnguez (m)
natimorto
Sem dados
15
16
(NN) valos (m) ou Rios Torres

(NN) Dermott Martnez (f)
S/D
8 meses
1999/2002
31-12-2001
Sofrimento fetal264
Hemorragia
Enterocolite
17
(NN) Dermott Larrosa (f)
5 dias
08-2001
Anemia
18
19
20
21
22
23
24
(NN) Garca Dermott (f)

Adalberto Gonzlez Lpez (m)
Roberto Roa Gonzles
(NN) Dermott Ruiz (m)
(NN) Dermott Ruiz (m)
1 ms
1 ano e 2 meses
55 anos
3 dias
9 dias
no nato
1 dia
2000
2000
2000
1999
1998
1998
1996
Coqueluche
Pneumonia
Tuberculose
Hemorragia
Ttano
Indeterminada
Sofrimento Fetal
25
Mercedes Dermott Larrosa (f)
2 anos
1996 (Data ESAP

f.247)
Enterocolite
desidratao
26
Sargento Gimnez (m)
Sem dados
1996
Sem dados
27
Rosana Corrientes Domnguez (f)
10 meses
1996265
Coqueluche
28
(NN) Wilfrida Ojeda Chvez(f)
8 meses
01.05.1994
Enterocolite
desidratao
Deixou de ingerir
alimentos
Complicaes no parto.
Coqueluche (tosse
convulsa)
Sopro cardaco
Anemia, possvel
hipoalbuminemia
Pneumonia
Possvel causa Diarreia
e Vmito
Dados sobre
atendimento
mdico (AMd)
Sem dados
Sem dados
No recebeu AMd
Recebeu AMd
Recebeu AMd de
uma enfermeira
voluntria
Sem dados
No recebeu AMd
No recebeu AMd
No recebeu AMd
Recebeu AMd
No recebeu AMd
No recebeu AMd
Recebeu AMd
no Hospital de
Filadela
Sem dados
Sem dados
Sem dados
Recebeu AMd
no Hospital de
Filadela
No recebeu AMd
No recebeu AMd
No recebeu AMd
No recebeu AMd
No recebeu AMd
Sem dados
No recebeu AMd
Recebeu AMd
atavs de uma
enfermeira
voluntria
No recebeu AMd
Recebeu AMd no
Centro de Sade de
25 Leguas
No recebeu AMd
263. Na demanda da Comisso gura (NN) Dermott (f), que pode se tratar da mesma pessoa, ao ser o mesmo ano de falecimento e o mesmo
sobrenome. Somente diferem em que uma pessoa teria morrido ao nascer, enquanto o outro indica o ano, sem que se especiquem as causas
da morte.
264. No escrito apresentado em 2009 pelos representantes, com posterioridade emisso do relatrio de Mrito da CIDH 30/08 de 17 de
julho de 2008, o ano de bito consta como 2003. possvel que se trate da mesma pessoa. Igualmente, no relatrio mdico aparece como
Corrientes e morta por sofrimento fetal.
265. Nas listas apresentadas pela Comisso aparece como falecida em 1993 com o seguinte esclarecimento: no Relatrio de Mrito est
407
227. O Tribunal esclarece que o fato de que na atualidade o Estado esteja oferecendo assistncia de emergncia
(pars. 191 a 194 e 198 supra), no o exime de sua responsabilidade internacional por no ter adotado medidas
no passado para evitar que o risco de violao do direito vida fosse materializado. Por conseguinte, a Corte
deve analisar quais das mortes so atribuveis ao Estado por falta ao dever de preveno para evit-las. Isto sob
uma perspectiva de anlise que permita relacionar a situao de extrema e especial vulnerabilidade, a causa de
morte e o correspondente nexo causal entre estes, sem que se imponha ao Estado uma carga desmedida de
superar um risco indeterminado ou desconhecido.
228. Quanto aos casos especcos de morte, os representantes em sua lista indicaram o nome de (NN) Corrientes
Domnguez, natimorto, que faleceu por sofrimento fetal, e (NN) Dermott Ruiz, natimorto, que faleceu em 1998
por causas indeterminadas. A esse respeito, a Corte nota que os representantes e a Comisso no apresentaram
argumentos em relao suposta violao do direito vida de no nascidos, de modo que, ante a falta
de fundamentao, o Tribunal carece de elementos de juzo para determinar a responsabilidade do Estado a
respeito de referidos casos.
229. Em relao a Luisa Ramrez Larrosa, Rosa Larrosa Domnguez, (NN) Jons Avalos (m) ou Jons Rios Torres,
Rosa Dermott (f), (NN) valos (m) ou Rios Torres, e Sargento Gimnez (m), a respeito de quem ou bem no
se conhece as causas de morte ou morreram de causas naturais ou por causas acidentais, estas mortes no
podem ser atribuveis ao Estado, em vista de que no existem elementos para determinar a responsabilidade
estatal e no se demonstrou um nexo causal entre a suposta causa de morte e a situao de vulnerabilidade dos
membros da Comunidade.
230. Em relao aos falecimentos de Felipa Quintana, que faleceu em maio de 2008 aos 64 anos de idade em razo
de um choque sptico e recebeu atendimento mdico; Gilberto Dermott Quintana, que faleceu em 2007 de
tuberculose aos 46 anos de idade e contou com assistncia mdica de uma enfermeira voluntria; Tito Garca,
que morreu em 2005 aos 46 anos de idade por causa de um sopro cardaco, o qual provavelmente poderia ter
relao com o Mal de Chagas,266 e recebeu atendimento mdico; NN Dermott Larrosa, que faleceu em 2003 no
momento de nascer, por possvel causa de diarreia e vmito e recebeu assistncia mdica no Hospital Filadela;
NN Dermott Larrosa, que morreu em 2001 aos cinco dias de nascido por causa de anemia e recebeu assistncia
mdica no Hospital de Filadela;267 Mercedes Dermott Larrosa, que morreu em 1996 aos dois anos de idade
por causa de enterocolite e desidratao e recebeu ajuda de uma enfermeira voluntria, e Rosana Corrientes
Domnguez, que faleceu em 1996 aos 10 meses de nascida, por causa de coqueluche e recebeu assistncia
mdica no Centro de Sade de 25 Leguas, a Corte considera que no possvel atribuir a responsabilidade ao
Estado j que no se demonstrou que o atendimento mdico dado tenha sido insuciente ou deciente, ou que
exista um nexo causal entre a morte e a situao de vulnerabilidade dos membros da Comunidade.
231. Quanto s demais pessoas, o Tribunal observa que muitas faleceram por doenas que eram de fcil preveno
se estas tivessem recebido assistncia peridica e constante ou mediante um controle adequado de sade.268
Basta ressaltar que as principais causas pelas quais faleceram a maioria foram ttano, pneumonia, tuberculose,
anemia, coqueluche, graves quadros de desidratao, enterocolite ou complicaes em trabalho de parto.
Ademais, cabe destacar que as principais vtimas foram meninos e meninas nas primeiras etapas de sua vida, a
respeito de quem o Estado tinha deveres superiores de proteo, o qual ser analisado no pargrafo 259 infra.
232. A respeito da morte de Remigia Ruiz, que faleceu em 2005 com 38 anos de idade, e que se encontrava grvida
e no recebeu atendimento mdico, so mostradas vrias das caractersticas prprias de casos de mortalidade
materna, a saber: morte durante o parto sem atendimento mdico adequado, situao de excluso ou pobreza
extrema, falta de acesso a servios de sade adequados, falta de documentao sobre a causa de morte, entre
outros.
includa uma Rossana Corrientes, de 10 meses, que faleceu em 1996 em virtude de coqueluche. possvel que se trate da mesma pessoa
(expediente de mrito, tomo I, folha 33, nota 78).
266. O perito Pablo Balmaceda indicou que Tito Garca [] era um senhor que tinha o mal de Chagas que um mal endmico da zona, ou
seja, de toda Amrica do Sul praticamente, mas ele jamais recebeu um atendimento adequado sua doena, nota 226 supra.
267. No entanto, no Relatrio mdico-sanitrio da Comunidade Xkmok Ksek, realizado pelo mdico Pablo Balmaceda, folha 2311, nota 206
supra, consta a mesma pessoa, mas se indica que no recebeu assistncia mdica.
268. Conforme a declarao prestada pelo perito Pablo Balmaceda durante a audincia pblica realizada em 14 de abril de 2010, muitssimas
das mortes que ocorreram na Comunidade eram por causa de diarreia ou de sndrome pulmonar, diramos em geral, que se complicavam ao
no receber um atendimento mdico adequado imediato. E chegavam a falecer por essas causas de desidratao e de problemas pulmonares
j graves evidentemente de sua vida. Indicou tambm que as crianas [] morrem por causas de vmito, diarreia, e nalmente desidratao
e tambm que morrem pelos problemas pulmonares que comeam como um estado gripal que vai piorando com os dias e nalmente morrem
ao no receber atendimento mdico, nota 226 supra.
408
233. A esse respeito, a Corte ressalta que a extrema pobreza e a falta de atendimento mdico adequado a mulheres
em estado de gravidez ou ps-gravidez so causas de alta mortalidade e morbidade materna.269 Por isso, os
Estados devem oferecer polticas de sade adequadas que permitam oferecer assistncia com pessoal treinado
adequadamente para o atendimento dos nascimentos, polticas de preveno da mortalidade materna atravs
de controles pr-natais e ps-parto apropriados, e instrumentos legais e administrativos em polticas de sade
que permitam documentar corretamente os casos de mortalidade materna. O anterior, em razo de que as
mulheres em estado de gravidez requerem medidas de especial proteo.
234. Tendo em considerao todo o anterior, a Corte declara que o Estado violou o direito contemplado no artigo
4.1 da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento das pessoas que so
mencionadas no presente pargrafo, j que no adotou as medidas positivas necessrias dentro do contexto
de suas atribuies, que razoavelmente eram de se esperar para prevenir ou evitar o risco ao direito vida. Em
consequncia, ao Estado so imputveis as mortes de: Sara Gonzles Lpez, que faleceu em julho de 2008,
tendo um ano e cinco meses de idade, de gastroenterite e desidratao e no recebeu assistncia mdica;
Yelsi Karina Lpez Cabaas, que faleceu no ano de 2005 com um ano de idade de coqueluche e no recebeu
assistncia mdica; Remigia Ruiz, que faleceu no ano de 2005 com 38 anos de idade por complicaes no
parto e no recebeu assistncia mdica; Aida Carolina Gonzles, que faleceu em junho de 2003 com oito
meses de idade, de anemia sem receber assistncia mdica; NN Avalos ou Ros Torres, que faleceu no ano de
1999 com trs dias de idade em razo de uma hemorragia e no recebeu atendimento mdico; Abundio Inter
Dermot, que faleceu no ano de 2003 com dois meses de idade por pneumonia sem receber assistncia mdica;
NN Dermott Martnez, que faleceu no ano de 2001 com oito meses de idade de enterocolite e no se sabe se
recebeu atendimento mdico; NN Garca Dermott, que faleceu no ano de 2001, tendo um ms de idade por
causa de coqueluche e no recebeu assistncia mdica; Adalberto Gonzles Lpez, que faleceu no ano de 2000
com um ano e dois meses de idade por causa de pneumonia e no recebeu atendimento mdico; Roberto Roa
Gonzles, que faleceu no ano de 2000 com 55 anos de idade por causa de tuberculose sem receber assistncia
mdica; NN valos ou Ros Torres, que faleceu no ano de 1998 com nove dias de idade por causa de ttano e
no recebeu assistncia mdica; NN Dermontt Ruiz, que morreu no ano de 1996 no momento de nascer por
sofrimento fetal e no recebeu atendimento mdico, e NN Wilfrida Ojeda Chvez, que morreu no ms de maio
de 1994 com oito meses de idade por causa de desidratao e enterocolite e no recebeu assistncia mdica.
VIII
Direito Integridade Pessoal
(Artigo 5.1 da Conveno Americana)
235. Os representantes alegaram a violao do artigo 5.1 da Conveno em detrimento dos membros da Comunidade
pelo falecimento de seus familiares e tambm pela situao precria em que se encontram por no terem
acesso a suas terras, razo pela qual se violou a integridade pessoal cultural e, por sua vez, a integridade
coletiva cultural. Argumentaram que o sofrimento dos familiares que perderam seus entes queridos foi
agudo, especialmente considerando os traos culturais de sua Comunidade. Igualmente, indicaram que a
morte dos entes queridos afetou a Comunidade, tendo em conta seus padres culturais, relacionados com
a memria dos mortos e a maneira de enterr-los. Ressaltaram que os membros da Comunidade Xkmok
Ksek experimentaram sofrimento fsico, psquico e moral, questo que atentou contra seu direito integridade
pessoal.
236. O Estado no se pronunciou a esse respeito.
237. A Corte reitera que as supostas vtimas e seus representantes podem invocar a violao de outros direitos
distintos aos j compreendidos na demanda, posto que so eles titulares de todos os direitos consagrados
na Conveno, desde que se atenham aos fatos j contidos na demanda.270 Com efeito, a demanda constitui
o marco ftico do processo perante a Corte, de modo que no admissvel alegar novos fatos distintos dos
269. Cf. Paul Hunt. Report of the Special Rapporteur on the right of everyone to the enjoyment of the highest attainable standard of health, A/
HRC/14/20/Add.2, 15 de abril de 2010. considerada mortalidade materna a morte da mulher por causa de sua gravidez ou dentro dos 42 dias
seguintes ao m da mesma independentemente da durao e do estado da gravidez, em razo de qualquer causa relacionada com ou agravada
pela gravidez mesma ou a seu atendimento, mas no por causas acidentais ou incidentais (traduo da Corte). WHO, International Statistical
Classication of Diseases and Related Health Problems, Tenth Revision, vol. 2, Instruction Manual, 2nd ed. (Genebra, 2005), p. 141.
270. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, par. 155, nota 262 supra; Caso Barreto Leiva Vs. Venezuela. Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 17 de novembro de 2009. Srie C N 206, par. 94, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 49, nota 8 supra.
409
arguidos neste escrito, sem prejuzo de expor aqueles que permitam explicar, esclarecer ou desconsiderar os
que foram mencionados na demanda, ou bem, responder s pretenses do demandante.271 A exceo a este
princpio so os fatos que se qualicam como supervenientes, que podero ser apresentados ao Tribunal em
qualquer estado do processo antes da emisso da sentena.272 Por outro lado, o momento para que as supostas
vtimas ou seus representantes exeram plenamente o direito de locus standi in judicio o escrito de peties
e argumentos.273 Finalmente, as supostas vtimas devem estar indicadas na demanda, a qual deve corresponder
com o relatrio da Comisso Interamericana previsto no artigo 50 da Conveno.274
238. No presente caso os representantes solicitaram que se declare a violao do artigo 5.1 da Conveno a partir de
seu escrito de peties e argumentos, ou seja, apresentaram sua solicitao no momento processual oportuno.
239. Quanto sujeio ao marco ftico apresentado na demanda, a Corte observa que embora a Comisso no
tenha alegado expressamente a violao do artigo 5.1 da Conveno, indicou em sua demanda que a falta
de garantia efetiva do direito de propriedade da Comunidade signicou expor seus membros a uma situao
de desproteo e vulnerabilidade extrema, que trouxeram como consequncia a violao do direito vida e
integridade pessoal dos membros da Comunidade. Do mesmo modo, a Comisso indicou que os membros
da Comunidade foram submetidos a sofrimentos, angstias e indignidades [] durante os anos em que
esperaram uma resposta efetiva do Estado do Paraguai sua reivindicao territorial. Em razo do exposto
acima o Tribunal considera que as alegaes dos representantes guardam sustento no marco ftico exposto
pela Comisso em sua demanda.
240. Finalmente, em relao identicao das supostas vtimas da violao alegada pelos representantes, o Tribunal
observa que os familiares das pessoas falecidas no foram identicados como vtimas pela Comisso em seu
relatrio de mrito nem em sua demanda. Consequentemente, a Corte no analisar as supostas afetaes
dos familiares das pessoas falecidas. Em razo do anterior, corresponde Corte determinar se os membros da
Comunidade so ou no vtimas da violao de seu direito integridade pessoal.
241. Cumpridos os requisitos formais nos termos expostos, a Corte passa a estudar o mrito da questo.
242. No que respeita suposta afetao da integridade cultural, o Tribunal analisou nos pargrafos 174 a 182
supra as consequncias produzidas pela no restituio do territrio tradicional aos membros da Comunidade.
Igualmente, no captulo relativo ao artigo 4 da Conveno, a Corte analisou as condies de vida dos membros
da Comunidade. Nesse sentido, considera que os fatos expostos neste ponto pelos representantes no guardam
relao com o artigo 5 da Conveno, mas com os j analisados artigos 4 e 21 da mesma e com as reparaes
que o Tribunal ordenar infra com base no artigo 63.1 da Conveno.
243. No que respeita integridade psquica e moral, a Corte recorda que no caso da Comunidade Moiwana Vs.
Suriname considerou que a separao dos membros da Comunidade de suas terras tradicionais era um fato
que, junto com a impunidade na qual se encontravam as mortes produzidas no seio da Comunidade causava
um sofrimento s vtimas de forma tal que constitua uma violao do artigo 5.1 da Conveno Americana por
parte do Estado em seu detrimento.275
244. No presente caso, vrias das supostas vtimas que declararam perante a Corte expressaram o pesar que elas
e os membros da Comunidade sentem pela falta da restituio de suas terras tradicionais, a perda paulatina
de sua cultura e a longa espera que suportaram no transcurso do ineciente procedimento administrativo.
Alm disso, as condies de vida miserveis em que vivem os membros da Comunidade, a morte de vrios de
seus membros e o estado geral de abandono em que esto geram sofrimentos que necessariamente afetam a
integridade psquica e moral de todos os membros da Comunidade. Tudo isso constitui uma violao do artigo
5.1 da Conveno, em detrimento dos membros da Comunidade Xkmok Ksek.
271. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, par. 153, nota 262 supra; Caso Ros e outros Vs. Venezuela.Excees Preliminares, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N 194, par. 42, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 49, nota
8 supra.
272. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, par. 154, nota 262 supra; Caso Perozo e outros Vs. Venezuela, par. 67, nota 262 supra, e Caso
Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 49, nota 8 supra.
273. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C N 134, par.
56; Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela.Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de junho de 2009. Srie C N 197,
par. 136, e Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico, par. 232, nota 14 supra.
274. Cf. Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia.Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006.
Srie C N 148, par. 98; Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 108, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 44, nota
8 supra.
275. Cf. Caso da Comunidade Moiwana Vs. Suriname, pars. 101 a 103, nota 129 supra.
410
IX
Direito ao Reconhecimentoda Personalidade Jurdica
(Artigo 3 da Conveno Americana)
245. A Comisso alegou que o Estado no implementou mecanismos que facilitem aos membros da Comunidade
os documentos de identicao necessrios para fazer efetivo seu direito ao reconhecimento da personalidade
jurdica. Indicou que segundo o censo de 2006, 57 das 212 pessoas entrevistadas no teriam documentos de
identidade. Aproximadamente 48 delas eram meninos e meninas. Segundo o censo de 2008, pelo menos 43
dos 273 membros da Comunidade no teriam certicados de nascimento. Deles, pelo menos 33 so menores
de idade.276 Igualmente, os representantes indicaram que de acordo com o ltimo censo comunitrio de 16 de
outubro de 2009, 35% dos membros da Comunidade no tinham documentos.
246. Os representantes acrescentaram que o elevado nmero de pessoas de Xkmok Ksek que no possuem
documentos [] impede que estas pessoas possam demonstrar juridicamente sua existncia e identidade.
Indicaram que os meninos e as meninas falecidas a curta idade em nenhum caso foram registrados no
momento de nascer e como, no momento de seus falecimentos como careciam de certides de nascimento,
no era possvel conceder certides de bito a seus familiares.
247. O Estado armou que havia realizado atividades de documentao e registro [] na Comunidade e anexou
prova disso. A esse respeito, indicou que em 14 de dezembro de 2009, o INDI e o Escritrio do Registro Civil
realizaram jornadas de documentao onde est assentada a Comunidade e recebeu 35 solicitaes de carteira
de identidade (primeira vez) e 10 solicitaes de renovao. 277 Igualmente, informou sobre a expedio de
66 documentos de identidade indgena, dos quais 26 correspondem a maiores de idade e 40 a menores.278
Adicionalmente, o Escritrio do Registro Civil havia emitido certides de nascimento a 25 menores de idade e
43 cpias de certides de nascimento.279 O Estado indicou que cumpriu sua obrigao de respeitar o direito
personalidade jurdica e igualmente respeitou o direito identidade dos membros da Comunidade, ao ter lhes
concedido documentos de identicao que permitem o exerccio de qualquer direito.
248. A Corte tem considerado que o contedo prprio do direito ao reconhecimento da personalidade jurdica que
se reconhea a pessoa
em qualquer parte como sujeito de direitos e obrigaes, e a gozar dos direitos civis fundamentais, o
que implica a capacidade de ser titular de direitos (capacidade e gozo) e de deveres; a violao daquele
reconhecimento supe desconhecer em termos absolutos a possibilidade de ser titular dos direitos e
deveres civis e fundamentais.280
249. Este direito representa um parmetro para determinar se uma pessoa titular ou no dos direitos em questo,
e se os pode exercer, de maneira que desconhecer aquele reconhecimento torna o indivduo vulnervel diante
do Estado ou de particulares.281 Deste modo, o contedo do direito ao reconhecimento da personalidade jurdica
se refere ao correlativo dever geral do Estado de procurar os meios e condies jurdicas para que esse direito
possa ser exercido livre e plenamente por seus titulares.282
250. Entretanto, em aplicao do princpio de efeito til e das necessidades de proteo em casos de pessoas
e grupos em situao de vulnerabilidade, este Tribunal observou o contedo jurdico mais amplo deste
direito, ao considerar que o Estado est especialmente obrigado a garantir quelas pessoas em situao de
vulnerabilidade, marginalizao e discriminao, as condies jurdicas e administrativas que lhes assegurem
o exerccio deste direito, em ateno ao princpio de igualdade perante a lei.283 Por exemplo, no caso da
276. Cf. Censo da Comunidade Xkmok Ksek de 30 de agosto de 2008, folhas 2248 a 2264, nota 58 supra.
277. Cf. Relatrio do Departamento de Identicaes da Polcia Nacional de 21 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao da
demanda, anexo 1.3, folhas 3278 a 3280).
278. Cf. Relatrio de Miriam Acosta, tcnica de campo do INDI, de 21 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo 1.3, folha 3281).
279. Cf. Relatrio de Zunilda Lpez, Ocial de Registro Civil, de 20 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao da demanda,
anexo 1.3, folha 3283).
280. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 25 de novembro de 2000. Srie C N 70, par. 179; Caso Ticona Estrada
e outros Vs. Bolvia.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 191, par. 69, e Caso Anzualdo Castro Vs.
Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de setembro de 2009. Srie C N 202, par. 87.
281. Cf. Caso das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica Dominicana. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 8 de setembro
de 2005. Srie C N 130, par. 179; Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, par. 88, nota 280 supra, e Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 156, nota 12 supra.
282. Cf. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 189, nota 20 supra; Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname, par. 167,
nota 16 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 101, nota 8 supra.
283. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 189, nota 20 supra, e Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname, par. 166,
nota 16 supra.
411
Comunidade Indgena Sawhoyamaxa a Corte considerou que seus membros haviam permanecido em um
limbo jurdico em que, embora tenham nascido e morrido no Paraguai, sua prpria existncia e identidade
nunca estiveram juridicamente reconhecidas, ou seja, no tinham personalidade jurdica.284
251. No presente caso so apresentadas as mesmas falncias que a Corte determinou no caso Sawhoyamaxa.
Vrias das pessoas que morreram no tinham certido de nascimento, ou ao menos no foram aportados, nem
tampouco foram feitos os respectivos atestados de bito, carecendo, portanto, dos documentos de identidade
essenciais para a determinao de direitos civis.
252. Em consequncia, a Corte conclui que embora o Estado tenha realizado esforos para superar a situao de subregistro dos membros da Comunidade, do acervo probatrio se observa que no garantiu o acesso adequado
aos procedimentos de registro civil, atendendo particular situao de vida que enfrentam os membros da
Comunidade, a m de alcanar a expedio de documentos de identicao idnea a seu favor.
253. Entretanto, no foram identicadas perante esta Corte as pessoas integrantes da Comunidade que carecem
de documentos de identidade. As nicas pessoas identicadas por seu nome so aquelas falecidas e que
so mencionadas no item 2 do Captulo VII da presente Sentena, relativo ao direito vida. Cabe indicar que
o Tribunal requereu ao Estado o fornecimento de seus documentos de identidade e atestados de bito. A
esse respeito, os representantes apresentaram alguns documentos de identidade,285 entretanto, o Estado no
proporcionou nenhum documento, o que leva este Tribunal concluso de que os documentos das demais
pessoas no foram proporcionados porque careciam dos mesmos.
254. Por todo o anteriormente exposto, a Corte declara que o Estado violou o direito consagrado no artigo 3 da
Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de: (NN) Jons valos ou Jons Ros
Torres; Rosa Dermott; Yelsi Karina Lpez Cabaas; Tito Garca; Ada Carolina Gonzlez; Abundio Inter. Dermot;
(NN) Dermott Larrosa; (NN) valos ou Ros Torres; (NN) Dermott Martnez; (NN) Dermott Larrosa; (NN) Garca
Dermott; Adalberto Gonzlez Lpez; Roberto Roa Gonzles; (NN) valos ou Ros Torres; (NN) valos ou Ros
Torres; (NN) Dermott Ruiz; Mercedes Dermott Larrosa; Sargento Gimnez e Rosana Corrientes Domnguez.
***
255. Os representantes indicaram, adicionalmente, que o Estado est violando o direito personalidade jurdica
da Comunidade ao negar a composio tnica da [mesma]. A esse respeito, o Tribunal j analisou o alegado
pelos representantes nos Captulos V.2 e VI. Ademais, embora os referidos fatos constituam obstculos para
a titulao das terras, assim como afetaes autodeterminao da Comunidade Xkmok Ksek, no foi
apresentada prova e argumentao suciente que permita Corte declarar a violao autnoma do artigo 3 da
Conveno, em detrimento da Comunidade.
X
Direitos da Criana
(Artigo 19 da Conveno Americana)
256. A Comisso armou que os meninos e as meninas tm sofrido com especial rigor as condies de vida subhumanas qual est submetida toda a Comunidade. Os representantes argumentaram que todos os direitos
alegados como violados pelo Estado tm entre suas vtimas meninos e meninas e que estes no foram objeto
das medidas especiais de proteo que sua condio de vulnerabilidade, em razo de sua idade, requeriam. O
Estado indicou que tem concedido ateno integral s crianas, em virtude do que no seria responsvel pela
alegada violao do artigo 19 da Conveno.
257. O Tribunal lembra que as crianas possuem os direitos que correspondem a todos os seres humanos e tm,
284. Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, par. 192, nota 20 supra.
285. Da prova documental reunida pelas partes tm-se os seguintes documentos sobre as certides de bito, documentos de identidade e
atestados de nascimento: cpia do atestado de bito de Felipa Quintana de 13 de maio de 2008 (expediente de mrito, tomo III, folha 1140);
cpia do atestado de bito de Sara Gonzles de 25 de agosto de 2008 (expediente de mrito, folha 1142, tomo III); cpia da carteira de
identidade civil de Felipa Quintana (expediente de mrito, tomo III, folha 1139); cpia da certido de nascido vivo de Sara Gonzles (expediente
de mrito, tomo III, folha 1141); cpia da carteira de identidade civil de Gilberto Dermott Quintana (expediente de mrito, tomo III, folha 1143);
cpia da carteira de identidade civil de Remigia Ruz (expediente de mrito, tomo III, folha 1144); cpia da certido de nascimento de Wilfrida
Ojeda Chvez (expediente de mrito, tomo III, folha 1146); cpia da carteira de identidade civil de Luisa Ramrez Larrosa (expediente de mrito,
tomo III, folha 1147), e cpia da carteira de identidade civil de Rosa Larrosa Domnguez (expediente de mrito, tomo III, folha 1148).
412
ademais, direitos especiais derivados de sua condio, aos quais correspondem deveres especcos da famlia, da
sociedade e do Estado.286 A prevalncia do interesse superior da criana deve ser entendida como a necessidade
de satisfao de todos os direitos das crianas, que obriga o Estado e irradia efeitos na interpretao de todos
os demais direitos da Conveno quando o caso se rera aos menores de idade.287 Igualmente, o Estado
deve prestar especial ateno s necessidades e aos direitos das crianas, em considerao a sua condio
particular de vulnerabilidade.288
258. Esta Corte estabeleceu que a educao e o cuidado da sade das crianas supem diversas medidas de proteo
e constituem os pilares fundamentais para garantir o desfrute de uma vida digna por parte das crianas, que em
virtude de sua condio esto frequentemente desprovidas dos meios adequados para a defesa ecaz de seus
direitos.289
259. No presente caso, o Tribunal reitera suas consideraes anteriores com respeito ao acesso gua,
alimentao, sade e acesso educao dos membros da Comunidade (pars. 194 a 213 supra). Ademais,
observa que as condies de extrema vulnerabilidade provadas afetaram de forma particular os meninos e as
meninas. Como foi mencionado previamente, a falta de uma alimentao adequada afetou o desenvolvimento
e o crescimento das crianas, aumentou os ndices normais de atroa em seu crescimento e ocasionou altos
ndices de desnutrio entre eles (par. 201 supra). Alm disso, da prova apresentada se observa que no ano de
2007 os meninos e as meninas da Comunidade ou no receberam todas as vacinas, ou no foram vacinados
segundo o padro internacional, ou no tinham certido alguma referente s vacinas recebidas.290
260. Igualmente, preocupante que 11 dos 13 membros da Comunidade cuja morte atribuvel ao Estado (par. 234
supra) eram meninos ou meninas. Mais ainda, a Corte nota que as causas dos referidos falecimentos poderiam
ter sido prevenidas com um atendimento mdico ou assistncia adequados por parte do Estado. Por isso,
dicilmente poder-se-ia dizer que o Estado adotou as medidas especiais de proteo que devia aos meninos e
meninas da Comunidade.
261. Com respeito identidade cultural dos meninos e das meninas de comunidades indgenas, o Tribunal adverte que
o artigo 30 da Conveno sobre os Direitos da Criana291 estabelece uma obrigao adicional e complementar
que confere contedo ao artigo 19 da Conveno Americana, e que consiste na obrigao de promover e
proteger o direito das crianas indgenas a viver de acordo com sua prpria cultura, sua prpria religio e seu
prprio idioma.292
262. No mesmo sentido, este Tribunal considera que dentro da obrigao geral dos Estados de promover e proteger
a diversidade cultural est includa a obrigao especial de garantir o direito vida cultural das crianas
indgenas.293
263. Nesse sentido, a Corte considera que a perda de prticas tradicionais, como os rituais de iniciao feminina ou
masculina e as lnguas da Comunidade, e os prejuzos derivados da falta de territrio, afetam de forma particular
o desenvolvimento e a identidade cultural dos meninos e das meninas da Comunidade, que no podero sequer
desenvolver essa especial relao com seu territrio tradicional e essa particular forma de vida prpria de sua
cultura se no forem implementadas as medidas necessrias para garantir o desfrute destes direitos.
264. Em virtude de todas as consideraes prvias, o Tribunal considera que o Estado no adotou as medidas
de proteo necessrias em favor de todos os meninos e meninas da Comunidade, em violao do direito
consagrado no artigo 19 da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 da mesma.
286. Cf. A Condio Jurdica e os Direitos Humanos das Crianas. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Srie A N 17, par. 54;
Caso do Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 184, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 156, nota 8 supra.
287. Cf. A Condio Jurdica e os Direitos Humanos das Crianas. Parecer Consultivo OC-17/02, pars. 56, 57 e 60, nota 286 supra; Caso do
Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 184, nota 12 supra, e Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico, par. 408,
nota 14 supra.
288. Caso do Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 184, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 164, nota
8 supra.
289. Cf. A Condio Jurdica e os Direitos Humanos das Crianas. Parecer Consultivo OC-17/02, par. 86, nota 286 supra.
291. Conveno sobre os Direitos da Criana, A.G. res. 44/25, anexo, 44 U.N. GAOR Supp. (No. 49) p. 167, ONU Doc. A/44/49 (1989), entrada
em vigor 2 de setembro de 1990. O Estado do Paraguai assinou a referida Conveno em 4 de abril de 1990 e a raticou em 25 de setembro
de 1990. O artigo 30 dispe: Nos Estados onde existam minorias tnicas, religiosas ou lingusticas, ou pessoas de origem indgena, no ser
negado a uma criana que pertena a tais minorias ou que seja indgena o direito de, em comunidade com os demais membros de seu grupo,
ter sua prpria cultura, professar e praticar sua prpria religio ou utilizar seu prprio idioma.
292. Cf. Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 167, nota 8 supra.
293. Cf. Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 168, nota 8 supra.
413
XI
Dever de Respeitar e Garantir os Direitos sem Discriminao
(Artigo 1.1 da Conveno Americana)
265. A Comisso alegou que o presente caso ilustra a persistncia de fatores de discriminao estrutural no
ordenamento jurdico do Paraguai, relativos proteo de seu direito propriedade do territrio ancestral
e aos recursos que a esto. Acrescentou que apesar de que o Estado paraguaio tenha apresentado os
avanos gerais de seu ordenamento jurdico em reconhecer os direitos dos povos indgenas como prova
de cumprimento de suas obrigaes sob o artigo 2 da Conveno [], deve ser ressaltado que persistem
disposies jurdicas no ordenamento civil, agrrio e administrativo que foram aplicados neste caso, e que
determinam o funcionamento do sistema estatal de forma discriminatria, j que privilegiam a proteo do
direito propriedade privada racionalmente produtiva sobre a proteo dos direitos territoriais da populao
indgena.
266. Os representantes indicaram que existe uma poltica de discriminao, que reporta um padro sistemtico
facilmente observvel e que, ademais, goza de um elevado consenso no Paraguai, com o qual se est
conduzindo aceleradamente deteriorao extrema das condies de vida das comunidades indgenas em
geral, e no caso [particular] [] para [a Comunidade] Xkmok Ksek. A Comunidade tem sobrevivido
em um contexto [] onde os indgenas foram tratados como objetos sem voz nem opinio. O Estado
no adotou medidas especcas [] dirigidas a erradicar a discriminao para os povos indgenas, mesmo
tendo assinado a Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial
(Lei nacional 2.128/03). Acrescentaram que a suposta impossibilidade ftica e jurdica[, sobre a titulao
das terras,] aludida pelo Estado do Paraguai, no outra coisa seno a aplicao deliberada de uma poltica
racista e discriminatria [], situao inveterada que no mudou em termos substantivos na atualidade,
fato que evidenciado nas posies governamentais exibidas no presente caso.
267. O Estado no se referiu em particular a essas alegaes.
268. A Corte estabeleceu que o artigo 1.1 da Conveno uma norma de carter geral cujo contedo se estende a
todas as disposies do tratado, dispe a obrigao dos Estados Partes de respeitar e garantir o pleno e livre
exerccio dos direitos e liberdades nela reconhecidos sem discriminao alguma. Ou seja, qualquer que
seja a origem ou a forma que assuma, todo tratamento que possa ser considerado discriminatrio a respeito
do exerccio de qualquer dos direitos garantidos na Conveno per se incompatvel com ela mesma.294 O
descumprimento por parte do Estado, mediante qualquer tratamento discriminatrio, da obrigao geral de
respeitar e garantir os direitos humanos, gera responsabilidade internacional.295 por isso que existe um
vnculo indissolvel entre a obrigao de respeitar e garantir os direitos humanos e o princpio de igualdade
e no discriminao.
269. O princpio da proteo igualitria e efetiva da lei e da no discriminao constitui um dado sobressalente
no sistema tutelar dos direitos humanos consagrado em vrios instrumentos internacionais296 e
294. Cf. Proposta de Modicao Constituio Poltica da Costa Rica relacionada Naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de
janeiro de 1984. Srie A N 4, par 53.
295. Cf. A Condio Jurdica e os Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03 de 17 de setembro de 2003. Srie A
N 18, par. 85.
296. Alguns destes instrumentos internacionais so: Carta da OEA (artigo 3.l); Conveno Americana sobre Direitos Humanos (artigos
1 e 24); Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem (artigo II); Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos
Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Protocolo de San Salvador (artigo 3); Conveno Interamericana
para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (artigos 4.f, 6 e 8.b); Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas
as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia (artigos I.2.a, II, III, IV e V); Carta das Naes Unidas (artigo
1.3); Declarao Universal dos Direitos Humanos (artigos 2 e 7); Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
(artigos 2.2 e 3); Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (artigos 2.1 e 26); Conveno Internacional sobre a Eliminao
de Todas as Formas de Discriminao Racial (artigo 2); Conveno sobre os Direitos da Criana (artigo 2); Declarao dos Direitos da
Criana (Princpio 1); Conveno Internacional sobre a Proteo dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e de seus Familiares
(artigos 1.1, 7, 18.1, 25, 27, 28, 43.1, 43.2, 45.1, 48, 55 e 70); Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra a Mulher (artigos 2, 3, 5, 7 a 16); Declarao sobre a Eliminao de Todas as Formas de Intolerncia e Discriminao Fundadas
na Religio ou nas Convices (artigos 2 e 4); Declarao da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre os Princpios e Direitos
Fundamentais no Trabalho e seu Seguimento (2.d); Conveno n 97 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) relativo aos
Trabalhadores Migrantes (revisado) (artigo 6); Conveno n 111 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre a Discriminao
em Matria de Emprego e Ocupao (artigos 1 a 3); Conveno n 143 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) sobre os
Trabalhadores Migrantes (disposies complementares) (artigos 8 e 10); Conveno n 168 da Organizao Internacional do Trabalho
(OIT) sobre o Fomento do Emprego e a Proteo contra o Desemprego (artigo 6); Proclamao de Teer, Conferncia Internacional de
Direitos Humanos de Teer, 13 de maio de 1968 (pars. 1, 2, 5, 8 e 11); Declarao e Programa de Ao de Viena, Conferncia Mundial de
Direitos Humanos, 14 a 25 de junho de 1993 (I.15; I.19; I.27; I.30; II.B.1, artigos 19 a 24; II.B.2, artigos 25 a 27); Declarao sobre os
Direitos das Pessoas Pertencentes a Minorias Nacionais ou tnicas, Religiosas e Lingusticas (artigos 2, 3, 4.1 e 5); Conferncia Mundial
contra o Racismo, Discriminao Racial, Xenofobia e Formas Conexas de Intolerncia, Declarao e Programa de Ao, (pargrafos da
414
desenvolvido pela doutrina e pela jurisprudncia. Na atual etapa da evoluo do Direito Internacional, o
princpio fundamental de igualdade e no discriminao ingressou no domnio do jus cogens. Sobre ele
descansa o arcabouo jurdico da ordem pblica nacional e internacional e permeia todo o ordenamento
jurdico.297
270. No que respeita aos povos indgenas, a Corte em sua jurisprudncia estabeleceu especicamente que
indispensvel que os Estados outorguem uma proteo efetiva que leve em conta suas particularidades
prprias, suas caractersticas econmicas e sociais, assim como sua situao de especial vulnerabilidade,
seu direito consuetudinrio, valores, usos e costumes.298
271. Ademais, o Tribunal indicou que os Estados devem abster-se de realizar aes que de qualquer maneira
sejam dirigidas, direta ou indiretamente, a criar situaes de discriminao de jure ou de facto.299 Os Estados
esto obrigados a adotar medidas positivas para reverter ou mudar situaes discriminatrias existentes
em suas sociedades, em detrimento de determinado grupo de pessoas. Isto implica o dever especial de
proteo que o Estado deve exercer com respeito a atuaes e prticas de terceiros que, sob sua tolerncia
ou aquiescncia, criem, mantenham ou favoream as situaes discriminatrias.300
272. Posto isso, referindo-se aos artigos 1.1 e 24 da Conveno, a Corte indicou que a diferena entre os dois
artigos radica em que a obrigao geral do artigo 1.1 refere-se ao dever do Estado de respeitar e garantir
sem discriminao os direitos contidos na Conveno Americana[. E]m outras palavras, se um Estado
discrimina no respeito ou garantia de um direito convencional, violaria o artigo 1.1 e o direito substantivo
em questo. Se, ao contrrio, a discriminao refere-se a uma proteo desigual da lei interna, violaria o
artigo 24.301
273. No presente caso est estabelecido que a situao de extrema e especial vulnerabilidade dos membros da
Comunidade deve-se, inter alia, falta de recursos adequados e efetivos que proteja os direitos dos indgenas
e no s de maneira formal; a insuciente presena de instituies estatais obrigadas a prestar servios e
bens aos membros da Comunidade, em especial, alimentao, gua, sade e educao; e prevalncia de
uma viso da propriedade que concede maior proteo aos proprietrios privados sobre as reivindicaes
territoriais indgenas, desconhecendo-se, com isso, sua identidade cultural e ameaando sua subsistncia
fsica. Igualmente, cou demonstrado o fato de que a declarao de reserva natural privada sobre parte do
territrio reclamado pela Comunidade no levou em conta sua reivindicao territorial e esta tampouco foi
consultada sobre a referida declarao.
274. Todo o anterior evidencia uma discriminao de facto contra os membros da Comunidade Xkmok Ksek,
marginalizados no gozo dos direitos que o Tribunal declara violados nesta Sentena. Igualmente, evidenciase que o Estado no adotou as medidas positivas necessrias para reverter tal excluso.
275. Pelo exposto, e conforme as violaes dos direitos previamente declaradas, a Corte considera que o Estado
no adotou medidas sucientes e efetivas para garantir sem discriminao os direitos dos membros da
Comunidade Xkmok Ksek, conforme o artigo 1.1 da Conveno, em relao aos direitos reconhecidos nos
artigos 21.1, 8.1, 25.1, 4.1, 3 e 19 do mesmo instrumento.
Declarao: 1, 2, 7, 9, 10, 16, 25, 38, 47, 48, 51, 66 e 104); Conveno Relativa Luta contra as Discriminaes na Esfera do Ensino
(artigos 1, 3 e 4); Declarao sobre a Raa e os Preconceitos Raciais (artigos 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8 e 9); Declarao dos Direitos Humanos
dos Indivduos que no so Nacionais do Pas onde Vivem (artigo 5.1.b e 5.1.c); Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia
(artigos 20 e 21); Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades Fundamentais (artigo 14); Carta Social
Europeia (artigo 19.4, 19.5 e 19.7); Protocolo n 12 Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos do Homem e das Liberdades
Fundamentais (artigo 1); Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos Carta de Banjul (artigos 2 e 3); Carta rabe sobre Direitos
Humanos (artigo 2), e Declarao do Cairo sobre Direitos Humanos no Isl (artigo 1).
297. A Condio Jurdica e os Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03, par. 101, nota 295 supra, e Caso Yatama
Vs. Nicargua.Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie C N 127, par. 184.
298. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa vs. Paraguai, par. 63, nota 5 supra; Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname, par. 178, nota 16
supra, e Caso Tiu Tojn Vs. Guatemala.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de novembro de 2008. Srie C N 190, par. 96.
299. A Condio Jurdica e os Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03, par. 103, nota 295 supra.
300. Cf. A Condio Jurdica e os Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03, par. 104, nota 295 supra, e ONU,
Comit de Direitos Humanos, Observao Geral n 18, No discriminao, 37 perodo de sesses, 11 de outubro de 1989, HRI/GEN/1/Rev.7.
301. Proposta de Modicao Constituio Poltica da Costa Rica relacionada Naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84, pars. 53 e 54,
nota 294 supra, e Caso Apitz Barbera e outros (Corte Primeira do Contencioso Administrativo) Vs. Venezuela.Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 5 de agosto de 2008. Srie C N 182, par. 209.
415
XII
Reparaes
(Aplicao do artigo 63.1 da Conveno Americana)
276. Sobre a base do disposto no artigo 63.1 da Conveno, a Corte indicou que toda violao de uma obrigao
internacional que tenha produzido dano comporta o dever de repar-lo adequadamente302 e que essa
disposio reete uma norma consuetudinria que constitui um dos princpios fundamentais do Direito
Internacional contemporneo sobre responsabilidade de um Estado.303
277. Portanto, a Corte proceder a analisar tanto as pretenses da Comisso e dos representantes, como os
argumentos do Estado a respeito, com o objetivo de dispor as medidas dirigidas a reparar as violaes
declaradas nesta Sentena.
1. Parte lesada
278. O Tribunal tomar como parte lesada os membros da Comunidade Xkmok Ksek que sofreram as violaes
declaradas nos Captulos VI, VII, VIII, IX, X e XI desta Sentena.
2. Medidas de restituio
279. A Comisso solicitou que se ordene ao Estado adotar com brevidade as medidas necessrias para fazer
efetivo o direito de propriedade e a posse da Comunidade e seus membros sobre seu territrio ancestral, em
particular para delimitar, demarcar e titular suas terras de acordo com seu direito consuetudinrio, valores,
usos e costumes, assim como que se ordene a adoo de medidas necessrias para proteger o habitat
reclamado pela Comunidade Indgena, enquanto no se produza a delimitao, demarcao e titulao do
territrio ancestral em favor da Comunidade [] especicamente aquelas medidas tendentes a evitar danos
imediatos e irreparveis resultantes das atividades de terceiros. Ademais, indicou que somente caso
existam motivos objetivos e fundamentados que impossibilitem o Estado de adjudicar o territrio identicado
como o tradicional da Comunidade, este dever entregar-lhe terras alternativas de extenso e qualidade
suciente, que sero escolhidas de maneira consensual. Alm disso, os representantes solicitaram que se
ordene ao Estado a restituio de suas terras, em extenso e qualidade suciente, de acordo com o que foi a
reivindicao comunitria, na rea identicada como parte constitutiva de seu habitat tradicional e a entrega
gratuita do ttulo destas terras.
280. Ao contestar a demanda, o Estado aceitou este ponto e reconheceu o direito propriedade da terra comunitria
da Comunidade Indgena Xkmok Ksek, na forma e condies estabelecidas pela Constituio Nacional e as
leis vigentes na Repblica do Paraguai. Em particular, manifestou que raticava sua disposio de entregar
a ttulo gratuito Comunidade [], tal como dispe a Constituio Nacional e a legislao vigente, uma
quantidade de terra segundo o nmero estvel e permanente de seus membros [], dentro do territrio
delimitado no Chaco Paraguaio, assentamento tradicional do povo Enxet-Lengua [] e sem afetar direitos
de terceiros que justiquem direitos de propriedade e racional explorao. Finalmente, solicitou Corte
que autorize o Estado a buscar um imvel, dentro do territrio histrico dos Enxet Lengua, onde conceder
a propriedade nova comunidade Xkmok Ksek, coisa que o Estado nunca se negou. Por outra parte,
indicou que a respeito da titulao de 1.500 hectares est em trmite de transferncia perante o Tabelionato
Maior de Governo para formalizar a subscrio da Escritura Pblica em favor da Comunidade.
2.1. Devoluo do territrio tradicional reclamado
281. luz de suas concluses no captulo VI relativo aos artigos 21.1, 8.1 e 25.1 da Conveno, a Corte considera
que a devoluo das terras tradicionais aos membros da Comunidade Xkmok Ksek a medida de reparao
que mais se aproxima restitutio in integrum, de modo que dispe que o Estado deve adotar todas as
medidas legislativas, administrativas e de qualquer outra ndole necessrias para assegurar aos membros da
Comunidade o direito de propriedade sobre suas terras tradicionais e, portanto, seu uso e gozo.
282. O vnculo dos membros da Comunidade com os referidos territrios fundamental e indissocivel para
302. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25; Caso Chitay
Nech e outros Vs. Guatemala, par. 227, nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 211, nota 8 supra.
303. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 26 de maio de 2001. Srie
C N 77, par. 62; Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 227, nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 211, nota
8 supra.
416
sua sobrevivncia alimentar e cultural, por isso a importncia de sua devoluo. Contrrio ao que indica
o Estado, as terras a serem entregues aos membros da Comunidade no so qualquer imvel dentro do
territrio histrico dos Enxet Lengua, mas o territrio que os membros da Comunidade demonstraram
neste caso que seu territrio tradicional especco e mais apto para o assentamento indgena (par. 107
supra).
283. Consequentemente, o Estado tem a obrigao de devolver aos membros da Comunidade os 10.700 hectares
reclamados por esta e identicados como Mompey Sensap (hoje Retiro Primero) e Makha Mompena (hoje
Retiro Kuata). A identicao especca de referido territrio e seus limites devero ser realizadas pelo
Estado, no prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena, atravs dos meios tcnicos especializados
para tal m, com a participao dos lderes da Comunidade e seus representantes livremente eleitos.
284. Uma vez identicado plenamente o territrio tradicional dos membros da Comunidade, da forma e no prazo
indicados no pargrafo anterior, no caso de que este se encontre em mos de particulares, sejam estes
pessoas fsicas ou jurdicas, o Estado dever, atravs de suas autoridades competentes, decidir se procede
a expropriao do territrio em favor dos indgenas. Para resolver esta questo, as autoridades estatais
devem seguir os padres estabelecidos nesta Sentena (pars. 85 a 170 supra), tendo em considerao a
especial relao que os indgenas tm com suas terras para a preservao de sua cultura e sua sobrevivncia.
Em nenhum caso a deciso das autoridades internas dever basear-se exclusivamente em que referidas
terras estejam em mos privadas ou que estejam racionalmente exploradas, em funo das consideraes
expostas no pargrafo 149 desta Sentena. Faz-lo seria desconhecer a presente deciso e uma violao aos
compromissos adquiridos soberanamente pelo Paraguai.
285. O Estado tem um prazo de trs anos a partir da noticao da presente Sentena para a devoluo das terras
tradicionais aos membros da Comunidade, para o qual dever resolver sobre a procedncia da expropriao
e, se for o caso, realiz-la. O Estado dever realizar dentro desse termo as diligncias necessrias para tal
m. Igualmente, dentro desse prazo, o Estado poder promover, se for o caso, as medidas de negociao
para a compra das terras correspondentes.
286. Se por motivos objetivos e fundamentados entre os quais, se reitera, no podero arguir-se exclusivamente
o fato de que as terras estejam em mos privadas ou estejam racionalmente exploradas as autoridades
paraguaias resolvam dar prioridade ao direito propriedade dos particulares sobre o direito propriedade
dos membros da Comunidade, dever entregar a estes terras alternativas, dentro do territrio tradicional
de seus antepassados. A escolha destas terras dever ser consensual com os membros da Comunidade,
conforme suas prprias formas de tomada de decises. Reitera-se que o oferecimento de terras alternativas
unicamente ser procedente uma vez que se tenha valorado adequadamente, conforme o indicado nesta
Sentena, que a expropriao no procedente e que no tenham sido concretizadas as negociaes para a
compra das terras.
287. Diante de solicitao fundada do Estado, o Tribunal poder conceder-lhe uma extenso de prazo de um
ano para continuar com os respectivos procedimentos internos instaurados para a devoluo do territrio
tradicional. A solicitao de extenso de prazo dever ser apresentada Corte com ao menos trs meses
de antecipao ao vencimento do prazo de trs anos xado no pargrafo 285 desta Sentena, segundo
corresponda. Se o Estado no apresentar sua solicitao de extenso de prazo com a antecedncia indicada,
a Corte entender que desistiu de sua faculdade de solicit-la. O Tribunal rejeitar qualquer solicitao
que seja apresentada extemporaneamente. Caso seja apresentada a solicitao de extenso de prazo de
maneira oportuna, a Corte a trasladar Comisso e aos representantes das vtimas, para que apresentem
as observaes que considerem pertinentes. O Tribunal resolver se concede ou no a extenso de prazo
tendo em conta as razes aduzidas pelo Estado em sua solicitao, as observaes da Comisso e dos
representantes e as gestes previamente iniciadas pelo Estado para cumprir com seu dever de entregar as
terras aos membros da Comunidade. No conceder a extenso de prazo se, a seu critrio, o Estado no tiver
realizado aes e gestes sucientes para cumprir esta medida de reparao. Finalmente, o Estado dever
informar de maneira precisa e detalhada a cada seis meses sobre as aes que realizou para a devoluo do
territrio tradicional s vtimas.
288. Tendo em considerao o anterior, a Corte dispe que se o prazo de trs anos xado nesta Sentena vencer,
ou se for o caso, se a extenso de prazo concedida conforme o pargrafo 287 vencer ou for denegada pelo
Tribunal, sem que o Estado tenha entregado as terras tradicionais, ou se for o caso as terras alternativas,
conforme o exposto nos pargrafos 283 a 286, dever pagar aos lderes da Comunidade, em representao
417
de seus membros, uma quantia de US$ 10.000,00 (dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) por cada
ms de atraso. A Corte entende esta reparao como uma indenizao para as vtimas pelo descumprimento
dos prazos xados nesta Sentena e os correlativos danos materiais e imateriais que isso comportaria, e
portanto, no constitui uma indenizao substitutiva da devoluo das terras tradicionais, ou se for o caso,
das terras alternativas aos membros da Comunidade.
289. A contabilizao dos meses que o Estado deve indenizar Comunidade por sua demora em cumprir esta
Sentena cessar quando da entrega denitiva do territrio tradicional, ou se for o caso, das terras alternativas.
290. No procedimento de superviso do cumprimento desta Sentena, a Corte determinar as datas nas quais
o Estado dever fazer os respectivos pagamentos aos lderes da Comunidade pelo atraso no cumprimento
desta medida de reparao. Tais pagamentos devero ser feitos conforme as diretrizes estipuladas na seo
modalidade dos pagamentos desta Sentena (pars. 332 a 336 infra). Se o Estado descumprir as datas que
a Corte vier a xar para a realizao destes pagamentos, dever pagar juros de mora, conforme o estipulado
no pargrafo 336 infra. As quantias correspondentes sero entregues aos lderes devidamente reconhecidos
da Comunidade, os quais disporo do dinheiro conforme decida a Comunidade segundo sua prpria forma
de tomada de decises.
2.2. Proteo do territrio reclamado
291. O Estado no dever realizar nenhum ato que diculte ainda mais o resultado da Sentena. Nesse sentido,
at que no se entregue o territrio tradicional aos membros da Comunidade, o Estado dever velar para
que tal territrio no se veja prejudicado por aes do prprio Estado ou de terceiros particulares. Assim,
dever assegurar que no se desoreste a zona, no se destruam os lugares culturalmente importantes
para a Comunidade, no se transram as terras e no se explore o territrio de tal forma que prejudique
irreparavelmente a zona ou os recursos naturais que nela existam.
2.3. Titulao das terras em 25 de Febrero
292. O Estado manifestou que se encontra tramitando a titulao dos 1.500 hectares do local denominado 25 de
Febrero, onde se encontra atualmente assentada a Comunidade. Entretanto, ressaltou alguns inconvenientes
para a titulao e inscrio do terreno em razo de problemas formais de representao e de inscrio de
lderes comunitrios.
293. A esse respeito, o Tribunal considera que todos esses obstculos formais para a titulao desta terra devem
ser solucionados pelo mesmo Estado, conforme o exposto nos pargrafos 48 e 49. Especicamente, o
Estado dever, atravs de suas autoridades competentes, garantir a correo das inconsistncias sobre a
inscrio dos lderes da Comunidade para os efeitos legais que sejam necessrios. Para isso conta com um
prazo de seis meses, a partir da noticao desta Sentena.
294. Por outro lado, este Tribunal ordena que o Estado dever titular, dentro do prazo de um ano a partir da
noticao desta Sentena, os 1.500 hectares cedidos pelas comunidades Angait em favor dos membros da
Comunidade Xkmok Ksek (pars. 76 a 78 supra), o que permitir a seus membros assegurar um territrio
e sua sobrevivncia de maneira transitria, enquanto so demarcadas e tituladas as terras tradicionais da
Comunidade. Para este Tribunal relevante destacar o sentido de solidariedade e unidade que as comunidades
Angait tiveram com a Comunidade Xkmok Ksek.
295. O Tribunal ressalta que a titulao dos referidos 1.500 hectares em nada prejudica ou incide na devoluo do
territrio tradicional ao qual tm direito os membros da Comunidade Xkmok Ksek, conforme os pargrafos
281 a 290 desta Sentena.
3. Medidas de satisfao
3.1. Ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional
296. Os representantes solicitaram que seja realizado um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade
no assentamento principal da Comunidade, de acordo com seus costumes e tradies e que seja difundido
nos meios de comunicao. O Estado indicou que no tem inconvenientes em conceder reconhecimento
pblico, sempre e quando for denido em que consiste a pretenso exposta pela Comunidade [] e [] seja
realizado de maneira similar ao realizado nos casos Yakye Axa e Sawhoyamaxa.
418
297. Como foi disposto em outros casos,304 com o m de reparar o dano causado s vtimas, a Corte considera que o
Estado deve realizar um ato pblico de reconhecimento de sua responsabilidade internacional pelas violaes
declaradas nesta Sentena. Este ato dever ser decidido previamente com a Comunidade. Igualmente, o ato
dever ser realizado no assentamento atual da Comunidade, em uma cerimnia pblica, com a presena
de altas autoridades do Estado e dos membros da Comunidade, inclusive daqueles que residem em outras
zonas, para este m o Estado dever dispor os meios necessrios para facilitar o transporte. No mencionado
ato dever ser dada participao aos lderes da Comunidade. Alm disso, o Estado deve realizar referido ato
tanto nos idiomas prprios da Comunidade como em espanhol e guarani e ser difundido atravs de uma
emissora de amplo espectro no Chaco. Para isso, o Estado tem um prazo de um ano a partir da noticao
da presente Sentena.
3.2. Publicao e difuso radiofnica da Sentena
298. Apesar de que os representantes no solicitaram esta medida de reparao, a Corte considera que a mesma
relevante e transcendente como medida de satisfao, em razo do longo tempo que os membros da
Comunidade levam reclamando seus direitos. Por essa razo, como foi disposto por este Tribunal em outros
casos,305 o Estado dever publicar, por uma nica vez, no Dirio Ocial, os pargrafos 1 a 5, 32, 42, 43, 48
a 50, 64 a 84, 89, 95, 99, 101, 102, 106, 107, 109 a 116, 119 a 121, 127 a 131, 134 a 138, 143 a 145, 149
a 154, 158, 161, 162, 166, 168 a 170, 182, 189 a 193, 195, 196, 200 a 202, 205, 206, 208, 213 a 217, 222,
223, 225 a 234, 240, 244, 251 a 255, 259 a 260, 263, 264, 273 a 275, e 278, todos eles incluindo os nomes
de cada captulo e a seo respectiva sem as notas de rodap, assim como a parte resolutiva da presente
Sentena, e em outro jornal de ampla circulao nacional o resumo ocial da Sentena elaborado pela Corte.
Adicionalmente, como foi ordenado pela Corte em ocasies anteriores,306 a presente Deciso dever ser
publicada integralmente em um stio web ocial e estar disponvel durante o perodo de um ano. Para realizar
as publicaes nos jornais e na Internet ser xado o prazo de seis meses, a partir da noticao da presente
Sentena.
299. Por outro lado, como j foi feito com anterioridade,307 o Tribunal considera apropriado que o Estado d
publicidade, atravs de uma emissora de rdio de ampla cobertura na regio do Chaco, do resumo ocial da
Sentena elaborado pela Corte. Para esse efeito, o Estado dever traduzir o resumo ocial da Sentena nos
idiomas sanapan, enxet e guarani. As transmisses de rdio devero ser realizadas no primeiro domingo do
ms pelo menos em quatro oportunidades e dever ser enviada uma gravao das mesmas ao Tribunal uma
vez que sejam realizadas. Para isso, o Estado tem um prazo de seis meses, a partir da noticao da presente
Sentena.
4. Medidas de reabilitao: Fornecimento de bens e prestao de servios bsicos
300. A Comisso solicitou que fosse ordenado ao Estado prover de imediato os membros da Comunidade de
bens e servios adequados de gua, educao, assistncia sanitria e acesso alimentao necessria para
sua subsistncia. Os representantes coincidiram com essa solicitao. O Estado indicou que aceitava[] a
solicitao de estabelecimento de um posto de sade, uma escola para ensino secundrio, proviso de gua
potvel e infraestrutura sanitria para a Comunidade.
301. Conforme as concluses expostas no Captulo VII relativo ao artigo 4 da Conveno Americana, a Corte
dispe que enquanto se entrega o territrio tradicional, ou se for o caso as terras alternativas, aos membros
da Comunidade, o Estado dever adotar de maneira imediata, peridica e permanente, as seguintes medidas:
a) fornecimento de gua potvel suciente para o consumo e asseio pessoal dos membros da Comunidade;
b) reviso e atendimento mdico e psicossocial de todos os membros da Comunidade, especialmente de
meninos, meninas e pessoas idosas, acompanhada da realizao peridica de campanhas de vacinao e
tratamento de vermifugao que respeitem seus usos e costumes; c) atendimento mdico especial para as
mulheres que esto grvidas, tanto antes do parto como durante os primeiros meses depois deste, assim
304. Cf. Caso Huilca Tecse Vs. Peru.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 03 de maro de 2005. Srie C N 121, par. 111; Caso do
Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 261, nota 12 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 222, nota 8 supra.
305. Cfr Caso Barrios Altos Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 30 de novembro de 2001. Srie C N 87, Ponto Resolutivo 5.d); Caso
Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 244, nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 220, nota 8 supra.
306. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz Vs. El Salvador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 01 de maro de 2005. Srie C N 120, par.
195; Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 244, nota 8 supra, e Caso Manuel Cepeda Vargas Vs. Colmbia, par. 220, nota 8 supra.
307. Cf. Caso Yatama Vs. Nicargua, par. 253, nota 297 supra; Caso Tiu Tojn Vs. Guatemala, par. 108, nota 298 supra, e Caso Chitay Nech e
outros Vs. Guatemala, par. 245, nota 8 supra.
419
como para o recm-nascido; d) entrega de alimentos em qualidade e quantidade sucientes para assegurar
uma alimentao adequada; e) instalao de latrinas ou qualquer tipo de servio sanitrio adequado no
assentamento da Comunidade, e f) dotar a escola dos materiais e recursos humanos necessrios para
garantir o acesso educao bsica para meninos e meninas da Comunidade, prestando especial ateno a
que a educao ministrada respeite suas tradies culturais e garanta a proteo de sua prpria lngua. Para
esses efeitos, o Estado dever realizar as consultas que sejam necessrias aos membros da Comunidade.
302. A obrigao indicada no pargrafo anterior de cumprimento imediato.
303. Sem prejuzo do indicado, a efeitos de que a prestao de bens e servios bsicos seja adequada e peridica,
o Estado dever elaborar um estudo, no prazo de seis meses a partir da noticao desta Sentena, no qual
estabelea:
a) a respeito da entrega de gua potvel: 1) a periodicidade na qual as entregas devem ser realizadas;
2) o mtodo que deve ser empregado para realizar as entregas e assegurar a preservao sanitria
da gua, e 3) a quantidade a ser entregue por pessoa e/ou por famlia;
b) a respeito do atendimento mdico e psicossocial, assim como a entrega de medicamentos: 1) a
periodicidade na qual se requer que pessoal mdico visite a Comunidade; 2) as principais doenas
e enfermidades que afetam os membros da Comunidade; 3) os medicamentos e o tratamento
necessrio para essas doenas; 4) o atendimento pr-natal e ps-natal necessrio, e 5) a forma e
periodicidade em que se devem realizar os processos de vacinao e tratamento de vermifugao;
c) a respeito da entrega de alimentos: 1) os tipos de alimentos a ser entregues aos membros da
Comunidade para garantir uma alimentao nutricional adequada; 2) a periodicidade na qual as
entregas devem ser realizadas; 3) a quantidade de alimentos a ser entregues por pessoa e/ou por
famlia;
d) a respeito do manejo efetivo e higinico dos resduos biolgicos: o tipo e quantidade de servio
sanitrio a entregar, e
e) a respeito do suprimento de materiais e recursos humanos escola da Comunidade: 1) os
recursos fsicos e humanos que a escola precisa para garantir uma educao bilngue adequada;
2) os materiais que cada aluno necessita para ser educado adequadamente, e 3) os insumos que
os professores da escola requerem para ministrar suas aulas.
304. Para a elaborao do estudo mencionado no pargrafo anterior, os especialistas encarregados do mesmo
devero ter os conhecimentos tcnicos especcos requeridos para cada tarefa. Ademais, estes especialistas
devero contar sempre com o ponto de vista dos membros da Comunidade, expressado conforme suas
prprias formas de tomada de decises. Este estudo poder ser realizado pela Comisso Interinstitucional
(CICSI).308
305. Uma vez que o Estado envie ao Tribunal o estudo, o mesmo ser transmitido Comisso e aos representantes,
para que enviem as observaes que considerem pertinentes. A Corte, tendo em conta o parecer das partes,
poder dispor que o Estado requeira aos especialistas que completem ou ampliem o estudo. A partir de ento,
o Estado dever adequar a entrega de bens e servios bsicos aos membros da Comunidade, ordenada no
pargrafo 301, de acordo com as concluses que os especialistas tenham chegado em seu relatrio.
306. Finalmente, dadas as diculdades que os membros da Comunidade tm para ter acesso aos centros de sade
(par. 208 supra), o Estado dever estabelecer no lugar onde se assenta a Comunidade temporariamente, ou
seja, em 25 de Febrero, um posto de sade permanente, com os medicamentos e insumos necessrios
para atendimento de sade adequado. Para isso conta com um prazo de seis meses a partir da noticao
da presente Sentena. Igualmente, dever estabelecer imediatamente neste assentamento um sistema
de comunicao que permita s vtimas contatar-se com as autoridades de sade competentes, para o
atendimento de casos de emergncia. Caso seja necessrio, o Estado prover o transporte para as pessoas
que assim o requeiram. Posteriormente, o Estado dever assegurar-se que o posto de sade e o sistema de
comunicao sejam trasladados ao lugar onde a Comunidade se assente denitivamente.
308. Cf. Decreto n 1.595 de 26/02/2009, pelo qual criada e integrada uma Comisso Interinstitucional responsvel pela execuo das aes
necessrias para o cumprimento das Sentenas Internacionais (CICSI), proferidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos (Corte IDH)
e as recomendaes da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH) (anexos contestao da demanda, anexo 5.5, tomo VIII,
folhas 3591 - 3595).
420
5. Garantias de no repetio
5.1. Implementao de programas de registro e documentao
307. Os representantes e a Comisso solicitaram que seja implementado um sistema que possibilite o registro
de nascimento e emisso de carteiras de identidade para meninos e meninas da Comunidade sem terem de
se deslocar at a Capital. O Estado informou sobre os trabalhos realizados na Comunidade em relao aos
registros de nascimentos, emisso de carteiras de identidade e carteiras tnicas de seus membros (par. 247
supra).
308. Em razo das concluses estabelecidas no Captulo IX relativo ao artigo 3 da Conveno, a Corte dispe
que o Estado deve realizar, no prazo mximo de um ano a partir da noticao da presente Sentena, um
programa de registro e documentao, de tal forma que os membros da Comunidade possam ser registrados
e obter seus documentos de identicao.
5.2. Adequao da legislao interna Conveno
309. luz das concluses do Captulo VI da presente Sentena, a Corte considera que necessrio que o Estado
garanta o gozo efetivo dos direitos reconhecidos pela Conveno Americana, por sua Constituio Nacional
e sua legislao. Para o Tribunal, a responsabilidade internacional do Estado no presente caso foi gerada por
no ter adequado a legislao para garantir o direito propriedade do territrio tradicional das comunidades
indgenas, assim como pelo fato de que as prticas institucionais limitam ou no garantem plenamente a
aplicao efetiva das normas que, formalmente, esto estabelecidas para garantir os direitos dos membros
das comunidades indgenas. Na opinio da Corte, o interesse social da propriedade para as comunidades
indgenas deve ser traduzido na considerao das circunstncias de serem terras ancestrais indgenas, o que
deve ser reetido tanto no plano substantivo como processual.
310. Em consequncia, o Estado, no prazo de dois anos, dever adotar em seu direito interno, segundo o disposto
no artigo 2 da Conveno Americana, as medidas legislativas, administrativas e de qualquer outro carter
que sejam necessrias para criar um sistema ecaz de reclamao de terras ancestrais ou tradicionais dos
povos indgenas que possibilite a concretizao de seu direito de propriedade. Este sistema dever consagrar
normas substantivas que garantam: a) que se leve em conta a importncia de que os indgenas tenham sua
terra tradicional, e b) que no seja suciente que as terras reclamadas estejam em mos privadas e sejam
racionalmente exploradas para rejeitar qualquer pedido de reivindicao. Ademais, este sistema dever
consagrar que uma autoridade judicial seja competente para resolver os conitos que sejam apresentados
entre os direitos propriedade dos particulares e dos indgenas.
5.3. Sobre o decreto que declara como rea silvestre protegida parte do territrio reclamado pelos
membros da Comunidade
311. Em relao s prticas judiciais, este Tribunal estabeleceu que consciente de que os juzes e tribunais
internos esto sujeitos ao imprio da lei e, por isso, esto obrigados a aplicar as disposies vigentes
no ordenamento jurdico.309 Mas quando um Estado raticou um tratado internacional como a Conveno
Americana, seus juzes, como parte do aparato do Estado, tambm esto submetidos a ela, o que lhes
obriga a velar para que os efeitos das disposies da Conveno no se vejam diminudos pela aplicao
de leis contrrias a seu objeto e m. Em outras palavras, o Poder Judicirio deve exercer um controle
de convencionalidade ex ofcio entre as normas internas e a Conveno Americana, evidentemente no
contexto de suas respectivas competncias e das regulaes processuais correspondentes. Nesta tarefa, o
Poder Judicirio deve ter em conta no somente o tratado, mas tambm a interpretao que do mesmo tem
feito a Corte Interamericana, intrprete ltima da Conveno Americana.310
312. Neste caso, o Decreto n 11.804 emitido em 31 de janeiro de 2008 que declarou como rea silvestre
protegida sob domnio privado parte do territrio reclamado pela Comunidade ignorou a reivindicao
indgena apresentada ante o INDI sobre as referidas terras e, conforme os prprios organismos internos
especializados, deveria ser considerado nulo (par. 181 e 161 supra).
309. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros Vs. Chile, par. 124, nota 39 supra; Caso La Cantuta Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena
de 29 de novembro de 2006. Srie C N 162, par. 173, e Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico, par. 339, nota 12 supra.
310. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros Vs. Chile, par. 124, nota 39 supra; Caso La Cantuta Vs. Peru, par. 173, nota 308 supra, e Caso Radilla
Pacheco Vs. Mxico, par. 339, nota 12 supra.
421
313. Em consequncia, o Estado dever adotar as medidas necessrias para que o Decreto n 11.804 no seja
um obstculo para a devoluo das terras tradicionais aos membros da Comunidade.
* **
314. Quanto s outras medidas de reparao solicitadas pelos representantes em seu escrito de peties e
argumentos,311 a Corte considera que a emisso da presente Sentena e as reparaes ordenadas neste
Captulo so sucientes e adequadas para reparar as consequncias das violaes sofridas.
6. Indenizaes
6.1. Dano material
315. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano material e estabeleceu que o dano material
supe a perda ou reduo da renda das vtimas, os gastos efetuados com motivo dos fatos e as consequncias
de carter pecunirio que tenham um nexo causal com os fatos do caso.312
316. A Comisso indicou que para ser determinado o dano material a Corte deve ter em conta a cosmoviso da
Comunidade e o efeito que produziu nela e seus membros o fato de no terem seu habitat tradicional e,
entre outras consequncias, estarem impedidos de realizar suas atividades de subsistncia tradicionais.
Os representantes solicitaram Corte que xe, em equidade, uma quantia indenizatria por dano material,
tendo em conta que os membros da Comunidade e seus lderes tiveram que fazer numerosas gestes e
deslocamentos durante os anos que durou o processo de reivindicao. O Estado considerou que no
h relao entre o petitrio da Comunidade relacionado com as indenizaes reclamadas e os fatos
denunciados.
317. A Corte considera que as aes e gestes realizadas pelos membros da Comunidade geraram gastos que
devem ser considerados como dano emergente, em particular as aes ou diligncias realizadas para a
reivindicao de sua terra, de modo que seus lderes ou membros tiveram de se deslocar para efetuar as
referidas diligncias. Entretanto, o Tribunal observa que no foram oferecidos documentos ou comprovantes
que deem suporte aos gastos realizados.
318. Em consequncia, a Corte xa, em equidade, uma compensao de US$ 10.000.00 (dez mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica), como indenizao pelos gastos relacionados aos traslados ou deslocamentos.
A mencionada quantia dever ser entregue aos lderes da Comunidade, no prazo de dois anos a partir da
noticao da presente Sentena, para que invistam o dinheiro no que os membros da Comunidade decidam,
conforme suas prprias formas de deciso.
6.2. Dano imaterial
319. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano imaterial e estabeleceu que o dano imaterial
compreende tanto os sofrimentos e as aies causados vtima direta e a seus familiares, a deteriorao
de valores muito signicativos para as pessoas, assim como as alteraes, de carter no pecunirio, nas
condies de existncia da vtima ou de sua famlia.313
320. A Comisso alegou que no somente a perda de um ente querido causa danos morais, mas tambm as
condies desumanas [que afetaram os] membros da Comunidade Xkmok Ksek, questo que neste caso
adquire especial importncia porque esta situao deveu-se falta de garantia [] do direito da Comunidade
a seu territrio ancestral. Ademais, solicitou que se ordene ao Estado [] pagar uma soma Comunidade
e a seus membros em virtude do dano moral que sofreram como consequncia direta das violaes []
da Conveno Americana. Igualmente, a Comisso solicitou ao Tribunal que ordene ao Estado pagar aos
311. Os representantes solicitaram: i) o estabelecimento de um Fundo para bolsas de estudos a nveis secundrios e universitrios
destinadas aos jovens da Comunidade Xkmok Ksek; ii) estabelecimento de um Fundo para projetos para fortalecer a cultura e a lngua das
Comunidades dos povos Exent, Angait e Sanapan do Chaco Paraguaio, sendo executados com a participao da Comunidade Xkmok
Ksek e outras Comunidades do Baixo Chaco, e iii) estabelecimento de um mecanismo de consulta aos povos e/ou comunidades indgenas,
regulamentando o disposto na Conveno 169 da OIT a m de garantir sua participao nos trmites estatais que afetem seus interesses.
312. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C N 91, par. 43; Caso do
Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 275, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech Vs. Guatemala, par. 261, nota 8 supra.
313. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas, par. 84, nota 303 supra; Caso do
Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 255, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech Vs. Guatemala, par. 273, nota 8 supra.
422
familiares dos membros falecidos da Comunidade uma cifra disposta em equidade. Os representantes
coincidiram com a Comisso.
321. Este Tribunal valorar no momento de xar o dano imaterial o signicado especial que a terra possui para
os povos indgenas em geral, e para os membros da Comunidade Xkmok Ksek em particular (par. 107,
149 e 174 a 182 supra), o que implica que toda denegao ao gozo ou exerccio dos direitos territoriais
acarreta o menosprezo de valores muito representativos para os membros dos referidos povos, os quais
correm o perigo de perder ou sofrer danos irreparveis em sua vida e identidade e no patrimnio cultural a
ser transmitido s futuras geraes.
322. Assim mesmo, a Corte leva em considerao que o Estado se comprometeu ao desenvolvimento integral
desta Comunidade mediante a elaborao e execuo de projetos de renda coletiva da propriedade que lhe
seja adjudicada, seja com nanciamento interno ou mediante nanciamento externo.
323. Tendo isso em considerao e como foi feito em casos anteriores,314 a Corte considera procedente ordenar,
em equidade, que o Estado crie um fundo de desenvolvimento comunitrio como compensao pelo dano
imaterial sofrido pelos membros da Comunidade. Este fundo e os programas que chegarem a apoiar devero
ser implementados nas terras que sejam entregues aos membros da Comunidade, conforme os pargrafos
283 a 286 e 306 desta Sentena. O Estado dever destinar a quantia de US$ 700.000,00 (setecentos mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) para esse fundo, a respeito do qual devem ser destinados recursos,
entre outras coisas, para a implementao de projetos educacionais, habitacionais, de segurana alimentar
e de sade, assim como de fornecimento de gua potvel e a construo de infraestrutura sanitria, em
benefcio dos membros da Comunidade. Estes projetos devero ser determinados por um comit de
implementao, descrito a seguir, e devero ser completados em um prazo de dois anos, a partir da entrega
das terras aos membros da Comunidade.
324. O comit a que se refere o pargrafo anterior estar encarregado de determinar as modalidades de
implementao do fundo de desenvolvimento e dever estar conformado no prazo de seis meses, a partir
da entrega das terras aos membros da Comunidade, com a integrao de trs membros: um representante
designado pela Comunidade indgena, outro pelo Estado e um designado de comum acordo entre as vtimas
e o Estado. Se o Estado e as vtimas no tiverem chegado a um acordo a respeito da integrao do comit de
implementao no prazo anteriormente indicado, a Corte decidir.
325. Por outro lado, luz das concluses realizadas no captulo da presente deciso sobre o artigo 4.1 da
Conveno, a Corte considera procedente, conforme a equidade e baseando-se em uma apreciao prudente
do dano imaterial, que o Estado entregue a soma compensatria de US$ 260.000 (duzentos e sessenta mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) aos lderes da Comunidade Xkmok Ksek. Esta indenizao por
dano imaterial em favor dos membros da Comunidade que faleceram (par. 234 supra) dever ser colocada
disposio de referidos lderes da Comunidade, no prazo de dois anos a partir da noticao desta Sentena,
para que conforme seus costumes e tradies entreguem a quantia que corresponda aos familiares das
pessoas falecidas ou invistam o dinheiro no que a comunidade decidir, conforme seus prprios procedimentos
de deciso.
7. Custas e Gastos
326. A Comisso e os representantes solicitaram que fosse ordenado ao Estado o pagamento das custas e dos
gastos originados no mbito nacional na tramitao dos processos judiciais, administrativos e legislativos
seguidos pelas vtimas ou seus representantes, assim como os originados no mbito internacional na
tramitao perante a Comisso e a Corte.
327. Os representantes nas alegaes nais solicitaram um total de US$ 32.534,17 (trinta e dois mil quinhentos
e trinta e quatro dlares dos Estados Unidos da Amrica e 17 centavos), o qual inclui valores por itens para
trabalho de campo, viagens Comisso Interamericana, viagens para litigar perante a Corte e gastos de
envios.
328. O Estado indicou, a respeito da solicitao de pagamento de custas e gastos na ordem interna que todos os
procedimentos apresentados pelos advogados foram insucientes ou inconclusivos. Ademais, indicou que
314. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa vs Paraguai, par. 234, nota 5 supra; Caso Escu Zapata Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 164, par. 16, e Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname, pars. 201 e 202, nota 16 supra.
423
abusiva a representao da Comunidade, uma vez que negligncia do trabalho prossional encomendado,
somam a absurda petio de que se ordene ao Estado abonar custas que no mereceram pelo mal servio
prestado.
329. O Tribunal indicou que as pretenses das vtimas ou seus representantes em matria de custas e
gastos, e as provas que as sustentam, devem ser apresentadas Corte no primeiro momento processual
que concedido, isto , no escrito de peties e argumentos, sem prejuzo de que tais pretenses sejam
atualizadas em um momento posterior, conforme as novas costas e gastos em que se tenha incorrido em
razo do procedimento perante esta Corte.315 Igualmente, a Corte reitera que no suciente a remisso de
documentos probatrios, mas que se requer que as partes faam uma argumentao que relacione a prova
com o fato que se considera representado, e que, ao tratar-se de alegados desembolsos econmicos, sejam
estabelecidos com clareza os valores e a justicao dos mesmos.316
330. A Corte constatou que os representantes incorreram em gastos perante este Tribunal relativos a transporte,
correios e servios de comunicao, entre outros, para o qual junto com o escrito de alegaes nais
enviaram alguns comprovantes. Entretanto, os representantes no enviaram prova detalhada do restante de
gastos que supostamente foram realizados, mas lgico supor que no trmite interno e no trmite perante
a Comisso Interamericana incorreram em certos gastos.
331. Em considerao de tudo isso, a Corte xa, em equidade, a quantia total de US$ 25.000,00 (vinte e cinco
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica), a ttulo de gastos no litgio do presente caso. Esta quantia
dever ser paga pelo Estado aos lderes da Comunidade, que por sua vez entregaro Tierraviva o que a
Comunidade considere oportuno para compensar os gastos realizados por esta organizao. No procedimento
de superviso de cumprimento da presente Sentena, o Tribunal poder dispor o reembolso por parte do
Estado s vtimas ou seus representantes dos gastos razoveis devidamente comprovados.
8. Modalidade de cumprimento dos pagamentos ordenados
332. O Estado dever efetuar o pagamento das indenizaes a ttulo de dano material e imaterial, assim como
o reembolso de custas e gastos diretamente Comunidade, atravs de seus lderes devidamente eleitos
conforme suas tradies e costumes. O anterior deve ser realizado dentro do prazo de dois anos a partir da
noticao da presente Sentena, nos termos dos pargrafos seguintes.
333. O Estado deve cumprir suas obrigaes mediante o pagamento em dlares dos Estados Unidos da Amrica
ou em uma quantia equivalente em moeda paraguaia, utilizando para o respectivo clculo a taxa de cmbio
entre ambas as moedas que esteja vigente na praa de Nova York, Estados Unidos da Amrica, no dia
anterior ao pagamento.
334. Se por causas atribuveis aos benecirios no for possvel que estes o recebam dentro do prazo indicado,
o Estado consignar as referidas quantias a seu favor em uma conta ou certicado de depsito em uma
instituio nanceira paraguaia, em dlares estadunidenses e nas condies nanceiras mais favorveis
que permitam a legislao e a prtica bancria. Se no prazo de 10 anos a indenizao no for reclamada, as
quantias sero devolvidas ao Estado com os juros gerados.
335. As quantias indicadas na presente Sentena devero ser entregues aos benecirios integralmente, conforme
o estabelecido nesta Deciso, sem redues derivadas de eventuais encargos scais.
moratrio no Paraguai.
315. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador.Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro
de 2007. Srie C N 170, par. 275; Caso do Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par. 302, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e outros
Vs. Guatemala, par. 284, nota 8 supra.
316. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez Vs. Equador, par. 277, nota 314 supra; Caso do Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala, par.
301, nota 12 supra, e Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala, par. 284, nota 8 supra.
424
XIII
Pontos Resolutivos
337. Portanto,
A CORTE
DECIDE,
Por unanimidade,
1. Rejeitar a solicitao estatal de suspenso do presente procedimento contencioso, conforme o
disposto nos pargrafos 36 a 50 desta Deciso.
DECLARA,
Por sete votos contra um, que
2. O Estado violou o direito propriedade comunitria, s garantias judiciais e proteo judicial,
consagrados respectivamente nos artigos 21.1, 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao
aos artigos 1.1 e 2 da mesma, em detrimento dos membros da Comunidade Xkmok Ksek,
conforme o exposto nos pargrafos 54 a 182 desta Sentena.
Por sete votos contra um, que,
3. O Estado violou o direito vida, consagrado no artigo 4.1 da Conveno Americana, em relao
ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de todos os membros da Comunidade Xkmok Ksek,
conforme o exposto nos pargrafos 195, 196, 202 a 202, 205 a 208, 211 a 217 desta Sentena.
4. O Estado violou o direito vida, contemplado no artigo 4.1 da Conveno Americana, em relao
ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de Sara Gonzles Lpez, Yelsi Karina Lpez Cabaas,
Remigia Ruiz, Aida Carolina Gonzles, NN valos ou Ros Torres, Abundio Inter Dermott, NN
Dermott Martnez, NN Garca Dermott, Adalberto Gonzles Lpez, Roberto Roa Gonzles, NN
valos ou Ros Torres, NN Dermontt Ruiz e NN Wilfrida Ojeda, conforme o exposto nos pargrafos
Por unanimidade, que,
5. O Estado violou o direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5.1 da Conveno Americana,
em relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de todos os membros da Comunidade Xkmok
Ksek, conforme o exposto nos pargrafos 242 a 244 desta Sentena.
6. O Estado violou o direito ao reconhecimento da personalidade jurdica, reconhecido no artigo 3 da
Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de NN Jons valos ou
Jons Ros Torres, Rosa Dermott, Yelsi Karina Lpez Cabaas, Tito Garca, Ada Carolina Gonzlez,
Abundio Inter. Dermot, NN Dermott Larrosa, NN valos ou Ros Torres, NN Dermott Martnez,
NN Dermott Larrosa, NN Garca Dermott, Adalberto Gonzlez Lpez, Roberto Roa Gonzles, NN
valos ou Ros Torres, NN valos ou Ros Torres; NN Dermott Ruiz, Mercedes Dermott Larrosa,
Sargento Gimnez e Rosana Corrientes Domnguez, conforme o exposto nos pargrafos 251 a 254
desta Sentena.
7. O Estado no violou o direito ao reconhecimento da personalidade jurdica, reconhecido no artigo
3 da Conveno Americana, em detrimento da Comunidade Xkmok Ksek, conforme o exposto
no pargrafo 255 desta Sentena.
8. O Estado violou os direitos da criana, consagrados no artigo 19 da Conveno Americana, em
relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de todos os meninos e meninas da Comunidade
Xkmok Ksek, conforme o exposto nos pargrafos 259 a 264 desta Sentena.
9. O Estado descumpriu o dever de no discriminar, contido no artigo 1.1 da Conveno Americana, em
relao aos direitos reconhecidos nos artigos 21.1, 8.1, 25.1, 4.1, 3, e 19 do mesmo instrumento,
de acordo com o exposto nos pargrafos 273 a 275 desta Sentena.
425

10. O Estado expressou sua aceitao de certas reparaes, conforme o disposto no pargrafo 32
desta Deciso, o que foi valorado pela Corte, de acordo com o disposto no mencionado pargrafo
E, DISPE
11. Esta Sentena constitui per se uma forma de reparao.
12. O Estado dever devolver aos membros da Comunidade Xkmok Ksek os 10.700 hectares
reclamados por esta, na forma e nos prazos estabelecidos nos pargrafos 281 a 290 desta
Sentena.
13. O Estado dever velar imediatamente que o territrio reclamado pela Comunidade no se veja
prejudicado por aes do prprio Estado ou de terceiros particulares, conforme o disposto no
pargrafo 291 desta Sentena.
14. O Estado dever, dentro do prazo de seis meses a partir da noticao da presente Sentena,
remover os obstculos formais para a titulao dos 1.500 hectares em 25 de Febrero em favor
da Comunidade Xkmok Ksek, conforme o disposto no pargrafo 293 desta Sentena.
15. O Estado dever titular, dentro do prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena, os 1.500
hectares em 25 de Febrero em favor da Comunidade Xkmok Ksek, conforme o estabelecido
nos pargrafos 294 e 295 desta Sentena.
16. O Estado dever realizar um ato pblico de reconhecimento de sua responsabilidade internacional,
no prazo de um ano a partir da noticao desta Sentena, nos termos do pargrafo 297 da
mesma.
17. O Estado dever realizar as publicaes ordenadas no pargrafo 298 desta Sentena, na forma e
nos prazos indicados no mencionado pargrafo.
18. O Estado dever dar publicidade, atravs de uma emissora de rdio de ampla cobertura na regio
do Chaco, ao resumo ocial da Sentena emitido pela Corte, na forma e no prazo indicados no
pargrafo 299 desta Sentena.
19. O Estado, enquanto no realizar a entrega do territrio tradicional, ou se for o caso das terras
alternativas, aos membros da Comunidade, dever adotar de maneira imediata, peridica e
permanente, as medidas indicadas nos pargrafos 301 e 302 desta Sentena.
20. O Estado dever elaborar o estudo indicado no pargrafo 303 desta Sentena no prazo de seis
meses a partir da noticao da presente Deciso, nos termos expostos nos pargrafos 304 e 305
do mesmo.
21. O Estado dever estabelecer em 25 de Febrero um posto de sade permanente e com os
medicamentos e insumos necessrios para o atendimento de sade adequado, no prazo de seis
meses a partir da noticao da presente Sentena, nos termos do pargrafo 306 da mesma.
22. O Estado dever estabelecer imediatamente em 25 de Febrero o sistema de comunicao
indicado no pargrafo 306 desta Sentena.
23. O Estado dever assegurar-se de que o posto de sade e o sistema de comunicao, indicados nos
pontos resolutivos 21 e 22 supra, sejam trasladados ao lugar onde a Comunidade seja assentada
denitivamente uma vez que tenha recuperado seu territrio tradicional, conforme o ordenado no
ponto resolutivo 12 supra.
24. O Estado dever realizar, no prazo mximo de um ano a partir da noticao da presente Sentena,
um programa de registro e documentao, nos termos expostos no pargrafo 308 desta Sentena.
25. O Estado dever, no prazo de dois anos a partir da noticao da presente Sentena, adotar
em seu direito interno as medidas legislativas, administrativas e de qualquer outro carter que
sejam necessrias para criar um sistema ecaz de reclamao de terras ancestrais ou tradicionais
dos povos indgenas que possibilite a concretizao de seu direito de propriedade, nos termos
expostos nos pargrafos 309 e 310 desta Deciso.
26. O Estado dever adotar imediatamente as medidas necessrias para que o Decreto n 11.804 que
declarou parte do territrio reclamado pela Comunidade como rea silvestre protegida no seja
426
um obstculo para a devoluo das terras tradicionais, conforme o exposto nos pargrafos 311 e
313 desta Sentena.
27. O Estado dever, dentro do prazo de dois anos a partir da noticao desta Sentena, pagar as
quantias xadas nos pargrafos 318, 325 e 331 da presente Sentena a ttulo de indenizaes por
danos materiais e imateriais e de restituio de custas e gastos, segundo corresponda, sob as
condies e nos termos dos pargrafos 317, 321, 322 e 330 da presente Sentena.
28. O Estado dever criar um fundo de desenvolvimento comunitrio, nos termos expostos nos
pargrafo 323 desta Sentena, assim como formar um comit de implementao do referido
fundo, nos termos e prazos estabelecidos no pargrafo 324 da Deciso.
29. A Corte supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena, em exerccio de suas atribuies
e em cumprimento de seus deveres conforme a Conveno Americana, e dar por concludo o
presente caso uma vez que o Estado tenha dado total cumprimento ao disposto na mesma. Dentro
do prazo de seis meses a partir da noticao desta Sentena o Estado dever apresentar ao
Tribunal um relatrio sobre as medidas adotadas para dar-lhe cumprimento.
O Juiz Eduardo Vio Grossi fez conhecer Corte seu Voto Concordante e o Juiz Ad-Hoc Augusto Fogel
Pedrozo fez conhecer Corte seu Voto Concordante e Dissidente, os quais acompanham a presente
Sentena.
Redigida em espanhol e ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos em 24 de agosto de 2010.
Diego Garca-Sayn
Presidente
Leonardo A. Franco
Alberto Prez Prez

Eduardo Vio Grossi
Augusto Fogel Pedrozo

Juiz Ad hoc
Pablo Saavedra Alesandri
Secretrio
Diego Garca-Sayn
Presidente
Secretrio
427
VOTO CONCORDANTE DO JUIZ EDUARDO VIO GROSSI

SENTENA DE 24 DE AGOSTO DE 2010,
CASO DA COMUNIDADE INDGENA XKMOK KSEK VS. PARAGUAI,
(MRITO, REPARAES E CUSTAS),
DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
INTRODUO
1. Concordo, atravs deste voto, com a deciso indicada, no s por compartilhar o que nela se indica, mas tambm
porque se insere em uma direo que considero adaptada ao Direito e Justia, e em conformidade com o
desenvolvimento progressivo do Direito Internacional no que respeita aos povos indgenas, o que considero que
deveria ser aprofundado.
2. Em oportunidades anteriores, a Corte Interamericana de Direitos Humanos - doravante a Corte IDH - determinou
violaes de direitos humanos com respeito aos membros de povos indgenas, interpretando o artigo 1.2 da
Conveno Americana sobre Direitos Humanos1 - doravante, a Conveno - sob a perspectiva de que o titular
dos direitos reconhecidos nela a pessoa e que esta todo ser humano.
3. Da que a Corte IDH tenha constantemente declarado violaes de direitos humanos em detrimento dos
integrantes ou membros dos povos indgenas, sem faz-lo, entretanto, ao menos de maneira direta e explcita,
com relao a estes ltimos enquanto, vale dizer, conjunto ou grupos tnicos diferenciados ou coletividades
humanas com subjetividade jurdica internacional nesse mbito.2
I.- DIREITO DOS MEMBROS DOS POVOS INDGENAS
A.- Orientao tradicional
4. Nesta oportunidade, a Corte IDH consolidou sua jurisprudncia a esse respeito ao referir-se, enquanto vtimas
neste caso, aos membros da Comunidade Xkmok Ksek,3 e ao declarar, em seu detrimento e consequentemente,
violaes dos direitos humanos consagrados na Conveno,4 ao dispor que lhes devolvam os 10.700 hectares
reclamados5 e ao decretar diversas medidas em seu favor.6
B.- Doutrina interamericana7
5. Tal perspectiva parecia ser compartilhada pela doutrina interamericana, como o demonstraria o Projeto de
Declarao Americana sobre os Direitos dos Povos Indgenas, preparado pela Comisso Interamericana de
Direitos Humanos, de 1997,8 porquanto indica que:
Os povos indgenas tm os direitos coletivos indispensveis ao pleno gozo dos direitos humanos
1. Artigo 1:
1. Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno
exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivos de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies
polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social.
2. Para os efeitos desta Conveno, pessoa todo ser humano.
2. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua. Excees Preliminares. Sentena de 1 de fevereiro de 2000. Srie C N
66; Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 17 de junho de 2005. Srie C N 125, e
Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de maro de 2006. Srie C N 146.
3. Exemplos: pargrafos 54, 55, 78, 79, 109, 116, 120, 121, 154, 168, 169, 182, 193, 197, 208, 217, 242, 243, 244, 252, 275, 278, 281, 282,
283, 284, 285, 286, 291, 294, 295, 301, 306, 308, 309, 313, 318, 321, 323, etc.
4. Pontos resolutivos 2, 3 e 5.
5. Ponto resolutivo 12.
6. Pontos 13, 15, 19 e 23, mesmo que nesses pontos resolutivos a referncia direta que se faz Comunidade, mas ao referir-se aos
pargrafos considerativos 291, 294 e 295, 301, e ao ponto 12 resolutivo, respectivamente, referida meno deveria entender-se realizada
indiretamente com respeito aos membros da Comunidade.
7. Ainda quando sob este subttulo sejam aludidas resolues de dois rgos de uma organizao internacional, OEA, pelo que poderia ser
considerado que se trataria melhor dito de manifestaes da fonte auxiliar do Direito Internacional, denominadas Resolues das Organizaes
Internacionais Declarativas de Direito, so catalogadas, portanto, como doutrina, outra fonte auxiliar do Direito Internacional, em ateno a
que uma uma proposta de Declarao ainda no adotada por quem corresponde e a outra contm observaes sobre a primeira e em ambos
os casos, so emitidas por rgos consultivos da referida organizao internacional.
8. AG/RES.1479 (XXVII-O/97).
428
individuais de seus membros 9
6. Por sua vez, os Comentrios do Comit Jurdico Interamericano ao referido Projeto, de 199810 seguiriam a
mesma orientao ao armar que:
O Direito Internacional no mbito dos direitos humanos protege, com poucas excees, direitos
individuais, embora se reconhea que, em certos casos o exerccio de direitos individuais somente
pode ser exercido efetivamente de maneira coletiva.
II.- DIREITO DOS POVOS INDGENAS

A.- Eventual nova perspectiva
7. Entretanto, tambm certo que a Corte IDH, na mesma sentena de autos referiu-se citada Comunidade
Xkmok Ksek como o sujeito que reclama direitos, particularmente no que respeita o direito ao territrio11 e a
propriedade comunitria que lhe corresponderia12 e, inclusive, menciona expressamente a Comunidade como
beneciria das medidas que decreta,13 ainda que alguns destes ltimos casos o faz referindo-se aos fundamentos
da resoluo onde, em troca, alude aos membros da coletividade14 e em outros o faz indistintamente a estes e
Comunidade.15
8. Com essas referncias, ento, a Corte Interamericana de Direitos Humanos, sem afastar-se de sua posio
tradicional, pareceria deixar margem para que no futuro pudesse dispor da possibilidade de adotar uma nova
aproximao na matria e isso, em particular, ao armar, no pargrafo 85 da deciso em anlise, que
considerou que a estreita vinculao dos povos indgenas com suas terras tradicionais e os recursos
naturais ligados sua cultura que nelas se encontram, bem como os elementos incorpreos que se
desprendam deles, devem ser protegidos pelo artigo 21 da Conveno Americana.16
9. Do mesmo modo, no pargrafo 86 da mesma sentena, a Corte Interamericana de Direitos Humanos reproduz o
que havia manifestado em outras oportunidades,17 quanto a que entre os indgenas
existe uma tradio comunitria sobre uma forma comunal da propriedade coletiva da terra, no sentido
de que a membresia no est centrada em um indivduo, mas no grupo e sua comunidade. Os indgenas,
pelo fato de sua prpria existncia tm o direito a viver livremente em seus prprios territrios; a estreita
relao que os indgenas mantm com a terra deve ser reconhecida e compreendida como a base
fundamental de suas culturas, sua vida espiritual, sua integridade e sua sobrevivncia econmica. Para
as comunidades indgenas a relao com a terra no meramente uma questo de posse e produo,
mas um elemento material e espiritual do qual devem gozar plenamente, inclusive para preservar seu
legado cultural e transmiti-lo s geraes futuras.
10. E no pargrafo 87 dessa deciso, a Corte Interamericana de Direitos Humanos acrescenta que
[a]lm disso, a Corte indicou que os conceitos de propriedade e posse nas comunidades indgenas
podem ter um signicado coletivo, no sentido de que a propriedade desta no se centra em um
indivduo, mas no grupo e sua comunidade. Esta noo do domnio e da posse sobre as terras no
necessariamente corresponde concepo clssica de propriedade, mas merece igual proteo do
artigo 21 da Conveno. Desconhecer as verses especcas do direito ao uso e gozo dos bens, dadas
pela cultura, usos, costumes e crenas de cada povo, equivaleria a sustentar que somente existe uma
forma de usar e dispor dos bens, o que por sua vez signicaria fazer ilusria a proteo do artigo 21 da
Conveno para milhes de pessoas.
9. Artigo II.2. primeira frase.

10. OEA/Ser.Q CJI/doc.29/98 rev.2
11. Exemplo: pargrafo 64 e ss. e 80 e ss.
12. Exemplo: pargrafo 85 e ss.
13. Pontos Resolutivos 13 a 15, 23, 25 e 26.
14. Ver nota 6 supra com relao aos pontos resolutivos 13, 15 e 23.
15. Pontos Resolutivos 25 e 26.
16. Artigo 21. Direito Propriedade Privada
1. Toda pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei pode subordinar esse uso e gozo ao interesse social.
2. Nenhuma pessoa pode ser privada de seus bens, salvo mediante o pagamento de indenizao justa, por motivo de utilidade pblica ou
de interesse social e nos casos e na forma estabelecidos pela lei.
3. Tanto a usura como qualquer outra forma de explorao do homem pelo homem devem ser reprimidas pela lei.
17. Cf. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni Vs. Nicargua, citada em nota 2, par. 149; Caso da Comunidade Indgena
Sawhoyamaxa Vs. Paraguai, citada em nota 2, par. 118, e Caso do Povo Saramaka. Vs. Suriname, citada em nota 2, par. 90.
429
B.- Caso do Paraguai

11. Com o m de compreender o alcance dos pargrafos recm transcritos e em abono tese de que a Corte
Interamericana de Direitos Humanos pareceria vislumbrar uma orientao mais distante da postura clssica
neste mbito, h de se ter presente que no caso de autos tanto a Comisso Interamericana de Direitos Humanos
como os representantes das vtimas reiteradamente indicaram que os direitos que consideram vulnerados pelo
Paraguai eram os direitos tanto da Comunidade Xkmok Ksek, como de seus membros, sem que o Estado
demandado em autos, o Paraguai, - doravante o Estado - controvertesse a qualidade da Comunidade como
sujeito coletivo de direitos.18
12. Igualmente e na mesma ordem de ideias procedente acrescentar, sempre no que respeita ao caso em questo,
que mediante a Lei n 234/93,19 o Estado raticou e incorporou a seu direito interno a Conveno n 169 da
Organizao Internacional do Trabalho sobre Povos Indgenas e Tribais em Pases Independentes de 1989, que
em seu artigo 3.1 dispe que:
Os povos indgenas e tribais devero gozar plenamente dos direitos humanos e liberdades
fundamentais, sem obstculos nem discriminao. As disposies desta Conveno sero aplicadas
sem discriminao aos homens e mulheres desses povos.
13. Por outro lado e em concordncia com o recm indicado, igualmente deve ser advertido que a Constituio do
Paraguai consagra direitos em favor tanto das comunidades indgenas quanto das coletividades20 e que este
Estado tem um Estatuto Indgena onde reconhecida a personalidade jurdica das comunidades.21
14. em razo de tudo isso, que levou a Corte Interamericana de Direitos Humanos a indicar, no caso Yakye Axa22,
que:
A comunidade indgena, para a legislao paraguaia, deixou de ser uma realidade ftica para
passar a converter-se em sujeito pleno de direitos, que no se reduzem ao direito de seus membros
individualmente considerados, mas se radicam na prpria comunidade, dotada de singularidade
prpria.
15. Pareceria claro, ento, que, ao menos no caso do Paraguai, tanto o Direito Internacional como seu Direito interno
reconheceriam direitos aos povos indgenas enquanto tais e no s a seus membros.
C.- Desenvolvimento progressivo do Direito Internacional
16. Tal situao estaria localizada, em consequncia, no mesmo processo de mutao que estaria experimentando,
neste mbito, o Direito Internacional Geral e que coincidiria com a nova perspectiva que a Corte Interamericana
de Direitos Humanos poderia utilizar no futuro no tratamento do tema23 e que se manifesta, especialmente, a
partir do disposto na mencionada Conveno n 169 da Organizao Internacional do Trabalho sobre Povos
Indgenas e Tribais em Pases Independentes de 1989.
a.- Resolues de organizaes internacionais
17. Efetivamente, esse processo de mudana seria expresso, por exemplo, na Declarao das Naes Unidas sobre
os Direitos dos Povos Indgenas de 2007, que estabelece, em seu artigo 1, que:
Os indgenas tm direito, a ttulo coletivo ou individual, ao pleno desfrute de todos os direitos humanos
e liberdades fundamentais reconhecidos pela Carta das Naes Unidas, a Declarao Universal dos
Direitos Humanos e o Direito Internacional dos Direitos Humanos.
18. Em igual sentido seria inserido o indicado em 2005 pelo Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
18. Exemplo: Pargrafo 2.
19. Lei n 234/93 que ratica a Conveno n 169 da OIT.
20. Constituio Nacional, artigos 62 e 63.
21. Lei n 904/81, Estatuto das Comunidades Indgenas (folha 376 p1, mrito; folha 378 p2); Lei n 1.372/88 (folha 376 p2 mrito).
22. Caso da Comunidade Indgena Yakye Axa Vs. Paraguai. Mrito Reparaes e Custas. Sentena 17 de junho de 2005. Srie C N 125, par. 83.
23. Artigo 31 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Regra geral de interpretao.
1. Um tratado deve ser interpretado de boa f segundo o sentido comum atribuvel aos termos do tratado em seu contexto e luz de seu
objetivo e nalidade.
3. Sero levados em considerao, juntamente com o contexto:
c) quaisquer regras pertinentes de Direito Internacional aplicveis s relaes entre as partes.
430
da Organizao das Naes Unidas, quanto a que o direito a beneciar-se da proteo dos interesses morais
e materiais que correspondam por razo das produes cientcas, literrias ou artsticas tambm assiste aos
povos indgenas em sua qualidade de sujeitos coletivos e no unicamente a seus membros como sujeitos
individuais de direitos.24
19. Posteriormente e na mesma ordem de ideias, este Comit, em sua Observao Geral n 21 de 2009, interpretou
que a expresso toda pessoa contida no artigo 15.1.a) do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais,25
refere-se tanto ao sujeito individual como ao sujeito coletivo. Em outras palavras, uma pessoa pode
exercer os direitos culturais: a) individualmente; b) em associao com outras; ou c) dentro de uma
comunidade ou um grupo.26
b.- Doutrina Interamericana

20. E inclusive a doutrina interamericana igualmente se inclinaria por esta tendncia universal, como o demonstraria,
ao mesmo tempo, o artigo II.1 do j mencionado Projeto de Declarao Americana sobre os Direitos dos Povos
Indgenas, ao dispor que
Os povos indgenas tm direito ao pleno e efetivo gozo dos direitos humanos e das liberdades
fundamentais reconhecidos na Carta da OEA, na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, na Conveno Americana sobre Direitos Humanos e em outros instrumentos internacionais
sobre direitos humanos; e, nesta Declarao, nada pode ser interpretado no sentido de limitar, restringir
ou negar de qualquer forma esses direitos ou no sentido de autorizar ao alguma que no se coadune
com os princpios de Direito Internacional, inclusive o dos direitos humanos.
21. Tal opinio reiterada no artigo XVIII.2. deste Projeto, ao indicar que
Os povos indgenas tm direito ao reconhecimento de sua propriedade e dos direitos de domnio
sobre suas terras, territrios e recursos que ocupem historicamente, bem como ao uso daqueles a que
tenham tido igualmente acesso para realizar suas atividades tradicionais e obter seu sustento.
22. Por sua vez, os tambm aludidos Comentrios do Comit Jurdico Interamericano ao recm citado Projeto,
indicam, no pargrafo 3.6, que:
Est fora de toda dvida que as populaes indgenas e as pessoas que as integram tm direito ao
gozo pleno e efetivo dos direitos humanos reconhecidos universalmente, e assim deve rearm-lo a
Declarao []
c.- Outros instrumentos

23. Tambm outro instrumento jurdico internacional, mas esta vez de carter regional, a Carta Africana dos Direitos
Humanos e dos Povos, de 1986, seria inserido no mesmo predicamento ao estabelecer a proteo especial de
certos direitos dos povos indgenas em funo de seu exerccio como direitos coletivos.27
III.- ALCANCE DOS DIREITOS HUMANOS DOS POVOS INDGENAS E DE SEUS MEMBROS
A.- Direitos especcos
24. Ento, poderia sustentar-se que os transcritos textos internacionais, alguns fontes autnomas do Direito
Internacional, como os tratados, e outras fontes auxiliares do mesmo, como as resolues de rgos de
organizaes internacionais, fazem referncias aos direitos humanos dos povos indgenas e tambm de seus
24. Observao Geral 17, pars. 7, 8 e 32.
25. Artigo 15
1. Os Estados Partes no presente Pacto reconhecem a cada indivduo o direito de:
a) Participar da vida cultural;
b) Desfrutar o progresso cientco e suas aplicaes;
c) Beneciar-se da proteo dos interesses morais e materiais decorrentes de toda produo cientca, literria ou artstica de que seja
autor.
2. Entre as medidas que os Estados Partes no presente Pacto devero adotar com a nalidade de assegurar o pleno exerccio desse direito
incluiro aquelas necessrias conservao, ao desenvolvimento e difuso da cincia e da cultura.
3. Os Estados Partes no presente Pacto comprometem-se a respeitar a liberdade indispensvel pesquisa cientca e atividade criadora.
4. Os Estados Partes no presente Pacto reconhecem os benefcios que derivam do fomento e do desenvolvimento da cooperao e das
relaes internacionais no domnio da cincia e da cultura.
26. Observao Geral 21, par. 9.
27. Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos: artigo 20 que protege o direito existncia e autodeterminao dos povos; artigo 21 que
protege o direito sobre os recursos naturais e propriedade sobre suas terras, artigo 22 que garante o direito ao desenvolvimento.
431
membros enquanto se trata de direitos especcos seja dessas coletividades seja de seus integrantes e, em
consequncia, distintos ou diferentes aos vigentes para todo ser humano, dado que se no fosse assim, no
teria sentido ou no se justicaria referida proclamao especial ou peculiar atravs de algum dos instrumentos
jurdicos indicados, os que precisamente procuram ter efeitos jurdicos, vale dizer, estabelecer ou determinar as
obrigaes jurdicas internacionais que se derivam dos direitos assim proclamados.
B.- Direitos da coletividade
25. Todo o anterior permitiria, portanto, chegar a uma compreenso mais ampla do disposto no artigo 1 da
Conveno,28 no tocante a que a obrigao de respeitar e garantir a toda pessoa o exerccio dos direitos
consagrados por ela incluiria tambm as coletividades ou comunidades, como os povos indgenas, na medida
em que a tais entidades lhes reconheam pelo menos alguns desses direitos, os que, portanto, seus membros
unicamente poderiam desfrutar e exercer por seu intermdio e em razo de que formam parte da mesma, o que,
denitivamente implicaria que no seriam unicamente de carter individual.
CONCLUSO
26. Em outras palavras, tendo em conta o precedentemente exposto e aplicando o previsto no artigo 29.b e 29.d
da Conveno,29 poderia concluir-se que, conforme o desenvolvimento progressivo do Direito Internacional dos
Direitos Humanos, seria procedente, por um lado, incluir no termo pessoa contido em diversos artigos daquela
e como vtimas de violaes a direitos consagrados pela mesma, no somente os membros, individualmente
considerados, dos povos indgenas, mas tambm estes ltimos enquanto tais e, por outra parte, consequentemente
considerar entre esses direitos os concernentes aos referidos povos, com o que no somente se faria justia,
mas, alm disso, a jurisprudncia seria localizada assim, mais nitidamente e sem margem para equvocos, na
moderna tendncia que se estaria perlando com cada vez maior nitidez no Direito Internacional que regulamenta
esta matria.
EVG.Eduardo Vio Grossi
Juiz
Secretrio
28. Ver nota 1.

29. Artigo 29:
Nenhuma disposio desta Conveno pode ser interpretada no sentido de:
b) limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos de acordo com as leis de qualquer dos Estados
Partes ou de acordo com outra conveno em que seja parte um dos referidos Estados;
e
d) excluir ou limitar o efeito que possam produzir a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e outros atos internacionais
da mesma natureza.
432
VOTO CONCORDANTE E DISSIDENTE DO JUIZ AUGUSTO FOGEL PEDROZO

Participei no pronunciamento da Sentena proferida pela Corte no caso XKMOK KSEK e discordo
de alguns pontos resolutivos da mesma, com base nos fundamentos expostos nas deliberaes, e que
compreenderam as seguintes consideraes:
I. Voto Concordante. Rejeio de Solicitao do Estado sobre suspenso do procedimento
1. No item 1 do Captulo XIII Pontos Resolutivos manifestei que concordo com a rejeio da solicitao do Estado
sobre a suspenso do presente procedimento contencioso, pelos fundamentos expostos nos pargrafos 36 a 50 e
tambm porque a diferente denominao da etnia apresentada pelos representantes da Comunidade Xkmok Ksek,
embora constitua um problema para a transferncia de domnio do imvel, j que o direito registral exige o devido
esclarecimento da mudana produzida, isso corrigvel atravs da percia recentemente j realizada atravs do Perito
do Estado, ao que acrescento que a Comunidade indgena Xkmok Ksek pertence ao povo Sanapan da mesma
famlia lingustica que os Enxet-Lengua. Nas aldeias Sanapan frequente a convivncia com outras famlias do grupo
lingustico denominado Maskoy1 (denominada por Kalish como Enlhet-Enenlhet), o que resulta na diculdade de
determinar, culturalmente, a que povo pertencem os descendentes de casais de dois povos diferentes e necessrio
determinar a que povo se adscrevem atravs de uma investigao com os membros da Comunidade.
2. No Censo indgena de 2002 identicada a Comunidade Xkmok Ksek assentada na Fazenda Salazar como
Sanapan. Por outro lado, na obra Los Indgenas del Paraguay de Jos Zanardini e Walter Biederman
identicada como um dos lugares em que habitam a etnia Sanapan a Fazenda Salazar com o nome de Xkmok
Ksek; no entanto, representantes desta comunidade participaram no ano de 2003 em reunies de comunidades
Sanapan com vistas constituio de uma Associao de Comunidades Sanapan.
II. Voto em dissidncia. Direito Propriedade Comunitria, Garantias Judiciais e Proteo Judicial
3. A respeito de que o Estado violou os direitos propriedade comunitria, s garantias judiciais e proteo
judicial, segundo o pargrafo 170 da Sentena, e com relao alegada violao do artigo 21 da Conveno
Americana, eu entendo que o direito de propriedade no pode ser interpretado isoladamente, mas ao contrrio
levando em considerao o conjunto do sistema jurdico no qual opera, levando em conta o direito nacional e o
Direito Internacional.
4. A Constituio Nacional Paraguaia garante a propriedade privada individual e corporativa e a propriedade
comunitria a que tm direito os povos indgenas; o artigo 63 reconhece e garante o direito dos povos indgenas
a preservar e desenvolver sua identidade tnica no respectivo habitat. Ademais, o artigo 64 desta Constituio
indica que:
Os povos indgenas tm direito propriedade comunitria da terra, em extenso e qualidade suciente
para a conservao e o desenvolvimento de suas formas peculiares de vida. O Estado prover-lhes-
gratuitamente destas terras, as quais sero no embargveis, indivisveis, intransferveis, imprescritveis,
no suscetveis de garantir obrigaes contratuais nem de ser arrendadas; igualmente, estaro isentas de
tributos. proibido a remoo ou o traslado de seu habitat sem o expresso consentimento dos mesmos.
5. O artigo 109 da Constituio Nacional estabelece que:

garantida a propriedade privada, cujo contedo e limites sero estabelecidos pela lei, atendendo a sua
funo econmica e social, a m de faz-la acessvel para todos.
A propriedade privada inviolvel.
Ningum pode ser privado de sua propriedade exceto em virtude de sentena judicial, mas admitida a
expropriao por motivo de utilidade pblica ou de interesse social, que ser determinada em cada caso
pela lei. Esta garantir o prvio pagamento de uma justa indenizao, estabelecida convencionalmente
ou por sentena judicial, salvo os latifndios improdutivos destinados reforma agrria, conforme o
procedimento para as expropriaes a ser estabelecido por lei.
6. Por sua vez, o artigo 137 estabelece:

A Lei Suprema da Repblica a Constituio. [...] os tratados, convnios e acordos internacionais
aprovados e raticados, as leis proferidas pelo Congresso e outras disposies jurdicas de inferior
hierarquia, sancionadas em consequncia, integram o direito positivo nacional na ordem de prelao
enunciada.
1. Zanardini, Jos e Walter Biedermann. Los Indgenas del Paraguay. Assuno. 2006.
433
Quem quer que tente mudar a referida ordem, margem dos procedimentos previstos nesta Constituio,
incorrer nos delitos que sero tipicados e penalizados na lei
Carecem de validez todas as disposies ou atos de autoridade contrrios ao estabelecido nesta
Constituio.
7. Os sujeitos amparados pelo direito propriedade incluem tanto os indgenas da Comunidade Xkmok Ksek,
como o restante dos indgenas, e em geral todos os cidados, no contexto do princpio da igualdade das pessoas,
consagrado pelo artigo 46 da Constituio Nacional, que estabelece: Todos os habitantes da Repblica so
iguais em dignidade e direitos. No se admitem discriminaes. O Estado remover os obstculos e impedir os
fatores que as mantenham ou as propiciem.
8. As protees que se estabeleam sobre desigualdades injustas no sero consideradas como fatores
discriminatrios, mas sim igualitrios. Os que deveriam ser discriminados positivamente, no contexto paraguaio,
compreendem pelo menos 2.000 famlias indgenas do Chaco e 2.000 famlias da Regio Oriental carentes de
terra, assim como aproximadamente 90.000 famlias de camponeses sem terra, prostrados em extrema pobreza.
A meu juzo neste contexto no qual se deve interpretar as disposies da Conveno Americana.
9. A Lei 904/81, anterior Constituio Nacional, sancionada em 1992, regula o acesso das comunidades indgenas
propriedade comunitria da terra. Em seu artigo 8 estabelece que, prvio cumprimento de trmites estabelecidos
ser reconhecida a personalidade jurdica das comunidades indgenas preexistentes promulgao desta Lei,
e s constitudas por famlias indgenas que se reagrupam em comunidades para acolher-se aos benefcios
dados por ela. No ltimo caso a quantidade mnima de famlias indgenas de 20 (Artigo 9). Em relao ao
assentamento das comunidades indgenas, a Lei 904 estabelece:
Artigo 14. O assentamento das comunidades indgenas atender no possvel posse atual ou
tradicional das terras. O consentimento livre e expresso da comunidade indgena ser essencial para
seu assentamento em lugares distintos aos de seus territrios habituais, salvo por razes de segurana
nacional.
Artigo 15. Quando nos casos previstos no artigo anterior resulte imprescindvel o traslado de uma
ou mais comunidades indgenas sero proporcionadas terras aptas e pelo menos de igual qualidade
s que ocupavam e sero convenientemente indenizadas pelos danos e prejuzos que sofrerem em
consequncia do deslocamento e pelo valor das melhorias.
10. Por sua vez, o artigo 22 da referida Lei 904 dispe o procedimento para o assentamento de comunidades
indgenas em terras scais, e nos artigos 24 e 25 os procedimentos para o assentamento em terras do domnio
privado, que os indgenas ocupem. No artigo 26 a lei estabelece: Nos casos de expropriao, o procedimento e
a indenizao sero ajustados ao disposto na Constituio e nas Leis e para o pagamento das indenizaes sero
previstos os recursos necessrios no Oramento Geral da Nao.
11. A Lei 43/89 que estabelece um regime para a regularizao dos assentamentos das comunidades indgenas,
em seu artigo 4 estabelece: Durante a tramitao administrativa e judicial contemplada no artigo 2 o Instituto
Paraguaio do Indgena (INDI) e o Instituto de Bem-Estar Rural (IBR) devero propor solues denitivas para
os assentamentos de comunidades indgenas, conforme a Lei 854/63 Estatuto Agrrio e, a Lei 904/81, Estatuto
das Comunidades Indgenas, propondo a expropriao de acordo com o artigo 1 da Lei 1.372/88 quando no se
obtenham solues por outras vias previstas.2
12. Tanto as disposies da Lei 904, como as da Lei 43/89 estabelecem, em ausncia de contrato de acordo
com o proprietrio, a expropriao como via para regularizar os assentamentos das comunidades indgenas
estabelecidas em terras do domnio privado. Estas disposies so concordantes com as normas do Cdigo
Civil, que estabelecem que o domnio dos imveis perde-se por: a) sua alienao; b) transmisso ou declarao
judicial; c) execuo de sentena; d) expropriao; e d) seu abandono declarado em escritura pblica, devidamente
inscrita no Registro de Imveis, e nos demais casos previstos em lei (artigo 1967). Portanto, o artigo 1.966
enumera taxativamente as formas de aceder propriedade de imveis: a) contrato; b) acesso; c) usucapio; e
d) sucesso hereditria.
13. Neste ponto deve notar-se a coliso entre a norma constitucional e o artigo 64 da Lei 1.863/02; enquanto esta
ltima limita as possibilidades de expropriao aos imveis no explorados racionalmente, o artigo 109 da
Constituio Nacional (a lei suprema da Repblica) estabelece que para o caso de expropriao de latifndios
improdutivos destinados reforma agrria a mesma lei estabelece a quantia da indenizao, enquanto que
2. A Lei 854/63 foi derrogada pela Lei 1.863/02.
434
nos outros casos a referida quantia estabelecida convencionalmente ou por sentena judicial. A mesma
Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia estabeleceu jurisprudncia armando que para que seja
procedente a expropriao suciente a convico do legislador sobre a existncia de uma necessidade ou
interesse social ou causa de utilidade pblica, e que a mesma possa ser reparada com a expropriao de
imveis especcos.
14. Em face dos fundamentos expressados, discordo da Sentena porquanto declara que o Estado violou, em
detrimento da Comunidade Xkmok Ksek do povo Enxet-Lengua, o direito propriedade consagrado no artigo
21 da Conveno Americana. As gestes para garantir o direito de propriedade da Comunidade Xkmok Ksek
no foram efetivas devido a vazios normativos no direito interno.
15. Quanto alegada violao dos artigos 8 e 25 da Conveno Americana (Garantias Judiciais e Proteo Judicial)
e mais especicamente em relao ao procedimento instaurado contra os membros da Comunidade, considero
que os agravos Comunidade ligados violao das garantias processuais devidas, originados nos primeiros
passos processuais, na Primeira Instncia, poderiam ter sido reparados em outras etapas do mesmo processo
no direito interno.
III. Voto em dissidncia. Direito Vida
16. Quanto alegada violao do artigo 4.1 da Conveno Americana (Direito Vida), a demanda da Comisso
Interamericana arma que o Estado do Paraguai descumpriu, em detrimento da Comunidade Xkmok Ksek,
a obrigao de garantir o direito vida consagrado no artigo 4.1 da Conveno Americana, em detrimento
de indgenas falecidos devidamente identicados da comunidade, e que o Estado colocou em situao de
risco permanente todos os membros da comunidade, afetando o desfrute e gozo de seus direitos humanos
fundamentais ao permanecer a situao de vulnerabilidade da comunidade. O referido artigo 4 da Conveno
estabelece:
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve estar protegido pela lei e, em
17. Em relao aos indgenas falecidos, deve ser enfatizado que caso tivesse sido apresentado oportunamente
no direito interno denncias sobre eventuais negligncias que poderiam conduzir a mortes evitveis se tivesse
sido possvel reparar ou, pelo menos, atenuar os males de sade em questo; essa via teria permitido investigar
violaes ao direito vida, punir os responsveis e conceder reparao aos familiares das vtimas. A falta de
reparao, em casos provados de negligncia de agentes do Estado, poderia ter originado a responsabilidade
interna do Estado do Paraguai.
18. Cabe ressaltar que o assentamento da Comunidade Xkmok Ksek na Fazenda Salazar, diferentemente de outras
comunidades muito isoladas, estava a pouca distncia da rota Transchaco e, portanto, com possibilidade de pedir
ambulncia ao centro de sade do Distrito de Irala Fernndez, a cargo do Dr. Roln, situado sobre a mencionada
estrada a menos de uma hora. Ademais, a comunidade contava com auxiliar de Sade.
19. Entretanto, a interpretao do direito vida de modo que compreenda medidas positivas de proteo para
que os indgenas desfrutem do direito a viver com dignidade tem sustentao na doutrina e na jurisprudncia
internacional, e supe novos avanos no Direito Internacional dos Direitos Humanos.
20. A Corte Interamericana indicou que o dever do Estado de tomar medidas positivas deve priorizar-se precisamente
em relao proteo da vida de pessoas mais vulnerveis como os indgenas. Esta concepo do direito
vida, referida a comunidades indgenas em situao de indigncia, que pode ser expressa em doenas e
falecimentos evitveis, estabelece a obrigao de proporcionar proteo social e de erradicar a pobreza extrema.
Por sua condio de afetadas por severas privaes estas comunidades indgenas carecem de estratgias que
lhes permita enfrentar adequadamente os riscos aos que esto expostas, de modo que possam aproveitar as
oportunidades de melhoramento das condies de vida que se lhes apresente e alcanar condies mnimas de
qualidade de vida.
21. O direito vida est consagrado em diversos instrumentos, e conforme a estes a existncia de pobreza extrema,
com tendncia crescente no pas, signica a negao dos direitos econmicos, sociais e culturais, compreendendo
os direitos a uma alimentao adequada, sade, alimentao e ao trabalho. A Comisso de Direitos Humanos
das Naes Unidas reconheceu que a pobreza extrema atenta contra o direito fundamental vida e determinou os
direitos humanos que so essenciais para a proteo do direito vida (alimentao, gua potvel, sade). Por sua
vez, a Conferncia Mundial de Direitos Humanos, celebrada em Viena no ano de 1993, considerou que a pobreza
435
extrema constitui um atentado contra a dignidade humana, como j se indicou em sentenas anteriores. No caso das
comunidades indgenas, em especial as afetadas pela pobreza crtica essa situao implica a denegao sistemtica da
possibilidade de gozar dos direitos inerentes ao ser humano. Certamente, a Comunidade Xkmok Ksek est afetada
pela extrema pobreza, conforme se observa dos testemunhos oferecidos por testemunhas e peritos.
22. As intervenes apresentadas pelo Estado devem prevenir, mitigar e superar os riscos, tais como desnutrio,
prevalncia de anemia, morbidade e mortalidade, criando as condies mnimas em matria de assistncia de sade,
nutrio adequada, educao, formao para o trabalho, e gerao de ingressos. No caso do Estado paraguaio,
embora os confronte toda a populao mais vulnervel, no o faz de melhor maneira por escassez de recursos.
23. O dever do Estado de tomar medidas positivas para proteger o direito vida, ainda quando compreenda prestaes
que ponha a disposio de populaes vulnerveis afetadas pela extrema pobreza, no pode limitar-se a eles,
j que a referida assistncia ao no atacar os fatores produtores de pobreza em geral, e de pobreza extrema em
especial, no podem criar as mencionadas condies para uma vida digna.
24. Na minha opinio, na interpretao evolutiva do direito vida consagrada pela Conveno Americana, deve levarse em conta a situao socioeconmica do Paraguai e da maioria dos pases da Amrica Latina, caracterizada
pelo crescimento da pobreza extrema, em termos absolutos e relativos, apesar da implementao de polticas de
proteo social. Na interpretao do direito vida no se trata somente de observar o cumprimento, por parte
do Estado, de prestaes prprias de proteo social, que garantam temporalmente condies de vida mnimas,
sem atender s causas que subjazem produo de pobreza, que reproduzem suas condies e produzem novos
pobres, tal como discutido no contexto das Naes Unidas. Isso suscita a necessidade de vincular as medidas
de erradicao da pobreza ao conjunto de fenmenos que a originam, tendo em conta a incidncia das decises
que se tomam no mbito dos Estados, de rgos multinacionais e multilaterais; na reproduo das condies de
pobreza existem responsabilidades de atores e instituies internacionais e nacionais comprometidas.
25. Nesse contexto a capacidade de interveno dos Estados dos pases em desenvolvimento, entre eles o Paraguai,
e a aplicao das normas internacionais referidas pobreza extrema no constitui uma questo jurdica que
envolva somente o Estado, que com frequncia est condicionado, tanto pelos limitados recursos nanceiros
de que dispe, como pelos fatores estruturais ligados ao processo de ajuste, que transcendem o domnio
do Estado do Paraguai considerado isoladamente. A responsabilidade internacional no se limita ao direito
assistncia internacional no caso que um Estado Parte no puder alcanar por si mesmo o modelo estabelecido
pelo Pacto, consagrado pelo Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.
26. Nesta viso, o agravamento da pobreza um resultado de decises, basicamente de natureza econmica e
nanceira, tomadas por atores privados acordados com atores pblicos que tm muito mais poder que os
Estados dos pases em desenvolvimento. Nesse contexto so analisadas as responsabilidades das empresas
transnacionais e dos organismos multilaterais nas violaes dos direitos econmicos, sociais e culturais; assim,
a Comisso de Direitos Humanos ao reconhecer que a pobreza atenta contra o direito fundamental vida pediu
que se examinassem as polticas do Banco Mundial, da Organizao Mundial do Comrcio, do Fundo Monetrio
Internacional, e de outros organismos internacionais.
27. Nos avanos do Direito Internacional dos Direitos Humanos requer-se que a comunidade internacional assuma
que a pobreza, e particularmente a pobreza extrema, uma forma de negao de todos os direitos humanos, civis,
polticos, econmicos e culturais, e atue em consequncia, de modo a facilitar a identicao de perpetradores
sobre os quais recai a responsabilidade internacional. O sistema de crescimento econmico unido a uma forma de
globalizao que empobrece crescentes setores constitui uma forma massiva, agrante e sistemtica de violao
dos direitos humanos, em um mundo crescentemente interdependente. Nesta interpretao do direito vida que
acompanhe a evoluo dos tempos e as condies de vida atuais necessrio prestar ateno a causas produtoras
de pobreza extrema e aos perpetradores que esto detrs delas. Nesta perspectiva no cessam as responsabilidades
internacionais do Estado do Paraguai e dos outros Estados Signatrios da Conveno Americana, mas as mesmas
so compartilhadas com a Comunidade Internacional que requer de novos instrumentos.
IV. Voto em dissidncia. Reconhecimento da Personalidade Jurdica
27. A Comisso alegou (par. 245) que o Estado no implementou mecanismos que facilitem aos membros da
Comunidade os documentos de identicao necessrios para fazer efetivo o direito ao reconhecimento da
personalidade jurdica. Indicou que segundo o censo de 2008 ao menos 43 dos 273 membros da Comunidade
no possuiriam documentos de identidade. Deles, ao menos 33 so menores de idade.
436
29. Os representantes agregaram que o elevado nmero de pessoas de Xmok Ksek que carecem de documentos
[] impede que estas pessoas possam juridicamente demonstrar sua existncia e identidade.
30. Na minha opinio, estas insucincias de documentao prejudicavam grande parte das comunidades e no s
os indgenas de Xkmok Ksek pela escassez de recursos oramentrios, mas eram atenuados pela carteira
indgena, expedida pelo INDI.
31. Este Instituto respondia solicitao das comunidades na medida da disponibilidade de veculos e combustvel
e das solicitaes das comunidades.
V. Voto em dissidncia. Descumprimento do Dever de no Discriminar
32. A Comisso alegou que o presente caso ilustra a persistncia de fatores de discriminao estrutural no
ordenamento jurdico do Paraguai, no relativo proteo de seu direito propriedade do territrio ancestral e
dos recursos que a se encontram apesar dos avanos gerais de seu ordenamento jurdico em reconhecer os
direitos dos povos indgenas persistem disposies jurdicas no ordenamento civil, agrrio e administrativo que
se aplicaram neste caso e que determinam o funcionamento do sistema estatal em forma discriminatria, j que
se privilegia a proteo do direito propriedade privada racionalmente produtiva sobre a proteo dos direitos
territoriais da populao indgena.
33. Por sua vez, os representantes indicaram que existe uma poltica de discriminao que reete um padro
sistemtico facilmente observvel e que, ademais, goza de um elevado consenso no Paraguai, com o qual se
est conduzindo aceleradamente deteriorao extrema das condies de vida das comunidades indgenas em
geral, e no caso [particular] [] para [a Comunidade] Xmok Ksek. [] A suposta impossibilidade ftica e
jurdica[, sobre a titularidade das terras,] aludida pelo Estado do Paraguai, no outra coisa seno a aplicao
deliberada de uma poltica racista e discriminatria.
34. No meu entender, embora exista certa discriminao por parte da populao em relao aos indgenas, por uma
herana do colonialismo, atravs do sistema educativo esta situao deve ser revertida, no existe um acordo
deliberado nem consenso de aplicao de uma poltica racista nem discriminatria, que privilegia a proteo do
direito propriedade privada racionalmente produtiva sobre a proteo dos direitos territoriais da populao
indgena. Entendo que no se viola o dever de no discriminar, mesmo que na realidade falte adequar a legislao
para agilizar os trmites de acesso das comunidades indgenas a suas terras ancestrais, coincidindo com o
critrio da Corte, entretanto, so aplicadas as normas constitucionais tais como as que garantem a propriedade
privada, que inviolvel e do que somente pode ser privado por expropriao, por sentena judicial, prvio
pagamento de uma justa indenizao e igualmente em razo da primazia da Constituio sobre todo tratado
ou convnio internacional e a expressa meno de que carecem de validez todas as disposies ou atos de
autoridade opostos ao estabelecido na Constituio. Ademais, deveriam ser valorados os ingentes recursos
assignados pelo Estado nos ltimos anos para a aquisio de terras.
Augusto Fogel Pedrozo

Juiz ad hoc
Secretrio
437

SENTENA DE 24 DE FEVEREIRO DE 2012
No Caso Atala Riffo e crianas,

a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada Corte Interamericana, Corte,
ou Tribunal), integrada pelos juzes:1
Manuel E. Ventura Robles, Vice-Presidente;
Alberto Prez Prez, Juiz; e
presentes, ademais,
(doravante denominada Conveno ou Conveno Americana) e com os artigos 31, 32, 56, 57, 65
e 67 do Regulamento da Corte2 (doravante denominado Regulamento), profere a presente Sentena
estruturada na ordem que se segue.
1. Em conformidade com o artigo 19.1 do Regulamento da Corte Interamericana aplicvel ao presente caso (nota 2 infra), que dispe que
[n]os casos a que se refere o artigo 44 da Conveno, os Juzes no podero participar do seu conhecimento e deliberao quando sejam
nacionais do Estado demandado, o Juiz Eduardo Vio Grossi, de nacionalidade chilena, no participou na tramitao deste caso nem da
deliberao e assinatura desta Sentena.
2. Regulamento da Corte aprovado pelo Tribunal no LXXXV Perodo Ordinrio de Sesses, realizado de 16 a 28 de novembro de 2009, o qual
se aplica ao presente caso, em conformidade com o artigo 79. Segundo o artigo 79.2 do citado Regulamento, [q]uando a Comisso houver
adotado o relatrio a que se refere o artigo 50 da Conveno anteriormente entrada em vigor do presente Regulamento, a apresentao
do caso Corte reger-se- pelos artigos 33 e 34 do Regulamento anteriormente vigente. No que se refere ao recebimento de declaraes,
aplicar-se-o as disposies do presente Regulamento. Portanto, no que se refere apresentao do caso, so aplicveis os artigos 33 e 34
do Regulamento aprovado pela Corte no XLIX Perodo Ordinrio de Sesses.
439
I
II
III
IV
INTRODUO CAUSA E OBJETO DA CONTROVRSIA

PROCEDIMENTO PERANTE A CORTE
COMPETNCIA
PROVA
A. Prova documental, testemunhal e pericial
B. Admissibilidade da prova documental
C. Admissibilidade da prova testemunhal e pericial
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442
444
444
444
446
446
DIREITO IGUALDADE E PROIBIO DE DISCRIMINAO, DIREITO VIDA PRIVADA, DIREITO VIDA FAMILIAR,
DIREITOS DA CRIANA, DIREITOS S GARANTIAS JUDICIAIS E PROTEO JUDICIAL EM RELAO OBRIGAO DE
RESPEITAR E GARANTIR OS DIREITOS SOBRE O PROCESSO DE GUARDA
A. Fatos provados em relao ao processo de guarda
1. Processo de guarda
2. Guarda provisria concedida ao pai
3. Sentena de primeira instncia concedendo a guarda das crianas senhora Atala
4. Recurso perante o Tribunal de Recursos de Temuco e concesso de mandado de segurana a favor do pai
5. Interposio do recurso de queixa perante a Corte Suprema de Justia e concesso do segundo
mandado de segurana a favor do pai
6. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile
B. Consideraes prvias
1. Considerao prvia sobre o objeto do caso perante a Corte Interamericana
2. Considerao prvia sobre a participao das crianas M., V. e R.
C. O direito igualdade e proibio de discriminao
1. Direito igualdade e no discriminao
2. A orientao sexual como categoria protegida pelo artigo 1.1 da Conveno Americana
3. Diferena de tratamento com base na orientao sexual
4. O princpio do interesse superior da criana e as presunes de risco
4.1. Suposta discriminao social
4.2. Alegada confuso de papis
4.3. Alegado privilgio de interesses
4.4. Alegado direito a uma famlia normal e tradicional
4.5. Concluso
5. Tratamento discriminatrio contra as crianas M., V. e R.
D. Direito vida privada e direito vida familiar
E. Garantias judiciais e proteo judicial
1. Garantias judiciais e proteo judicial em relao senhora Atala
2. Direito das crianas M., V. e R. a serem ouvidas e a que suas opinies sejam levadas em conta
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VI DIREITO IGUALDADE E PROIBIO DE DISCRIMINAO, DIREITO VIDA PRIVADA

E DIREITO S GARANTIAS JUDICIAIS EM RELAO OBRIGAO DE RESPEITAR E GARANTIR COM RESPEITO
INVESTIGAO DISCIPLINAR
A. Fatos provados a respeito da investigao disciplinar contra a senhora Atala
B. Direito igualdade e proibio da discriminao
C. Direito vida privada
D. Garantias judiciais
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484
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487
VII REPARAES (APLICAO DO ARTIGO 63.1 DA CONVENO AMERICANA)

A. Parte lesada
B. Obrigao de investigar e impor consequncias jurdicas aos funcionrios responsveis
C. Outras medidas de reparao integral: reparao e garantias de no repetio
1. Reabilitao: assistncia mdica e psicolgica s vtimas
2. Reparao
a) Publicao da Sentena
b) Ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional
a) Capacitao de funcionrios pblicos
b) Adoo de medidas de direito interno, reformas e adequao de leis contra a discriminao
D. Indenizao compensatria por dano material e imaterial
1. Dano material
2. Dano imaterial
E. Custas e gastos
F. Modalidade de cumprimento dos pagamentos ordenados
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498
VIII PONTOS RESOLUTIVOS
499
VOTO PARCIALMENTE DISSIDENTE DO JUIZ ALBERTO PREZ PREZ
501
440
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO ATALA RIFFO E CRIANAS VS. CHILE
I
Introduo Causa e Objeto da Controvrsia
1. Em 17 de setembro de 2010, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada Comisso
ou Comisso Interamericana) apresentou, em conformidade com os artigos 51 e 61 da Conveno, uma
demanda contra o Estado do Chile (doravante denominado Estado ou Chile), em relao ao Caso no 12.502.3
A petio inicial foi apresentada Comisso Interamericana em 24 de novembro de 2004 pela senhora Karen
Atala Riffo (doravante denominada senhora Atala), representada por advogados da Associao Liberdades
Pblicas, da Clnica de Aes de Interesse Pblico da Universidade Diego Portales e da Fundao Ideas.4
2. Em 23 de julho de 2008, a Comisso aprovou o Relatrio de Admissibilidade no 42/08 e, em 18 de dezembro de
2009, emitiu o Relatrio de Mrito no 139/09, em conformidade com o artigo 50 da Conveno Americana.5 Em 17
de setembro de 2010, a Comisso Interamericana considerou que o Estado no havia cumprido as recomendaes
do Relatrio de Mrito, razo pela qual decidiu submeter o presente caso jurisdio da Corte Interamericana.
A Comisso Interamericana designou como delegados Luz Patricia Meja, Comissria, e o Secretrio Executivo
Santiago A. Cantn; e como assessoras jurdicas as senhoras Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva
Adjunta, e Silvia Serrano Guzmn, Rosa Celorio e Mara Claudia Pulido, advogadas da Secretaria Executiva.
3. De acordo com a Comisso, este caso se relaciona com a alegada responsabilidade internacional do Estado pelo
tratamento discriminatrio e pela interferncia arbitrria na vida privada e familiar que teria sofrido a senhora
Atala, devido sua orientao sexual, no processo judicial que resultou na retirada do cuidado e custdia das
lhas M., V. e R. O caso tambm se relaciona com a alegada inobservncia do interesse superior das crianas
cuja guarda e cuidado foram determinados em descumprimento de seus direitos e com base em supostos
preconceitos discriminatrios. A Comisso solicitou Corte que declare a violao dos artigos 11 (Proteo
da honra e da dignidade), 17.1 e 17.4 (Proteo da famlia), 19 (Direitos da criana), 24 (Igualdade perante a
lei), 8 (Garantias judiciais) e 25.1 e 25.2 (Proteo judicial) da Conveno, em relao ao artigo 1.1 do mesmo
instrumento. A Comisso tambm solicitou ao Tribunal que ordenasse ao Estado a adoo de medidas de
reparao.
4. A demanda foi noticada ao Estado e aos representantes em 19 de outubro de 2010.
5. Em 25 de dezembro de 2010, Macarena Sez, Helena Olea e Jorge Contesse, informando que atuavam como
representantes da senhora Atala e das crianas M., V. e R.6 (doravante denominados representantes),
apresentaram perante a Corte seu escrito de peties, argumentos e provas (doravante denominado escrito
de peties e argumentos), em conformidade com o artigo 40 do Regulamento da Corte.7 Os representantes
declararam que concordavam totalmente com os fatos apresentados na demanda e solicitaram ao Tribunal
que declarasse a responsabilidade internacional do Estado por violar os artigos 11 (Proteo da honra e
da dignidade), 17 (Proteo da famlia), 19 (Direitos da criana), 24 (Igualdade perante a lei), 8 (Garantias
judiciais) e 25 (Proteo judicial) da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 do mesmo instrumento.
Consequentemente, solicitaram Corte que ordenasse diversas medidas de reparao.
3. A pedido da Comisso Interamericana se preserva a identidade das trs lhas da senhora Karen Atala Riffo, que sero identicadas pelas
letras M., V. e R. (expediente de mrito, tomo I, folha 1). Tambm a pedido dos representantes, e com o objetivo de proteger o direito
intimidade e vida familiar de M. V. e R., procedente manter em sigilo todas as declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica,
enviadas pelas partes e relativas situao familiar da senhora Atala e das crianas M., V. e R. (expediente de mrito, tomo III, folha 1.162).
4. Na petio inicial a senhora Atala informou que a Fundao Ideas era representada por Francisco Estvez Valencia, e indicou como seus
representantes perante a Comisso Interamericana Vernica Undurraga Valds, Claudio Moraga Klenner, Felipe Gonzlez Morales e Domingo
Lovera Parmo (expediente de anexos da demanda, tomo III, folhas 1.533 e 1.572).
5. No Relatrio de Mrito no 139/09 a Comisso concluiu que o Estado do Chile violou o direito de Karen Atala de viver livre de discriminao,
consagrado no artigo 24 da Conveno Americana, em relao ao artigo 1.1 do mesmo instrumento. Tambm violou os direitos consagrados
nos artigos 11.2, 17.1, 17.4, 19, e 8.1 e 25.1 da Conveno Americana em relao ao artigo 1.1 do mesmo instrumento, em detrimento das
pessoas mencionadas nas respectivas sees. A Comisso recomendou ao Estado: i) [r]eparar integralmente Karen Atala e M., V. e R.
pelas violaes dos direitos humanos estabelecidas no [] relatrio, levando em considerao sua perspectiva e necessidades; e ii) [a]
dotar legislao, polticas pblicas, programas e diretrizes para proibir e erradicar a discriminao com base na orientao sexual de todas as
esferas do exerccio do poder pblico, inclusive a administrao de justia. Essas medidas devem ser acompanhadas dos recursos humanos
e nanceiros adequados para garantir sua implementao e de programas de capacitao para os funcionrios encarregados de garantir esses
direitos. Relatrio de Mrito no 139/09, Caso 12.502, Karen Atala e lhas, 18 de dezembro de 2009 (expediente de anexos da demanda, tomo
I, anexo 2, folhas 22 a 67).
6. Conforme se especica posteriormente (par. 12, 13 e 67 a 71 infra), em relao representao das crianas M., V. e R., na resoluo de
29 de novembro de 2011, a Corte salientou que em nenhuma parte do expediente havia uma manifestao precisa por parte das crianas M.,
V. e R. quanto a se estavam de acordo com a representao que exerce qualquer de seus pais, e se desejavam ser consideradas supostas
vtimas neste caso. Levando em conta o exposto, foi realizada uma diligncia judicial para ouvir diretamente as crianas M. e R (par. 13 infra).
7. A senhora Karen Atala Riffo designou como seus representantes Macarena Sez, da organizao Liberdades Pblicas A.G.; Helena Olea,
da Corporao Humanas, Centro Regional de Direitos Humanos e Justia de Gnero; e Jorge Contesse, do Centro de Direitos Humanos da
Universidade Diego Portales.
441
6. Em 11 de maro de 2011, o Chile apresentou perante a Corte seu escrito de contestao demanda e de
observaes sobre o escrito de peties e argumentos (doravante denominado escrito de contestao). Nesse
escrito, o Estado questionou a totalidade dos pedidos apresentados pela Comisso e pelos representantes, e
negou sua responsabilidade internacional pelas alegadas violaes da Conveno Americana. Com relao s
reparaes solicitadas pela Comisso e pelos representantes, o Estado pediu Corte que as desconsiderasse em
todos os seus termos. O Estado designou o senhor Miguel ngel Gonzlez e a senhora Paulina Gonzlez Vergara
como seus Agentes.
II
7. Mediante resoluo de 7 de julho de 2011,8 o Presidente da Corte ordenou o recebimento de diversos depoimentos
no presente caso. Tambm convocou as partes para uma audincia pblica que foi realizada em 23 e 24 de
agosto de 2011, durante o 92o Perodo Ordinrio de Sesses da Corte, realizado em Bogot, Colmbia.9
8. Em 18 de agosto, 6 de setembro e 18 de outubro de 2011, o senhor Reinaldo Bustamante Alarcn enviou diversas
comunicaes como representante de Jaime Lpez Allendes, pai das crianas M., V. e R., em relao ao presente
caso. Nesses escritos, inter alia, foram apresentadas os seguintes pedidos: i) participao das menores de idade
e representao legal por parte do pai no processo perante a Corte Interamericana; ii) incorporao ao processo
como terceiro interveniente; iii) solicitao de anulao de todos os autos do processo perante a Comisso e a
Corte; e iv) colaborao com o escrito do Estado.
9. Em 30 de novembro de 2011, foi enviada ao senhor Bustamante uma nota da Secretaria, seguindo instrues
do plenrio da Corte, na qual se mencionou a resposta aos escritos apresentados (par. 8 supra). Nessa nota
informou-se que: i) mediante resoluo de 29 de novembro de 2011, o Tribunal decidiu dispor, como prova para
melhor resolver, que as trs crianas fossem informadas sobre seu direito de serem ouvidas perante a Corte
(par. 12 e 13 infra); ii) o Tribunal no tem competncia para atender s solicitaes formuladas por indivduos
ou organizaes diferentes das supostas vtimas que participam da tramitao de um caso perante a Corte; iii) a
Corte no encontra irregularidades na forma pela qual se procedeu noticao no presente caso; e iv) uma vez
que o senhor Lpez no parte no presente caso e no foi aceita sua participao como terceiro interveniente,
no se encontra legitimado para apresentar argumentos de mrito ou prova.10
10. Por outro lado, o Tribunal recebeu os seguintes escritos na qualidade de amici curiae: 1) da Associao Nacional de
Magistrados do Poder Judicirio do Chile;11 2) da organizao Ombudsgay;12 3) de Jos Pedro Silva Prado, Professor
de Direito Processual e Presidente do Instituto Chileno de Direito Processual; 4) de Jos Ignacio Martnez Estay,
Catedrtico Jean Monnet de Direito Pblico da Unio Europeia da Universidade de los Andes, Chile; 5) do Ncleo de
Direitos Humanos do Departamento de Direito da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro;13 6) de Diego
Freedman, professor da Faculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires; 7) de Mara Ins Franck, Presidente
da Associao Civil Nova Poltica, e Jorge Nicols Lafferriere, Diretor do Centro de Biotica, Pessoa e Famlia; 8)
do Seminrio de Pesquisa em Direito de Famlia e das Pessoas, Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade
Catlica da Argentina;14 9) de Luis Armando Gonzlez Placencia, Presidente da Comisso de Direitos Humanos do
8. Cf. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 7 de julho de 2011.
Disponvel em http://www.corteidh.or.cr/docs/asuntos/atala.pdf. Os representantes solicitaram uma modicao na modalidade de duas
declaraes, o que foi aceito pelo plenrio da Corte. Cf. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos
Humanos de 21 de agosto de 2011. Disponvel em http://corteidh.or.cr/docs/asuntos/atala_21_08_11.pdf.
9. Compareceram a essa audincia: a) pela Comisso Interamericana: Rodrigo Escobar Gil, Comissrio; Silvia Serrano e Rosa Celorio,
assessoras jurdicas; b) pelos representantes: Helena Olea Rodrguez, Macarena Sez Torres, Jorge Contesse Singh, Jos Ignacio Escobar
Opazo, Francisco Cox Vial e Catalina Lagos Tschorne; e c) pelo Estado: Miguel ngel Gonzlez Morales e Paulina Gonzlez Vergara, Agentes;
Gustavo Ayares Ossandn, Embaixador do Chile na Colmbia; Ricardo Hernndez Menndez, Conselheiro da Embaixada do Chile na Colmbia;
Milenko Bertrand-Galindo Arriagada, Felipe Bravo Alliende e Alberto Vergara Arteaga.
10. Sem prejuzo do acima exposto, o Tribunal constatou que a documentao probatria encaminhada pelo senhor Bustamante, referente
a peritagens psicolgicas das trs crianas e depoimentos de vrias pessoas, foi incorporada pelas partes como anexos de seus escritos
principais, os quais incluam uma cpia dos documentos mais importantes do processo de guarda.
11. O escrito foi apresentado por Leopoldo Llanos Sagrist, Ministro do Tribunal de Recursos de Temuco, Chile, e Presidente da Associao
Nacional de Magistrados do Poder Judicirio do Chile.
12. O escrito foi apresentado por Geraldina Gonzlez de la Vega, Consultora Jurdica, e Alejandro Jurez Zepeda, Coordenador-Geral.
13. O escrito foi apresentado por Mrcia Nina Bernardes, Professora do Departamento de Direito e Coordenadora do Ncleo de Direitos
Humanos da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro; Andrea Schettini, Luiza Athayde, Maria Fernanda Marques, Isabella Benevides,
Isabella Maioli, Julia Rosa, Juliana Streva, Karen Oliveira e Mara Eduarda Vianna, e Felipe Saldanha.
14. O escrito foi apresentado por Jorge Nicols Lafferriere e rsula C. Basset, codiretores do seminrio.
442
Distrito Federal, e Jos Luis Caballero Ochoa, Coordenador do Mestrado em Direitos Humanos da Universidade
Ibero-Americana; 10) de rsula C. Basset, professora e pesquisadora da Universidade de Buenos Aires;15 11) de
Judith Butler, Catedrtica Maxine Elliot da Universidade da Califrnia, Berkeley; 12) de Alejandro Romero Seguel e
Maite Aguirrezabal Grnstein, Professores de Direito Processual na Universidade de los Andes, Chile; 13) de Carlos
lvarez Cozzi, Catedrtico de Direito Privado, Faculdade de Cincias Econmicas e de Administrao, e Professor
Adjunto de Direito Internacional Privado da Faculdade de Direito da Universidade da Repblica do Uruguai; 14)
de James J. Silk, Diretor da Clnica Jurdica de Direitos Humanos Allard K. Lowenstein da Faculdade de Direito da
Universidade de Yale; 15) de Mara Sara Rodrguez Pinto, Professora de Direito Civil na Faculdade de Direito da
Universidade de los Andes, Chile; 16) de Natalia Gherardi, Diretora Executiva da Equipe Latino-Americana de Justia
e Gnero, e Josena Durn, Diretora da rea de Justia dessa organizao; 17) de Laura Clrico, Liliana Ronconi,
Gustavo Beade e Martn Aldao, docentes e pesquisadores da Faculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires;
18) de Carlo Casini, Antonio Gioacchino Spagnolo e Joseph Meaney;16 19) do Reitor e de alguns membros da
Universidade Catlica Santo Toribio de Mogrovejo;17 20) de Mara del Pilar Vzquez Calva, Coordenadora da Enlace
Gubernamental de Vida y Familia A.C.; 21) de Suzanne B. Goldberg e Michael Kavey, advogados da Sexuality
& Gender Law Clinic da Universidade de Columbia, e Adriana T. Luciano, Advogada de Paul, Weiss, Rifkind,
Wharton & Garrisson LLP; 22) de Elba Nuez Ibez, Gabriela Filoni, Jeannette Llaja e Gastn Chillier;18 23) de
Brent McBurney e Bruce Abramson, advogados da Advocates International; 24) de Gail English, Presidente do
Lawyers Christian Fellowship, e de Shirley Richards; 25) da Colombia Diversa e do Centro de Direitos Humanos e
Litgio Internacional;19 26) de Piero A. Tozzi e Brian W. Raum, do Alliance Defense Fund; 27) de Jorge Rafael Scala,
Professor no Mestrado em Desenvolvimento Humano da Universidade Livre Internacional das Amricas e Professor
Honorrio da Universidade Ricardo Palma; 28) do Centro de Justia Global, dos Direitos Humanos e do Estado
de Direito da Faculdade de Direito da Regent University;20 29) de lvaro Francisco Amaya Villareal, Brbara Mora
Martnez e Carolina Restrepo Herrera; 30) de Lisa Davis, Jessica Stern, Dorothy L. Fernndez, Megan C. Kieffer,
Rachel M. Wertheimer, Erin I Herlihy e Justin D. Hoogs;21 31) de Andrea Minichiello Williams, Ruth Ross e Mark
Mudri;22 e 32) da rea de Direitos Sexuais e Reprodutivos do Programa de Direito Sade da Diviso de Estudos
Jurdicos do Centro de Pesquisa e Docncia Econmicas.23
11. Em 24 de setembro de 2011, os representantes e o Estado enviaram suas alegaes nais escritas e a Comisso
Interamericana apresentou suas observaes nais escritas sobre o presente caso. As partes, nessa oportunidade,
tambm responderam s perguntas formuladas pelos juzes bem como os pedidos de prova para melhor resolver
encaminhados pela Corte. Esses escritos foram transmitidos s partes, s quais se ofereceu oportunidade para
que apresentassem as observaes que julgassem pertinentes.
15. rsula C. Basset membro do Comit Executivo da Academia Internacional para a Jurisprudncia sobre a Famlia e do Comit Executivo
da Sociedade Internacional de Direito de Famlia.
16. Carlo Casini Deputado do Parlamento Europeu, Presidente da Comisso de Assuntos Constitucionais do Parlamento Europeu e Presidente
do Movimento Italiano pela Vida. Antonio Gioacchino Spagnolo Professor Titular de Biotica e Diretor do Instituto de Biotica da Universidade
Catlica Sagrado Corao, com sede em Roma. Joseph Meaney Diretor de Coordenao Internacional de Vida Humana Internacional.
17. O escrito foi assinado por Hugo Calienes Bedoya, Reitor e Diretor do Instituto de Biotica da USAT, e por Carlos Tejeda Lombardi, Diretor
da Escola de Direito da USAT; Rafael Santa Mara DAngelo, Coordenador da rea de Histria e Filosoa do Direito; Javier Colina Seminario,
Assessor Jurdico da USAT; Rosa Snchez Barragn, Coordenadora da rea de Direito Civil; Erika Valdivieso Lpez, Decana da Faculdade
de Direito da USAT; Anglica Burga Coronel, Professora de Proteo Jurdica dos Direitos; Ana Mara Olguin Britto, Diretora do Instituto de
Cincias para o Casamento e a Famlia da USAT; e Tania Diaz Delgado, todos professores da Faculdade de Direito e do Instituto de Cincias para
o Casamento e a Famlia da Universidade Catlica Santo Toribio de Mogrovejo.
18. Elba Nuez Ibez Coordenadora Regional do Comit da Amrica Latina e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher. Gabriela Filoni
Responsvel pelo Programa de Litgio do Comit da Amrica Latina e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher. Jeannette Llaja faz
parte do Comit da Amrica Latina e do Caribe para a Defesa dos Direitos da Mulher do Peru. Gastn Chillier Diretor Executivo do Centro de
Estudos Jurdicos e Sociais.
19. O escrito foi apresentado por Marcela Snchez Buitrago, Diretora Executiva de Colombia Diversa, e Mauricio Noguera Rojas e Santiago
Medina Villareal, em representao de Colombia Diversa; e por Viviana Bohrquez Monsalve, em representao do Centro de Direitos Humanos
e Litgio Internacional.
20. O escrito foi apresentado por Lynne Marie Kohm, em representao do Centro de Justia Global, dos Direitos Humanos e do Estado de
Direito, pertencente Faculdade de Direito da Regent University.
21. O escrito foi apresentado por Lisa Davis, Clinical Professor of Law da International Womens Human Rights Clinic at the City University
of New York School of Law; Jessica Stern, da International Gay and Lesbian Human Rights Commission; e Dorothy L. Fernndez, Justin D.
Hoogs, Megan C. Kieffer, Rachel M. Wertheimer e Erin I. Herlihy, da Morrison & Foerster LLP. Desse escrito participaram: Anistia Internacional;
ARC Internacional; Centro de Direitos Constitucionais; Conselho para a Igualdade Mundial, Human Rights Watch; Lawyers for Children Inc;
Sociedade de Assistncia Jurdica de Nova York; Legal Momentum; MADRE; Centro Nacional de Direitos Lsbicos; Iniciativa Nacional de
Direitos Econmicos e Sociais; Associao de Advogados da Cidade de Nova York; Womens Link Worldwide e Consultoria para os Direitos
Humanos e o Deslocamento (CODHES).
22. Andrea Minichiello Williams Diretora-Geral do Christian Legal Center / Christian Legal Fellowship. Ruth Ross Diretora Executiva da
Christian Legal Fellowship. Mark Mudri Facilitador Regional da Advocates Oceania.
23. O escrito foi apresentado por Estefana Vela Barba e Alejandro Madrazo Lajous, da rea de Direitos Sexuais e Reprodutivos do Programa
de Direito Sade da Diviso de Estudos Jurdicos do Centro de Pesquisa e Docncia Econmicas.
443
12. Em 29 de novembro de 2011, a Corte expediu resoluo na qual ordenou, como prova para melhor resolver,
que as trs crianas M., V. e R. fossem informadas sobre o direito de ser ouvidas perante a Corte e sobre as
consequncias que o exerccio desse direito implicava, com o objetivo de que manifestassem o que desejassem
a esse respeito.24
13. Em 8 de fevereiro de 2012, a Secretaria da Corte Interamericana conduziu uma diligncia em Santiago, Chile,
da qual participaram as crianas M. e R.. Por motivo de fora maior, a menina V. no esteve presente nessa
diligncia, na qual as crianas formularam diversas observaes de carter sigiloso em relao ao caso (par.
67 a 71 infra).
14. Em 16 de fevereiro de 2012, a ata da diligncia anteriormente descrita foi transmitida s partes.25
III
Competncia
15. A Corte Interamericana competente, nos termos do artigo 62.3 da Conveno, para conhecer deste caso, em
virtude de ser o Chile Estado Parte na Conveno Americana desde 21 de agosto de 1990, e de ter reconhecido
a competncia contenciosa da Corte nessa mesma data.
IV
Prova
16. Com base no disposto nos artigos 46, 49 e 50 do Regulamento, bem como na jurisprudncia relativa prova e
sua apreciao,26 a Corte examinar e apreciar os elementos probatrios documentais enviados pelas partes em
diversas oportunidades processuais, bem como as declaraes da suposta vtima, os depoimentos e os laudos
periciais apresentados mediante declarao juramentada perante agente dotado de f pblica e na audincia
pblica perante a Corte, alm das provas para melhor resolver solicitadas pelo Tribunal. Para essa nalidade, o
Tribunal se ater aos princpios da crtica s, dentro do respectivo marco normativo.27
17. O Tribunal recebeu as declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit) por sete peritos e seis
testemunhas:
a) Stefano Fabeni, perito proposto pela Comisso, Diretor do Programa da Comunidade LGTBI (Lsbicas,
Gays, Bissexuais, Transexuais e Intersexuais) da Organizao Global Rights, que apresentou parecer
sobre: i) as medidas legislativas e de outra natureza que um Estado deve adotar para prevenir as
manifestaes da discriminao com base na orientao sexual no exerccio do poder pblico, e
particularmente no poder judicirio; e ii) os diferentes elementos que se devem levar em conta no
momento de formular e aplicar polticas efetivas para erradicar e prevenir a presena de preconceitos
discriminatrios baseados na orientao sexual nesse mbito;
b) Leonor Etcheberry, perita proposta pelos representantes, advogada e professora de Direito de Famlia
da Universidade Diego Portales do Chile, que apresentou parecer sobre: a forma como se analisam
e decidem as causas de guarda no direito chileno e sua relao com a forma por meio da qual se
conduziu o processo [] da Juza Atala Riffo;
c) Fabiola Lathrop, perita proposta pelos representantes, advogada e professora de Direito de Famlia da
Universidade do Chile, que apresentou parecer sobre: os conceitos relativos guarda no Chile e no
Direito Comparado, com nfase na discriminao por orientao sexual;
24. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 29 de novembro de 2011. Disponvel em
http://www.corteidh.or.cr/docs/asuntos/atala_29_11_111.pdf.
25. Mediante escrito de 23 de fevereiro de 2012, o Estado apresentou observaes sobre a condencialidade da ata mencionada.
26. Cf. Caso Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2001. Srie C N
C N 76, par. 50; e Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, reparaes e custas. Sentena de 1 de julho de 2011.
Srie C N 227, par. 26.
27. Cf. Caso Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C N 37, par. 76; e
Caso Chocrn Chocrn, nota 26 supra, par. 26.
444
d) Miguel Cillero, perito proposto pelos representantes, professor de Direito da Universidade Diego
Portales do Chile, que apresentou parecer sobre: a considerao do princpio do interesse superior da
criana no Direito Internacional;
e) Mnica Pinto, perita proposta pelos representantes, professora de Direito e Decana da Faculdade de
Direito da Universidade de Buenos Aires, que apresentou parecer sobre: o desenvolvimento do Direito
Internacional dos Direitos Humanos em matria de no discriminao e do tratamento da orientao
sexual como categoria suspeita;
f) Mara Alicia Espinoza Abarza, perita proposta pelos representantes, psiquiatra infanto-juvenil, que
apresentou parecer sobre: o suposto dano psicolgico causado s lhas da senhora Atala Riffo e a
alegada necessidade de que sejam submetidas a terapia;
g) Claudia Figueroa Morales, perita proposta pelos representantes, psiquiatra de adultos, que apresentou
parecer sobre: i) o estado de sade mental da senhora Atala Riffo e o suposto impacto do processo
de guarda em seu projeto de vida; e ii) as alegadas necessidades de apoio psiquitrico senhora Atala
Riffo no futuro;
h) Juan Pablo Olmedo, testemunha proposta pelos representantes, que prestou depoimento sobre: a
alegada interveno na vida particular da senhora Atala durante o processo de guarda em que foi
advogado;
i) Sergio Vera Atala, testemunha proposta pelos representantes, que prestou depoimento sobre: o
alegado impacto do processo judicial do Chile em sua vida familiar, na de sua me, a senhora Atala
Riffo, e na de suas irms;
j) Mara del Carmen Riffo Vjar, testemunha proposta pelos representantes, que prestou depoimento
sobre: o suposto impacto da sentena da Corte Suprema do Chile em sua vida familiar, na de sua lha,
a senhora Atala Riffo, e na de suas netas;
k) Judith Riffo Vjar, testemunha proposta pelos representantes, que prestou depoimento sobre: o
impacto da sentena da Corte Suprema do Chile em sua vida familiar, na de sua sobrinha, a senhora
Atala Riffo, e na de suas sobrinhas-netas;
l) Elas Atala Riffo, testemunha proposta pelos representantes, que prestou depoimento sobre: o suposto
impacto da sentena da Corte Suprema do Chile em sua vida familiar, na de sua irm, a senhora Atala
Riffo, e na de suas sobrinhas; e
m) Emma De Ramn, testemunha proposta pelos representantes, que prestou depoimento sobre: o
processo vivido pela famlia da senhora Atala durante o processo de guarda e aps a sentena da Corte
Suprema do Chile.
18. Quanto prova apresentada em audincia pblica, a Corte ouviu as declaraes da suposta vtima e de cinco
peritos:
a) Karen Atala Riffo, suposta vtima proposta pelos representantes, que prestou depoimento sobre: i) a
alegada violao de seus direitos desde o comeo do processo de guarda das lhas; e ii) o suposto
impacto da deciso da Corte Suprema do Chile em seu projeto de vida pessoal e familiar;
b) Juan Carlos Marn, perito proposto pelos representantes, advogado chileno e professor de Direito Civil
do Instituto Tecnolgico Autnomo do Mxico, que apresentou parecer sobre: o uso excepcional do
recurso de agravo de instrumento no Chile;
c) Robert Warren Wintemute, perito proposto pelos representantes, professor de Direitos Humanos do
Kings College London, que apresentou parecer sobre: a situao do Direito Internacional quanto
discriminao por orientao sexual, com nfase no Sistema Europeu de Direitos Humanos;
d) Rodrigo Uprimny, perito em Direito Igualdade e No Discriminao, proposto pela Comisso, que
apresentou parecer sobre: i) as normas internacionais de direitos humanos em matria de orientao
sexual e sua relao com os direitos igualdade, no discriminao e vida particular; e ii) o
tratamento que o Direito Internacional dispensou orientao sexual como um critrio proibido para
diferenciao bem como um aspecto da vida privada das pessoas e a jurisprudncia relevante no
sistema universal, em outros sistemas regionais de direitos humanos e no Direito Comparado;
e) Allison Jernow, perita proposta pela Comisso, advogada da Comisso Internacional de Juristas
e encarregada do projeto sobre orientao sexual e identidade de gnero, que apresentou parecer
sobre: i) o uso da orientao sexual como fator nas decises judiciais de custdia, luz das normas
445
internacionais de direitos humanos em matria de igualdade, no discriminao e vida privada e

familiar; e ii) a relao entre as normas do Direito Internacional dos Direitos Humanos e as questes
de custdia no presente caso; e
f) Emilio Garca Mndez, perito proposto pela Comisso, consultor internacional sobre os direitos da
criana, que apresentou parecer sobre: i) as normas internacionais sobre direitos humanos da criana
aplicveis em casos relacionados com sua custdia e cuidado; ii) a forma pela qual o interesse superior
da criana e o direito de participar e ser ouvida quando os assuntos so de seu interesse devem se
reetir na atuao das autoridades judiciais que decidem esses casos; e iii) as consequncias nocivas
ao interesse superior da criana quando se aplicam preconceitos discriminatrios a essas decises.
B. Admissibilidade da prova documental
19. No presente caso, como em outros,28 o Tribunal admite o valor probatrio dos documentos enviados pelas partes
na devida oportunidade processual, que no tenham sido questionados ou objetados, ou cuja autenticidade no
tenha sido colocada em dvida, exclusivamente na medida em que sejam pertinentes e teis para a determinao
dos fatos e suas eventuais consequncias jurdicas.
20. Quanto s notas de jornal, este Tribunal considerou que podero ser apreciadas quando renam fatos pblicos
e notrios ou declaraes de funcionrios do Estado, ou quando corroborem aspectos relacionados ao caso.29
Portanto, o Tribunal decide admitir as notas de jornal que se encontrem completas ou que, pelo menos, permitam
constatar a respectiva fonte e a data de publicao, e as avaliar levando em conta o conjunto do acervo probatrio,
as observaes das partes e os princpios da crtica s.
21. Com relao a alguns documentos mencionados pelas partes por meio de links eletrnicos, o Tribunal estabeleceu
que, caso uma parte proporcione pelo menos o link eletrnico direto do documento que cita como prova, e seja
possvel acess-lo, no se v comprometida nem a segurana jurdica nem o equilbrio processual, porque
imediatamente localizvel pelo Tribunal e pelas demais partes.30 Nesse caso, no houve oposio ou observaes
das demais partes sobre o contedo e autenticidade de tais documentos.
22. Por outro lado, juntamente com as alegaes nais escritas os representantes e o Estado enviaram diversos
documentos como prova, os quais foram solicitados pelo Tribunal com fundamento no disposto no artigo 58,
b do Regulamento da Corte, e se estendeu uma oportunidade s partes para apresentarem as observaes que
considerassem cabveis. A Corte incorpora esses documentos como prova, os quais sero avaliados no que seja
pertinente, levando em conta o conjunto do acervo probatrio, as observaes das partes e os princpios da
crtica s.
23. Posteriormente realizao da audincia pblica, foram enviadas as verses escritas das peritagens apresentadas
na audincia pblica do presente caso por Juan Carlos Marn, Robert Warren Wintemute e Allison Jernow. Essas
declaraes foram transmitidas s demais partes. O Tribunal admite esses documentos no que se reram ao
objeto oportunamente denido pelo Presidente do Tribunal para essas declaraes periciais (par. 18 supra),
porque os considera teis para a presente causa e porque no foram objetados ou tiveram sua autenticidade ou
veracidade colocada em dvida.
C. Admissibilidade da prova testemunhal e pericial
24. Quanto aos depoimentos prestados perante agente dotado de f pblica e os apresentados em audincia pblica,
a Corte os admite e os considera apropriados na medida em que se ajustem ao objeto denido pelo Presidente
do Tribunal na resoluo que ordenou seu recebimento (pars. 17 e 18 supra). Esses depoimentos sero avaliados
nos captulos pertinentes, em conjunto com os demais elementos do acervo probatrio e levando em conta as
observaes formuladas pelas partes.31
25. De acordo com a jurisprudncia desta Corte, os depoimentos das supostas vtimas no podem ser avaliados
28. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 140; e Caso Fontevecchia e
DAmico Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de novembro de 2011. Srie C N 238, par. 13.
29. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, nota 28 supra, par. 146; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 14.
30. Cf. Caso Escu Zapata Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 165, par. 26; e Caso Chitay
Nech e outros Vs. Guatemala. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2010. Srie C N 212, par. 54.
31. Cf. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C N 33, par. 43; e Caso Famlia Barrios Vs. Venezuela.
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de 2011. Srie C N 238, par. 25.
446
isoladamente, mas no conjunto das provas do processo, j que so teis na medida em que podem oferecer
mais informaes sobre as alegadas violaes e suas consequncias.32 Com base no acima exposto, o
Tribunal admite o depoimento da suposta vtima Karen Atala, cuja avaliao ser realizada com base no critrio
mencionado.
26. Por outro lado, com relao aos peritos, o Estado fez diversas observaes baseadas, em geral, em: a) sua
divergncia com relao ao contedo de alguns dos pareceres, contradizendo-os ou oferecendo seu ponto de
vista sobre eles; b) o alcance das manifestaes dos peritos em relao ao objeto do parecer que, s vezes, o
Estado associa a observaes preconceituosas ou meramente pessoais; c) alguns elementos de que dispuseram
para realiz-los; e d) a metodologia utilizada para a preparao de alguns dos pareceres.
27. O Tribunal considera pertinente mencionar que, diferentemente das testemunhas, que devem evitar opinies
pessoais, os peritos oferecem opinies tcnicas ou pessoais, na medida em que se relacionem com seu saber
especializado ou experincia. Os peritos tambm podem se referir tanto a pontos especcos da litis como a
qualquer outro ponto relevante do litgio, desde que se circunscrevam ao objeto para o qual foram convocados
e suas concluses estejam sucientemente fundamentadas.33 Nesse sentido, quanto s observaes sobre o
contedo das peritagens, o Tribunal entende que no impugnam sua admissibilidade, mas que levam a questionar
o valor probatrio dos pareceres, motivo pelo qual sero considerados, no que seja pertinente, nos captulos
respectivos da presente Sentena.
28. Especicamente com respeito s observaes do Estado sobre a alegada falta de objetividade e as
consideraes pessoais realizadas fora do objeto para o qual foi convocada a perita Espinoza, o Tribunal
considerar a observao do Estado, e reitera que somente admite as manifestaes que se ajustem
ao objeto oportunamente denido (par. 17 supra). Sobre a metodologia do parecer da senhora Espinoza,
independentemente de levar em conta a manifestao do Estado, o Tribunal observa que nesse parecer consta
uma explicao sobre o procedimento empregado. A perita Espinoza informou que baseou seu relatrio nas
reunies que manteve com as crianas Lpez Atala e a me, bem como em diversos antecedentes. A Corte
considera que as objees ao mtodo utilizado pela perita, o qual se infere do contedo de seu relatrio, no
afetam sua admissibilidade.
V
Direito Igualdade e Proibio de Discriminao, Direito Vida Privada, Direito Vida Familiar, Direitos
da Criana, Direitos s Garantias Judiciais e Proteo Judicial, em Relao Obrigao de Respeitar e
Garantir os Direitos Sobre o Processo de Guarda
29. Preliminarmente, a Corte considera necessrio ressaltar que o objetivo do presente caso no dirimir se a me
ou o pai das trs crianas oferecia um lar melhor para elas (pars. 64 a 66 infra). Neste caso, a controvrsia
entre as partes se relaciona com dois aspectos: i) o processo de guarda iniciado pelo pai das crianas; e ii) um
processo disciplinar levado a cabo contra a senhora Atala. O presente captulo se concentra nos debates em
torno do processo de guarda. No captulo posterior se analisar o processo disciplinar.
A. Fatos provados em relao ao processo de guarda
30. A senhora Atala casou-se com Ricardo Jaime Lpez Allendes em 29 de maro de 1993.34 As crianas M., V. e R.
nasceram em 1994, 1998 e 1999, respectivamente.35 A senhora Atala tem um lho mais velho, Sergio Vera Atala,
nascido de um casamento anterior. Em maro de 2002, a senhora Atala e o senhor Lpez Allendes decidiram
terminar seu casamento por meio de uma separao de fato. Como parte dessa separao de fato, estabeleceram
por acordo mtuo que a senhora Atala manteria a guarda e o cuidado das trs crianas na cidade de Villarrica,
com um regime de visita semanal residncia do pai em Temuco.36 Em novembro de 2002, a senhora Emma de
32. Cf. Caso Loayza Tamayo, nota 31 supra, par. 43; e Caso Chocrn Chocrn, nota 26 supra, par. 34.
33. Cf. Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de junho de 2009. Srie C supra
197, par. 42; e Caso Famlia Barrios, nota 31 supra, par. 28.
34. Cf. Certido de Casamento de 22 de setembro de 2011 (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.926).
35. Cf. Relatrios psicolgicos de M., V. e R. de 15 de novembro de 2002 (expediente de anexos da demanda, tomo V, anexo 23, folhas 2.680,
2.683 e 2.686).
36. Cf. Sentena do Tribunal de Letras de Villarrica de 29 de outubro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, anexo 12, folha
2.581).
447
Ramn, companheira sentimental da senhora Atala, comeou a conviver na mesma casa com ela, as trs lhas
e o lho mais velho.37
1. Processo de guarda38
31. Em 14 de janeiro de 2003, o pai das trs crianas interps uma demanda de guarda ou tutela perante o Juizado de
Menores de Villarrica, por considerar que o desenvolvimento fsico e emocional [das crianas estaria] em srio
risco caso continuassem sob os cuidados da me. Nessa demanda o senhor Lpez alegou que a senhora Atala
no esta[va] capacitada para cuidar d[as trs crianas, e por elas zelar, porque] sua nova opo de vida sexual,
somada a uma convivncia lsbica com outra mulher, est[ava] provocando [] consequncias danosas ao
desenvolvimento dessas menores [de idade], pois a me no ha[via] demonstrado interesse algum em proteger
[] o desenvolvimento integral dessas menores, e por ele zelar. O senhor Lpez tambm argumentou que [a]
induo a atribuir normalidade na ordem jurdica a casais do mesmo sexo [implicava] desnaturalizar o sentido de
casal humano, homem-mulher e, portanto, altera[va] o sentido natural da famlia, [] pois afeta[va] os valores
fundamentais da famlia como ncleo central da sociedade, razo pela qual a opo sexual exercida pela me
altera[ria] a convivncia sadia, justa e normal a que t[eriam] direito [as crianas M., V. e R.]. Por ltimo, o
senhor Lpez arguiu que haver[ia] que somar todas as consequncias que, no plano biolgico, implica[ria] para
as menores [de idade] viver junto a um casal lsbico[, pois] com efeito apenas no plano de doenas, estas, por
suas prticas sexuais, est[aria]m expostas de maneira permanente ao surgimento de herpes [e] AIDS.39
32. Em 28 de janeiro de 2003, a senhora Atala apresentou a contestao da demanda de guarda interposta pelo
senhor Lpez. Na contestao a senhora Atala manifestou a tristeza que [causou] n[ela] a leitura das imputaes
que se f[izeram] no libelo e a forma pela qual se descrev[eu] e julg[ou] o que fora [sua] relao familiar e o
que [era sua] vida privada. A senhora Atala salientou que as alegaes apresentadas na demanda de guarda a
impressionaram pela agressividade, pelo preconceito, pela discriminao, pelo desconhecimento do direito
identidade homossexual, pela distoro nos fatos que expunh[a] e, por ltimo, pelo desprezo ao superior interesse
de [suas] lhas, e assegurou que a[s] alegaes feitas sobre [sua] identidade sexual nada tm a ver com [sua]
funo e papel de me, e, por conseguinte, deveriam car fora da litis, j que situaes de conjugalidade ou de
opo sexual no so extensivas a relaes de parentalidade, matria dos autos do processo. A senhora Atala,
nalmente, alegou que nem o Cdigo Civil chileno nem a lei de menores de idade contemplam como causa de
incapacidade parental ter uma opo sexual diferente.40
33. Em 28 de janeiro de 2003, o Juizado de Menores de Villarrica ordenou o recebimento da causa em conformidade
com a lei, razo pela qual decidiu determinar como fatos substanciais, pertinentes e controvertidos: i)
capacidade e incapacidade das partes para ter a guarda das menores de idade; e ii) ambiente que as partes
podem oferecer s menores de idade. O Juizado tambm decidiu xar audincia e solicitar, inter alia, o seguinte:
i) relatrio psicolgico de ambas as partes e das menores de idade; ii) relatrio psiquitrico de ambas as
partes; iii) ouvir as menores dos autos em audincia privada; iv) relatrio socioeconmico integral da
demandada e das menores de idade; e v) indagar Faculdade de Psicologia da Universidade do Chile [que
informasse] se ha[via] estudos em mbito nacional e internacional em psicologia que revel[asse]m se existem
diferenas entre os lhos criados por casais heterossexuais ou homossexuais, e as consequncias que essas
circunstncias poderiam acarretar aos menores [de idade].41
34. Uma srie de meios de comunicao ofereceu cobertura do processo de guarda, inclusive jornais de circulao
37. A esse respeito, o Tribunal de Villarrica estabeleceu que em junho de 2002 [a senhora Atala] iniciou uma relao afetiva com [a senhora]
Emma de Ramn[,] que, desde novembro de 2002, trabalh[ou] como coordenadora do arquivo regional de Araucana, na cidade de Temuco
[e, portanto, se trans[feriu] para a casa comum e se incorpor[ou] a[o] ncleo familiar. Sentena do Tribunal de Letras de Villarrica de 29 de
outubro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, anexo 12, folha 2582).
38. A guarda ou tutela dos menores de idade no Chile regulamentada pelo artigo 225 do Cdigo Civil, que dispe: Caso os pais vivam
separados, cabe me o cuidado pessoal dos lhos. No entanto, mediante escritura pblica, ou ata lavrada perante qualquer ocial do Registro
Civil, rmada margem do registro de nascimento do lho, nos 30 dias seguintes autorizao, ambos os pais, agindo de comum acordo,
podero determinar que o cuidado pessoal de um ou mais lhos caiba ao pai. Esse acordo poder ser revogado, cumprindo as mesmas
formalidades. Em todo caso, quando o interesse do lho o torne indispensvel, seja por maus-tratos, descuido ou outra causa qualicada, o
juiz poder entregar seu cuidado pessoal ao outro pai. Mas no poder conar o cuidado pessoal ao pai ou me que no tenha contribudo para
a manuteno do lho enquanto esteve sob o cuidado do outro pai, podendo faz-lo. Enquanto uma autorizao relativa ao cuidado pessoal
no seja cancelada por outra posterior, todo acordo ou resoluo ser inoponvel a terceiros. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile
de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2671).
39. Demanda de guarda interposta perante o Tribunal de Letras de Menores de Villarrica em 14 de janeiro de 2003 (expediente de anexos da
demanda, tomo V, anexo 1, folhas 2.499, 2.500, 2.503 e 2.504).
40. Contestao da demanda de guarda de 28 de janeiro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, anexo 2, folhas 2.507, 2.513,
2.516, 2.521 e 2.522).
41. Autos do Juizado de Menores de Villarrica de 28 de janeiro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folhas 113 e 114).
448
nacional como Las ltimas Noticias e La Cuarta.42 Com base nessas notcias, entre outras razes relacionadas
com o suposto uso indevido de recursos do Tribunal Penal de Villarrica, no qual a senhora Atala ocupava o cargo
de juza (par. 211 infra), em 19 de maro de 2003, o Plenrio do Tribunal de Recursos de Temuco designou o
Ministro Lenin Lillo43 para uma visita extraordinria a esse Tribunal Penal.
35. Em 11 de maro de 2003, o advogado da senhora Atala apresentou prova documental, solicitou que fossem
recebidas seis testemunhas e fossem decretadas outras diligncias probatrias, o que foi aceito pelo Juizado.44
O advogado tambm solicitou que fossem realizadas diversas diligncias.45 Por sua vez, a advogada do senhor
Lpez solicitou que fossem convocados 22 depoimentos, o que tambm foi aprovado pelo Juizado.46 Em 3 de
abril de 2003, o Juizado de Menores de Villarrica recebeu os depoimentos de seis familiares do demandante e de
trs familiares da demandada.47
36. Em 8 de abril de 2003, o Juizado de Menores de Villarrica ouviu em audincia privada as crianas M., V. e R., e
guardou o registro da audincia privada em envelope lacrado no cofre de documentos do Tribunal. O Juizado
tambm ouviu em audincia privada o lho mais velho da senhora Atala.48
37. Em 10 de abril de 2003, foi realizada a audincia para a apresentao de prova testemunhal.49 Em 14 de abril de 2003,
o Juizado de Menores de Villarrica recebeu quatro depoimentos de pessoas propostas pela parte demandante,
em especial uma psicloga e uma assistente social.50 A assistente social mencionou, especicamente, quando
indagada sobre se os menores criados por casais homossexuais sofrem consequncias adversas, que s[im],
h consequncias sociais, como modelos paternais e maternais confusos que afetam a constituio da identidade
sexual. Tambm acrescentou que outra das consequncias que provoca que no Chile, segundo estudo []
sobre a tolerncia e a discriminao [de] 1997, chegou-se concluso de que os chilenos apresentam um alto
ndice de rejeio s minorias homossexuais [,] chegando a 60,2% o nvel dessa rejeio. [Com] base [n]o
exposto, e no conhecimento dessa alta discriminao[,] se estaria expondo essas menores [de idade] a situaes
de discriminao social que elas no procuraram.51
38. Alm dos familiares e amigos prximos que depuseram no processo (par. 35 supra), tambm prestaram
declaraes trs empregadas domsticas, que mencionaram, inter alia, que o pai se preocupava muito mais com
as lhas do que a senhora Atala.52 Uma delas tambm descreveu alguns comportamentos das crianas.53
42. Cf. Nota de jornal veiculada no jornal La Cuarta em 28 de fevereiro de 2003 sob o ttulo Advogado exige guarda das lhas porque esposa
juza seria lsbica; e nota de jornal veiculada no jornal Las ltimas noticias em 1 de maro de 2003 sob o ttulo Abogado exige tuicin de
hijas porque su ex mujer es lesbiana (expediente de anexos da demanda, tomo V, anexos 3 e 4, folhas 2.529 a 2.532).
43. Cf. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo Hunzinker do Tribunal de Recursos de Temuco em 2 de abril de 2003 (expediente de
mrito, tomo XII, folha 5.927).
44. Em especial, o representante apresentou as seguintes provas documentais: i) relatrios psicolgicos de V. e R., de dezembro de 2002; ii)
relatrio psicolgico de M., de dezembro de 2002; iii) relatrio psicolgico das menores de idade e da me; iv) registro emitido pela enfermeira
do centro clnico frequentado pelas menores de idade, no qual deixa consignado que no se observaram marcas ou sinais fsicos de maustratos nas trs crianas; v) cpia dos certicados de escolaridade de M. e V.; vi) carto de natal elaborado por M.; vii) cpia das resolues de
iseno nas quais se reconhecem as menores de [idade] como nus familiares da demandada; viii) certicado da Isapre Ms Vida; ix) cpia
das qualicaes obtidas pela senhora Atala em seu exerccio prossional; x) cpia da escritura pblica do acordo de alimentos entre a senhora
Atala e o pai de seu lho mais velho; xi) cpia do atestado de sade de Karen Atala, certicando a ausncia de herpes genitais; xii) cpia do
atestado de sade de Emma De Ramn certicando a ausncia de herpes genitais; xiii) cpia do exame negativo de HIV da senhora Atala;
xiv) cpia do exame negativo de HIV da senhora De Ramn; e xv) cpia autenticada da nomeao como Coordenadora do Arquivo Regional
da Araucana da senhora De Ramn. Cf. Escrito do advogado da senhora Atala, de 11 de maro de 2003 (expediente de anexos da demanda,
tomo I, folhas 192 e 193).
45. O advogado solicitou: i) relatrio do mdico psiquiatra que realizou a terapia de casal da senhora Atala e do demandante; ii) que se ociasse
ao Departamento de Recursos Humanos do local de trabalho do demandante; iii) que se solicitasse Organizao Pan-Americana da Sade
informaes sobre a data em que a homossexualidade foi eliminada do catlogo de condutas patolgicas; iv) que se solicitasse informaes
ao Servio Nacional da Mulher sobre o conceito de famlia incorporado ao Relatrio da Comisso Nacional de Famlia; v) que se solicitasse
ao Ministrio Geral do Governo o envio do plano para superar a discriminao no Chile; e vi) que se solicitasse ao Diretor do Departamento de
Direitos Humanos do Ministrio das Relaes Exteriores informaes a respeito das obrigaes internacionais assumidas pelo [] Estado do
Chile em matria de no discriminao por orientao ou identidade sexual. Escrito do advogado da senhora Atala, de 11 de maro de 2003
(expediente de anexos da demanda, tomo I, folhas 193 a 195).
46. Cf. Escrito da advogada do senhor Lpez Allendes de 11 de maro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folhas 197 a 199).
47. Cf. Ata do Juizado de Menores de Villarrica de 3 de abril de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folhas 327 a 334).
48. Cf. Ata do Juizado de Menores de Villarrica de 8 de abril de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folhas 350 e 351).
51. Depoimento de Edith Paola Retamal Arevalo de 14 de abril de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 390).
52. Cf. Provas testemunhais produzidas mediante depoimentos orais prestados em 14 de abril de 2003 perante o Juizado de Menores de
Villarrica por Erecilda Teresa Solis Ruz (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 370), Ana Delia Pacheco Guzmn (expediente de
anexos da demanda, tomo I, folha 375) e Graciela del Carmen Curn Jara (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 377).
53. Cf. Prova testemunhal produzida mediante depoimento oral prestado em 14 de abril de 2003 perante o Juizado de Menores de Villarrica
por Ana Delia Pacheco Guzmn (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 376).
449
2. Guarda provisria concedida ao pai

39. No mbito do processo de guarda, a advogada do pai das crianas apresentou uma demanda de guarda
provisria em 10 de maro de 2003, com a nalidade de obter a guarda das lhas antes da concluso do
processo. A esse respeito, a advogada do senhor Lpez argumentou a suposta incapacidade que a opo sexual
assumida pela me e demandada, [a senhora] Atala Riffo, que se traduziu no reconhecimento expresso de ser
lsbica, provoca[va] e provocar[ia] no desenvolvimento integral tanto psquico como socioambiental dessas
trs crianas, sem prejuzo das condutas pouco maternais e violentas que demonstrou ao longo dos anos, no
somente com a famlia, mas tambm no ambiente social. Alm disso, alegou que a necessidade que tem a
demandada de ser feliz e de realizar-se em todas as esferas da vida [] no compatvel com ser pais, que inclui
uma capacidade funcional de maternizao [], que, aparentemente, a demandada ignorou de maneira egosta.
Por outro lado, a advogada do pai arguiu o direito das crianas de viverem numa famlia composta por um pai e
uma me de sexo diferente.54
40. Em 13 de maro de 2003, a senhora Atala respondeu solicitao da demanda de guarda provisria, na
qual solicitou que fossem rechaadas todas as pretenses. Especicamente, o advogado da senhora Atala
argumentou que:
[A] representante legal do demandante pretend[ia] tornar sem efeito o status quo conseguido at [essa]
data, situao para a qual ela mesma ha[via] contribudo sua assistncia, participao e contribuio
pessoal como prossional nas intimaes realizadas, tendo-se conseguido um regime transitrio que
reete em melhor medida o interesse superior das menores de idade []. O fato de que [a senhora
Atala] seja lsbica e assuma sua condio no afeta sua aptido maternal e sua capacidade de promover
um ambiente de amor, afeto, respeito e tolerncia para efeitos da educao e desenvolvimento das
crianas como seres humanos e futuras cidads de nossa nao.55
41. Em 2 de maio de 2003, o Juizado de Menores de Villarrica concedeu a guarda provisria ao pai e regulamentou
as visitas da me, mesmo reconhecendo que no existiam elementos que permitissem presumir causas de
incapacidade legal da me. Especicamente, o Juizado fundamentou a deciso, inter alia, com os seguintes
argumentos: i) que [] a demandada, tornando explcita sua opo sexual, convive no mesmo lar que
abriga suas lhas com a companheira, [] alterando com ela a normalidade da rotina familiar, colocando
seus interesses e bem-estar pessoal acima do bem-estar emocional e do adequado processo de socializao
das lhas; e ii) que a demandada colocou seus interesses e bem-estar pessoal acima do cumprimento de
seu papel materno, em condies que podem afetar o desenvolvimento posterior das menores dos autos,
no cabendo seno concluir que o ator apresenta argumentos mais favorveis em prol do interesse superior
das crianas, argumentos que, no contexto de uma sociedade heterossexual e tradicional, reveste[m] grande
importncia.56
42. Em 8 de maio de 2003, em cumprimento ao disposto pelo Juizado de Menores de Villarrica, a senhora Atala
entregou as trs lhas ao pai.57 Em resposta a essa deciso, em 13 de maio de 2003, a senhora Atala solicitou que
o Juiz Titular de Letras de Menores de Villarrica fosse impedido de continuar a conhecer do processo de guarda,
por ter incorrido na causa de incompatibilidade constante do Cdigo Orgnico de Tribunais.58 A representao
da senhora Atala sustentou que na deciso de 2 de maio de 2003 o juiz deu forma e contedo com fora de
resoluo judicial a um determinado modelo de sociedade, viso que, sem dvida, matria de fundo na questo
54. Cf. Demanda de Guarda Provisria do senhor Lpez Allendes de 10 de maro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas
2.546 a 2.552).
55. Resposta ao Incidente de Guarda Provisria de 13 de maro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.554 a 2.557).
56. Deciso da demanda de guarda provisria do Juizado de Menores de Villarrica de 2 de maio de 2003 (expediente de anexos da demanda,
tomo V, anexo 10, folhas 2.559 a 2.567). No mbito do processo de guarda provisria, o Juizado de Menores obteve como provas testemunhais
os depoimentos de: i) um padrinho de uma das crianas; ii) uma psicloga; iii) uma amiga da famlia; iv) uma empregada domstica; e v) uma
bab (expediente de mrito, tomo XII, folhas 5.919 a 5.921). Alm disso, o Juizado considerou como provas documentais vrias publicaes
de jornais, um relatrio socioeconmico, um lbum de fotograas, um relatrio emitido pela psiquiatra da senhora Atala, um relatrio de
uma psicloga encarregada da terapia das crianas e o relatrio de uma enfermeira universitria (expediente de mrito, tomo XII, folhas
5.918 a 5.921). O Juizado tambm considerou que exist[iam] antecedentes sucientes para alterar o dever do cuidado pessoal, estabelecido
legalmente [razo pela qual] autoriz[ou] a petio do demandante.
57. Cf. Registro de 15 de maio de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo II, folha 572).
58. A esse respeito, o Cdigo Orgnico de Tribunais dispe:
Artigo 194. Os juzes podem perder a competncia para conhecer de determinados atos por incompatibilidade ou por rejeio
declaradas, caso seja necessrio, em virtude de causas legais.
Artigo 195. So motivos de impedimento legal: [] 8. Haver o juiz manifestado seu parecer sobre a questo pendente com
conhecimento dos antecedentes necessrios para pronunciar sentena.
Disponvel em: http://www.oas.org/juridico/spanish/chi_res9.pdf (ltima visita em 22 de fevereiro de 2012).
450
suscitada, e que se torna discriminatria ao se fundamentar em esteretipos e pressupostos patriarcais que no

acolhem e valorizam a diversidade e o pluralismo no meio social.59
43. Em 14 de maio de 2003, o Juiz Titular de Letras de Menores de Villarrica declarou suciente a causa de
incompatibilidade, sem pronunciar-se sobre seu mrito, e absteve-se de intervir no processo de guarda. Alm
disso, ordenou que se cumprisse o disposto no artigo 120 do Cdigo de Processo Civil enquanto se res[olvesse
o] incidente.60
3. Sentena de primeira instncia concedendo a guarda das crianas senhora Atala
44. Dado o impedimento (por suspeio) do Juiz Titular, coube Juza Substituta do Juizado de Menores de Villarrica
proferir sentena sobre o mrito do assunto em 29 de outubro de 2003.61 Nessa sentena o Juizado negou a
demanda de guarda, considerando que, com base na prova existente, havia cado estabelecido que a orientao
sexual da demandada no representava impedimento para o desenvolvimento de uma maternidade responsvel,
que no apresentava nenhuma patologia psiquitrica que a impedisse de exercer seu papel de me e que no
havia indicadores que permitissem presumir a existncia de motivos de incapacidade materna para assumir o
cuidado pessoal das menores de idade. Tambm concluiu que tampouco ha[via] sido comprovada a existncia
de fatos concretos que prejudi[cassem] o bem-estar das menores, decorrentes da presena da companheira da
me na casa. Considerou tambm que tinha sido estabelecido que a homossexualidade no era considerada
conduta patolgica, e que a demandada no apresentava nenhuma contraindicao do ponto de vista psicolgico
para o exerccio do papel materno.
45. Em sua avaliao sobre a suposta incapacidade da senhora Atala de ser me, por ter se declarado lsbica e conviver
com uma companheira do mesmo sexo, levou-se em conta uma srie de relatrios de entidades como a Organizao
Pan-Americana da Sade, o Departamento de Psicologia da Universidade do Chile e a Faculdade de Educao da
Pontifcia Universidade Catlica do Chile, os quais salientaram que: i) a homossexualidade uma conduta normal
e que no uma manifestao de nenhuma patologia; e ii) a capacidade de amar os lhos, cuid-los, proteglos, respeitar seus direitos e favorecer suas opes de vida [] no tem relao com a identidade ou opes
sexuais dos pais.62 Por outro lado, foram considerados relatrios psicolgicos das menores de idade e relatrios
psicolgicos da demandada e do demandante, os quais concluram que a presena da companheira da me na
residncia em que viviam as menores [de idade] com a me no congura[va] motivo de incapacidade pessoal para
exercer o cuidado pessoal das lhas [e que] tampouco se ha[via] comprovado a existncia de fatos concretos que
prejudi[cassem] o bem-estar das menores [de idade], decorrentes da presena da companheira da me na casa.
46. Sobre a qualidade do cuidado da senhora Atala com as lhas, considerou-se um relatrio preparado por uma
enfermeira do Hospital de Villarrica e relatrios educacionais, prova sobre a qual o Juizado ressaltou que
constitui manifestaes objetivas de uma preocupao constante da me das menores dos autos com sua
sade e educao, e em consequncia, considerou estabelecido que a demandada ha[via] zelado pela criao,
cuidado pessoal e educao das lhas. O Juizado observou que, embora na demanda se tenha informado que
as crianas haviam sido objeto de maus-tratos pela senhora Atala, no se descr[everam] que fatos concretos os
constituam e se se trata[va] de maus-tratos fsicos ou psicolgicos. [Alm disso, declarou que] o tribunal ha[via]
se convencido de que no exist[iu] nenhum antecedente que permiti[sse] comprovar maus-tratos de qualquer
natureza por parte da me contra as menores de idade.
47. Sobre o argumento do demandante referente ao risco de as crianas contrarem doenas sexualmente
transmissveis, o Juizado considerou atestados mdicos da senhora Atala e de sua companheira, mediante
os quais conrmou que no havia prova da existncia dessas doenas. Sobre o risco moral que as menores
de idade supostamente enfrentavam, citou um relatrio social da demandada demonstrando um ambiente
familiar harmnico, com normas e limites claros e uma rotina familiar que funciona[va] apropriadamente com
59. Pedido de impedimento do Juiz Luis Humberto Toledo Obando em 13 de maio de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha
2.573).
60. Deciso do Juizado de Menores de Villarrica de 14 de maio de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo II, folha 569). O artigo 120
do Cdigo de Processo Civil do Chile vigente na data dos fatos estabelecia que: Uma vez aceita como suciente a razo de impedimento,
ou declarada esta em conformidade com o pargrafo 2 do artigo anterior, essa declarao ser levada ao conhecimento do funcionrio cuja
incompatibilidade ou rejeio se tenha pedido, para que se abstenha de intervir no assunto de que se trate enquanto no se resolva o incidente.
Disponvel em http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=172986 (ltimo acesso em 20 de fevereiro de 2012), endereo eletrnico fornecido
pelo Estado em seu escrito de alegaes nais (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.914).
61. Sentena do Juizado de Menores de Villarrica de 29 de outubro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.607).
62. Sentena do Juizado de Menores de Villarrica, de 29 de outubro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.591, 2.594
e 2.595).
451
a superviso da me, a quem, no contexto de uma relao de casal satisfatria, se v[ia] em harmonia com o
ambiente, e preocupada e prxima s lhas. Alm disso, mencionou a concluso do relatrio do Departamento
de Psicologia da Universidade do Chile aduzindo que a orientao sexual da me no constitui risco para a
moralidade das menores [de idade], porque, como j se salientou, sendo uma condio ou forma normal da
sexualidade humana, no suscetvel de juzo tico ou moral, s podendo ser considerada uma condio fsica
de uma pessoa, no suscetvel por si s de um juzo de valor.
48. Com relao potencial discriminao que as crianas poderiam sofrer e que foi expressada pelos parentes e
testemunhas da parte demandante, o Juizado concluiu que as menores [de idade] no ha[viam] sido objeto de
nenhuma discriminao at [essa] data, e o que as testemunhas e parentes da parte demandante manifesta[ram
era] um temor de uma possvel discriminao futura. Portanto, o Juizado considerou que [esse] tribunal dev[ia]
fundamentar sua resoluo em fatos corretos e provados na causa e no em meras suposies ou temores.
49. Finalmente, na sentena de primeira instncia o Juizado ressaltou [q]ue consta das atas guardadas no cofre
de documentos do Tribunal que as menores [de idade] foram ouvidas por este [Juizado]. Nessas audincias
constatou-se que a vontade das trs crianas menores [de idade] que seus pais voltem a viver juntos, e, na
ltima audincia, realizada em 8 de outubro de 2003, [R.] e [V.] manifestaram o desejo de voltar a viver com a
me e, no caso de [M.], s se detectou uma leve preferncia pela gura materna. A esse respeito, o Juizado
salientou que as declaraes prestadas em audincia pelas menores de idade foram um dos antecedentes
considerados, mas que no condicionavam sua deciso em razo de sua pouca idade e da possibilidade de
que essas opinies se vissem afetadas articialmente por fatores externos que as inuenciem, distoram ou
invalidem para o m proposto.63
4. Recurso perante o Tribunal de Recursos de Temuco e concesso de mandado de segurana a favor do pai
50. Em conformidade com a Sentena proferida em 29 de outubro de 2003, o Juizado de Menores de Villarrica
ordenou a entrega das crianas me em 18 de dezembro de 2003.64 No entanto, em 11 de novembro de
2003, o pai das crianas apelou da Sentena e posteriormente interps mandado de segurana provisrio,
argumentando que o cumprimento da Sentena implicaria uma mudana radical e violenta do status quo atual
das menores de idade.65
51. Em 24 de novembro de 2003, o Tribunal de Recursos de Temuco concedeu o mandado de segurana, e o pai
manteve a guarda.66 Sobre esse mandado de segurana, a senhora Atala apresentou queixa disciplinar contra
os integrantes da Corte, alegando causas de rejeio e de impedimento.67 A Corte Suprema de Justia do Chile
decidiu sobre esse recurso de agravo em 2 de julho de 2004, declarando por maioria que no existiu falta ou
abuso dos Ministros demandados. Sem prejuzo do exposto, alguns Ministros da Corte consideraram chamar
severamente a ateno dos recorridos pela omisso de que os acusa a queixosa.68
52. Em 30 de maro de 2004, o Tribunal de Recursos de Temuco, sem os dois Ministros que se haviam afastado
do processo (par. 51 supra), conrmou a Sentena de que havia recorrido o pai das crianas, e raticou as
consideraes expressas pela primeira instncia e tornou sem efeito o mandado de segurana concedido em 24
de novembro de 2003.69 O Tribunal de Recursos no exps fundamentos novos, e acolheu plenamente a sentena
de primeira instncia.
5. Interposio do recurso de queixa perante a Corte Suprema de Justia e concesso do segundo
mandado de segurana a favor do pai
63. Sentena do Juizado de Menores de Villarrica de 29 de outubro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.596, 2.597,
2.599, 2.600, 2.601 e 2.605).
64. Cf. Auto do Juizado de Menores de Villarrica de 5 de novembro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo II, folha 933).
65. Cf. Recurso interposto pelo senhor Lpez Allende em 11 de novembro de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.614
a 2.632); e petio de mandado de segurana interposta pelo senhor Lpez Allendes em 22 de novembro de 2003 (expediente de anexos da
demanda, tomo V, folhas 2.634 a 2.636).
66. Cf. Concesso de mandado de segurana expedida pelo Tribunal de Recursos de Temuco em 24 de novembro de 2003 (expediente de
anexos da demanda, tomo V, folha 2.638).
67. Em 7 de janeiro de 2004, a relatora do Tribunal de Recursos de Temuco certicou que o Ministro Archibaldo Loyola se declarou impedido
de conhecer da presente causa, e que o Ministro Lenin Lillo Hunzinker declarou que a causa de rejeio do artigo 196 no 10 da do Cdigo
Orgnico de Tribunais o afetava, uma vez que tomou conhecimento da presente causa a propsito da investigao que lhe coube conduzir em
visita extraordinria ao Juizado de Letras de Menores de Villarrica. Cf. Certicado de 7 de janeiro de 2004 (expediente de anexos da demanda,
tomo V, folha 2.640).
68. Cf. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile, de 2 de julho de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.645).
69. Cf. Sentena do Tribunal de Recursos de Temuco, de 30 de maro de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.643).
452
53. Em 5 de abril de 2004, o pai das crianas apresentou perante a Corte Suprema do Chile um recurso de
queixa contra os juzes do Tribunal de Recursos de Temuco, e solicitou que as crianas fossem mantidas
provisoriamente sob seus cuidados. O pai das crianas argumentou que, por meio da sentena proferida, os
juzes recorridos haviam cometido uma falta e um abuso grave e notrio, devido a: i) haver privilegiado os
direitos da me sobre os das crianas; ii) haver faltado em seu dever legal de proteger sua vulnerabilidade; e
iii) haver transgredido os princpios que regulamentam a avaliao consciente da prova nos julgamentos sobre
assuntos de famlia.70 Especicamente, o senhor Lpez Allendes alegou que os juzes haviam ignorado todas
as provas dos autos, que demonstrariam que a exteriorizao do comportamento lsbico produziu de forma
direta e imediata em [M., V. e R.], uma confuso dos papis sexuais, que interferiu e interferir posteriormente
no desenvolvimento de uma identidade sexual clara e denida.71 A Corte Suprema concedeu o mandado de
segurana solicitado em 7 de abril de 2004.72
6. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile
54. Em 31 de maio de 2004, a Quarta Cmara da Corte Suprema de Justia do Chile, em sentena dividida em trs
votos contra dois, acolheu o recurso de queixa, concedendo a guarda denitiva ao pai.73
55. Em primeiro lugar, a Corte Suprema destacou que em todas as medidas concernentes [s crianas], primordial
atender ao interesse superior da criana antes de outras consideraes e direitos relativos aos pais, e que possam
tornar necessrio separ-la dos pais. Alm disso, a Corte Suprema externou que o pargrafo primeiro do artigo
225 do Cdigo Civil chileno, o qual dispe que, caso os pais vivam separados, o cuidado pessoal dos lhos
cabe me, no uma norma absoluta e denitiva. Portanto, a Corte declarou que o tribunal pode conar o
cuidado pessoal dos lhos ao outro pai, fazendo cessar a guarda de quem a exerce, na existncia de uma causa
qualicada que torne indispensvel adotar a resoluo, sempre levando em conta o interesse do lho.
56. Em especial, a Corte Suprema concluiu que: i) se ha[via] prescindido da prova testemunhal, produzida tanto
nos autos do processo de guarda denitiva como nos autos do processo de guarda provisria, [] com respeito
deteriorao experimentada no ambiente social, familiar e educacional em que se desenvolve a vida das
menores [de idade] desde que a me comeou a conviver na casa com sua companheira homossexual, e a que
as crianas poderiam ser objeto de discriminao social decorrente desse fato, pois as visitas de suas amigas
residncia comum diminuram e quase cessaram de um ano para outro; ii) o depoimento das pessoas
prximas s menores, como as empregadas da casa, fazem referncia a brincadeiras e atitudes das crianas,
que mostram confuso diante da sexualidade materna, que no puderam deixar de perceber na convivncia no
lar com sua nova companheira; iii) no e[ra] possvel desconhecer que a me das menores de [idade], ao
tomar a deciso de explicitar sua condio homossexual, como pode faz-lo livremente toda pessoa no mbito
de seus direitos personalssimos no gnero sexual, sem merecer por isso nenhuma reprovao ou censura
jurdica, [] ha[via] priorizado seus prprios interesses, postergando os das lhas, especialmente ao iniciar
uma convivncia com a companheira homossexual na mesma casa em que leva[va] a efeito a criao e o cuidado
das lhas separadamente do pai destas; e iv) parte os efeitos que essa convivncia pode causar no bem-estar
e desenvolvimento psquico e emocional das lhas, consideradas as respectivas idades, a eventual confuso de
papis sexuais que nelas pode provocar a carncia no lar de um pai do sexo masculino e sua substituio por
outra pessoa do gnero feminino congura uma situao de risco para o desenvolvimento integral das menores,
em relao qual devem ser protegidas.
57. A Corte Suprema considerou, alm disso, que as crianas se encontravam numa situao de risco que as situava
num estado de vulnerabilidade em seu meio social, pois evidente que seu ambiente familiar excepcional se
diferencia[va] signicativamente daquele em que vivem seus companheiros de escola e relaes da vizinhana em
que moram, expondo-as a ser objeto de isolamento e discriminao que igualmente afetar seu desenvolvimento
pessoal. Portanto, a Corte Suprema considerou que as condies descritas constituem causa qualicada,
em conformidade com o artigo 225 do Cdigo Civil, para justicar a entrega da guarda ao pai, dado que a
situao atual congurava um quadro que provoca o risco de danos, que poderiam se tornar irreversveis para
70. Recurso de agravo e petio de mandado de segurana interpostos pelo senhor Lpez Allendes, de 5 de abril de 2004 (expediente de
anexos da demanda, tomo V, folhas 2.652 a 2.655).
71. Recurso de agravo e petio de mandado de segurana interpostos pelo senhor Lpez Allendes em 5 de abril de 2004 (expediente de
anexos da demanda, tomo V, folha 2.654).
72. Cf. Concesso de mandado de segurana pela Corte Suprema do Chile em 7 de abril de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V,
folha 2.666).
73. Cf. Sentena da Quarta Cmara da Corte Suprema de Justia do Chile de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V,
anexo 22, folhas 2.669 a 2.677).
453
os interesses das menores [de idade], cuja proteo deve ter prioridade sobre qualquer outra considerao.
A Corte concluiu que os juzes recorridos falharam ao no terem avaliado de maneira estritamente consciente
os antecedentes probatrios do processo, e ao terem preterido o direito preferencial das menores de viver e
desenvolver-se no seio de uma famlia estruturada normalmente e apreciada no meio social, segundo o modelo
tradicional que lhes prprio, ha[viam] incorrido em falta ou abuso grave, que deve ser corrigido mediante o
acolhimento do presente recurso de agravo.74
58. Os dois juzes da Cmara da Corte Suprema que votaram pela rejeio do recurso de queixa apresentaram
argumentos sobre a natureza desse recurso.75 Alm disso, os juzes dissidentes consideraram que, de acordo
com o artigo 225 e a preferncia que esse artigo estabelece pela me no cuidado dos lhos em casos de
separao, o juiz no pode modicar a norma geral do estabelecimento de cuidado dos lhos, por arbtrio ou
com fundamentos sem justicao, levianos ou ambguos, mas unicamente quando um exame restritivo da
norma legal e dos antecedentes anexados mostre um indispensvel interesse da criana.76
B. Consideraes prvias
1. Considerao prvia sobre o objeto do caso perante a Corte Interamericana
Alegaes das partes
59. A Comisso argumentou que o presente caso se relaciona com a discriminao e ingerncia arbitrria na vida
particular da [senhora] Atala, ocorridas no contexto de um processo judicial sobre a guarda e cuidado de suas
trs lhas, em virtude de supostamente a orientao sexual [da senhora] Atala, e, principalmente, a expresso
dessa orientao em seu projeto de vida, ter sido a base principal das decises mediante as quais se resolveu
retirar-lhe a custdia das crianas.
60. Os representantes concordaram com as alegaes gerais da Comisso e acrescentaram que o processo iniciado
perante o [S]istema [I]nteramericano [] no teve nem tem por objetivo reabrir o processo de guarda e usar o
[S]istema [I]nteramericano como uma quarta instncia. Alm disso, argumentaram que o Estado apresent[ou]
a esta [] Corte razes que a Corte Suprema no explicitou na sentena do recurso de queixa, apoiando-se em
documentos de que a Corte Suprema teve conhecimento e que desconsiderou ao proferir a sentena.
61. Por sua vez, o Estado argumentou que no verdadeiro que a razo pela qual os tribunais chilenos resolveram
retirar a guarda da me para entreg-la ao pai, no caso das crianas Lpez Atala, fora a orientao sexual da
senhora Atala. Em especial, o Estado alegou que o objeto do processo de guarda [] no foi a declarao de
incapacidade da me, mas a determinao do pai ou me que nesse momento oferecesse melhores condies
para assegurar o bem-estar das trs crianas. Nesse sentido, arguiu que [n]o verdadeiro que o fundamento
das referidas decises fosse a orientao sexual da me ou somente sua expresso. Pelo contrrio, de seu teor
depreende-se [] que o fundamento foi o interesse superior da criana, e que, nesse contexto, a orientao
sexual da demandada foi considerada, entre outras circunstncias, na medida em que sua expresso teve efeitos
concretos adversos no bem-estar das crianas. De acordo com o Estado, a sentena da Corte Suprema decidiu
que os tribunais inferiores incorreram em falta ou abuso grave ao infringir as regras de avaliao da prova, []
pois [] esses tribunais no ponderaram em seu conjunto o mrito da totalidade da prova.
74. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.670, 2.671,
2.672 e 2.673).
75. Salientaram, especicamente, que no se trata de um recurso processual que habilite este Tribunal a resolver todas as questes de fato
e de direito apresentadas pelas partes num pleito. plenamente sabido que, de acordo com o artigo 545 do Cdigo Orgnico de Tribunais, o
recurso de queixa um recurso disciplinar, cuja exclusiva nalidade a correo das faltas ou abusos graves cometidos no proferimento de
uma resoluo jurisdicional, mediante a) sua invalidao; e b) a aplicao de medidas disciplinares aos juzes que incorreram na falta grave ou
abuso constante da resoluo anulada. Que, ento, e descartando por imperativo legal que o recurso de agravo possa signicar nesta Corte
Suprema a abertura de uma terceira instncia que nosso sistema processual no aceita , ou que fosse um meio idneo para impor opinies
ou interpretaes discutveis, cabe examinar se os juzes impugnados incorreram em alguma falta ou abuso grave ao entregar me, senhora
Jacqueline Karen Atala Riffo, o cuidado de suas trs lhas menores, [M., V. e R.]. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile de 31 de
maio de 2004, voto contrrio dos Ministros Jos Benquis C. e Orlando lvarez H. (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.673 e
2.674).
76. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile de 31 de maio de 2004, voto dissidente/minoritrio dos Ministros Jos Benquis C. e Orlando
lvarez H. (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.675). Nesse mbito de anlise, os juzes consideraram que: i) no decorre dos
autos examinados que exist[issem] antecedentes dos quais se pudesse especular que a me [] houvesse maltratado ou negligenciado as
lhas; e ii) dos pareceres que constam dos autos, tanto dos psiclogos como das assistentes sociais, infere-se que a homossexualidade da
me no viola os direitos das crianas, nem priva aquela de exercer seu direito de me, j que de uma perspectiva psicolgica ou psiquitrica,
no entender desses peritos, trata-se de uma pessoa absolutamente normal. Portanto, os juzes concluram que retirar da me, somente por
sua opo sexual, a guarda das lhas menores de idade conforme solicitou o pai com base em avaliaes puramente subjetivas implica
impor tanto quelas como me uma punio inominada e margem da lei, alm de discriminatria.
454
62. De maneira geral, o Estado alegou que no processo de guarda exist[iam] abundantes provas [] que
comprov[avam ] as melhores condies que o pai oferecia par[a] o bem-estar das crianas. Concretamente,
o Estado argumentou que existia prova contundente que dava conta de que a demandada mostrava uma
intensa atitude centrada em si mesma e caractersticas pessoais que dicultavam o exerccio adequado de
seu papel materno, circunstncias que levaram a concluir que a me no oferecia um ambiente idneo para o
desenvolvimento das lhas.
63. Por outro lado, o Estado arguiu que, a respeito do pai, havia evidncia considervel [] que garanti[ria]: i) sua
dedicao e esmero no cuidado das lhas; ii) suas aptides para o exerccio da criao; iii) o ambiente favorvel
que oferecia para o bem-estar das lhas; e iv) a relao positiva que havia entre as crianas e a companheira do
demandante. Alm disso, o Estado declarou que, ao examinar a prova constante dos autos, se evidenciaria que a
deciso de guarda provisria inclua tambm matrias alheias referida orientao sexual, como a determinao
do pai ou me que oferecia maior grau de compromisso e de ateno com as crianas.
64. Das alegaes apresentadas pelo Estado, bem como da prova que consta dos autos, a Corte considera que no
processo de guarda foram debatidos, inter alia, os seguintes aspectos: i) a orientao sexual da senhora Atala;
ii) a personalidade da senhora Atala; iii) os supostos danos que teriam sido causados s crianas; e iv) a alegada
prioridade que a senhora Atala daria a seus interesses pessoais. Por outro lado, em relao ao pai das crianas,
expuseram-se, no mbito do processo de guarda, argumentos favorveis e contrrios possibilidade de oferecer
maior bem-estar s crianas. O Estado considerou que a Corte Interamericana deve analisar a totalidade da prova
apresentada no processo de guarda e no somente as sentenas proferidas pelos tribunais internos.
65. A esse respeito, o Tribunal reitera que a jurisdio internacional tem carter subsidirio,77 coadjuvante e
complementar,78 razo pela qual no desempenha funes de tribunal de quarta instncia. A Corte no
um tribunal de alada ou de recurso para dirimir as desavenas entre as partes quanto a alguns alcances da
avaliao de prova ou da aplicao do direito interno em aspectos que no estejam diretamente relacionados
ao cumprimento de obrigaes internacionais de direitos humanos. por isso que sustentou que, em princpio,
cabe aos tribunais do Estado o exame dos fatos e das provas apresentadas nas causas especcas.79
66. De acordo com o acima exposto, no cabe a este Tribunal determinar se a me, ou o pai, das trs crianas
oferecia um lar melhor para elas, ou avaliar prova com essa nalidade especca, pois isso se encontra fora do
objeto deste caso, cujo propsito denir se as autoridades judiciais violaram ou no obrigaes estipuladas na
Conveno. Do mesmo modo, e em virtude do carter subsidirio do Sistema Interamericano, a Corte tampouco
competente para decidir sobre a guarda das trs crianas, M., V. e R., porquanto se trata de matria do direito
interno chileno. Desse modo, a guarda atual das menores de idade no matria do presente caso.
2. Considerao prvia sobre a participao das crianas M., V. e R.
67. Na Resoluo de 29 de novembro de 2011 (par. 12 supra), esta Corte salientou que em nenhuma parte dos
autos havia uma manifestao precisa por parte das crianas M., V. e R. a respeito de sua concordncia com
a representao que exercia qualquer dos pais, e de seu desejo de serem consideradas supostas vtimas neste
caso. A Corte ressaltou que, embora existissem dois escritos mediante os quais tanto o pai quanto a me
declaravam que atuavam em representao das trs crianas perante este Tribunal, a posio da me e do pai
no necessariamente representavam os interesses das crianas.
68. Por outro lado, o Tribunal, na citada Resoluo, salientou que as crianas exercem seus direitos de maneira
progressiva na medida em que desenvolvem maior nvel de autonomia pessoal, razo pela qual na primeira infncia
agem nesse sentido por meio dos familiares. Evidentemente, h grande variao no grau de desenvolvimento
fsico e intelectual, na experincia e na informao que cada criana possui. Portanto, na conduo da diligncia
realizada segundo o disposto na mencionada Resoluo (par. 13 supra) levou-se em conta que as trs crianas
77. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros Vs. Peru. Interpretao da Sentena de Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena
de 24 de novembro de 2006. Srie C N 157, par. 6; e Caso Cabrera Garca e Montiel Flores Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes
e Custas. Sentena de 26 de novembro de 2010. Srie C N 220, par. 16.
78. No Prembulo da Conveno Americana sustenta-se que a proteo internacional de natureza convencional, coadjuvante ou complementar
da que oferece o direito interno dos Estados americanos. Ver tambm A Expresso Leis no Artigo 30 da Conveno Americana sobre
Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-6/86 de 9 de maio de 1986. Srie A N 6, par. 26; e Caso Velsquez Rodrguez, nota 28 supra, par. 61.
79. Caso Nogueira de Carvalho e outros Vs. Brasil. Excees Preliminares e Mrito. Sentena de 28 de novembro de 2006. Srie C N 161, par.
8; e Caso Cabrera Garca e Montiel Flores, nota 77 supra, par. 16.
455
tm nesse momento 12, 13 e 17 anos de idade e, consequentemente, poderiam existir diferenas de opinio e no
nvel de autonomia pessoal para o exerccio dos direitos de cada uma delas. No presente caso, em 8 de fevereiro
de 2012, foram ouvidas duas das crianas (par. 13 supra).
69. Durante essa diligncia, o pessoal da Secretaria foi acompanhado pela psiquiatra Mara Alicia Espinoza.80 Antes
de realizar a diligncia, a delegao da Secretaria da Corte manteve uma reunio prvia com essa psiquiatra,
que consistiu numa troca de ideias com a nalidade de garantir que a informao prestada fosse acessvel e
apropriada para as crianas. Levando em conta as normas internacionais sobre o direito das crianas de serem
ouvidas (pars. 196 a 200 infra), as crianas M. e R. foram, em primeiro lugar, informadas de maneira conjunta
pelo pessoal da Secretaria sobre seu direito de serem ouvidas, os efeitos ou consequncias que suas opinies
poderiam provocar no processo contencioso no presente caso, a posio e as alegaes das partes no caso, e
foram consultadas sobre o desejo de continuar participando da diligncia. Posteriormente, em vez de realizar
um exame unilateral, manteve-se uma conversa separada com cada criana, com o objetivo de oferecer-lhes um
ambiente propcio e de conana. Durante a diligncia nenhum dos pais e nenhuma das partes esteve presente.
Alm disso, a diligncia realizada com as crianas foi privada em virtude do pedido de condencialidade da
identidade das crianas tanto por parte da Comisso e dos representantes no presente caso (nota 3 supra), como
pela necessidade de proteger o interesse superior das crianas e seu direito intimidade. Alm disso, as crianas
solicitaram expressamente que se mantivesse absoluta reserva sobre tudo que declarassem na reunio.
70. Durante a diligncia realizada em 8 de fevereiro de 2012, as crianas M. e R. declararam que conheciam e
entendiam os temas relacionados com as trs alegadas violaes pelas quais foram apresentadas como supostas
vtimas no presente caso (pars. 150, 176, 178 e 201 infra). Com base nas declaraes das duas crianas e
levando em conta o desenvolvimento progressivo dos direitos das crianas, a Corte observa que duas das
crianas expressaram de maneira livre e independente suas prprias opinies e juzos formados sobre os fatos
do caso que a elas concernem, bem como algumas de suas expectativas e interesses na soluo deste caso.
Portanto, a Corte as considerar supostas vtimas no presente caso (pars. 150, 176, 178 e 208 infra).
71. Como se informou anteriormente, a menina V. no participou dessa diligncia por motivo de fora maior (par. 13
supra). Com base nas consideraes anteriores, o Tribunal no encontra elemento algum para considerar que a
menina V. no se encontra na mesma condio de suas irms (pars. 150, 176, 178 e 208 infra). Entretanto, para
efeitos das reparaes, a autoridade nacional competente para a infncia dever constatar de maneira privada a
opinio livre da menina V. sobre seu desejo de ser considerada parte lesada.
C. O direito igualdade e proibio de discriminao
Alegaes das partes
72. Com relao suposta violao dos artigos 2481 e 1.182 da Conveno Americana, a Comisso alegou que existe
um amplo reconhecimento nos Estados americanos no sentido de que proibida a discriminao com base na
orientao sexual. Argumentou que a orientao sexual [] foi a sustentao da deciso da Corte Suprema de
Justia, em virtude da qual supostamente se determinou que a senhora Atala no devia manter a guarda das
lhas[, porquanto] convivia com uma pessoa do mesmo sexo. Acrescentou que se praticou uma discriminao
em detrimento da [senhora] Atala na aplicao da lei pertinente para a determinao de assuntos de famlia,
com base numa expresso de sua orientao sexual, como a deciso de coabitar com uma companheira e
estabelecer uma vida com ela. Acrescentou tambm que a deciso de guarda provisria [] constituiu uma
discriminao praticada com base na orientao sexual da senhora Atala. Por outro lado, declarou que no
Direito Constitucional Comparado, foi usada a gura de categoria suspeita e, consequentemente, adotou-se
uma interpretao restritiva nos casos relacionados com a orientao sexual.
80. Mediante escrito de 3 de fevereiro de 2012 o Estado apresentou observaes a respeito da participao da psiquiatra Espinoza na diligncia.
A esse respeito, em 6 de fevereiro de 2012, seguindo instrues do Presidente da Corte, informou-se s partes que a psiquiatra Espinoza
foi designada para acompanhar a delegao da Secretaria, caso fosse necessrio. Tambm na ata transmitida s partes mencionou-se que,
embora se houvesse previsto a participao da psiquiatra Espinoza como apoio, isso no foi necessrio.
81. O artigo 24 da Conveno (Igualdade perante a lei) dispe que:
Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem discriminao, a igual proteo da lei.
82. O artigo 1.1 da Conveno Americana (Obrigao de respeitar os direitos) dispe que:
Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir
seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita a sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa,
cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica,
nascimento ou qualquer outra condio social.
456
73. Os representantes ressaltaram que os Estados rmaram a Conveno Americana com uma clusula aberta de
no discriminao, no podendo, portanto, alegar agora que seu nvel de desenvolvimento poltico social no
lhes permite entender que se inclua a orientao sexual entre as razes que probem a discriminao. Alegaram
que [a] deciso do recurso de queixa resulta [] num processo de averiguao da [senhora] Atala e de sua
vida privada, sem considerar suas habilidades maternas, que eram o tema a ser considerado. Observaram que
esse processo de averiguao [no se realizou] na vida do [senhor] Lpez, sobre quem nada se sabe, questiona
ou investiga, ou de suas habilidades paternas. Portanto, consideraram que [esse] nico fato constitui um
tratamento diferenciado no contemplado no direito chileno, e claramente proibido pelo Direito Internacional.
Alm disso, alegaram que [a] Corte Suprema do Chile [] cri[ou] uma categoria de pessoas que por sua
natureza unicamente, sem importar seu comportamento, no estariam aptas a cuidar dos prprios lhos,
equiparando-as com situaes de maus-tratos e descuido.
74. O Estado argumentou que o [S]istema [Interamericano de Direitos Humanos] requer a credibilidade e a
conana dos Estados membros. Uma relao de conana recproca pode ser afetada se a Corte assume
um papel demasiadamente regulador, sem levar em considerao o sentimento majoritrio dos Estados. O
Estado alegou que ao rmar a [Conveno Americana], os Estados membros consentiram em obrigar-se
a suas disposies. Embora a interpretao jurdica possa ser exvel e a linguagem dos direitos humanos
reconhea seu desenvolvimento progressivo, os Estados emprestaram seu consentimento a uma ideia de
direitos humanos que levava em considerao certos tipos de violao, e no outras que nesse momento no
existiam. Caso seja necessrio ampliar o alcance do Tratado, em matrias em que no h um consenso mnimo,
essa conveno [Conveno Americana] estabelece um procedimento para a incorporao de protocolos que
protejam outros direitos.
75. O Estado tambm salientou que a orientao sexual no era uma categoria suspeita sobre a qual houvesse um
consenso em 2004, quando foi proferida a sentena da Corte Suprema no presente caso. Alegou que no seria
procedente exigir [da Corte Suprema do Chile] a aplicao de um teste de escrutnio restrito para uma categoria
na qual o consenso interamericano recente. Acrescentou que o estabelecimento de uma super categoria
suspeita, como seria neste caso a orientao sexual de um dos pais ou outras semelhantes, pode terminar por
deslocar o centro de um processo de famlia para a considerao prioritria dos direitos dos pais em detrimento
do bem superior da criana no caso concreto.
76. Finalmente, o Estado alegou que no arbitrria a deciso que, declarando a me legalmente habilitada, resolveu
[] acolher a demanda de cuidado pessoal interposta pelo pai, com fundamento no interesse superior das
crianas e seu melhor bem-estar. Mencionou que [n]o verdadeiro que o fundamento das referidas decises
fosse a orientao sexual da me ou somente sua expresso e que a orientao sexual da demandada foi
considerada, entre outras circunstncias, na medida em que sua expresso teve efeitos concretos adversos no
bem-estar das crianas.
77. Para resolver essas controvrsias a Corte analisar: 1) o alcance do direito igualdade e no discriminao; 2)
a orientao sexual como categoria protegida pelo artigo 1.1 da Conveno Americana; 3) se existiu neste caso
uma diferena de tratamento, com base na orientao sexual; e 4) se essa diferena de tratamento constituiu
discriminao, para o que se avaliaro, de forma estrita, as razes que se alegaram para justicar essa diferena
de tratamento, em virtude do interesse superior da criana e das presunes de risco e dano em detrimento das
trs crianas.
1. Direito igualdade e no discriminao
78. A Corte estabeleceu que o artigo 1.1 da Conveno uma norma de carter geral, cujo contedo se estende a
todas as disposies do Tratado, e dispe a obrigao dos Estados Partes de respeitar e garantir o pleno e livre
exerccios dos direitos e liberdades ali reconhecidos sem discriminao alguma, ou seja, qualquer que seja
a origem ou a forma que assuma, todo tratamento que possa ser considerado discriminatrio com respeito ao
exerccio de qualquer dos direitos garantidos na Conveno com ela incompatvel per se.83
83. Cf. Proposta de Modicao Constituio Poltica da Costa Rica relacionada Naturalizao. Parecer Consultivo OC-4/84 de 19 de janeiro
de 1984. Srie A N 4, par. 53; e Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de
agosto de 2010. Srie C N 214, par. 268.
457
79. Sobre o princpio de igualdade perante a lei e a no discriminao, a Corte salientou84 que a noo de igualdade se
infere diretamente da unidade de natureza do gnero humano, e inseparvel da dignidade essencial da pessoa,
frente qual incompatvel toda situao que, por considerar superior um determinado grupo, leve a que seja
tratado com privilgio; ou que, ao contrrio, por consider-lo inferior, o trate com hostilidade ou de qualquer
forma o afaste do gozo de direitos que de fato se reconhecem queles que no se consideram incursos nessa
situao. A jurisprudncia da Corte tambm ressaltou que na atual etapa da evoluo do Direito Internacional, o
princpio fundamental de igualdade e no discriminao ingressou no domnio do jus cogens. Sobre ele descansa
a estrutura jurdica da ordem pblica nacional e internacional e permeia todo o ordenamento jurdico.85
80. Alm disso, o Tribunal estabeleceu que os Estados devem abster-se de realizar aes que de alguma maneira
se destinem, direta ou indiretamente, a criar situaes de discriminao de jure ou de facto.86 Os Estados
so obrigados a adotar medidas positivas para reverter ou modicar situaes discriminatrias existentes na
sociedade em detrimento de determinado grupo de pessoas. Isso implica o dever especial de proteo que o
Estado deve exercer com relao a aes e prticas de terceiros que, com sua tolerncia ou aquiescncia, criem,
mantenham ou favoream as situaes discriminatrias.87
81. A Conveno Americana, assim como o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, no dispe uma
denio explcita do conceito de discriminao. Tomando por base as denies de discriminao estabelecidas
no artigo 1.1 da Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial88 e o
artigo 1.1 da Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher,89 o Comit
de Direitos Humanos do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos (doravante denominado Comit de
Direitos Humanos) deniu a discriminao como:
toda distino, excluso, restrio ou preferncia que se baseie em determinados motivos, como raa, cor, sexo,
idioma, religio, opinio poltica ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica,
nascimento ou qualquer outra condio social, e que tenha por objeto ou como resultado anular ou depreciar o
reconhecimento, gozo ou exerccio, em condies de igualdade, dos direitos humanos e liberdades fundamentais
de todas as pessoas.90
82. A Corte reitera que, enquanto a obrigao geral do artigo 1.1 se refere ao dever do Estado de respeitar e garantir
sem discriminao os direitos consagrados na Conveno Americana, o artigo 24 protege o direito igual
proteo da lei,91 ou seja, o artigo 24 da Conveno Americana probe a discriminao de direito ou de fato,
no s quanto aos direitos consagrados nesse Tratado, mas no que diz respeito a todas as leis que o Estado
aprove e sua aplicao. Em outras palavras, caso um Estado discriminasse no respeito ou garantia de um direito
convencional, descumpriria a obrigao estabelecida no artigo 1.1 e o direito substantivo em questo. Caso, ao
contrrio, a discriminao se referisse a uma proteo desigual da lei interna ou sua aplicao, o fato deveria ser
analisado luz do artigo 24 da Conveno Americana.92
2. A orientao sexual como categoria protegida pelo artigo 1.1 da Conveno Americana
83. A Corte estabeleceu, assim como o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, que os tratados de direitos humanos
84. Cf. Parecer Consultivo OC-4/84, nota 83 supra, par. 55.
85. Cf. Condio Jurdica e Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03 de 17 de setembro de 2003. Srie A N 18,
par. 10;1 e Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek, nota 83 supra, par. 269.
86. Cf. Parecer Consultivo OC-18/03, nota 85 supra, par. 103; e Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek, nota 83 supra, par. 271.
87. Cf. Parecer Consultivo OC-18/03, nota 85 supra, par. 104; Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek, nota 83 supra, par. 271; e Naes
Unidas, Conselho de Direitos Humanos, Observao Geral no 18, No discriminao, de 10 de novembro de 1989, CCPR/C/37, par. 6.
88. O artigo 1.1 da Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial dispe: Na presente Conveno,
a expresso discriminao racial signica qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia fundadas na raa, cor, descendncia ou
origem nacional ou tnica que tenha por m ou efeito anular ou comprometer o reconhecimento, o gozo ou o exerccio, em igualdade de
condies, dos direitos humanos e das liberdades fundamentais nos domnios poltico, econmico, social, cultural ou em qualquer outro
domnio da vida pblica.
89. O artigo 1.1 da Conveno Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher dispe: Para os ns da
presente Conveno, a expresso discriminao contra a mulher signicar toda a distino, excluso ou restrio baseada no sexo e que
tenha por objeto ou resultado prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher, independente de seu estado civil, com
base na igualdade do homem e da mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais nos campos poltico, econmico, social, cultural
e civil ou em qualquer outro campo.
90. Naes Unidas, Conselho de Direitos Humanos, Observao Geral no 18, No discriminao, nota 87 supra, par. 6.
91. Cf. Parecer Consultivo OC-4/84, nota 83 supra, par. 53 e 54; e Caso Barbani Duarte e outros Vs. Uruguai. Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 13 de outubro de 2011. Srie C N 234, par. 174.
92. Mutatis mutandi, Caso Apitz Barbera e outros (Primeiro Tribunal do Contencioso Administrativo) Vs. Venezuela. Exceo preliminar,
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 5 de agosto de 2008. Srie C N 182, par. 209; e Caso Barbani Duarte e outros, nota 91 supra, par.
174.
458
so instrumentos vivos, cuja interpretao acompanhar a evoluo dos tempos e as condies de vida do
momento.93 Tal interpretao evolutiva consequente com as normas gerais de interpretao consagradas no
artigo 29 da Conveno Americana bem como naquelas estabelecidas pela Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados.94
84. Nesse sentido, ao interpretar a expresso qualquer outra condio social do artigo 1.1. da Conveno, deve-se
sempre escolher a alternativa mais favorvel para a tutela dos direitos protegidos por esse Tratado, segundo o
princpio da norma mais favorvel ao ser humano.95
85. Os critrios especcos em virtude dos quais proibido discriminar, segundo o artigo 1.1 da Conveno
Americana, no so uma relao taxativa ou restritiva, mas meramente exemplicativa. Pelo contrrio, a redao
desse artigo deixa critrios em aberto os com a incluso do termo outra condio social para assim incorporar
outras categorias que no tivessem sido explicitamente citadas. A expresso qualquer outra condio social
do artigo 1.1. da Conveno deve ser, consequentemente, interpretada pela Corte na perspectiva da opo mais
favorvel pessoa e da evoluo dos direitos fundamentais no Direito Internacional Contemporneo.96
86. A esse respeito, no Sistema Interamericano, a Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos
(doravante denominada OEA) aprovou, desde 2008, em seus perodos de sesses anuais, quatro resolues
sobre a proteo das pessoas contra tratamentos discriminatrios com base na orientao sexual e identidade
de gnero, mediante as quais exigiu a adoo de medidas concretas para uma proteo ecaz contra atos
discriminatrios.97
87. A respeito da incluso da orientao sexual como categoria de discriminao proibida, o Tribunal Europeu de
Direitos Humanos esclareceu que a orientao sexual outra condio mencionada no artigo 1498 da Conveno
Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (doravante denominada
Conveno Europeia), que probe tratamentos discriminatrios.99 Especicamente, no Caso Salgueiro da Silva
Mouta Vs. Portugal, o Tribunal Europeu concluiu que a orientao sexual um conceito que se encontra abrigado
no artigo 14 da Conveno Europeia. Alm disso, reiterou que a lista de categorias que gura no citado artigo
exemplicativa e no exaustiva.100 No Caso Clift Vs. Reino Unido, o Tribunal Europeu tambm reiterou que
93. Cf. O Direito Informao sobre a Assistncia Consular no mbito das Garantias do Devido Processo Legal. Parecer Consultivo OC-16/99,
de 1 de outubro de 1999. Srie A N 16, par. 114; e Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de
15 de setembro de 2005. Srie C N 134, par. 106. No Tribunal Europeu ver T.E.D.H., Caso Tyrer Vs. Reino Unido, (no 5.856/72), Sentena de
25 de abril de 1978, par. 31.
94. Cf. Parecer Consultivo OC-16/99, nota 93 supra, par. 114; e Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia, nota 93 supra, par. 106.
95. Cf. Registro Prossional Obrigatrio de Jornalistas (Artigos 13 e 29 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo
OC-5/85, de 13 de novembro de 1985. Srie A N 5, par. 52; e Caso do Massacre de Mapiripn, nota 93 supra, par. 106.
97. Cf. AG/RES. 2653 (XLI-O/11), Direitos humanos, orientao sexual e identidade de gnero, aprovada na quarta sesso plenria, realizada
em 7 de junho de 2011 (A ASSEMBLEIA GERAL [] RESOLVE: 1. Condenar a discriminao contra pessoas, por motivo de orientao sexual
e identidade de gnero, e instar os Estados, de acordo com os parmetros das instituies jurdicas de seu ordenamento interno, a adotar
as medidas necessrias para prevenir, punir e erradicar tal discriminao.); AG/RES. 2600 (XL-O/10), Direitos humanos, orientao sexual
e identidade de gnero, aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 8 de junho de 2010 (A ASSEMBLEIA GERAL [] RESOLVE: 1.
Condenar os atos de violncia, bem como as violaes de direitos humanos de pessoas por motivo de orientao sexual e identidade de gnero
e instar os Estados a que investiguem esses atos e assegurem que os responsveis enfrentem as consequncias perante a justia. 2. Incentivar
os Estados a que tomem todas as medidas necessrias para assegurar que no sejam cometidos atos de violncia ou outras violaes de
direitos humanos contra pessoas por motivo de orientao sexual e identidade de gnero e assegurar o acesso justia por parte das vtimas
em condies de igualdade. 3. Incentivar os Estados membros a que considerem meios de combater a discriminao contra pessoas por
motivo de orientao sexual e identidade de gnero.); AG/RES. 2504 (XXXIX-O/09), Direitos humanos, orientao sexual e identidade de
gnero, aprovada na quarta sesso plenria, realizada em 4 de junho de 2009 (A ASSEMBLEIA GERAL [] RESOLVE: 1. Condenar os atos
de violncia e as violaes de direitos humanos correlatas, perpetrados contra indivduos e motivados pela orientao sexual e identidade
de gnero. 2. Urgir os Estados a assegurar que se investiguem os atos de violncia e as violaes de direitos humanos cometidos contra
indivduos em razo da orientao sexual e identidade de gnero e que os responsveis enfrentem as consequncias perante a justia.), e
AG/RES. 2435 (XXXVIII-O/08), Direitos humanos, orientao sexual e identidade de gnero, aprovada na quarta sesso plenria, realizada em
3 de junho de 2008 (A ASSEMBLEIA GERAL [] RESOLVE: 1. Expressar preocupao pelos atos de violncia e pelas violaes aos direitos
humanos correlatas, motivados pela orientao sexual e pela identidade de gnero.).
98. Artigo 14 da Conveno Europeia de Direitos Humanos: O gozo dos direitos e liberdades reconhecidos na presente Conveno deve ser
assegurado sem quaisquer distines, tais como as fundadas no sexo, raa, cor, lngua, religio, opinies polticas ou outras, a origem nacional
ou social, a pertena a uma minoria nacional, a riqueza, o nascimento ou qualquer outra situao.
99. Cf. T.E.D.H., Caso Salgueiro da Silva Mouta Vs. Portugal, (no 33.290/96), Sentena de 21 de dezembro de 1999. Final, 21 de maro de 2000,
par. 28; Caso L. e V. Vs. ustria (no 39.392/98 e 39.829/98), Sentena de 9 de janeiro de 2003. Final, 9 de abril de 2003, par. 45; Caso S. L. Vs.
ustria, (no 45.330/99), Sentena de 9 de janeiro de 2003. Final, 9 de abril de 2003, par. 37; e Caso E.B. Vs. Frana, (no 43.546/02), Sentena
de 22 de janeiro de 2008, par. 50.
100. Cf. T.E.D.H., Caso Salgueiro da Silva Mouta Vs. Portugal, nota 99 supra, par. 28 (a orientao sexual da requerente [] [] um conceito
que o artigo 14 da Conveno sem dvida abrange. O Tribunal reitera a esse respeito que a relao constante da referida disposio
exemplicativa e no exaustiva, conforme mostram as palavras [`] qualquer motivo tais como []). Ver tambm T.E.D.H., Caso Frett Vs.
Frana, (no 36.515/97), Sentena de 26 de fevereiro de 2002. Final, 26 de maio de 2002, par. 32; T.E.D.H., Caso Kozak Vs. Polnia (no
13.102/02), Sentena de 2 de maro de 2010. Final, 2 de junho de 2010, par. 92; Caso J.M. Vs. Reino Unido, (no 37.060/06), Sentena de 28
de setembro de 2010. Final, 28 de dezembro de 2010, par. 55; e Caso Alekseyev Vs. Rssia, (no 4.916/07, 25.924/08 e 14.599/09), Sentena
459
a orientao sexual, como uma das categorias que pode ser includa em outra condio, outro exemplo
especco das que se encontram na citada lista, que so consideradas caractersticas pessoais no sentido de que
so inatas ou inerentes pessoa.101
88. No mbito do Sistema Universal de Proteo dos Direitos humanos, o Comit de Direitos Humanos e o Comit
de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais qualicaram a orientao sexual como uma das categorias de
discriminao proibida, consideradas nos artigos 2.1102 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos e
2.2103 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. A esse respeito, o Comit de Direitos
Humanos salientou, no Caso Toonen Vs. Austrlia, que a referncia categoria sexo incluiria a orientao
sexual das pessoas.104 Do mesmo modo, o Comit de Direitos Humanos expressou sua preocupao quanto
a diversas situaes discriminatrias relacionadas com a orientao sexual das pessoas, o que j manifestou
reiteradamente em suas observaes nais sobre os relatrios apresentados pelos Estados.105
89. Por sua vez, o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais determinou que a orientao sexual pode ser
enquadrada em outra condio social.106 O Comit dos Direitos da Criana,107 o Comit contra a Tortura108 e o
de 21 de outubro de 2010. Final, 11 de abril de 2011, par. 108 (A Corte reitera que a orientao sexual um conceito inserido no artigo 14).
101. Cf. T.E.D.H., Caso Clift Vs. Reino Unido (no 7.205/07), Sentena de 13 de julho de 2010. Final, 22 de novembro de 2010, par. 57 (the
Court has considered to constitute [`]other status[] characteristics which, like some of the specic examples listed in the Article, can be said
to be personal in the sense that they are innate or inherent). Entretanto, o Tribunal Europeu decidiu no limitar com isso o conceito de outra
condio a que as caractersticas da pessoa sejam inerentes ou inatas. Cf. T.E.D.H., Caso Clift, nota 101 supra, par. 58 (However, in nding
violations of Article 14 in a number of other cases, the Court has accepted that status existed where the distinction relied upon did not involve
a characteristic which could be said to be innate or inherent, and thus [`]personal[] in the sense discussed above).
102. Artigo 2.1 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos: Os Estados Partes no presente Pacto comprometem-se a garantir a
todos os indivduos que se encontrem em seu territrio e que estejam sujeitos sua jurisdio os direitos reconhecidos no presente Pacto,
sem distino alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional ou social, posio
econmica, nascimento ou qualquer outra condio social.
103. Artigo 2.2 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais: Os Estados Partes no presente Pacto comprometem-se a
garantir que os direitos nele enunciados se exercero sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio poltica
ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, situao econmica, nascimento ou qualquer outra situao.
104. Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Toonen Vs. Austrlia, Comunicao no 488/1992, CCPR/C/50/D/488/1992, de 4 de abril de
1992, par. 8.7 (The State party has sought the Committees guidance as to whether sexual orientation may be considered an other status
for the purposes of article 26. The same issue could arise under article 2, paragraph 1, of the Covenant. The Committee connes itself to
noting, however, that in its view, the reference to sex in articles 2, paragraph 1, and 26 is to be taken as including sexual orientation). Ver
tambm X Vs. Colmbia, Comunicao no 1.361/2005, CCPR/C/89/D/1361/2005, de 14 de maio de 2007, par. 7.2. (The Committee recalls its
earlier jurisprudence that the prohibition against discrimination under article 26 comprises also discrimination based on sexual orientation).
No mesmo sentido, Comit de Direitos Humanos, Edward Young Vs. Austrlia, Comunicao no 941/2000, CCPR/C/78/D/941/2000, de 18 de
setembro de 2003, par. 10.4. Ver tambm Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Observaes nais, Polnia, CCPR/C/79/Add.110, de
25 de julho de 1999, par. 23.
105. Cf., inter alia, Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Observaes nais, Chile, CCPR/C/CHL/CO/5, de 17 de abril de 2007, par.
16 (Embora observe com satisfao a revogao das disposies que puniam as relaes homossexuais entre adultos responsveis, o
Comit continua preocupado com a discriminao de que so objeto certas pessoas devido a sua orientao sexual, entre outros mbitos,
frente aos tribunais e no acesso sade (artigos 2 e 26 do Pacto). O Estado Parte deveria garantir a todas as pessoas a igualdade dos direitos
estabelecidos no Pacto, independentemente de sua orientao sexual, inclusive a igualdade perante a lei e no acesso aos servios de sade.
Tambm deveria colocar em prtica programas de sensibilizao com a nalidade de combater os preconceitos sociais); Observaes nais,
Barbados, CCPR/C/BRB/CO/3, de 14 de maio de 2007, par. 13 (O Comit expressa sua preocupao com a discriminao que sofrem os
homossexuais no Estado Parte e, em particular, pela punio dos atos sexuais consensuais entre adultos do mesmo sexo (artigo 26));
Observaes nais, Estados Unidos da Amrica, CCPR/C/USA/CO/3/Rev.1, de 18 de dezembro de 2006, par. 25 (Tambm observa com
preocupao que em muitos Estados no se proibiu a discriminao no emprego por motivo de orientao sexual (artigos 2 e 26). O Estado
Parte deveria aceitar a obrigao jurdica, em virtude dos artigos 2 e 26, de garantir a todas as pessoas os direitos amparados pelo Pacto, bem
como a igualdade perante a lei e a igual proteo da lei, sem discriminao por motivo de orientao sexual); Observaes nais, El Salvador,
CCPR/CO/78/SLV, 22 de agosto de 2003, par. 16 (O Comit expressa sua preocupao com os casos de pessoas atacadas, e tambm mortas,
por motivo de orientao sexual (artigo 9), com o baixo nmero de investigaes em relao a esses atos ilcitos e com as disposies
existentes (como a Legislao Contravencional de carter local) utilizadas para discriminar as pessoas em razo de sua orientao sexual
(artigo 26)).
106. Cf. Naes Unidas, Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral no 20. A no discriminao e os direitos
econmicos, sociais e culturais (artigo 2, par. 2 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), E/C.12/GC/20, de 2 de
julho de 2009, par. 32 (Em qualquer outra condio social, tal como gura no artigo 2.2 do Pacto, inclui a orientao sexual). Cf. Comit de
Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral no 18. O direito ao trabalho, E/C.12/GC/18, de 6 de fevereiro de 2006, par. 12 (em
virtude do pargrafo 2 do artigo 2, bem como do artigo 3, o Pacto probe toda discriminao no acesso ao trabalho e na manuteno deste por
motivos de [] orientao sexual); Observao no 15. O direito gua (artigos 11 e 12 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais), E/C.12/2002/11, de 20 de janeiro de 2003, par. 13 (o Pacto probe toda discriminao por motivo de [] orientao
sexual); Observao Geral no 14. O direito a desfrutar o mais elevado nvel possvel de sade (artigo 12 do Pacto Internacional sobre Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais), E/C.12/2000/4, de 11 de agosto de 2000, par. 18 (Em virtude do disposto no pargrafo 2 do artigo 2 e no
artigo 3, o Pacto probe toda discriminao no que se refere ao acesso ateno de sade e aos fatores determinantes bsicos de sade, bem
como aos meios e direitos para consegui-los, por motivos de [] orientao sexual).
107. Cf. Naes Unidas, Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no 3. O HIV/AIDS e os Direitos da Criana, CRC/GC/2003/3, de
17 de maro de 2003, par. 8 ( preocupante a discriminao com base nas preferncias sexuais); Observao Geral no 4. A sade e o
desenvolvimento dos adolescentes no contexto da Conveno sobre os Direitos da Criana, CRC/GC/2003/4, de 21 de julho de 2003, par. 6
(Os Estados Partes tm a obrigao de garantir a todos os seres humanos com menos de 18 anos o desfrute de todos os direitos enunciados
na Conveno, sem distino alguma (artigo 2), independentemente de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer
outra natureza, origem nacional, tnica ou social, posio econmica, decincias fsicas, nascimento ou qualquer outra condio da criana.
Dev[e]-se acrescentar tambm a orientao sexual).
108. Cf. Naes Unidas, Comit contra a Tortura, Observao Geral no 2. Aplicao do artigo 2 pelos Estados Partes, CAT/C/GC/2, de 24 de
460
Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher109 tambm zeram referncias, no mbito de suas
observaes gerais e recomendaes, a respeito da incluso da orientao sexual como uma das categorias de
discriminao proibida.
90. A Assembleia Geral das Naes Unidas aprovou, em 22 de dezembro de 2008, a Declarao sobre Direitos
Humanos, Orientao Sexual e Identidade de Gnero, rearmando o princpio de no discriminao, que exige
que os direitos humanos se apliquem de maneira igual a todos os seres humanos, independentemente de sua
orientao sexual ou identidade de gnero.110 Tambm foi apresentada, em 22 de maro de 2011, perante o
Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidas, a Declarao conjunta para pr m aos atos de violncia
e s violaes de direitos humanos correlatas dirigidas s pessoas por sua orientao sexual e identidade de
gnero.111 Em 15 de junho de 2011, esse mesmo Conselho aprovou uma resoluo sobre direitos humanos,
orientao sexual e identidade de gnero, na qual expressou a grave preocupao com os atos de violncia e
discriminao, em todas as regies do mundo, [cometidos] contra pessoas por sua orientao sexual e identidade
de gnero.112 A proibio da discriminao por orientao sexual foi ressaltada tambm em numerosos relatrios
dos relatores especiais das Naes Unidas.113
91. Levando em conta as obrigaes gerais de respeito e de garantia, estabelecidas no artigo 1.1 da Conveno
Americana, os critrios de interpretao xados no artigo 29 da citada Conveno, o estipulado na Conveno
de Viena sobre o Direito dos Tratados, as resolues da Assembleia Geral da OEA, as normas estabelecidas pelo
Tribunal Europeu e pelos organismos das Naes Unidas (pars. 83 a 90 supra), a Corte Interamericana estabelece
que a orientao sexual e a identidade de gnero das pessoas so categorias protegidas pela Conveno. Por
isso, a Conveno rejeita qualquer norma, ato ou prtica discriminatria com base na orientao sexual da
pessoa. Por conseguinte, nenhuma norma, deciso ou prtica de direito interno, seja por parte de autoridades
janeiro de 2008, par. 20 e 21 (O princpio de no discriminao bsico e geral na proteo dos direitos humanos e fundamental para a
interpretao e aplicao da Conveno. [] Os Estados Partes devem zelar por que, no mbito das obrigaes que contraram em virtude da
Conveno, suas leis se apliquem na prtica a todas as pessoas, qualquer que se[ja] sua [] orientao sexual).
109. Cf. Naes Unidas, Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Recomendao Geral no 27 sobre a mulher idosa e a
proteo de seus direitos humanos, CEDAW/C/GC/27, de 16 de dezembro de 2010, par. 13 (A discriminao que sofrem as mulheres idosas
com frequncia de carter multidimensional, ao somar-se a discriminao por [] orientao sexual); e Projeto de Recomendao Geral
no 28 relativa ao artigo 2 da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, CEDAW/C/GC/28, de 16
de dezembro de 2010, par. 18 (A discriminao contra a mulher por motivo de sexo e gnero est vinculada de maneira indivisvel a outros
fatores que afetam a mulher, como raa, origem tnica, religio ou crenas, sade, condio, idade, classe, casta, orientao sexual).
110. Naes Unidas, Declarao sobre os Direitos Humanos, Orientao Sexual e Identidade de Gnero, Assembleia Geral das Naes Unidas,
A/63/635, de 22 de dezembro de 2008, par. 3.
111. Naes Unidas, Declarao conjunta para pr m aos atos de violncia e s violaes de direitos humanos correlatas dirigidas s pessoas
por sua orientao sexual e identidade de gnero, apresentada pela Colmbia, no 16 perodo de sesses do Conselho de Direitos Humanos
das Naes Unidas em 22 de maro de 2011. Disponvel em http://www.iglhrc.org/binary-data/ATTACHMENT/le/000/000/494-1.pdf (ltimo
acesso em 22 de fevereiro de 2012).
112. Naes Unidas, Conselho de Direitos Humanos, Resoluo a respeito de direitos humanos, orientao sexual e identidade de gnero, A/
HRC/17/L.9/Rev.1, de 15 de junho de 2011.
113. Cf., entre outros relatrios, Relatrio do Relator Especial sobre o direito de toda pessoa a desfrutar o mais elevado nvel possvel de
sade fsica e mental, E/CN.4/2004/49, de 16 de fevereiro de 2004, par. 32 e 38 (As normas internacionais de direitos humanos probem toda
discriminao no acesso ateno de sade e a seus fatores determinantes bsicos, bem como aos meios para consegui-los, por motivo de
orientao sexual [...]. As normas jurdicas internacionais relativas aos direitos humanos excluem por completo a discriminao por razes
de orientao sexual). Ver tambm o Relatrio da Relatora Especial sobre a liberdade de religio ou crena, A/HRC/6/5, de 20 de julho de
2007, par. 28; Relatrio do Relator Especial sobre as formas contemporneas de racismo, discriminao racial, xenofobia e formas conexas
de intolerncia, Misso ao Brasil, E/CN.4/2006/16/Add. 3, de 28 de fevereiro de 2006, par. 40; Relatrio da Relatora Especial sobre a violncia
contra a mulher, suas causas e consequncias; Integrao dos direitos humanos da mulher e da perspectiva de gnero: Violncia contra a
mulher, inter-relaes entre a violncia contra a mulher e o HIV/AIDS, E/CN.4/2005/72, de 17 de janeiro de 2005, par. 27 e 58; Relatrio da
Relatora Especial sobre execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, Os direitos civis e polticos, em particular as questes relacionadas
com os desaparecimentos e as execues sumrias, E/CN.4/2003/3, de 13 de janeiro de 2003, par. 66 e 67; Relatrio provisrio da Relatora
Especial da Comisso de Direitos Humanos sobre execues extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, A/57/138, de 2 de julho de 2002, par. 37;
Relatrio da Representante Especial do Secretrio-Geral sobre a questo dos defensores dos direitos humanos, E/CN.4/2001/94, de 26 de
janeiro de 2001, par. 89, g; Relator Especial sobre a independncia de juzes e advogados, Os direitos civis e polticos, em particular as questes
relacionadas com: a independncia do Poder Judicirio, a administrao de justia, a impunidade, Misso ao Brasil, E/CN.4/2005/60/Add. 3, de
22 de fevereiro de 2005, par. 28; Relatrio do Relator Especial sobre a questo da tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou
degradantes, A/56/156, de 3 de julho de 2001, par. 17 a 25; Relatrio sobre os direitos civis e polticos, em particular as questes relacionadas
com a tortura e a deteno, E/CN.4/2002/76, de 27 de dezembro de 2001, pg. 14; Relatrio do Relator Especial sobre a questo da tortura e
outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes, E/CN.4/2004/56, de 23 de dezembro de 2003, par. 64; Relatrio do Relator
Especial sobre a venda de crianas, prostituio infantil e a utilizao de crianas na pornograa, E/CN.4/2004/9, de 5 de janeiro de 2004, par.
118; e Grupo de Trabalho sobre a Deteno Arbitrria, Parecer no 7/2002 (Egito), E/CN.4/2003/8/Add. 1, de 24 de janeiro de 2003, pg. 72, par.
28. No mbito do Direito Comparado, alguns Estados probem explicitamente a discriminao por orientao sexual em suas Constituies
(por exemplo, frica do Sul, Bolvia, Equador, Kosovo, Portugal, Sucia e Sua, entre outros Estados) ou por meio de leis, como, por exemplo,
em matria de direito de famlia, destinadas a conceder aos homossexuais os mesmos direitos dos heterossexuais. Por exemplo, na Argentina,
mediante os artigos 2 e 4 da Lei no 26.618, de 21 de julho de 2010, cou estabelecido que: O casamento ter os mesmos requisitos e efeitos,
independentemente de que os contraentes sejam do mesmo sexo ou de sexo diferente e que em casos de casamento constitudos por dois
cnjuges do mesmo sexo, na falta de acordo, o juiz resolver [sobre a guarda] levando em conta o interesse do menor. O Uruguai aprovou
a Lei no 18.246 (Dirio Ocial no 27.402, de 10 janeiro de 2008), que reconhece as unies civis (unies concubinrias) de casais do mesmo
sexo. Em 2009, mediante a Lei no 18.590, (Dirio Ocial no 27.837, de 26 de outubro de 2009), autorizou-se a adoo conjunta por parte de
casais em unio civil.
461
estatais, seja por particulares, pode diminuir ou restringir, de maneira alguma, os direitos de uma pessoa com
base em sua orientao sexual.
92. No que diz respeito ao argumento do Estado de que at a data do proferimento da sentena da Corte Suprema
no teria havido consenso a respeito da orientao sexual como categoria de discriminao proibida, a Corte
ressalta que a suposta falta de consenso interno de alguns pases sobre o respeito pleno aos direitos das minorias
sexuais no pode ser considerado argumento vlido para negar-lhes ou restringir-lhes os direitos humanos ou
para perpetuar e reproduzir a discriminao histrica e estrutural que essas minorias tem sofrido.114 O fato de que
esta pudesse ser matria controversa em alguns setores e pases, e de que no seja necessariamente matria de
consenso, no pode levar o Tribunal a abster-se de decidir, pois ao faz-lo deve ater-se nica e exclusivamente s
disposies das obrigaes internacionais contradas por deciso soberana dos Estados por meio da Conveno
Americana.
93. Um direito reconhecido das pessoas no pode ser negado ou restringido a ningum, e sob nenhuma circunstncia
com base em sua orientao sexual. Isso violaria o artigo 1.1. da Conveno Americana. O instrumento
interamericano veta a discriminao em geral, nele incluindo categorias como as da orientao sexual, que no
pode servir de sustentao para negar ou restringir nenhum dos direitos dispostos na Conveno.
3. Diferena de tratamento com base na orientao sexual
94. O Tribunal ressalta que para comprovar que uma diferenciao de tratamento foi utilizada em uma deciso
particular no necessrio que a totalidade dessa deciso esteja baseada fundamental e unicamente na
orientao sexual da pessoa, pois basta constatar que de maneira explcita ou implcita se levou em conta, at
certo grau, a orientao sexual da pessoa para adotar determinada deciso.115
95. No presente caso, alega-se um suposto tratamento discriminatrio com respeito a dois fatos diferentes no mbito
do processo de guarda: i) a sentena que decidiu o recurso de queixa; e ii) a deciso de guarda provisria. Para
determinar se houve vnculo ou nexo causal ou decisivo entre a orientao sexual da senhora Atala e as decises
da Corte Suprema de Justia do Chile e do Juizado de Menores de Villarrica, necessrio analisar os argumentos
expostos pelas autoridades judiciais nacionais, suas condutas, a linguagem utilizada e o contexto em que foram
proferidas as decises judiciais, com o objetivo de estabelecer se a diferena de tratamento se fundamentou na
orientao sexual.116 A esse respeito, no Caso Salgueiro da Silva Mouta Vs. Portugal, o Tribunal Europeu concluiu
que o tribunal interno, ao considerar a convivncia do pai com outro homem, tomou a orientao sexual do
peticionrio como um fator decisivo para a sentena judicial nal.
114. De acordo com diversas fontes do Direito Internacional e do Direito Comparado, essa discriminao contra a comunidade de Lsbicas,
Gays, Transexuais, Bissexuais e Intersexuais (doravante denominada LGTBI) inaceitvel porque: i) a orientao sexual constitui um aspecto
essencial da identidade de uma pessoa (par. 139 infra). Tambm: II) a comunidade LGTBI tem sido discriminada historicamente e comum
o uso de esteretipos no tratamento dessa comunidade. Cf. Relatrio do Relator Especial sobre o direito de toda pessoa a desfrutar o mais
elevado nvel possvel de sade fsica e mental, E/CN.4/2004/49, de 16 de fevereiro de 2004, par. 33 (a discriminao e a estigmatizao
continuam representando uma grave ameaa sade sexual e reprodutiva de muitos grupos, como [] as minorias sexuais); Relatrio
do Relator Especial sobre a questo da tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes, E/CN.4/2004/56, de 23 de
dezembro de 2003, par. 64 (As atitudes e crenas derivadas de mitos e medos relacionados com o HIV/AIDS e a sexualidade contribuem para
a estigmatizao e a discriminao contra as minorias sexuais. Alm disso, a percepo de que os membros dessas minorias no respeitam as
barreiras sexuais ou questionam os conceitos predominantes do papel atribudo a cada sexo parece contribuir para sua vulnerabilidade tortura
como forma de castigar seu comportamento no aceito). Por outro lado: iii) constituem uma minoria para a qual muito mais difcil eliminar
as discriminaes em mbitos como o legislativo, bem como evitar repercusses negativas na interpretao de normas por funcionrios dos
ramos executivo ou legislativo e no acesso justia. Cf. Relator Especial sobre a Independncia de Juzes e Advogados, Os direitos civis e
polticos, em particular as questes relacionadas com: A independncia do Poder Judicirio, a administrao de justia, a impunidade, Misso
ao Brasil, E/CN.4/2005/60/Add. 3, de 22 de fevereiro de 2005, par. 28 (Travestis, transexuais e homossexuais so tambm, com frequncia,
vtimas de episdios de violncia e discriminao. Quando recorrem ao sistema judicial encontram, com frequncia, os mesmos preconceitos
e esteretipos da sociedade reproduzidos ali), e Corte Constitucional da Colmbia, Sentena C-481, de 9 de setembro de 1998. Finalmente: iv)
a orientao sexual no constitui um critrio racional para a distribuio ou diviso racional e equitativa de bens, direitos ou cargas sociais. Cf.
Corte Constitucional da Colmbia, Sentena C-481, de 9 de setembro de 1998, par. 25. Nessa sentena, com respeito ao direito dos professores
de colgios pblicos a no serem despedidos por sua condio homossexual, a Corte Constitucional colombiana salientou que afastar um
professor do trabalho por essa razo se fundamenta num preconceito sem nenhuma justicao emprica, que denota a injusta estigmatizao
que afetou essa populao e que se invocou para impor-lhe nus ou priv-la de direitos, em detrimento de suas possibilidades de participao
em mbitos to relevantes da vida social e econmica (par. 29). Por sua vez, a sentena C-507, de 1999, declarou inconstitucional uma
norma que estabelecia como falta disciplinar o homossexualismo nas foras armadas. Na sentena C-373, de 2002, a Corte Constitucional da
Colmbia declarou inconstitucional uma norma que dispunha como causa de incapacidade para exercer o cargo de escrivo ter sido punido
disciplinarmente pelo delito de homossexualismo.
115. Cf. T.E.D.H., Caso E.B., nota 99 supra, pars. 88 e 89 (notwithstanding the precautions taken by the Nancy Administrative Court of Appeal,
and subsequently by the Conseil dEtat, to justify taking account of the applicants []lifestyle[], the inescapable conclusion is that her sexual
orientation was consistently at the centre of deliberations in her regard and omnipresent at every stage of the administrative and judicial
proceedings. The Court considers that the reference to the applicants homosexuality was, if not explicit, at least implicit. The inuence of
the applicants avowed homosexuality on the assessment of her application has been established and, having regard to the foregoing, was a
decisive factor leading to the decision to refuse her authorisation to adopt).
116. Cf. T.E.D.H., Caso Salgueiro da Silva Mouta Vs. Portugal, nota 99 supra, pars. 28 e 31; e Caso E.B., nota 99 supra, par. 85.
462
96. Com relao ao contexto do processo judicial de guarda, a Corte observa que a demanda de guarda foi interposta
na suposio de que a senhora Atala no esta[va] capacitada para cuidar d[as trs crianas, e por elas
zelar, porque] sua nova opo de vida sexual, somada a uma convivncia lsbica com outra mulher, est[ava]
provocando [] consequncias danosas ao desenvolvimento dessas menores [de idade], pois a me no ha[via]
demonstrado interesse algum em proteger [] o desenvolvimento integral das crianas, e por ele zelar.117
Portanto, o processo de guarda girou, alm de outras consideraes, em torno da orientao sexual da senhora
Atala e das supostas consequncias que a convivncia com sua companheira poderia trazer para as trs crianas,
razo pela qual essa considerao foi central na discusso entre as partes e nas principais decises judiciais do
processo (pars. 41 e 56 supra).
97. Em especial, o Tribunal constata que a Corte Suprema de Justia do Chile invocou as seguintes razes
para fundamentar sua sentena: i) a suposta deteriorao experimentada no ambiente social, familiar e
educacional em que se desenvol[via] a vida das menores [de idade] desde que a me comeou a conviver na
casa com sua companheira homossexual e os efeitos que essa convivncia p[odia] provocar no bem-estar
e desenvolvimento psquico e emocional das lhas; ii) a alegada existncia de uma situao de risco para o
desenvolvimento integral das menores [de idade] em relao qual dev[iam] ser protegidas pela eventual
confuso de papis sexuais que nelas p[odia] provocar a carncia no lar de um pai do sexo masculino e sua
substituio por outra pessoa do gnero feminino; iii) a suposta existncia de uma situao de vulnerabilidade
no meio social pelo suposto risco de uma estigmatizao social; e iv) a priorizao dos interesses da senhora
Atala em relao aos das menores de idade ao tomar a deciso de explicitar sua condio homossexual.118
Esses argumentos e a linguagem utilizada mostram um vnculo entre a sentena e o fato de que a senhora
Atala vivia com uma companheira do mesmo sexo, o que mostra que a Corte Suprema atribuiu relevncia
signicativa sua orientao sexual.
98. A respeito da deciso de guarda provisria, o Tribunal observa que o Juizado de Menores de Villarrica119 utilizou
como fundamentos: i) que supostamente a senhora Atala havia privilegiado seus interesses acima do bem-estar
das lhas (par. 41 supra); e ii) que no contexto de uma sociedade heterossexual e tradicional o pai oferecia
maior garantia do interesse superior das crianas (par. 41 supra). A esse respeito, a Corte constata que, assim
como na sentena da Corte Suprema (par. 97 supra), a deciso de guarda provisria teve como fundamento
principal a orientao sexual da senhora Atala, motivo pelo qual este Tribunal conclui que houve uma diferena
de tratamento baseada nessa categoria.
99. Para determinar se essas diferenas de tratamento constituram discriminao, analisa-se a seguir a justicativa
apresentada pelo Estado para lev-las em conta, ou seja, a alegada proteo do interesse superior da criana e
os supostos danos que as crianas teriam sofrido em consequncia da orientao sexual da me.
4. O princpio do interesse superior da criana e as presunes de risco
Alegaes das partes
100. A Comisso alegou que o interesse superior da criana constitui no s um m legtimo, mas uma necessidade
social imperiosa; no entanto, a falta de adequao ou relao de causalidade entre esse m nominal e a
discriminao se torna evidente na prpria motivao especulativa e abstrata das sentenas.
101. A Comisso declarou que ambas as autoridades judiciais [(a Corte Suprema e o Juizado de Menores de
Villarrica)] se basearam em presunes de risco decorrentes de preconceitos e esteretipos equivocados sobre
as caractersticas e comportamentos de um grupo social determinado. A esse respeito, arguiu que a deciso
[da Corte Suprema] sustentou-se nas prprias concepes estereotipadas dos juzes sobre a natureza e os
efeitos das relaes entre pessoas do mesmo sexo.
102. Os representantes argumentaram que o interesse superior da criana [e]fetivamente, em teoria [], seria um
117. Demanda de guarda interposta perante o Juizado de Letras de Menores de Villarrica em 14 de janeiro de 2003 (expediente de anexos da
demanda, tomo V, anexo 1, folha 2.500).
118. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.669 a 2.677).
119. O Juizado salientou que conforme dispe o artigo 225 do Cdigo Civil, se os pais vivem separados, me cabe o cuidado pessoal dos
lhos e, em todo caso, quando o interesse do lho o torne indispensvel, seja por maus-tratos, seja por descuido ou outra causa qualicada,
o juiz poder entregar o cuidado pessoal ao outro pai. Acrescentou que ao juiz se impe o ingrato trabalho judicial de dirimir qual dos pais
mais apto para tornar efetivo o direito de guarda que tm as menores [de idade], para o que deve recorrer a parmetros objetivos como o
mrito do processo e a um juzo de probabilidade, resolvendo incidentalmente pela urgncia a que o bem-estar das crianas faa jus com qual
dos pais conveniente que permaneam. Resoluo da demanda de guarda provisria pelo Juizado de Menores de Villarrica de 2 de maio de
2003 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.559 a 2.567).
463
m legtimo. Entretanto, salientaram que [n]o basta [] aduzir um m legtimo para que o seja; o Estado
tem a obrigao de demonstrar que esse m real. Nesse sentido, alegaram que o Estado simplesmente diz
proteger as crianas, mas no fundamenta de maneira objetiva o dano que teria sido causado s crianas e,
portanto, a deciso carece de um m legtimo.
103. Os representantes tambm salientaram que cabe observar se a separao completa da me cumpre o objetivo
declarado de proteger os direitos das crianas. A esse respeito, alegaram que se poderia considerar que sim
cumpre o objetivo- , embora de um modo que no atende ao princpio de interdio da arbitrariedade, pois o
nvel de intensidade com que se afeta[ria]m os direitos [seria] certamente muito alto, e provoca[ria] com isso
violaes de seus direitos. Ressaltaram de maneira concreta que as decises judiciais separ[aram] as crianas
da gura materna, e de suas referncias, lugar de residncia, colgios, amigos e animais de estimao. Por
outro lado, os representantes salientaram que o Estado reescreve a sentena que teria desejado que a Corte
Suprema tivesse escrito, mas no a que d origem a este processo.
104. Em relao deciso de guarda provisria, os representantes argumentaram que era discriminatria j
que no era nem objetiva nem razovel. Alm disso, alegaram que o juiz assumiu que viver com uma
companheira, no caso de mulheres lsbicas, um interesse egosta que s pode trazer bem-estar me.
105. Por sua vez, o Estado declarou que no mbito de um processo de guarda se estabelece uma prioridade a
favor do interesse superior da criana sobre qualquer outro interesse protegido em conito, [razo pela qual]
evidente que num processo de guarda deve-se necessariamente entender o referido interesse como causa
qualicada que autoriza a modicao do regime de cuidado pessoal da criana. Concretamente, o Estado
alegou que a sentena da Corte Suprema resolveu que os tribunais inferiores incorreram em falta ou abuso
grave ao infringir as regras de avaliao da prova, afetando o interesse superior da criana. Por outro lado,
o Estado ressaltou que na deciso de guarda provisria o tribunal declarou [] que tarefa do julgador
assegurar o interesse superior da criana e procurar seu mximo bem-estar [], e, por conseguinte, resolveu
conceder o pedido de guarda provisria a favor do pai. Alm disso, argumentou que a deciso de guarda
provisria, aps avaliar a totalidade da prova que at aquela data constava do processo [...] conclui[u] que: i)
as crianas apresentavam perturbaes de ordem psicolgica e carncias afetivas []; e ii) o pai dava certeza
de oferecer um ambiente adequado.
106. O Estado salientou que em relao adequao que as medidas dos Estados devem ter para que no sejam
discriminatrias, basta, para atender aos requisitos do exame de ponderao, [] ter-se comprovado na causa
a situao de dano vivida pelas crianas. Concretamente, o Estado alegou que h provas abundantes nos autos
que comprova[riam]: i) os efeitos concretos adversos que teve a expresso da orientao sexual da demandada
no bem-estar das lhas; e ii) as melhores condies que o pai oferecia [para] seu bem-estar, questo que em
nada tem relao com a orientao sexual da demandada. Alm disso, arguiu que exist[ia] prova contundente
que dava conta de que a demandada mostrava uma intensa atitude centrada em si mesma e caractersticas
pessoais que dicultavam o exerccio adequado de seu papel materno, circunstncias que levaram a concluir
que a me no oferecia um ambiente idneo para o desenvolvimento das lhas. Armou tambm que havia
prova abundante nos autos no s sobre os efeitos negativos adversos que teve a expresso da orientao
sexual da demandada no bem-estar das lhas, mas tambm sobre circunstncias totalmente alheias, tais como
a determinao do pai ou me que oferecia melhor ambiente para o desenvolvimento das crianas e maior grau
de compromisso e ateno para com elas.
107. A Corte Interamericana constata que, entre suas consideraes, a Corte Suprema de Justia do Chile observou
que em todas as medidas concernentes [s crianas], primordial atender ao interesse superior da criana
antes de outras consideraes e direitos relativos aos pais, e que possam tornar necessrio separ-la dos
pais.120 Por sua vez, o Juizado de Menores de Villarrica armou, na deciso de guarda provisria, que tarefa
do julgador assegurar [] o interesse superior da criana, o que implica realizar uma anlise preventiva ou
antecipada destinada nalidade ltima que se h de ter em qualquer resoluo judicial que afete um menor
[de idade], e que no outra seno procurar seu mximo bem-estar.121
120. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.670).
121. Resoluo da demanda de guarda provisria pelo Juizado de Menores de Villarrica de 2 de maio de 2003 (expediente de anexos da
demanda, tomo V, folha 2.566).
464
108. O objetivo geral de proteger o princpio do interesse superior da criana , em si mesmo, um m legtimo, alm de
imperioso. Em relao ao interesse superior da criana, a Corte reitera que esse princpio regulador da legislao
dos direitos da criana se fundamenta na dignidade do ser humano, nas caractersticas prprias das crianas e
na necessidade de propiciar seu desenvolvimento, com pleno aproveitamento de suas potencialidades.122 Nesse
sentido, convm observar que para assegurar, na maior medida possvel, a prevalncia do interesse superior
da criana, o prembulo da Conveno sobre os Direitos da Criana estabelece que esta requer cuidados
especiais, e o artigo 19 da Conveno Americana assinala que deve receber medidas especiais de proteo.123
109. A Corte tambm constata que a determinao do interesse superior da criana, em casos de cuidado e guarda
de menores de idade, deve se basear na avaliao dos comportamentos parentais especcos e seu impacto
negativo no bem-estar e no desenvolvimento da criana, conforme o caso, nos danos ou riscos reais e provados,
e no especulativos ou imaginrios. Portanto, no podem ser admissveis as especulaes, presunes,
esteretipos ou consideraes generalizadas sobre caractersticas pessoais dos pais ou preferncias culturais
a respeito de certos conceitos tradicionais da famlia.124
110. Concluindo, a Corte Interamericana observa que ao ser, de maneira abstrata, o interesse superior da criana
um m legtimo, a mera referncia a ele, sem provar, concretamente, os riscos ou danos que poderiam implicar
a orientao sexual da me para as crianas, no pode constituir medida idnea para a restrio de um direito
protegido como o de poder exercer todos os direitos humanos sem discriminao alguma pela orientao
sexual da pessoa.125 O interesse superior da criana no pode ser usado para amparar a discriminao contra
a me ou o pai, em virtude da orientao sexual de qualquer deles. Desse modo, o julgador no pode levar em
considerao essa condio social como elemento para decidir sobre uma guarda ou tutela.
111. Uma determinao com base em presunes infundadas e estereotipadas sobre a capacidade e idoneidade
parental de poder assegurar e promover o bem-estar e o desenvolvimento da criana no adequada para garantir
o m legtimo de proteger o interesse superior dessa criana.126 A Corte considera que no so admissveis
as consideraes baseadas em esteretipos em virtude da orientao sexual, ou seja, preconcepes dos
atributos, condutas ou caractersticas que possuem as pessoas homossexuais, ou o impacto que possam
supostamente provocar nas crianas.127
112. Por outro lado, o Tribunal ressalta que, embora no processo de guarda tenha sido produzida prova relacionada
com algumas alegaes especcas do Estado sobre como o pai supostamente ofereceria melhor ambiente
para as crianas, a Corte s levar em conta, para a anlise da adequao da medida, as provas e argumentao
que tenham sido explicitamente utilizadas para a motivao de suas decises pela Corte Suprema ou pelo
Juizado de Menores de Villarrica na deciso de guarda provisria (pars. 41 e 56 supra).
122. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Srie A N 17, par. 56. No
mesmo sentido, ver: Prembulo da Conveno Americana.
123. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 60.
124. Cf., inter alia, na Austrlia: In the Marriage of C. and J.A. Doyle (1992) 15 Fam. L.R. 274, 274, 277 (o estilo de vida dos pais no
relevante sem considerar suas consequncias no bem-estar da criana); nas Filipinas: Corte Suprema das Filipinas, Joycelyn Pablo-Gualberto
Vs Crisanto Rafaelito Gualberto, G.R. no 156.254, de 28 de junho de 2005, salientando que a preferncia sexual em si mesma no mostra
de incompetncia parental para exercer a guarda de menores (sexual preference or moral laxity alone does not prove parental neglect or
incompetence. [...] To deprive the wife of custody, the husband must clearly establish that her moral lapses have had an adverse effect on the
welfare of the child or have distracted the offending spouse from exercising proper parental care); na frica do Sul: Corte Constitucional da
frica do Sul, Du Toit and Another v Minister of Welfare and Population Development and Others (CCT40/01) [2002] ZACC 20; 2002 (10) BCLR
1006; 2003 (2) SA 198 (CC) (10 de setembro de 2002), permitindo a adoo de menores de idade por casais do mesmo sexo por considerar
que no afetar o interesse superior da criana; e Corte Constitucional da frica do Sul, J and Another v Director General, Department of Home
Affairs and Others (CCT46/02) [2003] ZACC 3; 2003 (5) BCLR 463; 2003 (5) SA 621 (CC) (28 de maro de 2003).
125. Em perspectiva semelhante, num caso sobre retirada da guarda de uma menor de idade em virtude das crenas religiosas da me, o
Tribunal Europeu de Direitos Humanos criticou a falta de prova concreta e direta que mostrasse o impacto das crenas religiosas na criao
e na vida diria das crianas, razo pela qual considerou que o tribunal interno havia sentenciado de maneira abstrata e fundamentado em
consideraes gerais, sem estabelecer uma relao entre as condies de vida das crianas e da me. Cfr. T.E.D.H., Caso Palau-Martnez Vs.
Frana (no 64.927/01), Sentena de 16 de dezembro de 2003. Final, 16 de maro de 2004, par. 42 e 43.
126. A esse respeito, a perita Jernow declarou que a anlise do interesse superior da criana [] no pode ter por base presunes ou
esteretipos infundados sobre a capacidade parental (expediente de mrito, tomo XI, folha 5.069). O perito Wintemute tambm salientou
que a discriminao com base na raa, religio, sexo ou orientao sexual do pai ou da me de uma criana nunca no interesse superior
da criana. O que diz respeito ao interesse superior da criana uma deciso de guarda que leve em conta as qualidades dos dois pais, sem
examinar consideraes que so irrelevantes, e que muitas vezes esto ligadas a preconceitos sociais. [] Uma deciso de guarda no
discriminatria no deveria referir-se orientao sexual do pai ou da me. Deveria focalizar somente a capacidade parental do pai ou da me,
o tipo de lar que podem oferecer, etc. No deveria haver a necessidade de sequer mencionar a orientao sexual (expediente de mrito, tomo
XI, folhas 5.355 e 5.358). No mesmo sentido, o perito Garca Mndez na audincia pblica ressaltou que a conduta sexual que os tribunais
em geral levaram em conta em casos dessa natureza so condutas sexuais que se referem promiscuidade, [] sem nenhum outro tipo de
considerao.
127. Sobre o conceito de esteretipos, mutatis mutandi, cf. Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Exceo Preliminar,
465
113. O Tribunal constata que a Corte Suprema de Justia mencionou quatro fundamentos diretamente relacionados
com a orientao sexual da senhora Atala: i) a suposta discriminao social que teriam sofrido as trs crianas
pelo exerccio da orientao sexual da senhora Atala;128 ii) a alegada confuso de papis que teriam apresentado
as trs crianas em consequncia da convivncia da me com uma companheira do mesmo sexo;129 iii) a
suposta prioridade que a senhora Atala teria atribudo sua vida pessoal em relao aos interesses das trs
lhas;130 e iv) o direito das crianas de viver numa famlia com um pai e uma me.131 A Corte Suprema concluiu
que os juzes recorridos falharam ao no ter avaliado de maneira estritamente consciente os antecedentes
probatrios do processo e que ao ter preterido o direito preferencial das menores [de idade] de viver e
desenvolver-se no seio de uma famlia estruturada normalmente e apreciada no meio social, segundo o modelo
tradicional que lhes prprio, ha[viam] incorrido em falta ou abuso grave, que dev[ia] ser corrigido mediante o
acolhimento do presente [...] recurso de agravo.132 A deciso de guarda provisria utilizou como fundamento
principal a suposta prioridade de interesses e o alegado direito das crianas de viver em uma famlia tradicional
(par. 41 supra), razo pela qual nesses pontos o exame se realizar de maneira conjunta.
114. Levando em conta o acima exposto, a Corte passa a analisar se esses argumentos eram adequados para
cumprir a nalidade declarada pela sentena da Corte Suprema e pela deciso do Juizado de Menores de
Villarrica, isto , a proteo do interesse superior das trs crianas.
4.1. Suposta discriminao social
115. A Corte observa que entre os depoimentos obtidos no processo, uma das testemunhas declarou que se
estabeleceu uma discriminao contra as criancinhas, mas no na esfera d[as] crianas, mas dos pais, que
reprimem as crianas, no me consta que haja fatos concretos de discriminao, mas deram como exemplo,
que se algum zesse uma festa de pijamas na casa da [K]aren no deixariam que suas lhas fossem.133
Algumas testemunhas tambm disseram que: i) as crianas vo ser discriminadas e afetadas em suas relaes
sociais;134 ii) no ambiente do colgio e de seus amigos [] elas esto sendo apontadas, me preocupa que
por morar n[esta] cidade to pequena, essa situao seja complicada,135 e iii) os pais dos companheiros
de colgio e [dos] amiguinhos tomam atitudes de proteo de seus lhos a respeito dessa situao que
veem como contraditria com a formao que proporcionam aos lhos, e isso necessariamente deve gerar
situaes negativas e de isolamento a respeito das crianas, coisa que, de acordo com o que me contaram,
lamentavelmente est acontecendo.136
116. A assistente social que tambm deps no processo armou que no Chile, segundo um estudo [] sobre a
tolerncia e a discriminao [de] 1997, chegou-se concluso de que os chilenos apresentam um alto ndice
de rejeio s minorias homossexuais [,] chegando a 60,2% o nvel dessa rejeio. [Com] base [no] exposto,
e no conhecimento dessa alta discriminao[,] essas menores [de idade] estariam sendo expostas a situaes
de discriminao social que elas no procuraram.137
117. Por outro lado, a Corte observa que dos autos do processo de guarda constam oito declaraes juramentadas
de pais de companheiros e amigos das trs crianas, nas quais se expressa, inter alia, que jamais t[inham]
discriminado [as] lhas [da senhora Atala] em nenhum sentido, de maneira que [seus] lhos se reuniam,
brincavam e participavam de atividades com as crianas Lpez Atala.138
118. A esse respeito, o Tribunal constata que, embora haja provas nos autos de pessoas que declaravam que as crianas
poderiam estar sendo discriminadas no ambiente social pela convivncia de sua me com uma companheira do
132. A Corte Suprema considerou que as condies descritas constituem causa qualicada, em conformidade com o artigo 225 do Cdigo
Civil, para justicar a entrega da guarda ao pai, dado que a situao atual congurava um quadro que provoca o risco de danos, que poderiam
se tornar irreversveis para os interesses das menores, cuja proteo deve ter prioridade sobre qualquer outra considerao. Sentena da
Corte Suprema de Justia do Chile, de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folhas 2.672 e 2.673).
133. Depoimento de 10 de abril de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 360).
137. Depoimento da assistente social, de 14 de abril de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 390).
138. Declaraes juramentadas de maio de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folhas 458 a 465).
466
mesmo sexo, tambm h provas contrrias com relao a esse ponto (pars. 115, 116 e 117 supra). Entretanto, a
Corte observa que a maneira pela qual a Corte Suprema exps a possvel discriminao social que as trs crianas
poderiam enfrentar era condicional e abstrata, porquanto se declarou que: i) as crianas poderiam ser objeto
de discriminao social; e ii) evidente que seu ambiente familiar excepcional se diferencia signicativamente
daquele em que vivem seus companheiros de escola e das relaes da vizinhana em que moram, expondo-as a
ser objeto de isolamento e discriminao que igualmente afetar seu desenvolvimento pessoal.139
119. A Corte considera que, para justicar uma diferena de tratamento e a restrio de um direito, no pode servir
de sustentao jurdica a alegada possibilidade de discriminao social, provada ou no, que poderiam enfrentar
os menores de idade em razo de condies da me ou do pai. Embora seja certo que determinadas sociedades
podem ser intolerantes a condies como raa, sexo, nacionalidade ou orientao sexual de uma pessoa, os
Estados no podem usar isso como justicativa para perpetuar tratamentos discriminatrios. Os Estados esto
internacionalmente obrigados a adotar as medidas que se faam necessrias para tornar efetivos os direitos
consagrados na Conveno, conforme dispe o artigo 2 desse instrumento interamericano, motivo pelo qual
devem inclinar-se, precisamente, por enfrentar as manifestaes intolerantes e discriminatrias, a m de evitar
a excluso ou negao de uma determina condio.
120. O Tribunal constata que, no mbito das sociedades contemporneas ocorrem mudanas sociais, culturais e
institucionais voltadas para desdobramentos mais inclusivos de todas as opes de vida dos cidados, o que
se evidencia na aceitao social de casais inter-raciais,140 das mes ou pais solteiros ou dos casais divorciados,
que em outros momentos no haviam sido aceitos pela sociedade. Nesse sentido, o Direito e os Estados devem
contribuir para o avano social; do contrrio se corre o grave risco de legitimar ou consolidar diferentes formas
de discriminao violatrias dos direitos humanos.141
121. Por outro lado, quanto ao argumento de que o princpio do interesse superior da criana pode ver-se afetado
pelo risco de uma rejeio pela sociedade, a Corte considera que um possvel estigma social, devido orientao
sexual da me ou do pai, no pode ser considerado um dano vlido para os efeitos de determinao do
interesse superior da criana. Caso os juzes que analisam casos como este constatem a existncia de
discriminao social, totalmente inadmissvel legitimar essa discriminao com o argumento de proteger o
interesse superior do menor de idade. No presente caso, o Tribunal ressalta que, alm disso, a senhora Atala
no tinha por que sofrer as consequncias de que em sua comunidade supostamente as crianas pudessem ser
discriminadas, em virtude de sua orientao sexual.
122. Portanto, a Corte conclui que o argumento da possvel discriminao social no era adequado para cumprir a
nalidade declarada de proteger o interesse superior das crianas M., V. e R.
4.2. Alegada confuso de papis
123. Sobre a possvel confuso de papis que poderia provocar nas trs crianas a convivncia com a me e sua
companheira, a Corte Suprema fundamentou sua deciso salientando que: i) o depoimento das pessoas
prximas s menores [de idade], como as empregadas da casa, fazem referncia a brincadeiras e atitudes
das crianas que mostram confuso diante da sexualidade materna, que no puderam deixar de perceber na
convivncia no lar com sua nova companheira, e ii) parte os efeitos que essa convivncia pudesse causar no
bem-estar e desenvolvimento psquico e emocional das lhas, consideradas as respectivas idades, a eventual
confuso de papis sexuais que nelas pode provocar a carncia no lar de um pai do sexo masculino e sua
substituio por outra pessoa do gnero feminino, congura uma situao de risco para o desenvolvimento
integral das menores [de idade], em relao qual devem ser protegidas.142
140. Cf. Corte Suprema de Justia dos Estados Unidos da Amrica, Palmore v. Sidoti, 466 US 429, 433 (25 de abril de 1984), anulando
a deciso de um tribunal de conceder a custdia de um menor de idade ao pai, por considerar que a nova relao da me com sua nova
companheira de outra raa implicaria um sofrimento para a criana pela estigmatizao social da relao da me. (A questo, entretanto, se
a existncia de preconceitos privados e a possvel violao que podem causar so consideraes admissveis para a retirada de uma criana
da custdia da me natural. Temos pouca diculdade para concluir que no so. A Constituio no pode controlar esses preconceitos [,]
mas tampouco pode toler-los. As parcialidades particulares podem estar fora do alcance da lei, mas a lei no pode, direta ou indiretamente,
permitir sua aplicao).
141. Nesse sentido, num caso sobre discriminao por orientao religiosa, no contexto de uma deciso judicial sobre a guarda de menores
de idade, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos recusou o argumento de um tribunal nacional, segundo o qual o interesse superior de
dois menores de idade poderia ver-se afetado pelo risco de uma estigmatizao social em funo das crenas da me, pertencente ao grupo
religioso das Testemunhas de Jeov. Cf. T.E.D.H., Caso Hoffmann Vs. ustria, (no 12.875/87), Sentena de 23 de junho de 1993, par. 15 e 33
a 36.
467
124. Tratando-se da proibio de discriminao por orientao sexual, a eventual restrio de um direito exige
uma fundamentao rigorosa e muito pondervel,143 invertendo-se, tambm, o nus da prova, o que signica
que cabe autoridade demonstrar que sua deciso no tinha propsito ou efeito discriminatrio.144 Isso
especialmente relevante num caso como o presente, levando em conta que a determinao de um dano deve ser
sustentado em prova tcnica e em pareceres de peritos e investigadores, com vistas a estabelecer concluses
que no redundem em decises discriminatrias.
125. Com efeito, cabe ao Estado o nus da prova, ou seja, mostrar que a deciso judicial objeto do debate baseou-se
na existncia de um dano concreto, especco e real no desenvolvimento das crianas. Para isso necessrio
que nas decises judiciais sobre esses temas se denam de forma especca e concreta os elementos de
vinculao e causalidade entre a conduta da me ou do pai e o suposto impacto no desenvolvimento da
criana. Do contrrio, corre-se o risco de fundamentar a deciso num esteretipo (pars. 109 e 111 supra)
vinculado exclusivamente preconcepo, no sustentada, de que crianas criadas por casais homossexuais
necessariamente teriam diculdades para denir papis de gnero ou sexuais.
126. A jurisprudncia de alguns pases e muitos relatrios cientcos se referiram a esse tema com clareza. Por
exemplo, a Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, em sentena de 2010 sobre o direito dos casais
homossexuais de adotar menores de idade, considerou relevante que os demandantes no tivessem sustentado
empiricamente, com base em documentos ou anlises cientcas, um suposto dano ao interesse superior da
criana nesses casos. Ao contrrio, a Suprema Corte levou em conta os estudos existentes sobre o impacto
da orientao sexual no desenvolvimento da criana, e considerou que de modo algum se pode sustentar a
hiptese geral de um dano ao desenvolvimento dos menores de idade que convivem com pais homossexuais.145
Alm disso, a Suprema Corte mencionou, por exemplo, que:
A heterossexualidade no garante que um menor adotado viva em condies timas para seu
desenvolvimento: isso no tem a ver com a heterossexualidade-homossexualidade. Todas as formas de
famlia tm vantagens e desvantagens, e cada famlia tem de ser analisada de maneira particular, no
do ponto de vista estatstico.146
127. Por outro lado, diversas sentenas de tribunais internacionais147 permitem concluir que em decises judiciais a
respeito da guarda de menores de idade, a considerao da conduta parental s admissvel quando existem
provas especcas que demonstrem, concretamente, o impacto direto negativo dessa conduta parental no
bem-estar e desenvolvimento da criana. Isso com vistas necessidade de um exame mais acurado quando a
deciso judicial se relacione com o direito igualdade de grupos populacionais tradicionalmente discriminados
como o caso dos homossexuais (pars. 92 e 124 supra).
128. Por sua parte, os peritos Uprimny e Jernow citaram e apresentaram uma srie de relatrios cientcos,
considerados representativos e autorizados nas cincias sociais, para concluir que a convivncia de menores
de idade com casais homossexuais no afeta per se seu desenvolvimento emocional e psicolgico. Esses
estudos concordam em que: i) as atitudes de mes ou pais homossexuais so equivalentes s de mes ou
pais heterossexuais; ii) o desenvolvimento psicolgico e o bem-estar emocional das crianas criadas por pais
143. Cr. T.E.D.H., Karner Vs. ustria, (no 40.016/98), Sentena de 24 de julho de 2003. Final, 24 de outubro de 2003, par. 37 (very weighty
reasons would have to be put forward before the Court could regard a difference in treatment based exclusively on the ground of sex as
compatible with the Convention); e T.E.D.H., Caso Kozak, nota 100 supra, par. 92.
144. Cf. T.E.D.H, Caso E.B, nota 99 supra, par. 74 ((The Court observes, moreover, that the Government, on whom the burden of proof lay
[], were unable to produce statistical information on the frequency of reliance on that ground according to the declared or known sexual
orientation of the persons applying for adoption, which alone could provide an accurate picture of administrative practice and establish
the absence of discrimination when relying on that ground); Caso D.H. e outros Vs. Repblica Tcheca (57.325/00 supra), Sentena de 13
de novembro de 2007, par. 177 ((As to the burden of proof in this sphere, the Court has established that once the applicant has shown a
difference in treatment, it is for the Government to show that it was justied); Caso Orsus e outros Vs. Crocia (supra 15.766/03), Sentena de
16 de maro de 2010, par. 150 (discrimination potentially contrary to the Convention may result from a de facto situation. Where an applicant
produces prima facie evidence that the effect of a measure or practice is discriminatory, the burden of proof will shift on to the respondent
State, to whom it falls to show that the difference in treatment is not discriminatory); Caso Andrejeva Vs. Letnia (55.707/00 supra), Sentena
de 18 de fevereiro de 2009, par. 84 (Lastly, as to the burden of proof in relation to Article 14 of the Convention, the Court has held that once the
applicant has shown a difference in treatment, it is for the Government to show that it was justied); Caso Serife Yigit Vs. Turquia, (3.976/05
supra), Sentena de 2 de novembro de 2010, par. 71 (As to the burden of proof in this sphere, the Court has established that once the applicant
has shown a difference in treatment, it is for the Government to show that it was justied), e Caso Muoz Daz Vs. Espanha, (49.151/07 supra),
Sentena de 8 de maro de 2010, par. 50.
145. Cf. Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, Ao de Inconstitucionalidade A.I. 2/2010, de 16 de agosto de 2010, par. 336.
146. Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, Ao de Inconstitucionalidade A.I. 2/2010, de 16 de agosto de 2010, par. 338.
147. Cf. T.E.D.H., Caso M. e C. Vs. Romnia (29032/04 supra), Sentena de 27 de setembro de 2011. Final, 27 de dezembro de 2011, par.
147; e Caso Palau-Martinez, nota 125 supra, no qual o Tribunal Europeu estabeleceu que uma deciso judicial sobre a entrega da custdia de
menores de idade a uma instituio estatal no deve levar em conta in abstracto os possveis efeitos de uma determinada condio dos pais
no bem-estar do menor de idade, quando essa condio se encontre protegida contra tratamentos discriminatrios.
468
gays ou mes lsbicas so comparveis aos das crianas criadas por pais heterossexuais; iii) a orientao
sexual irrelevante para a formao de vnculos afetivos das crianas com os pais; iv) a orientao sexual da
me ou do pai no afeta o desenvolvimento das crianas em matria de gnero a respeito do sentido que tm
de si mesmas como homens ou mulheres, seu comportamento no papel de gnero ou sua orientao sexual;
e v) as crianas de pais homossexuais no so mais afetadas pelo estigma social que outras crianas.148
A perita Jernow tambm mencionou vrias sentenas de tribunais nacionais que se referiram a pesquisas
cientcas como prova documental para armar que o interesse superior da criana no violado com a
homossexualidade dos pais.149
129. A Corte ressalta que a Associao Americana de Psicologia, mencionada pela perita Jernow, qualicou os
estudos existentes sobre a matria como impressionantemente coerentes ao deixar de identicar algum decit
no desenvolvimento das crianas criadas num lar gay ou lsbico [] a capacidade de pessoas gays ou lsbicas
de ser pais e o resultado positivo para os lhos no so reas em que pesquisadores cientistas mais autorizados
discordem.150 Consequentemente, a perita concluiu que:
quando a especulao sobre um futuro dano potencial ao desenvolvimento da criana refutada de
maneira slida por todas as pesquisas cientcas existentes, essa especulao no pode estabelecer as
bases probatrias para a determinao da custdia.151
130. O Tribunal observa que, no presente caso, a Corte Suprema de Justia do Chile no decidiu com base numa
anlise in abstracto do alegado impacto da orientao sexual da me no desenvolvimento das crianas,152 mas
invocou a suposta existncia de provas concretas. Entretanto, limitou-se em suas consideraes aplicao
de um exame de dano especulativo, e a fazer referncia, a respeito do suposto dano, eventual confuso de
papis sexuais e situao de risco para o desenvolvimento das crianas.153 A Corte Suprema de Justia
armou a existncia de uma deteriorao experimentada no ambiente social, familiar e educacional em que
148. Cf. Declarao pericial prestada pelo perito Rodrigo Uprimny na audincia pblica realizada em 23 de agosto de 2011, fazendo referncia a:
American Psychology Association, Policy Statement on Sexual Orientation, Parents, & Children, Adopted by the APA Council of Representatives
July 28 / 30, 2004. (No h provas cientcas de que a efetividade parental esteja relacionada com a orientao sexual dos progenitores: as
mes e os pais homossexuais so to propensos como as mes e os pais heterossexuais a proporcionar um ambiente sadio e propcio para
os lhos [e ] a cincia demonstrou que a adaptao, o desenvolvimento e o bem-estar psicolgico das crianas no esto relacionados com
a orientao sexual dos progenitores, e que os lhos de pais homossexuais tm as mesmas probabilidades de desenvolver-se que os dos
pais heterossexuais). Disponvel em: http://www.apa.org/about/governance/council/policy/parenting.aspx (ltima visita em 19 de fevereiro de
2012). Ver tambm declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011, mencionando os seguintes estudos:
R. McNair, D. Dempsey, S. Wise, A. Perlesz, Lesbian Parenting: Issues Strengths and Challenges, em: Family Matters Vol. 63, 2002, p. 40; A.
Brewaeys, I. Ponjaert, E.V. Van Hall, S. Golombok, Donor insemination: child development and family functioning in lesbian mother families, em:
Human Reproduction Vol. 12, 1997, p. 1.349 e 1.350; Fiona Tasker, Susan Golombok, Adults Raised as Children in Lesbian Families, American
Journal of Orthopsychiatry Vol. 65, 1995, p. 203; K. Vanfraussen, I. Ponjaert-Kristofferson, A. Breways, Family Functioning in Lesbian Families
Created by Donor Insemination, em: American Journal of Orthopsychiatry Vol. 73, 2003, p. 78; Marina Rupp, The living conditions of children
in same-sex civil partnerships, Ministrio Federal da Justia da Alemanha, 2009, p. 27; Henry M.W. Bos, Frank van Balen, Dymphna C. van den
Boom, Experience of parenthood, couple relationship, social support, and child-rearing goals in planned lesbian mother families, em: Journal of
Child Psychology and Psychiatry Vol. 45, 2004, p. 755; Rafael Portugal Fernandez, Alberto Arauxo Vilar, Aportaciones desde la salud mental a la
teora de la adopcin en parejas homosexuales, en: Avances en salud mental relacional Vol. 3, 2004. Nesse estudo se informa que tampouco
se encontram diferenas signicativas entre homossexuais e heterossexuais quanto qualidade com que exercem a funo de pai e que a
pesquisa realizada at o momento mostra de maneira unnime que no h diferenas signicativas entre os lhos criados por homossexuais e
os lhos criados por heterossexuais em identidade sexual, tipicao sexual, orientao sexual, relaes sexuais com companheiros e adultos,
relaes de amizade, popularidade; Stphane Nadaud, Quelques repres pour comprendre la question homoparentale, em: M. Gross,
Homoparentalits, tat des lieux, Ed. rs La vie de lenfant, Toulouse, 2005, e Fiona Tasker, Susan Golombok, Adults Raised as Children in
Lesbian Families, em: American Journal of Orthopsychiatry Vol. 65, 1995, p. 203. Cf. declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em
16 de setembro de 2011 (expediente de mrito, tomo XI, folhas 5.079 e 5.080).
149. Cf. declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011, mencionando os Re K and B and Six Other
Applications, Suprema Corte de Ontrio, de 24 de maio de 1995, par. 89; Boots Vs. Sharrow, Suprema Corte de Justia de Ontrio, 2004 Can
LII 5031, de 7 de janeiro de 2004; Bubis Vs. Jones, Suprema Corte de Ontrio, 2000 Can LII 22571, de 10 de abril de 2000; Superior Tribunal
de Justia (Brasil), Ministrio Pblico do Estado do Rio Grande do Sul Vs. LMGB, de 27 de abril de 2010; e Comarca de Porto Alegre (Brasil),
Adoo de VLN, no 1.605.872, de 3 de julho de 2006. Cf. Declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011
(expediente de mrito, tomo XI, folhas 5.082 e 5.083).
150. Cf. Declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011, na qual se cita: Brief of Amici Curiae apresentado
pela American Psychological Association, Arkansas Psychological Association, National Association of Social Workers and National Association
of Social Workers, Arkansas Chapter, em Department of Human Services v. Matthew Howard, Corte Suprema do Arkansas (dezembro de 2005),
p. 10-11 (The APA has described the studies as impressively consistent in their failure to identity any decits in the development of children
raised in a lesbian or gay household [] the abilities of gay and lesbian persons as parents and the positive outcome for their children are not
areas where credible scientic researchers disagree). Cf. declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011
(expediente de mrito, tomo XI, folha 5.081).
151. Cf. Declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011 (Where speculation about potential future harm
to a childs development is soundly refuted by all available social science research, such speculation cannot possibly establish the evidentiary
basis for a custody determination). Cf. Declarao escrita prestada pela perita Allison Jernow em 16 de setembro de 2011 (expediente de
mrito, tomo XI, folha 5.083).
152. A Corte Suprema fez referncia aos depoimentos das empregadas domsticas sobre a suposta confuso de papis experimentada pelas
crianas. Cf. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile, de 31 de maio de 2004, considerando dcimo quinto (expediente de anexos da
153. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile, de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.672).
469
se desenvol[via] a vida das menores de idade em consequncia da convivncia da me com a companheira,

sem especicar em que consistia a relao de causalidade entre essa convivncia e a suposta deteriorao. No
exps argumentos para desacreditar a possibilidade de que a suposta deteriorao no houvesse decorrido da
nova convivncia, mas em consequncia da separao anterior da me e do pai, e dos possveis efeitos negativos
que poderiam provocar nas crianas. A Corte Suprema de Justia tampouco se ocupou de expor argumentos
especcos para sustentar a situao familiar do pai como mais favorvel. A motivao da Corte Suprema de
Justia se concentrou nos possveis danos psicolgicos que poderiam provocar nas trs crianas o fato de
viverem com um casal homossexual, sem aludir a razes de suciente peso que permitissem descaracterizar
que a orientao sexual da me ou do pai no exerce efeito negativo no bem-estar psicolgico e emocional, no
desenvolvimento, na orientao sexual e nas relaes sociais da criana.
131. A Corte Interamericana conclui que a Corte Suprema de Justia no cumpriu os requisitos de um teste estrito
de anlise e sustentao de um dano concreto e especco supostamente sofrido pelas trs crianas em virtude
da convivncia da me com uma companheira do mesmo sexo. Alm disso, o Tribunal considera que, no caso
concreto, o fato de viver com a me e sua companheira no privava as crianas do papel paterno, porque o
objeto do processo de guarda no implicava que o pai tivesse perdido o contato com elas.
4.3.
Alegado privilgio de interesses
132. A Corte Suprema ressaltou em sua sentena que no possvel desconhecer que a me das menores de
[idade], ao tomar a deciso de explicitar sua condio homossexual, como pode faz-lo livremente toda
pessoa no mbito de seus direitos personalssimos no gnero sexual, sem merecer por isso nenhuma
reprovao ou censura jurdica, priorizou seus prprios interesses, postergando os das lhas, especialmente
ao iniciar uma convivncia com sua companheira homossexual na mesma casa em que leva[va] a efeito a
criao e o cuidado das lhas separadamente do pai destas.154 No mesmo sentido, o Juizado de Menores
de Villarrica, na deciso de guarda provisria, declarou que a demandada ha[via] sobreposto seu bemestar e interesse pessoal ao cumprimento do papel de me, em condies que p[odiam] afetar o posterior
desenvolvimento das menores dos autos.155
133. A Corte Interamericana considera necessrio realar que a extenso do direito no discriminao por
orientao sexual no se limita condio de ser homossexual em si mesma, mas inclui sua expresso e as
consequncias necessrias no projeto de vida das pessoas. A esse respeito, no Caso Laskey, Jaggard e Brown
Vs. Reino Unido, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos estabeleceu que tanto a orientao sexual quanto seu
exerccio so aspectos relevantes da vida privada.156
134. A esse respeito, o perito Wintemute destacou que:
a jurisprudncia do Tribunal Europeu deixa claro que a orientao sexual tambm inclui a conduta.
Isso signica que a proteo contra a discriminao com base na orientao sexual no diz respeito
somente a um tratamento menos favorecido por ser lsbica ou gay. Tambm abrange a discriminao
porque um indivduo age segundo sua orientao sexual, ao optar por participar de atividades sexuais
consentidas privadamente ou decidir iniciar uma relao de casal de longo prazo com uma pessoa do
mesmo sexo.157
135. O mbito de proteo do direito vida privada foi interpretado em termos amplos pelos tribunais internacionais
de direitos humanos ao salientar que vai alm do direito privacidade. Segundo o Tribunal Europeu, o direito
vida privada abrange a identidade fsica e social, o desenvolvimento pessoal e a autonomia pessoal de uma
pessoa, bem como seu direito de estabelecer e desenvolver relaes com outras pessoas e seu ambiente social,
155. Resoluo da demanda de guarda provisria pelo Juizado de Menores de Villarrica, de 2 de maio de 2003 (expediente de anexos da
156. Cf. T.E.D.H., Caso Laskey, Jaggard e Brown Vs. Reino Unido, (no 21.627/93; 21.826/93; 21.974/93), Sentena de 19 de fevereiro de 1997,
par. 36 (There can be no doubt that sexual orientation and activity concern an intimate aspect of private life). Ver tambm Caso Dudgeon Vs.
Reino Unido, (no 7.525/76), Sentena de 22 de outubro de 1981, par. 52; e Caso A.D.T. Vs. Reino Unido (no 35.765/97), Sentena de 31 de julho
de 2000. Final, 31 de outubro de 2000, par. 23 (the Court recalls that the mere existence of legislation prohibiting male homosexual conduct
in private may continuously and directly affect a persons private life).
157. Cf. declarao escrita prestada pelo perito Robert Wintemute em 16 de setembro de 2011 (expediente de mrito, tomo XI, folha 5.360).
Tambm salientou que a Corte Suprema do Canad no Caso Egan Vs. Canad disps que [a] orientao sexual mais que simplesmente uma
condio de um indivduo: algo que demonstrado por meio da conduta de um indivduo na escolha de um companheiro. Assim como a
Carta [Canadense de Direitos e Liberdades] protege as crenas religiosas e a prtica religiosa como aspectos da liberdade de religio tambm
deveria reconhecer que a orientao sexual abrange aspectos de condio e conduta e que ambos deveriam receber proteo. Egan Vs.
Canad, [1995] 2 SCR, 513, 518 (expediente de Mrito, tomo XI, folha 5.360).
470
inclusive o direito de estabelecer e manter relaes com pessoas do mesmo sexo.158 Alm disso, o direito
de manter relaes pessoais com outros indivduos, no mbito do direito vida privada, se estende esfera
pblica e prossional.159
136. Nesse sentido, a orientao sexual de uma pessoa tambm se encontra vinculada ao conceito de liberdade e
possibilidade de todo ser humano de se autodeterminar e de escolher livremente as opes e circunstncias
que do sentido sua existncia, conforme suas prprias opes e convices.160 Portanto, [a] vida afetiva
com o cnjuge ou companheira permanente, em cujo mbito encontram-se, logicamente, as relaes sexuais,
um dos aspectos principais desse mbito ou crculo da intimidade.161
137. Por sua vez, a Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico arma que:
da dignidade humana [] decorre, entre outros, o livre desenvolvimento da personalidade, isto ,
o direito de todo indivduo de escolher, de maneira livre e autnoma, como viver sua vida, o que
compreende, entre outras expresses, [] sua livre opo sexual. [A] orientao sexual de uma
pessoa, como parte de sua identidade pessoal, [] um elemento relevante no projeto de vida que tenha
e que, como qualquer pessoa, inclui o desejo de ter uma vida em comum com outra pessoa do mesmo
sexo ou de outro sexo.162
138. No presente caso, o Tribunal observa que tanto a Corte Suprema de Justia como o Juizado de Menores de
Villarrica fundamentaram suas decises para entregar a guarda ao pai na suposio de que a senhora Atala
podia declarar-se abertamente como lsbica. No entanto, salientaram que, ao exercer sua homossexualidade,
quando decidiu conviver com uma companheira do mesmo sexo, sobreps seus interesses ao das lhas (pars.
41 e 56 supra).
139. A esse respeito, o Tribunal considera que dentro da proibio de discriminao por orientao sexual devem-se
incluir, como direitos protegidos, as condutas no exerccio da homossexualidade. Alm disso, se a orientao
sexual um componente essencial de identidade da pessoa,163 no era razovel exigir da senhora Atala que
adiasse seu projeto de vida e de famlia. No se pode considerar como censurvel ou reprovvel juridicamente,
em nenhuma circunstncia, que a senhora Atala tenha tomado a deciso de refazer sua vida. Alm disso, no
se provou nenhum dano que tenha prejudicado as trs crianas.
140. Por conseguinte, a Corte considera que exigir da me que condicionasse suas opes de vida implica utilizar
158. Cf. T.E.D.H., Caso Pretty Vs. Reino Unido (no 2.346/02), Sentena de 29 de abril de 2002. Final, 29 de julho de 2002, par. 61 (the concept
of []private life[] is a broad term not susceptible to exhaustive denition. It covers the physical and psychological integrity of a person [].
It can sometimes embrace aspects of an individuals physical and social identity []. Elements such as, for example, gender identication,
name and sexual orientation and sexual life fall within the personal sphere protected by Article 8 []. Article 8 also protects a right to personal
development, and the right to establish and develop relationships with other human beings and the outside world []. Although no previous
case has established as such any right to self-determination as being contained in Article 8 of the Convention, the Court considers that the
notion of personal autonomy is an important principle underlying the interpretation of its guarantees); Caso Schalk y Kopf Vs. ustria, (no
30.141/04), Sentena de 24 de junho de 2010, 22 de novembro de 2010, par. 90 ( incontestvel [] que a relao de um casal do mesmo
sexo como a do demandante recai na noo de []vida privada[] de acordo com o signicado do artigo 8); Caso Dudgeon, nota 156 supra,
par. 41 (the maintenance in force of the impugned legislation constitutes a continuing interference with the applicants right to respect for his
private life (which includes his sexual life) within the meaning of Article 8, par. 1); Caso Burghartz Vs. Sua (no 16.213/90), Sentena de 22
de fevereiro de 1994, par. 24; e Caso Laskey, Jaggard y Brown, supra nota 156, par. 36.
159. Cf. T.E.D.H., Caso Peck Vs. Reino Unido, (no 44.647/98), Sentena de 28 de Janeiro de 2003. Final, 28 de abril de 2003, par. 57 (Private
life is a broad term not susceptible to exhaustive denition. The Court has already held that elements such as gender identication, name, sexual
orientation and sexual life are important elements of the personal sphere protected by Article 8. That Article also protects a right to identity and
personal development, and the right to establish and develop relationships with other human beings and the outside world and it may include
activities of a professional or business nature. There is, therefore, a zone of interaction of a person with others, even in a public context, which
may fall within the scope of []private life[], citando T.E.D.H., Caso P.G. e J.H. Vs. Reino Unido (no 44.787/98), Sentena de 25 de setembro de
2001. Final, 25 de dezembro de 2001, par. 56. Cf. T.E.D.H., Caso Niemietz Vs. Alemanha (no 13.710/88), Sentena de 16 de dezembro de 1992,
par. 29 (The Court does not consider it possible or necessary to attempt an exhaustive denition of the notion of []private life[]. However,
it would be too restrictive to limit the notion to an []inner circle[] in which the individual may live his own personal life as he chooses and to
exclude therefrom entirely the outside world not encompassed within that circle. Respect for private life must also comprise to a certain degree
the right to establish and develop relationships with other human beings. There appears, furthermore, to be no reason of principle why this
understanding of the notion of []private life[] should be taken to exclude activities of a professional or business nature since it is, after all, in
the course of their working lives that the majority of people have a signicant, if not the greatest, opportunity of developing relationships with
the outside world.
160. Mutatis mutandi, Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez Vs. Equador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de
21 de novembro de 2007. Srie C N 170, par. 52.
161. Corte Constitucional da Colmbia, Sentena T-499 de 2003. A Corte Constitucional deniu o direito ao livre desenvolvimento da
personalidade, consagrado no artigo 16 da Constituio Poltica da Colmbia, como o direito das pessoas de optar por seu plano de vida e
desenvolver sua personalidade conforme seus interesses, desejos e convices, desde que no afete o direito de terceiros nem transgrida a
ordem (Corte Constitucional, Sentena C-309 de 1997) e a capacidade das pessoas de denir, de maneira autnoma, as opes vitais que
guiaro o curso de sua existncia (Corte Constitucional, Sentena SU-642 de 1998).
162. Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, Ao de Inconstitucionalidade A.I. 2/2010 de 16 de agosto de 2010, par. 263 e 264.
163. Cf. T.E.D.H., Caso Clift, nota 101 supra, par. 57 (Court has considered to constitute other status characteristics which, like some of the
specic examples listed in the Article, can be said to be personal in the sense that they are innate or inherent. Thus in Salgueiro da Silva Mouta,
[] it found that sexual orientation was []undoubtedly covered[] by Article 14).
471
uma concepo tradicional do papel social da mulher como me, segundo a qual se espera socialmente
que sobre a mulher recaia a responsabilidade principal da criao dos lhos, e que em busca disso devia ter
privilegiado a criao dos lhos renunciando a um aspecto essencial de sua identidade. Portanto, a Corte
considera que sob essa motivao do suposto privilgio dos interesses pessoais da senhora Atala tampouco se
cumpria o objetivo de proteger o interesse superior das trs crianas.
4.4. Alegado direito a uma famlia normal e tradicional
141. A esse respeito, a Corte Suprema de Justia destacou que ignorou-se o direito preferencial das menores
[de idade] de viver e desenvolver-se no seio de uma famlia estruturada normalmente e apreciada no meio
social, segundo o modelo tradicional que lhes prprio.164 Por sua vez, o Juizado de Menores de Villarrica,
na deciso de guarda provisria, salientou que o autor apresenta argumentos mais favorveis em prol do
interesse superior das crianas, argumentos que, no contexto de uma sociedade heterossexual e tradicional,
assumem grande importncia.165
142. A Corte constata que na Conveno Americana no se encontra determinado um conceito fechado de famlia
nem tampouco se protege s um modelo tradicional de famlia. A esse respeito, o Tribunal reitera que o
conceito de vida familiar no se reduz unicamente ao matrimnio, e deve abranger outros laos familiares de
fato, onde as partes tm vida em comum fora do casamento.166
143. Nesse aspecto a jurisprudncia internacional coerente. No Caso Salgueiro da Silva Mouta Vs. Portugal, o
Tribunal Europeu considerou que a deciso de um tribunal nacional de retirar de um pai homossexual a guarda
da lha menor de idade, com o argumento de que a criana deveria viver em uma famlia portuguesa tradicional,
carecia de relao razovel de proporcionalidade entre a medida tomada (retirada da guarda) e o objetivo visado
(proteo do interesse superior da menor de idade).167
144. Do mesmo modo, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos salientou no Caso Karner Vs. ustria que:
O objetivo de proteger a famlia no sentido tradicional abstrato, e uma ampla variedade de medidas
concretas podem ser utilizadas para implement-lo [] como o caso quando h uma diferena
de tratamento baseada no sexo ou na orientao sexual, o princpio de proporcionalidade no exige
meramente que a medida escolhida seja em geral adequada consecuo do objetivo visado. Deve-se
tambm mostrar que era necessrio excluir certas categorias de pessoas para alcanar esse objetivo.168
145. No presente caso, o Tribunal constata que a linguagem utilizada pela Corte Suprema do Chile relacionada
com a suposta necessidade das crianas de crescer numa famlia estruturada normalmente e apreciada no
meio social, e no numa famlia excepcional, reete uma percepo limitada e estereotipada do conceito
de famlia que no tem base na Conveno porquanto no existe um modelo especco de famlia (a famlia
tradicional).169
4.5. Concluso
146. Levando em conta o acima exposto, este Tribunal conclui que, embora a sentena da Corte Suprema e a deciso
de guarda provisria pretendessem a proteo do interesse superior das crianas M., V. e R., no se provou
que a motivao usada nas decises tenha sido adequada para alcanar esse m, dado que a Corte Suprema de
Justia e o Juizado de Menores de Villarrica no comprovaram, no caso concreto, que a convivncia da senhora
Atala com sua companheira tenha afetado de maneira negativa o interesse superior das menores de idade (pars.
121, 131 e 139 supra) e, ao contrrio, utilizaram argumentos abstratos, estereotipados ou discriminatrios para
164. Sentena da Corte Suprema de Justia do Chile, de 31 de maio de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.673).
165. Resoluo da demanda de guarda provisria pelo Juizado de Menores de Villarrica, de 2 de maio de 2003 (expediente de anexos da
166. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, pars. 69 e 70. Ver tambm: T.E.D.H., Caso Keegan Vs. Irlanda, (no 16.969/90), Sentena de
26 de maio de 1994, par. 44; e Caso Kroon e outros Vs. Pases Baixos (no 18.535/91), Sentena de 27 de outubro de 1994, par. 30.
167. Cf. T.E.D.H., Caso Salgueiro da Silva Mouta, nota 99 supra, par. 34 a 36.
168. T.E.D.H., Caso Karner, nota 143 supra, par. 41 (The aim of protecting the family in the traditional sense is rather abstract and a broad
variety of concrete measures may be used to implement it. [] as is the position where there is a difference in treatment based on sex or sexual
orientation, the principle of proportionality does not merely require that the measure chosen is in principle suited for realizing the aim sought.
It must also be shown that it was necessary in order to achieve that aim to exclude certain categories of people).
169. No mesmo sentido, a Suprema Corte de Justia do Mxico salientou que o reconhecimento jurdico da existncia de famlias homoparentais,
via reproduo ou adoo, no desconsidera o interesse superior da criana. Ao contrrio, desse reconhecimento decorre uma srie de
direitos a favor do menor de idade e de obrigaes de quem so seus pais, pois uma realidade que essas famlias existem e, portanto,
devem ser protegidas pelo legislador: so to respeitveis umas quanto outras. Cf. Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, Ao de
Inconstitucionalidade A.I. 2/2010, de 16 de agosto de 2010, par. 333.
472
fundamentar a deciso (pars. 118, 119, 125, 130, 140 e 145 supra), razo pela qual essas decises constituem
um tratamento discriminatrio contra a senhora Atala. A Corte declara, portanto, que o Estado violou o direito
igualdade, consagrado no artigo 24, em relao ao artigo 1.1. da Conveno Americana, em detrimento de
Karen Atala Riffo.
5. Tratamento discriminatrio contra as crianas M., V. e R.
Alegaes das partes
147. A Comisso alegou, em relao ao artigo 19 da Conveno Americana,170 que a Corte Suprema violou o
interesse superior das crianas [] pela falta de determinaes com base em evidncias e em fatos concretos.
148. Os representantes argumentaram que, mediante a sentena da Corte Suprema de Justia, foi violado o interesse
superior da criana ao infringir o direito das crianas M., V. e R. de no serem separadas da famlia. Alm
disso, acrescentaram que as crianas no podem ser discriminadas pelas condies dos pais.
149. O Estado ressaltou que as supostas violaes em relao s trs crianas so refutadas desde o momento em
que se demonstrou que essa citada sentena no nasce de uma discriminao em razo da orientao sexual,
mas da anlise dos fatos concretos que se comprovaram no processo de guarda.
150. A Corte concluiu que, tanto a sentena da Corte Suprema como a deciso do Juizado de Menores de Villarrica,
a respeito da guarda provisria, constituram um tratamento discriminatrio contra a senhora Atala (par. 146
supra), motivo pelo qual passar a analisar se esse tratamento gerou discriminao, por sua vez, contra as
crianas M., V. e R. A esse respeito, o Tribunal considera que a proibio de discriminao, em casos envolvendo
menores de idade, deve ser interpretada luz do artigo 2 da Conveno sobre os Direitos da Criana, o qual
estabelece que:
1. Os Estados Partes respeitaro os direitos enunciados na presente Conveno e asseguraro sua
aplicao a cada criana sujeita sua jurisdio, sem distino alguma, independentemente de raa,
cor, sexo, idioma, crena, opinio poltica ou de outra natureza, origem nacional, tnica ou social,
posio econmica, decincias fsicas, nascimento ou qualquer outra condio da criana, de seus
pais ou de seus representantes legais.
2. Os Estados Partes tomaro todas as medidas apropriadas para assegurar a proteo da criana
contra toda forma de discriminao ou castigo por causa da condio, das atividades, das opinies
manifestadas ou das crenas de seus pais, representantes legais ou familiares.
151. A esse respeito, a Corte ressalta que as crianas no podem ser discriminadas em razo de suas prprias
condies e essa proibio se estende, alm disso, s condies dos pais ou familiares, como no presente
caso orientao sexual da me. Nesse sentido, o Comit dos Direitos da Criana esclareceu na Observao
Geral no 7 que as crianas podem sofrer as consequncias da discriminao da qual so objeto seus pais, por
exemplo, caso tenham nascido fora do casamento ou em outras circunstncias que no se ajustem aos valores
tradicionais.171
152. Por outro lado, com respeito relao entre o interesse superior da criana e a proibio de discriminao, o
perito Cillero Bruol declarou que:
uma deciso justicada no interesse superior da criana, entendido como a proteo de seus direitos,
no pode ao mesmo tempo pretender legitimar uma deciso prima facie, ou in abstracto, discriminatria,
que afete o direito da criana de ser cuidada pela me.172
153. Por sua parte, o perito Wintemute ressaltou que:

a discriminao baseada na [] orientao sexual dos pais da criana nunca protege o interesse
superior da criana.173
170. O artigo 19 da Conveno Americana estabelece que [t]oda criana tem direito s medidas de proteo que a sua condio de menor
requer por parte da sua famlia, da sociedade e do Estado.
171. Cf. Naes Unidas, Comisso dos Direitos da Criana, Observao Geral no 7. Realizao dos direitos da criana na primeira infncia,
CRC/C/GC/7, 30 de setembro de 2005, par. 12.
172. Declarao escrita prestada pelo perito Miguel Cillero Bruol em 4 de agosto de 2011 (expediente de mrito, tomo II, folha 929).
173. Declarao escrita prestada pelo perito Robert Wintemute em 16 de setembro de 2011 (expediente de mrito, tomo XI, folha 5.355).
473
154. Ao tomar a orientao sexual da me como fundamento, a deciso da Corte Suprema discriminou, por sua
vez, as trs crianas, uma vez que levou em conta consideraes que no teria utilizado se o processo de
guarda tivesse sido entre dois pais heterossexuais. Em especial, a Corte reitera que o interesse superior da
criana um critrio orientador para a elaborao de normas e sua aplicao em todas as ordens relativas
vida da criana.174
155. Alm disso, o tratamento discriminatrio contra a me teve repercusso nas crianas, pois foi o fundamento
para decidir que no continuariam morando com ela. Dessa maneira, a deciso irradiou seus efeitos ao serem
elas separadas da me em consequncia da orientao sexual desta. Portanto, a Corte conclui que se violou o
artigo 24, em relao aos artigos 19 e 1.1. da Conveno Americana, em detrimento das crianas M., V. e R.
D. Direito vida privada e direito vida familiar
Alegaes das partes
156. A Comisso alegou, a respeito da suposta violao do artigo 11175 da Conveno Americana, que o direito
vida privada abrange todas as esferas da intimidade e autonomia de um indivduo, inclusive a personalidade, a
identidade, as decises sobre sua vida sexual, as relaes pessoais e familiares[, nesse sentido] a orientao
sexual constitui componente fundamental da vida privada de um indivduo. Sustentou que a interferncia
do Estado na vida privada de Karen Atala foi arbitrria, dado que a deciso de guarda foi fundamentada em
preconceitos discriminatrios em razo de sua orientao sexual [e] tambm interferiu em sua autonomia para
tomar decises sobre sua vida pessoal, de acordo com essa orientao. E por ltimo [], sem que existissem
razes objetivas para isso, a Corte Suprema de Justia, baseando-se na expresso de sua orientao sexual, a
privou da guarda das lhas e da vida em comum com elas, aspecto fundamental de seu plano de vida.
157. Os representantes argumentaram que a interferncia arbitrria porque a nica justicativa a manifestao
da orientao sexual da me, que faz parte de sua identidade pessoal, qualidade essencial de todo indivduo e
que no denota relao alguma com o bem-estar das lhas. Para os representantes inquestionvel que tanto
[a senhora] Atala como suas lhas sofreram ingerncias arbitrrias em sua vida privada.
158. Por outro lado, a Comisso e os representantes, em relao aos artigos 11.2 e 17,176 alegaram uma interferncia
ilegtima e arbitrria no direito vida privada e familiar, o qual se estende ao desenvolvimento das relaes
entre os membros de uma famlia e ao papel das relaes afetivas no projeto de vida de cada integrante. Os
representantes ressaltaram que [n]o h um conceito nico de famlia e que indubitvel que a [senhora]
Atala, suas lhas e a [senhora] De Ramn constituam um ncleo familiar que foi fracionado por decises
baseadas em preconceitos contra a expresso da orientao sexual da Juza Atala.
159. O Estado argumentou que num processo de guarda, que tem por objetivo considerar qual dos pais ter o cuidado
pessoal dos lhos, o juiz no s tem a faculdade, mas a obrigao de avaliar todas e cada uma das condies e
circunstncias concretas que determinem o interesse superior da criana. [...] , portanto, inerente ao processo
de guarda [] que o juiz possa, de acordo com a lei, investigar aspectos ntimos da vida das pessoas. Alegou
que a busca do melhor interesse para o menor [de idade] deve prevalecer frente a uma concepo ptrea do
direito intimidade, j que o mbito da vida privada no pode car fora do conhecimento e ponderao do juiz.
Acrescentou que nem [a] Corte Suprema nem os demais tribunais nacionais causaram dano ao direito previsto
no artigo 11.2 da Conveno Americana ao resolver sobre o processo de guarda [] mas, que, ao contrrio, no
zeram mais que pronunciar-se sobre as consideraes prprias de um processo dessa natureza.
160. Finalmente, o Estado alegou que no atribu[vel] a separao da famlia atuao dos tribunais chilenos,
[pois] o trabalho dos tribunais chilenos foi justamente o contrrio, isto , respondendo solicitao das partes
[] resolver, segundo o interesse superior das crianas, qual dos novos ncleos familiares constitua o melhor
apoio a seu desenvolvimento.
174. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 137, parecer 2.
175. O artigo 11 da Conveno estabelece que:
1.
Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade.
Ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, na de sua famlia, em seu domiclio ou em sua
correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao.
176. O artigo 17 da Conveno dispe a esse respeito:
1.
A famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo Estado.
2.
474
161. O artigo 11 da Conveno probe toda ingerncia arbitrria ou abusiva na vida privada das pessoas, enunciando
diversos de seus mbitos como a vida privada de suas famlias. Nesse sentido, a Corte sustentou que o mbito
da privacidade se caracteriza por car isento e imune s invases ou agresses abusivas ou arbitrrias por
parte de terceiros ou da autoridade pblica.177
162. Alm disso, o Tribunal armou, com respeito ao artigo 11 da Conveno Americana, que, embora essa norma se
intitule Proteo da honra e da dignidade, seu contedo inclui, entre outros, a proteo da vida privada.178 Vida
privada um conceito amplo no suscetvel a denies exaustivas e que compreende, entre outros mbitos
protegidos, a vida sexual e o direito de estabelecer e desenvolver relaes com outros seres humanos,179 ou
seja, a vida privada inclui a forma pela qual o indivduo se v a si mesmo, e como e quando decide projetar isso
em relao aos demais.180
163. A Corte observa que as alegaes da Comisso a respeito da suposta violao do direito vida privada da senhora
Karen Atala se concentraram na sentena da Corte Suprema. Por sua vez, os representantes acrescentaram a
deciso sobre a guarda provisria como outro fato supostamente gerador da violao do direito vida privada
da senhora Atala. Portanto, para resolver sobre a violao desse direito, sero analisadas essas duas decises.
164. O Tribunal estabeleceu em sua jurisprudncia que o direito vida privada no um direito absoluto e, portanto,
pode ser restringido pelos Estados sempre que as ingerncias no sejam abusivas ou arbitrrias. Por isso,
as ingerncias devem ser previstas em lei, visar a um m legtimo e cumprir os requisitos de idoneidade,
necessidade e proporcionalidade, ou seja, devem ser necessrias numa sociedade democrtica.181
165. A esse respeito, a Corte ressalta que a orientao sexual da senhora Atala faz parte de sua vida privada, na qual
no era possvel qualquer ingerncia, sem que fossem cumpridos os requisitos de idoneidade, necessidade
e proporcionalidade. Diferente que no mbito de um processo de guarda seja possvel analisar as condutas
parentais concretas que, supostamente, podiam ter ocasionado dano criana (pars. 109 e 111 supra).
166. Considerando que os tribunais internos tiveram como referncia de peso a orientao sexual da senhora
Atala no momento de decidir sobre a guarda, expuseram diversos aspectos de sua vida privada ao longo do
processo. O Tribunal observa que a razo exposta por esses tribunais para interferir na esfera da vida privada da
senhora Atala era a mesma que foi usada para o tratamento discriminatrio (par. 107 supra), isto , a proteo
de um alegado interesse superior das trs crianas. A Corte considera que, embora esse princpio se relacione
in abstracto com um m legtimo (par. 110 supra), a medida era inadequada e desproporcional para cumprir
esse objetivo, porquanto os tribunais chilenos teriam de ter-se limitado a examinar condutas parentais que
poderiam ser parte da vida privada mas sem expor e averiguar a orientao sexual da senhora Atala.
167. O Tribunal constata que durante o processo de guarda, a partir de uma viso estereotipada sobre o alcance
da orientao sexual da senhora Atala (par. 146 supra), provocou-se uma ingerncia arbitrria em sua vida
privada, dado que a orientao sexual parte da intimidade de uma pessoa e no tem relevncia para analisar
aspectos relacionados com paternidade ou maternidade, boa ou m. Portanto, a Corte conclui que o Estado
violou o artigo 11.2, em relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana, em detrimento de Karen Atala Riffo.
168. Por sua vez, o Tribunal observa que um dos argumentos centrais analisados nas decises da Corte Suprema
de Justia e do Juizado de Menores de Villarrica sobre a guarda provisria foi a convivncia da senhora Atala
com sua companheira do mesmo sexo (pars. 41 e 56 supra), razo pela qual esta Corte considera indispensvel
passar a analisar a suposta violao da vida familiar alegada pela Comisso e pelos representantes.
169. A esse respeito, a Corte reitera que o artigo 11.2 da Conveno Americana se relaciona estreitamente com
177. Cf. Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006.
Srie C N 148, par. 194; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 48.
178. Cf. Caso dos Massacres de Ituango, nota 177 supra, par. 193; e Caso Rosendo Cant e outra Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 31 de agosto de 2010. Srie C N 216, par. 119.
179. Cf. Caso Rosendo Cant e outra, nota 178 supra, par. 119; e Caso Fernndez Ortega e outros Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 30 de agosto de 2010. Srie C N 215, par. 129, citando T.E.D.H., Caso Dudgeon, nota 156 supra, par. 41;
Caso X e Y Vs. Pases Baixos (no 8.978/80), Sentena de 26 de maro de 1985, par. 22; Caso Niemietz, nota 159 supra, par. 29; e Caso Peck,
180. Cf. Caso Rosendo Cant e outra, nota 178 supra, par. 119; e Caso Fernndez Ortega e outros, nota 179 supra, par. 129, citando T.E.D.H.,
Caso Niemietz, nota 159 supra, par. 29; e Caso Peck, nota 159 supra, par. 57.
181. Cf. Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de janeiro de 2009. Srie C N
193, par. 56; e Caso Escher e outros Vs. Brasil. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C
N 200, par. 116.
475
o direito a que se proteja a famlia e a viver nela, reconhecido no artigo 17 da Conveno, segundo o qual
o Estado obrigado no somente a dispor e executar diretamente medidas de proteo das crianas, mas
tambm a favorecer, da maneira mais ampla, o desenvolvimento e a fora do ncleo familiar.182 O Tribunal
estabeleceu que a separao de crianas da famlia constitui, em certas condies, uma violao do citado
direito,183 pois inclusive as separaes legais da criana de sua famlia s so procedentes se devidamente
justicadas.184
170. No que concerne aos artigos 11.2 e 17.1 da Conveno Americana, o direito de toda pessoa a receber proteo
contra ingerncias arbitrrias ou ilegais em sua famlia faz parte, implicitamente, do direito proteo da
famlia e, alm disso, est expressamente reconhecido nos artigos 12.1 da Declarao Universal dos Direitos
Humanos,185 V da Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem,186 17 do Pacto Internacional sobre
Direitos Civis e Polticos187 e 8 da Conveno Europeia.188 Essas disposies revestem especial relevncia
quando se analisa a separao da criana da famlia.189
171. Segundo a jurisprudncia do Tribunal Europeu, o desfrute mtuo da convivncia entre pais e lhos constitui um
elemento fundamental da vida em famlia,190 e o artigo 8 da Conveno Europeia tem como objetivo preservar o
indivduo contra as ingerncias arbitrrias das autoridades pblicas e estabelecer obrigaes positivas a cargo
do Estado em prol do respeito efetivo da vida familiar.191
172. Com respeito ao conceito de famlia, diversos rgos de direitos humanos criados por tratados salientaram que
no existe um modelo nico de famlia, porquanto esse modelo pode variar.192 Do mesmo modo, o Tribunal
Europeu interpretou o conceito de famlia em termos amplos. Com relao a casais de diferentes sexos,
ressaltou reiteradamente que:
A noo de famlia segundo esta norma no limitada a relaes baseadas no casamento, e pode
abranger outros vnculos de famlia de facto, onde as partes vivem juntas fora do casamento. Uma
criana nascida dessa relao ipso jure parte dessa unidade familiar a partir desse momento e
pelo mero fato de seu nascimento. Portanto, existe entre a criana e os pais um vnculo que implica
vida familiar. Alm disso, o Tribunal recorda que o desfrute mtuo por parte dos pais e dos lhos da
companhia uns dos outros constitui um elemento fundamental da vida familiar, ainda que a relao dos
182. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 66; e Caso Chitay Nech e outros, nota 30 supra, par. 157.
183. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 71 e 72; e Caso Chitay Nech e outros, nota 30 supra, par. 157.
185. O artigo 12.1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos estabelece que [n]ingum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida
privada, na sua famlia, no seu domiclio ou na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao. Contra tais intromisses ou ataques
toda a pessoa tem direito proteo da lei.
186. O artigo V da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem dispe que [t]oda pessoa tem direito proteo da lei contra os
ataques abusivos sua honra, sua reputao e sua vida particular e familiar.
187. O artigo 17 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos estabelece que [n]ingum poder ser objeto de ingerncias arbitrrias
ou ilegais em sua vida privada, em sua famlia, em seu domiclio ou em sua correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra e reputao.
188. Nesse sentido, o artigo 8.1 da Conveno Europeia dispe que [qualquer] pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do
seu domiclio e da sua correspondncia. O artigo 8.2 tambm dispe que [N]o pode haver ingerncia da autoridade pblica no exerccio deste
direito seno quando esta ingerncia estiver prevista na lei e constituir uma providncia que, numa sociedade democrtica, seja necessria para
a segurana nacional, para a segurana pblica, para o bem-estar econmico do pas, a defesa da ordem e a preveno das infraes penais,
a proteo da sade ou da moral, ou a proteo dos direitos e das liberdades de terceiros.
190. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 72, citando T.E.D.H., Caso Buchberger Vs. ustria, (no 32.899/96), Sentena de 20
de dezembro de 2001. Final, 20 de maro de 2003, par. 35; Caso K. e T. Vs. Finlndia (no 25.702/94), Sentena de 12 de julho de 2001, par. 151;
Caso Elsholz Vs. Alemanha (no 25.735/94), G.C., Sentena de 13 de julho de 2000, par. 43; Caso Bronda Vs. Itlia (no 22.430/93), Sentena de
9 junho de 1998, par. 51; e Caso Johansen Vs. Noruega (no 17.383/90), Sentena de 7 de agosto de 1996, par. 52.
191. Cf. T.E.D.H., Caso Olsson Vs. Sucia (no 10.465/83), Sentena de 24 de maro de 1988, par. 81.
192. Cf. Naes Unidas, Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Recomendao Geral no 21 (13 Perodo de Sesses,
1994). A igualdade no casamento e nas relaes familiares, par. 13 (A forma e o conceito de famlia variam de um Estado para outro e at de
uma regio para outra num mesmo Estado. Qualquer que seja a forma que adote e quaisquer que sejam o ordenamento jurdico, a religio, os
costumes ou a tradio do pas, o tratamento da mulher na famlia, tanto diante da lei como na esfera privada, deve adequar-se aos princpios
de igualdade e justia para todas as pessoas, como o exige o artigo 2 da Conveno); Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no 7.
Realizao dos direitos da criana na primeira infncia, nota 171 supra, par. 15 e 19 (A Comisso reconhece que famlia aqui se refere a uma
variedade de estruturas que podem ocupar-se da ateno, do cuidado e do desenvolvimento das crianas pequenas, e que incluem a famlia
nuclear, a famlia ampliada e outras modalidades tradicionais e modernas de base comunitria, desde que estejam acordes com os direitos e
o interesse superior da criana. [] a Comisso observa que, na prtica, os modelos familiares so variveis e mutveis em muitas regies,
assim como a disponibilidade de redes no estruturadas de apoio aos pais, e que existe uma tendncia global para uma diversidade maior no
tamanho de famlia, nas funes parentais e nas estruturas para a criao das crianas); Comisso de Direitos Humanos, Observao Geral no
19 (39 Perodo de Sesses, 1990). A famlia (artigo 23), HRI/GEN/1/Rev. 9 (Vol. I), par. 2 (A Comisso observa que o conceito de famlia pode
diferir em alguns aspectos de um Estado para outro e entre regies dentro do mesmo Estado, de maneira que no possvel apresentar uma
denio uniforme do conceito), e Naes Unidas, Comisso de Direitos Humanos, Observao Geral no 16 (32 Perodo de Sesses, 1988).
Direito intimidade (artigo 17), HRI/GEN/1/Rev. 9 (Vol. I), par. 5 (Quanto ao termo famlia, os objetivos do Pacto exigem que, para os efeitos
do artigo 17, seja interpretado como um critrio amplo que inclua todas as pessoas que compem a famlia, tal como esta seja entendida na
sociedade do Estado Parte de que se trate).
476
pais esteja rompida e[, em consequncia,] medidas nacionais que limitem esse gozo implicam uma
interferncia no direito protegido pelo artigo 8 da Conveno.193
173. No Caso X, Y e Z Vs. Reino Unido, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, seguindo o conceito amplo da
famlia, reconheceu que um transexual, sua companheira mulher e uma criana podem congurar uma famlia,
ao ressaltar que:
Ao decidir se uma relao pode ser considerada vida familiar, uma srie de fatores pode ser relevante,
inclusive se o casal vive junto, a durao da relao, e demonstraram compromisso mtuo ao terem
lhos conjuntamente ou por outros meios.194
174. Em primeiro lugar, e a respeito da proteo convencional dos casais do mesmo sexo, no Caso Schalk e Kopf
Vs. ustria, o Tribunal Europeu revisou sua jurisprudncia vigente at o momento, na qual somente havia
aceitado que a relao emocional e sexual de um casal do mesmo sexo constitui vida privada, mas no havia
considerado que constitusse vida familiar, ainda que se tratasse de uma relao de longo prazo em situao
de convivncia.195 Ao aplicar um critrio amplo de famlia, o Tribunal Europeu estabeleceu que a noo de vida
familiar abrange um casal do mesmo sexo que convive numa relao estvel de facto, tal como abrangeria um
casal de sexo diferente na mesma situao,196 pois considerou articial manter uma posio que sustente
que, diferentemente de um casal heterossexual, um casal do mesmo sexo no pode desfrutar da vida familiar
nos termos do artigo 8 da Conveno Europeia.197
175. O Tribunal ressalta que, diferentemente do disposto na Conveno Europeia, na qual s se protege o direito
vida familiar em conformidade com o artigo 8 da citada Conveno, a Conveno Americana conta com
dois artigos que protegem a vida familiar de maneira complementar. Com efeito, esta Corte considera que a
imposio de um conceito nico de famlia deve ser analisada no s pela possvel ingerncia arbitrria contra
a vida privada, segundo o artigo 11.2 da Conveno Americana, mas tambm pelo impacto que isso possa ter
no ncleo familiar, luz do artigo 17.1 dessa citada Conveno.
176. No presente caso, o Tribunal observa que de novembro de 2002 at a deciso de guarda provisria, em maio de
2003 (pars. 41 e 42 supra), havia um vnculo prximo entre a senhora Atala, a senhora De Ramn, o lho mais
velho da senhora Atala e as trs crianas. A esse respeito, a senhora Atala declarou que ramos uma famlia
absolutamente normal. Um menino, trs meninas, um gato, um cachorro, uma cadela, uma casa, tnhamos um
projeto como famlia. Tnhamos sonhos como famlia.198 Tambm a senhora De Ramn declarou que [a] vida
dos cinco membros da famlia, seis [com ela], era quase idlica[, pois e]stabeleceram uma relao de muita
comunicao, pelo menos entre as mulheres da famlia.199
177. Portanto, visvel que se havia constitudo um ncleo familiar que, nessa condio, estava protegido pelos
artigos 11.2 e 17.1 da Conveno Americana, pois existia uma convivncia, um contato frequente, e uma
proximidade pessoal e afetiva entre a senhora Atala, sua companheira, seu lho mais velho e as trs crianas.
Isso, sem prejuzo de que as crianas mantivessem outro vnculo familiar com o pai.
193. T.E.D.H., Caso Schalk e Kopf, nota 158 supra, par. 91 (the notion of family [] is not conned to marriage-based relationships and
may encompass other de facto family ties where the parties are living together out of wedlock. A child born out of such a relationship is
ipso jure part of that family unit from the moment and by the very fact of his birth. Thus there exists between the child and his parents a
bond amounting to family life. The Court further recalls that the mutual enjoyment by parent and child of each others company constitutes
a fundamental element of family life, even if the relationship between the parents has broken down, and domestic measures hindering such
enjoyment amount to an interference with the right protected by Article 8 of the Convention), citando T.E.D.H., Caso Elsholz, nota 190 supra,
par. 43; Caso Keegan, nota 166 supra, par. 44; e Caso Johnston e outros Vs. Irlanda (no 9.697/82), Sentena de 18 de dezembro de 1986, par.
56; ver tambm T.E.D.H., Caso Alim Vs. Rssia (no 39.417/07), Sentena de 27 de setembro de 2011, par. 70; Caso Berrehab Vs. Pases Baixos
(no 10.730/84), Sentena de 21 de junho de 1988, par. 21; e Caso L. Vs. Pases Baixos (no 45.582/99), Sentena de 1o de junho de 2004. Final,
1o de setembro de 2004, par. 36.
194. T.E.D.H., Caso X, Y e Z Vs. Reino Unido, (no 21.830/93), Sentena de 22 de abril de 1997, par. 36 (When deciding whether a relationship
can be said to amount to family life, a number of factors may be relevant, including whether the couple live together, the length of their
relationship and whether they have demonstrated their commitment to each other by having children together or by any other means). Cf.
T.E.D.H., Caso Marckx Vs. Blgica, (no 6.833/74), Sentena de 13 de junho de 1979, par. 31; Caso Keegan, nota 166 supra, par. 44; e Caso
Kroon e outros, nota 166 supra, par. 30.
195. T.E.D.H., Caso Schalk e Kopf, nota 158 supra, par. 92 (the Courts case-law has only accepted that the emotional and sexual relationship
of a same-sex couple constitutes private life but has not found that it constitutes family life, even where a long-term relationship of cohabiting
partners was at stake).
196. T.E.D.H., Caso Schalk e Kopf, nota 158 supra, par. 94 (a cohabiting same-sex couple living in a stable de facto partnership, falls within
the notion of family life, just as the relationship of a different-sex couple in the same situation would); e Caso P.B. e J.S. Vs. ustria, (no
18.984/02), Sentena de 22 de julho de 2010. Final, 22 de outubro de 2010, par. 30.
197. T.E.D.H., Caso Schalk e Kopf, nota 158 supra, par. 94 (the Court considers it articial to maintain the view that, in contrast to a differentsex couple, a same-sex couple cannot enjoy family life for the purposes of Article 8); e Caso P.B. e J.S., nota 196 supra, par. 30.
198. Declarao da senhora Karen Atala Riffo prestada perante a Corte Interamericana na audincia pblica do presente caso.
199. Declarao de Emma de Ramn, de 4 de agosto de 2011 (expediente de Mrito, tomo II, folha 762).
477
178. Este Tribunal j concluiu que os fundamentos apresentados tanto pela Corte Suprema de Justia como pelo
Juizado de Menores de Villarrica na deciso de guarda provisria no constituram uma medida idnea para
proteger o interesse superior da criana (par. 146 supra), o que teve como resultado, ademais, a separao da
famlia formada pela me, sua companheira e as crianas. Isso constitui uma interferncia arbitrria no direito
vida privada e familiar. Portanto, a Corte declara que o Estado violou os artigos 11.2 e 17.1, em relao ao
artigo 1.1 da Conveno Americana, em detrimento de Karen Atala Riffo e das crianas M., V. e R. A respeito
dessas ltimas, essas violaes da vida familiar ocorrem tambm em relao ao artigo 19 da Conveno, uma
vez que foram separadas de maneira no justicada de um de seus ambientes familiares.
E. Garantias judiciais e proteo judicial
1. Garantias judiciais e proteo judicial em relao senhora Atala
Alegaes das partes
179. A Comisso e os representantes alegaram a suposta violao da garantia judicial de imparcialidade em virtude
do enfoque estereotipado dos juzes em relao ao caso. A Comisso salientou que ao considerar [a] orientao
sexual da senhora Atala um elemento fundamental de sua capacidade de ser me, bem como o uso evidente
de preconceitos discriminatrios, se poderia concluir que a senhora Atala no contou com a garantia de
imparcialidade. Os representantes acrescentaram que a revogao da sentena do Tribunal de Recursos pela
Corte Suprema de Justia constitua uma violao da garantia de independncia judicial. A Comisso e os
representantes sugeriram que tudo isso tinha impacto no direito de acesso justia, razo pela qual alegaram
a violao do artigo 8.1200 e do artigo 25201 da Conveno Americana.
180. Alm disso, os representantes argumentaram que a Corte Suprema acolh[eu] um recurso de queixa [] num
caso em que no procedia, infringindo as normas do devido processo e a independncia [objetiva interna]
dos juzes, e ao punir disciplinarmente os Ministros do Tribunal de Recursos de Temuco por terem uma
interpretao determinada do Cdigo Civil. Consideraram que por meio de um recurso que, por disposio
legal no desloca a competncia, como o caso do recurso de queixa, a Corte Suprema passou a conhecer
de um caso, bem como a nele proferir sentena, que j havia sido decidido e que as autoridades pertinentes
j haviam feito tramitar perante os respectivos tribunais competentes. Os representantes tambm arguiram
uma violao da garantia de imparcialidade judicial porque a deciso da Corte Suprema se sustenta[va]
num preconceito e carec[ia] de sustentao racional e jurdica. Por ltimo, salientaram que a senhora Atala
no deseja que [as crianas] fossem novamente [...] submetidas presso de um processo de guarda [...]
renunciando a que se restituam [...a]s crianas ao ncleo familiar com a me.
181. O Estado alegou que a Corte Suprema de Justia no excedeu o limite no exerccio de suas faculdades, nem
delas abusou, quando, aps declarar a efetividade da falta ou abuso grave, acolhendo o recurso de agravo,
resolveu invalidar a deciso impugnada proferindo em seu lugar uma sentena de substituio. Por sua vez,
o Estado negou uma violao do artigo 25.1 da Conveno com o argumento de que a senhora Atala teria
podido e ainda pode tentar revogar a deciso da Corte Suprema, interpondo [] um novo pedido de guarda das
crianas, com a nica exigncia de demonstrar que alguma das circunstncias que motivaram a sentena se
modicou, uma vez que a deciso que concedeu a guarda ao pai das crianas s possui fora de coisa julgada
formal. Concluiu que para que o direito ao recurso contra uma deciso judicial seja afetado, fundamental
que se comprove a existncia de uma violao ao devido processo, no momento em que foi proferida, sem que
exista um meio de impugnao disposio da parte agravada, qualquer que seja [e]le, mediante o qual seja
possvel reverter a suposta violao de direitos fundamentais.
182. No presente caso, a Corte Suprema de Justia considerou que os juzes do Tribunal de Recursos de Temuco
200. O artigo 8.1 da Conveno Americana (Garantia judiciais) estabelece que:
1.
Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal
competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra
ela, ou para que se determinem seus direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, scal ou de qualquer outra natureza.
201. O artigo 25.1 da Conveno Americana (Proteo judicial) estabelece que:
1.
Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso efetivo, perante os juzes ou tribunais
competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos pela constituio, pela lei ou pela presente
Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio de suas funes ociais.
478
cometeram falta ou abuso grave tanto ao aplicar as normas jurdicas que regem a matria como ao apreciar os
antecedentes da causa em que pronunciaram a sentena que deu origem ao recurso [de agravo].202
183. A esse respeito, a Corte observa que a alegao dos representantes sobre a aceitao indevida do recurso de
agravo pela Corte Suprema de Justia est diretamente relacionada com a suposta inexistncia de uma falta
grave por parte do Tribunal de Recursos de Temuco. A propsito, cumpre salientar que o recurso de queixa
no Chile est previsto no artigo 545 do Cdigo Orgnico de Tribunais.203 Trata-se de um recurso disciplinar
cuja fonte o artigo 82 da Constituio204 e que, em geral, tem origem na prtica jurisprudencial dos Tribunais
Superiores de Justia, dos Tribunais de Recursos e da Corte Suprema de Justia.205
184. Na opinio do perito Marn, a prtica de usar o recurso de queixa como meio para revisar sentenas alterou o
sistema processual ao banir o recurso de cassao como recurso jurisdicional natural previsto pelo legislador
nacional para corrigir os erros dos juzes de instncia.206 Segundo o perito, o recurso de queixa provocou, de
fato, a criao de uma terceira instncia na qual a Corte Suprema alterava os fatos provados na respectiva
instncia e a forma como os juzes haviam avaliado essa prova.207
185. Por outro lado, a Corte observa que, segundo a doutrina jurdica chilena a que se refere o Estado, o recurso de
queixa denido como o ato jurdico processual de parte que se exerce diretamente perante o Tribunal superior
hierrquico e contra o juiz ou juzes inferiores que tenham proferido sentena num processo ao qual conhecem
uma resoluo de falta ou abuso grave, solicitando-lhe que corrija de imediato o erro que motiva sua interposio,
mediante a emenda, revogao ou anulao da sentena, sem prejuzo da aplicao das sanes disciplinares
procedentes pelo plenrio desse Tribunal, com respeito ao juiz ou juzes recorridos.208 Esse recurso se interpe
diretamente perante o Tribunal superior hierrquico quele que tenha expedido a deciso por falta ou abuso
grave, para que seja por ele reconhecido e solucionado. No se interpe contra uma deciso, mas contra o juiz ou
juzes que promulgaram a deciso de falta ou abuso grave, para que seja modicada, emendada ou tornada sem
efeito. O recurso no foi criado para corrigir erros de interpretao, mas faltas ou abusos ministeriais [...] que se
enquadrem no mbito da [] jurisdio disciplinar do superior hierrquico. Portanto, no constitui instncia para
a reviso de todas as questes de fato e de direito, mas unicamente faculta ao superior examinar se se cometeu
falta ou abuso grave. O Tribunal Superior tem a faculdade de revogar, emendar ou anular a deciso.209 A falta ou
abuso grave cometido por um juiz pode decorrer da violao formal da lei, da interpretao errada da lei ou da falsa
apreciao dos antecedentes do processo.210
186. Para analisar se no presente caso se desconheceu a garantia de independncia judicial ao aceitar o recurso
de agravo, a Corte recorda que um dos objetivos principais da separao dos poderes pblicos a garantia
203. Cf. o artigo 545 do Cdigo Orgnico de Tribunais dispe: O recurso de agravo tem por exclusiva nalidade corrigir as faltas ou abusos
graves cometidos na promulgao de resolues de carter jurisdicional. S proceder quando a falta ou abuso sejam cometidos em sentena
interlocutria, que ponha m ao julgamento ou torne impossvel sua continuao ou encerramento, e que no sejam suscetveis de qualquer
recurso, ordinrio ou extraordinrio, sem prejuzo da atribuio da Corte Suprema de agir de ofcio no exerccio de suas faculdades disciplinares.
Excetuam-se as sentenas denitivas de primeira ou nica instncia proferidas por rbitros arbitradores, em cujo caso proceder o recurso de
agravo, alm do recurso de cassao na forma e no mrito. A sentena que acolhe o recurso de agravo conter as consideraes precisas que
demonstrem a falta ou abuso, bem como os erros ou omisses manifestos e graves que os constituam e que existam na resoluo que motiva
o recurso, e determinar as medidas destinadas a remediar essa falta ou abuso. Em nenhum caso poder modicar, emendar ou invalidar
resolues judiciais a respeito das quais a lei contemple recursos jurisdicionais ordinrios ou extraordinrios, a no ser que se trate de um
recurso de agravo interposto contra sentena denitiva de primeira ou nica instncia proferida por rbitros arbitradores. Caso um tribunal
superior de justia, fazendo uso de suas atribuies disciplinares, invalide uma resoluo jurisdicional, dever aplicar a medida disciplinar
ou as medidas disciplinares que considere pertinentes. Nesse caso, a cmara dispor que se d conta dos antecedentes ao tribunal pleno,
com vistas aplicao das medidas disciplinares procedentes, atendida a natureza das faltas ou abusos, que no podero ser inferiores
admoestao privada (expediente de mrito, tomo XI, folha 5.398).
204. Cf. o artigo 82 da Constituio Poltica estabelece que a Corte Suprema ter a superviso executiva, correcional e econmica de todos os
tribunais da nao. Excetuam-se dessa norma o Tribunal Constitucional, o Tribunal Qualicador de Eleies e os tribunais eleitorais regionais
(expediente de mrito, tomo XI, folha 5.393).
205. Cf. Relatrio escrito do perito Marn Gonzlez sobre o recurso de agravo no Chile, apresentado em 21 de setembro de 2011 (expediente
de mrito, tomo XI, folhas 5.393 e 5.411).
206. Cf. Relatrio escrito do perito Marn Gonzlez sobre o recurso de agravo no Chile, nota 205 supra, folha 5.411.
207. A esse respeito, o perito Marn citou os motivos legislativos para a aprovao da Lei no 19.374, de 1995, mediante a qual se modicou
o recurso de queixa, e jurisprudncia da Corte Suprema de Justia para explicar que o legislador chileno modicou o recurso de queixa com
o objetivo de limitar esse recurso disciplinar e impedir a distoro do sistema processual e da funo jurisdicional dos tribunais superiores
de justia, com a nalidade de evitar sua prtica abusiva e, portanto, a reviso de julgamentos por meio de uma terceira instncia que violava
abertamente o princpio do contraditrio da audincia. Cf. Relatrio escrito do perito Marn Gonzlez sobre o recurso de agravo no Chile, nota
205 supra, folhas 5.397, 5.398, 5.400 e 5.411.
208. Mario Mosquera Ruz e Cristin Maturana Miquel. Los Recursos Procesales, 2010, Editorial Jurdica de Chile, Santiago do Chile, p. 383,
prova documental anexada pelo Estado s suas alegaes nais escritas (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.945).
209. Cf. Mario Mosquera Ruz e Cristin Maturana Miquel. Los Recursos Procesales, p. 383 e 384, nota 208 supra, folhas 5.945 e 5.946.
210. Cf. Mario Mosquera Ruz, Cristin Maturana Miquel. Los Recursos Procesales, p. 387, nota 208 supra, tomo XII, folha 5.949.
479
da independncia dos juzes, cujo objetivo reside em evitar que o sistema judicial e seus integrantes se
vejam submetidos a restries indevidas no exerccio de sua funo por parte de rgos alheios ao Poder
Judicirio ou, inclusive, por parte dos magistrados que exercem funes de reviso ou recurso.211 Alm
disso, a garantia da independncia judicial abrange a garantia contra presses externas,212 de tal forma que
o Estado deve abster-se de realizar ingerncias indevidas no Poder Judicirio ou em seus integrantes, isto
, com relao pessoa do juiz especco, e deve prevenir essas ingerncias e investigar e punir aqueles
que as cometam.213
187. A Corte considera que neste caso no h elementos probatrios sucientes que permitam inferir a existncia
de presses externas contra os juzes que conheceram da causa, destinadas a arbitrar contra a senhora Atala.
Por outro lado, dado que os juzes do Tribunal de Recursos de Temuco punidos pelo recurso de queixa no
so supostas vtimas no presente caso, isso limita o pronunciamento que o Tribunal pode fazer em relao a
uma possvel violao do artigo 8.1 da Conveno por essa deciso punitiva.
188. Finalmente, a Corte salientou anteriormente que no constitui uma quarta instncia que possa realizar uma
avaliao da prova referente a qual dos pais oferecia um melhor lar para as trs crianas (par. 66 supra). No
mesmo sentido, o Tribunal tampouco uma quarta instncia que possa se pronunciar sobre a controvrsia
entre diversos setores da doutrina local sobre o alcance do direito interno a respeito dos requisitos de
procedncia do recurso de agravo.
189. Por outro lado, com relao suposta imparcialidade da Corte Suprema ao adotar sua deciso sobre o
recurso de agravo, esta Corte recorda que a imparcialidade exige que o juiz que intervm numa contenda
especca se aproxime aos fatos da causa livre de todo preconceito, de maneira subjetiva, e, do mesmo modo,
oferecendo garantias sucientes de natureza objetiva que permitam eliminar qualquer dvida que o acusado
ou a comunidade possam abrigar a respeito da ausncia de imparcialidade. Enquanto a imparcialidade
pessoal ou subjetiva se presume, a menos que exista prova ao contrrio, coerente, por exemplo, na
demonstrao de que algum membro de um tribunal ou juiz guarda preconceitos ou parcialidades de ndole
pessoal contra os litigantes, a denominada prova objetiva consiste em determinar se o juiz questionado
ofereceu elementos convincentes que permitam eliminar temores legtimos ou suspeitas fundamentadas de
parcialidade sobre sua pessoa. Assim sendo, a atuao do juiz deve parecer isenta de inuncia, incentivo,
presso, ameaa ou intromisso, direta ou indireta,214 guiando-se nica e exclusivamente conforme o direito
e por ele determinada.215
190. A Corte Interamericana ressalta que, embora certamente tenham sido declaradas no presente caso algumas
violaes da Conveno (pars. 146, 155 e 178 supra), uma violao do artigo 8.1. pela suposta falta de
imparcialidade judicial dos juzes deve-se estabelecer com base em elementos probatrios especcos e
concretos que mostrem que se est efetivamente diante de um caso em que os juzes claramente se deixaram
inuenciar por aspectos ou critrios alheios s normas legais.
191. O Tribunal constata que nem a Comisso nem os representantes apresentaram elementos probatrios
especcos para descaracterizar a presuno de imparcialidade subjetiva dos juzes. Tampouco apresentaram
elementos convincentes que permitam questionar a imparcialidade objetiva dos juzes na sentena da Corte
Suprema. Uma interpretao das normas do Cdigo Civil chileno contrria Conveno Americana em
matria do exerccio da guarda de menores de idade por uma pessoa homossexual no suciente, em si
mesma, para que este Tribunal declare uma falta de imparcialidade objetiva.
192. A Corte considera, por conseguinte, que o Estado no violou as garantias judiciais reconhecidas no artigo 8.1
da Conveno, em relao deciso da Corte Suprema de Justia no presente caso.
211. Cf. Caso Apitz Barbera e outros, nota 92 supra, par. 55; e Caso Revern Trujillo, nota 33 supra, par. 67.
212. Cf. Caso do Tribunal Constitucional Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de janeiro de 2001. Srie C N 71, par. 75; e
Caso Revern Trujillo, nota 33 supra, par. 80. Ver tambm T.E.D.H., Caso Campbell e Fell Vs. Reino Unido, (no 7.819/77; 7.878/77), Sentena de
28 de junho de 1984, par. 78; e Caso Langborger Vs. Sucia, (no 11.179/84), Sentena de 22 de junho de 1989, par. 32. Ver tambm Princpios
2, 3 e 4 dos Princpios Bsicos das Naes Unidas Relativos Independncia da Magistratura, aprovados pelo Stimo Congresso das Naes
Unidas sobre Preveno do Delito e Tratamento do Delinquente, realizado em Milo, de 26 de agosto a 6 de setembro de 1985, e conrmados
pela Assembleia Geral nas resolues 40/32, de 29 de novembro de 1985, e 40/146, de 13 de dezembro de 1985.
213. Cf. Caso Revern Trujillo, nota 33 supra, par. 146.
214. Princpio 2 dos Princpios Bsicos das Naes Unidas Relativos Independncia da Magistratura, nota 212 supra.
215. Caso Apitz Barbera e outros, nota 92 supra, par. 56.
480
2. Direito das crianas M., V. e R. a serem ouvidas e a que suas opinies sejam levadas em conta
Alegaes das partes
193. A Comisso alegou como particularmente grave que no processo de guarda as preferncias e as necessidades
das crianas no tenham sido consideradas pela Corte Suprema de Justia, o que, sim, foi levado em conta por
tribunais inferiores. Acrescentou que a Corte Suprema de Justia do Chile no envidou esforos por ouvir as
crianas.
194. Os representantes argumentaram que, ainda que existam mecanismos processuais cuidadosamente
concebidos [no Chile] para que as opinies das crianas tenham inuncia nas decises que as afetem, e se
adotem efetivamente decises em seu interesse, e no no de outras pessoas intervenientes[, ]a Corte Suprema
ignorou completamente esses mecanismos e arbitrariamente decidiu atribuir maior peso a opinies baseadas
em preconceitos e esteretipos, em detrimento da opinio especializada de prossionais e, mais importante
ainda, das prprias crianas, como de fato o zeram os tribunais de instncia.
195. O Estado declarou que no contexto do conhecimento de um meio de impugnao extraordinria, como
o recurso de queixa, no existe a oportunidade processual para reiterar as declaraes das crianas, e isso
desnecessrio com vistas ao devido processo. Da perspectiva do interesse e da proteo das crianas
contraproducente, alm de desnecessrio, exigir-lhes que voltem a depor no mesmo processo sobre a separao
dos pais e o desejo de viver com um deles, aumentando, assim, seu grau de vitimizao. Acrescentou que as
crianas foram de fato ouvidas pelos juzes da instncia, e a Corte Suprema teve acesso a esses antecedentes.
Alm disso, salientou que, [p]or outro lado, o princpio de reconhecimento da autonomia e da subjetividade das
crianas em nenhum caso implica ou pode ser equiparado possibilidade de impor-lhes a responsabilidade nal
de decidir sobre seus destinos. [] Quando a opinio da criana ou do adolescente e seus desejos entram em
coliso com seu interesse superior [...], sem que seja possvel sua compatibilidade, dever necessariamente
privilegiar-se seu interesse sobre seus desejos, pois, do contrrio, caria sem sustentao o regime especial de
proteo de que gozam.
196. A Corte ressalta que as crianas so titulares dos direitos estabelecidos na Conveno Americana, alm de
contarem com as medidas especiais de proteo contempladas no artigo 19 da Conveno, as quais devem
ser denidas segundo as circunstncias particulares de cada caso concreto.216 No presente caso, o Tribunal
observa que o artigo 8.1 da Conveno Americana consagra o direito de todas as pessoas, inclusive as crianas,
de serem ouvidas nos processos em que se determinem seus direitos. Esse direito deve ser interpretado luz
do artigo 12 da Conveno sobre os Direitos da Criana,217 que contm disposies adequadas sobre o direito
que as crianas tm de ser ouvidas, com o objetivo de que a interveno da criana se ajuste s condies deste
e no redunde em prejuzo de seu interesse genuno.218
197. De maneira especca, a Observao Geral no 12, de 2009, do Comit dos Direitos da Criana das Naes
Unidas ressaltou a relao entre o interesse superior da criana e o direito de ser ouvida, ao armar que
no possvel uma aplicao correta do artigo 3 [(interesse superior da criana)] se no se respeitam os
componentes do artigo 12. Do mesmo modo, o artigo 3 refora a funcionalidade do artigo 12 ao facilitar o papel
essencial das crianas em todas as decises que afetem sua vida.219
216. Mutatis mutandi, Caso Gelman Vs. Uruguai. Mrito e Reparaes. Sentena de 24 de fevereiro de 2011. Srie C N 221, par. 121.
217. O artigo 12 da Conveno sobre os Direitos da Criana salienta: 1. Os Estados Partes devem assegurar criana que capaz de formular
seus prprios pontos de vista o direito de expressar suas opinies livremente sobre todos os assuntos relacionados a ela, e tais opinies
devem ser consideradas em funo da idade e da maturidade da criana. 2 Com tal propsito, proporcionar-se- criana, em particular, a
oportunidade de ser ouvida em todo processo judicial ou administrativo que a afete, quer diretamente quer por intermdio de um representante
ou rgo apropriado, em conformidade com as regras processuais de legislao nacional. (Sem grifo no original)
218. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 99. Por outro lado, o Comit dos Direitos da Criana das Naes Unidas deniu que
o direito de ser ouvida em todo processo judicial ou administrativo que afete a criana , implica que essa disposio seja aplicvel a todos
os processos judiciais pertinentes que afetem a criana, sem limitaes. Naes Unidas, Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no
12 (2009). O direito da criana de ser ouvida, CRC/C/GC/12, de 20 de julho de 2009, par. 32. O UNICEF salientou especicamente que todo
processo [] judicial que afete a criana compreende um espectro muito amplo de audincias em tribunais, inclusive todos os processos
civis, tais como os de divrcio, custdia, cuidado e adoo, mudana de nome, solicitaes judiciais a respeito do lugar de residncia, religio,
educao, disposio de dinheiro, etc., decises judiciais sobre nacionalidade, imigrao e condio de refugiado, e processos penais; tambm
inclui a participao de Estados perante tribunais internacionais. Traduo para o espanhol feita pela Secretaria da Corte Interamericana.
UNICEF, Manual de Aplicao da Conveno sobre os Direitos da Criana (Terceira edio inteiramente revisada), 2007, pg. 156.
219. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no 12, nota 218 supra, par. 74.
481
198. Com a nalidade de determinar o alcance dos termos descritos no artigo 12 dessa Conveno, o Comit deniu
uma srie de especicaes, a saber: i) no [se] pode partir da premissa de que uma criana incapaz de
expressar suas prprias opinies;220 ii) a criana no deve ter necessariamente um conhecimento exaustivo de
todos os aspectos do assunto que a afeta, mas compreenso suciente para ser capaz de formar adequadamente
um juzo prprio sobre o assunto;221 iii) a criana pode expressar suas opinies sem presso, e pode escolher
se quer ou no exercer o direito de ser ouvida; iv) a realizao do direito da criana de expressar suas opinies
exige que os responsveis por ouvi-la e seus pais ou tutores informem a criana sobre os assuntos, as opes
e as possveis decises que possam ser adotadas e suas consequncias;222 v) a capacidade da criana []
deve ser avaliada para que se levem devidamente em conta suas opinies ou para a ela comunicar a inuncia
que essas opinies tiveram no resultado do processo;223 e vi) os nveis de compreenso das crianas no
se vinculam de maneira uniforme sua idade biolgica, razo pela qual a maturidade da criana deve ser
medida com base na capacidade [] de expressar suas opinies sobre as questes de forma razovel e
independente.224
199. Por outro lado, a Corte reitera que as crianas exercem seus direitos de maneira progressiva medida que
desenvolvem maior nvel de autonomia pessoal225 (par. 108 supra). Por conseguinte, o aplicador do direito, seja
no mbito administrativo seja no judicial, dever levar em considerao as condies especcas do menor de
idade e seu interesse superior para acordar sua participao, conforme seja cabvel, na determinao de seus
direitos. Nessa ponderao se procurar o maior acesso do menor de idade, na medida do possvel, ao exame
de seu prprio caso.226 A Corte tambm considera que as crianas devem ser informadas de seu direito de
serem ouvidas diretamente ou por meio de um representante, caso assim o desejem. A esse respeito, em casos
em que se apresentem conitos de interesses entre a me e o pai, necessrio que o Estado garanta, na medida
do possvel, que os interesses do menor sejam representados por algum alheio ao conito.
200. Nesse sentido, o Comit dos Direitos da Criana salientou que o artigo 12 da Conveno sobre os Direitos da
Criana no s dispe o direito de cada criana de expressar sua opinio livremente, em todos os assuntos
que a afetem, mas tambm engloba o direito subsequente de que se levem devidamente em conta essas
opinies, em funo da idade e da maturidade da criana.227 No basta ouvir a criana; suas opinies devem
ser seriamente consideradas a partir do momento em que seja capaz de formar um juzo prprio, o que requer
que suas opinies sejam avaliadas mediante exame caso a caso.228 Na hiptese de que esteja em condies de
formar um juzo prprio de forma razovel e independente, o encarregado de adotar decises deve levar em
conta as opinies da criana como fator importante na soluo da questo.229 Portanto, no contexto de decises
judiciais sobre a guarda, toda a legislao sobre separao e divrcio deve incluir o direito da criana de ser
ouvida pelos encarregados de adotar decises.230
201. No presente caso, a Corte observa que, em 8 de abril de 2003, o Juizado de Menores de Villarrica ouviu M.,
V. e R., em audincia privada, e guardou o registro da audincia privada em envelope lacrado no cofre de
documentos do Tribunal.231 Alm disso, a deciso da demanda de guarda provisria, aprovada pelo Juizado
de Menores de Villarrica em 2 de maio de 2003, salientou [q]ue, segundo consta dos autos principais do
processo de guarda, as menores de idade foram ouvidas em audincia privada.232
202. Por outro lado, na sentena de primeira instncia, declarou-se [q]ue consta das atas guardadas no cofre
de documentos do Tribunal que as menores [de idade] foram ouvidas por este [Juizado]. Nessas audincias
constatou-se que a vontade das trs menores [de idade] que seus pais voltem a viver juntos, e na ltima
225. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no 7, nota 171 supra, par. 17.
226. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 122 supra, par. 102.
228. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no 12, nota 218 supra, par. 28 e 29.
230. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral no 12, nota 218 supra, par. 28 e 29.
231. Ata do Juizado de Menores de Villarrica de 8 de abril de 2003 (expediente de anexos da demanda, tomo I, folha 350).
232. Deciso da demanda de guarda provisria pelo Juizado de Menores de Villarrica de 2 de maio de 2003, considerando stimo (expediente
de anexos da demanda, tomo V, folha 2.565).
482
audincia, realizada em 8 de outubro de 2003, [R.] e [V.] manifestaram o desejo de voltar a viver com a me e, no
caso de [M.], s se detectou uma leve preferncia pela gura materna.233 Alm disso, o Juizado esclareceu que
as audincias decretadas para ouvir as menores [de idade], tiveram como nico objetivo cumprir o mandato
do [] artigo 12 da Conveno dos Direitos da Criana e s constituem um antecedente a ser considerado, sem
que condicione a deciso [], isso em razo de que, por sua pouca idade, no esto em condies de emitir
um juzo acertado acerca da situao que as rodeia, e tendo presente, alm disso, que a opinio das menores
[de idade] pode ver-se afetada articialmente por fatores externos que a inuenciem, distoram ou invalidem
para o objetivo proposto.234 Finalmente, o Juizado levou em conta uma srie de relatrios psicolgicos por ele
ordenados para determinar a condio psicolgica e emocional das menores de idade.235
203. A esse respeito, o Tribunal constata que na primeira instncia do processo de guarda foram cumpridas as
obrigaes que decorrem do direito das crianas de serem ouvidas num processo judicial que as afete, razo
pela qual no somente as ouviu em audincia, mas, alm disso, explcito que foram levadas em conta as
opinies das trs crianas, considerando sua maturidade e capacidade no momento.
204. Por outro lado, a Corte observa que dos autos do processo de guarda no consta prova de que as crianas
foram ouvidas novamente pela Corte Suprema de Justia do Chile no mbito do recurso de agravo, assim como
no gura na sentena da Corte Suprema meno alguma com respeito deciso de ignorar a vontade que as
crianas haviam manifestado no processo.
205. No presente caso, o Tribunal leva em conta a natureza especca do recurso de queixa, que constitui
principalmente um recurso disciplinar contra os juzes de instncia e no qual no se renem outras provas
alm das que j haviam sido apresentadas ao longo do processo de guarda (par. 185 supra). Esta Corte tambm
adverte que uma criana no deve ser entrevistada com frequncia maior do que a necessria, sobretudo
quando se investiguem acontecimentos nocivos, dado que o processo de ouvir uma criana pode ser difcil
e ter efeitos traumticos.236 Por esse motivo, o Tribunal no considera que a Corte Suprema tivesse de realizar
uma nova audincia no mbito da deciso sobre o recurso de queixa para ouvir as menores de idade sobre suas
preferncias a respeito da convivncia com um dos pais, porquanto havia nos autos do processo de guarda
vrias provas das quais constava a vontade das crianas.
206. Entretanto, o fato de que uma autoridade judicial no tenha de solicitar novamente o depoimento de uma
criana no mbito de um processo judicial no a exime da obrigao de levar devidamente em conta e avaliar,
num sentido ou noutro, as opinies expressas pela criana nas instncias inferiores, em funo de sua idade e
capacidade. Caso seja pertinente, a respectiva autoridade judicial deve argumentar especicamente por que no
levar em conta a opo da criana. Nesse sentido, o perito Garca Mndez armou que:
Em qualquer tipo de controvrsia entre a opinio da criana e a autoridade parental ou as autoridades
institucionais, [] a opinio da criana no pode ser descartada discricionariamente. Ou seja,
o que isso signica que [...] ser necessrio elaborar, de maneira muito sosticada, argumentos
para eventualmente se opor ao que seja essa opinio da criana. [A] opinio da criana no produz
jurisprudncia automaticamente []. Mas tampouco a opinio da criana pode ser descartada
automaticamente sem uma argumentao sria e profunda.237
207. Do mesmo modo, o perito Cillero Bruol salientou que:

[Existe a] obrigao [das autoridades estatais] de considerar sua opinio na deliberao que conduza
a uma deciso que afete a criana. [] Os adultos responsveis pela deciso no devem decidir
arbitrariamente quando a criana diz algo relevante para a deciso. [] Ainda que a criana no seja
sucientemente desenvolvida quanto a suas opinies e vises, elas deveriam prevalecer a respeito
de assuntos que a afetem, salvo por razes muito qualicadas em contrrio. Isso quer dizer que,
caso as opinies da criana sejam fundamentadas, precisas, com suciente conhecimento dos fatos
e das consequncias que implicam, devem prima facie prevalecer sobre outras argumentaes para
determinar a deciso que afetar a criana quanto aos fatos e situaes que a ela se reram. Esse
primado exigido pelo princpio do interesse superior da criana do artigo 3 da [Conveno sobre os
Direitos da Criana]. O exposto no quer dizer que sempre iro coincidir a determinao do interesse
233. Cf. Sentena do Juizado de Menores de Villarrica de 29 de outubro de 2003, considerando trigsimo sexto (expediente de anexos da
237. Declarao do perito Garca Mndez na audincia pblica realizada no presente caso em 23 de agosto de 2011.
483
superior da criana, no caso concreto, com as opinies da criana, mesmo quando a criana tenha
idade e maturidade para formar juzo prprio [] O juiz ou o responsvel pelo processo deve avaliar de
maneira razovel o peso das opinies da criana, em relao s consequncias para o conjunto de seus
direitos fundamentais, bem como em relao ao nvel de maturidade da criana, mas essa avaliao
[] exige uma carga argumentativa superior deciso que se afasta da opinio da criana.238
208. A Corte constata que a Corte Suprema de Justia no explicou em sua sentena como avaliou ou
levou em conta as declaraes e preferncias das menores de idade que constavam do expediente. Com
efeito, o Tribunal observa que a Corte Suprema no adotou uma deciso na qual se argumentasse sobre
a relevncia atribuda por aquela Corte s preferncias de convivncia expressadas pelas menores
de idade e sobre as razes pelas quais ignorava a vontade das trs crianas. Pelo contrrio, a Corte
Suprema limitou-se a fundamentar sua deciso no suposto interesse superior das trs menores de
idade, mas sem justicar ou fundamentar a razo pela qual considerava legtimo rechaar a vontade
manifestada pelas crianas durante o processo de guarda, mais ainda se se leva em conta a interrelao de seu direito de participao com o objetivo de cumprir o princpio do interesse superior
da criana (par. 197 supra). Em virtude do exposto, a Corte conclui que a referida deciso da Corte
Suprema de Justia violou o direito das crianas de serem ouvidas e devidamente levadas em conta
no processo, consagrado no artigo 8.1 em relao aos artigos 19 e 1.1 da Conveno Americana, em
detrimento das crianas M., V. e R.
VI
Direito Igualdade e Proibio de Discriminao, Direito Vida Privada e Direito s Garantias Judiciais em
Relao Obrigao de Respeitar e Garantir com Respeito Investigao Disciplinar
209. Um dos aspectos da controvrsia o processo disciplinar conduzido contra a senhora Atala. No que se refere
a esse tema, neste captulo sero estabelecidos os fatos provados relacionados com o processo para, em
seguida, analisar as controvrsias sobre: i) direito igualdade; ii) vida privada; e iii) garantias judiciais.
A. Fatos provados a respeito da investigao disciplinar contra a senhora Atala
210. Em 17 de maro de 2003, a Presidenta do Comit de Juzes do Tribunal de Julgamento Oral Penal de Villarrica
levou ao conhecimento do Ministro Visitante do Tribunal de Recursos de Temuco, senhor Lenin Lillo, uma
situao especca ocorrida em 12 de maro de 2003. Nesse escrito, a Presidenta do Comit de Juzes informou
que a senhora Atala havia pedido a uma de suas subalternas que transcrev[esse], redig[isse] e imprimi[sse]
ofcios em nome do Juizado de Letras e de Menores de Villarrica, nos quais se pediam diligncias no processo
de guarda [] em que essa magistrad[a era] parte litigante. Alm disso, declarou que proced[eu] realizao
de uma reunio de carter privado com a magistrad[a] Atala Riffo [] salientando a improcedncia de sua
atitude bem como sua ingerncia numa esfera atribuda a outro Tribunal, no qual ela no era juza, mas parte
demandada.239
211. Naquele mesmo dia, e em 19 de maro de 2003, o Plenrio do Tribunal de Recursos de Temuco designou o
senhor Lillo240 para uma visita extraordinria ao Tribunal Penal de Villarrica, onde a senhora Atala ocupava
o cargo de juza. A esse respeito, declarou que essa visita obedec[ia] a dois fatos fundamentais: um dizia
respeito s notcias veiculadas nos jornais Las ltimas Noticias [] e La Cuarta [] nas quais se fazia
referncia condio de lsbica que se atribua em determinadas publicaes [senhora] Atala;241 o outro se
referia aos fatos relatados na denncia de 17 de maro de 2003.
212. Depois de realizada a visita ao Juizado no qual a senhora Atala era titular, o senhor Lillo apresentou um relatrio ao
Tribunal de Recursos de Temuco,242 mediante o qual informou a respeito de trs fatos supostamente irregulares,
a saber: i) utilizao de meios e de pessoal para cumprir diligncias decretadas pelo juiz [] de menores;
ii) utilizao indevida do carimbo do Tribunal, e iii) notcias veiculadas na imprensa. A respeito do primeiro
fato, apresentou um relato dos fatos informados pela Presidenta do Comit de Juzes e concluiu que esses
238. Declarao escrita apresentada pelo perito Cillero Bruol em 4 de agosto de 2011 (expediente de mrito, tomo II, folhas 935, 939 e 940).
239. Escrito da Presidenta do Comit de Juzes do Tribunal de Julgamento Oral Penal de Villarrica de 17 de maro de 2003 (expediente de
mrito, tomo XIII, folha 7.040).
240. Cf. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo, do Tribunal de Recursos de Temuco, em 2 de abril de 2003 (expediente de mrito, tomo
XII, folha 5.927).
241. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo, do Tribunal de Recursos de Temuco, em 2 de abril de 2003 (expediente de mrito, tomo
XII, folha 5.927).
242. Cf. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo, do Tribunal de Recursos de Temuco, de 2 de abril de 2003 (expediente de mrito, tomo
XII, folhas 5.927 a 5.934).
484
fatos eram graves, no parecer des[se] visitante especial, porquanto a senhora [] Atala [], prevalecendose de meios e de pessoal do Tribunal do qual faz [p]arte, se envolveu diretamente no cumprimento de aes
decretadas no processo perante o Juiz de Menores. Em relao ao segundo fato, o senhor Lillo declarou que
rev[estia] especial gravidade, porque a Juza Karen Atala ha[via] excedido o limite de suas atribuies com
sua atitude, ao utilizar elementos do Tribunal que est[avam] subordinados a terceiros para favorecer pessoas
relacionadas com seu crculo de amizades.
213. Por ltimo, o senhor Lillo fez referncia s notcias veiculadas nos Jornais Las ltimas Noticias e La Cuarta,
nas quais se deu a conhecer opinio pblica a demanda de guarda, fazendo referncia relao lsbica que
a senhora Atala manteria com outra mulher.
214. Sobre esses fatos, o senhor Lillo concluiu em seu relatrio que:
no inteno deste visitante emitir juzo de valor a respeito da inclinao sexual da Magistrad[a]
Atala; entretanto, no se pode desconhecer o fato de que sua peculiar relao afetiva transcendeu o
mbito privado ao terem sido divulgadas as notcias anteriormente citadas, o que claramente prejudica
a imagem tanto da senhora Atala como do Poder Judicirio. Todo o exposto reveste uma gravidade que
merece ser observada pelo Ilustrssimo Tribunal.243
215. Em 2 de abril de 2003, o Tribunal de Recursos de Temuco aprovou a visita realizada pelo senhor Lillo e formulou
acusaes contra a senhora Atala a respeito dos trs fatos supostamente irregulares citados no relatrio.244
Posteriormente, em 9 de maio de 2003, o Tribunal de Recursos expediu uma sria advertncia pela utilizao
de meios e de pessoal para cumprir diligncias decretadas pelo Juiz de Letras de Menores [] numa causa na
qual era uma das partes na controvrsia.245
B. Direito igualdade e proibio da discriminao
Alegaes das partes
216. Os representantes alegaram que a senhora Atala mantinha uma relao estvel de casal que no se diferenciava
de outras relaes de casal, a no ser pelo fato de que sua companheira era do mesmo sexo, e que, portanto
a ordem de investigar e de realizar uma visita ao Tribunal no qual trabalhava a Juza Atala baseava-se
exclusivamente numa rejeio discriminatria de sua orientao sexual.
217. O Estado argumentou que o relatrio do Ministro Lillo ao plenrio do Tribunal de Recursos de Temuco contm
uma srie de antecedentes graves que justicam a sria advertncia, e que essa advertncia senhora Atala
no tem relao com sua homossexualidade, mas diz respeito a denncias e fatos constatados pelo Ministro
Lillo, completamente alheios a ela.
218. O Tribunal destaca que o Tribunal de Recursos de Temuco recebeu, em 17 de maro de 2003, uma denncia
contra a senhora Atala pelo uso de meios e de pessoal do Juizado para assuntos de interesse pessoal (par. 210
supra). Entretanto, a Corte observa que, de acordo com o exposto no relatrio do Ministro visitante, outras
consideraes foram feitas para levar a cabo a visita ao local de trabalho da senhora Atala, todas elas referentes
sua orientao sexual, pois se relacionavam com as notcias no jornal La Cuarta, de 28 de fevereiro de
[2003], e em Las ltimas Noticias, de 1 de maro [de 2003], nas quais se d[eu] a conhecer opinio pblica
o contedo de uma demanda de guarda iniciada pelo [senhor Lpez] contra sua esposa [] porque esta
ltima manteria uma relao lsbica com outra mulher.246 De maneira que um dos motivos da visita ao local
de trabalho da senhora Atala era constatar o veiculado pelas notcias de imprensa a respeito de sua orientao
sexual.
219. A Corte observa que a investigao disciplinar e a visita extraordinria mencionadas tm fundamento legal nos
243. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo, do Tribunal de Recursos de Temuco, de 2 de abril de 2003 (expediente de mrito, tomo XII,
folha 5.934).
244. O Tribunal de Recursos de Temuco salientou que se aprova a visita realizada pelo Ministro Lenin Lillo [] e se formulam como acusaes
contra a senhora Karen Atala Riffo os trs captulos do relatrio preparados pelo visitante. Resoluo do Tribunal de Recursos de Temuco de
2 de abril de 2003 (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.935).
245. Resoluo do Tribunal de Recursos de Temuco de 9 de maio de 2003 (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.937).
folha 5.934).
485
artigos 544, pargrafo 4,247 559,248 e 560249 do Cdigo Orgnico de Tribunais. Ao ser um dos propsitos da
visita indagar sobre a orientao sexual da senhora Atala, com base nas notcias da imprensa, constata-se um
tratamento diferenciado em detrimento da senhora Atala ao incorporar como matria investigvel no processo
disciplinar sua orientao sexual e sua relao com uma pessoa do mesmo sexo.
220. O Estado alegou que, nalmente, a advertncia do Tribunal de Temuco se baseou exclusivamente na
utilizao de meios e de pessoal para cumprir diligncias decretadas pelo Juizado encarregado do processo de
guarda, razo pela qual a senhora Atala no teria sido punida, segundo essa alegao, por um fato relacionado
com sua orientao sexual. No entanto, o Tribunal constata que no relatrio preparado pelo Ministro visitante, o
qual foi posteriormente aprovado pelo Tribunal de Recursos de Temuco, e que serviu de base para a formulao
de acusaes contra a senhora Atala, salientou-se que no se pode desconhecer o fato de que sua peculiar
relao afetiva transcendeu o mbito privado ao terem sido divulgadas as notcias anteriormente citadas,
o que claramente prejudica a imagem tanto da [senhora] Atala como do Poder Judicirio. Todo o exposto
reveste uma gravidade que merece ser observada pelo [] Tribunal.250 Portanto, embora a senhora Atala
no tenha sido punida expressamente pelo Tribunal de Temuco por sua orientao sexual, esse aspecto fez
parte das consideraes incorporadas ao relatrio do Ministro visitante, as quais no foram desautorizadas ou
questionadas pelo Tribunal de Temuco.
221. No entanto, a respeito do m legtimo que se visava com essa investigao, no relatrio apresentado no
se especicou com clareza o motivo da visita no que dizia respeito ao questionamento da orientao sexual,
porquanto apenas foi feita referncia s notcias da imprensa que haviam sido publicadas. Nesse sentido,
embora o m legtimo no tenha sido explicitado no relatrio, do exposto se poderia chegar a inferir que,
mediante o questionamento a respeito da orientao sexual da senhora Atala, se procurava proteger a imagem
do Poder Judicirio. Entretanto, a alegada proteo da imagem do Poder Judicirio no pode justicar uma
diferena de tratamento baseada na orientao sexual. Alm disso, a nalidade que se invoque ao praticar uma
diferena de tratamento desse tipo deve ser concreta e no abstrata. No caso concreto, o Tribunal no observa
relao alguma entre um desejo de proteger a imagem do Poder Judicirio e a orientao sexual da senhora
Atala. A orientao sexual ou seu exerccio no podem constituir, em nenhuma circunstncia, fundamento para
a conduo de um processo disciplinar, pois no existe relao alguma entre o correto desempenho do trabalho
prossional da pessoa e sua orientao sexual.
222. Portanto, ao ser discriminatria uma diferenciao num questionamento disciplinar relacionado com sua
orientao sexual, a Corte conclui que o Estado violou o artigo 24, em relao ao artigo 1.1 da Conveno
Americana, em detrimento de Karen Atala Riffo.
C. Direito vida privada
Alegaes das partes
223. Os representantes declararam que a investigao disciplinar constituiu uma ingerncia na vida privada
da senhora Atala, porquanto inspecionou [seu] escritrio [], inclusive seu computador e impressora,
entrevistou o pessoal do Tribunal [] sobre possveis visitas de mulheres que a [senhora] Atala houvesse
recebido [e] interrogou a [senhora] Atala sobre sua vida privada e sua relao de casal. Acrescentaram que
exps de maneira ilegtima [a senhora] Atala perante sua comunidade social e prossional, violando sua
vida privada.
247. O artigo 544, pargrafo 4, do Cdigo Orgnico de Tribunais dispe que: [a]s faculdades disciplinares que sejam da competncia da
Corte Suprema ou dos Tribunais de Recursos devero ser exercidas especialmente a respeito dos funcionrios do sistema judicirio que
se enquadrem nos casos a seguir: [...] 4. Quando por irregularidade da conduta moral ou por vcios que os depreciem no conceito pblico
comprometam o decoro de seu ministrio. Disponvel em: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=25563 (ltimo acesso em 20 de fevereiro
de 2012), endereo eletrnico fornecido pelo Estado (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.914).
248. O artigo 559 do Cdigo Orgnico de Tribunais estabelece que: [o]s Tribunais Superiores de Justia decretaro visitas extraordinrias por
meio de algum de seus ministros aos juizados do respectivo territrio jurisdicional, sempre que o melhor servio judicial o exija. Disponvel
em http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=25563 (ltimo acesso em 20 de fevereiro de 2012) (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.914).
249. O artigo 560 do Cdigo Orgnico de Tribunais salienta que: [o] tribunal ordenar especialmente essas visitas nos seguintes casos:
1. Quando se tratar de causas civis que possam afetar as relaes internacionais e que sejam de competncia dos tribunais de justia; 2.
Quando se tratar da investigao de fatos ou de pesquisar crimes cujo conhecimento caiba justia militar, e que possam afetar as relaes
internacionais, ou que provoquem intranquilidade pblica e exijam pronta represso por sua gravidade e consequncias prejudiciais; e 3.
Sempre que seja necessrio investigar fatos que afetem a conduta dos juzes no exerccio de suas funes e quando haja atraso notvel no
despacho dos assuntos submetidos ao conhecimento desses juzes. Disponvel em http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=25563 (ltimo
acesso em 20 de fevereiro de 2012) (expediente de mrito, tomo XII, folha 5.914).
folha 5.934).
486
224. O Estado salientou que a visita no gerou nenhuma sano administrativa contra a [senhora] Atala, j que o
Tribunal de Recursos de Temuco considerou que suas atividades privadas e sua vida familiar no prejudicavam
seu trabalho judicial.
225. O artigo 11 da Conveno, conforme se salientou (par. 161 supra), probe toda ingerncia arbitrria ou abusiva
na vida privada das pessoas, razo pela qual a rea da privacidade se caracteriza por permanecer isenta e imune
s invases ou agresses abusivas ou arbitrrias por parte da autoridade pblica.251 Segundo a jurisprudncia
da Corte, para determinar se existiu ingerncia arbitrria na vida privada devem-se analisar, entre outros
requisitos, a legalidade e a nalidade da medida.
226. No presente caso, a senhora Atala declarou a respeito da visita realizada ao seu local de trabalho que:
o Ministro se instalou na minha mesa, no meu Gabinete, inspecionou meu computador pessoal [e]
todas as pginas de internet que eu havia visitado. Depois, interrogou todos os funcionrios, um a
um, do Tribunal, um a um, e, alm disso, interrogou o pessoal da limpeza e depois interrogou meus
colegas juzes, porque eu me havia unido a trs juzes, e foi ao Tribunal de Garantia, porque eu era do
Tribunal Oral Penal, interrogou os dois juzes da, alm da secretria do Juizado de Villarrica. Quer dizer,
interrogaram seis colegas para saber se eu era ou no lsbica.252
227. Diante desse tratamento, a senhora Atala armou que:

me senti profundamente humilhada, exposta, como se me tivessem deixado nua e jogado em
praa pblica.253
228. Alm disso, a senhora Atala explicou que, antes da visita extraordinria, o Tribunal de Recursos de Temuco
havia enviado aos funcionrios do Juizado de Villarrica um questionrio com perguntas indagando sobre a
orientao sexual da senhora Atala.254 Esses fatos no foram questionados pelo Estado.
229. Em especial, a Corte observa que no relatrio da visita do senhor Lillo estabeleceram-se, como concluso, entre
outros, os seguintes fatos: i) que a senhora Atala comeou a ser visitada em seu escritrio por uma grande
quantidade de mulheres a partir de meados de 2002,255 inclusive sua companheira com quem passava horas
em seu escritrio; ii) que a senhora Atala foi visitada no Tribunal pelos pais de sua companheira quando
informou que eram seus sogros; e iii) que a senhora Atala manifestou sua homossexualidade abertamente
ao senhor Lillo e defendeu sua determinao de comunic-la abertamente aos funcionrios e Magistrados do
Tribunal.256
230. A Corte constata que, embora a investigao disciplinar tenha tido incio com fundamento legal257 e no
tenha concludo com sano disciplinar contra a senhora Atala por sua orientao sexual, de fato indagouse arbitrariamente sobre isso, o que constitui uma interferncia no direito vida privada da senhora
Atala, que se estendia rea prossional. Portanto, o Estado responsvel pela violao do direito vida
privada, reconhecido no artigo 11.2, em relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana, em detrimento de
Karen Atala Riffo.
D. Garantias judiciais
231. A Comisso qualicou o contedo da visita extraordinria decretada pelo Tribunal de Recursos de Temuco
como um exemplo de falta de imparcialidade e dos preconceitos discriminatrios existentes no Poder Judicirio
chileno na poca do processo de guarda. Por outro lado, questionou o impacto dessa visita no processo de
guarda, em matria de prejulgamento, j que o Ministro Lenin Lillo acabou por participar da concesso do
mandado de segurana em 24 de novembro de 2003.
232. Os representantes argumentaram que [q]uando o Tribunal de Recursos do Estado do Chile decide iniciar
um processo disciplinar contra uma juza, e designa um ministro para uma visita extraordinria porque se
251. Cf. Caso dos Massacres de Ituango, nota 177 supra, par. 194; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 48.
252. Declarao da senhora Karen Atala Riffo prestada perante a Corte Interamericana na audincia pblica do presente caso.
253. Declarao da senhora Karen Atala prestada perante a Corte Interamericana na audincia pblica do presente caso.
254. Declarao da senhora Karen Atala prestada perante a Corte Interamericana na audincia pblica do presente caso.
255. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo, do Tribunal de Recursos de Temuco, em 2 de abril de 2003, nota 43 supra, folha 5.933.
256. Relatrio preparado pelo Ministro Lenin Lillo, do Tribunal de Recursos de Temuco, em 2 de abril de 2003, nota 43 supra, folha 5.934.
257. Ver as normas disciplinares (par. 219 supra).
487
propalou [na imprensa] sua orientao sexual, tambm h uma violao imparcialidade, j que a visita um
procedimento e sua origem se deve a um preconceito. Alm disso, alegaram que a violao do direito de ser
julgado por um tribunal imparcial ocorre no momento em que, em 24 de novembro de 2003, dois Ministros
que haviam manifestado uma opinio negativa a respeito da orientao sexual da Juza Atala participaram
da concesso do mandado de segurana. Os representantes declararam, em especial, que os Ministros
Lenin Lillo e Archivaldo Loyola estavam legalmente impedidos de participar do mandado de segurana, j
que o primeiro [havia] atua[do] como ministro visitante no mbito da investigao disciplinar e o segundo,
exort[ado] diretamente a [senhora] Atala a que renunciasse s lhas.
233. O Estado no se pronunciou sobre essas alegaes a respeito da visita extraordinria. Por outro lado, argumentou
que no verdadeiro que a respectiva cmara do Tribunal de Recursos de Temuco [] estivesse integrada por
dois Ministros legalmente impedidos de atuar, pois no tendo sido invocada a causa de impedimento, entendese que a parte que podia invoc-la renunciou ao exerccio de seu direito.
234. A Corte reitera que a imparcialidade pessoal de um juiz deve ser presumida, salvo prova em contrrio (par.
189 supra).258 Para a anlise da imparcialidade subjetiva, o Tribunal deve tentar averiguar os interesses
ou motivaes pessoais do juiz num determinado caso.259 Quanto ao tipo de prova exigida para atestar a
imparcialidade subjetiva, o Tribunal Europeu salientou que se deve tentar determinar se o juiz manifestou
hostilidade ou fez com que o caso fosse distribudo a ele por razes pessoais.260
235. A Corte j estabeleceu (par. 222 e 230 supra) que a visita extraordinria afetou o direito igualdade e no
discriminao e vida privada da senhora Atala. Tambm concluiu que era discriminatrio incorporar
investigao disciplinar a orientao sexual ou a relao de casal da senhora Atala, porquanto no havia relao
alguma com seu desempenho prossional (par. 221 supra) e, portanto, tampouco havia fundamento para
concluir que a orientao sexual da senhora Atala podia redundar numa falta disciplinar. Entretanto, no relatrio
da visita ao local de trabalho determinou-se, com relao orientao sexual da senhora Atala, que o que havia
sido encontrado eram fatos que rev[estiam] uma gravidade que merec[ia] ser observada pe[lo Tribunal de
Recursos de Temuco] (par. 214 supra).
236. Alm disso, o Tribunal leva em conta as circunstncias da realizao da visita extraordinria, j que no seu
decorrer e antes dela foi realizada uma srie de interrogatrios aos funcionrios e empregados do Juizado
de Villarrica para indagar sobre a orientao sexual e os hbitos da senhora Atala (par. 228 e 229 supra).
Observa-se tambm que as concluses do relatrio da visita apresentadas ao Tribunal de Recursos foram
aprovadas em seu conjunto pelo referido Tribunal no mesmo dia em que o relatrio foi apresentado. O
Tribunal de Recursos passou ento a impor penas disciplinares senhora Atala, entre outras medidas, por
sua orientao sexual (par. 215 supra).
237. Levando em conta todos os fatos relatados acima, a Corte considera que havia preconceitos e esteretipos que
foram expostos no relatrio, que demonstravam que aqueles que prepararam e aprovaram esse relatrio no
foram objetivos a respeito desse ponto. Pelo contrrio, deixaram expressa sua posio pessoal a respeito da
orientao sexual da senhora Atala num mbito disciplinar no qual no era aceitvel ou legtima uma censura
jurdica por esse fato. Por conseguinte, a Corte estabelece que a visita extraordinria e a investigao disciplinar
foram realizadas sem a imparcialidade subjetiva necessria, razo pela qual o Estado violou o artigo 8.1, em
relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana, em detrimento de Karen Atala Riffo.
238. Com relao ao Ministro Loyola, a Corte observa que nos autos no consta prova com a qual se possa corroborar
que o senhor Loyola, em reunio privada que teria sido realizada em maro de 2003, teria sugerido senhora
258. Nesse mesmo sentido, na jurisprudncia europeia, ver T.E.D.H., Caso Kyprianou Vs. Chipre, (no 73.797/01), Sentena de 27 de janeiro
de 2004, par. 119 (In applying the subjective test, the Court has consistently held that the personal impartiality of a judge must be presumed
until there is proof to the contrary), citando T.E.D.H., Caso Hauschildt Vs. Dinamarca (no 10.486/83), Sentena de 24 de maio de 1989, par. 47.
259. Cf. T.E.D.H., Caso Kyprianou, nota 258 supra, par. 118 (a subjective approach, that is endeavouring to ascertain the personal conviction
or interest of a given judge in a particular case).
260. Cf. T.E.D.H., Caso Kyprianou, nota 258 supra, par. 119 (As regards the type of proof required, the Court has, for example, sought to
ascertain whether a judge has displayed hostility or ill will or has arranged to have a case assigned to himself for personal). Ver tambm,
T.E.D.H., Caso Bellizzi Vs. Malta, (no 46.575/09), Sentena de 21 de junho de 2011. Final, 28 de novembro de 2011, par. 52; e Caso De Cubber
Vs. Blgica (no 9.186/80), Sentena de 26 de outubro de 1996, par. 25. Alm disso, o Tribunal Europeu salientou que se pode determinar a
imparcialidade subjetiva de um juiz segundo as circunstncias concretas do caso, com base no comportamento do juiz durante o procedimento,
no contedo, nos argumentos e na linguagem utilizados na deciso, ou nos motivos para conduzir a investigao, que sugiram uma falta de
distanciamento prossional frente deciso. Cf. T.E.D.H., Caso Kyprianou Vs. Chipre, (no 73.797/01), G.C., Sentena de 15 de dezembro de
2005, par. 130 a 133.
488
Atala que entregasse as lhas ao pai. Por outro lado, o Tribunal reitera que a garantia da imparcialidade judicial
deve ser respeitada pelas autoridades judiciais ex ofcio. Portanto, qualquer juiz, a respeito do qual exista uma
razo legtima e objetiva que ponha em dvida sua imparcialidade, deve abster-se de participar da aprovao
da deciso.261 Em face do exposto, o senhor Lillo deveria ter-se eximido da concesso da medida liminar de
24 de novembro de 2003, aps a realizao da visita extraordinria no mbito da investigao disciplinar. No
obstante isso, a Corte constata que, imediatamente aps essa deciso, o Tribunal de Recursos de Temuco
resolveu conrmar as consideraes da primeira instncia e tornar sem efeito o mandado de segurana.262
VII
Reparaes
(Aplicao do Artigo 63.1 da Conveno Americana)
239. Com base no disposto no artigo 63.1 da Conveno Americana,263 a Corte salientou que toda violao de uma
obrigao internacional que haja provocado dano pressupe o dever de repar-lo adequadamente,264 e que
essa disposio reete uma norma consuetudinria que constitui um dos princpios fundamentais do Direito
240. O Estado alegou que este caso no representou uma violao dos direitos humanos [] da senhora Karen
Atala nem de suas trs lhas. Entretanto, em considerao s violaes da Conveno Americana, declaradas
nos captulos anteriores, o Tribunal analisar as pretenses expostas pela Comisso e pelos representantes,
bem como as posies apresentadas pelo Estado, luz dos critrios xados na jurisprudncia da Corte em
relao natureza e ao alcance da obrigao de reparar, com o objetivo de dispor as medidas destinadas a
reparar os danos ocasionados s vtimas.
241. A reparao do dano causado pela infrao de uma obrigao requer, sempre que possvel, a plena restituio
(restitutio in integrum), que consiste no restabelecimento da situao anterior. Caso isso no seja possvel,
como ocorre na maioria dos casos de violaes de direitos humanos, o Tribunal determinar medidas para
garantir os direitos violados, reparar as consequncias que as infraes tenham provocado e estabelecer uma
indenizao que compense os danos ocasionados.266 Portanto, a Corte considerou a necessidade de dispor
diversas medidas de reparao, a m de ressarcir os danos de maneira integral, razo pela qual, alm das
compensaes pecunirias, as medidas de restituio, reparao e garantias de no repetio tm especial
relevncia pelos danos provocados.267
242. Este Tribunal estabeleceu que as reparaes devem ter um nexo causal com os fatos do caso, as violaes declaradas
e os danos comprovados bem como com as medidas solicitadas para reparar os respectivos danos. Portanto, de
acordo com as consideraes expostas sobre o mrito e as violaes da Conveno declaradas nos captulos
anteriores, a Corte dever observar essa concomitncia para pronunciar-se devidamente e conforme o direito.268
A. Parte lesada
243. O Tribunal considera como parte lesada, nos termos do artigo 63.1 da Conveno, aquele que tenha sido
261. Cf. T.E.D.H., Caso Micallef Vs. Malta (no 17.056/06), G.C., Sentena de 15 de outubro de 2009, par. 98 (What is at stake is the condence
which the courts in a democratic society must inspire in the public. Thus, any judge in respect of whom there is a legitimate reason to fear a
lack of impartiality must withdraw); T.E.D.H., Caso Castillo Algar Vs. Espanha (no 28.194/95 ), Sentena de 8 de outubro de 1998, par. 45.
262. Sentena do Tribunal de Recursos de Temuco, de 30 de maro de 2004 (expediente de anexos da demanda, tomo V, folha 2.643).
263. O artigo 63.1 da Conveno Americana dispe:
1.
Quando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a Corte determinar que se
assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente, que sejam
reparadas as consequncias da medida ou situao que haja congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento
de indenizao justa parte lesada.
264. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25; e Caso
Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 97.
265. Cf. Caso Castillo Pez Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 1998. Srie C N 43, par. 50; e Caso Fontevecchia
e DAmico, nota 28 supra, par. 97.
266. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, nota 264 supra, par. 26; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 98.
267. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn, nota 93 supra, par. 294; e Caso Barbani Duarte e outros, nota 91 supra, par. 240.
268. Cf. Caso Balden Garca Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de abril de 2006. Srie C N 183; e Caso Fontevecchia e
DAmico, nota 28 supra, par. 101.
489
declarado vtima da violao de algum direito nela consagrado.269 No caso em exame, a Corte declarou que o
Estado violou os direitos humanos de Karen Atala Riffo e das crianas M., V. e R. (pars. 146, 155, 178, 208,
222, 230 e 237 supra). No que tange criana V., para os efeitos das reparaes, deve-se ater ao estabelecido
no pargrafo 71.
244. A Corte observa que os representantes solicitaram que entre os benecirios das reparaes se incluam pessoas
que no foram apresentadas pela Comisso Interamericana como supostas vtimas neste caso. Especicamente,
solicitaram a reparao integral dos prejuzos materiais e imateriais supostamente ocasionados a: i) Mara
del Carmen Riffo Vjar, me de Karen Atala e av de M., V. e R.; ii) Emma Zelmira Mara De Ramn Acevedo,
companheira de Karen Atala at o ano de 2010; iii) Sergio Ignacio Javier Vera Atala, lho mais velho de Karen
Atala; iv) Judith Riffo Vjar, tia-av das crianas M., V. e R.; e v) Elas Atala Riffo, irmo de Karen Atala.
245. Entretanto, a Corte observa que a Comisso no alegou nem no relatrio de mrito nem na demanda que essas
pessoas sejam vtimas de violaes de direitos consagrados na Conveno Americana. Por esse motivo, e
levando em conta a jurisprudncia do Tribunal,270 a Corte no considera como parte lesada os familiares das
vtimas no presente caso e determina que sero credores de reparaes unicamente na qualidade de sucessores,
ou seja, caso as vtimas tenham falecido, e em conformidade com o disposto na legislao interna.271
246. A jurisprudncia internacional e, em especial, a da Corte Interamericana, estabeleceu reiteradamente que a
sentena constitui per se uma forma de reparao.272 No obstante isso, considerando as circunstncias do
presente caso e os danos s vtimas, decorrentes das violaes dos artigos 24, 11.2, 17.1, 19, 8.1 e 1.1 da
Conveno Americana, declaradas em detrimento da senhora Atala e das crianas M., V. e R., a Corte julga
pertinente xar algumas medidas de reparao, conforme se explica nas sees seguintes.
B. Obrigao de investigar e impor consequncias jurdicas aos funcionrios responsveis
247. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado investigar e impor as consequncias legais cabveis
pela ao de funcionrios judiciais que discriminaram e interferiram arbitrariamente na vida privada e
familiar de Karen Atala, e que descumpriram suas obrigaes internacionais de assegurar o interesse
superior de M., V. e R..
248. Os representantes no apresentaram alegaes a esse respeito.
249. O Estado salientou que a pretenso da Comisso parece afastar-se da jurisprudncia da Corte Interamericana,
e manifestou sua profunda preocupao com o pedido de que se puna os membros do Poder Judicirio. O
Estado alegou que a Corte no possui atribuies para investigar e punir a conduta individual dos agentes
[estatais] que tenham [cometido] violaes [de direitos humanos, pois s competente] para [declarar] a
responsabilidade internacional dos Estados.
250. A esse respeito, a Corte constata que a Comisso no teceu consideraes que dessem ao Tribunal elementos
sucientes para analisar em profundidade esse pedido. Por exemplo, no foi demonstrado se h normas
do direito interno que autorizem as autoridades disciplinares a investigar a prtica de atos discriminatrios.
Tampouco foram analisadas as particularidades deste caso em relao a outros casos anteriores em que se
ordenaram medidas dessa natureza. Levando em conta o exposto, a Corte considera que no presente caso o
pedido apresentado pela Comisso no procedente.
C. Outras medidas de reparao integral: reparao e garantias de no repetio
251. O Tribunal determinar outras medidas que busquem reparar o dano imaterial e que no tenham natureza
pecuniria, e dispor medidas de alcance ou repercusso pblica.273
269. Cf. Caso Bayarri Vs. Argentina. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de outubro de 2008. Srie C N 187, par.
126; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 101.
270. Cf. Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da Controladoria) Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 1 de julho de 2009. Srie C N 198, par. 112; e Caso Meja Idrovo Vs. Equador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes
e Custas. Sentena de 5 de julho de 2011. Srie C N 228, par. 131.
271. Cf. Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da Controladoria), nota 270 supra, par. 114; e Caso Abril Alosilla e outros
Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de maro de 2011. Srie C N 223, par.90.
272. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C N 29, par. 56; e Caso
273. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de maio de 2001. Srie
C N 77, par. 84; e Caso Famlia Barrios, nota 31 supra, par. 326.
490
1. Reabilitao: assistncia mdica e psicolgica s vtimas

252. A Comisso solicitou que se disponham medidas de reabilitao a favor das vtimas. O Estado no fez
observao alguma sobre esse pedido, enquanto os representantes zeram meno a essas medidas no mbito
da solicitao de indenizao por dano material (par. 287 infra).
253. A Corte observa que os relatrios apresentados pelas psiquiatras aludem a diversos danos que atingem a
senhora Atala e suas lhas M., V. e R. em consequncia de algumas das violaes de direitos ocorridas no
presente caso.
254. A Corte considera, como o fez em outros casos,274 que preciso dispor uma medida de reparao que oferea
atendimento adequado aos sofrimentos psicolgicos causados s vtimas, atendendo a suas especicidades.
Portanto, tendo constatado as violaes e os danos sofridos pelas vtimas no presente caso, o Tribunal dispe
a obrigao a cargo do Estado de oferecer gratuitamente e de forma imediata, por at quatro anos, o tratamento
mdico e psicolgico de que necessitem. O tratamento psicolgico, em especial, deve ser prestado por pessoal e
instituies estatais especializados no atendimento de vtimas de fatos como os ocorridos no presente caso. Ao
oferecer esse tratamento, deve-se considerar, ademais, as circunstncias e necessidades particulares de cada
vtima, de maneira que lhes sejam oferecidos tratamentos familiares e individuais, segundo o que se acorde
com cada uma delas, depois de uma avaliao individual.275 Os tratamentos devem incluir o fornecimento de
medicamentos e, caso seja pertinente, transporte e outros gastos que a eles estejam diretamente relacionados
e sejam estritamente necessrios.
255. Em especial, esse tratamento dever ser oferecido, na medida das possibilidades, em centros mais prximos
dos respectivos locais de residncia. As vtimas que solicitem essa medida de reparao, ou seus representantes
legais, dispem de um prazo de seis meses, contados a partir da noticao desta Sentena, para dar a conhecer
ao Estado sua inteno de receber tratamento psicolgico ou psiquitrico.
2. Reparao
a) Publicao da Sentena
256. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado a publicao das partes pertinentes da Sentena que prora
o Tribunal.
257. Nesse mesmo sentido, os representantes solicitaram que se publicasse um resumo dos fatos provados e a
parte resolutiva completa [] por duas vezes, em domingos sucessivos, nos jornais El Mercurio, La Tercera,
Las ltimas Noticias e La Cuarta. Alm disso, solicitaram Corte que ordene ao Estado a publicao do texto
completo da Sentena na pgina eletrnica inicial do Poder Judicirio do Chile por um prazo no inferior a seis
meses.
258. O Estado no apresentou nenhum argumento destinado a questionar a reparao solicitada pela Comisso e
pelos representantes.
259. A esse respeito, a Corte, como j o disps em outros casos,276 considera que o Estado dever publicar, no prazo
de seis meses, contados a partir da noticao desta Sentena:
- o resumo ocial da presente Sentena, elaborado pela Corte, uma s vez, no Dirio Ocial;
- o resumo ocial da presente Sentena, elaborado pela Corte, uma s vez, em um jornal de ampla
circulao nacional; e
- a ntegra da presente Sentena, disponvel por um ano, numa pgina eletrnica ocial.
b) Ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional
260. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado que proceda ao reconhecimento pblico de responsabilidade
internacional.
274. Cf. Caso Barrios Altos Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 30 de novembro de 2001. Srie C N 87, par. 42 e 45; e Caso Famlia
Barrios, nota 31 supra, par. 329.
275. Cf. Caso 19 Comerciantes Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 5 de julho de 2004. Srie C N 109, par. 278; e Caso Famlia
Barrios, nota 31 supra, par. 329.
276. Cf. Caso Barrios Altos, nota 274 supra, ponto resolutivo 5, d; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 108.
491
261. No mesmo sentido, os representantes solicitaram a realizao de um ato pblico de desagravo s vtimas de
forma verbal e escrita, que deveria contar com a presena das mais altas autoridades do Estado, inclusive do
Presidente da Repblica e do Presidente da Corte Suprema.
262. O Estado no se pronunciou a respeito do pedido da Comisso e dos representantes.
263. A Corte determinou que se justica em certos casos que os Estados procedam a um reconhecimento de
responsabilidade que deve ser realizado num ato pblico para que surta plenos efeitos.277 No presente caso, procede
adotar uma medida dessa natureza, e o Estado dever fazer referncia s violaes de direitos humanos declaradas
nesta Sentena. O Estado dever assegurar a participao das vtimas que assim o desejem, e convidar para o
evento as organizaes que representaram as vtimas nas instncias nacionais e internacionais. A realizao e demais
detalhes dessa cerimnia pblica devem ser objeto da devida consulta prvia com os representantes das vtimas.
Para cumprir essa obrigao o Estado dispe do prazo de um ano a partir da noticao da presente Sentena.
264. Quanto s autoridades estatais que devero estar presentes ou participar do referido ato, o Tribunal, como j
o fez em outros casos, salienta que devero ser de alta hierarquia. Caber ao Estado denir a quem se atribui
essa tarefa. Entretanto, o Poder Judicirio dever estar representado no ato.
265. As alegaes apresentadas pela Comisso e pelos representantes referentes implementao de garantias
de no repetio guardam estreita relao com: i) a capacitao de funcionrios pblicos; e ii) a adoo de
medidas de direito interno, reformas e adequao de leis contra a discriminao.
266. O Estado alegou que no so procedentes esses pedidos porque a legislao nacional no discriminatria.
Considerou que a aplicao de medidas de no repetio de carter legislativo [somente se justica] quando
o Tribunal internacional declara que existe uma violao geral de um direito fundamental por parte de um
Estado, violao que no foi comprovada nesta causa, nem cabe faz-lo, por fugir do objeto do processo.
Alegou que no correta a armao da senhora Atala ao salientar na audincia pblica que a sentena da
Corte Suprema gerou uma linha jurisprudencial discriminatria contra as mes homossexuais em julgamentos
de guarda dos lhos. O Estado tambm mencionou e anexou uma srie de decises judiciais de tribunais
de primeira instncia, da Corte Suprema de Justia e do Tribunal Constitucional, para mostrar o apego
jurisprudncia nacional e ao Direito Internacional.278
267. A Corte ressalta que alguns atos discriminatrios analisados em captulos anteriores se relacionaram com
a reproduo de esteretipos associados discriminao estrutural e histrica que tm sofrido as minorias
sexuais (par. 92 supra), especialmente em questes que dizem respeito ao acesso justia e aplicao
do direito interno. Por esse motivo, algumas das reparaes devem ter uma vocao transformadora dessa
situao, de maneira a ter um efeito no s restituitrio, mas tambm corretivo,279 com vistas a mudanas
estruturais que desarticulem os esteretipos e prticas que perpetuam a discriminao contra a populao
LGTBI. Nessa linha, sero analisados a seguir os pedidos da Comisso e dos representantes.
a) Capacitao de funcionrios pblicos
268. A Comisso destacou a importncia da capacitao de autoridades judiciais e da realizao de campanhas
que contribuam para um ambiente de tolerncia frente a uma problemtica que foi invisibilizada.
277. Cf. Caso Cantoral Benavides Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C N 88, par. 81; e Caso do
Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de janeiro de 2006. Srie C N 140, par. 254.
278. Cf. Sentenas de primeira instncia: Sentena RIT no C-178-2005, proferida pelo Juizado de Famlia de Santa Cruz; Sentena RIT no C-9172005, proferida pelo Juizado de Famlia de Temuco; Sentena RIT no C-1075-2008, proferida pelo Segundo Juizado de Famlia de Santiago; e
Sentena RIT no C-1049-2010, proferida pelo Juizado de Famlia de Villarrica. Sentenas proferidas pela Corte Suprema de Justia do Chile:
Vsquez Martnez, Rol no 559-2004, de 13 de dezembro de 2006; Albornoz Agero, Rol no 4.183-2006, de 18 de abril de 2007; Massis con
Snchez, Rol no 608-2010, de 24 de junho de 2010; Mesa con De La Rivera, Rol no 4.307-2010, de 16 de agosto de 2010; Poblete con Daz, Rol.
no 5.770-2010, de 18 de novembro de 2010; Barrios Duque, Rol no 1.369-09, de 20 de janeiro de 2010; Encina Prez, Rol no 5.279-2009, de 14
de abril de 2010; Episodio Chihuo, Rol no 8.314-09, de 27 de janeiro de 2011; Faras Urza, Rol no 5.219-2010, de julho de 2011; Iribarren
Gonzlez, Rol no 9.474-2009, de 21 de dezembro de 2011; Silva Camus, Rol no 1.198-2010, de 20 de dezembro de 2010; Figueroa Mercado,
Rol no 3.302-2009, de 18 de maio de 2010; Gonzlez Galeano, Rol no 682-2010, de 19 de agosto de 2011; Ros Soto, Rol no 6.823-2009, de 25
de agosto de 2011; Hermanos Vergara Toledo, Rol no 789-2009, de 4 de agosto de 2010; Prats Gonzlez, Rol no 2.596-2009, de 8 de julho de
2010; Aldoney Vargas, Rol no 4.915-2009, de 5 de maio de 2011; Linares Sols, Rol no 2.263-2010, de 27 de abril de 2011; Ortega Fuentes, Rol
no 2.080-2008, de 8 de abril de 2010; Robotham e Thauby, Rol no 5.436-2010, de 22 de junho de 2011; Juan Llaup e outros, Rol no 5.6982009, de 25 de janeiro de 2011, e Soto Cerna, Rol no 5.285-2010, de 11 de junho de 2011. Sentenas proferidas pelo Tribunal Constitucional:
Rol no 786-07, de 13 de junho de 2007; e Rol no 1.309-09, de 20 de abril de 2010 (expediente de mrito, tomo XII, folhas 5.882, 5.912, 5.913,
5.914, 5.956 a 6.325; e expediente de mrito, tomo XIII, folhas 6.325 a 7.039).
279. No mesmo sentido, Cf. Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero), nota 127 supra, par. 450.
492
269. Os representantes instaram a Corte a que ordene o Estado a [i]ncorporar cursos obrigatrios sobre direitos
humanos com nfase especial em questes de gnero relacionados com a discriminao por orientao
sexual, identidade e expresso de gnero. Aps a considerao dos representantes, esses cursos devero
ser administrados pela Corporao Administrativa do Poder Judicirio a todos os escales da administrao
de justia. Alm disso, solicitaram a destinao de dotao oramentria para o Instituto Nacional de Direitos
Humanos, a m de que essa instituio execute programas de preveno de discriminao, divulgao e
educao em direitos humanos, e pesquisas.
270. O Estado informou sobre a realizao de [c]apacitao nas reas de [d]iversidade e no [d]iscriminao,
especialmente para funcionrios de diversas reparties pblicas em todo o territrio nacional, buscando a
divulgao dos diferentes instrumentos nacionais e internacionais de proteo da diversidade.
271. O Tribunal tomou nota do progresso registrado pelo Estado em matria de programas e aes destinados
capacitao de funcionrios pblicos. Sem prejuzo do anterior, a Corte ordena que o Estado continue
implementando programas e cursos permanentes de educao e treinamento em: i) direitos humanos,
orientao sexual e no discriminao; ii) proteo dos direitos da comunidade LGBTI; e iii) discriminao,
superao de esteretipos de gnero contra a populao LGTBI. Os cursos devem ser dirigidos a funcionrios
pblicos em mbito regional e nacional, e especialmente a funcionrios judiciais de todas as reas e escales
da esfera judicial.
272. Nesses programas e cursos de capacitao dever ser feita especial meno presente Sentena e aos diversos
precedentes do corpus iuris dos direitos humanos relativos proibio da discriminao por orientao sexual
e obrigao de todas as autoridades e funcionrios de garantir que todas as pessoas, sem discriminao
por sua orientao sexual, possam gozar de todos e de cada um dos direitos estabelecidos na Conveno.
Deve-se dispensar especial ateno para essa nalidade a normas ou prticas no direito interno que, seja
intencionalmente ou por seus resultados, possam ter efeitos discriminatrios no exerccio de direitos por
pessoas pertencentes s minorias sexuais.
b) Adoo de medidas de direito interno, reformas e adequao de leis contra a discriminao
273. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado chileno a adoo de medidas corretivas como legislao,
polticas pblicas, programas e diretrizes para proibir e erradicar a discriminao com base na orientao
sexual em todas as esferas do exerccio do poder pblico, inclusive a administrao de Justia.
274. Os representantes solicitaram Corte que disponha medidas destinadas a reformar a legislao existente no
Chile. Especicamente, solicitou que se enviasse uma Mensagem de Suma Urgncia para o projeto de lei
que estabelece medidas contra a discriminao (Boletim 3.815-07), a m de que esse projeto de lei proba
expressamente a discriminao por orientao sexual, e se dispon[ham] recursos legais para a apresentao de
queixas contra aqueles que a pratiquem. Por outro lado, os representantes exigiram a revogao e modicao
de toda norma que, segundo o teor do artigo 2 da Conveno, entrasse em conito com o direito igualdade
entre as pessoas, perpetuando e validando a discriminao por orientao sexual.
275. O Estado salientou que a deciso da Corte Suprema no supe a presena de uma prtica constante e amparada
em lei (ou em sua insuciente regulamentao) que permita [] aos tribunais nacionais [] interpret[ar] as
normas de guarda de maneira discriminatria com respeito orientao sexual dos pais. Acrescentou que a
legislao chilena em matria de determinao de guarda no estabelece discriminao [] direta ou indireta
pela opo sexual dos pais.
276. Por outro lado, o Estado declarou que o direito igualdade amplamente garantido na Constituio
do Chile, a saber, os artigos 1, 5, 19 pargrafo 2, 19 pargrafo 3, 19 pargrafo 17, 19 pargrafo 20
e 19 pargrafo 22 da Carta Fundamental e uma ao de proteo para assegurar sua proteo ecaz
no artigo 20. Alm disso, esclareceu que o Congresso Nacional discute atualmente um projeto de lei
sobre no discriminao (Boletim n 3.815-07), que estabelece de maneira expressa certas categorias
de discriminao proibida e outra ao judicial para garantir sua adequada proteo e respeito. No
mesmo sentido, em relao a iniciativas legislativas, salientou que o Governo do Chile apresentou o
projeto de lei Acordo de Vida em Casal (Boletim no 7.873-07) que busca melhorar no texto jurdico as
condies de igualdade entre pessoas com diferentes orientaes sexuais. O Estado anexou como prova
documental um relatrio elaborado pelo senhor Claudio Nash, no qual se ressalta que a legislao chilena
em matria de determinao da guarda no estabelece discriminao direta ou indireta pela orientao
493
sexual dos pais, e que a lei processual no menciona que a orientao sexual dos pais os incapacite para
desempenhar seu papel.
277. O Estado tambm ressaltou que atualmente existem vrias polticas pblicas, programas e diretrizes estatais
que se destinam a erradicar a discriminao em todas as suas formas, inclusive aquela com base na orientao
sexual. Destacou que o Departamento de Organizaes Sociais do Ministrio Secretaria-Geral de Governo
preparou o Programa Diversidade Sexual 2011 que tem por nalidade [p]romover uma poltica de respeito por
todas as pessoas [] zelando para que no existam discriminaes arbitrrias contra as minorias.
278. O Estado declarou, a respeito de suas polticas pblicas de combate discriminao, que a Diviso de
Organizaes Sociais (DOS), vinculada ao Ministrio Secretaria-Geral de Governo, vem implementando
desde 2000 o programa denominado Tolerncia e No Discriminao. O Estado informou que em 2006 esse
programa se transformou no Departamento de Diversidade e No Discriminao, para promover a integrao
social de pessoas e grupos vulnerveis discriminao, inclusive a orientao sexual, como um dos critrios
de discriminao contemplados. Esse Departamento, atuando por intermdio da Seo No Discriminao e da
Seo Diversidade, realizou uma srie de programas, projetos e atividades para promover a no discriminao
de minorias sexuais.280
279. A Corte recorda que o artigo 2 da Conveno obriga os Estados Partes a adotar, de acordo com seus
procedimentos constitucionais e as disposies da Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza
que sejam necessrias para tornar efetivos os direitos e liberdades protegidos pela Conveno,281 ou seja, os
Estados no s tm a obrigao positiva de adotar as medidas legislativas necessrias para garantir o exerccio
dos direitos nela consagrados, mas tambm devem esquivar-se de promulgar leis que impeam o livre exerccio
desses direitos, e evitar que se suprimam ou modiquem as leis que os protejam.282
280. No presente caso, a Corte limitou-se a examinar a relao entre a aplicao judicial de certas normas e
prticas discriminatrias. O Tribunal no analisou a compatibilidade de determinada norma com a Conveno
Americana nem foi isso matria deste caso. Os representantes tampouco acrescentaram elementos sucientes
que permitam inferir que as violaes decorressem de um problema das leis em si mesmas. Portanto, a
Corte considera que no pertinente, nas circunstncias do presente caso, ordenar a adoo, modicao ou
adequao de normas especcas de direito interno.
281. Por outro lado, conforme estabeleceu em sua jurisprudncia anterior, este Tribunal recorda que consciente
de que as autoridades internas esto sujeitas ao imprio da lei e, por esse motivo, obrigadas a aplicar as
disposies vigentes no ordenamento jurdico.283 Mas, quando um Estado Parte em um tratado internacional
como a Conveno Americana, todos os seus rgos, inclusive seus juzes e demais rgos vinculados
administrao de justia, tambm se sujeitam a ele, o que os obriga a zelar por que os efeitos das disposies
da Conveno no se vejam reduzidos pela aplicao de normas contrrias a seu objetivo e m.
282. Os juzes e rgos vinculados administrao de justia, em todos os nveis, tm a obrigao de exercer ex
ofcio um controle de convencionalidade entre as normas internas e a Conveno Americana, no mbito
de suas respectivas competncias e das respectivas regulamentaes processuais. Nessa tarefa, os juzes e
280. Entre esses programas, o Estado mencionou: a edio do Diagnstico da Oferta Pblica em Matria de Diversidade e No Discriminao,
que corresponde a um levantamento sobre a oferta pblica em 12 regies do pas, realizado em 2007; a realizao de um Encontro entre a
Ao Social Gay, a Aliana Trans, o Sindicato Afrodita de Valparaso e a Secretaria Regional Ministerial de Governo, no mbito da difuso do
diagnstico mencionado; capacitao em matria de diversidade e no discriminao para funcionrios no plano nacional; apoio realizao
de eventos pblicos organizados pelo movimento LGBT, como, por exemplo, a Parada Gay; o Segundo Encontro Nacional de Organizaes
Transfemininas Diculdades, Avanos e Desaos na Promoo e Defesa dos Direitos Humanos, organizado pelo sindicato Amanda Jofr
e o Grupo de Travestis Travesnavia, em 2006; a Primeira Jornada de Capacitao Planejamento Estratgico para a Rede da Diversidade da
Regio do Biobo, organizada, entre outros, pela Rede de Organizaes de Diversidade Sexual, em 2007; o Primeiro Encontro Nacional
Gnero, famlia e diversidade sexual, organizado pela ACCION GAY, em 2009; esboo do Programa de Diversidade Sexual para 2011,
do qual foram implantadas as seguintes aes: o Seminrio Diversidade Sexual e Discriminao no Chile, em 27 de janeiro de 2011; e a
realizao de 12 encontros da Mesa de Dilogo sobre Diversidade Sexual, criada pela Diviso de Organizaes Sociais, com o objetivo de
reunir representantes da comunidade gay, lsbica, bissexual, transgnera, transexual e intersexual (GLBTTI), centros de estudos superiores,
fundaes, corporaes e instituies internacionais. Cf. alegaes nais escritas apresentadas pelo Estado (expediente de mrito, tomo XII,
folhas 5.833 a 5.837).
281. Cf. Caso Gangaram Panday Vs. Suriname. Excees Preliminares. Sentena de 4 de dezembro de 1991. Srie C N 12, par. 50; e Caso
Chocrn Chocrn, nota 26 supra, par. 140.
282. Cf. Caso Gangaram Panday, nota 281 supra, par. 50; e Caso Chocrn Chocrn, nota 26 supra, par. 140.
283. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros Vs. Chile. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de setembro de
2006. Srie C N 154, par. 124; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 93.
494
rgos vinculados administrao de justia devem levar em conta no somente o Tratado, mas tambm a
interpretao que dele fez a Corte Interamericana, intrprete ltima da Conveno Americana.284
283. Assim, por exemplo, tribunais da mais alta hierarquia da regio, tais como a Cmara Constitucional da Corte
Suprema de Justia da Costa Rica,285 o Tribunal Constitucional da Bolvia,286 a Suprema Corte de Justia
da Repblica Dominicana,287 o Tribunal Constitucional do Peru,288 a Corte Suprema de Justia da Nao da
Argentina,289 a Corte Constitucional da Colmbia,290 a Suprema Corte da Nao do Mxico291 e a Corte Suprema
do Panam se referiram ao controle de convencionalidade e o aplicaram, levando em conta interpretaes
feitas pela Corte Interamericana.
284. Concluindo, com base no controle de convencionalidade, necessrio que as interpretaes judiciais e
administrativas e as garantias judiciais sejam aplicadas com adequao aos princpios estabelecidos na
jurisprudncia deste Tribunal no presente caso.292 Isso de particular relevncia em relao ao salientado neste
caso com respeito proibio da discriminao em razo da orientao sexual da pessoa, em concordncia
com o disposto no artigo 1.1. da Conveno Americana (seo C.2 supra).
D. Indenizao compensatria por dano material e imaterial
285. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia os conceitos de dano material293 e imaterial294 e as hipteses em que
cabe indeniz-los.
1. Dano material
286. A Comisso solicitou Corte que xe de maneira justa o montante da indenizao correspondente ao dano
material [] causado.
287. Os representantes solicitaram o pagamento de danos emergentes, que [a senhora Atala] teve ou ter de
custear no futuro, bem como da perda de ganhos ou rendimentos legtimos que deixou e deixar de receber.
Essa reparao suporia:
i) despesas relacionadas com a assistncia psiquitrica e teraputica [] e a prescrio correlata de
vrios medicamentos [] em que incorreu a peticionria, e as que julga que ocorrer[o] no futuro,
despesas que chegariam a US$62.205 (sessenta e dois mil duzentos e cinco dlares dos Estados
Unidos da Amrica);
ii) despesas de transporte, levando em conta que as lhas da senhora Atala moram em Temuco e que a
projeo que f[izeram] em relao s despesas futuras est calculada at o alcance da maioridade da
mais nova das lhas, despesas que chegam a US$38.752 (trinta e oito mil setecentos e cinquenta
e dois dlares dos Estados Unidos da Amrica); e
iii) lucro cessante, em relao ao qual os representantes alegaram que a senhora Atala no pde dispor
adequadamente de um bem imvel, localizado na cidade de Villarrica, devido ao tempo que manteve
284. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros, nota 283 supra, par. 124; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 93.
285. Cf. Sentena de 9 de maio de 1995 proferida pela Cmara Constitucional da Corte Suprema de Justia da Costa Rica. Ao Inconstitucional.
Voto 2.313-95 (Expediente 0421-S-90), considerando VII.
286. Cf. Sentena proferida em 10 de maio de 2010 pelo Tribunal Constitucional da Bolvia (Expediente no 2006-13.381-27-RAC), ao III.3,
sobre O Sistema Interamericano de Direitos Humanos. Fundamentos e efeitos das Sentenas emanadas da Corte Interamericana de Direitos
Humanos.
287. Cf. Resoluo no 1.920-2003 emitida em 13 de novembro de 2003 pela Suprema Corte de Justia da Repblica Dominicana.
288. Cf. Sentena proferida em 21 de julho de 2006 pelo Tribunal Constitucional do Peru (Expediente no 2.730-2006-PA/TC), fundamento 12;
e Sentena 00007-2007-PI/TC, proferida em 19 de junho de 2007 pelo Plenrio do Tribunal Constitucional do Peru (Colgio de Advogados de
Callao Vs. Congresso da Repblica), fundamento 26.
289. Cf. Sentena proferida em 23 de dezembro de 2004 pela Corte Suprema de Justia da Nao, Repblica Argentina (Expediente 224.
XXXIX), Espsito, Miguel Angel s/ incidente de prescrio da ao penal promovido pela defesa, considerando 6; e Sentena da Corte
Suprema de Justia da Nao da Argentina, Mazzeo, Julio Lilo e outros, recurso de cassao e inconstitucionalidade. M. 2333. XLII. e outros,
de 13 de Julho de 2007, par. 20.
290. Cf. Sentena C-010/00 proferida em 19 de janeiro de 2000 pela Corte Constitucional da Colmbia, par. 6.
291. Cf. Plenrio da Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, Expedientes Vrios 912/2010, deciso de 14 de julho de 2011.
292. Cf. Caso Lpez Mendoza Vs. Venezuela. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 1o de setembro de 2011. Srie C No. 233, par. 228.
293. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C N 91, par. 43; e Caso
294. O Tribunal estabeleceu que o dano imaterial pode compreender tanto os sofrimentos e as aies causados vtima direta e a seus
parentes e a deteriorao de valores muito signicativos para as pessoas, bem como as alteraes, de carter no pecunirio, nas condies de
vida da vtima ou de sua famlia. Caso das Crianas de Rua, nota 273 supra, par. 84; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 120.
495
o regime peridico de visitas. Argumentaram que a vtima no pde alugar o imvel ou tirar nenhum
proveito dele. Os representantes consideraram que o clculo deve ser feito de maneira justa e
at a data em que a mais nova das crianas alcance a maioridade. A esse respeito, solicitaram o
pagamento da soma de US$96.600 (noventa e seis mil e seiscentos dlares dos Estados Unidos da
Amrica), baseando essa pretenso num clculo que leva em conta o pagamento da ltima prestao
da senhora Atala pela casa, considerando que o pagamento da prestao equivale, na maioria dos
casos, ao rendimento do aluguel. Alegaram que esse ganho legtimo [] teria ocorrido no fosse a
deciso arbitrria da Corte Suprema que determinou a separao de suas lhas.
288. Para o Estado, por no existir ato discriminatrio algum, no procedem as indenizaes solicitadas. Alegou,
tambm, em referncia ao Caso Salgueiro da Silva Mouta Vs. Portugal, que o Tribunal Europeu no concedeu
nenhuma compensao [pois] o fato de haver-[se] declarado que existiu uma violao [] constitui[u] em si
mesm[o] uma justa compensao com respeito aos danos que se alega[ram]. Finalmente, o Estado declarou
que tentou chegar a um acordo amistoso que no conseguiu concretizar devido ao[s] elevados [] montantes
solicitados pela suposta vtima, [que] no condiziam com a dimenso do alegado dano.
289. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano material e estabeleceu que este supe a perda
ou reduo da renda das vtimas, os gastos efetuados em razo dos fatos e as consequncias de natureza
pecuniria que guardem nexo causal com os fatos do caso.295
290. Em relao ao suposto lucro cessante provocado pelas perdas econmicas da senhora Atala, por no ter podido
alugar sua casa em Villarrica ou obter dela outro benefcio, diante da necessidade de us-la durante as visitas
s lhas, os representantes basearam suas pretenses num quadro que abrange o perodo de junho de 2004 a
dezembro de 2010, e de janeiro de 2011 a outubro de 2017, quando a lha mais nova da senhora Atala alcance
a maioridade. Os representantes quanticaram o lucro cessante em US$47.400 (equivalente a $23.700.000
pesos chilenos) para o primeiro perodo, e US$49.200 (equivalente a $24.600.000 pesos chilenos), num total
de US$96.600. Salientaram que a Corte deve utilizar esse quadro como orientao para xar uma estimativa
dos ganhos perdidos com base no critrio de equidade.
291. O critrio de equidade foi utilizado na jurisprudncia desta Corte para a quanticao de danos imateriais e296
dos danos materiais297 e para xar o lucro cessante.298 Entretanto, ao utilizar esse critrio, isso no signica
que a Corte possa agir discricionariamente ao xar os montantes indenizatrios.299 Cabe s partes especicar
claramente a prova do dano sofrido bem como a relao especca da pretenso pecuniria com os fatos do
caso e as violaes que se alegam. No presente caso, os representantes se limitaram a anexar uma cpia do
pagamento da ltima prestao da mencionada casa pela senhora Atala e uma relao dos valores dirios
da Unidade de Fomento do Banco Central.300 O Tribunal considera que isso no constitui argumentao
sucientemente detalhada e clara para determinar a relao entre as mencionadas unidades de fomento, o
pagamento da prestao hipotecria, o quadro demonstrativo dos ganhos no recebidos e a quantia de lucro
cessante que, a esse ttulo, se solicita seja xada com justia pela Corte.
292. Alm disso, dado que deve existir um nexo causal entre os fatos analisados pelo Tribunal, as violaes
declaradas anteriormente e o suposto lucro cessante (pars. 287 e 291 supra), a Corte reitera que a ela no
compete realizar uma anlise da prova constante dos autos de guarda do presente caso, referente a qual dos
pais das trs crianas oferecia um lar melhor para elas. Portanto, no procedente que o Tribunal se pronuncie
sobre a armao dos representantes no sentido que a perda de receita com respeito casa de Villarrica no
teria ocorrido sem a sentena da Corte Suprema de Justia.
293. Concluso semelhante se estende anlise das despesas de transporte da senhora Atala destinados visita das
lhas. Com efeito, se a Corte no determinou a qual dos pais cabia a guarda, tampouco pode avaliar o impacto
econmico do regime de visitas xado nas decises judiciais internas sobre a guarda.
294. Finalmente, em relao s despesas relacionadas ao tratamento mdico e compra de medicamentos, a Corte
295. Cf. Caso Bmaca Velsquez, nota 294 supra, par. 43; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 114.
296. Cf. Caso Velsquez Rodrguez, nota 264 supra, par. 27; e Caso Famlia Barrios, nota 31 supra, par. 378.
297. Cf. Caso Neira Alegra e outros, nota 272 supra, par. 50; e Caso Famlia Barrios, nota 31 supra, par. 373.
298. Cf. Caso Neira Alegra e outros, nota 272 supra, par. 50; e Caso Famlia Barrios, nota 31 supra, par. 373.
299. Cf. Caso Aloeboetoe e outros Vs. Suriname. Reparaes e Custas. Sentena de 10 de setembro de 1993. Srie C N 15, par. 87.
300. Cf. Cpia valor unidade de fomento banco de dados estatsticos (expediente de anexos do escrito de peties, argumentos e provas,
tomo VI, folha 2.925).
496
observa que consta prova nos autos a respeito dessas despesas e sua relao com os efeitos que teve na
senhora Atala a perda da guarda das lhas.301 O Tribunal considera que essa prova razovel para concluir
que as violaes declaradas na presente Sentena podem ter tido efeitos negativos no bem-estar emocional e
psicolgico da senhora Atala. No entanto, o montante solicitado para despesas com medicamentos realizadas
at 2010 (US$14.378) no se infere claramente dos atestados anexados. Por outro lado, a Corte observa
que a senhora Atala recebia atendimento mdico por problemas de sade antes do processo de guarda.
Portanto, a Corte no pode determinar com preciso que componentes do tratamento mdico se relacionaram
exclusivamente com os problemas de sade causados pelas violaes declaradas no presente caso. Com
respeito ao pagamento das despesas futuras com o tratamento mdico no perodo 2012-2017, a Corte considera
que essa despesa ser nanciada por meio da implantao da medida de reabilitao de assistncia mdica e
psicolgica j determinada (pars. 254 e 255 supra). Portanto, a Corte xa, com base num critrio de justia, a
soma de US$10.000 a ttulo das despesas j realizadas com tratamento mdico e psicolgico.
2. Dano imaterial
295. A Comisso solicitou que fosse xado de maneira justa o montante da indenizao correspondente ao dano
imaterial causado.
296. Os representantes solicitaram Corte que ordene ao Estado o pagamento de uma indenizao pecuniria que
repare o sofrimento e as aies que causou a violao d[os] direitos fundamentais, o prejuzo ostensivo no
projeto de vida e o doloroso distanciamento e a perda recproca de me e lhas. O pedido de indenizao por
dano imaterial chega a US$100.000 (cem mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada uma das vtimas.
297. O Estado reiterou os argumentos apresentados sobre dano material (par. 288 supra).
298. A Corte observa que na audincia pblica a senhora Atala declarou, com respeito investigao disciplinar
conduzida efetuada contra ela (par. 227 supra), que se sentiu profundamente humilhada, exposta, como se me
tivessem deixado nua e jogado em praa pblica. Por outro lado, armou que a deciso da Corte Suprema do
Chile, que resolveu o recurso de queixa, teve inuncia direta em sua identidade de me ao priv-la das lhas
por ser lsbica, provocando-lhe humilhao [] como mulher, estigmatizando-a como incapaz de ser me e
criar os prprios lhos. A vtima declarou tambm que em virtude das violaes ocorridas no presente caso sua
reputao, sua atividade prossional e suas relaes sociais e familiares foram afetadas. Finalmente, as peritas
que procederam avaliao psicolgica da senhora Atala e das crianas M., V. e R. diagnosticaram diversos danos
relacionados com os atos de discriminao e dano vida privada e familiar mencionados nesta Sentena.
299. A esse respeito, a Corte observa que as violaes declaradas provocaram no cotidiano das vtimas diversos danos,
alm de diversos nveis de estigmatizao e inquietao. Em observncia a outras indenizaes ordenadas pelo
Tribunal em outros casos, e em considerao s circunstncias do presente caso, aos sofrimentos ocasionados
s vtimas, bem como mudana nas condies de vida e s demais consequncias de ordem imaterial que
sofreram, a Corte julga pertinente xar, de maneira justa, a quantia de US$20.000 (vinte mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica) para a senhora Atala e de US$10.000 (dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para
cada uma das crianas M., V. e R. a ttulo de indenizao por dano imaterial.
E. Custas e gastos
300. Conforme a Corte salientou em oportunidades anteriores, as custas e gastos esto compreendidos no conceito
de reparao, estipulado no artigo 63.1 da Conveno Americana.302
301. A esse respeito, foram anexados atestados mdicos sobre assistncia psiquitrica e teraputica e prescrio de medicamentos, alm de
uma projeo de despesas mdicas e farmacuticas futuras, emitidos pela psiquiatra Figueroa Morales. De acordo com o atestado elaborado
por essa psiquiatra, a senhora Atala foi atendida em 314 oportunidades, de junho de 2003 a dezembro de 2010, num valor total de $12.560.000
pesos chilenos equivalentes a US$25.120 (vinte e cinco mil cento e vinte dlares dos Estados Unidos da Amrica). Cf. Atestado emitido pela
psiquiatra Figueroa Morales, de 21 de dezembro de 2010 (expediente de anexos do escrito de peties, argumentos e provas, tomo VI, folha
2.762; e expediente de mrito, tomo I, folhas 242 e 243). De acordo com os atestados elaborados pela psiquiatra Figueroa Morales, a senhora
Atala efetuou as seguintes despesas em medicamentos e consultas: i) de junho de 2003 a junho de 2006: $5.775.000 pesos chilenos. Atestado
emitido pela psiquiatra Figueroa Morales em 27 de junho de 2006 (expediente de anexos do escrito de peties, argumentos e provas, tomo
VI, folha 2.764); e ii) de junho de 2006 a maio de 2008: $268.000 pesos chilenos. Atestado emitido pela psiquiatra Figueroa Morales em 19
de maio de 2008 (expediente de anexos do escrito de peties, argumentos e provas, tomo VI, folha 2.763). A psiquiatra Figueroa Morales
tambm informou que a senhora Atala necessitar apoio psiquitrico permanente at que as lhas sejam independentes, o que signica pelo
menos mais sete anos, considerando a idade da lha mais nova. Peritagem de Claudia Figueroa Morales de 4 de agosto de 2010 (expediente
de mrito, tomo II, folha 797).
302. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C No 39, par. 79; e Caso
497
301. A Comisso solicitou que a Corte ordene ao Estado do Chile o pagamento das custas e gastos que decorre[ram] da
tramitao do [] caso, tanto no mbito interno como perante o Sistema Interamericano de Direitos Humanos.
302. Os representantes solicitaram um pagamento a ttulo de custas e gastos do litgio no mbito nacional e
internacional. O montante solicitado no escrito de peties, argumentos e provas chegava a US$80.200 (oitenta
mil e duzentos dlares dos Estados Unidos da Amrica). Nas alegaes nais escritas incluiu-se um conjunto
de estimativas pelas quais se solicitava, no total, um montante maior que o citado.303
303. Por sua vez, o Estado no apresentou observaes sobre pretenses quanto a custas e gastos dos representantes.
304. O Tribunal salientou que as pretenses das vtimas ou de seus representantes em matria de custas e gastos, e as
provas que as sustentam, devem ser apresentadas Corte no primeiro momento do processo a eles concedido,
ou seja, no escrito de peties e argumentos, sem prejuzo de que essas pretenses sejam atualizadas num
momento posterior, conforme as novas custas e gastos em que se tenha incorrido por ocasio do processo.304
Quanto ao reembolso das custas e gastos, cabe Corte apreciar prudentemente sua extenso, que compreende
os gastos gerados perante as autoridades da jurisdio interna, bem como os gerados no decorrer do processo
perante o Sistema Interamericano, levando em conta as circunstncias do caso concreto e a natureza da jurisdio
internacional de proteo dos direitos humanos. Essa apreciao pode ser realizada com base no princpio de
equidade e levando em conta os gastos mencionados pelas partes, desde que seu quantum seja razovel.305
305. No presente caso, o Tribunal observa que no consta dos autos nenhum comprovante das custas e gastos solicitados
pelos representantes. Com efeito, o montante solicitado a ttulo de honorrios no foi acompanhado por argumentao
de prova especca sobre sua razoabilidade e alcance. Entretanto, a Corte considera que possvel supor que, tanto
durante o processo interno como perante o Sistema Interamericano, a vtima realizou gastos econmicos.
306. Levando em conta as alegaes apresentadas pelas partes, bem como a ausncia de material probatrio, a Corte
determina de maneira justa que o Estado deve pagar vtima a quantia de US$12.000 (doze mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica), a ttulo de custas e gastos. Essa quantia dever ser paga no prazo de um ano a
partir da noticao desta Sentena. A senhora Atala pagar, por sua vez, a quantia que julgue adequada aos seus
representantes no foro interno e no processo perante o Sistema Interamericano. Do mesmo modo, o Tribunal
arma que no processo de superviso do cumprimento da presente Sentena poder dispor o reembolso vtima
ou a seus representantes, por parte do Estado, dos gastos razoveis em que incorram nessa etapa processual.
307. O Estado dever efetuar o pagamento das indenizaes a ttulo de dano material e imaterial diretamente s
vtimas ou, na sua ausncia, a seus representantes legais, bem como o reembolso de custas e gastos, no prazo
de um ano, contado a partir da noticao da presente Sentena, nos termos dos pargrafos seguintes.
308. Caso a beneciria falea antes que lhe seja paga a respectiva indenizao, o pagamento de que se trata ser
feito diretamente a seus sucessores, conforme o direito interno aplicvel.
309. O Estado deve cumprir suas obrigaes mediante o pagamento em dlares dos Estados Unidos da Amrica
ou seu equivalente em pesos chilenos, utilizando para o respectivo clculo o tipo de cmbio entre ambas as
moedas que esteja em vigor na Bolsa de Nova York, Estados Unidos da Amrica, no dia anterior ao pagamento.
303. Os representantes avaliaram em US$200 (duzentos dlares dos Estados Unidos da Amrica) cada hora de seu trabalho. Tambm em
seu escrito de alegaes nais especicaram que solicitavam o seguinte por gastos e custas, contado em horas de trabalho: i) [c]ustas de
tramitao do Recurso de queixa no Chile: US$20.000 (vinte mil dlares dos Estados Unidos da Amrica); ii) [c]ustas de apresentao de
denncia perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (50 horas de preparao de denncia; 50 horas de preparao de
audincia perante a CIDH e uma hora de audincia perante a CIDH: US$20.200 (vinte mil e duzentos dlares dos Estados Unidos da Amrica);
iii) [c]ustas incorridas durante o processo de soluo amistosa (50 horas de preparao para cinco reunies [...] com representantes do
Estado; 66 horas de traslados entre Santiago e Washington trs viagens de ida e volta de 11 horas cada trecho, e 150 horas de preparao
de 10 escritos (15 horas para cada escrito) apresentados perante a CIDH: US$53.200 (cinquenta e trs mil e duzentos dlares dos Estados
Unidos da Amrica); iv) [c]ustas incorridas na preparao da demanda perante a Corte Interamericana de Direitos Humanos (80 horas de
preparao da demanda e 457 horas de trabalho no momento de apresentar o escrito de alegaes nais): US$91.400 (noventa e um mil e
quatrocentos dlares dos Estados Unidos da Amrica); e v) [c]ustas incorridas na preparao da audincia e alegaes nais perante a Corte
Interamericana de Direitos Humanos (120 horas de preparao da audincia; 100 horas de preparao do escrito de alegaes nais,
e viagem a Bogot de seis advogados para a audincia, com um custo de US$2.000 por pessoa: US$56.000 (cinquenta e seis mil dlares
dos Estados Unidos da Amrica). Com relao diligncia ordenada pela Corte e que se realizou em Santiago, Chile (par. 13 supra), em 6 de
fevereiro de 2012, os representantes informaram que a senhora Atala teve de custear as despesas de transporte da senhora Alicia Espinoza,
e de suas lhas menores de idade, que no se encontravam em Santiago, para garantir seu comparecimento [citada] diligncia, razo pela
qual solicitaram levar em considerao as despesas incorridas pela senhora Atala no momento de xar as custas deste processo (expediente
de mrito, tomo XII, folhas 7.513 e 7.514). Entretanto, a esta ltima solicitao no foi anexado nenhum comprovante de despesa.
304. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez, nota 160 supra, par. 27.5 e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 127.
305. Cf. Caso Garrido e Baigorria, nota 303 supra, par. 82; e Caso Fontevecchia e DAmico, nota 28 supra, par. 127.
498
310. Caso por motivos atribuveis beneciria das indenizaes ou a seus sucessores no seja possvel efetuar o
pagamento das quantias determinadas no prazo indicado, o Estado consignar esses montantes a seu favor
numa conta ou certicado de depsito em instituio nanceira chilena solvente, em dlares estadunidenses e
nas condies nanceiras mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancria. Caso a indenizao no
tenha sido reclamada no prazo de dez anos, os valores sero devolvidos ao Estado com os juros acumulados.
311. As quantias atribudas na presente Sentena a indenizao e reembolso de custas e gastos devero ser
integralmente pagas pessoa indicada, conforme o disposto nesta Sentena, sem redues decorrentes de
eventuais encargos scais.
312. Caso o Estado incorra em mora, dever pagar juros sobre a quantia devida, correspondente aos juros de mora
bancrios no Chile.
313. Quanto s indenizaes ordenadas a favor das crianas M., V. e R., o Estado dever deposit-las numa instituio
nanceira chilena solvente em dlares estadunidenses. Os depsitos sero efetuados no prazo de um ano, nas
condies nanceiras mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancria, enquanto as benecirias
sejam menores de idade. Essa soma poder ser retirada por elas quando alcancem a maioridade, caso seja
pertinente, ou antes, caso seja conveniente para o interesse superior das crianas, estabelecido por determinao
de uma autoridade judicial competente. Na hiptese de as indenizaes no serem reclamadas no prazo de dez
anos, contado a partir da maioridade de cada criana, a soma ser devolvida ao Estado com os juros acumulados.
No que tange criana V., para os efeitos das reparaes, deve-se ater ao disposto no pargrafo 71 desta Sentena.
VIII
Pontos Resolutivos
314. Portanto,
A CORTE
DECLARA,
por unanimidade, que:
1. O Estado responsvel pela violao do direito igualdade e no discriminao, consagrado no
artigo 24, em relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em detrimento
de Karen Atala Riffo, em conformidade com o disposto nos pargrafos 94 a 99, 107 a 146 e 218 a
222 desta Sentena;
2. O Estado responsvel pela violao do direito igualdade e no discriminao, consagrado no
artigo 24, em relao aos artigos 19 e 1.1. da Conveno Americana, em detrimento das crianas M.,
V. e R., em conformidade com o disposto nos pargrafos 150 a 155 desta Sentena;
3. O Estado responsvel pela violao do direito vida privada, consagrado no artigo 11.2, em relao
ao artigo 1.1. da Conveno Americana, em detrimento de Karen Atala Riffo, em conformidade com
o disposto nos pargrafos 161 a 167 e 225 a 230 desta Sentena.
O juiz Diego Garca-Sayn e as juzas Margarette May Macaulay e Rhadys Abreu Blondet votaram a favor do
ponto resolutivo seguinte. Os juzes Manuel E. Ventura Robles, Leonardo A. Franco e Alberto Prez Prez
votaram contra. Por conseguinte, em aplicao dos artigos 23.3 do Estatuto da Corte Interamericana de
Direitos Humanos e 16.4 do Regulamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos, declara-se que:
4. O Estado responsvel pela violao dos artigos 11.2 e 17.1, em relao ao artigo 1.1 da Conveno
Americana, em detrimento de Karen Atala Riffo e das crianas M., V. e R., em conformidade com o
disposto nos pargrafos 168 a 178 desta Sentena;
5. O Estado responsvel pela violao do direito de ser ouvido, consagrado no artigo 8.1, em
relao aos artigos 19 e 1.1 da Conveno Americana, em detrimento das crianas M., V. e R., em
conformidade com o disposto nos pargrafos 196 a 208 desta Sentena;
499
6. O Estado responsvel pela violao da garantia de imparcialidade, consagrada no artigo 8.1, em

relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana, com respeito investigao disciplinar, em detrimento
de Karen Atala Riffo, em conformidade com o disposto nos pargrafos 234 a 237 desta Sentena;
por cinco votos a favor e um contra, que:
7. O Estado no violou a garantia judicial de imparcialidade, consagrada no artigo 8.1 da Conveno
Americana, em relao s decises da Corte Suprema de Justia e do Juizado de Menores de
Villarrica, no termos dos pargrafos 187 a 192 da presente Sentena;
Dissentiu a juza Margarette May Macaulay;
E DISPE
2. O Estado deve prestar atendimento mdico e psicolgico ou psiquitrico gratuito, e de forma
imediata, adequada e efetiva, mediante suas instituies pblicas especializadas de sade, s vtimas
que o solicitem, em conformidade com o disposto nos pargrafos 254 e 255 desta Sentena.
3. O Estado deve realizar as publicaes mencionadas no pargrafo 259 da presente Sentena, no prazo
de seis meses contado a partir de sua noticao.
4. O Estado deve realizar um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional pelos fatos do
presente caso, em conformidade com o estabelecido nos pargrafos 263 e 264 da presente Sentena.
5. O Estado deve continuar implementando, num prazo razovel, programas e cursos permanentes
de educao e treinamento destinados a funcionrios pblicos no mbito regional e nacional
e, especialmente, a funcionrios judiciais de todas as reas e escales do setor jurdico, em
conformidade com o disposto nos pargrafos 271 e 272 desta Sentena.
6. O Estado deve pagar as quantias xadas nos pargrafos 294 e 299 da presente Sentena, a ttulo de
indenizao por dano material e imaterial e de reembolso de custas e gastos, conforme seja cabvel,
nos termos do pargrafo 306 da presente Sentena.
7. O Estado deve, no prazo de um ano contado a partir da noticao desta Sentena, apresentar ao
Tribunal um relatrio sobre as medidas adotadas para seu cumprimento.
8. A Corte supervisionar a ntegra do cumprimento desta Sentena, no exerccio de suas atribuies e no
cumprimento de seus deveres, conforme a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, e dar por
concludo o presente caso uma vez que o Estado tenha cumprido cabalmente o que nela se dispe.
O Juiz Alberto Prez Prez deu a conhecer Corte seu Voto Parcialmente Dissidente, o qual acompanha
esta Sentena.
Redigida em espanhol e em ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica, em 24 de
fevereiro de 2012.
Diego Garca-Sayn
Presidente
Leonardo A. Franco
Alberto Prez Prez
Secretrio
Diego Garca-Sayn
Presidente
Secretrio
500
VOTO PARCIALMENTE DISSIDENTE DO JUIZ ALBERTO PEREZ PEREZ

SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
DE 24 DE FEVEREIRO DE 2012
1. Votei contrariamente ao ponto resolutivo 4, segundo o qual [o] Estado responsvel pela violao dos artigos
11.2 e 17.1 da Conveno Americana, pois entendo que somente se devia haver mencionado como violado
o artigo 11.2, porque, diante dos fatos do presente caso: I) suciente declarar uma violao do artigo 11.2;
e II) no necessrio nem prudente declarar uma violao do artigo 17 que se pudesse entender como um
pronunciamento implcito sobre a interpretao das diferentes disposies desse artigo.
I. SUFICIENTE INVOCAR O ARTIGO 11.2
2. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos consagra direitos relacionados com a famlia no artigo 11.2 e
no artigo 17, e tambm contm importantes referncias famlia nos artigos 19, 27.2 e 32.1:
Artigo 11. Proteo da honra e da dignidade
1. Toda pessoa tem direito ao respeito de sua honra e ao reconhecimento de sua dignidade.
2. Ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, na de sua famlia,
em seu domiclio ou em sua correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao.
Artigo 17. Proteo da famlia
1. A famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo
Estado.
2. reconhecido o direito do homem e da mulher de contrarem casamento e de fundarem uma famlia,
se tiverem a idade e as condies para isso exigidas pelas leis internas, na medida em que no afetem
estas o princpio da no discriminao estabelecido nesta Conveno.
3 O casamento no pode ser celebrado sem o livre e pleno consentimento dos contraentes.
4. Os Estados Partes devem tomar medidas apropriadas no sentido de assegurar a igualdade de direitos e a
adequada equivalncia de responsabilidades dos cnjuges quanto ao casamento, durante o casamento e
em caso de dissoluo do mesmo. Em caso de dissoluo, sero adotadas disposies que assegurem a
proteo necessria aos lhos, com base unicamente no interesse e convenincia dos mesmos.
5. A lei deve reconhecer iguais direitos tanto aos lhos nascidos fora do casamento como aos nascidos
dentro do casamento.
Artigo 19. Direitos da criana
Toda criana tem direito s medidas de proteo que a sua condio de menor requer por parte da sua
famlia, da sociedade e do Estado.
Artigo 27. Suspenso de garantias
1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou
segurana do Estado Parte, este poder adotar disposies que, na medida e pelo tempo estritamente
limitados s exigncias da situao, suspendam as obrigaes contradas em virtude desta
Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com as demais obrigaes que lhe
impe o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de raa, cor,
sexo, idioma, religio ou origem social.
2. A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos:
3 (Direito ao reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (Direito vida), 5 (Direito integridade
pessoal), 6 (Proibio da escravido e servido), 9 (Princpio da legalidade e da retroatividade), 12
(Liberdade de conscincia e de religio), 17 (Proteo da famlia), 18 (Direito ao nome), 19 (Direitos
da criana), 20 (Direito nacionalidade), e 23 (Direitos polticos), nem das garantias indispensveis
para a proteo de tais direitos.
3. ().
Artigo 32. Correlao entre deveres e direitos
1. Toda pessoa tem deveres para com a famlia, a comunidade e a humanidade.
2. Os direitos de cada pessoa so limitados pelos direitos dos demais, pela segurana de todos e pelas
justas exigncias do bem comum, numa sociedade democrtica.
501
3. A Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais contm dois
dispositivos atinentes a esse mbito, relativos aos artigos 11 e 17.2 da Conveno Americana:
Artigo 8 Direito ao respeito pela vida privada e familiar
1. Qualquer pessoa tem direito ao respeito da sua vida privada e familiar, do seu domiclio e da sua
correspondncia.
2. No pode haver ingerncia da autoridade pblica no exerccio deste direito seno quando esta
ingerncia estiver prevista na lei e constituir uma providncia que, numa sociedade democrtica,
seja necessria para a segurana nacional, para a segurana pblica, para o bem-estar econmico do
pas, a defesa da ordem e a preveno das infraes penais, a proteo da sade ou da moral, ou a
proteo dos direitos e das liberdades de terceiros.
Artigo 12 Direito ao casamento
A partir da idade nbil, o homem e a mulher tm o direito de se casar e de constituir famlia, segundo
as leis nacionais que regem o exerccio deste direito.
4. Portanto, a jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos Humanos (TEDH), que corretamente e com valor
persuasivo se cita na Sentena, se refere s disposies da Conveno Europeia relativas ao artigo 11.2 e
ao artigo 17.2 da Conveno Americana,306 pois no existem disposies referentes aos temas previstos nos
pargrafos 1, 3, 4 e 5 do artigo 17.
5. Importa, sobretudo, conhecer as Sentenas nas quais o TEDH considerou as situaes de convivncia entre
pessoas do mesmo sexo ou gnero307 luz do artigo 8 da Conveno Europeia, em relao ao artigo 14. Como
bem diz a Sentena desta Corte em seu pargrafo 174:
no Caso Schalk e Kopf Vs. ustria o Tribunal Europeu revisou sua jurisprudncia vigente at o
momento, na qual somente havia aceitado que a relao emocional e sexual de um casal do mesmo
sexo constitui vida privada, mas no havia considerado que constitusse vida familiar, ainda que
se tratasse de uma relao de longo prazo em situao de convivncia. Ao aplicar um critrio amplo
de famlia, o Tribunal Europeu estabeleceu que a noo de vida familiar abrange um casal do mesmo
sexo que convive numa relao estvel de facto, tal como abrangeria um casal de diferente sexo na
mesma situao, pois considerou articial manter uma posio que sustente que, diferentemente de
um casal heterossexual, um casal do mesmo sexo no pode desfrutar da vida familiar nos termos do
artigo 8.308 [Notas de rodap omitidas.]
6. Tambm se observa (par. 173), corretamente, que, [n]o Caso X, Y e Z Vs. Reino Unido, o Tribunal Europeu
de Direitos Humanos, seguindo o conceito amplo de famlia, reconheceu que um transexual, sua companheira
mulher e uma criana podem congurar uma famlia, ao salientar que:
Ao decidir se uma relao pode ser considerada vida familiar, uma srie de fatores pode ser relevante,
inclusive se o casal vive junto, a durao da relao, e demonstraram compromisso mtuo ao ter lhos
conjuntamente ou por outros meios.309
7. Para maior clareza, e tambm tendo em vista o recurso futuro jurisprudncia ou s decises de outros
306. Em casos anlogos ao presente tambm se invoca a norma que probe a discriminao, cujo texto o seguinte: Artigo 14 Proibio
de discriminao O gozo dos direitos e liberdades reconhecidos na presente Conveno deve ser assegurado sem quaisquer distines,
tais como as fundadas no sexo, raa, cor, lngua, religio, opinies polticas ou outras, a origem nacional ou social, a pertena a uma minoria
nacional, a riqueza, o nascimento ou qualquer outra situao.
307. Talvez tivesse correspondido citar tambm a Sentena no caso P. VS. Vs. Espanha (demanda no 35.159/09), que se proferiu em 30 de
novembro de 2010 e adquiriu carter denitivo em 11 de abril de 2011. Nesse caso, a demandante uma transexual que mudou do sexo
masculino para o sexo feminino, e previamente havia estado casada com P.Q.F., com quem tivera um lho em 1998. Quando se disps
judicialmente a separao de corpos, homologou-se o acordo celebrado entre os cnjuges, pelo qual se atribua a guarda me, se conava
o poder parental a ambos conjuntamente e se estabelecia um amplo regime de visitas a favor do pai. Dois anos depois, a me solicitou que se
retirasse o exerccio do poder parental de seu ex-cnjuge e se suspendesse o regime de visitas, bem como toda comunicao entre o pai e o
lho. Alegou para esse efeito a falta de interesse do pai com respeito criana, bem como o fato de que o pai fazia um tratamento hormonal
para mudar de sexo, se maquiava e habitualmente se vestia de mulher. As sentenas internas no aceitaram a petio relativa ao poder parental
e, quanto ao restante, estabeleceram um regime de visitas limitado, que em seguida se foi ampliando. Para isso se fundamentaram, quanto
aos fatos, num parecer psicolgico segundo o qual P. atravessava uma situao de instabilidade emocional que implicava a existncia de
um risco importante de perturbao efetiva da sade emocional e do desenvolvimento da personalidade do menor, considerada sua idade (seis
anos no momento do laudo pericial) e a etapa evolutiva em que se encontr[ava], e, quanto ao direito, no interesse superior da criana. No se
basearam na transexualidade do pai. O TEDH julgou que os tribunais espanhis, diferentemente do ocorrido no Caso Salgueiro da Silva Mouta
Vs. Portugal, no se haviam fundamentado na orientao sexual da demandante, mas haviam levado em conta a instabilidade emocional
conjuntural detectada nela e haviam privilegiado o interesse da criana, adotando um regime de visitas mais restritivo, que lhe permitisse
habituar-se progressivamente mudana de sexo do pai, e posteriormente haviam ampliado esse regime, apesar de a condio sexual da
demandante continuar sendo a mesma.
308. A Sentena no Caso Schalk e Kopf Vs. ustria (no 30.141/04) foi proferida por uma Cmara do TEDH em 24 de junho de 2010 e adquiriu
carter denitivo em 22 de novembro de 2010, de acordo com o artigo 44.2 da Conveno (texto estabelecido pelo Protocolo no 11).
309. A sentena no Caso X, Y e Z Vs. Reino Unido (no 21.830/93) foi proferida pela Grande Cmara em 22 de abril de 1997.
502
rgos de proteo dos direitos humanos, resumirei brevemente os fatos de cada um dos casos citados,
bem como as concluses de direito do TEDH.
O Caso Schalk e Kopf Vs. ustria
8. Os fatos do caso podem ser assim resumidos: os demandantes, nascidos em 1962 e 1960, respectivamente,
so um casal do mesmo sexo que vive em Viena. Em 2002, iniciaram os trmites para casar-se, e as autoridades
austracas entenderam que careciam de capacidade para isso, porque ambos eram homens, e segundo o artigo
44 do Cdigo Civil s podem se casar duas pessoas de sexo oposto (pars. 7 a 9). Na ustria h uma lei sobre
unies registradas (Eingetragene Partnerschaft-Gesetz), que oferece aos casais do mesmo sexo um mecanismo
formal para reconhecer suas relaes e dar-lhes efeito jurdico, com caractersticas anlogas s do casamento
em muitos aspectos (tais como o direito sucessrio, o direito trabalhista, social e de seguros sociais, o direito
tributrio, o direito relativo ao processo administrativo, o direito relativo proteo de dados e funo pblica,
s questes relativas a passaportes e registro, e o direito relativo aos estrangeiros (pars. 16 a 22). No obstante
isso, persistem diferenas em vrios outros aspectos, em especial no tocante possibilidade de adotar ou de
recorrer inseminao articial.
9. As consideraes de direito comeam (pars. 24 a 26) com uma anlise da legislao da Unio Europeia (artigo 9
da Carta de Direitos Fundamentais310 e vrias diretrizes), e especicamente do direito dos 47 Estados membros
do Conselho da Europa (pars. 27 a 34). Somente seis deles dispem que os casais do mesmo sexo tenham
igualdade de acesso ao casamento; outros 13 tm certas disposies legislativas que permitem que os casais
de um mesmo sexo registrem sua relao. Um Estado reconhece aos casais do mesmo sexo que coabitam
certos efeitos limitados, mas no os da possibilidade de registro. Com referncia s consequncias materiais,
de parentesco e de outra natureza, o TEDH diz que as consequncias jurdicas das unies registradas variam das
que so quase equivalentes ao casamento s que do direitos relativamente limitados. O TEDH passa ento a
considerar os princpios gerais e sua aplicao ao caso concreto, e nalmente examina a aplicabilidade do artigo
14, considerado juntamente com o artigo 8 e a alegao de que havia sido violado.
10. Princpios gerais. O TEDH recorda que, segundo sua jurisprudncia estabelecida, o artigo 12 assegura o direito
fundamental de um homem e uma mulher de se casar e fundar uma famlia, um direito cujo exerccio d lugar a
consequncias pessoais, sociais e jurdicas. Embora esteja sujeito s leis nacionais dos Estados Contratantes,
as limitaes que por essa via se introduzam no devem restringir nem reduzir o direito de um modo ou numa
medida que se afete a essncia mesma do direito (par. 49). Por outro lado, o TEDH ainda no tinha tido a
oportunidade de examinar se duas pessoas que so do mesmo sexo podem invocar o direito de se casar, mas
certos princpios podiam decorrer de sua jurisprudncia relativa a transexuais, a qual inicialmente considerou
que o apego ao conceito tradicional de casamento que subjaz ao artigo 12 constitua uma razo suciente para
que o Estado demandado continuasse adotando critrios biolgicos para determinar o sexo de uma pessoa para
efeitos do matrimnio (pars. 50 e 51). Essa jurisprudncia se modicou a partir do Caso Christine Goodwin,311
em que, levando em conta as importantes mudanas sociais na instituio do casamento, ocorridas depois
da aprovao da Conveno, citando o artigo 9 da Carta Europeia e tomando nota de que havia uma aceitao
generalizada do casamento de transexuais no gnero atribudo, considerou que os termos do artigo 12 no
tinham de continuar sendo entendidos no sentido de determinar o gnero por critrios puramente biolgicos.
Por conseguinte, a impossibilidade de que uma transexual ps-operada se casasse no gnero a ela atribudo
violava o artigo 12 (par. 52). Em outros dois casos relativos a casamentos constitudos por uma mulher e uma
transexual que havia passado do sexo masculino para o sexo feminino,312 o TEDH havia determinado (par. 53)
que a queixa relativa exigncia legal de que pusessem m ao casamento para que a transexual pudesse obter
o pleno reconhecimento jurdico de sua mudana de gnero era manifestamente infundada. O TEDH observou
que o direito interno s permitia o casamento entre pessoas de gnero oposto, fosse derivado da atribuio
no nascimento, fosse decorrente de um processo de reconhecimento de gnero, enquanto no se permitiam
os casamentos do mesmo sexo, e que o artigo 12 consagrava o conceito tradicional de que o casamento era
entre um homem e uma mulher. Embora tenha reconhecido que vrios Estados Contratantes haviam estendido
o mbito do casamento para compreender casais do mesmo sexo, salientou que isso reetia a viso prpria
310. O texto dessa disposio o seguinte: Artigo 9Direito de contrair casamento e de constituir famliaO direito de contrair casamento e
o direito de constituir famlia so garantidos pelas legislaes nacionais que regem o respectivo exerccio. Conforme se ressalta, desaparece
a referncia ao homem e mulher, mas h uma referncia geral ao que disponham as leis nacionais.
311. Christine Goodwin Vs. Reino Unido (no 28.957/95), sentena da Grande Cmara de 11 de julho de 2002.
312. Parry Vs. Reino Unido (dec.), no 42.971/05, ECHR 2006-XV; e R. e F. Vs. Reino Unido (dec.), no 35.748/05, de 28 de novembro de 2006.
503
[desses Estados] acerca do papel do casamento em suas sociedades, mas no decorria de uma interpretao
do direito fundamental, consagrado na Conveno de 1950. Portanto, estava dentro da esfera de avaliao do
Estado a forma de regulamentar os efeitos da mudana de gnero nos casamentos preexistentes. Por outro
lado, caso os demandantes optassem pelo divrcio, tinham a possibilidade de entrar numa unio civil, o que
contribua para a proporcionalidade do regime de reconhecimento de gnero que impugnavam.
11. Aplicao ao caso concreto. O TEDH disse que o direito de se casar conferido pelo artigo 12 ao homem e
mulher (men and women, lhomme et la femme) e que, embora esse artigo, considerado separadamente,
pudesse ser interpretado no sentido de excluir o casamento entre dois homens ou duas mulheres, considerado
no contexto devia-se ter presente que, ao contrrio, todos os demais artigos substantivos da Conveno
conferem direitos e liberdades a toda pessoa ou dispem que ningum poder ser submetido a certos tipos
de tratamentos proibidos. A escolha das palavras o homem e a mulher devia ser considerada deliberada,
especialmente no contexto histrico da dcada de 50, quando o casamento era entendido no sentido
tradicional de unio entre contraentes de sexo diferente. No tocante conexo entre o direito de se casar e
o direito de fundar uma famlia, a concluso a que havia chegado o TEDH, no Caso Christine Goodwin de que
a impossibilidade de um casal de conceber ou agir como pais de uma criana no exclua per se o direito de
se casar, no permitia chegar a concluso alguma sobre a questo do casamento entre pessoas do mesmo
sexo (par. 56). Embora a Conveno seja um instrumento vivo que deve ser interpretado nas condies do
momento, e o casamento tenha passado por importantes mudanas sociais, o TEDH observou que no
h um consenso europeu sobre o casamento entre pessoas do mesmo sexo, que s permitido em seis dos
47 Estados Partes na Conveno (par. 58). O caso que se considerava devia distinguir-se do Caso Christine
Goodwin, no qual se havia reconhecido que havia uma convergncia de normas acerca do casamento de
transexuais em seu gnero atribudo e se tratava do casamento entre pessoas de diferente gnero, caso
este no se considere somente no sentido biolgico (par. 59). [Com isso, o TEDH coincidia com a armao
das organizaes no governamentais intervenientes no caso, segundo as quais embora o Tribunal houvesse
salientado frequentemente que a Conveno era um instrumento vivo que devia ser interpretado nas condies
do momento, s havia utilizado esse enfoque para desenvolver sua jurisprudncia quando havia percebido uma
convergncia de normas entre os Estados membros.]
12. Inuncia do artigo 9 da Carta Europeia. Quanto ao artigo 9 da Carta Europeia (ilustrado pelo comentrio ocial),
a eliminao deliberada da referncia a um homem e uma mulher ampliava seu alcance em relao aos
artigos concordantes de outros instrumentos de direitos humanos, mas a referncia ao direito interno reetia a
diversidade das regulamentaes nacionais, que vo de permitir o casamento entre pessoas do mesmo gnero
proibio explcita e deixava livre aos Estados a deciso a esse respeito313 (par. 60). Levando em conta o artigo
9 da Carta, o TEDH concluiu que j no consideraria que o direito de se casar, consagrado no artigo 12, deve-se
limitar em todas as circunstncias ao casamento entre duas pessoas de sexo oposto, razo pela qual esse artigo
era aplicvel ao caso, mas destacou que a questo relativa a se permitir ou no o casamento entre pessoas do
mesmo sexo est liberada regulamentao pelo direito nacional de cada Estado (par. 61). Observou que o
casamento tem conotaes sociais e culturais profundamente arraigadas que podem diferir amplamente de uma
sociedade para outra, e que o TEDH no se pode apressar a antepor seu prprio critrio ao das autoridades
nacionais, que esto em melhor posio para responder s necessidades da sociedade (par. 62). Determinou,
por conseguinte, que o artigo 12 no impu[nha] ao Governo demandado a obrigao de conceder o direito de
se casar a um casal de pessoas do mesmo sexo, como os demandantes (par. 63), e que no se havia violado
esse artigo (par. 64).
13. Aplicabilidade do artigo 14 considerado juntamente com o artigo 8. Segundo o TEDH, o artigo 14314 complementa
as demais disposies substantivas da Conveno e seus Protocolos. No tem existncia independente, pois
surte efeito unicamente em relao ao gozo dos direitos e liberdades salvaguardados por essas disposies
(par. 89). Em diferentes sentenas (a ltima das quais315 de 2001), o TEDH havia determinado que a noo
de famlia no artigo 12 compreendia tambm as unies de fato, quando as partes vivem juntas sem estarem
casadas, mas quanto aos casais do mesmo sexo s havia reconhecido que constituam vida privada, mas no
vida familiar (pars. 91 a 92). No Caso Schalk e Kopf Vs. ustria, o TEDH muda essa jurisprudncia (conforme
se mostra acertadamente no par. 174 da Sentena a que se refere este voto), ao considerar que depois de 2001,
313. Segundo o comentrio, pode-se argumentar que no h obstculos para reconhecer as relaes entre pessoas do mesmo sexo no
contexto do casamento, mas no h uma exigncia explcita de que as leis internas facilitem esses casamentos.
314. Para o texto, ver nota 1.
315. Caso Mata Estevez Vs. Espanha (dec.), no 56.501/00, ECHR 2001-VI, 10 de maio de 2001.
504
havia ocorrido uma rpida evoluo das atitudes sociais com relao aos casais do mesmo sexo em vrios
Estados membros, e um considervel nmero destes havia estendido reconhecimento jurdico aos casais
do mesmo sexo. Tambm em vrias disposies da Unio Europeia se reetia uma crescente tendncia de
incluir os casais do mesmo sexo na noo de famlia (par. 93). Levada em conta essa evoluo, o TEDH
considerou articial manter a opinio de que, diferentemente de um casal heterossexual, um casal do mesmo
sexo no pode desfrutar da vida familiar nos termos do artigo 8, e que, [c]onsequentemente, a relao entre
os demandantes, um casal do mesmo sexo que coabita e vive numa unio de fato estvel, est compreendida na
noo de vida familiar, como o estaria uma relao de um casal de sexo oposto na mesma situao (par. 94).
14. Alegao de violao do artigo 14 considerado juntamente com o artigo 8. Tendo assim determinado que os
fatos do caso estavam compreendidos tanto na noo de vida privada como na de vida familiar, e que era
aplicvel o artigo 14, considerado juntamente com o artigo 8 (par. 95), o TEDH passou a considerar se havia
sido violado (pars. 96 a 110). Para chegar a essa determinao teria de encontrar uma diferena no tratamento
de pessoas em situaes relevantemente anlogas, que ser discriminatria caso no exista uma justicativa
objetiva e razovel; em outras palavras, caso no vise um m legtimo ou no haja uma razovel relao de
proporcionalidade entre os meios empregados e o m visado. A esse respeito, os Estados gozam de uma
margem de apreciao (par. 97). Por um lado, assim como as diferenas baseadas no sexo, as diferenas
baseadas na orientao sexual requerem razes especialmente srias para justic-las, mas habitualmente
se reconhece aos Estados uma ampla margem no tocante a medidas gerais de estratgia econmica ou
social (par. 97), e um dos fatores pertinentes para determinar o alcance da margem de apreciao pode ser a
existncia ou inexistncia de um espao de coincidncia (common ground). O TEDH partiu da premissa de que
os casais de um mesmo sexo so to capazes como os casais de sexo diferente de manter relaes estveis de
compromisso, razo pela qual esto em situao relevantemente anloga de um casal de sexo diferente no
tocante necessidade de reconhecimento jurdico e proteo da relao (par. 99). No obstante isso, determinou
que, embora no se houvesse permitido que os demandantes se casassem, uma lei posterior apresentao da
demanda, mas anterior sentena (a lei sobre unies registradas,316 que entrou em vigor em 1 de janeiro de
2010), havia oferecido um reconhecimento legal alternativo (par. 102). Embora exista um incipiente consenso
europeu sobre o reconhecimento dos casais do mesmo sexo, que se desenvolveu rapidamente durante a ltima
dcada, ainda no so maioria os Estados que conferem esse reconhecimento jurdico. Trata-se de uma esfera
em que os direitos esto em evoluo e no h consenso estabelecido, de maneira que os Estados devem
gozar tambm de uma margem de apreciao quanto data em que introduzam as mudanas legislativas (par.
105). Concluindo, aps analisar a condio jurdica das unies registradas e as diferenas que subsistiam com
respeito aos casamentos, o TEDH declarou que no via nenhum indcio de que o Estado demandado houvesse
excedido sua margem de apreciao ao escolher os direitos e obrigaes conferidos pelas unies registradas
(par. 109), e determinou que no se havia violado o artigo 14 considerado em conjunto com o artigo 8 (par. 110).
O Caso X, Y e Z Vs. Reino Unido
15. Os fatos do caso podem ser assim resumidos: o primeiro demandante, X, nasceu com corpo feminino, em
1955, mas desde os quatro anos se sentia inadequada sexualmente e a atraam papis de conduta masculina.
Essa discrepncia a fez sofrer de depresso suicida durante a adolescncia. Em 1975, iniciou tratamento
hormonal e comeou a viver e trabalhar como homem. A partir de 1979, viveu em unio permanente e estvel
com a segunda demandante, Y, uma mulher nascida em 1959, e pouco depois de iniciar essa convivncia
submeteu-se a cirurgia de redesignao sexual. A terceira demandante, Z,317 foi dada luz em 1992 por Y
mediante inseminao articial por um doador (IAD). Posteriormente, Y deu luz outro lho pelo mesmo
mtodo. A demanda perante o TEDH se deveu a que as autoridades do Reino Unido haviam denegado o pedido
de X de ser registrado como pai de Z no registro civil.
16. Consideraes de direito. O TEDH recordou, citando vrias sentenas anteriores, que a noo de vida familiar no
artigo 8 no se limita unicamente s famlias baseadas no casamento e pode abranger outras relaes de fato, e
acrescentou que [a]o se decidir se possvel considerar que uma relao constitua vida familiar, vrios fatores
podem ser pertinentes, inclusive se o casal vive junto, a durao da relao, e se demonstrou compromisso
mtuo ao ter lhos conjuntamente ou por outros meios (par. 36). Como ponto de partida, considerou que deve316. Pargrafo 6 supra.
317. Em voto concordante, o magistrado L-E. Pettiti declarou que [n]a hiptese de que se proponha outro caso como este, indubitavelmente
seria desejvel que a Comisso e a Corte sugerissem s partes que constitussem especicamente um advogado para representar exclusivamente
os interesses da criana.
505
se levar em considerao o justo equilbrio (fair balance) que se deve conseguir entre os interesses em conito
do indivduo e do conjunto da comunidade, e que o Estado goza de certa margem de apreciao (par. 41). No
tocante ao ponto concreto do reconhecimento como pai (par. 44), o TEDH observou que no h uma norma
comum europeia a respeito da concesso de direitos parentais aos transexuais, e que no se demonstrou que
existe um enfoque em geral compartilhado entre as Altas Partes Contratantes acerca da maneira pela qual se
deveria reetir no direito a relao social entre uma criana concebida mediante IAD e a pessoa que desempenha
o papel de pai. Acrescentou que, embora a tecnologia da procriao medicamente assistida esteja disponvel
na Europa h vrias dcadas, muitas das questes suscitadas, em especial com respeito questo da liao,
continuam sendo objeto de debate. Por exemplo, no h consenso entre os Estados membros do Conselho da
Europa quanto a se os interesses de uma criana concebida dessa maneira so mais bem atendidos reservandose o anonimato do doador do esperma, ou se a criana deveria ter o direito de conhecer a identidade do doador.
Da decorre que as questes suscitadas no caso afetam esferas onde h muito pouco espao de coincidncia
(common ground) entre os Estados membros do Conselho da Europa e, em geral, o direito parece estar numa
etapa de transio, devendo-se reconhecer ao Estado demandado uma ampla margem de apreciao. Finalmente
informou que, dado de que a transexualidade prope complexas questes cientcas, jurdicas, morais e sociais,
com respeito s quais no h em geral um enfoque comum entre os Estados Contratantes, o Tribunal opina
que no se pode considerar, nesse contexto, que o artigo 8 implique uma obrigao do Estado demandado de
reconhecer como pai de uma criana uma pessoa que no seja o pai biolgico. Portanto (par. 52), o fato de que
a legislao do Reino Unido no conceda um reconhecimento jurdico especial relao entre X e Z no congura
um descumprimento do dever de respeitar a vida familiar no sentido dessa disposio.
17. Naturalmente, as extensas citaes de sentenas do TEDH no signicam que a Corte Interamericana deva
tom-las como precedentes obrigatrios. Como j se disse (par. 3 supra), tm valor persuasivo na medida em
que a razo nelas contida seja intrinsecamente convincente, o que depender, em boa medida, da hierarquia do
tribunal de que emanem e da personalidade do juiz que tenha redigido a sentena.318 Tendo em vista a hierarquia
do TEDH e a semelhana entre suas funes e as da Corte Interamericana, as sentenas citadas neste voto
fundamentado tm grande importncia, como se ver no Captulo II.
II. NO NECESSRIO NEM PRUDENTE INVOCAR O ARTIGO 17.1
18. Conforme salientei anteriormente, no considero necessrio nem prudente declarar uma violao do artigo 17
que se pudesse tomar como um pronunciamento implcito sobre a interpretao das diferentes disposies
desse artigo. Com efeito, o artigo 17 contm uma srie de disposies conexas entre si, que comeam pela
declarao de princpio de que [a] famlia o elemento natural e fundamental da sociedade, qual se segue,
no mesmo pargrafo 1, a disposio segundo a qual a famlia deve ser protegida pela sociedade e pelo Estado,
e mais adiante vrias disposies que poderiam ser interpretadas (ponto sobre o qual neste voto no se faz
nenhum pronunciamento) no sentido de que pressupem que a famlia se baseia no casamento ou na unio
de fato heterossexual. O direito de no ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada
nem na de sua famlia, consagrado no artigo 11.2, um aspecto especco e autnomo do dever geral de
proteo, de modo que no necessrio invocar o artigo 17.1 cumulativamente com o 11.2. A determinao
de que os mesmos fatos violam um dever geral e um dever especco (ou os direitos respectivos) no muda
a natureza nem a gravidade da violao, e tampouco leva a que se disponham reparaes diferentes das que
seriam dispostas se se invocasse apenas a disposio que consagra o direito ou o dever especco. Ao contrrio,
a invocao do artigo 17.1 compreende a declarao de princpio mencionada e, por incompatibilidade, poderia
abranger o restante do artigo 17.
19. A Declarao de Princpios relativa famlia que gura no artigo 17.1 coincide basicamente com as disposies
de numerosas constituies latino-americanas.
Bolvia: Artigo 62. O Estado reconhece e protege a famlia como ncleo fundamental da sociedade, e
garantir as condies sociais e econmicas necessrias para seu desenvolvimento integral. Todos os
seus integrantes tm igualdade de direitos, obrigaes e oportunidades.
Artigo 63. I. O casamento entre uma mulher e um homem se constitui por vnculos jurdicos e se baseia
na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges.
II. As unies livres ou de fato que renam condies de estabilidade e singularidade, e sejam mantidas
entre uma mulher e um homem sem impedimento legal, produziro os mesmos efeitos que o casamento
318. Cf. Alberto Prez Prez, Resea de la vida jurdica angloamericana, em La Revista de Derecho Jurisprudencia y Administracin, T. 61,
pg. 109 e 120 (a citao corresponde pgina 112).
506
civil, tanto nas relaes pessoais e patrimoniais dos conviventes como no que diz respeito s lhas e
lhos adotados ou nascidos dessas relaes.
Brasil: Artigo 226. A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado.
O artigo continua com disposies especcas relativas, entre outros aspectos, ao casamento ou
matrimnio, e unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar.
Chile: Artigo 1 (contido no Captulo I, Bases da Institucionalidade). As pessoas nascem livres e iguais
em dignidade e direitos
A famlia o ncleo fundamental da sociedade.
O Estado reconhece e ampara os grupos intermedirios mediante os quais se organiza e estrutura a
sociedade, e lhes garante a adequada autonomia para cumprir seus prprios ns especcos.
O Estado est a servio da pessoa humana e sua nalidade promover o bem comum, razo pela qual
deve contribuir para criar as condies sociais que permitam a todos e a cada um dos integrantes da
comunidade nacional a maior realizao espiritual e material possvel, com pleno respeito aos direitos
e garantias que esta Constituio estabelece.
dever do Estado resguardar a segurana nacional, dar proteo populao e famlia, visar ao
fortalecimento desta, promover a integrao harmnica de todos os setores da Nao e assegurar o
direito das pessoas de participar com igualdade de oportunidades da vida nacional.
Colmbia: Artigo 5. O Estado reconhece, sem nenhuma discriminao, a primazia dos direitos
inalienveis da pessoa, e ampara a famlia como instituio bsica da sociedade.
Artigo 42. A famlia o ncleo fundamental da sociedade. constituda por vnculos naturais ou
jurdicos, pela deciso livre de um homem e uma mulher de contrair matrimnio ou pela vontade
responsvel de estabelec-la.
O Estado e a sociedade garantem a proteo integral da famlia. A lei poder determinar o patrimnio
familiar inalienvel e inimbargvel. A honra, a dignidade e a intimidade da famlia so inviolveis.
As relaes familiares se baseiam na igualdade de direitos e deveres do casal e no respeito recproco
entre todos os seus integrantes.
Qualquer forma de violncia na famlia considerada destrutiva de sua harmonia e unidade, e ser
punida conforme a lei.
Os lhos existentes no casamento ou fora dele, adotados ou procriados naturalmente ou com assistncia
cientca, tm iguais direitos e deveres. A lei regulamentar a paternidade responsvel.
O casal tem direito de decidir livre e responsavelmente o nmero de lhos, e dever t-los e educ-los
enquanto sejam menores ou impedidos.
As formas de casamento, a idade e a capacidade para contra-lo, os deveres e direitos dos cnjuges,
sua separao, bem como a dissoluo do vnculo, so regidos pela lei civil.
Os casamentos religiosos tero efeitos civis nos termos que estabelea a lei.
Os efeitos civis de todo casamento cessaro por divrcio de acordo com a lei civil.
Tambm tero efeitos civis as sentenas de anulao dos casamentos religiosos expedidas por
autoridades da respectiva religio, nos termos que estabelea a lei.
A lei determinar o que se rera ao estado civil das pessoas e aos consequentes direitos e deveres.
Costa Rica: Artigo 51. A famlia, como elemento natural e fundamental da sociedade, tem o direito
proteo especial do Estado. Tambm tero direito a essa proteo a me, a criana, o idoso e o doente
desamparado.
Artigo 52. O casamento a base essencial da famlia e reside na igualdade de direitos dos cnjuges.
Artigo 53. Os pais tm com os lhos nascidos no casamento as mesmas obrigaes que com os
nascidos fora dele.
Toda pessoa tem direito de saber quem so seus pais, conforme a lei.
Cuba: Artigo 35. O Estado protege a famlia, a maternidade e o casamento.
O Estado reconhece na famlia a clula fundamental da sociedade e a ela atribui responsabilidades e
funes essenciais na educao e formao das novas geraes.
Artigo 36. O casamento a unio voluntria e harmnica de um homem e uma mulher com capacidade
legal para isso, a m de constituir vida em comum. Reside na igualdade absoluta de direitos e deveres
dos cnjuges, os quais devem atender manuteno do lar e formao integral dos lhos mediante
507
o esforo comum, de maneira que este seja compatvel com o desenvolvimento das atividades sociais
de ambos.
A lei regulamenta a formalizao, o reconhecimento e a dissoluo do casamento bem como os direitos
e obrigaes que desses atos decorram.
Equador: Artigo 67. Reconhece-se a famlia em seus diversos tipos. O Estado a proteger como ncleo
fundamental da sociedade e garantir condies que favoream integralmente a consecuo de seus
ns. Esta se constituir por vnculos jurdicos ou de fato, e se basear na igualdade de direitos e
oportunidades de seus integrantes.
O casamento a unio entre homem e mulher, e se fundamenta no livre consentimento das pessoas
contraentes e na igualdade dos respectivos direitos, obrigaes e capacidade legal.
Artigo 68. A unio estvel e monogmica entre duas pessoas livres de vnculo matrimonial que formem
um lar de fato, pelo tempo e nas condies e circunstncias que determine a lei, gerar os mesmos
direitos e obrigaes que tm as famlias constitudas mediante casamento.
A adoo caber somente a casais de sexo diferente.
El Salvador: Artigo 32. A famlia a base fundamental da sociedade e ter a proteo do Estado, que
promulgar a legislao necessria e criar os organismos e servios apropriados para sua integrao,
bem-estar e desenvolvimento social, cultural e econmico. O fundamento legal da famlia o casamento,
e reside na igualdade jurdica dos cnjuges. O Estado incentivar o casamento; mas a falta deste no
afetar o gozo dos direitos que se estabeleam em favor da famlia.
Artigo 33. A lei regulamentar as relaes pessoais e patrimoniais dos cnjuges entre si e entre
eles e seus lhos, estabelecendo os direitos e deveres recprocos em bases equitativas; e criar as
instituies necessrias para garantir sua aplicabilidade. Tambm regulamentar as relaes familiares
que decorram da unio estvel de um homem e uma mulher.
Nicargua: Artigo 70. A famlia o ncleo fundamental da sociedade e tem direito proteo desta e
do Estado.
Artigo 71. direito dos nicaraguenses constituir uma famlia. Garante-se o patrimnio familiar, que
inimbargvel e isento de todo nus pblico. A lei regulamentar e proteger esses direitos.
Artigo 72. O casamento e a unio de fato estvel so protegidos pelo Estado; residem no acordo
voluntrio do homem e da mulher e podero ser dissolvidos por mtuo consentimento ou pela vontade
de uma das partes. A lei regulamentar essa matria.
Artigo 73. As relaes familiares residem no respeito, na solidariedade e na igualdade absoluta de
direitos e responsabilidades entre o homem e a mulher.
Os pais devem prover a manuteno do lar e a formao integral dos lhos mediante o esforo comum,
com iguais direitos e responsabilidades. Os lhos, por sua vez, so obrigados a respeitar e ajudar os
pais. Esses deveres e direitos se cumpriro de acordo com a legislao da matria.
Paraguai: Artigo 49. Da proteo da famlia
A famlia o fundamento da sociedade, e se promover e garantir sua proteo integral, que inclui a
unio estvel do homem e da mulher, os lhos e a comunidade que se constitua com qualquer de seus
pais e seus descendentes.
Artigo 50. Do direito a constituir famlia
Toda pessoa tem direito a constituir famlia, em cuja formao e desenvolvimento a mulher e o homem
tero os mesmos direitos e obrigaes.
Artigo 51. Do casamento e dos efeitos das unies de fato
A lei estabelecer as formalidades para a celebrao do casamento entre o homem e a mulher, os
requisitos para contra-lo, as causas de separao, de dissoluo e seus efeitos, bem como o regime de
administrao de bens e outros direitos e obrigaes entre cnjuges.
As unies de fato entre o homem e a mulher, sem impedimentos legais para contrair matrimnio, que
renam as condies de estabilidade e singularidade, produzem efeitos similares aos do casamento,
nas condies que estabelea a lei.
Artigo 52. Da unio no casamento
A unio do homem e da mulher no casamento um dos componentes fundamentais na formao da famlia.
Peru: Artigo 4. A comunidade e o Estado protegem especialmente a criana, o adolescente, a me e o
idoso em situao de abandono. Tambm protegem a famlia e promovem o casamento. Reconhecem
esses ltimos como institutos naturais e fundamentais da sociedade.
508
A forma de casamento e as causas de separao e de dissoluo so regulamentas por lei.

Artigo 5.- A unio estvel de um homem e uma mulher, livres de impedimento matrimonial, que formem
um lar de fato, d lugar a uma comunidade de bens sujeita ao regime da sociedade conjugal no que
seja aplicvel.
Uruguai: Artigo 40. A famlia a base de nossa sociedade. O Estado zelar por sua estabilidade moral e
material, para a melhor formao dos lhos dentro da sociedade.
Artigo 41. O cuidado e a educao dos lhos, para que alcancem a plena capacidade corporal, intelectual
e social, um dever e um direito dos pais. Aqueles que tenham a seu cargo prole numerosa tm direito
a auxlios compensatrios, sempre que necessitem.
A lei dispor as medidas necessrias para que a infncia e a juventude sejam protegidas contra o
abandono corporal, intelectual ou moral dos pais ou tutores, bem como contra a explorao e o abuso.
Artigo 42. Os pais tm para com os lhos fora do casamento os mesmos deveres relativos aos nascidos
no casamento.
A maternidade, qualquer que seja a condio ou situao da mulher, tem direito proteo e
assistncia da sociedade em caso de desamparo.
Venezuela: Artigo 75. O Estado proteger as famlias como associao natural da sociedade e como
espao fundamental para o desenvolvimento integral das pessoas. As relaes familiares se baseiam
na igualdade de direitos e deveres, na solidariedade, no esforo comum, na compreenso mtua e no
respeito recproco entre seus integrantes. O Estado garantir proteo me, ao pai ou a quem exercer
a chea da famlia.
As crianas e adolescentes tm direito de viver e ser criados bem como a se desenvolver no seio da
famlia de origem. Quando isso no seja possvel ou contrrio a seu interesse superior, tero direito a
uma famlia substituta, em conformidade com a lei. A adoo tem efeitos similares aos da liao, e se
estabelece sempre em benefcio da criana adotada, em conformidade com a lei. A adoo internacional
subsidiria nacional.
Artigo 76. A maternidade e a paternidade so protegidas integralmente, seja qual for o estado civil da
me ou do pai. Os casais tm o direito de decidir livre e responsavelmente o nmero de lhos que
desejem conceber, e a dispor da informao e dos meios que lhes assegurem o exerccio desse direito.
O Estado garantir assistncia e proteo integral maternidade, em geral a partir do momento da
concepo, durante a gestao, o parto e o ps-parto, e assegurar servios de planejamento familiar
integral, baseados em valores ticos e cientcos.
Os pais tm o dever comum e irrenuncivel de criar, formar, educar, manter e assistir os lhos, e estes
tm o dever de assisti-los quando no possam faz-lo por si mesmos. A lei estabelecer as medidas
necessrias e adequadas para garantir a efetividade da obrigao alimentar.
Artigo 77. Protege-se o casamento entre um homem e uma mulher, o qual se fundamenta no livre
consentimento e na igualdade absoluta dos direitos e deveres dos cnjuges. As unies estveis de fato
entre um homem e uma mulher que cumpram os requisitos estabelecidos na lei produziro os mesmos
efeitos que o casamento.
20. Concordo com o critrio de interpretao evolutiva que considera a Conveno Americana como um instrumento
vivo que se deve entender de acordo com as circunstncias do momento, mas no entendimento de que para
avanar nesse terreno necessrio que exista um consenso, um espao de coincidncia ou uma convergncia
de normas entre os Estados Partes (ver par. 9 supra). o que ocorre no caso do reconhecimento de que se deve
entender como proibida a discriminao baseada na orientao sexual (pars. 83 a 93 da Sentena), pois existe
no s entre os Estados Partes na Conveno Americana, mas entre todos os Estados membros da OEA, um
claro conceito a esse respeito, expressado nas resolues da Assembleia Geral citadas (nota 97).
21. No se pode dizer que ocorra o mesmo em relao evoluo da noo de famlia e sua qualidade de base
ou elemento essencial ou natural da sociedade, que continua presente, inclusive nas Constituies de muitos
Estados Partes (par. 19 supra). O fato incontestvel de que atualmente exista uma pluralidade de conceitos
de famlia, como se rene na nota 192 da Sentena,319 no quer dizer que, necessariamente, todos e cada um
319. O texto da nota 192 o seguinte (grifo nosso): Naes Unidas, Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Recomendao
Geral no 21 (13 Perodo de Sesses, 1994). A igualdade no casamento e nas relaes familiares, par. 13 (A forma e o conceito de famlia
variam de um Estado para outro e at de uma regio para outra num mesmo Estado. Qualquer que seja a forma que adote e quaisquer que
sejam o ordenamento jurdico, a religio, os costumes ou a tradio do pas, o tratamento da mulher na famlia, tanto diante da lei como
na esfera privada, deve adequar-se aos princpios de igualdade e justia para todas as pessoas, como o exige o artigo 2 da Conveno);
Comisso dos Direitos da Criana, Observao Geral no 7. Realizao dos direitos da criana na primeira infncia, nota 171 supra, par. 15
e 19 (A Comisso reconhece que famlia aqui se refere a uma variedade de estruturas que podem ocupar-se da ateno, do cuidado e do
desenvolvimento das crianas pequenas, e que incluem a famlia nuclear, a famlia estendida e outras modalidades tradicionais e modernas de
base comunitria, desde que estejam acordes com os direitos e o interesse superior da criana. [] a Comisso observa que, na prtica, os
509
deles correspondam ao que a Conveno Americana, inclusive interpretada evolutivamente, segundo as normas
mencionadas (pars. 9 e 18 supra), entende por famlia como elemento natural e fundamental da sociedade, ou
ao que os Estados Partes que tm disposies anlogas entendam como tal. Tampouco quer dizer que todos os
Estados Partes devam reconhecer todos os conceitos ou modelos de famlia. Precisamente na Observao Geral
n 19, o Comit de Direitos Humanos, no mesmo pargrafo, em que observa que
o conceito de famlia pode diferir em alguns aspectos de um Estado para outro, e ainda entre regies
dentro de um mesmo Estado, de maneira que no possvel dar uma denio uniforme ao conceito.
22. Destaca que:

quando a legislao e a prtica de um Estado considerem um grupo de pessoas como uma famlia,
este deve ser objeto da proteo prevista no artigo 23. Por conseguinte, em seus relatrios, os
Estados Partes deveriam expor a interpretao ou a denio que se d ao conceito de famlia e
de seu alcance em suas sociedades e em seus ordenamentos jurdicos. Quando existam diversos
conceitos de famlia dentro de um Estado, nuclear e estendida, se deveria especicar a existncia
desses diversos conceitos de famlia, com indicao do grau de proteo de uma e de outra. Em vista
da existncia de diversos tipos de famlia, como as de casais que no contraram matrimnio e seus
lhos e as famlias monoparentais, os Estados Partes deveriam tambm informar em que medida a
legislao e as prticas nacionais reconhecem e protegem esses tipos de famlia e seus membros.
(Grifo nosso.)
23. Em outras palavras, uma das esferas em que se torna necessrio reconhecer uma margem de apreciao
nacional, para a qual se dever fazer uma indagao a qual no cabe proceder no presente caso, mas que se
dever formular quando o tema seja objeto de um caso apresentado perante a Corte e se ouam os argumentos
que a respeito formulem as partes e eventualmente os amici curiae que se apresentem.
24. Tudo isso rearma minha convico de que no necessrio nem prudente que neste caso se declare uma
violao do pargrafo 1o do artigo 17 que se pudesse entender como um pronunciamento implcito sobre a
interpretao das diferentes disposies desse artigo.
Alberto Prez Prez
Juiz
Secretrio
modelos familiares so variveis e mutveis em muitas regies, assim como a disponibilidade de redes no estruturadas de apoio aos pais, e
que existe uma tendncia global para uma diversidade maior no tamanho de famlia, nas funes parentais e nas estruturas para a criao das
crianas); Comisso de Direitos Humanos, Observao Geral no 19 (39 Perodo de Sesses, 1990). A famlia (artigo 23), HRI/GEN/1/Rev. 9
(Vol. I), par. 2 (A Comisso observa que o conceito de famlia pode diferir em alguns aspectos de um Estado para outro, e entre regies dentro
do mesmo Estado, de maneira que no possvel apresentar uma denio uniforme do conceito), e Naes Unidas, Comisso de Direitos
Humanos, Observao Geral no 16 (32 Perodo de Sesses, 1988). Direito intimidade (artigo 17), HRI/GEN/1/Rev. 9 (Vol. I), par. 5 (Quanto
ao termo famlia, os objetivos do Pacto exigem que, para os efeitos do artigo 17, seja interpretado como um critrio amplo que inclua todas
as pessoas que compem a famlia, tal como seja esta entendida na sociedade do Estado Parte em questo).
510

CASO FORNERN E FILHA VS. ARGENTINA
SENTENA DE 27 DE ABRIL DE 2012
No caso Fornern e lha,

A Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Corte Interamericana,
a Corte ou o Tribunal), integrada pelos seguintes Juzes:
Alberto Prez Prez, Juiz, e
Eduardo Vio Grossi, Juiz;
presentes, ademais,
(doravante tambm denominada a Conveno Americana ou a Conveno) e com os artigos 31,
32, 65 e 67 do Regulamento da Corte (doravante tambm denominado o Regulamento), profere a
presente Sentena.
*O Juiz Leonardo A. Franco, de nacionalidade argentina, no participou no presente caso, de acordo com o artigo 19.1 do Regulamento
da Corte aprovado em seu LXXXV Perodo Ordinrio de Sesses, o qual, em conformidade com seu artigo 78, entrou em vigor em 1
de janeiro de 2010.
511
NDICE
Captulo
I. INTRODUO DA CAUSA E OBJETO DA CONTROVRSIA
II. PROCEDIMENTO PERANTE A CORTE
III. COMPETNCIA
IV. PROVA
B. Admissibilidade da prova
Pargrafo
1
3
9
10
11
12
V. CONSIDERAES PRVIAS
A. Determinao das supostas vtimas
B. Determinao do marco ftico
14
17
VI. DIREITOS S GARANTIAS JUDICIAIS, PROTEO JUDICIAL,

PROTEO DA FAMLIA E O DEVER DE ADOTAR DISPOSIES DE DIREITO
INTERNO, EM RELAO S OBRIGAES DE RESPEITAR E GARANTIR OS
DIREITOS E AOS DIREITOS DA CRIANA
A. Fatos
B. Consideraes gerais da Corte
C. Garantias judiciais e proteo judicial
i. Consideraes da Comisso
ii. Alegaes das representantes e do Estado
iii. Consideraes da Corte sobre o prazo razovel
iv. Consideraes da Corte sobre a devida diligncia das autoridades judiciais no processo de guarda
v. Consideraes da Corte sobre o direito a um recurso efetivo
D. Proteo da famlia
iii. Consideraes da Corte
E. Dever de adotar disposies de direito interno
iii. Consideraes da Corte
VII. REPARAES
A. Parte lesada
B. Medidas de reparao integral: restituio, satisfao e garantias de no repetio
1. Medida de restituio
1.1 Restituio do vnculo entre o senhor Fornern e sua lha
2.1 Investigao e eventual punio de funcionrios
2.2 Adequao do ordenamento jurdico interno
2.3 Capacitao de funcionrios pblicos
2.4 Publicao da Sentena
3. Outras medidas solicitadas
3.1 Educao sobre o interesse superior da criana e o direito identidade
3.2 Registro nico de candidatos a guarda com ns de adoo
3.3 Banco de dados gentico
C. Indenizao compensatria
1. Dano material
2. Dano imaterial
D. Custas e gastos
E. Reembolso dos gastos ao Fundo de Assistncia Jurdica de Vtimas
VIII. PONTOS RESOLUTIVOS
512
20
44
58
61
65
78
107
112
114
116
125
126
129
145
148
149
150
168
173
178
183
184
185
186
187
194
198
208
211
218
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO FORNERN E FILHA VS. ARGENTINA
I
Introduo Da Causa E Objeto Da Controvrsia
1. Em 29 de novembro de 2010, de acordo com o disposto nos artigos 51 e 61 da Conveno Americana e o
artigo 35 do Regulamento da Corte, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante tambm
denominada a Comisso Interamericana ou a Comisso) submeteu jurisdio da Corte Interamericana
o caso Fornern e lha contra a Repblica Argentina (doravante tambm denominada o Estado ou
Argentina), originado em uma petio apresentada em 14 de outubro de 2004, por Leonardo Anbal Javier
Fornern e Margarita Rosa Nicoliche, representante legal do Centro de Estudos Sociais e Polticos para o
Desenvolvimento Humano (doravante denominado CESPPEDH), com a representao jurdica de Susana
Ana Maria Terenzi e Alberto Pedronccini. Em 26 de outubro de 2006, a Comisso Interamericana aprovou
o Relatrio de Admissibilidade n 117/06,1 e em 13 de julho de 2010 aprovou o Relatrio de Mrito n
83/10, nos termos do artigo 50 da Conveno (doravante tambm denominado o Relatrio de Mrito ou
o Relatrio n 83/10), no qual realizou uma srie de recomendaes ao Estado. Este ltimo relatrio foi
noticado Argentina mediante comunicao de 29 de julho de 2010, concedendo um prazo de dois meses
para informar sobre o cumprimento das recomendaes. Depois de vencido o prazo de uma prorrogao
solicitada pela Argentina, a Comisso submeteu o caso ao Tribunal devido falta de cumprimento das
recomendaes por parte do Estado e consequente necessidade de obter justia e proteo efetiva dos
direitos proteo da famlia e do interesse superior da criana, bem como necessidade de que o Estado
modique seu ordenamento jurdico em matria de venda de crianas e repare de maneira integral as
violaes aos direitos humanos do presente caso. A Comisso Interamericana designou como delegados
a Comissria Luz Patricia Meja Guerrero e o Secretrio Executivo Santiago A. Canton, e como assessoras
jurdicas a sua Secretria Executiva Adjunta, Elizabeth Abi-Mershed, e Mara Claudia Pulido, Marisol
Blanchard e Lilly Ching Soto, advogadas da Secretaria Executiva.
2. Segundo a Comisso Interamericana, o presente caso se relaciona com a alegada violao do direito
proteo da famlia do senhor Fornern e de sua lha biolgica.2 A criana foi entregue por sua me
guarda pr-adotiva de um casal sem o consentimento de seu pai biolgico, quem no possui acesso
criana e o Estado no ordenou nem implementou um regime de visitas, apesar dos mltiplos pedidos
realizados pelo senhor Fornern ao longo de mais de 10 anos. A Comisso considerou que o passar do
tempo foi especialmente relevante na determinao da situao jurdica da criana e de seu pai, posto que
as autoridades judiciais estabeleceram a adoo simples da criana a favor do casal adotante em 23 de
dezembro de 2005, com fundamento na relao que j se havia desenvolvido no transcurso do tempo. A
demora injusticada nos procedimentos se converteu na razo para desconhecer os direitos do pai. Em
consequncia, a Comisso solicitou Corte que conclua e declare a responsabilidade internacional do
Estado pela violao do direito do senhor Fornern e de sua lha a um devido processo, s garantias judiciais
e a seus direitos proteo da famlia, consagrados nos artigos 8.1, 25.1 e 17 da Conveno Americana,
respectivamente, em relao aos artigos 19 e 1.1 do mesmo instrumento e pelo descumprimento do artigo
2 da Conveno, em relao aos artigos 1.1 e 19 da mesma. A Comisso solicitou ao Tribunal que ordene
diversas medidas de reparao.
II
Procedimento Perante A Corte
3. A submisso do caso por parte da Comisso Interamericana foi noticada ao Estado e s representantes
das supostas vtimas (doravante denominadas as representantes) em 31 de janeiro e em 3 de fevereiro de
2011. Em 1 de abril de 2011, Susana Terenzi e Margarita Rosa Nicoliche remeteram seu escrito de peties,
argumentos e provas (doravante denominado escrito de peties e argumentos), nos termos dos artigos
25 e 40 do Regulamento. As representantes coincidiram substancialmente com as violaes alegadas pela
Comisso Interamericana e tambm pediram ao Tribunal que ordene diversas medidas de reparao.
4. Em 11 de julho de 2011, o Estado apresentou sua contestao aos escritos de submisso do caso e de
peties e argumentos (doravante denominado escrito de contestao ou contestao). A Argentina
1. Neste relatrio a Comisso Interamericana declarou a petio admissvel em relao suposta violao dos artigos 1.1, 8, 17, 19 e 25 da
Conveno Americana.
2. A Corte se referir criana como M, e ao casal adotante como B-Z, com o objetivo de proteger a identidade da criana.
513
destacou sua disposio, vontade poltica e aes concretas proativamente desenvolvidas no sentido de
obter uma resposta que d m situao proposta. O Estado armou que evitou a confrontao por todos os
meios possveis e sempre priorizou o dilogo, propondo como estratgia de trabalho a possibilidade de uma
re-vinculao do senhor Fornern com sua lha biolgica, sendo esta a nica alternativa eciente no caso.
Alm disso, recordou as diversas gestes realizadas por distintas autoridades, incluindo aquelas assumidas
por um Ministro de Justia e Direitos Humanos da Nao, com o m de alcanar uma soluo amistosa.
Adicionalmente, referiu-se, entre outros aspectos, delimitao do objeto processual do caso, interveno
de autoridades provinciais em diversas gestes e a algumas das medidas de reparao solicitadas pelas
representantes. O Estado designou como Agente a Eduardo Acevedo Diaz e como Agentes Assistentes a Juan
Jos Arcuri, Alberto Javier Salgado e Andrea Gladys Gualde.
5. Com posterioridade apresentao dos escritos principais (pars. 1 a 4 supra), bem como de outros escritos
apresentados pelas partes, o Presidente do Tribunal ordenou, mediante Resoluo de 13 de setembro de 2011,
receber as declaraes de cinco testemunhas3 e o parecer de um perito, propostos pelas representantes,
atravs de declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica (doravante tambm denominadas
afdavit), a respeito das quais o Estado teve a oportunidade de formular perguntas e observaes. Do
mesmo modo, convocou a Comisso Interamericana, as representantes e o Estado a uma audincia pblica
a m de receber a declarao do senhor Fornern, proposta pelas representantes, e os pareceres de Emilio
Garca Mndez, proposto pela Comisso Interamericana, e de Graciela Marisa Guillis e Carlos Alberto Arianna,
propostos pelo Estado, bem como as alegaes nais orais das representantes e do Estado e as observaes
nais orais da Comisso sobre o mrito, as reparaes e as custas.4
6. A audincia pblica foi celebrada em 11 de outubro de 2011, durante o 44 Perodo Extraordinrio de Sesses
da Corte, realizado em Bridgetown, Barbados.5 Nela, o Tribunal solicitou s partes que, ao apresentarem suas
alegaes nais escritas, remetessem tambm determinada informao adicional.
7. Em 14 e 16 de novembro de 2011, as representantes, o Estado e a Comisso Interamericana enviaram suas
respectivas alegaes e observaes nais escritas. Junto com seus escritos, o Estado e as representantes
remeteram documentos, os quais foram transmitidos para que as partes formulassem as observaes que
considerassem pertinentes. Adicionalmente, em 29 de novembro de 2011, de acordo com o articulo 58.b do
Regulamento, solicitou-se ao Estado que, o mais tardar em 14 de dezembro de 2011, apresentasse determinada
informao e documentao como prova para melhor resolver.6 Em 14 de dezembro de 2011, a Argentina
solicitou uma prorrogao de prazo, a qual foi concedida pelo Tribunal, estabelecendo o dia 23 de janeiro
de 2012 como novo prazo para receber a informao. Em 24 de janeiro de 2012, a Argentina apresentou
determinada informao, ainda que no aquela especicamente solicitada, circunstncia que foi comunicada
ao Estado. Em 28 de fevereiro de 2012, a Argentina apresentou um novo escrito, que continha parte da prova
solicitada pela Corte como prova para melhor decidir. O Tribunal informou ao Estado que a admissibilidade
desta documentao seria considerada em sua devida oportunidade (par. 12 infra). 7
8. Por outro lado, o Tribunal recebeu escritos em qualidade de amicus curiae das seguintes pessoas e
instituies: 1) Laura Clrico e Liliana Ronconi, professoras da Faculdade de Direito da Universidade de
Buenos Aires; 2) Diana Mafa, legisladora da Cidade Autnoma de Buenos Aires; 3) Comit contra a Tortura
3. Finalmente, as representantes apenas remeteram trs dos cinco testemunhos oferecidos.

4. Cf. Caso Fornern e lha Vs. Argentina. Convocatria a Audincia Pblica. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de Direitos
Humanos de 13 de setembro de 2011; disponvel em http://www.corteidh.or.cr/docs/assuntos/Fornern.pdf. Com posterioridade
convocatria mencionada, o Estado informou que, por razes de fora maior devidamente justicadas, o perito Arianna no poderia participar
da audincia pblica. O Tribunal autorizou que este perito apresentasse seu parecer por afdavit, concedendo s representantes a oportunidade
de formular perguntas e observaes a respeito. Por outro lado, a Corte no admitiu um pedido de reconsiderao das representantes relativo
omisso de uma perita em sua lista denitiva de declarantes. Cf. Caso Fornern e lha Vs. Argentina. Resoluo da Corte Interamericana de
Direitos Humanos de 9 de outubro de 2011 (expediente de mrito, tomo II, folhas 1180 e 1184).
5. A esta audincia compareceram: a) pela Comisso Interamericana: Luz Patricia Meja Guerrero, delegada e Silvia Serrano Guzmn, assessora
jurdica; b) pelas representantes: Susana Ana Mara Terenzi e Margarita Rosa Nicoliche, e c) pelo Estado: Alberto Javier Salgado, Julia Loreto,
Andrea Gladys Gualde, Mara Eugenia Carbone e Marisa Graham.
6. Cf. Nota da Secretaria do Tribunal, REF.: CDH-12.584/108 de 29 de novembro de 2011, mediante a qual solicitou ao Estado a remisso de:
a) uma cpia completa das sentenas civil e penal indicadas no anexo a suas alegaes nais escritas, no caso identicado como E.Z. s/
Guarda. Marzo de 2010. Juicio Civil n 38; b) informao sobre se o ato de entregar uma criana em troca de uma retribuio ou compensao
econmica uma infrao penal no direito interno e que apresente a este respeito as consideraes que considere pertinentes, e c) informao
detalhada sobre as gestes realizadas pelo Estado com o m de vericar a conformidade legal da atuao dos funcionrios que intervieram nos
diversos processos internos relativos ao presente caso e, se for o caso, quais foram seus resultados.
7. Cf. Notas da Secretaria do Tribunal, REF.: CDH-12.584/111, 114 e 117 de 20 de dezembro de 2011, 31 de janeiro de 2012 e 6 de maro de
2012.
514
da Comisso Provincial pela Memria;8 4) Fundao Adotar,9 e 5) Laura Mara Giosa, Simn Conforti e Renzo
Adrin Sujodolski, respectivamente, professor e pesquisadores do Centro de Estudos em Direitos Humanos
da Faculdade de Direito da Universidade Nacional do Centro da Provncia de Buenos Aires, e Marisa Herrera e
Lucas E. Barreiros, coordenadores dos cursos de mestrado em direito de famlia, infncia e adolescncia e de
Direito Internacional dos Direitos Humanos da Faculdade de Direito da Universidade de Buenos Aires.
III
Competncia
9. A Corte Interamericana competente para conhecer do presente caso, nos termos do artigo 62.3 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos, j que a Argentina Estado Parte da Conveno desde 5 de setembro de
1984 e reconheceu a competncia contenciosa do Tribunal nessa mesma data.
IV
Prova
10. Com base no estabelecido nos artigos 50, 57 e 58 do Regulamento, bem como em sua jurisprudncia a
respeito da prova e sua apreciao, a Corte examinar e valorar os elementos probatrios documentais
remetidos em diversas oportunidades processuais, as declaraes da suposta vtima e das testemunhas, e
tambm os pareceres periciais prestados mediante afdavit e na audincia pblica perante o Tribunal. Para
isso, a Corte se ater aos princpios da crtica s, dentro do marco normativo correspondente.10
11. O Tribunal recebeu diversos documentos apresentados como prova pela Comisso Interamericana, pelas
representantes e pelo Estado, bem como as declaraes e pareceres prestados perante agente dotado de
f pblica pelas seguintes pessoas: Olga Alicia Acevedo, Gustavo Fabin Baridn, Rosa Fornern, Jos
Arturo Galianes e Carlos Alberto Arianna. Quanto prova oferecida em audincia pblica, a Corte recebeu
a declarao da suposta vtima, Leonardo Anbal Javier Fornern, e os pareceres dos peritos Emilio Garca
Mndez e Graciela Marisa Guillis.11
B. Admissibilidade da prova
12. No presente caso, como em outros, o Tribunal admite aqueles documentos remetidos pelas partes na devida
oportunidade processual que no foram controvertidos nem objetados, nem cuja autenticidade foi posta
em dvida.12 Por outro lado, a informao e os documentos solicitados como prova para melhor resolver,
remetidos pelo Estado dois meses e meio depois do prazo original e mais de um ms depois de vencida a
prorrogao concedida (par. 7 supra), no sero admitidos pelo Tribunal.
13. Por outro lado, em relao declarao da suposta vtima, aos testemunhos e aos pareceres prestados na
audincia pblica e mediante afdavit, a Corte os considera pertinentes apenas na medida em que se ajustem
ao objeto que foi denido pelo Presidente do Tribunal na Resoluo mediante a qual ordenou receb-los.
Outrossim, estes sero apreciados nos captulos correspondentes, em conjunto com os demais elementos do
acervo probatrio e tomando em conta as observaes formuladas pelas partes. Adicionalmente, conforme
a jurisprudncia deste Tribunal, as declaraes oferecidas pelas supostas vtimas no podem ser apreciadas
isoladamente mas dentro do conjunto das provas do processo, j que so teis na medida em que podem
8. O escrito foi apresentado por Adolfo Prez Esquivel, Aldo Etchegoyen, Alejandro Mosquera, Elisa Carca e Roberto F. Cipriano Garca,
diretores da Comisso Provincial pela Memria.
9. O escrito foi apresentado por Julio Csar Ruz, Presidente da Fundao Adotar.
10. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C N 37, par. 76,
e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de
fevereiro de 2012. Srie C N 240, par. 64.
11. O objeto destas declaraes pode ser consultado na Resoluo de Convocatria a Audincia Pblica de 13 de setembro de 2011, nota 4 supra.
12. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 1, par. 140, e Caso Gonzlez Medina e
familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 66.
515
proporcionar maior informao sobre as supostas violaes e suas consequncias.13 Com base no anterior,
o Tribunal admite estas declaraes e pareceres cuja valorao se far em conformidade com os critrios
indicados.
V
Consideraes Prvias
A. Determinao das supostas vtimas
14. Em relao s pessoas que devem ser consideradas como supostas vtimas no presente caso, a Comisso
Interamericana armou que no momento de aprovar o relatrio n 83/10, fez referncia criana e ao senhor
Fornern, nicos nomes que constavam nos autos no momento de adotar a deciso. Adicionalmente,
observou que depois da aprovao deste relatrio, as representantes acrescentaram como supostas vtimas
a determinados familiares do senhor Fornern e de sua lha. Com efeito, em seu escrito de peties e
argumentos as representantes acrescentaram como supostas vtimas a Argentina Rogantini (bisav paterna
da criana), Araceli Nahir Terencio e Vctor Fornern (avs paternos da criana). O Estado armou que os
nicos benecirios de possveis reparaes so aqueles includos no Relatrio de Mrito da Comisso, isto
, o senhor Fornern e a criana M.
15. A Corte recorda que, em sua jurisprudncia constante dos ltimos anos, estabeleceu que as supostas vtimas
deveriam estar indicadas no Relatrio da Comisso emitido segundo o artigo 50 da Conveno e na demanda
perante esta Corte. Ademais, de acordo com o artigo 34.1 do Regulamento ento vigente, correspondia
Comisso, e no a este Tribunal, identicar com preciso e na devida oportunidade processual as supostas
vtimas em um caso perante a Corte.14
16. O presente caso foi submetido com base no Regulamento da Corte que entrou em vigncia em 2010, de
maneira que, de acordo com seu artigo 35, a Comisso no submeteu o caso atravs de uma demanda, mas
mediante a apresentao do relatrio ao qual se refere o artigo 50 da Conveno. De tal modo, de acordo
com o critrio antes indicado, o Tribunal considera conveniente esclarecer que os familiares includos pelas
representantes no sero considerados como supostas vtimas no presente caso, uma vez que no foram
indicados como tais pela Comisso Interamericana em seu Relatrio de Mrito n 83/10.
B. Determinao do marco ftico
17. De acordo com o artigo 35.3 do Regulamento, a Comisso Interamericana deve indicar quais dos fatos
contidos no relatrio previsto no artigo 50 da Conveno submete considerao da Corte. Em seu escrito
de submisso, a Comisso indicou que submet[ia] jurisdio da Corte a totalidade dos fatos [] descritos
no Relatrio de Mrito [n] 83/10. De tal modo, o Relatrio de Mrito constitui o marco ftico do processo
perante a Corte, de maneira que, exceto no caso de fatos posteriores submisso do caso, no admissvel
alegar no escrito de peties e argumentos novos fatos distintos daqueles apresentados no relatrio, sem
prejuzo de que podem expor os fatos que permitam explicar, esclarecer ou rejeitar os que foram mencionados
no mesmo.15
18. As representantes armaram que na Argentina h trco de crianas, que sistemtico no pas, [e] que
o Estado conhece estas situaes. Alm disso, armaram que o trco de crianas constitui uma prtica
habitual na Argentina e que, no caso concreto, se aprecia claramente que o trco de crianas provocou
que [M e seu pai] tenham visto violados diferentes direitos humanos reconhecidos nos instrumentos
internacionais, o que demonstra o descumprimento dos deveres do Estado. Acrescentaram que os fatos do
presente caso conrmam a conivncia dos operadores judiciais com uma rede de trco de crianas que
operava na cidade de Rosario del Tala e com os apropriadores de [M]. O Estado considerou improcedente
13. Cf. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C N 33, par. 43, e Caso Gonzlez Medina e familiares
Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, pars. 79 e 80.
14. Cf. Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006. Srie
C N 148, par. 98, e Caso Barbani Duarte e outros Vs. Uruguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 13 de outubro de 2011. Srie C N
234, par. 42.
15. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de fevereiro de 2003. Srie C N 98, pars. 153 e
154, e Caso Famlia Barrios Vs. Venezuela. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de 2011. Srie C N 237, pars. 32 e 33.
516
qualquer manifestao dirigida a identicar os fatos do caso como situaes relacionadas ao trco ou
venda de crianas. A Argentina negou a armao das representantes sobre uma suposta situao geral,
[] tolerada desde as instncias do Estado ou a existncia de uma prtica massiva e sistemtica de trco
de crianas [], nem mesmo que o caso seja de modo algum comparvel apropriao ilegal e substituio
de identidade de crianas ocorrida no mbito do plano criminal da ltima ditadura militar na Argentina.
19. Em sua determinao de fatos no Relatrio de Mrito, a Comisso no mencionou a existncia de uma prtica
habitual ou sistemtica de venda ou trco de crianas na Argentina, fatos que apenas foram alegados pelas
representantes. Assim mesmo, as representantes no argumentaram que aquelas armaes estivessem
orientadas a explicar, esclarecer ou rejeitar os fatos que haviam sido mencionados no Relatrio n 83/10.
De acordo com o critrio anteriormente mencionado, o Tribunal no considerar os fatos alegados pelas
representantes que no formem parte do Relatrio de Mrito da Comisso, ou que no expliquem, esclaream
ou rejeitem os apresentados por esta. Consequentemente, a alegada existncia de uma situao geral ou de
uma prtica sistemtica de trco ou venda de crianas na Argentina no forma parte do marco ftico do
presente caso e por isso as alegaes relacionadas a estes aspectos no sero consideradas pelo Tribunal.
VI
Direitos s Garantias Judiciais, Proteo Judicial, Proteo da Famlia
e ao Dever de Adotar Disposies de Direito Interno, em Relao s Obrigaes de Respeitar
e Garantir os Direitos e aos Direitos da Criana
A. Fatos
20. Antes de estabelecer os fatos provados, o Tribunal recorda que, de acordo com o artigo 41.3 do Regulamento,
poder considerar aceitos os fatos que no tenham sido expressamente negados e as pretenses que no
tenham sido expressamente controvertidas. No presente caso, o Estado no controverteu os fatos que se
consideram provados nos pargrafos a seguir.
21. Em 16 de junho de 2000, na Policlnica da cidade de Victoria, nasceu M, lha de Diana Elizabeth Enrquez e
do senhor Fornern. Ambos tiveram uma relao que terminou antes do nascimento da criana. O senhor
Fornern desconhecia a existncia da gravidez da senhora Enrquez at aproximadamente seu quinto ms,
quando uma amiga em comum lhe informou sobre o fato. Depois de saber sobre a gravidez, o senhor Fornern
perguntou vrias vezes senhora Enrquez se ele era o pai, e ela negou todas as vezes. O nascimento de M foi
registrado pela me em 20 de junho de 2000. Tanto o senhor Fornern como a me da criana eram residentes
na poca dos fatos em Rosario del Tala, cidade que se encontra a aproximadamente 100 quilmetros de
distncia de Victoria.16
22. No dia seguinte ao nascimento, a senhora Enrquez entregou sua lha ao casal B-Z, residentes na Cidade
Autnoma de Buenos Aires, com a interveno do Defensor Suplente de Pobres e Menores da cidade de
Victoria, que mediante uma ata formal fez constar o ocorrido. Na ata de entrega elaborada por este funcionrio,
se l que a me deix[ou] expressa constncia de sua vontade de entregar sua lh[a] em guarda provisria
com ns [de] futura adoo ao referido casal e express[ou sua] vontade de no ser intimada para os trmites
judiciais de guarda e/ou adoo plena que para tais efeitos pudesse vir a ser realizado.17 Posteriormente,
a senhora Enrquez regressou a Rosario del Tala, e a o senhor Fornern, que havia tido conhecimento do
nascimento da criana atravs da referida amiga em comum, consultou novamente me para saber se ele
era o pai da criana e lhe indicou que, se assim fosse, podiam ir ambos busc-la e ele se encarregaria de seu
cuidado. A senhora Enrquez conrmou que ele era o pai, mas armou que no queria que ele fosse busc-la.18
23. Em razo do anterior, em 3 de julho de 2000, 17 dias depois do nascimento de M, o senhor Fornern e a
senhora Enrquez compareceram perante a Defensoria de Pobres e Menores de Rosario del Tala. Ali o senhor
Fornern se interessou pelo reconhecimento de paternidade de M e armou que, apesar de no ter certeza
16. Cf. Declarao de Olga Acevedo prestada perante agente dotado de f pblica em 4 de outubro de 2011 (expediente de mrito, tomo II,
folhas 1140 e 1141); certido de nascimento de M de 20 de junho de 2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 5, folha 47), e
declarao do senhor Fornern na audincia pblica de 11 de outubro de 2011.
17. Cf. Ata de entrega de M de 17 de junho de 2000 (expediente de anexos contestao, tomo III, folha 3075).
18. Cf. Declarao do senhor Fornern na audincia pblica de 11 de outubro de 2011, e declarao de Olga Acevedo, nota 16 supra, folhas
1141 e 1142.
517
de ser o pai, caso correspondesse, desejava responsabilizar-se pela criana. Perante a Defensoria de Pobres
e Menores, a senhora Enrquez manifestou que o senhor Fornern no era o pai da criana e informou que
esta se encontrava na cidade de Baradero, na casa de uma tia. Em 4 de julho de 2000, o senhor Fornern
comunicou Defensoria de Menores sua preocupao em relao ao paradeiro da criana, bem como por
seu estado de sade, e manifestou suspeitas com respeito ao relato da senhora Enrquez. No dia seguinte,
a senhora Enrquez compareceu novamente perante a mesma Defensoria e armou que havia entregado
criana em guarda para futura adoo a um casal conhecido, devido sua escassez de recursos, e assegurou
novamente que o senhor Fornern no era o pai da criana.19
24. Em 18 de julho de 2000, um ms e dois dias depois do nascimento de M e 15 dias depois de ter comparecido
Defensoria de Menores, o senhor Fornern se apresentou no Registro Civil e reconheceu legalmente sua lha.20
25. Os referidos fatos foram objeto de anlise, entre outros, em vrios procedimentos judiciais aos quais a Corte
se referir a seguir, correspondentes a: a) a causa penal sobre a possvel ocorrncia de supresso de estado
civil; b) a causa civil sobre guarda judicial; c) a causa civil sobre direito de visitas, e d) a causa civil sobre
adoo plena.21
Causa denominada Promotor solicita medidas prviaspossvel ocorrncia de supresso de estado
civil, autos n 537
26. Em 11 de julho de 2000, 25 dias depois do nascimento, a Promotoria, depois de ter conhecimento dos fatos
por meio do senhor Fornern, solicitou ao Juiz de Instruo a adoo de medidas prvias, ante a incerteza
sobre o destino da criana e dadas as contradies em que havia incorrido a me. Em sua petio, o Promotor
armou que no se podia descartar que tivesse sido cometido um delito previsto no Ttulo 4, Captulo 2 do
Cdigo Penal, correspondente supresso e suposio do estado civil e da identidade.22
27. Em 28 de julho de 2000, o Juiz de Instruo determinou a falta de pertinncia de algumas das medidas
solicitadas pela Promotoria, j que ca[va] claro que no havia existido na espcie, nem haviam sido
consumadas, condutas delitivas previstas e sancionadas no Cdigo Penal, isso sem prejuzo das
particularidades que rodeiam o nascimento e posterior entrega da [criana], em uma localidade localizada
a mais de 100 quilmetros do domiclio da [me]. Em 2 de agosto de 2000, a Promotoria formulou um
requerimento de instruo para que fosse investigada a suposta ocorrncia de delitos contemplados nos
artigos 138 e 139.2 do Cdigo Penal.23
28. Em 4 de agosto de 2000, o Juiz de Instruo resolveu arquivar os autos por no enquadra[r os fatos] em
nenhuma gura penal. Adicionalmente, considerou, entre outros fundamentos, que [o senhor Fornern,]
ao no ter reconhecido [criana] como sua lha extra-matrimonial, e independentemente das causas pelas
quais tal ato no pode ser concretizado, ainda no foi inserido na condio de pai da mesma,24 de maneira
que a conduta da senhora Enrquez no est encaminhada a violar o estado civil de pai do [senhor] Fornern,
[] porque simplesmente este carece de tal condio at que no reconhea sua suposta lha, de maneira
que seu comportamento no punvel nos termos do artigo 138 do Cdigo Penal. Alm disso, nos referidos
artigos 138 e 139 os sujeitos passivos vtimas do delito so menores de idade, e a alterao [contemplada
neles] se refere ao estado civil de outra pessoa, pois caso se referisse ao estado do prprio autor, no se
incorreria nesse delito.25
19. Cf. Peties da Defensoria de Pobres e Menores da Jurisdio de Rosario del Tala de 3 e 5 de julho de 2000 (expediente de anexos
contestao, tomo II, folhas 2685 a 2687), e petio da Promotoria solicitando medidas prvias de 11 de julho de 2000 (expediente de anexos
ao Relatrio de Mrito, anexo 4, folhas 38 ao 40).
20. Cf. Certido de nascimento de M, nota 16 supra, folha 47.
21. Alm dos procedimentos judiciais que se analisam nesta Sentena, a Comisso e as representantes incluram referncias a dois processos
internos a respeito dos quais no alegaram violaes especcas de direitos contidos na Conveno, de modo que no sero includos no
presente captulo. Trata-se das causas denominadas Fornern Anbal Leonardo sobre medidas precautorias autos n 33.707 perante o Juzo
n 86 de Justia Nacional Civil da Cidade de Buenos Aires e Enrquez, Diana Elizabeth s/ Su Denuncia, perante o Juzo de Instruo da Cidade
de Victoria.
22. Cf. Petio da Promotoria de 11 de julho de 2000, nota 19 supra, folhas 41 e 42.
23. Cf. Deciso do Juiz de Instruo de Rosario del Tala de 28 de julho de 2000 e Requerimento de Instruo do Promotor de 2 de agosto de
2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexos 6 e 7, folhas 50 a 60).
24. Da prova existente nos autos perante esta Corte decorre que a informao sobre o reconhecimento de sua lha por parte do senhor
Fornern foi incorporada aos autos em setembro de 2000, isto , com posterioridade sentena do Juiz de Instruo (expediente de anexos
contestao, tomo II, folhas 2765 a 2769).
25. Cf. Deciso do Juiz de Instruo de Rosario del Tala de 4 de agosto de 2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 8, folhas
63 a 69).
518
29. Em 10 de agosto de 2000, a Promotoria interps um recurso de apelao contra a deciso de arquivamento.26
Em 12 de setembro de 2000, a Cmara Criminal de Gualeguay revogou a deciso apelada e ordenou ao juiz
atuante continuar com a atividade de instruo.27 Em 31 de janeiro de 2001, o Juiz de Instruo assinalou
que, depois da anlise de numerosos elementos de prova, chega mesma concluso [anterior], e ordenou
o arquivamento da causa.28 Em 5 de fevereiro de 2001, a Promotoria interps um recurso de apelao contra
esta deciso, no qual ressaltou que o senhor Fornern havia reconhecido sua lha e havia sido submetido a
exames de DNA que conrmavam sua paternidade, e, ainda assim, o juiz de instruo arquivou a causa, desta
vez sem utilizar o argumento de que no existe violao do estado civil de pai ao no ter se constitudo como
tal, mas utilizando argumentos novos, ignorando agora a condio de pai.29
30. Em 26 de abril de 2001, a Cmara Criminal de Gualeguay rejeitou a apelao, conrmando o despacho de
arquivamento. Esta Cmara armou, inter alia, que da prova colhida no se pode suspeitar da existncia de
atos de execuo dos delitos reprimidos no art[igo] 11 do Ttulo IV do livro Segundo do Cdigo Penal, e que
a reforma da Lei n 24.410 no teve como propsito a represso de atividades daqueles que lucram com a
venda ou intermedeiam a entrega de crianas, com ns benevolentes ou humanitrios.30
Causa denominada [M.] S/ Guarda Judicial, autos n 994
31. Em 1 de agosto de 2000, um ms e meio depois do nascimento da criana, o casal B-Z solicitou a guarda
judicial de M. Em 28 de agosto de 2000, a Defensoria de Pobres e Menores (doravante denominada tambm
a Defensoria de Menores) ps em conhecimento do Juiz de Primeira Instncia o reconhecimento da criana
por parte do senhor Fornern. Em 27 de setembro de 2000, este juiz intimou o senhor Fornern para que
comparecesse, e em 3 de outubro de 2000, esse funcionrio recebeu um ofcio do Juiz de Instruo da causa
penal Promotor solicita medidas prviaspossvel comisso de supresso de estado civil, informando sobre
a causa iniciada naquele foro. O senhor Fornern, como pai biolgico da [criana], pediu ao Juiz de Primeira
Instncia, em 18 de outubro de 2000, a interrupo da guarda judicial e que a criana lhe fosse entregue em
guarda provisria. Diante da negativa da me biolgica sobre a paternidade de Fornern, em 13 de novembro
de 2000 ordenou-se a realizao de um exame de DNA, cujos resultados foram recebidos pelo Juiz de Primeira
Instncia em 11 de dezembro de 2000. Esta prova conrmou a paternidade do senhor Fornern. Em 14 de
fevereiro de 2001, o senhor Fornern reiterou seu pedido de interrupo da guarda e a restituio da criana,
a quem no apenas quero como minha lha, mas tambm agora tenho a segurana jurdica e biolgica de
que sou seu pai.31
32. Em maro de 2001, o Juiz de Primeira Instncia ordenou a realizao de um relatrio psicolgico com base no
pedido da Defensoria de Menores a respeito dos possveis danos que a [criana] poderia sofrer em caso de ser
ordenada [sua] entrega [] ao pai biolgico. O referido relatrio, apresentado ao juiz em 9 de maio de 2001,
concluiu que seria sumamente prejudicial psicologicamente para a criana a transferncia da famlia a que
reconhece [] a outra que desconhece[, e que] o afastamento da criana de suas afeies e de seu ambiente
seria muito traumtico, podendo causar danos emocionais graves e irreversveis, ainda mais [se] j atravessou
uma primeira situao de abandono. Em 7 de maio de 2001, o senhor Fornern reiterou seu pedido anterior,
indicando ao juiz a necessidade de que a guarda fosse interrompida devido situao da menor, que por um
lado recebe o afeto dos atuais guardies, compartilha sua casa e suas coisas, se habitua a uma relao e a
situao precria da qual ser desapegada [] para viver uma nova. Mas esta realidade ser para [M] cada vez
mais dolorosa, difcil e traumtica quanto maior seja o tempo transcorrido para a restituio.32
26. Cf. Recurso de apelao da Promotoria de 10 de agosto de 2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 9, folhas 71 a 80).
27. Cf. Deciso da Cmara Criminal de Gualeguay de 12 de setembro de 2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 10, folhas
82 e 83).
28. Cf. Deciso do Juiz de Instruo de 31 de janeiro de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 11, folhas 85 a 97).
29. Cf. Recurso de apelao da Promotoria de 5 de fevereiro de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 12, folhas 99 a 106).
30. Cf. Deciso da Cmara Criminal de Gualeguay de 26 de abril de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 13, folhas 109
a 114).
31. Cf. Sentena do Juiz de Primeira Instncia de 17 de maio de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 2, folha 14); petio
de concesso de guarda judicial de 1 de agosto de 2000; escrito do Defensor de Pobres e Menores de 28 de agosto de 2000; constncia
de citao a audincia ao senhor Fornern de 27 de setembro de 2000; ofcio do Juiz de Instruo de 28 de setembro de 2000; pedido de
interrupo da guarda judicial e restituio da menor apresentado pelo senhor Fornern em 18 de outubro de 2000; ofcio do Juiz de Primeira
Instncia de 9 de novembro de 2000; resultados do exame de DNA realizado pelo senhor Fornern, recebida pelo Juiz em 11 de dezembro de
2000, e petio do senhor Fornern de restituio de sua lha de 14 de fevereiro de 2001 (expediente de anexos contestao, tomo III, folhas
3111, 3112, 3121, 3127, 3128, 3157 a 3160, 3163, 3173 a 3180 e 3182).
32. Cf. Sentena do Juiz de Primeira Instncia de 17 de maio de 2001, nota 31 supra, folhas 15 e 16; petio do senhor Fornern de 7 de maio
de 2001, e percia psicolgica de 9 de maio de 2001 (expediente de anexos contestao, tomo III, folhas 3192 e 3198).
519
33. Em 17 de maio de 2001, o Juiz de Primeira Instncia concedeu a guarda judicial da criana ao casal B-Z, por
um prazo de um ano. Na sentena, considerou que: a) a inexistncia de um noivado formal de mais de 12
meses entre o senhor Fornern e a senhora Enrquez, o fato de que a criana no foi resultado do amor
nem do desejo de formar uma famlia, e a existncia de uma forte oposio da me biolgica possvel
entrega da criana a seu pai, so circunstncias que demonstravam um real conito entre os progenitores da
criana e a ausncia de uma famlia biolgica; b) o senhor Fornern no havia demonstrado nenhum tipo de
interesse nem colaborao com a me antes do nascimento da criana, nem realizou nenhum pedido judicial
para resguardar o vnculo com a criana; c) excessivo o prazo contado desde o nascimento da criana ou
do reconhecimento da mesma at a data de apresentao em autos para reclamar a entrega de M; d) caso
a criana fosse entregue ao pai biolgico, no contaria com uma famlia biolgica, faltando-lhe a presena
materna, e e) sem deixar de avaliar os direitos do pai, prima o interesse superior da criana que, a critrio da
perita, sofreria um dano irreparvel se fosse entregue ao senhor Fornern. Concluiu que caso o pai biolgico
concorde, no futuro [], poderia ser organizado um regime de visitas para manter contato com a criana.33
34. Em 4 de junho de 2001, o senhor Fornern e seu advogado interpuseram um recurso de apelao contra
essa sentena,34 armando, inter alia, que: a) a senhora Enrquez nunca manifestou nos autos quem era o
pai, portanto, caso no fosse sua obstinada vontade de querer saber qual era a verdade [] e a deciso
de reconhecer a sua lha [] de forma extrajudicial, nunca teria se inteirado de sua paternidade; b) o
Juiz de Primeira Instncia no ordenou provas necessrias e no intimou o senhor Fornern; c) a busca, o
reconhecimento e a petio judicial especialmente reclamando a interrupo da guarda, so indicativos de
sua preocupao por ter, cuidar, educar e conviver com sua lha, de modo que o julgador no pode armar
um desinteresse por parte do pai; d) o juiz supe que ser mais benco para M crescer com o casal do
que com a presena do pai, de maneira que prejulga e menospreza a situao do senhor Fornern, que
solteiro, mas tem todo o apoio familiar, e reclama para si a sua lha; e) considerar um impedimento para
cuidar a um lho a ausncia de uma famlia bem como invocar a diferena entre famlia constituda e o
pai biolgico se contrape, entre outras normas, legislao nacional sobre adoo e guarda, bem como
Conveno Americana e Conveno sobre os Direitos da Criana, e f) o juiz no cumpriu os preceitos
legais que requerem o consentimento do pai para conceder a adoo, j que o senhor Fornern expressou
inequivocamente sua deciso de no conceder a guarda de sua lha.
35. Em 10 de junho de 2003, a Primeira Sala da Segunda Cmara de Paran (doravante denominada tambm a
Cmara), depois da realizao de vrias diligncias,35 revogou a sentena de primeira instncia, deixando
sem efeito a guarda judicial estabelecida, a qual no se ajustou ao direito. Na sentena, aprovada por dois
votos a favor e um contra, os votos majoritrios armaram, inter alia, que: a) a presena da Defensoria
de Menores no momento de entrega da criana no cumpria estritamente os requisitos estabelecidos na
lei, posto que apenas admissvel a [guarda] concedida judicialmente; b) o Juiz de Primeira Instncia
devia ter advertido sobre a existncia de um processo penal sobre os fatos, circunstncia que requeria
prolixidade nas atuaes processuais do juiz civil; c) o relatrio psicolgico considerado pelo Juiz de
Primeira Instncia no realizou um exame dos vnculos da criana com o casal B-Z, no consta que tenha
entrevistado o pai biolgico nem o referido casal, e no teve em conta o direito identidade da criana,
como tampouco o fez o Juiz de Primeira Instncia; d) no se pode atribuir desdia ao senhor Fornern em
sua atuao e, ademais, o reconhecimento da criana no registro civil jurdica e legalmente, e enquanto
no for impugnada sua paternidade, lhe concedia o carter invocado[,] com todos os direitos e deveres que
33. Cf. Sentena do Juiz de Primeira Instncia de 17 de maio de 2001, nota 31 supra, folhas 16 a 20.
34. Cf. Recurso de apelao interposto pelo senhor Fornern em 4 de junho de 2001 (expediente de anexos contestao, tomo III, folhas
3220 a 3234).
35. Entre outras, foram realizadas as seguintes diligncias: a) em 14 e em 15 de agosto de 2002 a equipe interdisciplinar entrevistou o casal
B-Z, o senhor Fornern e a senhora Enrquez, e em 16 de agosto de 2002 enviou ao Juzo o laudo da equipe interdisciplinar designada;
b) realizou-se um relatrio socioambiental do senhor Fornern o qual se apresentou ao Juzo em 9 de setembro de 2002; c) em 14 de
fevereiro de 2003 realizou-se uma audincia entre as partes envolvidas, na qual concordaram com a suspenso da mesma para iniciar[]
um processo de conhecimento mtuo e de dilogo acompanhado pela equipe interdisciplinar, em 17 de maro de 2003 realizou-se outra
audincia, na qual concordaram em dar por nalizada a [mediao], e d) com posterioridade primeira audincia, a equipe interdisciplinar, o
Defensor de Menores e o Promotor da Cmara produziram seus respectivos relatrios; estes dois ltimos se pronunciaram pela conrmao
da sentena de primeira instncia. A equipe interdisciplinar armou que conveniente que [a] restituio [] ocorra dentro de um processo
de informao paulatina com ajuda de prossionais e supervisionado pela justia, o qual pode comear a partir de agora, e recomendou
que caso houvesse uma restituio, tivesse lugar entre os 5 e 6 anos da criana, isto , quando tenha uma idade mental e um desenvolvimento
psquico com melhores condies e capacidades para entender a situao. Cf. relatrios da equipe interdisciplinar de 16 de agosto de 2002 e de
1o de abril de 2003; relatrio socioambiental sobre o senhor Fornern de 9 de setembro de 2002; ata de audincia celebrada perante a Primeira
Sala da Segunda Cmara de Paran de 14 de fevereiro de 2002; ata de audincia de mediao no Poder Judicirio da Provncia de Entre Ros de
17 de maro de 2003; relatrio do Defensor de Menores de 22 de abril de 2003, e relatrio da Promotoria vinculada Cmara de 25 de abril de
2003 (expediente de anexos contestao, tomo III, folhas 3336 a 3340, 3354, 3404, 3431, 3435 a 3437, 3441 a 3443, 3447 a 3450 e 3454).
520
isso implica, e e) na causa no existiu o consentimento que necessariamente devia dar o senhor Fornern
como pai para a adoo.36
36. Em 27 de junho de 2003, o casal B-Z interps um recurso de inaplicabilidade de lei contra a sentena da Cmara
que revogou a guarda judicial.37 Em 20 de novembro de 2003, o Superior Tribunal de Justia de Entre Ros declarou
procedente o recurso, revogou a deciso da Cmara e, em consequncia, conrmou a sentena de primeira
instncia.38 A sentena considerou, primordialmente, o tempo transcorrido. Entre outras questes, armou que a
demora no trmite do processo de guarda judicial incidiu na deciso de conrmar a sentena de primeira instncia,
em considerao do interesse superior de M, quem havia vivido mais de trs anos desde seu nascimento com o
casal B-Z. Tambm indicou nessa sentena que a Cmara no havia feito indicaes de absurdos contidos nos
pareceres dos tcnicos considerados em sua deciso, o que, a critrio de um dos juzes do Superior Tribunal de
Justia, deve ser interpretado como uma conduta arbitrria e voluntarista dos juzes da Cmara.
37. Outrossim, em sua deciso o Superior Tribunal de Justia acrescentou que apesar de o artigo 9 da Conveno
sobre os Direitos da Criana estabelecer a obrigao do Estado de no separar uma criana de seus pais
contra a vontade deles, tambm contempla uma reserva de reviso judicial que pode estabelecer tal
separao com base no interesse superior da criana, particularmente em casos como o presente, no qual os
vnculos biolgicos no so signicativos. Assim mesmo, assinalou que a questo central o conito entre
o direito subjetivo do pai biolgico a ter sua lha e o interesse superior da criana, o que se resolve tendo em
considerao o tempo transcorrido desde o dia do nascimento at a data da deciso, o que faz totalmente
inconveniente mudar a situao da menor, pelos efeitos muito perniciosos que tal fato acarretaria sobre o
psiquismo e a formao de sua personalidade. A determinao do interesse superior da criana est cheia
de subjetividades e depende da escala de valores do [j]uiz, de sua formao ideolgica, de sua experincia de
vida, como tambm daqueles que participam na deciso, a qual, por outro lado, tambm aleatria, porque
quando se conheam os resultados, o tempo ter consumido muitos anos da vida de [M].39
38. Em 4 de dezembro de 2003, o senhor Fornern interps um recurso de apelao extraordinria federal, o qual
foi denegado em 2 de abril de 2003, por no cumprir os requisitos formais de admissibilidade.40
Causa denominada Fornern Leonardo Anbal Javier S/Direito de visitas, autos n 3768
39. Em 15 de novembro de 2001, o senhor Fornern promoveu uma ao pleiteando o direito de visitas. Em 13
de maro de 2002, o Juzo Civil e Comercial de Rosario del Tala se declarou incompetente em virtude da
tramitao [] perante o Juzo Civil da cidade de Victoria da guarda pr-adotiva da [criana], deciso que
foi recorrida pelo senhor Fornern em 18 de maro de 2002. Em 18 de abril de 2002, o advogado do senhor
Fornern, [a]tento a[o] estado dos autos e ao prazo transcorrido sem fundamentar o recurso, solicit[ou] que
os autos fossem remetidos ao Juzo da cidade de Victoria, [provncia] de Entre Rios. Em 22 de abril de 2002,
ordenou-se a remisso dos autos ao Juzo Civil e Comercial de Victoria. Em 25 de novembro de 2003, o senhor
Fornern reiterou seu pedido de que fosse estabelecido um regime de visitas. O Juiz de Primeira Instncia
de Victoria se declarou competente para conhecer da causa em 7 de abril de 2004. Em 8 de abril de 2005, o
senhor Fornern compareceu espontaneamente e sem patrocnio jurdico, solicitando que fosse marcada
uma audincia para estabelecer um regime de visitas.41 A audincia teve lugar em 29 de abril de 2005, e a ela
36. Cf. Sentena da Primeira Sala da Segunda Cmara de Paran de 10 de junho de 2003 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo
15, folhas 127 a 169).
37. Cf. Recurso de inaplicabilidade de lei interposto em 27 de junho de 2003 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 17, folhas
173 a 194).
38. Cf. Sentena da Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de Justia de Entre Ros, nota 38 supra, folhas 214 a 244.
39. Cf. Sentena da Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de Justia de Entre Ros, nota 38 supra, folhas 234, 235, 240 e 241.
40. Cf. Recurso de apelao extraordinria federal de 4 de dezembro de 2003 e sentena da Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de
Justia de Entre Ros de 2 de abril de 2004 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexos 19 e 20, folhas 246 a 266). Em sua sentena
o Superior Tribunal de Justia de Entre Ros denegou o recurso, inter alia, devido a que o recorrente no deu cumprimento ao requisito formal
referente a que o escrito de recurso deve ser suciente em si mesmo, ignorando toda considerao sobre os antecedentes ou fatos da causa
[] ingressando diretamente NA fundamentao do recurso tudo o que poderia opor sua procedncia formal. No obstante isso, []deve-se
indicar tambm que o recurso interposto tampouco procedente toda vez que a introduo da questo federal no se efetuou em tempo e
forma na primeira ocasio que oferecida parte recorrente no procedimento jurisdicional.
41. Cf. Petio de promoo de juzo de direito de visitas de 15 de novembro de 2001; deciso do Juiz Civil de Rosario del Tala de 13 de maro
de 2002; petio de remisso de expediente do advogado do senhor Fornern de 18 de abril de 2002; ordem de remisso de expediente do Juiz
Civil de Rosario del Tala em 22 de abril de 2002; petio de regime de visitas de 25 de novembro de 2003; escrito do Juiz de Primeira Instncia
de Victoria de 25 de novembro de 2003; petio de contestao ao pedido do Juiz de Primeira Instncia de Victoria de 25 de novembro de 2003;
declarao de competncia do Juiz de Primeira Instncia de Victoria de 7 de abril de 2004; registro de comparecimento do senhor Fornern
perante o Juiz de Primeira Instncia de Victoria de 8 de abril de 2005, e ata de audincia celebrada em 29 de abril de 2005 (expediente de anexos
ao Relatrio de Mrito, anexos 21, 23, 24 e 25, folhas 268 a 271, 303 a 305, 307, 308, 314, 316, 317, 321, 329 e 331).
521
compareceram o senhor Fornern e o casal B-Z.42

40. Em 19 de maio de 2005, o advogado do senhor Fornern apresentou sua proposta de regime de visitas,
indicando que a perita por ele oferecida recomendou, inter alia, que a aproximao ocorresse em um lugar
prximo ao domiclio de M, de maneira que a representao do senhor Fornern props como ambiente
adequado para que fosse realizada [a] aproximao entre a [criana] e seu pai, a Assembleia Permanente pelos
Direitos Humanos. Nesse mesmo dia pediu a acumulao das causas sobre guarda judicial, adoo e regime
de visitas, para evitar a superposio de provas e a prolongao de prazos, sobretudo quando se trata de
preservar o interesse superior de [M]. O juiz determinou que no correspond[ia] a acumulao solicitada,
uma vez que j havia sido proferida sentena no processo de guarda, e o regime de visitas era ouvido por
um trmite diferente. Em 21 de outubro de 2005, o senhor Fornern e sua lha, que tinha ento cinco anos e
quatro meses de idade, tiveram seu primeiro e nico encontro at o momento, em um hotel, por quarenta e
cinco minutos, em presena da psicloga designada pelo casal B-Z e de um observador do Juzo de Primeira
Instncia. O lugar desse primeiro e nico encontro foi proposto pela representao do casal B-Z, por ser um
lugar o qual a criana j conhece e [com o qual] se encontra familiarizada e que conta com locais adequados
para a entrevista. Este pedido foi aceito pelo Juiz de Primeira Instncia.43
41. Com posterioridade a esse encontro, o senhor Fornern pediu em vrias ocasies ao juiz que proferisse
sentena sobre o regime de visitas.44 Alm disso, neste processo, entre outras atuaes: a) as partes foram
convocadas em vrias ocasies, inclusive a criana, a comparecer em audincia;45 b) foram apresentados
relatrios psicolgicos dos peritos das partes; c) rejeitou-se o pedido da Secretaria de Direitos Humanos da
Nao, para estar presente nas entrevistas com o senhor Fornern a m de tentar uma soluo combinada,
que seja respeitosa do interesse superior da criana; d) o senhor Fornern solicitou, com o objetivo de
no atrasar ainda mais o processo, [] comear imediatamente a revinculao com [sua] lha; e) em 27
de maio de 2009, uma integrante da equipe interdisciplinar do Poder Judicirio realizou uma entrevista ao
senhor Fornern, na qual indicou que este se encontra em condies psquicas para enfrentar um regime
de visitas, tendo como objetivo alcanar a restituio de sua lha a seu ncleo familiar, respeitando todos os
prazos e passos que sejam requeridos para esse efeito; f) em 17 de junho de 2010, a Juza proferiu sentena
rejeitando o regime de visitas solicitado; g) em 23 de junho de 2010, o senhor Fornern interps um recurso
de apelao, o qual foi rejeitado pela Primeira Sala da Segunda Cmara do Poder Judicirio de Entre Ros em 9
de novembro de 2010; h) o senhor Fornern interps um recurso de inaplicabilidade de lei em 2 de dezembro
de 2010, e i) em 28 de fevereiro de 2011, a Segunda Cmara elevou os autos Sala Civil e Comercial do
Superior Tribunal de Justia.46
42. Em 4 de maio de 2011, celebrou-se uma audincia perante a Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de
Justia de Entre Ros, na qual foram ouvidos a criana, o senhor Fornern e o casal B-Z. A criana manifestou
que o senhor Fornern um desconhecido para ela e, ainda que em momentos de sua declarao armou
42. Na citao para a audincia o juiz convocou o senhor Fornern e o casal B-Z com a criana.
43. Cf. Petio de medida (escrito de solicitud de medida) e petio de unicao de causas do advogado do senhor Fornern apresentados em
19 de maio de 2005 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexos 26 e 27, folhas 334 a 337); deciso do Juiz de Primeira Instncia de
Victoria rejeitando o pedido de acumulao de causas de 14 de junho de 2005; ata de audincia de 14 de setembro de 2005 do Juiz de Primeira
Instncia de Victoria; ata de designao de observador do Juzo de Primeira Instncia de 20 de outubro de 2005; ata do encontro entre o senhor
Fornern e sua lha de 21 de outubro de 2005; petio de regime de visitas apresentado pelo senhor Fornern em 17 de novembro de 2005
(expediente de anexos contestao, tomo IV, folhas 3896, 3917, 3920 a 3922, 3928 e 3929).
44. Cf. Peties apresentadas pelo senhor Fornern em 17 de novembro de 2005, 18 de abril de 2006, 24 de maio de 2007, 19 de novembro
de 2009 e 1 de dezembro de 2009 (expediente de anexos contestao, tomo IV, folhas 3933, 3934, 3951, 3954 a 3956, 4224 e 4229).
45. Em uma audincia celebrada em novembro de 2008, M manifestou que em 2005 conheceu a quem chama Leonardo, seu pai biolgico,
e que gostou de t-lo conhecido []; que agora no gostaria mais de v-lo, mas quando for mais velha, que atualmente quer estar tranqila,
fazer sua vida [] que no [] incomodem seus pais. Em outra audincia celebrada no mesmo dia, o senhor Fornern manifestou que lhe
interessa um regime de visitas a cada quinze dias e em poca de frias por um perodo mais prolongado, express[ou] sua inteno de v-la,
contar-lhe sua realidade biolgica []; que no regime de visitas considera que em um primeiro momento tanto ele como a criana sejam
acompanhados por seus respectivos psiclogos[;] esclareceu que no sua inteno [retirar] a [M] do ambiente familiar e de seus adotantes,
quer o melhor para [M] e que as visitas se realizem em Buenos Aires no ambiente onde vive [a criana].
46. Cf. Auto de citao a audincia de 27 de novembro de 2007; auto de xao de nova audincia de 20 de outubro de 2008; atas de celebrao
de audincias perante a Juza Suplente de Primeira Instncia de 11 de novembro de 2008 e 12 de junho de 2009; relatrio psicolgico de 28
de novembro de 2008; ofcios da Diretora Nacional de Assuntos Jurdicos em Matria de Direitos Humanos da Secretaria de Direitos Humanos
do Ministrio de Justia, Segurana e Direitos Humanos da Nao de 5 e 9 de maro de 2009; petio de suspenso de prazos e audincia
do advogado do senhor Fornern de 9 de maro de 2009; resoluo da Juza Suplente de Primeira Instncia de 27 de maro de 2009; petio
de medidas do senhor Fornern de 21 de abril de 2009; relatrios da equipe interdisciplinar do Poder Judicirio de 1 e 25 de junho de 2009;
sentena da Juza Suplente de Primeira Instncia de 17 de junho de 2010; recurso de apelao de 30 de julho de 2010; sentena da Primeira
Sala da Segunda Cmara do Poder Judicirio de Entre Ros de 9 de novembro de 2010; recurso de inaplicabilidade de lei de 2 de dezembro de
2010; ofcio n 12 da Cmara Segunda de Paran de 28 de fevereiro de 2011 (expediente de anexos contestao, tomo IV, folhas 3965, 3967,
3969 a 3975, 3976, 3977, 4006 a 4008, 4036 a 4038, 4053, 4054, 4057, 4078, 4079, 4097 a 4099, 4123 a 4129, 4244 a 4259, 4277, 4295 a
4308, 4377 a 4432, 4440 a 4454 e 4464).
522
que no queria ver seu pai biolgico, tambm armou que poderia tentar algum tipo de medida para ir
conhecendo-o, como que ele fosse sua casa e estivesse presente sua me adotiva. O senhor Fornern
armou que quer conhec-la e saber o que pensa, explicou que sua inteno no apropriar-se dela,
ter um regime de visitas, conhec-la, se for maior e quiser vir a viver com ele, e explica que hoje em dia a
realidade no a mesma, ela tem o uso de razo, pode pedir coisas, e se quiser ter um regime de visitas ou
no, hoje a realidade que tem 10 anos e pode tomar decises [] no pod[e] obrig-la a viver [com ele].
As partes acordaram: a) estabelecer um regime de visitas de comum acordo e de forma progressiva; b) que o
senhor Fornern desistiria do recurso de inaplicabilidade de lei; c) um pacto de condencialidade, cessando
todo tipo de publicidade, entrevistas ou declaraes sobre o caso, e d) o senhor Fornern no realizaria novas
denncias penais ou civis que perturbem a vida familiar da menor e de seus pais adotivos.47
Causa denominada Fornern M[.] S/Adoo Plena, autos n 4707
43. Em 6 de julho de 2004, o casal B-Z interps uma demanda de adoo plena. Depois de uma srie de diligncias
internas, o senhor Fornern foi intimado a comparecer em 8 de abril de 2005, perante o Juzo de Primeira
Instncia Civil e Comercial de Victoria. O senhor Fornern manifestou sua oposio adoo em vrias
ocasies, entre elas em 6 de abril de 2005, momento em que tambm informou ao juiz sobre a interposio
de uma petio perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pediu que a demanda de [a]doo
fosse rejeitada, sob qualquer uma de suas modalidades, porque a vontade paterna requisito indispensvel
a considerar-se para ordenar algo a respeito. Em 8 de abril de 2005, o casal B-Z pediu ao juiz que proferisse
sentena, manifestando que a oposio de Fornern adoo no vinculante para [] os ns da concesso
da [mesma]. Perante o juiz, a me biolgica concedeu seu consentimento adoo e o senhor Fornern
se ops mesma. Em 23 de dezembro de 2005, o Juiz de Primeira Instncia Civil e Comercial de Victoria
concedeu a adoo simples ao casal B-Z.48
B. Consideraes gerais da Corte
44. No presente caso o Tribunal considera que as alegadas violaes dos direitos s garantias judiciais,
proteo judicial, proteo da famlia e aos direitos da criana devem ser interpretadas luz do corpus juris
internacional de proteo das crianas. Tal como esta Corte armou em outras oportunidades, este corpus
juris deve servir para denir o contedo e os alcances das obrigaes assumidas pelo Estado quando se
analisam os direitos de crianas.49
45. As crianas so titulares dos direitos estabelecidos na Conveno Americana, alm de contarem com as
medidas especiais de proteo contempladas em seu artigo 19, as quais devem ser denidas segundo as
circunstncias particulares de cada caso concreto.50 A adoo de medidas especiais para a proteo da criana
corresponde tanto ao Estado como famlia, comunidade e sociedade qual pertence.51
46. Esta Corte j se ocupou extensamente sobre os direitos da criana e a proteo famlia em seu Parecer
Consultivo 17, e estabeleceu que a criana tem direito a viver com sua famlia, a qual est chamada a satisfazer
suas necessidades materiais, afetivas e psicolgicas.52
47. Alm disso, este Tribunal indicou que o desfrute mtuo da convivncia entre pais e lhos constitui um elemento
fundamental na vida de famlia. Nesse sentido, a criana deve permanecer em seu ncleo familiar, salvo se
existirem razes determinantes, em funo do interesse superior da criana, para optar por separ-la de sua
47. Cf. ata de audincia celebrada perante a Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de Justia de Entre Ros (expediente de anexos
contestao, tomo IV, folhas 4479 e 4480).
48. Cf. Petio de demanda de adoo plena interposta pelo casal B-Z em 6 de julho de 2004; citao do Juzo de Primeira Instncia Civil e
Comercial de Victoria dirigida ao senhor Fornern de 7 de maro de 2005; petio do senhor Fornern dirigida ao Juzo de Primeira Instncia
Civil e Comercial de Victoria em 6 de abril de 2005; pedido de emisso de sentena do casal B-Z de 8 de abril de 2005; ata de comparecimento
do senhor Fornern perante o Juzo de Primeira Instncia Civil e Comercial de Victoria de 8 de abril de 2005, e sentena do Juzo de Primeira
Instncia Civil e Comercial de Victoria de 23 de dezembro de 2005 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexos 29, 31, 32 e 33, folhas
345 a 349, 367, 369, 371, 372, 374, 375, 371, 372, 374, 375, e 389 a 396); petio de oposio adoo do senhor Fornern de 18 de maro
de 2005, e ata de comparecimento da senhora Enrquez perante o Juzo de Primeira Instncia Civil e Comercial de Victoria em 28 de outubro
de 2004 (expediente de anexos contestao, tomo V, folhas 4700 e 4666).
par. 194, e Caso Gelman Vs. Uruguai. Mrito e Reparaes. Sentena de 24 de fevereiro de 2011. Srie C N 221, par. 121.
50. Cf. Caso Gelman Vs. Uruguai, nota 49 supra, par. 121, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24
de fevereiro de 2012. Srie C N 239, par. 196.
51. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Srie A N17, par. 62, e Caso
Gelman Vs. Uruguai, nota 49 supra, par. 121.
52. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 51 supra, pars. 67 e 71.
523
famlia. Em todo caso, a separao deve ser excepcional e, preferencialmente, temporria.53

48. Toda deciso estatal, social ou familiar que envolva alguma limitao ao exerccio de qualquer direito de uma
criana, deve tomar em conta o interesse superior da criana e ajustar-se rigorosamente s disposies que
regem esta matria.54
49. Sobre o interesse superior da criana, a Corte reitera que este princpio regulador da normativa dos direitos
da criana se fundamenta na prpria dignidade do ser humano, nas caractersticas prprias das crianas, e
na necessidade de propiciar o seu desenvolvimento, com pleno aproveitamento de suas potencialidades. No
mesmo sentido, convm observar que para assegurar, na maior medida possvel, a prevalncia do interesse
superior da criana, o prembulo da Conveno sobre os Direitos da criana estabelece que esta requer
cuidados especiais, e o artigo 19 da Conveno Americana arma que deve receber medidas especiais de
proteo.55
50. Recentemente, a Corte indicou que a determinao do interesse superior da criana, em casos de cuidado e
guarda de menores de idade se deve fazer a partir da avaliao dos comportamentos parentais especcos e de
seu impacto negativo no bem estar e no desenvolvimento da criana segundo o caso, os danos ou riscos reais,
provados e no especulativos ou imaginrios em relao ao bem estar da criana. Portanto, no podem ser
admissveis as especulaes, presunes, esteretipos ou consideraes generalizadas sobre caractersticas
pessoais dos pais ou preferncias culturais com respeito a certos conceitos tradicionais da famlia.56
51. Por outro lado, esta Corte tambm tem argumentado que em vista da importncia dos interesses em questo,
os procedimentos administrativos e judiciais que se referem proteo dos direitos humanos de pessoas
menores de idade, particularmente aqueles processos judiciais relacionados com a adoo, a guarda e a tutela
de crianas que se encontram em sua primeira infncia, devem ser tratados com uma diligncia e celeridade
excepcionais por parte das autoridades.57
52. Adicionalmente, o Tribunal estabeleceu que o mero transcurso do tempo em casos de guarda de menores de
idade pode constituir um fator que favorece a criao de laos com a famlia adotante ou acolhedora. Deste
modo, a maior dilao nos procedimentos, independentemente de qualquer deciso sobre a determinao
de seus direitos, pode determinar o carter irreversvel ou irremedivel da situao de fato e tornar qualquer
deciso a respeito prejudicial aos interesses das crianas e, dependendo do caso, dos pais biolgicos.58
53. Tendo em conta estas consideraes gerais e com o m de examinar as alegadas violaes no presente caso,
a Corte se pronunciar a seguir sobre: a) o prazo razovel e a devida diligncia em determinados processos
judiciais internos; b) a proteo da famlia, e c) o dever de adotar disposies de direito interno. A este
respeito, este Tribunal considera oportuno esclarecer que o objeto do presente caso determinar se estes
processos judiciais cumpriram as obrigaes internacionais do Estado emanadas da Conveno Americana.
54. Antes de realizar a anlise mencionada, a Corte Interamericana aprecia as aes do Estado em tentar alcanar
uma soluo amistosa no presente caso e aquelas destinadas a estabelecer vnculos entre o senhor Fornern e
sua lha, as quais incluram, entre outras autoridades nacionais, aos Ministros de Justia e Direitos Humanos
da Nao.
55. Do mesmo modo, o Tribunal toma nota de que a Argentina, em sua contestao,59 recordou que a Secretaria
de Infncia, Adolescncia e Famlia armou:
foi a Justia que [] cerceou de forma sistemtica a guarda de sua lha ao senhor Fornern, e
consequentemente, com isso, a possibilidade a ambos de conformar sua prpria famlia.
56. Adicionalmente, o ento Ministro de Justia, Segurana e Direitos Humanos da Nao sustentou que:
se trata de um caso paradigmaticamente grave, com uma conduta reprovvel de funcionrios judiciais
que, ao invs de proteger e reparar a violao dos direitos de uma criana e de seu progenitor, optaram
53. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 51 supra, pars. 72, 75 e 77.
55. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 51 supra, pars. 56 e 60, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, nota 50 supra, par. 108.
56. Cf. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, nota 50 supra, par. 109.
57. Cf. Assunto L.M. Medidas Provisrias a respeito do Paraguai. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 1 de julho de
2011, Considerando 16.
58. Cf. Assunto L.M., nota 57 supra, Considerando 18.
59. Escrito de contestao do Estado (expediente de mrito, tomo I, folhas 574 e 575).
524
por dilatar o processo e fabricar um contexto ftico irreversvel que depois lhes serviu de fundamento
para sua deciso.
57. Finalmente, o atual Ministro de Justia e Direitos Humanos conrmou a postura de seu antecessor e armou:
os processos judiciais realizados na provncia de Entre Ros no garantiram as normas constitucionais
e os tratados internacionais com hierarquia constitucional que concedem direitos e garantias tanto ao
pai como criana.
C. Garantias judiciais e proteo judicial

i) Consideraes da Comisso
58. Com respeito suposta violao dos artigos 8.160 e 25.161 da Conveno, em relao aos artigos 1.162 e
1963 da mesma, a Comisso assinalou que os processos internos sobre a guarda judicial e sobre o direito
de visitas no cumpriram a garantia do prazo razovel. Armou que as autoridades judiciais incorreram em
uma srie de atrasos que terminaram se constituindo no prprio sustento das decises. A Argentina no
controverteu que as autoridades internas que conheceram do caso no mbito dos processos judiciais atuaram
em descumprimento de seu dever de diligncia excepcional, com efeitos da maior gravidade no exerccio de
vrios direitos por parte de [M e do senhor Fornern], incluindo o direito famlia e o direito identidade.
Armou que o senhor Fornern nunca teve a possibilidade [] de [] ser ouvido de outra maneira distinta
que no fosse durante a aprovao do procedimento de adoo que havia sido iniciado ilegitimamente,
ilegalmente [e] com claros indcios de que mais do que uma adoo, estava ocorrendo [] um processo de
apropriao. O Estado nunca implementou nenhuma das garantias judiciais estabelecidas para a proteo
da infncia, para a proteo inclusive da instituio da adoo como uma instituio [] tutelar, que protege,
que guarda a infncia e o conceito [] de famlia. A situao jurdica de M foi determinada pelo passar do
tempo nos processos judiciais.
59. Em particular, sobre o prazo razovel no processo de guarda judicial a Comisso manifestou que: a) se trata
de um procedimento delicado por sua natureza, que requer pareceres especializados, a participao de um pai
biolgico que se ops guarda, e uma anlise pormenorizada dos direitos da criana; b) o senhor Fornern,
entre outras atuaes, compareceu a instncias judiciais em mltiplas oportunidades, solicitou a restituio de
sua lha em trs ocasies durante o processo, submeteu-se voluntariamente a exames de DNA, e apelou da
sentena oportunamente, tudo isso apesar de viver a mais de 100 quilmetros de distncia da localidade onde foi
tramitado o processo; c) o processo demorou trs anos e oito meses, tempo no qual se produziu uma importante
inatividade, tendo a autoridade competente em primeira instncia se omitido de praticar diligncias bsicas.
Em segunda instncia, o processo demorou mais de dois anos, e nela tiveram de ser praticadas as diligncias
omitidas na primeira instncia, e d) a durao das diligncias afetou de forma especialmente grave os direitos do
senhor Fornern e de sua lha, posto que conforme transcorreu o tempo a criana criou maiores vnculos com
os guardies, um fator utilizado posteriormente para manter a adoo e rejeitar os pedidos do pai biolgico. Os
tribunais descumpriram sua obrigao de diligncia e existiu uma demora injusticada na resoluo do processo
que afetou gravemente os direitos de M e do senhor Fornern. Em razo do anterior, concluiu que o Estado violou
o direito a um processo tramitado em um tempo razovel em conformidade com o estabelecido no artigo 8.1
da Conveno.
60. Por outro lado, sobre o prazo razovel no processo relativo ao direito de visitas, a Comisso assinalou que: a)
a determinao de um regime de visitas uma matria delicada que requer a opinio e o acompanhamento de
especialistas; b) o senhor Fornern requereu perante vrias autoridades ter contato com sua lha e que fosse
60. O artigo 8.1 da Conveno Americana estabelece: Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo
razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao
penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, scal ou de qualquer outra
natureza.
61. O artigo 25.1 da Conveno Americana estabelece: Toda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso
efetivo, perante os juzes ou tribunais competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos pela
constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio
de suas funes ociais.
62. O artigo 1.1 da Conveno Americana estabelece: Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades
nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por
motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica,
63. O artigo 19 da Conveno Americana estabelece: Toda criana tem direito s medidas de proteo que a sua condio de menor requer por
parte da sua famlia, da sociedade e do Estado.
525
reconhecido o direito de ambos a estarem juntos, e realizou vrias gestes, pese a que, em maio de 2001 foi
proferida uma sentena que reconheceu a possibilidade de estabelecer um regime de visitas e at o momento
de submisso do caso Corte no havia sido implementado; c) no concorda com o Estado em que houve
inatividade por parte do senhor Fornern, pois ele pediu tudo o que correspondia e colaborou em tudo o que
foi necessrio nos processos judiciais; o nico perodo de inatividade coincide com a tramitao do recurso de
apelao da sentena que outorgou a guarda, entre 22 de abril de 2002 e 25 de novembro de 2003, data a partir
da qual o senhor Fornern reiterou seu pedido de um regime de visitas em vrias ocasies diante da inatividade
dos tribunais. Alm disso, o senhor Fornern props um encontro e solicitou a fuso das causas sobre o direito
de visitas, de guarda judicial e de adoo, o que lhe foi negado. Em 18 de novembro de 2005, solicitou que fosse
proferida a sentena, e no existe constncia de que tenha ocorrido qualquer atividade judicial desde ento;
d) a inatividade por parte do tribunal no cumpre o requisito de diligncia bsica. O tribunal encarregado era
o mesmo que havia determinado inicialmente a viabilidade de estabelecer um regime de visitas, de modo que
tinha a obrigao de atuar com diligncia especial no processo ao saber que o transcurso do tempo teria efeitos
negativos. No entanto, o tribunal no realizou nenhuma gesto at que concluiu os autos para resolver, em
maro de 2004. De abril de 2004 a abril de 2005, no houve nenhum movimento nos autos, e e) o anterior foi
relevante na determinao da situao jurdica de M e de seu pai, uma vez que esse mesmo tribunal estabeleceu
a adoo simples da criana a favor do casal B-Z em dezembro de 2005, com fundamento na relao que se havia
desenvolvido como consequncia do transcurso do tempo. Pese a que nessa deciso se reiterou a pertinncia
de que fosse iniciado o contato entre pai e lha, as autoridades competentes no avanaram nisso. Concluiu que
uma demora de quase nove anos no estabelecimento de um regime de visitas, cuja possibilidade foi indicada em
uma das sentenas judiciais, constitui uma violao ao direito do senhor Fornern e de sua lha M a um processo
tramitado em um prazo razovel de acordo com o artigo 8.1 da Conveno, e violou tambm o direito do senhor
Fornern a um recurso efetivo, posto que no lhe foi proporcionada uma via efetiva para implementar este regime
de visitas, contrariando o artigo 25.1 da Conveno.64
ii) Alegaes das representantes e do Estado
61. As representantes coincidiram substancialmente com a Comisso Interamericana. Indicaram que o senhor
Fornern e M tinham direito a que o Estado cumprisse a obrigao de fornecer recursos judiciais efetivos
porque seus direitos humanos foram violados, os quais devem ser processados de acordo com as regras
do devido processo legal, e que o Estado lhe deve proporcionar medidas especiais de proteo a M por sua
condio de criana. Acrescentaram que o processo de guarda judicial excedeu um prazo razovel. Armaram
que existiu uma atitude dolosa do juiz responsvel, que sistematicamente obstaculizou as aes do senhor
Fornern e de sua me. Acrescentaram que no processo de direito de visitas se repete a arbitrariedade e inao
do [P]oder Judicirio de Entre Ros, armando que [a] durao do processo de mais de 10 anos, e novamente
foi o transcurso do tempo, segundo os operadores judiciais, o que imped[iu] o encontro entre [M] e seu pai. A
petio do senhor Fornern jamais [] foi ouvida, impedindo um real acesso justia. Em todos os processos
judiciais nos quais deveriam ser protegidos os direitos de M e do senhor Fornern, os juzes no respeitaram
o devido processo, portanto atrasaram arbitrria e injusticadamente suas decises com o objetivo de deixar
transcorrer o tempo, o que ocasionou e ocasiona a separao deles, violando [os] art[igos] 8[,] 25 e 19 d[a
Conveno].65
62. O Estado armou que tanto a Secretaria de Infncia, Adolescncia e Famlia, como os Ministros de Justia e
Direitos Humanos da Nao se pronunciaram sobre a inobservncia das normas constitucionais e dos tratados
internacionais de direitos humanos com hierarquia constitucional por parte das autoridades judiciais (pars. 55
a 57 supra). Sem prejuzo do anterior, quanto ao procedimento do regime de visitas, a Argentina assinalou que
nos autos apareciam apresentaes espordicas dos representantes do [senhor] Fornern e existiam diversos
escritos que confundiam o objeto da [litis] j que se falava de `restituio quando em realidade o que estava em
trmite era um regime de visitas. Acrescentou que para resguardar os direitos do senhor Fornern, o Ministro da
Justia solicitou Diretora Nacional de Assuntos Jurdicos em matria de Direitos Humanos que se apresentasse
formalmente nos autos, para que pudesse estar presente na entrevista da psicloga da criana, proposta pelo
64. Em suas alegaes nais escritas a Comisso armou que da informao que consta nos autos, no se demonstra que as autoridades
competentes no mbito dos trs procedimentos tenham adotado medidas adequadas para assegurar que [M] fosse ouvida a m de que sua
opinio, livre de todo vcio de consentimento, pudesse ser apreciada pelas autoridades judiciais respectivas. Tal armao corresponde a
uma nova alegao qual no foi feita referncia ao submeter-se o caso perante a Corte, de maneira que no ser considerada pelo Tribunal.
65. Em suas alegaes nais escritas as representantes se referiram a determinadas irregularidades nas quais teria incorrido o juiz da causa
sobre medidas prvias solicitadas pela Promotoria. Tal armao corresponde a uma nova alegao qual no foi feita referncia anteriormente
durante o procedimento perante a Corte.
526
casal B-Z, com o pai biolgico. A Juza responsvel rechaou este pedido por carncia de legitimao ativa, mas
fundamentalmente pela inexibilidade da posio assumida pelo senhor Fornern, o que o Estado ressaltou
porque a representao [do senhor] Fornern questiona que o Estado no tenha recorrido desse rechao, como
se no caso de t-lo feito, questo processual invivel, a resposta teria sido outra.
63. Alm disso, o Estado se referiu ao processo de revinculao progressiva iniciado a pedido do Ministro de
Justia e Direitos Humanos em 2008, cuja interveno promoveu vrias gestes no mbito interno. A Promotoria
Provincial considerou invivel que o Poder Executivo Provincial iniciasse uma ao judicial para revogar
a adoo por encontrar-se vencido os prazo processual para tanto. A Argentina ressaltou que o advogado
[] do senhor Fornern declinou [] apresentar o recurso de queixa respectivo, o qual poderia ter evitado
chegar a esta instncia. Acrescentou que a complexidade do caso est dada porque o pai biolgico reclama
internacionalmente a restituio de sua lha, [mas] no mbito domstico, quando tramitou o processo judicial
de guarda com ns adotivos, a deciso nalmente adotada pelo tribunal atuante no foi questionada em todas as
suas instncias.
64. Finalmente, o Estado assinalou que no mbito das tentativas do Executivo de alcanar uma aproximao, tiveram
lugar vrias etapas. No referido processo, o Ministrio de Justia ps disposio equipes tcnicas, psicolgicas
e jurdicas para fazer o acompanhamento do [mesmo, chegando ltima] etapa que comea no ano de 2010,
quando diante da falta de comunicao efetiva, o Poder Executivo insist[iu] em seus esforos com a provncia de
Entre Ros e, nesse contexto, a provncia interveio para conseguir, ou tentar conseguir, uma aproximao entre o
pai e a lha. Posteriormente, foi realizada uma audincia em maio de 2011, no mbito do processo relativo ao
regime de visitas, na qual teriam chegado a determinados acordos. Acrescentou que o processo de vinculao
pactuado permaneceu virtualmente suspenso pois na primeira das audincias convocadas judicialmente com
posterioridade [ao mesmo], no se chegou a nenhum acordo, e o representante legal do [senhor] Fornern no
compareceu segunda audincia, convocada para 27 de setembro [de 2011].
iii) Consideraes da Corte sobre prazo razovel
65. De acordo com a alegao da Comisso Interamericana e das representantes, a Corte analisar se os procedimentos
de guarda judicial e de regime de visitas cumpriram o requisito de prazo razovel de acordo com o artigo 8.1 da
Conveno. Quanto aos demais processos, no foi alegada a violao do prazo razovel perante esta Corte.
66. O direito de acesso justia deve assegurar a determinao dos direitos da pessoa em um tempo razovel. A falta
de razoabilidade no prazo constitui, em princpio, por si mesma, uma violao das garantias judiciais.66 Nesse
sentido, a Corte considerou os seguintes elementos para determinar a razoabilidade do prazo:67 a) complexidade
do assunto; b) atividade processual do interessado; c) conduta das autoridades judiciais, e d) impacto gerado na
situao jurdica da pessoa envolvida no processo.
67. Em relao ao primeiro elemento, os processos analisados envolvem, respectivamente, a guarda de uma criana
que est sendo reclamada por seu pai biolgico e o estabelecimento de um regime de visitas que permita criar
vnculos entre ambos. Tais questes, se bem so de grande relevncia e requerem de um cuidado especial, esto
enquadradas em processos que no apresentam complexidades especiais e que no so incomuns para os
Estados.
68. A respeito da atividade processual do interessado em ambos os procedimentos, a Corte destaca que o senhor
Fornern, entre outras atuaes: a) desde o incio manifestou s autoridades sua oposio ao pedido de guarda
judicial interposto pelo casal B-Z e, desde que teve conhecimento de que podia ser o pai da criana, pediu para
ser responsvel por ela; b) se submeteu a vrios exames, entre outros, um exame de DNA; c) interps diversos
escritos e peties, incluindo recursos contra vrias decises; d) promoveu uma ao de direito de visitas; e)
apresentou propostas de regime de visitas; f) solicitou medidas para acelerar os processos, e g) realizou diversos
pedidos ao juiz responsvel pelo processo de regime de visitas, entre elas, em diversas ocasies requereu que
fosse proferida a sentena (pars. 23, 31, 32, 34, 38, 39 a 42 supra). Em concluso, no h nada que indique no
presente caso que a atividade processual do senhor Fornern tenha obstaculizado os processos internos, mas
ao contrrio, participou ativamente fazendo todo o possvel para avanar na resoluo dos mesmos.
66. Cf. Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros Vs. Trinidad e Tobago. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de junho de 2002.
Srie C N 94, par. 145, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 257.
67. Cf. Caso Genie Lacayo Vs. Nicargua. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de janeiro de 1997. Srie C N 30, par. 77, e Caso
Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 255.
527
69. Sem prejuzo de que o senhor Fornern realizou as intervenes nos processos que lhe eram razoavelmente
exigveis, a Corte adverte que, em um caso como o presente, a responsabilidade de acelerar o procedimento
recai sobre as autoridades judiciais, em considerao do dever de especial proteo que devem oferecer
criana por sua condio de menor de idade, e no sobre a atividade processual do pai. Alm disso, quando o
senhor Fornern, desde o incio, deixou claro s autoridades judiciais sua vontade de fazer efetivos seus direitos
e cumprir seus deveres de pai, isso deveria ter sido garantido imediatamente.68 O Tribunal ressalta que o objeto
principal dos processos era a determinao dos direitos famlia de uma criana e os de seu pai biolgico, e
alcanar a vinculao entre eles.
70. Quanto conduta das autoridades, o processo sobre a guarda judicial demorou mais de trs anos. Nesse tempo,
o Juiz de Primeira Instncia, desde que teve conhecimento sobre o reconhecimento de paternidade do senhor
Fornern, tomou trs meses para solicitar uma prova de DNA e sete meses para requerer um relatrio pericial
psicolgico da criana, o qual recebeu depois de mais dois meses. A Cmara que revogou a sentena de primeira
instncia teve, inter alia, de colher a prova omitida na primeira instncia, o que fez com que o pronunciamento
judicial sobre o direito do senhor Fornern a que lhe fosse entregue sua lha tomasse dois anos. Nesse sentido,
em 7 e em 13 de agosto de 2001, o Defensor do Menor e a Promotoria vinculada Cmara, respectivamente,
solicitaram a realizao de diligncias omitidas na primeira instncia com a urgncia que o caso requer[ia].
Estas medidas foram ordenadas pela Cmara.69 Posteriormente, transcorreram mais cinco meses at que o
Tribunal Superior de Entre Ros conrmasse a deciso de primeira instncia. Precisamente, a particularidade
deste caso consistia em que o tempo que estava transcorrendo podia gerar efeitos irreparveis na situao
jurdica do senhor Fornern e de sua lha, tal como foi reconhecido por determinadas autoridades judiciais
internas.70 No entanto, estas autoridades no aceleraram o processo sob sua responsabilidade e no tiveram
em conta os efeitos que o tempo teria sobre os direitos do senhor Fornern e de sua lha, em considerao do
interesse superior da criana.
71. Quanto ao procedimento no qual se devia determinar um regime de visitas entre o pai e sua lha, a Corte destaca
que transcorreram quase trs anos at que o Juiz de Primeira Instncia de Victoria se declarasse competente.
Alm disso, no consta que tenha havido atividade processual durante o perodo de um ano e um ms posterior
declarao de competncia do referido juiz, e transcorrido esse tempo, tenha se ordenado a realizao de uma
audincia a pedido do senhor Fornern. Apesar das atuaes posteriores realizadas no procedimento de regime
de visitas, no transcurso de mais de 10 anos no se estabeleceu um regime de visitas por parte dos rgos
judiciais provinciais, sem prejuzo do acordo alcanado entre as partes em maio de 2011 (par. 42 supra), a
respeito do qual no consta que tenha iniciado sua execuo.
72. As autoridades internas especicamente se referiram s falncias dos processos judiciais. O Tribunal recorda
que o Estado se referiu s consideraes da Secretaria da Infncia, Adolescncia e Famlia e de dois Ministros
de Justia, Segurana e Direitos Humanos da Nao quem, entre outras irregularidades, indicaram a dilao em
que incorreram as autoridades judiciais (pars. 55 a 57 supra).
73. Assim mesmo, sobre a dilao do processo de guarda, pronunciaram-se dois juzes do Superior Tribunal de
Entre Ros que decidiu, em voto majoritrio, sobre o recurso de inaplicabilidade de lei a respeito da sentena
da Cmara sobre a guarda judicial. Um deles atribuiu a demora acumulao de causas perante os tribunais
internos, indicando que a papelada amontoada [] demonstrativa da morosidade de que padece o Poder
Judicirio e que [a] demora no trmite [] incid[iu] na deciso desse Tribunal.Igualmente, outro juiz daquele
tribunal armou, inter alia, que [e]ste trmite no teve uma durao razovel, isto , no cumpriu a normativa
[internacional] (pars. 102 e 103 infra).
74. A este respeito, esta Corte estabeleceu que no possvel alegar obstculos internos, tais como a falta de
68. A Promotoria vinculada Cmara assinalou: [o pai] se ope [guarda] desde sua primeira apresentao nesta causa, realizada 4 meses
depois do nascimento []. O lapso transcorrido entre uma e outra data no imputvel ao recorrente a ttulo de negligncia ou desinteresse.
Se no se apresentou antes pura e simplesmente porque ignorava a existncia deste processo. [O] a quo optou por manter o vnculo prexistente com os guardies de fato, sem ter minimamente em conta os legtimos direitos do progenitor que, insisto, nada teve a ver com a
entrega da recm nascida e a quem em nada deve prejudicar a circunstncia de no ter conformado uma famlia com [a me] (expediente de
anexos contestao, tomo III, folhas 3259 e 3260).
69. A Cmara ordenou a realizao de algumas dessas diligncias sete e oito meses depois. Assim, requereu a uma equipe interdisciplinar
realizar entrevistas com os pais e guardies em 1o de julho de 2002. (expediente de anexos contestao, tomo III, folhas 3288, 3296, 3321
e 3382).
70. Assim, por exemplo: petio do Defensor de Menores de 7 de agosto de 2001 (expediente de anexos contestao, tomo III, folha 3257),
e sentena da Cmara Segunda de Paran de 10 de junho de 2003, nota 36 supra, folha 3463.
528
infraestrutura ou de pessoal para conduzir os processos judiciais para eximir-se de uma obrigao internacional.71
Em sentido similar, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos determinou que uma sobrecarga crnica de casos
pendentes no uma justicativa vlida para o atraso excessivo.72
75. Finalmente, esta Corte armou que para determinar a razoabilidade do prazo tambm se deve tomar em conta o
impacto gerado pela durao do procedimento na situao jurdica da pessoa envolvida no mesmo, considerando,
entre outros elementos, a matria objeto de controvrsia. Assim, o Tribunal estabeleceu que se o passar do
tempo incide de maneira relevante na situao jurdica do indivduo, ser necessrio que o procedimento avance
com maior diligncia a m de que o caso se resolva em um tempo breve.73
76. Tanto o Juiz de Primeira Instncia como o Superior Tribunal de Entre Ros concederam a guarda judicial da
criana ao casal B-Z com base, principalmente, nos vnculos que M havia desenvolvido com o casal adotante
devido ao transcurso do tempo. Isto implicou que, apesar de o senhor Fornern ser o pai biolgico da criana,
-e assim o reconheceu perante as autoridades pouco depois de seu nascimento-, no pde exercer seus direitos
nem cumprir seus deveres de pai, nem M pde desfrutar dos direitos que lhe correspondem como criana em
relao sua famlia biolgica. Adicionalmente, a ausncia de uma deciso e do estabelecimento de um regime
de visitas impediu que pai e lha se conheam e que se estabelea um vnculo entre ambos nos primeiros
12 anos de vida da criana, etapa fundamental em seu desenvolvimento. Consequentemente, tendo em conta
os direitos e interesses em jogo, o atraso nas decises judiciais gerou impactos signicativos, irreversveis e
irremediveis aos direitos do senhor Fornern e de sua lha.
77. Em face do anteriormente exposto, a durao total dos procedimentos de guarda judicial e de regime de visitas
no presente caso, de mais de trs e 10 anos, respectivamente, ultrapassam excessivamente um prazo que
pudesse ser considerado razovel em procedimentos relativos guarda de uma criana e ao regime de visitas
com seu pai, de modo que constituem uma violao do artigo 8.1 da Conveno, em relao aos artigos 17.1 e
1.1 do mesmo instrumento, em detrimento do senhor Fornern e de sua lha M, bem como em relao ao artigo
19 da mesma em detrimento desta ltima.
iv) Consideraes da Corte sobre a devida diligncia das autoridades judiciais no processo de guarda
78. Este Tribunal examinar se no processo de guarda que antecedeu a deciso de conceder a adoo simples
da criana M, as autoridades judiciais internas atuaram com a devida diligncia que correspondia, levando
em considerao a situao particular do caso e a obrigao de proceder com especial diligncia e celeridade
nos procedimentos que envolvem menores de idade (pars. 51 e 52 supra). Para tanto, o Tribunal examinar
os seguintes aspectos a respeito do processo de guarda: a) inobservncia de requisitos legais; b) omisses
probatrias; c) utilizao de esteretipos, e d) atraso judicial como fundamento da deciso.
a) Inobservncia de requisitos legais
79. No dia seguinte ao nascimento de M, a senhora Enrquez entregou a criana ao casal B-Z, ato no qual interveio
o Defensor de Pobres e Menores da cidade de Victoria, quem elaborou uma ata fazendo constar a entrega (par.
22 supra). O artigo 318 do Cdigo Civil vigente poca dos fatos estabelecia que [s]e probe expressamente a
entrega em guarda de menores [de idade] mediante escritura pblica ou ato administrativo.
80. Diversas autoridades indicaram que a entrega de M no havia cumprido essa e outras disposies legais. Nesse
sentido, por exemplo, pronunciou-se o Defensor do Menor que participou no processo de guarda perante a
Cmara, que sustentou que na tramitao da entrega da menor [de idade], no foram observadas as disposies
[] da Lei Provincial 8.490, onde o [] Defensor atuante, uma vez congurado o fato, deveria pedir o Patrocnio
Institucional da criana, j que a mesma havia sido abandonada por sua me, colocando-a em uma situao
irregular sem investigar o seu ambiente social e familiar. Por sua vez, a Cmara Civil que revogou a deciso de
primeira instncia sobre a guarda judicial observou que:
de acordo com o teor do art[igo] 318 e seus ccds. do Cdigo Civil, [a entrega da criana por parte de sua
me] no cumpriria estritamente o requisito e nalidade da lei j que a mesma probe expressamente
71. Cf. Caso Garibaldi Vs. Brasil. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de setembro de 2009. Srie C N 203,
par. 137.
72. Cf. TEDH. Caso Probstmeier Vs. Alemanha (No. 20950/92), Sentena de 1o de julho de 1997, par. 64, e Caso Samardic e AD Plastika Vs.
Srvia (No. 2844/05), Sentena de 17 de julho de 2007, par. 41.
73. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C. N 192, par.
155, e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 3 de abril de 2009, Srie C N 196, par. 115.
529
essa entrega mediante escritura pblica ou ato administrativo, [] e que [apenas] admissvel a
[entrega] outorgada judicialmente.
81. Entretanto, essas no foram as nicas observaes por parte de autoridades judiciais que indicavam que a
entrega e a guarda de fato no cumpriam os requisitos legais. Com efeito, inclusive o Juiz de Cmara que em
minoria votou a favor de conrmar a deciso de primeira instncia, armou que no se observou estritamente
a normatividade, indicando: [n]o escapa minha considerao que ao tempo da deciso que outorga a guarda
judicial impugnada pelo pai biolgico, os atores haviam exercido por quase um ano uma guarda de fato que no
cumpre estritamente o disposto na norma substantiva. O artigo 316, terceiro pargrafo, do Cdigo Civil que se
armou como no observado, dispe que [a] guarda dever ser outorgada pelo juiz ou tribunal do domiclio do
menor ou onde judicialmente se tiver por comprovado o abandono do mesmo.
82. Por outro lado, quanto aos requisitos legais a serem observados no processo judicial de guarda, o artigo 317 do
Cdigo Civil argentino estabelecia:
So requisitos para conceder a guarda:
a) Intimar os progenitores do menor a m de que prestem seu consentimento para a concesso da
guarda com ns de adoo. O juiz determinar, dentro dos sessenta dias posteriores ao nascimento, a
oportunidade desta citao.
No ser necessrio o consentimento quando o menor estiver em um estabelecimento assistencial e os
pais tiverem ignorado o mesmo totalmente durante um ano ou quando o desamparo moral ou material
seja evidente, manifesto e contnuo, e esta situao tiver sido comprovada pela autoridade Judicial.
Tampouco ser necessrio quando os pais tiverem sido privados do ptrio poder, ou quando tiverem
manifestado em juzo sua expressa vontade de entregar o menor em adoo.
[]
O juiz dever observar as regras dos incisos a), b) e c) sob pena de nulidade.
83. A este respeito, o Juiz de Primeira Instncia, em aplicao do ordenado no artigo 317 do Cdigo Civil,
intimou a me da criana, que deu seu consentimento guarda. Com posterioridade, o juiz, uma vez que teve
conhecimento do reconhecimento de paternidade, intimou o pai biolgico, que manifestou sua oposio
guarda. Na Argentina, o reconhecimento de paternidade no registro civil concede ao pai todos seus direitos
e deveres como progenitor.74 Apesar do reconhecimento legal de paternidade do senhor Fornern e de sua
conrmao biolgica por meio de um exame de DNA, o Juiz de Primeira Instncia no ordenou a entrega da
criana a seu pai,75 mas solicitou um relatrio pericial sobre os possveis danos que poderia sofrer a menor
em caso de ordenar-se a entrega da mesma ao pai biolgico. Com fundamento nesse relatrio, solicitado
quando M tinha nove meses de idade, o juiz baseou sua deciso de manter a criana com o casal B-Z em
considerao do suposto interesse superior daquela. A guarda judicial estabelecida a favor do referido casal
foi outorgada contra a vontade do pai biolgico, sem observar o estabelecido na Conveno sobre os Direitos
da Criana (par. 120 infra) e na legislao argentina,76 ao no consentir o pai e no havendo sido constatado
judicialmente que cumpria alguma das circunstncias de exceo do requisito de consentimento prvio
previstas no artigo 317 do Cdigo Civil (par. 82 supra).
84. A deciso da Cmara que revogou aquela de primeira instncia armou que, de acordo com o art[igo] 317,
inc[iso] a) do Cdigo Civil [],observa-se que, diante da falta de seu consentimento e ao no se congurar
outras condies negativas ali previstas, o pedido efetuado [pelo senhor Fornern de interromper a guarda]
aparecia nesse momento ostensivamente procedente, destacando que na causa no existiu o consentimento
que Fornern necessariamente deveria dar, como pai, para a guarda em adoo (sem grifo no original).
85. A necessidade de observar estritamente os procedimentos legais foi ressaltada pela Cmara Civil em um dos votos
majoritrios, o qual assinalou que, em razo do m que a adoo deve perseguir, corresponde que esteja enquadrada
ou delimitada pelos limites legais que tal gura jurdica compreende. No entanto, armou que a prolixidade []
74. Na sentena da Cmara de apelaes se estabeleceu que esse reconhecimento, por si mesmo, jurdica e legalmente, e enquanto no for
impugnada sua paternidade, lhe concedia o carter invocado e com todos os direitos e deveres que isso acarretava, e que no foram []
considerados, (expediente de anexos contestao, tomo III, folha 3463).
75. Um dos juzes de Cmara que conheceu do recurso de apelao interposto pelo senhor Fornern armou na sentena que este aceitou
se submeter ao exame de DNA [e]ntretanto e apesar de que o mesmo conrma amplamente a paternidade alegada [] seu pedido no [foi]
recepcionado favoravelmente, podendo ento perguntar-se parte interessada qual foi a nalidade objetiva do ato, (expediente de anexos
contestao, tomo III, folha 3463).
76. Cf. pronunciamentos de diversas autoridades internas (expediente de anexos contestao, tomo III, folhas 3260, 3464, 3468, 3635
e 3636).
530
no processo no se adverte nos autos, apesar da importncia do caso, e coincidiu com o Defensor de Menores
nesse processo em que no haviam sido cumpridas as disposies da Lei provincial n 8.490.
86. Tendo em conta essas consideraes, entre outras, a Cmara revogou a deciso do Juiz de Primeira Instncia
de ordenar a guarda judicial de M a favor do casal B-Z. Esta deciso foi apelada pelos guardies de fato e pelo
Defensor de Menores, e a Sala Civil do Superior Tribunal de Justia da Provncia de Entre Ros se concentrou no
suposto interesse superior da criana, omitindo qualquer anlise sobre a inobservncia dos requisitos legais na
entrega de fato e no processo de guarda judicial de M, entre outros, que a criana havia sido entregue mediante
um ato administrativo, sem interveno do juiz competente (pars. 80 e 81 supra), que no houve consentimento
do pai para a entrega em guarda judicial e que no se vericaram as condies que permitiriam ignorar este
ltimo requisito (pars. 82 a 84 supra)77.
b) Omisses probatrias
87. Diversos funcionrios armaram que na deciso judicial que concedeu a guarda, no haviam sido adotadas as
medidas probatrias necessrias para tanto. Nesse sentido, a sentena da Cmara armou que uma vez recebida
a causa, as medidas adotadas por este tribunal tiveram, entre outros objetivos, que suprir a produo de provas
no realizadas em seu momento (e as que, necessariamente, corresponde realizar neste tipo de litgios) (sem
grifo no original).
88. Por outro lado, nessa sentena se armaram, ademais, as falncias do relatrio psicolgico no qual se baseou
a deciso de guarda do Juiz de Primeira Instncia indicando, inter alia, que: no aparece que tenha havido
observao do vnculo beb-me adotante, nem do beb com o pai adotante, nem tampouco entrevistas com os
pais adotantes e com o pai sanguneo.
89. Por sua vez, o Defensor de Menores interveniente perante a Cmara tambm constatou a omisso de provas
na primeira instncia e, citando os artigos 73 e 74 da Lei provincial n 8.490, armou que era necessrio sanar
tal omisso. Por isso props, entre outras medidas, um estudo socioambiental do pai, [e] entrevista[s] dos
prossionais da Equipe Tcnica do Juzo de Menores [], de forma conjunta e separada, com os pais da criana
e [com os] guardies. Em sentido similar, o Ministrio Pblico tambm advertiu que na primeira instncia no
se realizou nenhum estudo psicolgico, socioambiental ou de qualquer outra natureza sobre o senhor Fornern,
o que, segundo seu critrio, era vital para resolver o caso. Ainda no voto de minoria da Cmara, observou-se
que a possibilidade de proferir sentena foi postergada pela necessidade de realizar nesta instncia diligncias
imprescindveis para incorporar importantes elementos de convico.
90. Em concluso, a deciso de primeira instncia mediante a qual se outorgou a guarda judicial de M no a seu pai
biolgico mas a um casal que tinha uma guarda de fato, foi emitida sem que contasse com os elementos de
convico necessrios, tal como foi indicado por distintos funcionrios, que coincidiram em indicar a omisso
da atividade probatria incorrida na primeira instncia.
c) Esteretipos na fundamentao da deciso de guarda
91. O Juiz de Primeira Instncia manifestou: entre os pais biolgicos da criana [] no existiu um noivado formal
de mais de 12 meses, [] mas encontros ocasionais, mantendo a me da criana ao menos outra relao com
outra pessoa; expresso isso no para julgar a conduta da me mas para ressaltar que o fruto dessa relao []
no foi o resultado do amor ou do desejo de formar uma famlia. Alm disso, ressaltou a existncia de um
conito entre os progenitores de M e a ausncia de uma famlia biolgica. Fez nfase em que o senhor Fornern
tinha conhecimento da gravidez ao menos durante os dois meses anteriores ao nascimento e, no entanto, no
demonstrou nenhum tipo de interesse nem colaborao com a me antes do [nascimento], nem mesmo realizou
nenhum tipo de representao judicial para resguardar o vnculo com a criana. Acrescentou que a criana no
contaria com uma famlia biolgica, entendendo-se como tal ao pai e me, faltando-lhe, consequentemente,
[] a presena materna, reiterando em sua argumentao que o pai biolgico no conhece a menor e no se
encontra casado, de maneira que a criana no contaria com uma me, o que [acrescentaria] um [] elemento
que prejudicaria sua sade mental e, seguramente, fsica. Por sua vez, um dos juzes do Superior Tribunal de
Justia de Entre Ros armou que o pai demonstr[ou] at [o] reconhecimento [de sua lha] uma indiferena
77. Apenas um dos integrantes da Sala do Superior Tribunal de Justia destac[ou] e tomou como sua esta meno feita pelo juiz da
Cmara sobre a irregularidade de que no momento da deciso judicial j havia sido exercido de fato por quase um ano uma guarda
que no cumpria os preceitos da lei. No entanto, esta constatao no teve nenhuma consequncia jurdica (expediente de anexos
contestao, tomo III, folha 3652).
531
assemelhada ao abandono. Outro dos juzes desse Tribunal manifestou que a me em um comeo cumpriu sua
parte, o que no pouco, manteve a gravidez e seguramente cuidou da criana que estava em seu ventre, e o fez
at o parto; o pai teve cincia dessa gravidez, tanto assim que com posterioridade entrega da menor a seus
guardies, a reconheceu no Registro Civil de Victoria. Com isso quero dizer que o pai, indiretamente, teve a ver
com a entrega da menor [de idade], pois antes havia tido uma atitude passiva, o que seguramente contribuiu com
a deciso tomada pela me, que reiteradamente manifestou que no se encontrava em condies de assumir as
obrigaes e responsabilidades de uma nova maternidade.
92. A Corte adverte que tais consideraes se referem, em primeiro lugar, a condutas tanto da me como do pai,
anteriores ao nascimento da criana, isto , s caractersticas da relao do senhor Fornern e da senhora
Enrquez, s circunstncias nas quais se produziu a gravidez e suposta ausncia de colaborao e a uma
alegada indiferena e passividade do pai, que teriam levado a me a entregar a criana. Em segundo lugar, fazem
referncia s circunstncias posteriores ao nascimento, que coincidem com o reclamo do pai biolgico solteiro
por sua lha entregue pela me a outra famlia.
93. A respeito das circunstncias prvias ao nascimento, o Juiz de Primeira Instncia no indicou que implicaes
teria na relao de um pai e uma lha a suposta falta de amor entre seus pais no passado, nem a ausncia
de um noivado formal de mais de 12 meses entre eles, nem fundamentou de que maneira estes elementos
prejudicariam o bem estar e o desenvolvimento de M, nem porque isso impediria um pai de exercer suas funes
parentais. Tampouco analisou quais eram os motivos pelos quais a me biolgica se opunha entrega da criana
a seu pai, nem porque este no pde cuidar ou colaborar com a me grvida, especialmente quando a entrega
inicial ao nascer ao casal B-Z foi realizada de maneira irregular, o que inclusive havia conduzido ao incio de aes
penais pela possvel entrega da criana em troca de dinheiro. Ademais, os referidos juzes se referiram a uma
suposta indiferena, desinteresse ou passividade do senhor Fornern a respeito da mulher grvida, elogiando,
um deles, a conduta de uma me que, ignorando os reclamos do pai biolgico, decidiu entregar sua lha recm
nascida a uma famlia desconhecida da mesma, presumivelmente em troca de dinheiro. Inclusive sugere que esta
deciso da me derivada da conduta do pai biolgico, quando, como foi indicado, o senhor Fornern ofereceu
me responsabilizar-se pela criana (par. 22 supra). A Corte considera no presente caso que a deciso unilateral
de uma mulher de no se considerar em condies de assumir sua funo de me no pode constituir para a
autoridade judicial interveniente uma fundamentao para negar a paternidade.
94. Ao contrrio, a Corte observa que tais armaes respondem a ideias preconcebidas sobre o papel de um
homem e uma mulher em relao a determinadas funes ou processos reprodutivos, relativos a uma futura
maternidade e paternidade. Trata-se de noes baseadas em esteretipos que indicam a necessidade de
eventuais vnculos afetivos ou de supostos desejos mtuos de formar uma famlia, a suposta importncia do
formalismo da relao, e o papel de um pai durante uma gravidez, quem deve prover cuidados e ateno
mulher grvida, pois caso no se deem estes pressupostos, presumir-se-a uma falta de idoneidade ou
capacidade do pai em suas funes com respeito criana, ou inclusive que o pai no estava interessado em
dar cuidado e bem estar a esta.78
95. Com respeito s alegadas circunstncias relacionadas situao posterior ao nascimento, o Juiz de Primeira
Instncia assinalou a ausncia de uma me, que o pai no conhecia a lha e que, alm disso, no est casado. A
este respeito, o juiz tampouco assinalou que riscos reais e provados se derivam do crescimento de uma criana
em uma famlia monoparental ou ampliada, nem mesmo determinou porque a ausncia da me no caso concreto
prejudicaria [a] sade mental e, seguramente, fsica da criana, como armou.79 Outrossim, o Juiz de Primeira
Instncia que concedeu a guarda judicial considerou o senhor Fornern como nico familiar de M, pese a que a
me do senhor Fornern, av da criana, compareceu perante o juiz para se oferecer tambm a cuidar criana.
96. As consideraes do Juiz de Primeira Instncia demonstram tambm uma ideia preconcebida do que ser
progenitor nico, j que o senhor Fornern foi questionado e foi condicionada sua capacidade e possibilidade
78. Nesse sentido, um dos juzes de Cmara assinalou: [M] nasceu fruto da relao do [senhor] Fornern com a me daquela [] e considero
que no corresponde [] valorar se existia ou no amor entre eles. A pretenso do pai legtima e no caso de se compartilhar o critrio
impugnado, seriam numerosas por exemplo- as aes de liao que fracassariam. [O senhor Fornern] nada teve a ver com a entrega da recm
nascida [e] no se pode prejudic-lo [] porque no tenha formado uma famlia com [a senhora] Enrquez e [] a falta de querer uma lha por
parte da me, no signica que deva ocorrer o mesmo com o pai[. A] denegao, em sua opinio, aparece no apenas como um excesso mas
tambm como um tipo de sano perante a conduta omissiva inexistente. Sentena da Primeira Sala da Segunda Cmara de Paran de 10 de
junho de 2003, nota 36 supra, folha 137.
79. O Juiz de Cmara mencionado manifestou a respeito: a desculpa de que no caso de que a criana seja entregue ao pai faltaria a me tampouco
pode ser aceita, [ainda mais quando na legislao argentina sobre adoo se] estabelece que ningum pode simultaneamente ser adotado por
mais de uma pessoa com exceo de que os adotantes sejam cnjuges[.] Sentena da Primeira Sala da Segunda Cmara de Paran de 10 de
junho de 2003, nota 36 supra, folhas 137 e 140.
532
de exercer sua funo de pai existncia de uma esposa. O estado civil de solteiro do senhor Fornern,
equiparado por um dos juzes ausncia de famlia biolgica, como fundamento para priv-lo judicialmente
do exerccio de suas funes de pai, constitui uma denegao de um direito baseada em esteretipos sobre a
capacidade, qualidades ou atributos para exercer a paternidade de maneira individual, isso sem ter considerado
as caractersticas e circunstncias particulares do progenitor que quer, em sua individualidade, exercer sua
funo de pai.
97. A este respeito, na audincia pblica do presente caso, o perito Garca Mndez sustentou:
A deciso de primeira instncia que diz que esta criana no pode ser restituda a seu pai porque []
no constitui uma famlia, [no considerou] a Conveno [sobre] os Direitos da Criana, nem a []
jurisprudncia [interna] que [reete que] a Argentina um pas avanado na matria[.] Na normativa
nacional no h uma indicao de que esta famlia tenha de [] ser constituda pelo [pai] e pela [me],
[] isso [] no est nem na legislao internacional nem na legislao argentina. Pelo contrrio, []
a Argentina foi precursora do reconhecimento de distintas formas de organizao familiar, [] trata-se
de um Estado que tem um dos records mais altos tambm nesta matria.
98. Este Tribunal armou anteriormente que na Conveno Americana no se encontra determinado um conceito
fechado de famlia, nem muito menos se protege apenas um modelo da mesma.80 Adicionalmente, a Corte
Interamericana estabeleceu que o termo familiares deve entender-se em sentido amplio, incluindo todas as
pessoas vinculadas por um parentesco prximo.81 Por outro lado, no h nada que indique que as famlias
monoparentais no possam oferecer cuidado, sustento e carinho s crianas. A realidade demonstra
cotidianamente que nem toda famlia conta com uma gura materna ou uma paterna, sem que isso obste a que
esta possa oferecer o bem estar necessrio para o desenvolvimento das crianas.
99. Outrossim, esta Corte j estabeleceu que uma determinao a partir de presunes e esteretipos sobre a
capacidade e idoneidade parental de poder garantir e promover o bem estar e desenvolvimento da criana no
adequada para assegurar o interesse superior da criana.82 Alm disso, o Tribunal considera que o interesse
superior da criana no pode ser utilizado para negar o direito de seu progenitor em virtude de seu estado civil,
em benefcio daqueles que contam com um estado civil que se ajusta a um determinado conceito de famlia.
100. As decises judiciais analisadas no cuidaram efetivamente do interesse superior da criana e dos direitos do
pai e se basearam em armaes que revelam uma ideia predeterminada sobre as circunstncias nas quais se
produziu sua paternidade, e sobre que um progenitor sozinho no pode se responsabilizar por um lho.
d) Atraso judicial como fundamento da deciso
101. O Superior Tribunal de Justia de Entre Ros, que decidiu conrmar a deciso da guarda judicial do Juiz de
Primeira Instncia, fez diversas consideraes sobre a inuncia determinante que, a seu critrio, teve o tempo
na deciso sobre a guarda da criana.
102. A este respeito, em um dos votos, um de seus integrantes armou:
O motivo deste processo prolongado surge da leitura da documentao amontoada [] que
demonstrativa da morosidade de que padece o Poder Judicirio, renegando sua obrigao de decidir
os conitos em tempo oportuno para tratar de prejudicar o menos possvel aos justiciveis. A demora
no trmite [] no uma questo menor, desnecessrio armar que incidir na deciso que deve
recair neste processo.83
103. Assim mesmo, outro dos juzes, armou que o tema se resolve tendo em considerao o tempo transcorrido,
desde o dia posterior ao seu nascimento at a presente data, o que torna totalmente inconveniente alterar a
situao da menor [de idade], pelos efeitos muito perniciosos que tal fato acarretaria sobre sua psique e na
formao de sua personalidade. Acrescentou que, [s]em dvida, [] se a deciso denitiva tivesse sido proferida
ao tempo daquela de primeira instncia, provavelmente o resultado teria sido outro. Esse mesmo juiz armou
que [e]ste trmite no teve uma durao razovel, isto , no cumpriu a normativa [internacional]. Acrescentou
que [estavam] resolvendo um caso muito especial que reete uma evidente complexidade do problema e
contribuies dilatrias das partes, funcionrios, magistrados, tcnicos, peritos, etc., tudo isso enquadrado
80. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 51 supra, par. 69, e, em sentido similar, Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, nota 50 supra, par. 142.
81. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, nota 51 supra, par. 70, e Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de
novembro de 1998. Srie C N 42, par. 92.
82. Cf. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, nota 50 supra, par. 111.
83. Sentena da Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de Justia, nota 38 supra, folha 223.
533
tambm em um Poder Judicirio colapsado pelas vicissitudes econmicas e polticas que afetaram os argentinos
em geral e os entrerrienses em particular. No obstante tudo isso, as particularidades do caso deveriam ter sido
advertidas desde o comeo e os procedimentos deveriam ter sido abreviados para a concluso do mesmo.84
104. Esta Corte j determinou que o processo de guarda judicial violou o direito do senhor Fornern e de sua lha a
serem ouvidos em um prazo razovel, reconhecido no artigo 8.1 da Conveno Americana (par. 77 supra). Alm
disso, este Tribunal observa que a demora no processo e o transcurso do tempo constituram um fundamento
determinante para que o Superior Tribunal de Justia da provncia de Entre Ros resolvesse o caso, alegando
o interesse superior da criana, que a guarda judicial que posteriormente culminou na adoo de M deveria
ser a favor do casal B-Z. Com esta deciso, o Superior Tribunal de Justia provincial revogou a deciso da
Cmara e conrmou a deciso do Juiz de Primeira Instncia, ainda quando neste procedimento no haviam sido
estritamente observados os requisitos legais (pars. 79 a 86 supra) e a deciso havia sido adotada sem contar
com elementos de convico, inclusive alguns que seriam de obrigatrio cumprimento para o juiz, os quais
deveriam ter sido remediados em uma etapa posterior (pars. 87 a 90 supra).
105. Este Tribunal considera que a observncia das disposies legais e a diligncia nos procedimentos judiciais
so elementos fundamentais para proteger o interesse superior da criana. Por outro lado, no se pode invocar
o interesse superior da criana para legitimar a inobservncia de requisitos legais, a demora ou erros nos
procedimentos judiciais.
106. Com base no armado anteriormente, a Corte Interamericana conclui que as autoridades judiciais responsveis
pelo processo de guarda no atuaram com a devida diligncia e, por isso, o Estado violou o direito s garantias
judiciais previsto no artigo 8.1 da Conveno Americana, em relao aos artigos 17.1 e 1.1 do mesmo
instrumento, em detrimento do senhor Fornern e de sua lha M, bem como em relao ao artigo 19 da mesma
em detrimento desta ltima.
v) Consideraes da Corte sobre o direito a um recurso efetivo
107. A Corte indicou que o artigo 25.1 da Conveno contempla a obrigao dos Estados Partes de garantir a todas
as pessoas sob sua jurisdio um recurso judicial efetivo contra atos violatrios de seus direitos fundamentais.
Esta efetividade supe que, alm da existncia formal dos recursos, estes provejam resultados ou respostas
s violaes de direitos contemplados na Conveno, na Constituio ou nas leis. Nesse sentido, no podem
ser considerados efetivos aqueles recursos que, em razo das condies gerais do pas ou inclusive das
circunstncias particulares de um caso dado, sejam ilusrios. Isso pode ocorrer, por exemplo, quando sua
inutilidade tenha sido demonstrada pela prtica, porque faltem os meios para executar suas decises ou por
qualquer outra situao que congure um quadro de denegao de justia. Assim, o processo deve estar
dirigido materializao da proteo do direito reconhecido no pronunciamento judicial por meio da aplicao
idnea deste pronunciamento.85
108. Por outro lado, como este Tribunal indicou anteriormente, ao avaliar a efetividade dos recursos, a Corte deve
observar se as decises nos processos judiciais contriburam efetivamente a por m a uma situao violatria de
direitos, a assegurar a no repetio dos atos lesivos e a garantir o livre e pleno exerccio dos direitos protegidos
pela Conveno.86
109. Como j foi demonstrado, o tempo transcorrido ultrapassou o prazo razovel para que o Estado emitisse
sentenas nos processos de guarda e de direito de visitas. Esta demora gerou outras consequncias alm da
violao do prazo razovel, tais como uma evidente denegao de justia, a violao do direito proteo da
famlia do senhor Fornern e de sua lha, bem como a proteo dos direitos da criana desta ltima (pars. 77
e 106 supra).
110. A denegao do acesso justia tem uma relao com a efetividade dos recursos, j que no possvel armar que
um recurso existente dentro do ordenamento jurdico de um Estado, mediante o qual no se resolve o litgio proposto
em razo de uma demora injusticada no procedimento, pode ser considerado como um recurso efetivo.87
84. Sentena da Sala Civil e Comercial do Superior Tribunal de Justia, nota 38 supra, folhas 242 e 243.
85. Cf. Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes
e Custas. Sentena de 1o de julho de 2009. Srie C N 198, par. 69, e Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 1o de julho de 2011. Srie C N 227, par. 127.
86. Cf. Caso do Massacre de Mapiripn Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 15 de setembro de 2005, Srie C N 134, par.
210, e Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela, nota 85 supra, par. 128.
87. Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador. Exceo Preliminar e Mrito. Sentena de 6 de maio de 2008. Srie C N 179, par. 88. Cf. tambm
534
111. Os recursos judiciais interpostos pelo senhor Fornern no cumpriram em dar uma resposta efetiva e idnea
para assegurar seu direito e o de sua lha proteo da famlia e aos direitos da criana de M. Em consequncia,
o Estado violou o direito proteo judicial, reconhecido no artigo 25.1 da Conveno, em relao aos artigos
17.1, 8.1 e 1.1 do mesmo instrumento, em detrimento do senhor Fornern e de sua lha M, bem como em
relao ao artigo 19 da mesma em detrimento desta ltima.
D. Proteo da famlia
112. Com respeito suposta violao do artigo 17 da Conveno,88 em relao aos artigos 1.1 e 19 da mesma, a
Comisso Interamericana armou, inter alia, que as crianas tm o direito a viver com sua famlia biolgica;
o direito de um pai ou de uma me a viver junto de seu lho ou lha um elemento fundamental da vida
familiar, e as medidas internas que o impedem, constituem uma ingerncia no direito protegido pelo artigo 17
da Conveno. A determinao de separar a uma criana de sua famlia deve ser feita de acordo com a lei, o
que no foi cumprido no caso, j que o senhor Fornern manifestou sua oposio guarda, e no consta que
exista uma declarao de incapacidade que tivesse ignorado este requerimento ou o cumprimento dos demais
requisitos do artigo 317 do Cdigo Civil argentino. Consequentemente, a deciso do Estado de conceder a
guarda judicial, e posteriormente a adoo, em oposio vontade do pai biolgico e sem constatar os demais
requisitos legais, constituiu uma restrio ilegtima do direito de famlia do senhor Fornern e de sua lha.
Esta deciso, sem ter assegurado devidamente o acesso do pai criana, no apenas interferiu no exerccio
que a Conveno lhes garantia de seu direito de famlia, mas trouxe consigo o risco de que fossem criados laos
afetivos com o tempo, o que seria difcil reverter posteriormente sem gerar um dano criana.
113. Adicionalmente, a Comisso armou que o Estado no tomou as medidas necessrias para implementar um
regime de visitas oportuno, de maneira que a criana foi privada de seu direito a ter acesso a diversos aspectos de
sua identidade, de contar com informao importante para seu desenvolvimento e de estabelecer vnculos com
sua famlia biolgica. As relaes familiares e os aspectos biolgicos da histria de uma pessoa, particularmente
de uma criana, constituem parte fundamental de sua identidade, de modo que toda ao ou omisso do Estado
que tenha efeitos sobre tais componentes, pode constituir uma violao do direito identidade. Nesse sentido,
a conduta das autoridades internas que outorgaram a guarda e a adoo comprometeu a responsabilidade
internacional do Estado pela violao dos direitos famlia e identidade. Concluiu que a deciso do Estado
de separar a M de seu pai biolgico, sem dar acesso a um regime de convivncia, violou o direito de famlia da
criana e do senhor Fornern, previsto no artigo 17 da Conveno, em relao aos direitos estabelecidos nos
artigos 19 e 1.1 do mesmo instrumento.
114. As representantes manifestaram que M foi submetida a uma das interferncias mais graves [] e que tem por
resultado a diviso de uma famlia retirando o desfrute mtuo da convivncia entre pais e lhos [] e de ser
educada e criada por seu pai. [S]ua origem ainda lhe negada, cerceando suas relaes familiares. Indicaram
que a separao de uma criana de sua famlia biolgica apenas se justica em circunstncias excepcionais;
o Estado deve procurar preservar o vnculo, e sua interveno deve ser temporria e dirigida a reincorporar
a criana sua famlia to logo as circunstncias permitam. Outrossim, a criana foi separada de seu pai
no existindo razo alguma, nem tendo o senhor Fornern consentido nos mais de 10 anos de durao dos
processos. As mencionadas decises judiciais impediram o acesso e o respeito [] convivncia familiar,
sendo [a criana] privada de seu direito de ter acesso sua identidade e a contar com informao signicativa
para se inserir em sua famlia de origem. Alm disso, colocaram ao senhor Fornern, at o presente, []
em uma situao de desvantagem em relao ao casal que obteve a guarda. Sustentaram que a lei argentina
no exige outro requisito para conrmar a paternidade e a titularidade dos direitos e obrigaes do ptrio
poder [alm] do reconhecimento, motivo pelo qual o Poder Judicirio deveria ter restitudo a criana uma vez
que o pai a reconheceu em julho de 2000. Manifestaram que a criana est obrigada a viver com uma famlia
que no sua famlia, com um nome distinto ao de seu pai, a lha do projeto de outro e que o direito da
criana antes de tudo o direito a adquirir e a desenvolver uma identidade e consequentemente a sua aceitao
Caso Las Palmeras Vs. Colmbia. Mrito. Sentena de 6 de dezembro de 2001. Srie C N 90, par. 58.
88. O artigo 17.1 da Conveno Americana estabelece: A famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida pela
sociedade e pelo Estado.
535
e integrao ao ncleo familiar no qual nasce, que a herana gentica das experincias culturais acumuladas
pelas geraes precedentes. Concluram que a deciso do Estado de separar a criana de seu pai sem autorizar
um regime de visitas violou o direito de famlia de M e do senhor Fornern, reconhecidos nos artigos 17, 19 e
1.1 da Conveno.
115. O Estado armou que sua posio de dilogo se viu demonstrada em manifestaes de alto nvel poltico do
Poder Executivo que incluram, alm de dois Ministros de Justia, Secretaria da Infncia, Adolescncia e
Famlia, ao expressar em que a atuao da Justia impossibilitou a ambos conformar uma famlia. Acrescentou
que o reconhecimento do senhor Fornern fez surgir direitos e obrigaes como pai da criana e que o pai
se ops guarda pr-adotiva e ao processo de adoo. Considerou que a Argentina realizou todas as aes
possveis para alcanar uma soluo amistosa com as partes, concentrando-se na aproximao entre o pai
biolgico e a criana, sempre em considerao de seu interesse superior.
iii) Consideraes da Corte
116. A Corte j indicou que o direito proteo da famlia, reconhecido no artigo 17 da Conveno Americana
implica, entre outras obrigaes, favorecer, da maneira mais ampla, o desenvolvimento e o fortalecimento do
ncleo familiar.89 Ademais, como foi indicado no Parecer Consultivo OC-17, uma das interferncias estatais
mais graves a que tem como resultado a diviso de uma famlia. Nesse sentido, a separao de crianas
de sua famlia pode constituir, sob certas condies, uma violao do citado direito proteo da famlia,90
pois inclusive as separaes legais da criana de sua famlia biolgica apenas so procedentes se estiverem
devidamente justicadas no interesse superior da criana, forem excepcionais e, na medida do possvel,
temporrias91 (par. 47 supra).
117. Em conformidade com a jurisprudncia constante deste Tribunal, para que uma restrio a um direito seja
compatvel com a Conveno Americana, esta deve cumprir diversos requisitos, entre outros e em primeiro
lugar, que a mesma esteja fundamentada em uma lei. No presente caso, o processo de guarda e posterior
adoo de M se encontrava regulamentado, entre outras normas, no Cdigo Civil argentino, uma lei em sentido
formal e material.
118. Sem prejuzo do anterior, esta Corte determinou que a guarda judicial que terminou na adoo simples de
M foi outorgada sem observar certos requisitos normativos, tais como o consentimento do pai biolgico e
a ausncia de vericao das demais condies estabelecidas no artigo 317.a) do Cdigo Civil, entre outros
estabelecidos na lei interna (pars. 79 a 86 supra). De tal modo, a ingerncia no direito de proteo famlia do
senhor Fornern e de sua lha M no observou o requisito de legalidade da restrio.
119. Por outro lado, a Corte considera, tal como indicou o perito Garca Mndez na audincia pblica do presente
caso, que o direito da criana a crescer com sua famlia de origem de fundamental importncia e em um
dos padres normativos mais relevantes derivados dos artigos 17 e 19 da Conveno Americana, bem como
dos artigos 8, 9, 18 e 21 da Conveno sobre os Direitos da Criana. Portanto, a famlia que toda criana tem
direito , principalmente, a sua famlia biolgica,92 a qual inclui os familiares mais prximos, a que deve oferecer
a proteo criana e, por sua vez, deve ser objeto primordial de medidas de proteo por parte do Estado. Em
consequncia, falta de um dos pais, as autoridades judiciais se encontram na obrigao de buscar o pai ou a
me ou outros familiares biolgicos.
120. Em particular, o artigo 9 da Conveno sobre os Direitos da Criana estabelece que:
1. Os Estados Partes devero zelar para que a criana no seja separada dos pais contra a vontade
dos mesmos, exceto quando, sujeita reviso judicial, as autoridades competentes determinarem,
em conformidade com a lei e os procedimentos legais cabveis, que tal separao necessria ao
interesse maior da criana. Tal determinao pode ser necessria em casos especcos, por exemplo,
nos casos em que a criana sofre maus tratos ou descuido por parte de seus pais ou quando estes
vivem separados e uma deciso deve ser tomada a respeito do local da residncia da criana.
[]
3. Os Estados Partes respeitaro o direito da criana que esteja separada de um ou de ambos os pais de
89. Cf. Parecer Consultivo OC-17, nota 51 supra, par. 66, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, nota 50 supra, par. 169.
90. Cf. Parecer Consultivo OC-17, nota 51 supra, pars. 71 e 72, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, nota 50 supra, par. 169.
91. Cf. Parecer Consultivo OC-17, nota 51 supra, par. 77, e Caso Gelman Vs. Uruguai, nota 49 supra, par. 125.
92. Cf. Parecer do perito Garca Mndez prestado em audincia pblica.
536
manter regularmente relaes pessoais e contato direto com ambos, a menos que isso seja contrrio
ao interesse maior da criana.
121. No presente caso no se cumpriu o requisito de excepcionalidade da separao. O juiz que outorgou a guarda
judicial e posterior adoo no teve em conta a vontade do senhor Fornern de cuidar e de no continuar
separado de sua lha. Isso apesar de que o pai biolgico manifestou esta vontade de maneira expressa e
reiterada perante diversas autoridades e particularmente perante este funcionrio nos processos de guarda e
de adoo. Por outro lado, o referido juiz tampouco determinou, a critrio desta Corte, a existncia de alguma
das circunstncias excepcionais estabelecidas pela Conveno sobre os Direitos da Criana, tais como casos
nos quais a criana seja objeto de maus tratos ou descuido por parte de seus pais, que tivessem permitido,
excepcionalmente, a separao do pai de sua lha.
122. Por outro lado, alm da separao entre pai e lha, formalizada a partir da sentena na qual se outorgou
a guarda judicial por um ano ao casal B-Z e posteriormente no processo de adoo, no foram ordenadas
medidas para vincular o senhor Fornern sua lha. Isso, apesar de que nas decises judiciais de guarda e de
adoo foi determinada esta possibilidade.93 Em novembro de 2001, o pai biolgico iniciou um processo judicial
para estabelecer um regime de visitas. No entanto, e sem prejuzo do acordo das partes celebrado perante o
Superior Tribunal de Justia de Entre Ros em maio de 2011 (par. 42 supra), no consta que em mais de 11
anos se tenha ordenado judicialmente um regime de visitas que tenha permitido a vinculao entre pai e lha.
123. Finalmente, a Corte recorda que a Conveno sobre os Direitos da Criana, em seu artigo 8.1, arma que [o]
s Estados Partes se comprometem a respeitar o direito da criana de preservar sua identidade, inclusive a
nacionalidade, o nome e as relaes familiares, de acordo com a lei, sem interferncias ilcitas. O Tribunal
reconheceu o direito identidade, que pode ser compreendido, em geral, como o conjunto de atributos e
caractersticas que permitem a individualizao da pessoa em sociedade e, em tal sentido, compreende vrios
outros direitos dependendo do sujeito de direitos em questo e das circunstncias do caso.94 A identidade
pessoal est intimamente ligada pessoa em sua individualidade especca e vida privada, sustentadas ambas
em uma experincia histrica e biolgica, bem como na forma em que este indivduo se relaciona com os
demais, atravs do desenvolvimento de vnculos no plano familiar e social. por essa razo que a identidade,
apesar de no ser um direito exclusivo das crianas, acarreta uma importncia especial durante a infncia.95 As
circunstncias do presente caso implicaram que M crescesse desde seu nascimento com a famlia B-Z. Este
fato gerou que o desenvolvimento pessoal, familiar e social de M fosse levado a cabo no seio de uma famlia
distinta sua famlia biolgica. Do mesmo modo, o fato de que em todos estes anos M no teve contato ou
vnculos com sua famlia de origem no lhe permitiu criar as relaes familiares juridicamente correspondentes.
Deste modo, a impossibilidade de M de crescer com sua famlia biolgica e a ausncia de medidas dirigidas a
relacionar o pai com sua lha afetou o direito identidade da criana M, alm de seu direito proteo familiar.
124. Com base no anterior, esta Corte conclui que o Estado violou o direito proteo da famlia, reconhecido
no artigo 17.1 da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1, 8.1 e 25.1 do mesmo instrumento em
detrimento do senhor Fornern e de sua lha M, bem como em relao ao artigo 19 deste tratado a respeito
desta ltima.
E. Dever de adotar disposies de direito interno
125. Em relao ao dever de adotar disposies de direito interno, estabelecido no artigo 2 da Conveno
Americana,96 em seu Relatrio n 83/10 a Comisso Interamericana armou que, [a]inda que os peticionrios
no apresentaram uma reclamao sob este artigo [perante aquele rgo], com base nos elementos de fato e
de direito apresentados pelas partes no processo contraditrio, [considerou] necessrio analisar sua aplicao
iura novit curia. Armou que existiam indcios importantes de que tenha havido uma transao em torno do
93. Cf. Sentena do Juiz de Primeira Instncia de 17 de maio de 2001, nota 31 supra, folha 19; sentena da Sala Civil e Comercial do Superior
Tribunal de Justia, nota 38 supra, folha 243, e sentena do Juiz de Primeira Instncia de 23 de dezembro de 2005, nota 48 supra, folha 4761.
94. Caso Gelman Vs. Uruguai, nota 49 supra, par. 122, e Caso Contreras e outros Vs. El Salvador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de
31 de agosto de 2011 Srie C N 232, par. 113.
95. Cf. Caso Contreras e outros Vs. El Salvador, nota 94 supra, par. 113.
96. O artigo 2 da Conveno Americana estabelece: Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1 ainda no estiver
garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas normas
constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar efetivos
tais direitos e liberdades.
537
nascimento de M e que no esquema de obrigaes internacionais do Estado [] devia ter sido investigado.
No entanto, a Comisso considerou provado que no existe na Argentina uma legislao que sancione a venda
de crianas no mbito penal. Assinalou que a Conveno sobre os Direitos da Criana, que parte do corpus
juris que se incorpora ao artigo 19 da Conveno Americana, estabelece em seu artigo 35 que os Estados Parte
tomaro todas as medidas de carter nacional que sejam necessrias para impedir, entre outros, a venda ou o
trco de crianas para qualquer m ou sob qualquer forma. Por sua vez, o artigo 2 do Protocolo Facultativo
desta Conveno, relativo venda de crianas, prostituio infantil e pornograa infantil, inclui uma denio
de venda. A Comisso armou que o Estado tinha a obrigao, em virtude do artigo 2, em relao aos artigos
1.1 e 19 da Conveno Americana, de adotar as medidas legislativas para prevenir a venda de crianas em seu
territrio e no o fez. Isso implicou que no fosse investigada com a devida diligncia a alegao do senhor
Fornern e depois do Ministrio Pblico, de que a criana M poderia ter sido vtima de um ato de trco de
crianas. Com base no anterior, a Comisso concluiu que o Estado violou o artigo 2, em relao aos artigos
1.1 e 19 da Conveno Americana, em detrimento do senhor Fornern e de sua lha.
126. As representantes alegaram que o Estado no cumpriu a obrigao de adotar as medidas legislativas, judiciais
e de outro carter para prevenir a venda de crianas em seu territrio; porque no investigou nem puniu os
participantes do ato de trco [do] qual fo[ram] vtima[s] a criana e seu pai. Manifestaram que esta violao
de direitos se inici[ou] ainda antes do nascimento de [M], porque na Argentina existiam todas as condies de
impunidade para que isso sucedesse. O Estado tinha e tem a responsabilidade de proteger as crianas de seu
territrio, de prevenir, investigar e punir o trco de crianas e que no t-lo feito continua gerando a criao
de um risco, promovendo a impunidade e agravando sua responsabilidade.
127. O Estado, entre outros argumentos, destacou as diversas aes legislativas que provocaram uma virada
importante no apenas nos padres legais [do] pas mas tambm na [] jurisprudncia, entre as quais
mencionou: a) a sano da lei n 25.854, que criou o Registro nico de Aspirantes a Guarda com ns
Adotivos e seus decretos regulamentares, em particular, aquele que cria a rede informtica que interconecta
os 24 registros provinciais, e b) a sano da lei n 26.061, de Proteo Integral dos Direitos das Crianas e
Adolescentes. Tambm destacou que este marco normativo foi estabelecido depois da aprovao da Conveno
sobre os Direitos da Criana, que ocorreu com a sano da lei n 23.849. Esta Conveno fundadora de
toda a legislao em matria de infncia, a partir da reforma da Constituio Nacional de 1994, que atribuiu
o status constitucional quela, ao incorpor-la expressamente no artigo 75, [inciso] 22. Ademais, informou
que foi criado, no mbito da Corte Suprema de Justia da Nao, um grupo de trabalho no qual participam
magistrados do Poder Judicirio, funcionrios do Ministrio Pblico da Defesa e da Secretaria Nacional de
Infncia, Adolescncia e Famlia, onde concordaram em elaborar um projeto que proba taxativamente a entrega
direta de guarda com ns adotivos.
128. Adicionalmente, o Estado armou que considerava improcedente qualquer manifestao dirigida a identicar
os fatos do caso como situaes relacionadas ao trco ou venda de crianas, em virtude da inexistncia de
elementos no caso que o demonstrem. Sem prejuzo disso, manifestou que o Estado se encontra em aberto
alinhamento com a corrente internacional que impe a criminalizao destes delitos, [promovendo] medidas
legislativas dirigidas a combat-lo[s]. Por outro lado, observou que existem confuses em relao compra
e venda, apropriao e trco de crianas. Assim, mencionou que na legislao Argentina o trco ilegal
de pessoas um delito migratrio, enquanto algumas organizaes governamentais e no governamentais
costumam recorrer ao conceito [de] trco de crianas, ao referir-se a situaes de compra e venda de
crianas como a ocorrida nos fatos que motivam a pretenso das representantes, e que de nenhum modo o
Estado [] reconheceu que tenha ocorrido de forma sistemtica na [Argentina].
iii) Consideraes da Corte
129. A Corte Interamericana considera conveniente esclarecer que ainda que existam diversos e importantes indcios,
indicados inclusive pelas autoridades internas (pars. 132 a 134 infra), que apoiam a possibilidade de que M
tenha sido entregue por sua me em troca de dinheiro, os mesmos no so sucientes para que este Tribunal
chegue a uma concluso sobre esse fato. A ausncia de uma investigao penal teve um papel fundamental na
falta de determinao sobre o ocorrido criana.
130. Este Tribunal armou em outras oportunidades que [n]o direito de gentes, uma norma consuetudinria
538
prescreve que um Estado que celebrou uma conveno internacional, deve introduzir em seu direito interno as
modicaes necessrias para assegurar a execuo das obrigaes assumidas. Na Conveno Americana
este princpio est previsto em seu artigo 2, que estabelece a obrigao geral de cada Estado Parte de adequar
seu direito interno s disposies da mesma, para garantir os direitos nela reconhecidos.97
131. A Corte Interamericana tem interpretado que a adequao da normativa interna aos parmetros estabelecidos
na Conveno implica a adoo de medidas em duas vertentes, a saber: a) a supresso das normas e prticas de
qualquer natureza que envolvam violao s garantias previstas na Conveno ou que desconheam os direitos
ali reconhecidos ou obstaculizem seu exerccio, e b) a promulgao de normas e o desenvolvimento de prticas
dirigidas ao efetivo respeito destas garantias. A primeira vertente se satisfaz com a reforma, a derrogao ou
a anulao das normas ou prticas que tenham estes alcances, conforme corresponda. A segunda, obriga o
Estado a prevenir a repetio de violaes aos direitos humanos e, por isso, deve adotar todas as medidas
legais, administrativas e de outro carter que sejam necessrias para evitar que fatos similares voltem a ocorrer
no futuro.98 O dever de adotar disposies de direito interno implicou, em certas ocasies, na obrigao por
parte do Estado de tipicar penalmente determinadas condutas.99
132. No presente caso, o promotor e o juiz responsvel pela investigao estabeleceram a existncia de indcios
de que M teria sido entregue por sua me em troca de dinheiro. O promotor armou que teria existido,
supostamente, uma manobra de compra-venda de beb, descreveu os fatos a serem investigados e armou
que por trs da me da criana se movem outras pessoas com maior inuncia, com maior poder econmico,
pessoas que talvez estejam organizadas para recrutar grvidas jovens, solteiras e humildes e coloc-las em
contato com casais com boa condio nanceira que pagam pelos lhos destas mulheres.100
133. Nesse sentido, o Juiz de Instruo armou:101
[c]oincido, por outro lado, com as armaes do [senhor] Promotor quanto a que atrs de tudo,
existe um conglomerado de interesses fundamentalmente de natureza econmica, dentro do qual os
mais poderosos se organizam para captar mulheres grvidas, jovens, solteiras (v.g.: as mais fracas e
necessitadas) a m de que estas, por um dinheiro que nunca tanto como o que recebem os que lucram
com esta intermediao, entreguem o fruto da concepo a casais com carncias afetivas dispostos a
adotar os recm nascidos e pagar por isso.
Dentro desta realidade que corta o corao dos que ainda cremos contar com uma pitada de sensibilidade
diante do que simplesmente devemos qualicar de exploraes humanas, de cuja realizao so
veculos, ademais, prossionais do direito e da sade, se enquadra a situao descrita nos autos[.]
134. Apesar disso, a investigao penal foi arquivada em duas oportunidades sem determinar se efetivamente
ocorreu uma venda (pars. 28 a 30 supra), uma vez que, a critrio do Juiz de Instruo e da Cmara Criminal,
os fatos relativos alegada venda da criana no se enquadravam em nenhuma gura penal. Em sua segunda
deciso de arquivamento, o Juiz de Instruo armou, entre outras consideraes,102 que:
O trco de bebs no se encontra tipicado em nosso Cdigo Penal, podendo ser sancionado
unicamente como um atentado ao estado civil e identidade das pessoas (este ltimo a partir da
sano da Lei [n] 24.410), sempre e quando os compradores os registrem no Registro de Estado
Civil e Capacidade das Pessoas como lhos prprios, mudando uma liao por outra (equivalente
supresso).
O fato no demonstrado, ainda que sempre presumido, da existncia de dinheiro intermediando a
entrega de recm nascidos no delito do Cdigo Penal, independentemente dos prejuzos que desde
a moral e a tica poderiam haver para esse tipo de atitudes, bastante frequentes na atualidade, elas no
representam condutas tpicas se a entrega do recm nascido se faa sob todas as formalidades legais,
tal como ocorreu no caso em questo.
[] certo e assim sustentei na deciso revogada [] que ao amparo das necessidades econmicas
por um lado (da me solteira geralmente) e afetivas, por outro (dos que pretende[m] adotar uma
97. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C N 39, par. 68, e Caso Heliodoro
Portugal Vs. Panam. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 12 de agosto de 2008. Srie C N 186, par. 179.
98. Cf. Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador, nota 87 supra, par. 122, e Caso Fontevecchia e DÀmico Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 29 de novembro de 2011. Srie C N 238, par. 85.
99. Cf., por exemplo, a respeito do desaparecimento forado de pessoas, Caso Heliodoro Portugal Vs. Panam, nota 97 supra, par. 185, e Caso
Anzualdo Castro Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de setembro de 2009. Srie C N 202, pars. 66
e 165.
100. Requerimento de Instruo do Promotor de 2 de agosto de 2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 7, folhas 55 e 57).
101. Deciso do Juiz de Instruo de 4 de agosto de 2000 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 8, folhas 63 a 65).
102. Deciso do Juiz de Instruo de 31 de janeiro de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 11, folhas 89, 92 e 96).
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criana a todo custo, inclusive pagando por ela), se movem interesses esprios de personagens [muito]
conhecidos em comunidades pequenas como estas, que sabem de tantas penrias e se aproveitam com
nimo de lucro de contatar a uns e outros, levando, com algum scio, a maior parte, e convencidos
talvez, de ter feito um bem s partes e car, deste modo, protegidos da reprovao de suas conscincias.
Mas da a sustentar que tais comportamentos so delitivos, existe um abismo.
[o] fato denunciado no se enquadra em nenhuma gura penal, concluso que a encerra denitiva e
irrevogavelmente, por via de arquivamento[. C]onclui-se que alm de crticas de outra natureza que
indiquei acima, no existe conduta delitiva a investigar[.]
135. A Cmara Criminal conrmou o arquivamento e, entre outras consideraes,103 armou que:
A reforma [do Cdigo Penal introduzida pela lei n 24.410, que modicou os artigos discutidos na
investigao judicial] no teve como propsito a represso de atividades de quem lucra com a venda ou
intermediao da entrega de crianas, com ns benvolos ou humanitrios.
136. Este Tribunal, com fundamento no artigo 58.b de seu regulamento, solicitou ao Estado que informasse se o
ato de entregar uma criana em troca de uma retribuio ou compensao econmica constitua uma infrao
penal no direito interno. A Argentina, depois de solicitar uma prorrogao de prazo, a qual foi concedida, no
remeteu a informao solicitada como prova para melhor resolver. Dois meses e meio depois de vencido o
prazo original, e mais de um ms aps vencido o prazo prorrogado, o Estado remeteu informao relacionada
ao pedido desta Corte, a qual no foi admitida por ser extempornea (pars. 7 e 12 supra).
137. Como indicou este Tribunal, tanto a Conveno Americana como a Conveno sobre os Direitos da Criana
formam parte de um corpus juris internacional de proteo das crianas muito compreensivo, que deve
servir a esta Corte para determinar o contedo e os alcances da disposio geral denida no artigo 19 da
Conveno Americana.104
138. O artigo 19 da Conveno estabelece o direito de toda criana, e o consequente dever, entre outros, do Estado
de oferecer as medidas de proteo que requeiram por sua condio. Por sua vez, a Conveno sobre os
Direitos da Criana, raticada pela Argentina em 4 dezembro de 1990, em seu artigo 35 estabelece que:
[o]s Estados Partes tomaro todas as medidas de carter nacional, bilateral e multilateral que sejam
necessrias para impedir o sequestro, a venda ou o trco de crianas para qualquer m ou sob
qualquer forma.
139. A partir da leitura conjunta de ambas as disposies, depreende-se que esta ltima norma precisa e determina
o contedo de algumas das medidas de proteo mencionadas no artigo 19 da Conveno Americana,
estabelecendo, entre outras, a obrigao de adotar todas as medidas de carter nacional necessrias para
impedir a venda de crianas qualquer que seja seu m ou forma. O texto claro em armar que o dever do
Estado consiste em adotar todas as medidas idneas para impedir toda venda de crianas; ou seja, no pode
optar entre distintas medidas, mas deve impedir a venda de todas as maneiras possveis, sem excees
ou limitaes, o que inclui, entre outras, medidas legislativas, administrativas e de qualquer outro carter, a
obrigao de proibir penalmente a venda de crianas, qualquer que seja sua forma ou m.
140. A Corte considera que a sano penal uma das vias idneas para proteger determinados bens jurdicos.105
A entrega de uma criana em troca de remunerao ou de qualquer outra retribuio afeta claramente bens
jurdicos fundamentais tais como sua liberdade, sua integridade pessoal e sua dignidade, transformando-se em
um dos ataques mais graves contra uma criana, a respeito dos quais os adultos aproveitam sua condio de
vulnerabilidade. A Relatora Especial sobre a Venda de Crianas, a Prostituio Infantil e a Utilizao de Crianas
na Pornograa, indicou que a venda de crianas deve ser condenada, qualquer que seja sua motivao ou
nalidade, pois reduz a criana condio de mercadoria e conced[e] aos pais ou a qualquer vendedor a
faculdade de dispor dela como se fosse um bem mvel.106
103. Deciso da Cmara Criminal de Gualeguay de 26 de abril de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, anexo 13, folha 112).
104. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala, nota 49 supra, par. 194 e, em similar sentido, Caso Contreras e
outros Vs. El Salvador,nota 94 supra, par. 107.
105. Cf., mutatis mutandi, Caso Kimel Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de maio de 2008. Srie C N 177, par. 76, e
Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de janeiro de 2009. Srie C N 193, par.
118.
106. Cf. Relatrio da Relatora Especial sobre a Venda de Crianas, Prostituio Infantil e Utilizao de Crianas na Pornograa de 17 de janeiro
de 1996, E/CN.4/1996/100, par. 12. Ver tambm, inter alia, Organizao das Naes Unidas, Assembleia Geral, Resoluo a respeito dos
direitos da criana, A/RES/66/141, 4 de abril de 2012, par. 20, e A/RES/65/197, 30 de maro de 2011, par. 18 (A Assembleia Geral [] exorta
todos os Estados a prevenir, tipicar, julgar e punir todas as formas de venda de crianas.), e Conselho de Direitos Humanos, Resoluo a
respeito dos direitos da criana, A/HRC/RES/19/37, 19 de abril de 2012, par. 42 (a) (O Conselho de Direitos Humanos [] Exorta todos os
Estados a que: a) Adotem todas as medidas necessrias para eliminar, tipicar como delito e punir efetivamente [] a venda de crianas com
540
141. Como foi indicado pelos tribunais internos, no momento dos fatos do presente caso o Estado no impedia
penalmente a entrega de uma criana em troca de dinheiro. A venda de uma criana no estava impedida ou
proibida penalmente mas se sancionavam outras hipteses de fato, como por exemplo, o ocultamento ou a
supresso da liao (par. 134 supra). Esta proibio no satisfaz o estabelecido pelo artigo 35 da Conveno
sobre os Direitos da Criana de adotar todas as medidas necessrias para impedir a venda de crianas
qualquer que seja sua forma ou m. A obrigao de adotar todas as medidas para impedir toda e qualquer
venda, incluindo sua proibio penal, est vigente desde o momento em que a Argentina raticou a Conveno
sobre os Direitos da Criana em 1990.
142. Por outro lado, a obrigao de proibir penalmente toda venda de crianas foi armada pelo Estado ao raticar,
em 25 de setembro de 2003, o Protocolo Facultativo da Conveno sobre os Direitos da Criana relativo
venda de Crianas, Prostituio Infantil e Utilizao de Crianas na Pornograa. Nessa ocasio, a Argentina
realizou, entre outras, uma declarao interpretativa indicando sua preferncia por uma denio mais ampla
de venda que aquela prevista no Artigo 2 do Protocolo,107 armando, ademais, que a venda de crianas deve
ser penalizada em todos os casos e no apenas naqueles enumerados no artigo 3, pargrafo 1.a [do Protocolo
mencionado].108
143. A Corte observa que vrios Estados da regio tipicaram a venda de crianas e adolescentes.109 Assim mesmo,
a considerao da venda de uma pessoa como um crime , inclusive, previsto no direito interno argentino. Com
efeito, o artigo 15 da Constituio Nacional argentina, entre outras disposies, estabelece que:
[t]odo contrato de compra e venda de pessoas um crime a respeito do qual sero responsveis os que
o celebrarem, e o escrivo ou funcionrio que o autorize.
144. O Estado no investigou a alegada venda de M ao casal B-Z, dado que, como foi expressado por autoridades
como o Juiz de Instruo e a Cmara de Apelaes que intervieram na causa iniciada, tal fato no congurava
uma infrao penal. Isso apesar de que nessa poca j existia a obrigao do Estado de adotar todas as
medidas, entre outras penais, para impedir a venda de crianas, qualquer que fosse sua forma ou m. Com base
nas anteriores consideraes, a Corte conclui que o Estado descumpriu sua obrigao de adotar as disposies
de direito interno estabelecida no artigo 2 da Conveno Americana de Direitos Humanos, em relao aos
artigos 19, 8.1, 25.1 e 1.1 do mesmo instrumento em detrimento da criana M e do senhor Fornern.
qualquer propsito.) e A/HRC/RES/7/29, 28 de maro de 2008, par. 36 (a) (O Conselho de Direitos Humanos [] Exorta todos os Estados a
que: a) Adotem todas as medidas necessrias para eliminar, tipicar como delito e punir efetivamente [] a venda de crianas).
107. O artigo 2 deste Protocolo dene a venda de crianas da seguinte maneira: Para os propsitos do presente Protocolo: a) Venda de crianas
signica qualquer ato ou transao pela qual uma criana transferida por qualquer pessoa ou grupo de pessoas a outra pessoa ou grupo de
pessoas, em troca de remunerao ou qualquer outra forma de compensao[.]
108. Nessa declarao a Argentina armou: [w]ith reference to article 2, the Argentine Republic would prefer a broader denition of sale of
children[.] [T]he Argentine Republic believes that the sale of children should be criminalized in all cases and not only in those enumerated
in article 3, paragraph 1 (a). Coleo de Tratados das Naes Unidas; Estado dos Tratados, Protocolo Facultativo da Conveno sobre os
Direitos da Criana relativo Venda de Crianas, Prostituio Infantil e Utilizao de Crianas na Pornograa, disponvel em: http://treaties.
un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_no=IV-11-c&chapter=4&lang=en.Por sua vez, o artigo 3 deste Protocolo estabelece que:
1. Os Estados Partes asseguraro que, no mnimo, os seguintes atos e atividades sejam integralmente cobertos por suas legislaes criminal
ou penal, quer os delitos sejam cometidos dentro ou fora de suas fronteiras, de forma individual ou organizada: a) No contexto da venda de
crianas, conforme denido no Artigo 2: i) A oferta, entrega ou aceitao, por qualquer meio, de uma criana para ns de: a. Explorao sexual
de crianas; b. Transplante de rgos da criana com ns lucrativos; c. Envolvimento da criana em trabalho forado.
109. Cf. Brasil, Lei n 8.069, Dispe sobre o Estatuto da Criana e do Adolescente e d outras providncias; publicada em 16 de julho de 1990 e
reticada em 27 de setembro de 1990, artigo 238 (Prometer ou efetivar a entrega de lho ou pupilo a terceiro, mediante paga ou recompensa:
Penarecluso de um a quatro anos, e multa. Pargrafo nico. Incide nas mesmas penas quem oferece ou efetiva a paga ou recompensa);
Costa Rica, Cdigo Penal, artigo 376 (Pena por trco de pessoas menores. Ser imposta priso de dois a quatro anos a quem venda, promova
ou facilite a venda de uma pessoa menor de idade e receba por isso qualquer tipo de pagamento, graticao, recompensa econmica ou de
outra natureza. Igual pena ser imposta a quem pague, gratique ou recompense com o m de receber pessoa menor de idade. A priso
ser de quatro a seis anos quando o autor seja um ascendente ou parente at o terceiro grau de consanguinidade ou anidade, o encarregado
da guarda, custdia ou qualquer pessoa que exera a representao da pessoa menor de idade. Igual pena ser imposta ao prossional
ou funcionrio pblico que venda, promova, facilite ou legitime por meio de qualquer ato a venda da pessoa menor. Ao prossional e ao
funcionrio pblico ser imposta tambm inabilitao de dois a seis anos para o exerccio da prosso ou do ofcio no qual se produziu o fato),
e Venezuela, Lei Orgnica para a proteo de crianas e adolescentes; publicada na Gaceta Ocial Extraordinria n 5.859 de 10 de dezembro
de 2007, artigo 267 (Lucro por entrega de crianas ou adolescentes. Quem prometa ou entregue um lho, lha, pupilo, pupila ou uma criana
ou adolescente sob sua responsabilidade de criao a um terceiro, mediante pagamento ou recompensa, ser apenado com priso de dois
a seis anos. Quem oferea ou efetue o pagamento ou recompensa incorre na mesma pena). Normas similares se encontram, entre outros
pases, em El Salvador (Cdigo Penal, artigo 367) e na Repblica Dominicana (Lei 136-03, Cdigo para a proteo dos direitos das crianas
e adolescentes; publicado na Gaceta Ocial n 10234, do 7 de agosto de 2003, artigo 404). Alm disso, se sanciona penalmente a venda de
crianas em relao a processos de adoo, entre outros pases, na Guatemala (Decreto 9-2009. Lei contra a Violncia Sexual, Explorao e
Trco de Pessoas, 20 de maro de 2009; publicado no Dirio Ocial, Tomo CCLXXXVI n 49, arts. 47 e 53, acrescentando os artigos 241 bis e
em 202.3 ao Cdigo Penal); Panam (Lei 79 de 2011 sobre Trco de Pessoas e Atividades Conexas, 15 de novembro de 2011, Gaceta 26912,
artigos. 4 e 64, acrescentando o artigo 457-A ao Cdigo Penal) e Paraguai (Lei n 1.160/97, 16 de outubro de 1997, artigo 223). (traduo da
Secretaria da Corte)
541
VII
Reparaes
145. Em conformidade com o disposto no artigo 63.1 da Conveno Americana,110 a Corte indicou que toda violao
de uma obrigao internacional que tenha produzido um dano comporta o dever de repar-lo adequadamente111 e
que essa disposio reete uma norma consuetudinria que constitui um dos princpios fundamentais do Direito
Internacional contemporneo sobre a responsabilidade de um Estado.112
146. Este Tribunal estabeleceu que as reparaes devem ter um nexo causal com os fatos do caso, as violaes declaradas,
os danos provados, bem como com as medidas solicitadas para reparar os danos respectivos. Portanto, a Corte
dever observar esta coincidncia para pronunciar-se devidamente e conforme o direito.113
147. Em considerao das violaes Conveno Americana declaradas nesta Sentena, o Tribunal proceder a analisar
as pretenses apresentadas pela Comisso e pelas representantes, bem como os argumentos do Estado, luz dos
critrios determinados na jurisprudncia da Corte em relao natureza e ao alcance da obrigao de reparar, com o
objetivo de ordenar as medidas dirigidas a reparar os danos ocasionados s vtimas.
A. Parte lesada
148. O Tribunal considera como parte lesada, nos termos do artigo 63.1 da Conveno, a quem foi declarado vtima
da violao de algum direito consagrado na mesma.114 A parte lesada no presente caso composta pelo senhor
Fornern e sua lha, quem em seu carter de vtimas das violaes a seus direitos declaradas na presente Sentena,
sero considerados benecirios das reparaes o Tribunal venha a ordenar.
B. Medidas de reparao integral: restituio, satisfao e garantias de no repetio
149. A jurisprudncia internacional, e em particular a da Corte, estabeleceu reiteradamente que a sentena pode constituir
per se uma forma de reparao.115 No obstante isso, considerando as circunstncias do caso e as afetaes s
vtimas derivadas das violaes da Conveno Americana declaradas em seu prejuzo, o Tribunal considera pertinente
determinar as seguintes medidas de reparao.
1. Medida de restituio
1.1 Restituio do vnculo entre o senhor Fornern e sua lha
150. A Comisso Interamericana solicitou Corte que ordene ao Estado adotar no curto prazo todas as medidas necessrias
para reparar de uma maneira integral as violaes aos direitos humanos sofridas pelo senhor Fornern e por sua lha,
com a assistncia apropriada e tomando em considerao o interesse superior da criana. Em particular, requereu
que a Argentina adote de maneira urgente, entre outras medidas, as aes necessrias para criar as condies para
estabelecer a relao entre o senhor Fornern e sua lha. Armou que a medida de reparao mais importante que
o Estado garanta efetivamente criana e ao senhor Fornern o relacionamento conforme suas atuais necessidades
e o interesse superior da criana, sendo o regime de visitas um primeiro passo.
151. Adicionalmente, a Comisso armou que o Estado deve perseguir diversas diretrizes para poder determinar qual
o interesse superior da criana no presente caso e, portanto, o regime de relacionamento mais adequado de acordo
com as necessidades atuais dela e de seu pai biolgico. Em primeiro lugar, o Estado deve partir da realizao de
uma anlise casustica, o que implica que as necessidades e interesses atuais da criana devem ser determinados
110. O artigo 63.1 da Conveno Americana dispe: Quando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno,
a Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente,
que sejam reparadas as consequncias da medida ou situao que haja congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de
indenizao justa parte lesada.
111. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25, e Caso Gonzlez
Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 276.
112. Cf. Caso Castillo Pez Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 1998. Srie C N 43, par. 50, e Caso Gonzlez
113. Cf. Caso Ticona Estrada e outros Vs. Bolvia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 191, par. 110,
e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 278.
114. Cf. Caso do Massacre de La Rochela Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 11 de maio de 2007. Srie C N 163, par.
233, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 281.
115. Cf. Caso El Amparo Vs. Venezuela. Reparaes e Custas. Sentena de 14 de setembro de 1996. Srie C N 28, par. 35, e Caso Gonzlez
542
mediante a anlise qualicada de pessoas especializadas que considerem diversos fatores individualizados, como
sua maturidade ou as experincias vividas at o presente. Segundo, o Estado deve garantir efetivamente o direito da
criana a ser ouvida no procedimento correspondente, devendo determinar previamente a metodologia e o meio mais
adequado para que possa expressar sua opinio de acordo com sua idade e maturidade. Em terceiro lugar, o Estado
deve assegurar efetivamente diversas condies e garantias do devido processo ao levar a cabo o procedimento para
determinar o regime de relacionamento mais adequado entre o senhor Fornern e a criana.
152. Finalmente, a Comisso destacou outros aspectos que considerou importantes no mbito de qualquer processo
futuro sobre a determinao da situao do senhor Fornern e de sua lha. A este respeito, indicou que o Estado
deve garantir: a) que a criana conte com o acesso prvio a toda a informao relevante e necessria para que possa
estar em condies de formar um juzo prprio; b) um ambiente apropriado para que expresse suas opinies, que
a audincia seja realizada em um ambiente adequado capacidade da [criana], conforme sua idade e maturidade,
para que possa se expressar livremente, e c) que os tribunais tenham acesso a toda a informao relevante para
determinar o interesse superior da criana.
153. As representantes indicaram que reparar, neste caso, signica a restituio da criana sua famlia de origem para
que conhea a verdade de sua histria e a de seu pai, que nunca esteve em estado de adoo porque nunca foi
abandonada, que nenhuma pessoa substituiu o desejo do senhor Fornern de ser seu pai, e que ela parte da cadeia
geracional de sua famlia biolgica. De tal modo, a restituio, que lhe outorgar sua identidade, sua origem e sua
cultura, um ato de reparao integral, seu interesse superior e a nica maneira de reverter as violaes de direitos
humanos sofridas pela criana e por seu pai.
154. Outrossim, as representantes armaram que a restituio possvel incluindo duas instncias: a jurdica e a
psicolgica. Quanto ao componente jurdico, indicaram que corresponde anular a sentena de adoo simples,
utilizando mecanismos do direito interno, em funo de que a mesma legalizou um fato ilcito, qual seja a compravenda da criana. A nulidade da adoo possvel porque: a) surgiu de um fato ilcito; b) a criana nunca esteve em
estado de abandono e nunca foi declarada judicialmente em estado de abandono e seu pai, em tempo e forma, a
reconheceu adquirindo o ptrio poder e, em exerccio de sua paternidade, no prestou seu consentimento para que
sua lha fosse adotada, e c) a deciso que outorgou a guarda pr-adotiva discriminatria com base em condies
pessoais e econmicas do pai. Por outro lado, desde a perspectiva psicolgica, indicaram que se deve continuar
o processo psicolgico-teraputico de restituio utilizado nos casos de crianas apropriadas durante a ditadura
militar. Adicionalmente, indicaram que o ato de restituio no transmite nenhuma situao traumtica, a ideia de um
segundo trauma inigido criana ao restitu-la no pode ser aceita, no h extrao nem silncio, uma situao
nova e reparadora. As representantes concluram que restituir reparar, devolver criana sua liberdade, sua
identidade, sua dignidade, sua honra, sua famlia e sua histria.
155. O Estado rejeitou terminantemente a restituio imediata da criana sua famlia de origem, a qual no aparece
como uma alternativa realista, oportuna, nem vivel. Ao contrrio, apenas representaria um evento mais danoso
ainda, para todos os sujeitos envolvidos. A Argentina props como estratgia de trabalho a possibilidade de uma
vinculao do senhor Fornern com sua lha biolgica e armou sua disposio de oferecer os recursos materiais
para facilitar a aproximao do vnculo entre pai e lha, porm que so eles quem vo construir o regime de visitas, de
que maneira, quando e com qual frequncia se encontraro, sob um andaime teraputico que facilite o processo. O
Estado coincidiu com a Comisso no sentido de que um regime de visitas no pode ser proposto como um m em si
mesmo e que necessrio que o pai biolgico tenha incidncia real na vida da criana. Do mesmo modo, a Argentina
manifestou seu compromisso, no mbito de suas possibilidades de ao, de remover os obstculos que existam para
a vinculao entre o pai e sua lha. Adicionalmente, recordou que realizou gestes especcas orientadas a assegurar
condies materiais para apoiar o processo de vinculao e que insistiu em seus esforos com a provncia de Entre
Ros para alcanar ou tentar alcanar uma aproximao entre o pai e sua lha.
156. No presente caso a Corte determinou que os processos internos que culminaram com a deciso de entregar a
criana M em guarda e posteriormente em adoo, violaram os direitos s garantias judiciais, proteo judicial,
proteo da famlia e aos direitos da criana, reconhecidos pela Conveno Americana (pars. 77, 106, 111, 124
supra). Em consequncia, em princpio corresponderia que este Tribunal deixasse sem efeito as decises internas
destes processos. No entanto, a Corte no pode ignorar o carter excepcional deste caso, isto , a circunstncia
de que foram desenvolvidos vnculos da criana com seus pais adotivos e com seu ambiente social no qual ela se
desenvolve h quase doze anos.
157. Esta Corte indicou que a reparao do dano ocasionado pela infrao da obrigao internacional requer, sempre
que seja possvel, a plena restituio (restitutio in integrum), que consiste no restabelecimento da situao
543
anterior. Caso isso no seja factvel, como ocorre em numerosos casos de violaes a direitos humanos, o
Tribunal determinar medidas para garantir os direitos violados e reparar as consequncias que as infraes
produziram.116 O Tribunal considera que no presente caso no possvel o estabelecimento imediato da relao
entre pai e lha que no se produziu durante quase 12 anos.
158. Nesse sentido, este Tribunal observa que a Comisso Interamericana e o Estado no propuseram a restituio
imediata da criana a seu pai biolgico mas que se inicie um processo de adaptao com determinadas
caractersticas. Particularmente, a Argentina armou sua disposio em oferecer recursos materiais e
assistncia teraputica, armou que o pai biolgico deve ter uma incidncia real na vida da criana, e informou
sobre seu compromisso de remover os obstculos que existam para a vinculao entre pai e lha.
159. Adicionalmente, a Corte toma nota do indicado na audincia pblica do presente caso pela perita Guillis, proposta
pelo Estado e que armou, por um lado, que a criana desenvolveu relaes afetivas em seu atual ambiente social
e familiar do qual no pode ser afastada repentinamente e, por outro lado, que os vnculos da criana com o pai
biolgico e seu ambiente no podem ser estabelecidos imediatamente. O Tribunal recorda que a perita oferecida
pela Argentina desaconselh[ou] uma restituio aps 11 anos e armou que [aqui] h de se restituir [], pelo
bem da criana, [] a funo do pai que nunca renunciou a essa funo. Nesse sentido, esta especialista armou
que acompanha[va] a proposta do Estado [] de uma vinculao com regime de visitas entre [M] e seu pai
biolgico, considerando que o modo mais cuidadoso para minimizar os danos j ocasionados neste prologando
processo de litgio.117 Finalmente, a Corte observa que os peritos Guillis e Garca Mndez, este ltimo proposto
pela Comisso, destacaram a importncia de dar a conhecer a M a verdade sobre sua origem,118 o que a critrio
deste Tribunal deve incluir o ocorrido com o processo de guarda e adoo, e os esforos e a busca de seu pai
biolgico por ser reconhecido como tal e recuper-la para si e para sua famlia.
160. Com base nas consideraes anteriores, a Corte considera necessrio que, como medida de reparao, o
Estado deve estabelecer de maneira imediata um procedimento orientado efetiva vinculao entre o senhor
Fornern e sua lha. Isso implica um processo de aproximao progressivo de maneira a comear a construir
um vnculo entre pai e lha quem, em quase 12 anos, apenas se encontraram uma vez por aproximadamente
quarenta e cinco minutos. Este processo deve ser uma instncia para que M e seu pai possam se relacionar por
meio de encontros peridicos, e deve estar orientado a que, no futuro, ambos possam desenvolver e exercer
seus direitos de famlia, como por exemplo o direito a viverem juntos, sem que isso suponha um conito com
a famlia adotante de M. Este processo deve considerar as diretrizes que se enumeram a seguir.
Nomeao de um ou mais especialistas
161. Em primeiro lugar, o processo de adaptao deve estar guiado e implementado por um ou mais prossionais
especialistas na matria. O Estado deve designar imediatamente a este especialista ou estabelecer a equipe,
e neste ltimo caso, nomear a uma pessoa responsvel pela mesma quem, sem demoras, dever realizar
e implementar um plano de trabalho. Alm disso, o Estado deve garantir a imparcialidade e idoneidade dos
especialistas que participem no processo de adaptao, que tambm devem conhecer a presente Sentena e as
demais circunstncias relevantes sobre o ocorrido ao senhor Fornern e sua lha.
Apoio teraputico
162. Em segundo lugar, o Estado deve prover apoio teraputico permanente ao senhor Fornern e criana M, se assim
desejarem. Outrossim, esta assistncia deve estar disponvel, sem exceo, nos momentos imediatamente prvios e
posteriores aos encontros que possam se realizar entre pai e lha e, se for necessrio, a pedido deles, durante os mesmos.
Proviso de recursos materiais e condies
163. Em terceiro lugar, o Estado deve garantir e prover todos os recursos materiais e condies determinadas pelos
especialistas, para que se produza o processo de adaptao e se realizem as visitas ou encontros entre pai e
lha incluindo, entre outros aspectos, licenas trabalhistas, gastos de traslado, estadia e alimentao do senhor
Fornern e, eventualmente, da criana, espaos fsicos adequados em caso de que seja requerido, bem como
qualquer outro recurso que seja necessrio.
116. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, nota 111 supra, par. 26, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana,
117. Cf. Parecer da perita Guillis prestado durante a audincia pblica.
118. Cf. Pareceres dos peritos Garca Mndez e Guillis prestados durante a audincia pblica.
544
Adoo de outras medidas

164. Em quarto lugar, o Estado deve adotar todas as medidas judiciais, legais e administrativas para que o processo
de adaptao seja realizado, bem como remover qualquer obstculo que impea o seu desenvolvimento. Em
particular, o Estado dever adotar as medidas necessrias para garantir que, pelo bem estar da criana e
o adequado desenvolvimento do processo de vinculao, a famlia adotiva da criana M facilite, colabore e
participe deste processo.
Considerao da vontade e opinio de M
165. Em quinto lugar, em considerao do papel essencial das crianas em todas as decises que afetem sua vida, os
especialistas responsveis pelo processo de vinculao devero assegurar que M tenha conhecimento de seus
direitos e que tero em conta a vontade e opinio da criana, em considerao de seu grau de desenvolvimento e do
nvel de autonomia pessoal em cada momento, margem dos interesses ou interferncias de terceiros.
Envolvimento do senhor Fornern na vida de sua lha
166. Em sexto lugar, no processo de vinculao devem ser considerados mecanismos idneos para que o senhor Fornern
se envolva na vida de M em funo de sua condio de pai biolgico. Por outro lado, o senhor Fornern deve receber
informao peridica sobre os distintos aspectos da vida de M e de seu desenvolvimento.
Apresentao de relatrios
167. Por ltimo, tendo em vista a particularidade do presente caso, o Estado dever apresentar um relatrio dentro dos
trs meses seguintes noticao da presente Sentena sobre as caractersticas, o desenvolvimento e os avanos
no processo de vinculao. Posteriormente, a Argentina dever remeter um relatrio atualizado sobre estes aspectos
a cada quatro meses durante os dois anos seguintes. Depois disso, a Corte determinar no mbito do processo de
superviso desta Sentena a periodicidade com a qual o Estado deve apresentar seus relatrios seguintes.
2.1. Investigao e eventual punio de funcionrios
168. A Comisso Interamericana solicitou Corte que ordene ao Estado investigar e aplicar as medidas ou sanes
pertinentes a todos os funcionrios pblicos que resultem responsveis das violaes perpetradas em prejuzo
das vtimas do presente caso.
169. As representantes tambm solicitaram esta medida de reparao em termos similares aos da Comisso
Interamericana. Alm disso, informaram que, em 5 de julho de 2010, denunciaram perante o Tribunal do Jri
do Conselho da Magistratura da Provncia de Entre Ros a quatro funcionrios vinculados com o presente caso:
a) o Juiz de Primeira Instncia Civil e Comercial, Ral A. del Valle; b) o Defensor de Pobres e Menores Suplente,
Julio R. F. Guaita; c) o Juiz de Instruo, Daniel Olarte, e d) o Defensor Suplente de Pobres e Menores, Marcelo
Santiago Balbi. Ademais, as representantes indicaram que o Estado no teve uma ao proativa no julgamento
sobre a responsabilidade dos funcionrios judiciais intervenientes. Quanto ao resultado de suas denncias,
informaram que o ex juiz Olarte est aposentado e por isso no pode ser submetido a este tipo de processos,
enquanto os outros trs funcionrios foram absolvidos por falta de mrito. Concluram que o Estado no
prestou nenhuma resposta satisfatria e ainda hoje no apresentou nenhuma medida para punir os operadores
judiciais responsveis pelas violaes examinadas no presente caso.
170. A Argentina informou que o governador da Provncia de Entre Ros requereu ao Promotor de Estado dessa
provncia uma avaliao sobre eventuais irregularidades na ao dos funcionrios intervenientes no processo
de adoo e, se fosse o caso, a realizao de aes correspondentes a m de estabelecer as responsabilidades
destes funcionrios. Alm disso, ante o pedido de informao por parte deste Tribunal, a Argentina armou que
o Ministrio de Governo e Justia da Provncia de Entre Ros respondeu [] que se realizaram distintas aes
na esfera da Provncia, entre as quais avaliou a atuao dos funcionrios provinciais podendo vericar que [as
representantes] tiveram acesso justia. Adicionalmente, armou que vrios dos funcionrios atuantes j
no pertencem ao Poder Judicirio, por terem utilizado o benefcio da aposentadoria e, por outro lado, que no
transcurso destes anos se produziu um avano importante no aspecto normativo.
171. Durante e depois da audincia pblica, como medida para melhor resolver, a Corte solicitou ao Estado
545
informao detalhada sobre as gestes realizadas com o m de vericar a conformidade jurdica da atuao dos
funcionrios que intervieram nos diversos processos relativos ao presente caso e quais foram seus resultados
(par. 7 supra). A Argentina no respondeu de maneira precisa informao solicitada por este Tribunal nem
apresentada pelas representantes sobre os quatro procedimentos por elas iniciados, mas se limitou a transmitir
a informao, muito genrica, das autoridades provinciais. Com efeito, em sua resposta, a Argentina armou
que foram realizadas distintas aes por parte do Governo provincial, sem indicar qual seria essa suposta
diversidade do aes estatais. Acrescentou que avaliou a atuao dos funcionrios provinciais, sem indicar
em que consistiu a suposta avaliao, que autoridade a realizou, sob qual procedimento foi levada a cabo,
nem qual ou quais funcionrios teriam sido avaliados. De igual maneira, continuou sua resposta indicando
que vrios dos funcionrios atuantes j no pertencem ao Poder Judicirio, sem informar ao Tribunal quais
dos funcionrios estariam em tal situao. Por ltimo, o Estado fez uma referncia sobre o suposto acesso
justia das vtimas, a qual no possui nenhuma relao com o pedido de informao do Tribunal; tampouco
explicou qual seria o suposto importante avano normativo relacionado com o requerimento desta Corte.
172. Em casos anteriores, diante de determinadas violaes, a Corte ordenou que o Estado iniciasse, segundo
cada caso, aes disciplinares, administrativas ou penais, de acordo com sua legislao interna, contra
os responsveis por diferentes tipos de irregularidades processuais e investigativas.119 Ante a ausncia de
informao e preciso na resposta da Argentina, o Tribunal dispe que, de acordo com a normativa disciplinar
pertinente, o Estado deve vericar, a partir da noticao da presente Sentena e dentro de um prazo razovel,
a conformidade jurdica da conduta dos servidores pblicos que intervieram nos distintos processos internos
indicados pelas representantes (par. 169 supra) e, se for o caso, deve estabelever as responsabilidades que
correspondam conforme o direito, remetendo ao Tribunal informao detalhada e individualizada sobre os
resultados das investigaes realizadas, bem como documentao de comprovao.
2.2 Adequao do ordenamento jurdico interno
173. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado adotar as medidas legislativas ou de outro carter necessrias para
prevenir e punir a venda de crianas, de maneira a cumprir suas obrigaes estabelecidas na Conveno Americana.
174. As representantes tambm solicitaram esta medida de reparao em termos similares aos da Comisso Interamericana.
175. O Estado no se referiu especicamente a esta pretenso de reparao. Por outro lado, a Argentina apresentou
informao sobre a adequao do ordenamento penal interno solicitada pelo Tribunal, mas de maneira
extempornea (pars. 7 e 12 supra).
176. No presente caso este Tribunal concluiu que o Estado descumpriu a obrigao de adotar as disposies de direito
interno ao no impedir por todos os meios, incluindo a via penal, a venda de crianas, qualquer que fosse sua forma
ou m, em conformidade com a obrigao estabelecida no artigo 2 da Conveno Americana, em relao aos artigos
19, 8.1 e 25.1 e 1.1 do mesmo instrumento, em detrimento do senhor Fornern e de sua lha M (par. 144 supra).
177. Consequentemente, de acordo com a obrigao do artigo 2 da Conveno Americana, em relao ao artigo 19
do mesmo instrumento, o Estado deve adotar as medidas que sejam necessrias para tipicar a venda de
crianas, de maneira que o ato de entregar uma criana em troca de uma remunerao ou de qualquer outra
retribuio, qualquer que seja sua forma ou m, constitua uma infrao penal, de acordo com os padres
internacionais e o estabelecido na presente Sentena (pars. 129 a 144 supra). Esta obrigao vincula a todos
os poderes e rgos estatais em seu conjunto.
2.3 Capacitao de funcionrios pblicos
178. A Comisso Interamericana solicitou Corte que ordene ao Estado promover a capacitao de juzes e outros
funcionrios relevantes sobre os direitos integrais da infncia relativos ao melhor interesse da criana. Armou
que no presente caso a responsabilidade do Estado provm, em grande medida, da falta de capacitao de seus
funcionrios pblicos. A Comisso solicitou que, de acordo com um enfoque especco, o Estado realize programas
de capacitao contnua dirigidos a funcionrios pblicos, principalmente, judiciais, em matria de adoes e de
determinao do regime de guarda, custdia ou de visitas em casos nos quais as crianas tenham sido legal ou
ilegalmente separadas de seus familiares de acordo com o corpus juris em matria de crianas e adolescentes, o
119. Cf. Caso do Massacre de Las Dos Erres, Vs. Guatemala. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de
2009. Srie C N 211, par. 233, inciso d., e Caso Rosendo Cant e outra Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena
de 31 de agosto de 2010. Srie C N 216, par. 214.
546
princpio do interesse superior da criana e o princpio de no discriminao contido na Conveno Americana.

179. As representantes tambm solicitaram esta medida de reparao em termos similares aos da Comisso Interamericana.
180. O Estado no se pronunciou sobre esta medida de reparao.
181. No passado, esta Corte se referiu importncia da capacitao dos funcionrios pblicos nesta matria,
indicando que no basta dispor protees e garantias judiciais se os operadores do processo carecem de
capacitao suciente sobre o que se entende por interesse superior da criana e, consequentemente, sobre a
proteo efetiva de seus direitos.120
182. No presente caso, este Tribunal concluiu que as violaes aos direitos do senhor Fornern e de sua lha ocorreram
fundamentalmente pela atuao do sistema de justia da Provncia de Entre Ros. Desse modo, a Corte dispe que
o Estado deve implementar, no prazo de um ano contado a partir da noticao da presente Sentena e com a
respectiva alocao oramentria, um programa ou curso obrigatrio dirigido a operadores judiciais, incluindo juzes,
defensores, promotores, assessores e demais funcionrios da Provncia de Entre Ros vinculados administrao de
justia em relao s crianas que contemple, entre outros aspectos, os padres internacionais em direitos humanos,
em particular em matria dos direitos das crianas, seu interesse superior e o princpio de no discriminao.
2.4. Publicao da Sentena
183. Nem a Comisso nem as representantes solicitaram Corte que ordene ao Estado a publicao da presente
Sentena. No entanto, o Tribunal considera oportuno dispor que o Estado publique, no prazo de seis meses,
contado a partir da noticao desta Deciso, o resumo ocial da presente Sentena elaborado pela Corte, por
uma nica vez, no Dirio Ocial do Estado bem como no Dirio Ocial da Provncia de Entre Ros.
3. Outras medidas solicitadas
3.1. Educao sobre o interesse superior da criana e direito identidade
184. As representantes solicitaram Corte que ordene ao Estado incorporar nos currculos de todos os nveis educativos
nacionais, provinciais e municipais o interesse superior da criana e o direito identidade. O Tribunal recorda que
as reparaes devem ter um nexo causal com os fatos do caso e as violaes declaradas (par. 146 supra). A
medida solicitada no possui relao causal com os fatos do caso nem com as violaes declaradas na presente
Sentena, de modo que no corresponde admiti-la nem realizar consideraes adicionais a respeito.
3.2. Registro nico de aspirantes a receber a guarda com ns de adoo
185. As representantes solicitaram Corte que ordene ao Estado adotar medidas de ao positivas para que as
provncias se adiram ao Cadastro nico de Adotantes. O Estado, entre outros aspectos, informou sobre a
iniciativa de criao do registro provincial de adotantes e a implementao do Cadastro nico de Aspirantes a
Guarda com ns Adotivos, criado por meio da Lei n 25.854. A Argentina armou que ambos os requerimentos
se encontram cumpridos e em vigncia. Adicionalmente, armou que dez provncias, entre outras Entre Ros,
aderiram a este registro. O Tribunal observa que a Argentina informou que criou um Cadastro nico de
Aspirantes a Guarda com ns Adotivos, e que a provncia onde ocorreram os fatos do caso aderiu ao mesmo.
Da informao disponvel decorre que a medida solicitada est sendo implementada pelo Estado. Sem prejuzo
de que Argentina continue trabalhando para a adeso de todas as provncias ao Registro indicado, o Tribunal
no considera necessrio ordenar uma medida de reparao adicional a este respeito.
3.3. Banco de dados gentico
186. Em suas alegaes nais escritas, as representantes acrescentaram como medida de reparao a criao
de um banco gentico de DNA de todas as crianas no momento de nascer para garantir cienticamente
sua identidade. A este respeito, o artigo 40.2.d do Regulamento do Tribunal estabelece com clareza que as
pretenses dos representantes, includas aquelas referidas a reparaes, devem estar includas no escrito
inicial de peties e argumentos. Em consequncia, este pedido extemporneo e no corresponde admiti-lo
nem realizar consideraes adicionais a respeito.
547
C. Indenizao Compensatria
1. Dano material
187. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano material e os supostos nos quais corresponde
indeniz-lo. Este Tribunal estabeleceu que o dano material supe a perda ou reduo da renda das vtimas, os
gastos efetuados com motivo dos fatos e as consequncias de carter pecunirio que tenham um nexo causal
com os fatos do caso.121
188. As representantes solicitaram Corte que ordene ao Estado pagar ao senhor Fornern a soma total de US$ 147.000,00
(cento e quarenta e sete mil dlares122) a ttulo de dano material, de acordo com os seguintes conceitos e montantes:
a) trabalhos que perdeu, alm do negcio que fechou durante 10 anos com uma renda mensal de mil
dlares, por um total de US$ 120.000,00 (cento e vinte mil dlares);
b) gastos de mobilidade, transporte, comunicaes, estadias e as gestes que teve de realizar com o
objetivo de recuperar sua lha, as quais requereram tempo, dinheiro e esforo, por um total de US$
15.000,00 (quinze mil dlares), e
c) tratamento psicolgico, a uma tarifa de 100 pesos por ms durante 10 anos, por um total de US$
12.000,00 (doze mil dlares).
189. Adicionalmente, as representantes solicitaram que se ordene pagar a soma total de US$ 446.000,00
(quatrocentos e quarenta e seis mil dlares) por gastos a serem realizados a favor de M, de acordo com os
seguintes conceitos e montantes:
a) habitao, por um total de US$ 80.000,00 (oitenta mil dlares), e
b) gastos de sade fsica e psquica, alimentao, educao, laser, por US$ 1.200,00 (mil e duzentos
dlares) mensais, at a concluso de seus estudos universitrios, com aproximadamente 25 anos, por
um total de US$ 336.000,00 (trezentos e trinta e seis mil dlares).
190. O Estado, entre outros aspectos, armou que os montantes pretendidos [] excedem amplamente os padres
internacionais estabelecidos pela Corte em matria reparatria pecuniria; que as representantes no utilizaram
nenhum dos parmetros de racionalidade, de prudncia e de restrio que tiveram ao seu alcance para formular
uma pretenso compensatria que seja juridicamente vivel e moralmente justa, segundo os padres nacionais e
internacionais aplicveis. Adicionalmente, armou que no se pretende desconhecer que provavelmente o senhor
Fornern teve, entre outros, gastos de mobilidade, transporte, bem como a necessidade de ateno psicolgica; sem
prejuzo disso, ressaltou que no foi apresentado nenhum comprovante que demonstre estes gastos. No mesmo
sentido, tampouco consta documentao de respaldo do fechamento de seu negcio, nem da renda mensal que
ele teria recebido. Por outro lado, recordou que o Estado ajudou materialmente ao senhor Fornern para apoiar o
processo de adaptao, concedendo um trabalho estvel (incorporao ao plantel permanente da Polcia Provincial)
que lhe garante maiores licenas e recursos econmicos para viajar Cidade Autnoma de Buenos Aires para ver sua
lha. No que tange s consideraes feitas sobre os gastos a serem realizados em favor de M por habitao, gastos
de sade, alimentao, estudo, entre outros, esclareceu que apesar de o objetivo primordial em matria reparatria
ser a vinculao entre pai e lha, prematuro aventurar-se nos gastos que isso poderia demandar, de maneira que
considerou que oportunamente deveriam ser determinados em equidade pela Corte.
191. Em relao alegada perda de renda reclamada, a partir das declaraes prestadas por Gustavo Fabin Baridn,
Rosa Fornern e Olga Acevedo, a Corte encontra provado que o senhor Fornern era responsvel por um comrcio e
que, devido aos fatos do presente caso, teve de fech-lo.123 No entanto, seus representantes no remeteram nenhum
comprovante que permita estabelecer de maneira precisa o montante solicitado e as perdas de ingressos reclamadas.
Em consequncia, a Corte decide xar, em equidade, a quantia de US$ 45.000,00 (quarenta e cinco mil dlares).
192. Quanto ao reembolso dos gastos por tratamento psicolgico, o Tribunal observa que as representantes no
apresentaram nenhum elemento que demonstre que o mesmo foi prestado, nem a soma que teria sido paga
por tal conceito. Sem prejuzo do anterior, dos autos deste caso e da declarao do senhor Fornern perante o
121. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C N 91, par. 43, e Caso
122. Todos os montantes se referem a dlares estadunidenses.
123. Cf. Declaraes de Rosa Argentina Fornern de 26 de setembro de 2011, de Olga Alicia Acevedo de 4 de outubro de 2011, e de Gustavo
Fabin Baridn de 5 de outubro de 2011 (expediente de mrito, tomo II, folhas 1046, 1140, 1134 e 1137).
548
Tribunal, decorre que recebeu ateno psicolgica em determinados momentos.124 Em consequncia, o Tribunal
decide xar, em equidade, a quantia de US$ 5.000,00 (cinco mil dlares). Por outro lado, com relao aos
gastos referidos s gestes e ao impulso judicial para recuperar a sua lha, sero analisados na seo de custas
e gastos desta Deciso (par. 204 infra).
193. Finalmente, com respeito ao pedido das representantes de diversos montantes por gastos futuros de habitao,
alimentao, sade, entre outros, em benefcio da lha do senhor Fornern (par. 189.b supra), a Corte considera
que so gastos comuns que correspondem relao entre um pai e sua lha e que no possuem um vnculo com
as violaes declaradas na presente Sentena. Com base no anterior, o Tribunal considera que no corresponde
ordenar pagamentos a ttulo de dano material por esse conceito.
2. Dano imaterial
194. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano imaterial e os supostos nos quais corresponde
indeniz-lo. A este respeito, estabeleceu que o dano imaterial pode compreender tanto os sofrimentos e as aies
causados s vtimas diretas e a seus parentes, a deteriorao de valores muito signicativos para as pessoas, bem
como as alteraes, de carter no pecunirio, nas condies de existncia da vtima ou de sua famlia.125
195. As representantes solicitaram Corte que ordene ao Estado pagar o montante total de US$ 1.250.000,00 (um milho,
duzentos e cinquenta mil dlares) a ttulo de dano imaterial a favor do senhor Fornern e de sua lha. Indicaram que
o senhor Fornern sofreu devido apropriao de sua lha porque foi negada sua restituio, e foi privado de
desfrutar do crescimento da criana e de participar cotidianamente em sua vida. Assim mesmo, sofreu pela negao
do Estado de implementar medidas reparadoras, retardando e denegando justia, o que causou incerteza, impotncia,
dor, impedindo-o de desenvolver com normalidade sua vida. Ao ser separado de sua lha se produziu uma alterao
de vida injusta e arbitrria, com violao das normas vigentes e da conana que pode depositar nos rgos do
poder pblico destinados a proteg-lo e a oferecer-lhe segurana no exerccio de seus direitos e na satisfao de
seus interesses legtimos. Suas representantes armaram que o senhor Fornern no pde formar outra famlia,
no teve outros lhos, no manteve trabalhos, no pde escolher onde viver, nem com o que trabalhar, nem se
capacitar, suspendeu seus sonhos, obrigando-o a viver estes 10 anos dos resultados judiciais sempre adversos
e exercendo sua paternidade desde o nico lugar que lhe permitiu o Estado. Ademais, os funcionrios pblicos
atravs de seus pareceres, sentenas, decises, atos e omisses o discriminaram permanentemente. Com base no
anterior, solicitaram uma soma de US$ 500.000,00 (quinhentos mil dlares) a ttulo de dano imaterial. A respeito de
M, as representantes solicitaram a soma de US$ 750.000,00 (setecentos e cinquenta mil dlares) por dano imaterial
devido, inter alia, ao sofrimento de ter sido apropriada no momento de seu nascimento, por ter sido entregue sem
respeitar seus direitos, pela justia argentina ter negado seu direito identidade, sua origem, seu pai, sua famlia
paterna, suas irms e sua cultura e impedido de construir uma personalidade de verdade.
196. O Estado observou a soma exorbitante solicitada pelas representantes, a qual no possui relao com os
montantes outorgados pelo Tribunal em sua jurisprudncia. Isso sem entrar a considerar as bases sobre as
quais fundamentam semelhante pretenso reparatria, algumas das quais so alheias aos fatos do caso e
pertencem ao mbito da privacidade do senhor Fornern.
197. Em ateno sua jurisprudncia, e em considerao das circunstncias do presente caso, das violaes
cometidas, dos sofrimentos ocasionados, do tempo transcorrido, da denegao de justia, da mudana nas
condies de vida, bem como das demais consequncias de ordem imaterial sofridas, o Tribunal xa, em
equidade, a soma de US$ 60.000,00 (sessenta mil dlares) a favor do senhor Fornern e a soma de US$
40.000,00 (quarenta mil dlares) a favor de M, a ttulo de dano imaterial.
D. Custas e gastos
198. Como j indicou a Corte em oportunidades anteriores, as custas e gastos esto includos dentro do conceito de
reparao estabelecido no artigo 63.1 da Conveno Americana.126
199. Em seu escrito de peties e argumentos as representantes solicitaram a ttulo de custas e gastos um total de
124. Declarao do senhor Fornern oferecida em audincia pblica e relatrio da equipe interdisciplinar do Poder Judicirio de 1o de junho
de 2009, nota 46 supra, folha 4079.
C N 77, par. 84, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 315.
126. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C N 39, par. 79, e Caso
549
US$ 500.000,00 (quinhentos mil dlares), os quais se dividem da seguinte maneira:

a) quanto s custas e gastos relacionados ao processo judicial interno, solicitaram US$ 150.000,00 (cento
e cinquenta mil dlares) que incluem: i) gastos de taxas judicirias, ttulos, ius, viagens permanentes
s cidades de Victoria, Gualeguay e Paran, correspondncia, chamadas telefnicas, servio de
computador, envio de faxes, etc.; ii) preparao e elaborao de diferentes peties perante a justia
local e acompanhamento do processo at o presente, e iii) representao legal que implica uma
considervel quantidade de horas dedicadas recopilao de informao, elaborao, edio, leitura
de material, entrevistas reiteradas com o senhor Fornern e sua famlia durante 10 anos.
b) quanto aos gastos incorridos pelo CESPPEDH perante a esfera internacional, solicitaram a soma de
US$ 350.000,00 (trezentos e cinquenta mil dlares), que inclui: i) o impulso de maneira permanente do
caso perante a Comisso Interamericana, reunies com advogados, com as vtimas, com familiares das
vtimas, com especialistas para tratar diversos aspectos do caso, conformao de equipes disciplinares
e seus respectivos honorrios; ii) preparao de diferentes peties, acompanhamento do processo
perante a instncia internacional; iii) representao legal que implica uma considervel quantidade de
horas dedicadas recopilao de informao, elaborao, edio, leitura de material, e discusso dos
distintos memoriais apresentados durante o processo internacional durante seis anos, e iv) gastos de
secretria, chamadas telefnicas, servio de computador, envio de faxes e correios.
200. Em suas alegaes nais escritas as representantes acrescentaram a ttulo de custas e gastos os seguintes montantes:
a) US$ 3.500,00 (trs mil e quinhentos dlares) relacionados participao de uma das representantes na
audincia pblica, enviando alguma documentao de respaldo;
b) US$ 49.358,10 (quarenta e nove mil trezentos e cinquenta e oito dlares e dez centavos), adicionais aos j
solicitados, por correspondncia, impresses, cpias, dirias, servios de internet, material de escritrio,
chamadas nacionais e internacionais, reunies com especialistas, reunies de trabalho com a equipe
interdisciplinar institucional ligada ao caso e com as vtimas. Indicaram que este montante foi calculado
conforme a quantidade de dias e horas de trabalho dedicados durante 11 meses e utilizando o mesmo
mecanismo de clculo do escrito de peties e argumentos, e
c) nalmente, quanto a gastos futuros em que incorrer o senhor Fornern e o CESPPEDH no que
resta do trmite do caso perante a Corte e que compreendem aqueles necessrios para a difuso,
conhecimento e impulso adequado do cumprimento da Sentena, solicitaram a possibilidade de
apresent-los oportunamente.
201. O Estado ressaltou a escandalosa cifra que [a]s representantes [] pretendem receber a ttulo de custas e
gastos e que o algarismo a que aspiram pelos trmites internos e internacional [mais de quinhentos mil dlares]
supera a reparao pecuniria total que [a] Corte determinou pela violao ao direito vida, integridade pessoal,
liberdade e proteo judicial em muitos casos. Obviamente tudo isso sem que realize um mnimo esforo de
justicao ou demonstrao mediante comprovantes, faturas, recibos ou outra documentao de respaldo. O
Estado destacou que particularmente obscena a cifra que [a]s representantes pretendem receber e reiterou que
no apresentaram nenhuma prova convel que justique as desmesuradas reparaes pecunirias pretendidas,
razo pela qual solicitou que sejam decididas pela Corte sobre a base do princpio de equidade, de acordo com
padres internacionais, tomando em conta suas observaes.
202. O Tribunal indicou que as pretenses das vtimas ou de seus representantes em matria de custas e gastos, e
as provas que as sustentam, devem ser apresentadas Corte no primeiro momento processual concedido, isto
, no escrito de peties e argumentos, sem prejuzo de que tais pretenses sejam atualizadas em um momento
posterior, conforme as novas custas e gastos realizados em funo do procedimento perante esta Corte.127
Quanto ao reembolso das custas e gastos, corresponde ao Tribunal apreciar prudentemente seu alcance, o qual
compreende os gastos gerados tanto perante as autoridades da jurisdio interna, quanto no curso do processo
perante o Sistema Interamericano, tendo em conta as circunstncias do caso concreto e a natureza da jurisdio
internacional de proteo dos direitos humanos. Esta apreciao pode ser realizada com base no princpio de
equidade e tomando em conta os gastos indicados pelas partes, sempre que seu quantum seja razovel.128
127. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro de
2007. Srie C N 170, par. 275, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota 10 supra, par. 326.
128. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina, nota 97 supra, par. 82, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, nota
10 supra, par. 325.
550
203. A Corte adverte que os montantes solicitados pelas representantes a ttulo de custas e gastos no se adequam a este
critrio de razoabilidade e, deste modo, no sero considerados. Ademais, evidentemente, as representantes no
demonstraram a soma de mais de meio milho de dlares solicitada. Mais ainda, no remeteram prova que provasse
nenhum dos gastos alegadamente incorridos no processo interno nem perante o Sistema Interamericano, com a
nica exceo de alguns comprovantes relativos participao de uma das advogadas na audincia pblica perante
esta Corte por um montante aproximado de US$ 2.800,00 (dos mil e oitocentos dlares).
204. De tal modo, diante da falta de elementos probatrios, o Tribunal dever determinar as custas e gastos no presente
caso com base na equidade. Em primeiro lugar, a Corte considera que no h dvida alguma de que o senhor
Fornern incorreu em gastos relacionados com a busca da justia e a restituio de sua lha. Para tal efeito, o
Tribunal decide xar, em equidade, a soma de US$ 10.000,00 (dez mil dlares).
205. Adicionalmente, o Tribunal considera que corresponde determinar, tambm em equidade, a soma de US$
15.000,00 (quinze mil dlares) a favor do senhor Baridn, advogado que acompanhou o senhor Fornern no
trmite interno do presente caso.
206. Por outro lado, quanto ao pedido de reembolso dos gastos na tramitao perante o Sistema Interamericano de
Direitos Humanos, o Tribunal dispe, em equidade, que o Estado pague s representantes a ttulo de custas e
gastos a soma de US$ 15.000,00 (quinze mil dlares).
207. O Estado dever entregar as quantias indicadas nos pargrafos precedentes ao senhor Fornern (par. 204
supra) e a seus representantes no processo interno e internacional (pars. 205 e 206 supra). No procedimento
de superviso do cumprimento da presente Sentena, o Tribunal poder dispor o reembolso vtima ou a seus
representantes, por parte do Estado, dos gastos razoveis e comprovados realizados nesta etapa processual.
E. Reembolso dos Gastos ao Fundo de Assistncia Jurdica de Vtimas
208. No ano de 2008, a Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos criou o Fundo de Assistncia Jurdica
do Sistema Interamericano de Direitos Humanos com o objetivo [de] facilitar o acesso ao sistema interamericano
de direitos humanos a aquelas pessoas que atualmente no possuem os recursos necessrios para levar seu caso
ao sistema.129 No presente caso foi autorizada a cargo deste Fundo a assistncia econmica necessria para o
comparecimento do senhor Fornern e de uma de suas representantes legais audincia pblica realizada em
Barbados, bem como os gastos de formalizao e envio de uma declarao apresentada mediante afdavit.130
209. De acordo com o artigo 5 do Regulamento do referido Fundo de Assistncia Jurdica, em 29 de novembro de
2011 foi concedida a oportunidade ao Estado para apresentar suas observaes sobre os gastos realizados no
presente caso, os quais chegaram soma de US$ 9.046,35 (nove mil e quarenta e seis dlares e trinta e cinco
centavos). A Argentina informou que, aps efetuar uma anlise do relatrio sobre a aplicao do Fundo de
Vtimas, no possui observaes a realizar.
210. Em razo das violaes declaradas na presente Sentena, a Corte ordena ao Estado o reembolso a este
Fundo da quantia de US$ 9.046,35 (nove mil e quarenta e seis dlares e trinta e cinco centavos) pelos gastos
mencionados. Esta quantia deve ser reembolsada Corte no prazo de noventa dias, contados a partir da
noticao da presente Deciso.
211. O Estado dever realizar o pagamento das indenizaes a ttulo de dano material e imaterial e de reembolso de
custas e gastos diretamente ao senhor Fornern e s demais pessoas mencionadas nesta Deciso, dentro do
prazo de um ano contado a partir da noticao da presente Sentena, nos termos dos pargrafos seguintes.
212. Quanto indenizao ordenada a favor da criana M, o Estado dever deposit-la em uma instituio argentina
solvente. O investimento se far dentro do prazo de um ano, nas condies nanceiras mais favorveis que permitam
a legislao e a prtica bancrias, enquanto a beneciria for menor de idade. Esta soma poder ser retirada por
ela quando alcance a maioridade ou, se for o caso, antes disso, caso seja conveniente para o interesse superior
129. AG/RES. 2426 (XXXVIII-O/08), Resoluo adotada pela Assembleia Geral da OEA durante o XXXVIII Perodo Ordinrio de Sesses da OEA,
na quarta sesso plenria, celebrada em 3 de junho de 2008, Criao do Fundo de Assistncia Jurdica do Sistema Interamericano de Direitos
Humanos, ponto Resolutivo 2.a), e CP/RES. 963 (1728/09), Resoluo adotada em 11 de novembro de 2009 pelo Conselho Permanente da
OEA, Regulamento para o Funcionamento do Fundo de Assistncia Jurdica do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, artigo 1.1.
130. Cf. Caso Fornern e lha Vs. Argentina. Convocatria a Audincia Pblica. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de Direitos
Humanos, nota 4 supra.
551
da criana, desde que seja estabelecido por determinao de uma autoridade judicial competente. Caso
a indenizao correspondente no seja reclamada depois de transcorridos 10 anos contados a partir da
maioridade, a soma ser devolvida ao Estado com os juros acumulados.
213. Caso os benecirios venham a falecer antes de que lhes sejam entregues as somas respectivas, estas sero
entregues diretamente a seus herdeiros, conforme o direito interno aplicvel.
214. O Estado deve cumprir suas obrigaes monetrias mediante o pagamento em dlares dos Estados Unidos
da Amrica ou em uma quantia equivalente em moeda argentina, utilizando para o respectivo clculo o
tipo de cmbio que esteja vigente na bolsa de Nova York, Estados Unidos da Amrica, no dia anterior ao
pagamento.
215. Se por causas atribuveis aos benecirios no for possvel o pagamento das quantias determinadas dentro
do prazo indicado, o Estado consignar estes montantes a seu favor em uma conta ou certicado de depsito
em uma instituio nanceira argentina solvente, em dlares dos Estados Unidos da Amrica e nas condies
nanceiras mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancrias da Argentina. Se ao m de 10
anos estas somas no forem reclamadas, sero devolvidas ao Estado com os juros acumulados.
216. As quantias determinadas na presente Sentena devero ser entregues s pessoas indicadas de forma
integral, conforme o estabelecido nesta Deciso, sem redues derivadas de eventuais encargos scais.
moratrio na Argentina.
VIII
Pontos Resolutivos
218. Portanto,
A CORTE
DECLARA,
1. O Estado responsvel pela violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial,
consagrados nos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1 e 17.1 da
mesma, em detrimento do senhor Fornern e de sua lha M, bem como em relao ao artigo 19 do
mesmo instrumento, em detrimento desta ltima, de acordo com o estabelecido nos pargrafos 44
a 57 e 65 a 111 desta Sentena.
2. O Estado responsvel pela violao do direito proteo da famlia, reconhecido no artigo 17.1 da
Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1, 8.1 e 25.1 da mesma, em detrimento do senhor
Fornern e de sua lha M, bem como em relao ao artigo 19 do mesmo instrumento, em detrimento
desta ltima, de acordo com o estabelecido nos pargrafos 44 a 57 e 116 a 124 desta Sentena.
3. O Estado descumpriu sua obrigao de adotar as disposies de direito interno, estabelecida no artigo
2 da Conveno Americana, em relao aos artigos 19, 8.1, 25.1 e 1.1 da mesma, em detrimento
da criana M e do senhor Fornern, de acordo com o estabelecido nos pargrafos 129 a 144 desta
Sentena.
E DISPE
2. O Estado deve estabelecer de maneira imediata um procedimento orientado efetiva vinculao entre
o senhor Fornern e sua lha M, de acordo com o estabelecido nos pargrafos 156 a 166 da presente
Sentena. Alm disso, a Argentina dever apresentar um relatrio dentro dos trs meses seguintes
noticao da presente Sentena sobre as caractersticas, o desenvolvimento e os avanos do
processo de vinculao. Posteriormente, a Argentina dever remeter um relatrio atualizado sobre
estes aspectos a cada quatro meses durante os dois anos seguintes, de acordo com o pargrafo 167
552
3. O Estado deve vericar, de acordo com a normativa disciplinar pertinente, a partir da noticao da
presente Sentena e em um prazo razovel, a conformidade jurdica da conduta dos funcionrios que
intervieram nos distintos processos internos relacionados ao presente caso e, se for o caso, deve
estabelecer as responsabilidades correspondentes, de acordo com o estabelecido no pargrafo 172
4. O Estado deve adotar as medidas que sejam necessrias para tipicar a venda de crianas, de maneira
que o ato de entregar uma criana em troca de uma retribuio ou de qualquer outra compensao,
qualquer que seja sua forma ou m, constitua uma infrao penal, de acordo com os padres
internacionais e o estabelecido nos pargrafos 176 e 177 da presente Sentena.
5. O Estado deve implementar, no prazo de um ano e com a respectiva alocao oramentria, um
programa ou curso obrigatrio dirigido a operadores judiciais, incluindo juzes, defensores,
promotores, assessores e demais funcionrios da Provncia de Entre Ros vinculados administrao
de justia em relao s crianas que contemple, entre outros, os padres internacionais em direitos
humanos, particularmente em matria dos direitos das crianas, seu interesse superior e o princpio
de no discriminao, de acordo com o estabelecido no pargrafo 182 da presente Sentena.
6. O Estado deve publicar, no prazo de seis meses, contado a partir da noticao desta Deciso, o
resumo ocial da presente Sentena elaborado pela Corte, por uma nica vez, tanto no Dirio Ocial
do Estado como no Dirio Ocial da Provncia de Entre Ros, de acordo com o estabelecido no
pargrafo 183 da presente Sentena.
7. O Estado deve pagar as quantias xadas nos pargrafos 191, 192, 197 e 204 a 206 da presente Sentena,
a ttulo de indenizao por dano material e imaterial e pelo reembolso de custas e gastos, segundo
corresponda, nos termos dos pargrafos 207 e 211 a 217 da mesma, bem como reembolsar ao Fundo
de Assistncia Jurdica de Vtimas a quantia estabelecida no pargrafo 210 da presente Sentena.
8. O Estado deve, sem prejuzo do indicado no ponto resolutivo segundo, dentro do prazo de um ano
contado a partir da noticao desta Sentena, apresentar ao Tribunal um relatrio sobre as medidas
adotadas para cumpri-la.
9. A Corte supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena, no exerccio de suas atribuies e em
cumprimento de seus deveres conforme a Conveno Americana sobre Direitos Humanos, e dar
por concludo o presente caso uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao disposto na
mesma.
Redigida em espanhol e em ingls, fazendo f o texto em espanhol, em Guayaquil, Equador, em 27 de
abril de 2012.
Diego Garca-Sayn
Presidente
Manuel Ventura Robles

Alberto Prez Prez
Eduardo Vio Grossi
Secretrio
Diego Garca-Sayn
Presidente
Secretrio
553

CASO FURLAN E FAMILIARES VS. ARGENTINA
SENTENA DE 31 DE AGOSTO DE 2012
(Excees Preliminares, Mrito, Reparaes E Custas)
No caso Furlan e familiares,

Corte ou o Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:1
presentes ademais,
(doravante denominada a Conveno ou a Conveno Americana) e com os artigos 31, 32, 42, 65 e
67 do Regulamento da Corte2 (doravante denominado o Regulamento), profere a presente Sentena
que se estrutura na seguinte ordem:
1. De acordo com o artigo 19.1 do Regulamento da Corte Interamericana aplicvel ao presente caso, que estabelece que [n]os casos a que
se refere o artigo 44 da Conveno, os Juzes no podero participar do seu conhecimento e deliberao quando sejam nacionais do Estado
demandado, o Juiz Leonardo A. Franco, de nacionalidade argentina, no participou na tramitao do presente caso nem na deliberao e
assinatura desta Sentena.
2. Regulamento da Corte aprovado pelo Tribunal em seu LXXXV Perodo Ordinrio de Sesses celebrado de 16 a 28 de novembro de 2009 o
qual, de acordo com seu artigo 78, entrou em vigor em 1o de janeiro de 2010.
555
ndice
Pginas
I INTRODUO DA CAUSA E OBJETO DA CONTROVRSIA
II PROCEDIMENTO PERANTE A CORTE
III EXCEES PRELIMINARES
A) Exceo preliminar de falta de esgotamento dos recursos da jurisdio interna
B) Incompetncia ratione materiae da Corte Interamericana para considerar os argumentos relativos
s consequncias da aplicao da lei 23.982 de regime de consolidao de dvidas
C) Exceo preliminar relativa violao do direito de defesa do Estado argentino durante a tramitao
do caso perante a [Comisso Interamericana]
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559
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IV COMPETNCIA
V PROVA
A) Prova documental, testemunhal e pericial
B) Admissibilidade da prova
B.1) Admissibilidade da prova documental
B.2) Admissibilidade das declaraes de supostas vtimas, e da prova testemunhal e pericial
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VI FATOS
A) O acidente de Sebastin Furlan
B) Processo civil por danos e prejuzos e o pagamento da indenizao
B.1) O complemento da demanda
B.2) A determinao da parte demandada
B.3) O processo a partir da noticao da demanda ao Estado Maior Geral do Exrcito
B.4) As percias mdicas ociais sobre Sebastin Furlan
B.5) Sentenas de primeira e de segunda instncia
B.6) O pagamento da indenizao
C) Processo penal realizado contra Sebastin Furlan
D) Assistncia mdica, psicolgica e psiquitrica a Sebastin Furlan e sua famlia
E) Penso concedida a Sebastin Furlan
F) Estado atual de Sebastin Furlan
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VII INTEGRIDADE PESSOAL, GARANTIAS JUDICIAIS, PROTEO JUDICIAL, DIREITO PROPRIEDADE

E ACESSO JUSTIA EM RELAO AOS DIREITOS DA CRIANA, AOS DIREITOS DAS PESSOAS PORTADORAS
DE DEFICINCIA E O DIREITO IGUALDADE
A) Considerao prvia sobre a maioridade de Sebastin Furlan
B) Consideraes prvias sobre os direitos das crianas e das pessoas portadoras de decincia
B.1) Direitos das crianas
B.2) Crianas e pessoas portadoras de decincia
C) Prazo razovel
C.1) Cronograma do processo
C.2) Complexidade do assunto
C.3) Atividade processual do interessado
C.4) Conduta das autoridades
C.5) Afetao jurdica da parte interessada e impactos em sua integridade pessoal
C.6) Concluso sobre o prazo razovel
D) Proteo judicial e direito propriedade
E) Outras garantias judiciais
E.1) Direito a ser ouvido
E.2) Falta de participao do Defensor Pblico de Menores
F) Direito integridade pessoal e acesso justia dos familiares de Sebastin Furlan
G) Concluso geral sobre o acesso justia, o princpio de no discriminao e o direito
integridade pessoal de Sebastin Furlan
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VIII REPARAES
A) Parte lesada
B) Medidas de reparao integral: reabilitao, satisfao e garantias de no repetio
B.1) Medidas de reabilitao
B.2) Medidas de satisfao
B.3) Garantias de no repetio
C. Indenizaes compensatrias
C.1) Dano material
C.2) Dano imaterial
D. Custas e gastos
F. Modalidades de cumprimento dos pagamentos ordenados
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XI PONTOS RESOLUTIVOS
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DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO FURLAN E FAMILIARES VS. ARGENTINA
I
1. Em 15 de maro de 2011, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante denominada a Comisso
Interamericana ou a Comisso), de acordo com os artigos 51 e 61 da Conveno, submeteu jurisdio da
Corte Interamericana o caso Sebastin Furlan e famlia contra a Repblica Argentina (doravante denominado
o Estado ou Argentina). A petio inicial foi apresentada Comisso Interamericana em 18 de julho de
2001, pelo senhor Danilo Furlan, em representao de seu lho Sebastin Claus Furlan (doravante denominado
Sebastin Furlan ou a suposta vtima).
2. Em 2 de maro de 2006, a Comisso aprovou o Relatrio de Admissibilidade n 17/06 e em 21 de outubro de 2010,
emitiu o Relatrio de Mrito n 111/10, de acordo com o artigo 50 da Conveno Americana.3 Posteriormente, a
Comisso Interamericana considerou que o Estado no havia dado cumprimento s recomendaes do Relatrio
de Mrito, de maneira que decidiu submeter o presente caso jurisdio da Corte Interamericana. A Comisso
Interamericana designou como delegados a Luz Patricia Meja, Comissria, e a seu Secretrio Executivo, Santiago
A. Canton, e como assessoras jurdicas as senhoras Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva Adjunta, Karla
I. Quintana Osuna, Fanny Gmez Lugo e Mara Claudia Pulido, advogadas da Secretaria Executiva.
3. De acordo com a Comisso, o presente caso se relaciona com a alegada responsabilidade internacional do Estado
pela falta de resposta oportuna por parte das autoridades judiciais argentinas, que [teriam] incorr[ido] em uma
demora excessiva na resoluo de uma ao civil contra o Estado, de cuja resposta dependia o tratamento
mdico da [suposta] vtima, em sua condio de criana portadora de decincia. A Comisso solicitou Corte
que declare a violao dos artigos 8.1 (Garantias Judiciais) e 25.1 (Proteo Judicial), em relao ao artigo 1.1
(Obrigao de Respeitar os Direitos) da Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Furlan e de Danilo
Furlan. Assim mesmo, requereu que se declare a violao do artigo 25.2.c (Proteo Judicial), em relao ao
artigo 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) da Conveno, em detrimento de Sebastin Furlan. Ademais,
argumentou a violao dos artigos 5.1 (Direito Integridade Pessoal) e 19 (Direitos da Criana), em relao ao
artigo 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) da Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Furlan.
Igualmente, solicitou que se declare a violao do artigo 5.1 (Direito Integridade Pessoal), em relao ao artigo
1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) da Conveno, em detrimento de Danilo Furlan, Susana Fernndez,
Claudio Erwin Furlan e Sabina Eva Furlan. Por ltimo, de acordo com o artigo 35.1.g do Regulamento, em seu
escrito de submisso do caso, Comisso requereu ao Tribunal que ordenasse ao Estado a adoo de medidas
de reparao.
II
4. Em 5 de abril de 2011, seguindo instrues do Presidente da Corte (doravante denominado o Presidente), a
Secretaria da Corte (doravante denominada a Secretaria) informou ao senhor Danilo Furlan, que atuava em
representao de Sebastin Furlan e de seus familiares, que o artigo 37 do Regulamento do Tribunal prev a
gura do Defensor Interamericano, segundo o qual, [e]m casos de supostas vtimas sem representao legal
devidamente credenciada, o Tribunal poder designar um Defensor Interamericano de ofcio que as represente
durante a tramitao do caso.4
5. Em 15 de abril de 2011, o senhor Danilo Furlan manifestou sua necessidade de ser representado perante o Tribunal
por um Defensor Interamericano que fosse designado [para ele].5 Em consequncia, nessa mesma data, este
pedido de assistncia jurdica foi transmitido Associao Interamericana de Defensorias Pblicas (doravante
denominada AIDEF), tendo em conta o disposto no Acordo de Entendimento entre a Corte Interamericana e
3. Relatrio de Mrito n 111/10, Caso 12.539, Sebastin Claus Furlan e famlia de 21 de outubro de 2010 (expediente de mrito, tomo I, folhas
5 a 48).
4. A este respeito, mediante Nota de Secretaria, foi indicado ao senhor Danilo Furlan que aps uma avaliao preliminar dos escritos apresentados
por ele durante o trmite de sua petio perante a Comisso Interamericana, o Presidente da Corte considerou que era procedente consultlo se estaria interessado em beneciar-se de um Defensor Interamericano, levando em conta que dos escritos incorporados aos autos era
possvel inferir que o senhor Danilo Furlan no era advogado e que o advogado que teria participado na interposio de recursos no mbito
interno, em princpio, no teria participado na defesa do caso perante o Sistema Interamericano. Cf. Nota de Secretaria de 2 de maio de 2011
dirigida ao senhor Danilo Furlan (expediente de mrito, tomo I, folhas 89 e 90).
5. Escrito de 15 de abril de 2011, apresentado pelo senhor Danilo Furlan (expediente de mrito, tomo I, folhas 75 e 76).
557
esta Associao.6 Em 25 de abril de 2011, a AIDEF informou que os defensores interamericanos Mara Fernanda
Lpez Puleio (Argentina) e Andrs Mario (Uruguai) haviam sido designados como representantes das supostas
vtimas (doravante denominados os representantes) para exercer sua representao legal no presente caso.
6. A submisso do caso foi noticada ao Estado e aos representantes em 23 de maio de 2011. Em 26 de julho de 2011,
os representantes apresentaram Corte seu escrito de peties, argumentos e provas (doravante denominado
escrito de peties e argumentos), conforme o artigo 40 do Regulamento do Tribunal. Os representantes
coincidiram, em geral, com as violaes alegadas pela Comisso Interamericana e acrescentaram a suposta
violao dos seguintes artigos da Conveno Americana: 8.2.e (Garantias Judiciais), 21 (Direito Propriedade
Privada), e 26 (Desenvolvimento Progressivo dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), em relao aos
artigos 1.1 e 2 (Obrigao de Respeitar os Direitos e Dever de Adotar Disposies de Direito Interno), em
detrimento de Sebastin Furlan e de sua famlia.7 Alm disso, os representantes solicitaram utilizar-se do Fundo
de Assistncia Jurdica de Vtimas da Corte Interamericana (doravante denominado o Fundo de Assistncia
Jurdica ou o Fundo) tanto para a abordagem especca d[a] defesa no processo internacional, como para os
gastos que a interveno dos Defensores Interamericanos requeresse.
7. Em 28 de outubro de 2011, a Argentina apresentou Corte seu escrito de contestao ao escrito de submisso
e de observaes ao escrito de peties e argumentos (doravante denominado escrito de contestao ou
contestao). Neste escrito, o Estado interps trs excees preliminares, a saber: i) [f]alta de esgotamento
dos recursos da jurisdio interna; ii) [i]ncompetncia ratione materiae [do Tribunal] para considerar os
argumentos relativos s consequncias da aplicao da Lei 23.982 de regime de consolidao de dvidas,
e iii) [v]iolao do direito de defesa do Estado argentino durante a tramitao do caso perante a Comisso
Interamericana. Alm disso, o Estado concluiu que no presente caso no existiam elementos sucientes para
determinar a violao dos direitos ou garantias reconhecidos pela Conveno Americana. Finalmente, o Estado
solicitou Corte que, de maneira subsidiria, lev[asse] em conta os parmetros e padres internacionais
determinados pe[la] jurisprudncia constante e rejeitasse as pretenses pecunirias excessivas. O Estado
designou como Agente o Ministro Eduardo Acevedo Diaz, Diretor Geral de Direitos Humanos do Ministrio
de Relaes Exteriores, Comrcio Internacional e Culto, e como Agentes Assistentes o senhor Alberto Javier
Salgado, Diretor da rea de Contencioso Internacional do Departamento de Direitos Humanos, a senhora Andrea
Gualde, Diretora de Assuntos Internacionais em matria de Direitos Humanos da Secretaria de Direitos Humanos
e o Embaixador Juan Jos Arcuri, Embaixador da Repblica Argentina perante a Repblica da Costa Rica.
8. Mediante Resoluo de 23 de novembro de 2011, em virtude do artigo quarto do Acordo de Entendimento
assinado entre a Corte Interamericana e a AIDEF, o Presidente da Corte declarou procedente a aplicao do Fundo
de Assistncia Jurdica para os representantes e as supostas vtimas (par. 6 supra).8
9. Nos dias 9 e 10 de dezembro de 2011, os representantes e a Comisso Interamericana apresentaram,
respectivamente, suas observaes s excees preliminares interpostas pelo Estado. A este respeito, tanto os
representantes como a Comisso solicitaram Corte que rejeitasse estas excees.
10. Atravs de uma Resoluo de 24 de janeiro de 2012,9 o Presidente da Corte solicitou o recebimento das declaraes
prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit) de uma suposta vtima, das testemunhas e dos peritos,
as quais foram apresentadas nos dias 13, 14 e 29 de fevereiro de 2012. Assim mesmo, por meio desta Resoluo
o Presidente convocou as partes a uma audincia pblica (par. 11 infra) e realizou determinaes a respeito do
Fundo de Assistncia Jurdica (par. 8 supra).
6. Mediante Nota de Secretaria, seguindo instrues do Presidente da Corte, foram esclarecidas diversas inquietudes do senhor Danilo Furlan
em relao representao que seria exercida pelos Defensores Interamericanos. Foi-lhe explicado que, ainda que seja certo que os defensores
pblicos trabalham para o Estado, no desempenho de suas funes devem zelar pelo respeito das garantias e a aplicao dos direitos humanos
para seus representados. De igual maneira, como Defensores Interamericanos perante a Corte Interamericana, devero zelar pela defesa dos
direitos humanos da suposta vtima. Alm disso, armou-se que a nomeao de um defensor nacional em alguns casos pode responder, por
sua vez, a fatores prticos, como poder manter uma comunicao constante e prxima com a suposta vtima e o conhecimento sobre o direito
interno que em muitos casos necessrio para litigar um caso perante a Corte Interamericana. Cf. Nota de Secretaria de 2 de maio de 2011
dirigida ao senhor Danilo Furlan (expediente de mrito, tomo I, folhas 89 e 90).
7. Em particular, no escrito de peties e argumentos, os representantes alegaram que foram violados os seguintes artigos da Conveno
Americana: i) em detrimento de Sebastin Furlan, os artigos 1.1, 2, 5.1, 8.1, 8.2.e, 19, 21, 26, 25, 25.1 e 25.2.c da Conveno; ii) em detrimento
de Danilo Furlan, Susana Fernndez, Claudio Erwin Furlan e Sabina Eva Furlan, os artigos 1.1, 2, 8.1, 19, 21, 25.1 e 25.2.c e o artigo 5.1, em
relao aos artigos 1.1 e 2 da Conveno, e iii) em detrimento de Diego Germn Furlan e Adrin Nicols Furlan, os artigos 1.1, 2, 8.1, 19, 21,
25.1 e 25.2.c e os artigos 5.1, em relao aos artigos 1.1 e 2 da Conveno.
8. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina. Fundo de Assistncia Jurdica de Vtimas. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de
Direitos Humanos de 23 de novembro de 2011. Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/mrito_victimas/furlan_fv_11.pdf.
9. Cf. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 24 de janeiro de 2012.
Disponvel em: http://corteidh.or.cr/docs/assuntos/furlan.pdf.
558
11. A audincia pblica foi celebrada nos dias 27 e 28 de fevereiro de 2012, durante o 94 Perodo Ordinrio de
Sesses da Corte, realizado na sede do Tribunal.10 Na audincia foram recebidas as declaraes de uma suposta
vtima e de trs peritos, assim como as observaes e alegaes nais orais, respectivamente, da Comisso
Interamericana, dos representantes e do Estado. Durante a referida audincia e mediante nota da Secretaria do dia
2 de maro de 2012, o Tribunal requereu s partes e Comisso que apresentassem determinada documentao
e prova para melhor decidir o caso.11
12. Por outro lado, o Tribunal recebeu escritos em qualidade de amicus curiae por parte do Programa de Ao pela
Igualdade e a Incluso Social (PAIIS) da Faculdade de Direito da Universidade de Los Andes da Colmbia12 e do
senhor Ezequiel Heffes.
13. Em 28 de maro de 2012, os representantes e o Estado apresentaram suas alegaes nais escritas, e a Comisso
Interamericana apresentou suas observaes nais escritas ao presente caso. Alm disso, nesta oportunidade
as partes deram resposta aos pedidos da Corte de informao, documentao e prova para melhor decidir o
caso (par. 11 supra). Tais escritos foram transmitidos s partes, e lhes foi dada a oportunidade de apresentar as
observaes que considerassem pertinentes. Estas observaes foram remetidas pelos representantes e pela
Comisso Interamericana em 27 de abril e em 4 de maio de 2012, respectivamente. O Estado no apresentou
observaes informao e documentao fornecidas pelos representantes.
14. Em 16 de maio de 2012, seguindo instrues do Presidente, a Secretaria da Corte Interamericana solicitou ao
Estado suas observaes aos gastos do Fundo de Assistncia Jurdica. O Estado fez dois pedidos de prorrogao
de prazo para apresentar estas observaes, os quais foram concedidos. Entretanto, o Estado no enviou estas
observaes.
III
Excees Preliminares
15. A Corte considera necessrio reiterar que, como todo rgo com funes jurisdicionais, tem o poder, inerente
a suas atribuies, de determinar o alcance de sua prpria competncia (comptence de la comptence).13
Tomando em conta o anterior, a Corte analisar a procedncia das excees preliminares interpostas na ordem
em que foram propostas (par. 7 supra).
A) Exceo preliminar de falta de esgotamento dos recursos da jurisdio interna
Alegaes das partes e da Comisso Interamericana
16. O Estado sustentou que no foram esgotados os recursos internos sobre a modalidade de execuo da sentena.
Em primeiro lugar, o Estado armou que a exceo de falta de esgotamento de recursos internos havia sido
exercida no momento processual adequado perante a Comisso, previamente ao Relatrio de Admissibilidade.
Em segundo lugar, o Estado argumentou que se as supostas vtimas consideravam que a Lei 23.982 estabelecia
10. A esta audincia compareceram: i) pela Comisso Interamericana: Rodrigo Escobar Gil, Comissrio; Elizabeth Abi Mershed, Secretria
Executiva Adjunta, e Karla I. Quintana Osuna, Especialista da Secretaria Executiva; ii) pelos representantes: Mara Fernanda Lpez Puleio,
Defensora Interamericana; Andrs Mario, Defensor Interamericano, e Nicols Javier Ossola, e iii) pelo Estado: Javier Salgado, Agente, Diretor
do Departamento de Contencioso Internacional em Matria de Direitos Humanos, Chancelaria Argentina; Gonzalo Bueno, Departamento de
Contencioso Internacional em Matria de Direitos Humanos, Chancelaria Argentina; Yanina Berra Rocca, Departamento Geral de Assessoria
Jurdica, Chancelaria Argentina; Mara Eugenia Carbone, Coordenadora de Assuntos Internacionais da Secretaria de Direitos Humanos da
Nao; Natalia Luterstein, Assessora da Secretaria de Direitos Humanos da Nao, e Maringeles Misuraca, Assessora da Secretaria de Direitos
Humanos da Nao.
11. Foi solicitada, inter alia, a seguinte documentao ou prova: i) informao sobre o tipo de tratamentos mdicos e psicolgicos oferecidos a
Sebastin Furlan e seus familiares; ii) informao sobre as obrigaes legais e as faculdades dos juzes em relao interveno da Defensor
Pblico de Menores; iii) os efeitos jurdicos da no interveno em um processo por parte do Defensor Pblico de Menores; iv) informao
sobre o direito interno aplicvel para determinar quando se congura o complemento da demanda e se determina a titularidade de um prdio;
v) informao sobre o conceito de prova informativa, procedimento de traslado da demanda, etapa de determinao do demandado, nus
de prova e impulso de processos civis, sistema de traslados, ofcios e noticaes; vi) informao sobre regimes para o pagamento de
indenizaes existente na Argentina no momento dos fatos e na atualidade; vii) informao sobre o montante nal da indenizao, o processo
de aquisio e venda dos ttulos, e comprovantes da transao da venda dos ttulos, e viii) informao sobre a existncia de recursos que
permitissem a Sebastin Furlan reclamar o montante total que lhe correspondia como indenizao e a interveno do Defensor Pblico de
Menores neste ponto.
12. O escrito foi apresentado por Andrea Parra, Diretora do PAIIS, e por Diego Felipe Caballero Naranjo, Mara Jos Montoya Lara e Sebastin
Rodrguez Alarcn, estudantes de direito vinculados ao PAIIS.
13. Cf. Caso das Irms Serrano Cruz Vs. El Salvador. Excees Preliminares. Sentena de 23 de novembro de 2004. Srie C N 118, par. 74,
e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de
fevereiro de 2012. Srie C N 240, par. 64.
559
uma modalidade de pagamento de indenizao contrria aos preceitos constitucionais, deveriam ter apresentado
o recurso extraordinrio federal, que era a via correta para questionar a constitucionalidade de uma lei nacional.
Acrescentou que se este [recurso] tivesse sido denegado, [tinham a possibilidade de interpor] um recurso de
queixa por denegao de recurso extraordinrio.
17. Alm disso, sustentou que o mero fato de que as supostas vtimas considerem que o recurso interno poderia
ser intil ou contrrio a suas pretenses, no demonstra por si s a inexistncia ou o esgotamento de todos
os recursos internos ecazes. Nesse sentido, o Estado aduziu que a anlise da eccia do recurso no podia
ser feita em abstrato e ressaltou que prova clara da idoneidade e efetividade do recurso extraordinrio so as
decises da Corte Suprema de Justia da Nao [] proferid[a]s com anterioridade sentena que concedeu a
indenizao a Sebastin Furlan, [e que] declararam a inconstitucionalidade da Lei 23.982 em razo da natureza
dos casos concretos, que envolviam a necessidade de realizar tratamentos mdicos. Igualmente, ressaltou que
a deciso voluntria de no interpor o recurso disponvel e adequado no pode ser interpretada a favor da
ineccia do mesmo.
18. A Comisso sustentou que esta exceo preliminar improcedente, porque [as alegaes do Estado] foram
oportunamente analisadas no Relatrio de Admissibilidade, no qual foi aplicada a exceo contemplada no
artigo 46.2.c da Conveno.
19. Por outro lado, a Comisso ressaltou que: i) dentro dos recursos ordinrios houve uma demora injusticada
de 13 anos [] em um processo que envolvia leses graves permanentes em uma criana; ii) o Estado no
provou [] como os recursos extraordinrios que considerou que deveriam ter sido esgotados resolveriam
uma das principais reclamaes, [] que era a demora injusticada, ainda mais tomando em considerao que
o conhecimento e a durao do recurso extraordinrio eram discricionrios, e iii) os peticionrios no esto
obrigados a apresentar recursos extraordinrios que no tenham como nalidade [] remediar a violao que se
alega. Sobre este ltimo ponto, a Comisso manifestou que a nalidade da ao judicial interposta por Danilo
Furlan era obter uma indenizao pe[las] leses graves e permanentes sofridas por seu lho, bem como pela
durao do procedimento ordinrio. Por ltimo, a Comisso considerou que o argumento do Estado relacionado
com a eccia do recurso extraordinrio de inconstitucionalidade, na medida em que teria obtido xito contra a
norma aplicada em outras experincias, era extemporneo, tendo em vista que o Estado o apresentou pela
primeira vez perante a Corte Interamericana.
20. Os representantes armaram que esta exceo preliminar foi proposta pelo Estado unicamente a respeito da
modalidade de pagamento xada pela Lei 23.982, de modo que todas as violaes da Conveno indicadas
tanto pelos representantes [...] como pela Comisso cam fora da mesma. Alm disso, os representantes
sustentaram que esta exceo formalmente inadmissvel, pois o Estado modicou abruptamente [na instncia
perante a Corte] o contedo da exceo preliminar interposta perante a Comisso. Nesse sentido, indicaram que,
perante a Comisso, o Estado aduziu que devia ter sido interposto um recurso extraordinrio por arbitrariedade
da sentena e, perante a Corte, sustentou que devia ter sido interposto um recurso extraordinrio por
inconstitucionalidade da Lei 23.982.
21. Adicionalmente, armaram que os recursos internos que se encontravam disponveis e eram adequados e efetivos
foram esgotados atravs da interposio do [] recurso de apelao. A respeito da alegao do Estado sobre
a necessidade de interposio do recurso federal extraordinrio de inconstitucionalidade, os representantes
alegaram que este recurso, alm de ser extraordinrio, tem natureza excepcional, discricionria e sua resoluo
no [est] sujeita a um prazo legal. Alm disso, argumentaram que seria irrazovel exigir o esgotamento de um
recurso destas caractersticas depois de quase 10 anos de tramitao nos tribunais inferiores e tratando-se de
uma demanda cujo objetivo era a reparao integral de uma criana portadora de decincia.
22. Com respeito meno de casos nos quais a Corte Suprema argentina declarou a inconstitucionalidade da
Lei 23.982, os representantes armaram que o recurso extraordinrio de inconstitucionalidade no a nica
ferramenta jurdica disponvel para alcanar a reviso constitucional de uma norma. Esclareceram que, ao
contrrio, qualquer juiz tem a aptido de declarar a inconstitucionalidade de uma lei nacional sem importar
em qual instncia desempenhe suas funes. Acrescentaram que isso foi complementado com a omisso
inadmissvel e ilegal de no ter sido dada interveno na causa ao Defensor Pblico de Menores e Incapazes[, que]
teria desempenhado um papel fundamental [] [e] impulsionado inclusive a declarao de inconstitucionalidade
da Lei 23.982. Ademais, indicaram que, para que um recurso extraordinrio seja admitido pela Corte Suprema,
a parte tem a obrigao de ter questionado a constitucionalidade da norma em cada uma das etapas do processo.
560
23. O artigo 46.1.a) da Conveno Americana dispe que para determinar a admissibilidade de uma petio ou
comunicao apresentada Comisso Interamericana de acordo com os artigos 44 e 45 da Conveno,
necessrio que tenham sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, segundo os princpios
do Direito Internacional geralmente reconhecidos.14 A Corte recorda que a regra do prvio esgotamento dos
recursos internos est concebida no interesse do Estado, pois busca dispens-lo de responder perante um rgo
internacional por atos que lhe sejam atribudos, antes de ter tido a ocasio de remedi-los por seus prprios
meios.15 Isso signica no apenas que estes recursos devem existir formalmente, mas tambm que devem ser
adequados e efetivos, como se infere das excees contempladas no artigo 46.2 da Conveno.16
24. Alm disso, esta Corte tem argumentado de maneira consistente que uma objeo ao exerccio da jurisdio
da Corte baseada na suposta falta de esgotamento dos recursos internos deve ser apresentada no momento
processual oportuno,17 isto , durante a admissibilidade do procedimento perante a Comisso.18
25. Nesse sentido, ao alegar a falta de esgotamento dos recursos internos corresponde ao Estado indicar, no momento
processual oportuno, os recursos que devem ser esgotados e sua efetividade. A este respeito, o Tribunal reitera
que a interpretao dada por mais de duas dcadas ao artigo 46.1.a) da Conveno est em conformidade com
o Direito Internacional19 e que, conforme sua jurisprudncia20 e a jurisprudncia internacional,21 no tarefa
da Corte, nem da Comisso, identicar ex ofcio quais so os recursos internos pendentes de esgotamento. O
Tribunal ressalta que no compete aos rgos internacionais sanar a falta de preciso das alegaes do Estado.22
26. A este respeito, a Corte observa que o Estado argumentou que as supostas vtimas deveriam ter interposto um
recurso extraordinrio para indicar porque a lei 23.982 no se ajustaria aos preceitos constitucionais. Em
particular, o Estado assinalou que este recurso extraordinrio teria permitido habilitar a interveno da Corte
Suprema em busca de manter a supremacia constitucional.
27. No presente caso, em primeiro lugar, o recurso extraordinrio de constitucionalidade -como seu nome
indica- de carter extraordinrio, e tem por objeto o questionamento de uma norma e no a reviso de uma
deciso. Nesse sentido, tanto a Comisso como os representantes alegaram que conforme o direito interno
vigente na Argentina, o recurso extraordinrio que o Estado props como idneo possui carter discricionrio,
excepcional e no est sujeito a um prazo, tanto em relao sua aceitao como sua durao. A este
respeito, o Tribunal considera que este recurso no teria sido efetivo para sanar a alegada demora no processo
civil que buscava uma indenizao para Sebastin Furlan, aspecto que constitui o eixo central dos problemas
jurdicos no presente caso. Com efeito, o mencionado recurso teria se limitado a questionar a constitucionalidade
da norma que regulamentava a forma mediante a qual foi efetuado o pagamento da indenizao. Deste modo, nas
circunstncias especcas do presente caso, este Tribunal considera que a funo deste recurso no ordenamento
jurdico interno no era idnea para proteger a situao jurdica infringida e, em consequncia, no pode ser
considerado como um recurso interno que devia ter sido esgotado.23
28. Por outro lado, a Corte constata que durante o trmite de admissibilidade perante a Comisso, o Estado sustentou
que se a suposta vtima considerava que a sentena era arbitrria e por essa razo constitua uma ofensa federal
14. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 85, e Caso
Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 19.
15. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 61, e Caso Meja Idrovo Vs.
Equador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 5 de julho de 2011. Srie C N 228, par. 27.
16. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito, par. 63, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 20.
17. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Excees Preliminares, par. 88, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana,
par. 21.
18. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Excees Preliminares, par. 88, e Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 29.
19. Cf. Caso Revern Trujillo Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de junho de 2009. Srie C N
197, par. 22, e Caso Usn Ramrez Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 20 de novembro de 2009.
20. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, par. 88, e Caso Usn Ramrez Vs. Venezuela, par. 22.
21. Cf. Tribunal Europeu de Direitos Humanos (doravante denominado T.E.D.H.), Caso Deweer Vs. Blgica, (No. 6903/75), Sentena de 27
de fevereiro de 1980, par. 26; Caso Foti e outros Vs. Itlia, (No.7604/76; 7719/76; 7781/77; 7913/77), Sentena de 10 de dezembro de 1982,
par. 48, e Caso de Jong, Baljet e van den Brink Vs. Pases Baixos, (No. 8805/79 8806/79 9242/81), Sentena de22 de maio de 1984, par. 36.
22. Cf. Caso Revern Trujillo, par. 23, e Caso Chocrn Chocrn Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de
1 de julho de 2011. Srie C N 227, par. 23. Ver tambm: T.E.D.H., Case of Bozano Vs. France, Sentena de 18 de dezembro de 1986, parr. 46.
23. Em sentido similar, cf. Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de julho de
2004. Srie C N 107, par. 85.
561
suciente, teria que ter interposto o [r]ecurso [e]xtraordinrio de apelao perante a Corte Suprema.24 De tal
forma, o Estado considerou que a suposta vtima opt[ou] por aceitar o pronunciamento da Cmara, de modo que
apenas lhe restava iniciar a execuo de sentena e obter a aprovao da liquidao25 recebida como reparao.
29. Com base no anterior, a Corte observa que os argumentos que do contedo exceo preliminar interposta
pelo Estado perante a Comisso durante a etapa de admissibilidade, no correspondem a aqueles expressados
perante a Corte. Com efeito, as alegaes apresentadas perante a Comisso relativas ao no esgotamento dos
recursos internos trataram sobre a suposta falta de interposio do recurso extraordinrio, com o objetivo de
sanar uma possvel arbitrariedade na sentena de segunda instncia da qual Sebastin Furlan foi benecirio, e
que estabeleceu o montante de reparao, isto , que o objetivo ao interpor este recurso teria sido o de modicar
o montante outorgado a ttulo de indenizao. Por sua vez, as alegaes expressadas pela Argentina perante este
Tribunal se referem ao no esgotamento deste recurso judicial, mas desta vez com o m de solicitar a declarao
de inconstitucionalidade da Lei 23.982 no caso concreto, razo pela qual a nalidade era o questionamento de
uma norma que regulamentava a forma de pagamento da indenizao concedida. Dado que o Estado modicou a
argumentao sobre a nalidade e o objeto do recurso que supostamente devia ter sido esgotado previamente, o
Tribunal considera que as alegaes apresentadas na contestao da demanda no foram opostas no momento
processual oportuno perante a Comisso, de tal maneira que no cumpre um dos pressupostos formais exigidos
pela exceo preliminar de prvio esgotamento dos recursos da jurisdio interna.26 Isso torna desnecessria a
anlise dos demais pressupostos formais e materiais.27
30. Consequentemente, a Corte rejeita a exceo preliminar de falta de esgotamento de recursos internos proposta
pelo Estado argentino.
B) Incompetncia ratione materiae da Corte Interamericana para considerar os argumentos relativos
s consequncias da aplicao da lei 23.982 de regime de consolidao de dvidas
31. O Estado argumentou que no presente caso aplicvel a reserva formulada pelo Estado argentino [] a
respeito de no reconhecer a competncia dos rgos do sistema interamericano para intervir em questes
vinculadas com [sua] poltica econmica. Argumentou que a Lei 23.982 se encontra coberta por esta reserva,
porquanto regulamenta um regime especco de consolidao de dvidas aplicvel em demandas dirigidas
contra o Estado. Considerou que a legislao que regulamenta o pagamento de sentenas judiciais nas quais
resulte condenado o Estado Nacional por meio de ttulos forma parte da poltica econmica do Governo da
Repblica Argentina.
32. O Estado argumentou que apesar de esta reserva ter sido formulada genericamente a respeito do artigo 21 da
Conveno[, ] uma interpretao de boa f desta deciso soberana deve ser considerada extensvel a outras
normas da Conveno, pois o contrrio poderia implicar que se desvirtue o objeto e m da mencionada
reserva. O Estado arguiu que o argumento da Comisso em seu relatrio contraditrio, na medida em
que primeiro arma que no realizar uma anlise da modalidade de pagamento atravs de ttulos e depois
concentr[ou] seu argumento na aplicao dessa modalidade. Acrescentou que este Tribunal estabeleceu um
sistema exvel de reservas que habilita os Estados a formular qualquer reserva, [] sempre e quando esta
no seja incompatvel com o objeto e o m da mesma. Armou que a reserva invocada aplicvel tambm ao
artigo 25 da Conveno Americana, pois o objeto e o m da [reserva] supe a vontade soberana do Estado.
Portanto, o Estado considerou que esta Corte no possui competncia para examinar as alegaes da Comisso
vinculadas modalidade de satisfao da indenizao ordenada pela justia local.
33. A Comisso argumentou que no Relatrio de Admissibilidade no incluiu, dentro dos possveis direitos violados,
o relativo ao artigo 21 da Conveno. Alm disso, considerou que o argumento do Estado de considerar
extensvel a interpretao da reserva [] a qualquer outro artigo da Conveno, alm de propor uma clara
falta de certeza jurdica, no encontra sustento algum no Direito Internacional. Ademais, a Comisso destacou
que, ao analisar o mrito do caso, no reintroduziu nenhum argumento relativo ao artigo 21 da Conveno,
24. Escrito do Estado da Argentina de 21 de fevereiro de 2003 (expediente de anexos do Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1791).
25. Escrito do Estado da Argentina de 21 de fevereiro de 2003, folha 1791.
26. Caso Vlez Loor Vs. Panam. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de novembro de 2010. Srie C N 218,
par. 26, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 24.
27. Caso Vlez Loor Vs. Panam, par. 26, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 24.
562
de maneira que no analisou em nenhum momento nenhuma poltica econmica do Estado, mas a resoluo
proferida pel[as] autoridades judiciais, que foi [supostamente] parcial, tardia e, portanto, inecaz.
34. Os representantes alegaram que no se deve estender a designao da reserva que o prprio Estado [efetuou]
quando raticou a Conveno Americana. Manifestaram que no matria de debate a nma indenizao
concedida, nem tampouco a derrogao da poltica cambial. Argumentaram que o que se discute se a tutela
judicial efetiva [] pode consistir em ter de esperar 25 anos para o recebimento de uma reparao integral.
Consideraram que teria sido importante que o Estado[,] no momento de interpor [a] exceo [preliminar], tivesse
explicitado o contedo e o alcance que busca conceder ao conceito de poltica econmica do Governo em relao
ao caso. Acrescentaram que o Estado no demonstrou os requisitos exigidos que permitam compreender
em que sentido a reserva indicada deve ser aplicada ao presente caso, isto , no demonstrou porque os
atos denunciados afet[aram] a questo mais ampla da poltica econmica nacional qual se faz referncia na
reserva. Por ltimo, os representantes alegaram que a invocao de uma reserva cuja interpretao difere de
conceder certeza com respeito limitao de direitos, no pode desviar-se a limitar a competncia d[esta] Corte.
35. Das alegaes apresentadas pelas partes, a Corte observa que foram propostas duas controvrsias, a saber: i) a
extenso da reserva realizada ao artigo 21 da Conveno Americana s alegaes apresentadas pela Comisso
Interamericana em relao ao artigo 25 do mesmo instrumento, e ii) a aplicao direta da reserva com respeito
aos argumentos realizados pelos representantes em relao suposta violao do direito propriedade privada
no presente caso. A este respeito, o Tribunal considera necessrio estabelecer os alcances da reserva realizada
pelo Estado argentino com o m de determinar se sua extenso possvel a outros artigos da Conveno, bem
como para denir se aplicvel no presente caso.
36. Em primeiro lugar, a Corte nota que o texto da reserva realizada pela Argentina dispe o seguinte:
O artigo 21 ca submetido seguinte reserva: o Governo argentino estabelece que no caro sujeitas
reviso de um Tribunal Internacional questes inerentes poltica econmica do Governo. Tampouco
considerar revisvel o que os Tribunais nacionais determinem como causas de utilidade pblica e de
interesse social, nem o que estes entendam como indenizao justa.28
37. A Corte estabeleceu critrios para a interpretao de reservas Conveno.29 Primeiro, ao interpretar as reservas,
a Corte deve, antes de qualquer coisa, aplicar uma anlise estritamente textual. Segundo, deve-se considerar
devidamente o objeto e o propsito do tratado correspondente30 que, no caso da Conveno Americana, implica
a proteo dos direitos fundamentais dos seres humanos.31 Ademais, deve-se interpretar a reserva de acordo
com o artigo 29 da Conveno.32
38. De uma leitura textual da reserva realizada pela Argentina no momento de raticao da Conveno Americana,
a Corte observa que a mesma foi feita exclusivamente para o artigo 21 do tratado. De maneira que claro que o
Estado no quis estender os alcances desta reserva a outros direitos ou preceitos consagrados na Conveno.
39. Com respeito ao objeto e ao m do tratado, a Corte estabeleceu em sua jurisprudncia que os tratados modernos
sobre direitos humanos em geral e, em particular, a Conveno Americana, no so tratados multilaterais de tipo
tradicional, concludos em funo de um intercmbio recproco de direitos, para o benefcio mtuo dos Estados
contratantes. Seu objeto e m so a proteo dos direitos fundamentais dos seres humanos. Assim, ao aprovarem
estes tratados sobre direitos humanos, os Estados se submetem a uma ordem legal dentro da qual eles, pelo bem
comum, assumem vrias obrigaes, no em relao a outros Estados, mas aos indivduos sob sua jurisdio.33
28. No instrumento de raticao de 14 de agosto de 1984, depositado em 5 de setembro de 1984 na Secretaria Geral da OEA, o Governo
da Repblica Argentina reconhece a competncia da Comisso Interamericana de Direitos Humanos e da Corte Interamericana de Direitos
Humanos por tempo indenido e sob condio de estrita reciprocidade, sobre os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno
Americana, com a reserva parcial e tendo em conta as declaraes interpretativas consignadas no instrumento de raticao.
29. Cf. Caso Boyce e outros Vs. Barbados. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 20 de novembro de 2007. Srie C
N 169, par. 15 e Caso Apitz Barbera e outros (Primeiro Tribunal Contencioso Administrativo) Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 5 de agosto de 2008. Srie C N 182, par. 217. Ver tambm, O Efeito das Reservas sobre a Entrada em
Vigncia da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (arts. 74 e 75). Parecer Consultivo OC-2/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A N
2, par. 35, e Restries Pena de Morte (arts. 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-3/83 de 8
de setembro de 1983. Srie A N 3, pars. 60/66.
30. Cf. Caso Boyce e outros Vs. Barbados, par. 15. Ver tambm o artigo 75 da Conveno Americana e o artigo 19 da Conveno de Viena sobre
Direito dos Tratados (no qual se indica que as reservas a um tratado devem ser compatveis com o objeto e o propsito do tratado).
31. Caso Boyce e outros Vs. Barbados, par. 15; Parecer Consultivo OC-2/82, par. 29, e Parecer Consultivo OC-3/83, par. 65.
32. Caso Boyce e outros Vs. Barbados, par. 15, e Parecer Consultivo OC-3/83, par. 66.
33. Parecer Consultivo OC-2/82, par. 29.
563
40. Ademais, a Corte reitera que, luz do artigo 29 da Conveno Americana, no se deve interpretar uma reserva a
m de limitar o gozo e o exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno a um alcance maior do
que aquele disposto na prpria reserva.34 Portanto, o Tribunal conclui que da interpretao textual e levando em
considerao o m e o objeto do tratado, claro que a aplicao da reserva realizada ao artigo 21 da Conveno
Americana no extensvel aos argumentos apresentados pela Comisso Interamericana em relao suposta
violao do artigo 25 do mesmo tratado.
41. Por outro lado, em relao s alegaes apresentadas pelos representantes sobre uma suposta violao do
artigo 21 da Conveno, a Corte nota que o primeiro inciso do texto da reserva se limita a excluir da competncia
da Corte os temas que sejam inerentes poltica econmica do governo. Por sua vez, no segundo inciso da
reserva se indica que o Tribunal tampouco poder revisar os casos nos quais os tribunais internos tenham
decidido com base em critrios como utilidade pblica, interesse social ou justa indenizao. Ainda que
seja certo que no texto da reserva no se especicam maiores componentes para determinar quais so as
questes inerentes poltica econmica do Governo, o Tribunal considera que o primeiro inciso desta reserva
deve ser entendido como uma limitao aos rgos do sistema interamericano para que realizem uma reviso de
polticas gerais de tipo econmico que tenham relao com elementos do direito propriedade consagrado no
artigo 21 da Conveno Americana. Em relao ao segundo inciso da reserva, o Estado no apresentou alegaes
concretas, de modo que a Corte no considera necessrio realizar uma interpretao literal do mesmo.
42. No presente caso, as alegaes dos representantes em relao suposta violao do artigo 21 se concentram em
que: i) a aplicao da modalidade de pagamento estabelecida na Lei 23.982, assim como o atraso no processo
[de] execuo da sentena, signicaram o descumprimento de um crdito indenizatrio reconhecido por deciso
judicial denitiva, [motivo pelo qual] deve-se concluir que se violou um direito adquirido por parte do benecirio
do ressarcimento; e ii) a violao do direito propriedade deriva[ria] do desconhecimento de uma deciso
emitida por um rgo judicial, resoluo que garantia um crdito indenizatrio com um claro contedo reparador
e alimentar.
43. A este respeito, a Corte considera que os representantes das supostas vtimas no esto argumentando a
reviso de uma questo inerente poltica econmica adotada pelo Estado. Ao contrrio, o Tribunal observa que
as alegaes sobre a suposta violao do artigo 21 da Conveno, no presente caso, se ajustam s alegadas
violaes a este direito derivadas do processo judicial e de sua execuo, o que ser examinado na anlise de
mrito do presente caso (pars. 206 a 223 infra). Em consequncia, a Corte conclui que no presente caso no
aplicvel a reserva realizada por Argentina, pois no foi solicitada a reviso por parte do Tribunal de uma poltica
econmica do governo.
44. Portanto, a Corte rejeita esta exceo preliminar sobre a incompetncia ratione materiae da Corte Interamericana
para considerar os argumentos relativos s consequncias da aplicao da Lei 23.982 de regime de consolidao
de dvidas.
C) Exceo preliminar relativa violao do direito de defesa do Estado argentino durante a
tramitao do caso perante a [Comisso Interamericana]
45. O Estado argumentou que durante o procedimento perante a Comisso violou-se seu direito de defesa, posto
que no Relatrio de Admissibilidade apenas foi feita referncia aos artigos 8, 19, 25 e 1.1. da Conveno e
no Relatrio de Mrito concluiu-se que o Estado era responsvel tambm pela violao ao direito integridade
pessoal consagrado no artigo 5.1 da Conveno. A este respeito, ressaltou que foi despojado [] de toda
possibilidade de apresentar argumentos defensivos a respeito do artigo 5 da Conveno e que a circunstncia
de que os fatos que congurariam a suposta violao j teriam sido analisados pela Comisso em relao
[ao] artigo 8[,] no equivalente a que o Estado tivesse a oportunidade de apresentar sua defesa sobre o
direito integridade pessoal. Assinalou que consentir com um procedimento de tais caractersticas atribuiria
aos Estados a tarefa titnica de ter de imaginar e contestar [] supostas violaes baseadas em fatos [ou
argumentos] no invocados pelos peticionrios nem includos nos relatrios de admissibilidade. Alm disso,
armou que a invocao errnea do princpio iura novit curia no pode sanar a situao na qual se encontra o
Estado quando, ao nal do procedimento perante a Comisso, considerado responsvel por uma violao a
respeito da qual nunca teve a oportunidade de se defender.
34. Cf. Caso Boyce e outros Vs. Barbados, par. 15, e Parecer Consultivo OC-3/83, par. 66.
564
46. A Comisso armou que o artigo 46 da Conveno unicamente estabelece que, nesta etapa, corresponde
Comisso determinar se a petio cumpre ou no os requisitos de admissibilidade estabelecidos. Acrescentou
que a prtica constante dos rgos do sistema foi a de realizar uma anlise dos fatos submetidos a seu
conhecimento desde uma perspectiva que no se limita s disposies legais invocadas [] mas que
incorpora aquelas que sejam relevantes e aplicveis a estes fatos. Sustentou que desde o incio da tramitao
da petio, a Argentina teve conhecimento das afetaes `fsicas e psquicas que o peticionrio alegava que
ele e sua famlia sofreram como consequncia da atuao do Estado. Assinalou que, com posterioridade
ao Relatrio de Admissibilidade, o Estado apresentou [] os autos judiciais, [] a partir dos [quais], e
com base nos fatos plenamente conhecidos pelo Estado desde a petio inicial, a Comisso considerou que
davam contedo e apresentavam maiores elementos de juzo sobre [os fatos relacionados] com a integridade
pessoal dos membros da famlia Furlan. A Comisso sustentou que teve em conta que: i) o Estado havia tido
conhecimento de todas as alegaes e elementos apresentados a respeito; ii) o Estado havia tido mltiplas
oportunidades para responder e, iii) em muitos casos, durante a tramitao do caso se produz informao
[que] demonstra cada vez mais as consequncias sofridas pelos familiares.
47. Os representantes armaram que existe uma [c]orrelao entre as peties das supostas vtimas,
o Relatrio de Admissibilidade e o Relatrio de Mrito a respeito da violao do direito integridade
pessoal. Alegaram que as supostas vtimas expressaram com absoluta claridade, desde as primeiras
etapas perante a Comisso, os prejuzos sofridos sua integridade pessoal, consideraes que foram
recebidas no Relatrio de Admissibilidade. Com base no anterior, os representantes armaram que no
marco destas asseveraes fticas, em aplicao do princpio iura novit curia, a Comisso decidiu examinar
[] à afetao ao direito integridade pessoal estabelecido no artigo 5.1, como consequncia do atraso
injusticado do Estado [] tanto no que diz respeito a Sebastin como a sua famlia. Concluram que
foram cumpridos os princpios de contraditrio, igualdade processual e segurana jurdica durante toda a
tramitao do caso perante a Comisso.
48. Quando se alega como exceo preliminar um questionamento atuao da Comisso em relao ao procedimento
seguido perante ela, esta Corte tem argumentado que a Comisso Interamericana tem autonomia e independncia
no exerccio de seu mandato conforme o estabelecido pela Conveno Americana e, particularmente, no exerccio
das funes que lhe competem no procedimento relativo ao trmite de peties individuais disposto nos artigos 44
a 51 da Conveno. No obstante isso, em assuntos que estejam sob seu conhecimento, a Corte tem a atribuio
de realizar um controle de legalidade das atuaes da Comisso.35 Isso no supe necessariamente revisar o
procedimento realizado perante esta, exceto em caso de que alguma das partes alegue fundamentadamente que
exista um erro grave que viole seu direito de defesa.36 Alm disso, a Corte deve manter um justo equilbrio entre
a proteo dos direitos humanos, m ltimo do Sistema, e a segurana jurdica e a igualdade processual que
asseguram a estabilidade e conana da tutela internacional.37
49. A Corte indicou que o trmite das peties individuais se encontra regido por garantias que asseguram s partes
o exerccio do direito de defesa no procedimento. Tais garantias so: a) as relacionadas com as condies de
admissibilidade das peties (artigos 44 a 46 da Conveno),38 e b) as relativas aos princpios de contraditrio
(artigo 48 da Conveno)39 e igualdade processual. Igualmente, preciso ter em conta o princpio de segurana
jurdica (artigo 38 do Regulamento da Comisso).40
50. Alm disso, a parte que arma que uma atuao da Comisso durante o procedimento perante a mesma foi
levada a cabo mediante um erro grave que afetou seu direito de defesa deve demonstrar efetivamente tal prejuzo.
35. Cf. Controle de Legalidade no exerccio das Atribuies da Comisso Interamericana de Direitos Humanos (arts. 41 e 44 da Conveno
Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-19/05 de 28 de novembro de 2005. Srie A N 19, pontos resolutivos primeiro
e terceiro; e Caso Grande Vs. Argentina. Excees Preliminares e Mrito. Sentena de 31 de agosto de 2011. Srie C N 231, par. 45, e Caso
Gonzalez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 28.
36. Cf. Caso Castaeda Gutman Vs. Estados Unidos Mexicanos. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de agosto
de 2008. Srie C N 184, par. 42, e Caso Gonzalez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 28.
37. Cf. Caso Cayara Vs. Peru. Excees Preliminares. Sentena de 3 de fevereiro de 1993. Srie C N 14, par. 63; Caso Baena Ricardo e outros
Vs. Panam. Excees Preliminares. Sentena de 18 de novembro de 1999. Srie C N 61, par. 42, e Caso Gonzalez Medina e familiares Vs.
Repblica Dominicana, par. 28.
38. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares, par. 85, e Caso Grande Vs. Argentina.Excees Preliminares e Mrito.
Sentena de 31 de agosto de 2011. Srie C N 231, par. 56.
39. Parecer Consultivo OC-19/05, e Caso Grande Vs. Argentina, par. 56.
40. Cf. Caso Grande Vs. Argentina, par. 56 e Parecer Consultivo OC-19/05, par. 27.
565
Por isso, a este respeito, no suciente uma queixa ou discrepncia de critrios em relao atuao da
Comisso Interamericana.41
51. A Corte, em seu carter de rgo jurisdicional, procede no presente caso a revisar a atuao precedente e
a deciso da Comisso, para assegurar a procedncia dos requisitos de admissibilidade e os princpios de
contraditrio, igualdade processual e segurana jurdica.42
52. Em primeiro lugar, e com respeito incluso de novos direitos no Relatrio de Mrito que no foram indicados
previamente no Relatrio de Admissibilidade da Comisso, a Corte constata que nem na Conveno Americana,
nem no Regulamento da Comisso Interamericana existe norma alguma que disponha que no Relatrio de
Admissibilidade devem estar estabelecidos todos os direitos supostamente violados. A este respeito, os artigos
4643 e 4744 da Conveno Americana estabelecem exclusivamente os requisitos pelos quais uma petio pode
ser declarada admissvel ou inadmissvel, mas no impem Comisso a obrigao de determinar quais seriam
os direitos objeto do trmite. Inclusive, o artigo 48 da Conveno permite Comisso, caso seja necessrio
depois de admitida a petio, realizar uma investigao para cuja ecaz realizao, [poder] solicitar[...], e os
Estados interessados lhes proporcionaro todas as facilidades necessrias.45 Nesse sentido, a Corte considera
que os direitos indicados no Relatrio de Admissibilidade so o resultado de um exame preliminar da petio que
se encontra em curso, de maneira que no limitam a possibilidade de que em etapas posteriores do processo
possam ser includos outros direitos ou artigos que supostamente tenham sido violados, sempre e quando se
respeite o direito de defesa do Estado no mbito da base ftica do caso sob anlise.
53. Adicionalmente, a possibilidade de mudar ou alterar a qualicao jurdica dos fatos objeto de um caso concreto
permitida no mbito de um processo no Sistema Interamericano. Prova disso a jurisprudncia constante deste
Tribunal que permite que as supostas vtimas e seus representantes possam invocar a violao de outros direitos
distintos aos includos na demanda ou no Relatrio de Mrito, sempre e quando se atenham aos fatos contidos
neste documento, pois so as supostas vtimas as titulares de todos os direitos consagrados na Conveno.46
54. Alm disso, o Tribunal reitera o expressado no caso da Comunidade Moiwana Vs. Suriname, no qual o Estado
argumentou, como exceo preliminar, que seu direito de defesa teria sido violado, porque a Comisso concluiu
outras violaes diferentes quelas pelas quais o caso foi admitido. Neste caso a Corte armou que as
consideraes da Comisso a respeito de supostas violaes da Conveno Americana no so de acatamento
obrigatrio para a Corte.47 Assim mesmo, no caso Apitz Barbera e outros Vs. Venezuela, a Corte armou que as
decises de inadmissibilidade realizadas pela Comisso baseadas no artigo 47 letras b) e c) da Conveno so
qualicaes jurdicas prima facie, que no limitam a competncia da Corte para se pronunciar sobre um ponto
de direito que foi analisado pela Comisso apenas de forma preliminar.48
55. Em segundo lugar, o Tribunal reitera que o princpio iura novit curia, o qual se encontra solidamente respaldado
na jurisprudncia internacional, permite estudar a possvel violao das normas da Conveno que no foram
alegadas nos escritos apresentados pelas partes, sempre e quando estas tenham tido a oportunidade de expressar
41. Cf. Caso do Povo Saramaka Vs. Suriname. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de novembro de 2007.
Srie C N 172, par. 32, e Caso Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) Vs. Brasil. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 24 de novembro de 2010. Srie C N 219, par. 27.
42. Caso Grande Vs. Argentina, par. 46, e Caso Gonzalez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 34.
43. O artigo 46 da Conveno estabelece que: 1. Para que uma petio ou comunicao apresentada de acordo com os artigos 44 ou 45 seja
admitida pela Comisso, ser necessrio: a. que hajam sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, de acordo com os
princpios de Direito Internacional geralmente reconhecidos; b. que seja apresentada dentro do prazo de seis meses, a partir da data em que
o presumido prejudicado em seus direitos tenha sido noticado da deciso denitiva; c. que a matria da petio ou comunicao no esteja
pendente de outro processo de soluo internacional; e d. que, no caso do artigo 44, a petio contenha o nome, a nacionalidade, a prosso,
o domiclio e a assinatura da pessoa ou pessoas ou do representante legal da entidade que submeter a petio. 2. As disposies das alneas
a e b do inciso 1 deste artigo no se aplicaro quando: a. no existir, na legislao interna do Estado de que se tratar, o devido processo legal
para a proteo do direito ou direitos que se alegue tenham sido violados; b. no se houver permitido ao presumido prejudicado em seus
direitos o acesso aos recursos da jurisdio interna, ou houver sido ele impedido de esgot-los; e c. houver demora injusticada na deciso
sobre os mencionados recursos.
44. A Comisso declarar inadmissvel toda petio ou comunicao apresentada de acordo com os artigos 44 ou 45 quando: a. no
preencher algum dos requisitos estabelecidos no artigo 46; b. no expuser fatos que caracterizem violao dos direitos garantidos por esta
Conveno; c. pela exposio do prprio peticionrio ou do Estado, for manifestamente infundada a petio ou comunicao ou for evidente
sua total improcedncia; ou d. for substancialmente reproduo de petio ou comunicao anterior, j examinada pela Comisso ou por
outro organismo internacional.
45. Artigo 48.d da Conveno Americana e artigo 39 do Regulamento da Comisso Interamericana.
46. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru.Mrito, Reparaes e Custas.Sentena de 28 de fevereiro de 2003. Srie C N 98, par. 155, e Caso
Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 242.
47. Cf. Caso da Comunidade Moiwana Vs. Suriname. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena 15 de junho de 2005.
48. Caso Apitz Barbera e outros Vs. Venezuela, par. 189.
566
suas respectivas posies em relao aos fatos que as sustentam.49 Nesse sentido, a Corte utilizou este princpio,
desde sua primeira sentena e em diversas oportunidades,50 para declarar a violao de direitos que no haviam
sido alegados diretamente pelas partes, mas que se inferem da anlise dos fatos sob controvrsia, porquanto
este princpio autoriza o Tribunal, sempre e quando se respeite o marco ftico da causa, a qualicar a situao ou
relao jurdica em conito de maneira distinta a como o zeram as partes.51
56. No presente caso, o Tribunal observa que o Estado tinha conhecimento dos fatos que sustentam a suposta
violao ao artigo 5 da Conveno em detrimento de Sebastin Furlan e sua famlia, pois o senhor Danilo Furlan,
desde sua petio inicial, fez referncia s supostas afetaes que teriam sofrido tanto seu lho como sua famlia,
em funo da alegada demora no processo.52 Posteriormente e durante a etapa de admissibilidade perante a
Comisso, o senhor Danilo Furlan armou, em repetidas oportunidades, os alegados fatos ou afetaes que
supostamente teriam ocorrido, a saber: i) se os danos cerebrais de [seu] lho, Sebastin, so graves, no
so menores os danos colaterais ao resto da famlia, me, [dois] irmos e [a ele, posto que] cada vez a vida se
complica mais, problemas psquicos, anmicos e econmicos so os que [lhes] sobram, esta famlia como um
barco afundando;53 ii) agora est[o] todos separados de todos, cada um com seu prprio trauma psicolgico;54
iii) Sebastin Furlan tem uma vida cheia de limitaes, cheia de problemas e incertezas, semelhante a [ele] e
seus irmos,55 e iv) isto deveria ser considerado como um crime, posto que denitivamente vo deixar marcas
irreparveis por toda a vida, tanto em Sebastin como em cada um de seus irmos e pais, vtimas tambm nesta
famlia desintegrada, humilhada e empobrecida.56 A Corte constata que os escritos contendo estas armaes
foram trasladados ao Estado57 durante a etapa de admissibilidade perante a Comisso.
57. Por outro lado, o Tribunal nota que a Comisso Interamericana teve acesso ao expediente judicial completo
depois da emisso do Relatrio de Admissibilidade,58 quando este foi enviado pelo Estado, de modo que apenas
a partir deste momento a Comisso contou com todos os meios probatrios para estabelecer os fatos concretos
do presente caso.
58. Com respeito s alegaes apresentadas pelo Estado, segundo as quais a Corte j teria estabelecido na sentena
do caso Grande vs. Argentina que a aplicao do princpio iura novit curia por parte da Comisso no seria
procedente, o Tribunal recorda que naquele caso admitiu a exceo preliminar por violao do direito de defesa
do Estado, pois por causa da mudana no objeto da petio no Relatrio de Admissibilidade, e a posterior
aplicao, por parte da Comisso, da precluso processual das alegaes do Estado em relao aos requisitos
de admissibilidade em seu Relatrio de Mrito, a Comisso omitiu-se de vericar o requisito de admissibilidade
estabelecido no artigo 46.1.b) da Conveno a respeito do processo penal,59 isto , o requisito que indica que
a petio inicial deve ser apresentada dentro do prazo de seis meses, a partir da data na qual o suposto lesado
em seus direitos tenha sido noticado da deciso denitiva. Alm disso, aquele caso inclua a referncia a fatos
que se encontravam fora da competncia temporal da Corte e envolvia dois processos diferentes (um de carter
penal e outro de carter administrativo). Portanto, a Corte no encontra relao entre o decidido no caso citado
pelo Estado e o presente caso.
49. Cf. Caso Velsquez Rodrguez,par. 163 e Caso Vlez Loor Vs. Panam, par. 184.
50. A modo de exemplo nos seguintes casos, inter alia, foi declarada a violao de direitos no invocados pelas partes, em aplicao do
princpio iura novit curia: i) no caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras foi declarada a violao do artigo 1.1 da Conveno; ii) no caso Usn
Ramrez Vs. Venezuela foi declarada a violao do artigo 9 da Conveno Americana; iii) no caso Bayarri Vs. Argentina foi declarada a violao
dos artigos 1, 6 e 8 da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura; iv) no caso Heliodoro Portugal Vs. Panam foi declarada a
violao do artigo I da Conveno sobre Desaparecimento Forado, em relao ao artigo II deste instrumento; v) no caso Kimel Vs. Argentina
foi declarada a violao do artigo 9 da Conveno Americana; vi) no caso Bueno Alves foi declarada a violao do artigo 5.1 da Conveno
Americana em detrimento dos familiares do senhor Bueno Alves; vii) no Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia foi declarada a violao
do artigo 11.2 da Conveno, e viii) no caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa Vs. Paraguai foi declarada a violao do artigo 3 da
Conveno Americana.
51. Cf. Caso Bueno Alves Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 11 de maio de 2007. Srie C N 164, par. 70.
52. Em particular, na petio inicial manifestou que nestes 13 anos e em razo do acidente [] ocorreram muitas [situaes] tristes e
dolorosas em [sua] famlia, tudo foi derrubado, [] houve um divrcio, devido a que a tenso, o desespero e a angstia criaram um verdadeiro
caos na convivncia matrimonial, houve uma lha que saiu de casa, houve brigas, [motivo pelo qual] (toda a famlia) acudi[u] a um centro
psiquitrico. Escrito de 18 de julho de 2001 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1978).
53. Escrito enviado por Danilo Furlan em 4 de janeiro de 2002 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1925).
54. Escrito enviado por Danilo Furlan em 4 de janeiro de 2002, folha 1925.
55. Escrito enviado por Danilo Furlan em 24 de julho de 2002 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1900).
56. Escrito enviado por Danilo Furlan em 28 de outubro de 2002 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1851).
57. Comunicao da Comisso Interamericana de 16 de dezembro de 2002 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1830).
58. Comunicao da Comisso Interamericana de 17 de julho de 2008 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo III, folha 1393) e
Comunicao da Misso Permanente da Repblica Argentina perante a OEA de 23 de fevereiro de 2009 (expediente de anexos ao Relatrio de
Mrito, tomo III, folha 1315).
59. Caso Grande Vs. Argentina, par. 61
567
59. Consequentemente, a Corte conclui que o Estado teve conhecimento dos fatos que sustentam a suposta
violao do artigo 5 da Conveno em detrimento de Sebastin Furlan e seus familiares desde o incio do
trmite do processo perante a Comisso, de maneira que teria podido expressar sua posio caso considerasse
pertinente. Nesse sentido, a Comisso podia fazer uso do princpio iura novit curia ou considerar outra
qualicao em relao aos fatos, sem que o anterior implicasse uma violao ao direito de defesa do Estado
argentino.
60. Em face do expressado anteriormente, a Corte rejeita a exceo preliminar de violao ao direito de defesa no
procedimento perante a Comisso Interamericana proposta pelo Estado argentino.
IV
Competncia
Americana sobre Direitos Humanos, j que a Argentina Estado Parte da Conveno60 desde 5 de setembro de
1984 e reconheceu a competncia contenciosa do Tribunal nessa mesma data.
V
Prova
62. Com base no estabelecido nos artigos 46, 47, 50, 51 e 57 do Regulamento, bem como em sua jurisprudncia
a respeito da prova e de sua apreciao,61 a Corte examinar e valorar os elementos probatrios documentais
remetidos pela Comisso e pelas partes em diversas oportunidades processuais, as declaraes das supostas
vtimas e de testemunhas e os pareceres periciais prestados mediante declarao juramentada perante agente
dotado de f pblica (afdavit) e na audincia pblica perante a Corte, bem como as provas para melhor resolver
solicitadas pelo Tribunal (par. 11 supra). Para tanto, o Tribunal se ater aos princpios da crtica s, dentro do
marco normativo correspondente.62
63. O Tribunal recebeu diversos documentos apresentados como prova pela Comisso Interamericana,
pelos representantes e pelo Estado, anexados a seus escritos principais. Alm disso, a Corte recebeu as
declaraes prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit) por parte: da suposta vtima Danilo
Pedro Furlan; das testemunhas Mara Teresa Grossi e Violeta Florinda Jano, bem como dos peritos Estela
del Carmen Rodrguez e Hernn Gullco. Quanto prova oferecida na audincia pblica, a Corte escutou as
declaraes da suposta vtima, Claudio Furlan, e dos peritos Laura Beatriz Subies, Gustavo Daniel Moreno
e Alejandro Morlachetti.63
64. No presente caso, como em outros, o Tribunal concede valor probatrio a aqueles documentos apresentados
oportunamente pelas partes e pela Comisso que no foram controvertidos nem objetados, nem cuja
autenticidade foi posta em dvida.64 Os documentos solicitados pelo Tribunal como prova para melhor
decidir (par. 11 supra) so incorporados ao acervo probatrio, em aplicao do disposto no artigo 58 do
Regulamento.
60. A Corte j se referiu reserva realizada pelo Estado argentino ao artigo 21 da Conveno Americana (pars. 36 a 44 supra).
61. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C N 37, pars. 69 ao
76, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador. Mrito e Reparaes. Sentena de 27 de junho de 2012. Srie C N 245, par. 31.
62. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala, par. 76, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador,
par. 31.
63. Os objetos de todas estas declaraes se encontram estabelecidos na Resoluo do Presidente da Corte de 24 de janeiro de 2012.
Disponvel em: http://corteidh.or.cr/docs/assuntos/furlan.pdf.
64. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito, par. 140, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 35.
568
65. O Tribunal decide admitir os documentos que se encontrem completos ou que, pelo menos, permitam constatar
sua fonte e data de publicao, e os apreciar tomando em considerao o conjunto do acervo probatrio, as
alegaes do Estado e as regras da crtica s.65
66. Igualmente, com respeito a alguns documentos indicados pelas partes e pela Comisso por meio de links
eletrnicos, o Tribunal j estabeleceu que se uma parte proporciona ao menos o link eletrnico direto do
documento citado como prova e foi possvel acess-lo, no se v afetada a segurana jurdica nem o equilbrio
processual, pois imediatamente localizvel pelo Tribunal e pelas outras partes.66 Neste caso, no houve oposio
ou observaes das outras partes ou da Comisso sobre o contedo e a autenticidade de tais documentos.
67. Quanto s declaraes das supostas vtimas, das testemunhas e dos pareceres prestados na audincia pblica e
mediante declaraes juramentadas, a Corte as considera pertinentes apenas na medida em que se ajustem ao
objeto denido pelo Presidente do Tribunal na Resoluo mediante a qual ordenou receb-las (par. 10 supra).
Estas sero apreciadas nos captulos correspondentes, em conjunto com os demais elementos do acervo
probatrio e tomando em conta as observaes formuladas pelas partes.67
68. Conforme a jurisprudncia desta Corte, as declaraes das supostas vtimas no podem ser apreciadas
isoladamente, mas dentro do conjunto das provas do processo, j que so teis na medida em que podem
proporcionar maior informao sobre as alegadas violaes e suas consequncias.68 Com base no anteriormente
exposto, o Tribunal admite estas declaraes (pars. 10 e 63 supra), cuja apreciao ser feita com base nos
critrios indicados.
69. Por outro lado, em relao s declaraes realizadas perante agente dotado de f pblica, o Estado argumentou
que devem se limitar ao objeto do presente caso, isto , ao processo judicial interno e que, consequentemente,
todas aquelas manifestaes relacionadas s consequncias diretas do acidente sofrido por Sebastin Furlan
devero ser excludas da anlise da Corte. A este respeito, o Tribunal observa que a alegao do Estado foi
apresentada de maneira geral, o que diculta sua anlise. Com efeito, no ca claro a que o Estado faz aluso
com a expresso consequncias diretas do acidente, considerando que os fatos do caso se relacionam com os
diversos processos empreendidos como consequncia deste acidente. Como concluso, a Corte considera que o
Estado no apresentou argumentos sucientes para rejeitar a admissibilidade destas declaraes. Sem prejuzo
do anterior, o Tribunal avaliar a alegao ao vericar que as declaraes se limitem ao objeto oportunamente
denido pelo Presidente (par. 10 supra).
70. Adicionalmente, o Estado argumentou que a perita Subies realizou avaliaes particulares a partir de
sua prpria opinio subjetiva sobre o caso Furlan. Argumentou que a perita expandiu [sua declarao]
sobre sua experincia pessoal, seu trabalho como advogada litigante, armando sem fundamento que
na Repblica Argentina no existe nmero suciente de advogados que se especializem em questes de
decincia, o que no t[eria] sustentao alguma em estatsticas ou estudos e que, por outro lado,
no t[eria] relao com o objeto da percia. Arguiu que o aspecto relacionado com o objeto da percia
sobre as possibilidades de cobertura em matria de sade pblica no foi apresentado de maneira
completa e exaustiva, em particular, no se referiu em nenhum momento ao Programa Federal Incluir
Sade (antigo Profe), que era o sistema de sade apropriado para oferecer assistncia integral de sade a
Sebastin Furlan. A este respeito, a Corte observa que os aspectos controvertidos pelo Estado se referem
ao mrito do caso e ao peso probatrio da declarao da perita, assuntos que sero considerados, no que
seja pertinente, nos captulos correspondentes da Sentena, no mbito especco do objeto para o qual foi
convocada e tendo em conta o indicado pelo Estado.
66. Cf. Caso Escu Zapata Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 165, par. 26, e Caso do Povo
Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 37.
67. Cf. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C N 33, par. 43, e Caso do Povo Indgena Kichwa
de Sarayaku Vs. Equador, par. 43. A este respeito, a Corte recorda o estabelecido na resoluo de convocatria do presente caso, na qual
determinou que a declarao de Sebastin Furlan -remetida pelos representantes em vdeotem carter de prova documental e, nesse sentido,
ser apreciada na devida oportunidade, dentro do contexto do acervo probatrio existente e segundo as regras da crtica s. Cf. Caso Furlan
e Familiares Vs. Argentina. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 24 de janeiro de 2012. Disponvel em:
http://corteidh.or.cr/docs/assuntos/furlan.pdf
68. Cf. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Mrito, par. 43, e Caso Diaz Pea Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas.
569
VI
Fatos
A) O acidente de Sebastin Furlan
71. Sebastin Claus Furlan vivia na localidade de Ciudadela, Provncia de Buenos Aires, com seu pai, Danilo Furlan,
sua me, Susana Fernndez, e seus irmos, Sabina e Claudio Furlan.69 A localidade de Ciudadela Norte uma
zona de classe mdia baixa e classe baixa, a menos de 500 metros de um dos bairros mais marginais e perigosos
da periferia70 de Buenos Aires, conhecido como Forte Apache.71 A famlia de Sebastin Furlan contava com
escassos recursos econmicos.72
72. Em 21 de dezembro de 1988, com 14 anos de idade,73 Sebastin Furlan ingressou a um prdio prximo de
sua casa, propriedade do Exrcito Argentino, para brincar.74 Este prdio era um circuito de treinamento militar
abandonado, onde ainda haviam montes de terra, valas e obstculos construdos com dormentes de madeira
e restos de uma pista de infantaria que estava abandonada.75 O imvel no contava com nenhum alambrado ou
cerca perimetral que impedisse a entrada no mesmo, at o ponto de que era utilizado por crianas para diversos
jogos, lazer e prtica de esportes.76 Uma vez dentro no prdio, o menor de idade tentou se pendurar em uma
viga transversal ou travesso de uma das instalaes, o que fez com que a pea, de aproximadamente 45 a 50
quilos, casse sobre ele, batendo com fora na cabea e causando a perda instantnea de conscincia.77
73. Sebastin Furlan foi internado no servio de Terapia Intensiva do Hospital Nacional Professor Alejandro Posadas
(doravante denominado o Hospital Nacional Posadas), com o diagnstico de traumatismo encefalocraniano
com perda de conscincia [em estado de] coma grau II-III, com fratura de osso parietal direito.78 Nesta
oportunidade, ingressou sala de cirurgia para ser operado por um hematoma extradural.79 Depois da operao,
Sebastin Furlan continuou em coma grau II at 28 de dezembro de 1988 e em coma vigil at 18 de janeiro de
1989.80 Enquanto esteve em terapia intensiva, foram realizadas duas tomograas computadorizadas enceflicas
que [mostravam] contuso cerebral e de tronco, [bem como] eletroencefalogramas e potenciais evocados de
tronco e visuais que [indicavam] desacelerao/retardamento.81
74. Em 23 de janeiro de 1989,82 Sebastin Furlan teve alta para sua ateno em consultrio externo,83 com
diculdades na fala e no uso de seus membros superiores e inferiores84 e com um diagnstico que incluiu
traumatismo craniano com perda de conscincia, [] fratura temporoparietal direita, contuso cerebral e do
69. Cf. Declarao de Claudio Erwin Furlan prestada na audincia pblica celebrada no presente caso.
70. A palavra conurbano (utilizada na verso original em espanhol) associada ao uso da expresso subrbios (ou periferia) em alguns
pases da regio.
71. Relatrio Socioambiental elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez de 8 de julho de 2011 (anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo V, anexo XIV, folha 2460).
72. A este respeito, no processo civil por danos e prejuzos foi concedido o benefcio de litigar sem gastos a Sebastin Furlan. Cf. Incidente
de benefcio de litgio sem gastos (expediente de anexos ao escrito de peties e prova, tomo V, anexo VII, folhas 22 64 a 2323). Alm disso,
o senhor Danilo Furlan declarou que: i) [n]ingum [lh]e informou sobre os locais especiais de reabilitao. Talvez porque estes locais fossem
caros e se dariam conta que talvez no poderamos pagar; ii) [ele] no podia dar tudo o que [Sebastin Furlan] necessitava. No tinha nem
os meios nem o dinheiro, e iii) [ele] sempre [s]e dedi[cou] a buscar oportunidades e a tratar de comprar carros usados em leilo ou que por
algum motivo tm um preo menor, depois os tratava de consertar um pouco para obter alguma diferena na venda. Esse trabalho necessita
de uma dedicao total, porque tinha que percorrer lugares a toda hora e a toda distncia, falar com muita gente, buscar compradores e
vendedores. Ao ter de se dedicar apenas a Sebastin e no contar com os meios para ter uma ajuda prossional e especializada tev[e] que
deixar de lado o trabalho. Declarao de Danilo Furlan perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo II, folhas 684 a 686).
73. Sebastin Furlan nasceu em 6 de junho de 1974. Cf. Certido de nascimento de Sebastin Claus Furlan de 7 de junho de 1974 emitida pelo
Registro Civil (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 87).
74. Cf. Sentena proferida pelo 9 Juzo Nacional Civil e Comercial de 7 de dezembro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 518).
75. Cf. Sentena proferida pelo 9 Juzo Nacional Civil e Comercial de 7 de dezembro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 519).
76. Cf. Sentena proferida pelo 9 Juzo Nacional Civil e Comercial, folha 519.
77. Cf. Sentena proferida pelo 9 Juzo Nacional Civil e Comercial, folhas 518 e 519.
78. Cf. Relatrio pericial do Doutor Juan Carlos Brodsky de 15 de novembro de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6,
folha 452).
79. Cf. Relatrio pericial do Doutor Juan Carlos Brodsky, folha 452.
80. Cf. Relatrio pericial do Doutor Luis Garzoni (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 424).
83. Cf. Relatrio pericial do Doutor Luis Garzoni, folha 425.
570
tronco mesenceflico85. Com base neste diagnstico, os mdicos ordenaram continuar com um tratamento de
reabilitao ambulatorial.86
75. Antes do acidente, Sebastin Furlan era um estudante regular que cursava o primeiro ano do segundo grau
na Escola de Educao Tcnica n 4 de Ciudadela.87 Fora do horrio escolar participava em uma equipe de
basquete,88 nadava no Clube Ciudadela Norte89 e praticava karat no Instituto Privado Oriental Escola Shinkai
Karate-Do.90 Entretanto, com posterioridade ao acidente, teve que interromper qualquer atividade esportiva.91 O
traumatismo e o estado de coma no qual permaneceu causaram uma desordem orgnica ps-traumtica e uma
reao neurtica anormal com manifestao obsessiva compulsiva[,] com deteriorao de sua personalidade[,]
o que determinou um importante grau de incapacidade psquica [] e transtornos irreversveis na rea cognitiva
e na rea motora.92 Todas estas sequelas so de carter irreversvel.93
76. Em 31 de agosto de 1989, Sebastin Furlan tentou tirar a prpria vida atirando-se do segundo andar de um prdio
prximo sua casa, razo pela qual foi internado no Hospital Nacional Posadas para observao por depresso
severa em adolescente.94 Nesta ocasio, diagnosticaram vrios traumatismos como perda momentnea de
conscincia [], como alteraes de linguagem, nusea, paraparesis, sinais de irritao menngea, tlamo
conservado, dislalia [e] ataxia.95 Na descrio clnica indicou-se que h vrios dias apresentava crise de choro,
acompanhada por desejos de abandonar a escola, manifestaes de sentir-se intil e ideias de suicdio. Alm
disso, advertiu-se que era a segunda tentativa de suicdio de Sebastin Furlan,96 quem previamente havia causado
ferimentos a si mesmo.97
77. Ainda que o menor de idade tenha conseguido se reintegrar ao colgio, no segundo perodo do ano de 1990
padeceu de severas alteraes de fala, controle motor e mudanas profundas em sua conduta que desestabilizaram
o pessoal docente e que, desde o ponto de vista da escola, obstaculizavam o desenvolvimento normal de [sua]
aprendizagem e [ele a dos outros alunos].98 Por exemplo, no escrito emitido em 3 de maro de 1998 pela
Escola de Educao Tcnica n 4, dentro do processo por danos e prejuzos, evidencia-se a conduta de Sebastin
Furlan nessa instituio educativa durante dois perodos acadmicos consecutivos: [p]rimeiro ano segundo
perodo (cursado durante 1988) e segundo ano primeiro perodo (cursado at o incio do ms de maio de
1990). Nas observaes sobre o primeiro ciclo, a escola concluiu que foram registrados episdios isolados
de condutas transgressoras das normas institucionais de pouco signicado e com caractersticas comuns em
alunos que ingressam esta escola at alcanar sua posterior adaptao mesma. No obstante o anterior,
o relatrio sobre o segundo ciclo acadmico, depois de ocorrido o acidente, d conta das alteraes indicadas
anteriormente. Como prova destas alteraes se armaram uma srie de eventos ocorridos de 11 de abril de
1990 at 24 de abril daquele ano, os quais se destacam por sua gravidade: i) [p]roblemas disciplinares desde
o incio das aulas assim como chegadas atrasadas e ausncias consecutivas; ii) condutas agressivas
como jogo de mos ou bate[r] em uma aluna, e iii) falta de respeito com alunas como beijar uma aluna na
cabea, apesar da resistncia oposta, tentar jogar-se em cima de uma aluna ou baix[ar] as calas e a roupa
ntima durante a aula.

86. Cf. Relatrio apresentado pelo Hospital de Reabilitao Manuel Rocca de 20 de julho de 2011 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e prova, tomo V, folha 2478).
87. Cf. Comunicao da Escola de Educao Tcnica Secundria n 4 Trs de Febrero, de 28 de junho de 2011 (expediente de anexos ao escrito
de argumentos e prova, tomo V, folha 1986) e comunicao da Escola de Educao Tcnica Secundria n 4 Trs de Febrero, de 3 de maro de
1998 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo VI, folha 2619)
88. Cf. Comunicao da Federao Regional de Basquete da Capital Federal de 13 de junho de 2011 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e prova, tomo V, folha 2154) e comunicao da Federao Regional de Basquete da Capital Federal de 14 de julho de 2011
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V, folha 2163).
89. Cf. Escrito emitido pelo Clube Ciudadela Norte de 2 de maro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 244).
90. Cf. Certicado de Diploma de Graduao emitido pela Escola Shinkai Karate-Do de 30 de agosto de 1987 (expediente de anexos ao relatrio,
tomo I, anexo 6, folha 104).
97. Cf. Comunicao remetida por Danilo Furlan Comisso em 28 de julho de 2004 (expediente de anexos ao relatrio, tomo IV, folha 1726).
98. Cf. Escrito emitido pela Escola de Educao Tcnica n 4 de 3 de maro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6,
folha 249).
571
B) Processo civil por danos e prejuzos e o pagamento da indenizao

78. Em 18 de dezembro de 1990, o senhor Danilo Furlan (doravante denominado o demandante ou a parte
autora), assistido por uma advogada, interps uma demanda no foro civil9 Juzo Nacional Civil e Comercial
Federalcontra o Estado da Argentina, com o m de reclamar uma indenizao pelos danos e prejuzos derivados
da incapacidade resultante do acidente de seu lho, Sebastin Furlan. Nesta demanda, assinalou-se que a mesma
era promovida com o m de interromper a prescrio da ao, deixando sob reserva sua posterior extenso.99
79. Em 24 de dezembro de 1990, o juiz ordenou a remisso dos autos Promotoria Civil e Comercial para que emitisse
um parecer sobre sua competncia.100 Em 11 de fevereiro de 1991, a Promotora se pronunciou no sentido de
que o processo iniciado se encontrava sujeito s disposies dos Decretos 34/91 e 53/91,101 relacionados
suspenso transitria -por um lapso de 120 dias- de juzos e queixas administrativos contra o Estado Nacional e
entes do Setor Pblico.102
B.1) O complemento da demanda103
80. Em 16 de abril de 1991, o demandante apresentou um adendo demanda inicialmente interposta e pediu uma
indenizao a ttulo de: i) dano moral [pel]os sofrimentos fsicos e psquicos [como] consequncia do acidente;
ii) sequelas pelas leses cerebrais sofridas e que lhe impediro no futuro de empreender um curso superior e
de concluir o curso secundrio; iii) sequelas pelas leses fsicas sofridas que lhe imped[iram] e lhe impediro
no futuro de ter uma vida social normal, e iv) leses cerebrais e fsicas recorrentes, que se manifestam em
reiteradas dores de cabea, perda da memria e enrijecimento de membros. Nesta oportunidade, ofereceu como
prova informativa que fosse emitido um ofcio ao Registro de Propriedade Imvel da Provncia de Buenos Aires
para que informasse sobre o titular do domnio do prdio na data do acidente e solicitou o encaminhamento da
demanda.104 Posteriormente, o demandante solicitou o benefcio de assistncia judiciria gratuita,105 o qual foi
concedido pelo juzo.106 Em 19 de abril de 1991, o juiz considerou apresentada a demanda.107
B.2) A determinao da parte demandada108
81. Em 24 de maio de 1991, o demandante solicitou a continuao do processo.109 Em 29 de maio de 1991, o juiz
ordenou que fosse emitido ofcio ao Estado Maior Geral do Exrcito para que informasse se se encontrava aberta
alguma investigao em relao aos fatos.110
82. Em 8 de novembro de 1991, o demandante solicitou o traslado da demanda.111 Por sua vez, em 14 de novembro
de 1991, o juiz requereu ao demandante que informasse contra quem dirigia a ao.112 Em 13 de maro de 1992,
o demandante informou que dirig[ia a ao] contra o Ministrio de Defesa Nacional, [tomando em conta] que
e[ra] o organismo do qual dependia a entidade onde ocorreu o acidente. Alm disso, manifestou que, sem
99. Cf. Demanda interposta por Danilo Pedro Furlan de 18 de dezembro de 1990 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folhas
93 a 95).
100. Cf. Escrito do Juiz Federal dirigido ao Ministrio Pblico de 24 de dezembro de 1990 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 96).
101. Cf. Escrito do Ministrio Pblico de 12 de fevereiro de 1990 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 97).
102. Cf. Escrito de 11 de fevereiro de 1991 do Ministrio Pblico (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 97) e Decreto 34/91
sobre suspenso transitria de juzos e queixas administrativas contra o Estado nacional e entes do setor pblico (expediente de anexos ao
relatrio, tomo II, anexo 10.1, folha 1004).
103. O artigo 331 do Cdigo Processual Civil e Comercial da Argentina estabelece que o autor poder modicar a demanda antes de que esta
seja noticada. Poder, tambm, ampliar a quantia reclamada se antes da sentena vencerem novos prazos ou cotas da mesma obrigao.
Sero considerados comuns ampliao os trmites que a tenham precedido e ser justicada unicamente com o traslado outra parte. Cf.
Lei n 17454 de 1967 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII folha 3154).
104. Cf. Complemento da demanda de 16 de abril de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 109 a 114).
105. Cf. Escrito do senhor Danilo Furlan de 17 de abril de 1991 (expediente de anexos contestao, tomo X, folha 4390).
106. Cf. Deciso do Juiz Federal de 1 Instncia de 10 de maro de 1998 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo
V, anexo VII, folha 2321). Ver tambm: escrito do Juiz Federal de 2 Instncia de 20 de setembro de 2001 (expediente de anexos ao relatrio,
tomo I, anexo 6, folha 611) e escrito da Secretaria de 21 de setembro de 2001 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 612).
107. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 19 de abril de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 116).
108. O artigo 330 do Cdigo Processual Civil e Comercial da Argentina regulamenta a Forma da demanda, e estabelece que esta ser
apresentada por escrito e conter: 1) [o] nome e o domiclio do demandante. Cf. Lei n 17454 de 1967 (expediente de anexos ao escrito de
peties e argumentos, tomo VII folha 3154).
109. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 24 de maio de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 117).
110. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 29 de maio de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 118).
111. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 8 de novembro de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 121).
112. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 14 de novembro de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 122).
572
prejuzo disso e como medida prvia, solicit[ava] [que] fosse emitido ofcio ao Registro da Propriedade a m de
que inform[asse] sobre a titularidade do domnio do prdio na data do acidente.113 Em 18 de maro de 1992, o
juiz ordenou a emisso do ofcio114 e, em 16 de junho de 1992, a advogada do demandante elaborou este ofcio.115
83. Em 24 de julho de 1992, o Registro de Propriedade comunicou ao juzo que era necessrio que informasse no
mapa onde se encontrava o prdio,116 motivo pelo qual o demandante solicitou, em 4 de setembro de 1992, que
fosse emitido ofcio ao Departamento de Cadastro, a m de que remetesse cpia destes mapas.117 No ms de
fevereiro de 1993, a advogada do demandante elaborou o ofcio.118 As investigaes cadastrais pertinentes se
realizaram entre os meses de maro e maio de 1993. Mediante ofcio de 6 de maio de 1993, o Departamento de
Cadastro informou ao juzo que no era possvel juntar a informao solicitada a respeito do lote 1119 e do lote
2, e informou que o bem se encontrava em nome do Superior Governo da Nao.120 Em 10 de novembro de
1993, o demandante solicitou ao juzo que fosse ociado o Registro da Propriedade para que informasse sobre a
titularidade de domnio do lote 1,121 o que foi ordenado pelo juiz em 16 de novembro de 1993.122 Em 14 de maro
de 1994 foi feita constncia da entrega deste ofcio.123
84. Em 22 de fevereiro de 1996, o demandante apresentou um escrito, no qual solicitou ao juiz dar prosseguimento
demanda e armou que, [a]tento ao resultado negativo dos ofcios emitidos em autos e tendo em conta
que a ao se dirig[ia] contra o ocupante do prdio e titular dos elementos que deram causa ao acidente do
menor, desist[ia] de sua emisso e, em consequncia, existindo provas contundentes de que estes elementos
pertenciam ao Exrcito, dirig[ia a] ao contra o Ministrio de Defesa e/ou quem result[e] responsvel.124
B.3) O processo a partir da noticao da demanda ao Estado Maior Geral do Exrcito
85. Em 27 de fevereiro de 1996, o juzo ordenou que fosse dado traslado da demanda ao Ministrio de Defesa
Estado Maior Geral do Exrcito (doravante denominado EMGE, parte demandada ou demandado) pelo
prazo de 60 dias.125 Em 3 de setembro de 1996, o demandado apresentou a contestao da demanda e a oposio
de exceo preliminar de prescrio.126 Em 8 de outubro de 1996, o juzo ordenou que fosse dado traslado da
exceo de prescrio ao demandante,127 que solicitou que esta exceo fosse rejeitada em 16 de outubro de
1996.128
86. Por outro lado, o Defensor Pblico de Menores apresentou um escrito em 24 de outubro de 1996, no qual
assinalou que, considerando que Sebastin Furlan j havia adquirido a maioridade, no correspondia que esta
entidade o representasse. No entanto, assumiu a representao de seus irmos, Sabina Eva e Claudio Erwin
Furlan.129 A este respeito, em 28 de outubro de 1996, Sebastin Furlan raticou todos os atos realizados at
aquela data.130
87. Em 1 de novembro de 1996, o juzo rejeitou a exceo de prescrio apresentada pelo EMGE e xou os
113. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 13 de maro de 1992 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 123).
114. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 18 de maro de 1992 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 124).
115. Cf. Ofcio elaborado pela advogada de Danilo Furlan de 16 de junho de 1992 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha
125).
116. Cf. Escrito do Departamento de Registro e Publicidade rea 1 de 24 de julho de 1992 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 126).
117. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 4 de setembro de 1992 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 127).
118. Cf. Ofcio elaborado pela advogada de Danilo Furlan de fevereiro de 1993 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 131).
119. Cf. Escrito do Departamento de Registros e Publicidade rea 1 de 6 de maio de 1993 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 139).
120. Cf. Escrito do Departamento de Registros e Publicidade rea 1 de 22 de abril de 1993 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 137).
121. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 10 de novembro de 1993 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 141).
123. Cf. Constncia da Secretaria Administrativa de 14 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 144).
124. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 22 de fevereiro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 145).
125. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 27 de fevereiro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 146).
126. Cf. Contestao da demanda por parte do Estado Nacional-Estado Maior Geral do Exrcito de 3 de setembro de 1996 (expediente de
anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 153).
127. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 8 de outubro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 164).
128. Cf. Escrito de Danilo Furlan de 16 de outubro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 167).
129. Cf. Escrito da Defensoria Ocial de 24 de outubro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 169).
130. Cf. Escrito de Sebastin Furlan de 28 de outubro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 171).
573
honorrios da advogada do demandante.131 Esta deciso foi apelada pelo representante do EMGE em 18 de
novembro de 1996.132 Em 26 de novembro de 1996, o juiz solicitou ao Estado que justicasse sua apelao.133
Em 9 de dezembro de 1996, o EMGE assinalou que apelava a deciso de denio dos honorrios da advogada
da contraparte.134 Em 12 de dezembro de 1996, o juiz solicitou que indicasse se apelava os honorrios por
serem altos ou baixos.135 Em 17 de maro de 1997, o juzo requereu ao EMGE que respondesse no prazo de dois
dias136 e a advogada do demandante apresentou um escrito no qual manifestou: i) ao juzo que ordenasse ao
EMGE responder ao requerimento do juiz de 12 de dezembro de 1996 sobre a apelao dos honorrios; ii) que
a falta de resposta prejudicava a parte autora, e iii) que fosse marcada a audincia de conciliao.137 Em 24 de
maro de 1997, a parte demandada assinalou que apelava a sentena de denio de honorrios da advogada da
contraparte por serem muito altos.138 Finalmente, em 26 de maro de 1997, foi aceito o recurso de apelao, de
modo que se ordenou que o processo fosse remetido [] Cmara Nacional de Apelaes.139
88. Como se mencionou anteriormente, em 17 de maro de 1997, a advogada da parte demandante solicitou ao tribunal que
marcasse uma audincia de conciliao com o objetivo de chegar a um acordo com o EMGE,140 a qual foi determinada
para 10 de abril de 1997.141 Contudo, o demandante solicitou que fosse marcada uma nova audincia em razo da
impossibilidade de noticar-se em tempo hbil,142 e esta foi ento marcada para o dia 8 de maio de 1997.143 O EMGE
apresentou um escrito no qual armou que nem o advogado representante do EMGE na causa, nem nenhum outro
advogado desta instituio, poderia participar da audincia com faculdades para conciliar j que, segundo a legislao
vigente, o Ministrio de Defesa era a nica autoridade que teria as faculdades respectivas. Nesta oportunidade, o
advogado do EMGE esclareceu que, em todo caso, o Estado ou o EMGE se encontrava aberto a considerar qualquer
tipo de proposta.144 O juzo deixou constando nos autos que, em 8 de maio de 1997, Sebastin Furlan e sua advogada
compareceram audincia de conciliao, mas no houve representao por parte do EMGE.145
89. Em 14 de julho de 1997, a parte autora apresentou novos fatos na causa, informando sobre atos de agresso
perpetrados por Sebastin Furlan a sua av e assinalou que haviam existido outros atos de agressividade que teriam
motivado a interveno da polcia em vrias oportunidades (pars. 106 a 110 infra). Em particular, manifestou que [d]
urante muitos perodos [Sebastin Furlan] perd[eu] o domnio de [si] mesmo e realizo[u] atos contrrios a toda lgica
e moral, o que motiv[ou] a interveno de pessoal policial.146 A parte demandada se ops a que estes novos fatos
fossem admitidos.147 Mediante auto de 26 de setembro de 1997, o tribunal decidiu pela admisso dos fatos novos.148
90. Em 21 de agosto de 1997, um novo advogado assumiu a representao jurdica de Sebastin Furlan neste processo
judicial.149 Em 21 de outubro de 1997, este advogado solicitou ao juzo que decretasse a abertura da fase probatria.150
Em 24 de outubro de 1997, o juiz decretou a causa aberta a prova pelo prazo de 40 dias, tendo as partes 10 dias
para oferec-las.151 Em 14 de novembro de 1997, o advogado de Sebastin Furlan ofereceu as provas documentais,
131. Cf. Deciso de 1 de novembro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 175).
132. Cf. Recurso de apelao interposto pelo advogado da parte demandada de 18 de novembro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio,
134. Cf. Escrito apresentado pelo advogado da parte demandada de 9 de dezembro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 184).
135. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 12 de dezembro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 185).
137. Cf. Escrito de Sebastin Claus Furlan de 17 de maro de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 187).
138. Cf. Escrito apresentado pelo advogado da parte demandada de 24 de maro de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 190).
140. Cf. Escrito de Sebastin Claus Furlan de 17 de maro de 1997, folha 188.
142. Cf. Escrito de Sebastin Claus Furlan de 7 de abril de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 193).
143. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 8 de abril de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 194).
144. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 6 de maio de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 196).
145. Cf. Constncia de 8 de maio de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 198).
146. Cf. Escrito de Sebastin Furlan de 14 de julho de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 203).
147. Cf. Escrito apresentado pelo advogado da parte demandada (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 215).
148. Cf. Auto emitido pelo Juiz Federal de 1 Instncia de 26 de setembro de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 216).
149. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 21 de agosto de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 211). A
este respeito, em 14 de julho de 1997 a advogada de Sebastin Furlan renunciou o patrocnio jurdico na presente causa, o que foi aceito pelo
juzo em 17 de julho de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 201).
150. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 21 de outubro de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 219).
151. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 24 de outubro de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 220).
574
informativas, testemunhais e periciais, solicitando, ademais, que fosse designado um perito mdico e outro psiquiatra.152
Em 16 de dezembro de 1997, o advogado solicitou que fossem ordenadas estas provas. Em 18 de dezembro de 1997,
o juzo autorizou a prova oferecida pela parte autora e xou os dias 19, 20 e 21 de agosto de 1998 para receber as
declaraes das testemunhas oferecidas.153 Nesse mesmo dia o juzo marcou uma audincia para 12 de fevereiro de
1998, com o m de receber a declarao de Sebastin Furlan, meio de prova denominado prova confessional.154
Entretanto, a parte demandada no compareceu a esta diligncia,155 de modo que, em 23 de dezembro de 1999, o
advogado de Sebastin Furlan solicitou ao juiz que fosse considerado precludo o direito do demandado de produzir a
prova confessional oferecida.156
91. Em 12 de fevereiro de 1998, o advogado solicitou que fossem designados os peritos, o que foi feito em 17 de fevereiro
de 1998,157 e em 2 de maro de 1998, os peritos compareceram, aceitando o cargo e prestando juramento.158 Nesse
mesmo dia foi recebida a primeira prova documental consistente no relatrio do Clube Ciudadela Norte.159 Por sua
vez, em 6 de maro de 1998, a Escola Tcnica n 4 informou sobre o desempenho escolar de Sebastin Furlan nos
anos letivos anteriores e posteriores a seu acidente.160 Em 6 de abril de 1998, foi recebido um registro por parte
da 45 Delegacia da Polcia Federal Argentina, a respeito de uma das detenes sofridas por Sebastin Furlan com
posterioridade ao acidente.161
92. Entre 19 e 20 de agosto de 1998, o juzo recebeu as declaraes de cinco das oito testemunhas oferecidas pelo
demandante.162 Em 20 de agosto de 1998, o advogado desistiu das trs testemunhas restantes.163
93. Em 14 de agosto de 1998, o juzo emitiu ofcio ao EMGE solicitando a remisso de todas as atuaes administrativas
152. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 14 de novembro de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folhas 230
a 233). Neste escrito solicitou diversas provas. Entre elas, solicitar por ofcio: i) cpia dos autos do processo levado adiante pelo juizado
de menores no. 1, sec. 1 do [departamento] judicial de San Martn [] na causa no. 18903, e ii) cpia dos autos do processo penal contra
Sebastin Furlan por leses graves a sua av (Causa n 27.438/3861 contra Sebastin Furlan s/leses graves, Juzo Criminal e Correcional n
5 (1994)). No que se refere prova informativa, solicitou ao juiz emitir os ofcios dirigidos s seguintes instituies: i) Escola de Educao
Tcnica de Ciudadela, com o m de que remetesse um conceito de aluno regular [e] as qualicaes de Sebastin Furlan. Nesse relatrio
deveriam certicar igualmente as condies de integrao e o rendimento intelectual, antes e depois de [d]ezembro de 1988 e em cada
ano letivo; ii) Instituto Privado Oriental, para que informasse a categoria em Karat alcanada por Sebastin Furlan; iii) Hospital Posadas,
a m de que remet[esse] a histria clnica de Sebastin Furlan com motivo do acidente que sofreu em 21 de [d]ezembro de 1988; iv)
Delegacia[s] 35a da Capital Federal e 45a da Capital Federal para que informassem se Sebastin Claus Furlan esteve detido nesta[s]
dependncia[s] em 1993 e os motivos para essas detenes. Quanto prova pericial, solicitou a designao dos seguintes prossionais
para emitir laudo sobre a situao fsica e mental de Sebastin Furlan: i) [p]erito mdico nico para que se pronunciasse sobre as [l]eses
sofridas, tratamentos, curativos e cirurgias, estado atual, grau de incapacidade e tratamentos necessrios que [Sebastin Furlan]
dev[eria] realizar, e ii) psiquiatra nico de ofcio para que examinasse a Sebastin Furlan em relao ao acidente ocorrido em 1988, seu
grau de decincia, tratamento necessrio, durao e custo do mesmo [e] qualquer outro dado. Finalmente, solicitou a prova testemunhal
de oito testemunhas.
155. Cf. Constncia de comparecimento a audincia emitida pela Secretaria 18 do 9 Juzo Nacional Civil e Comercial Federal de 12 de fevereiro
de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 469).
156. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 23 de dezembro de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 480).
157. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 17 de fevereiro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 237).
158. Cf. Constncias emitidas pelo Juiz Federal de 1 Instncia de 2 de maro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6,
folha 243).
159. Cf. Escrito emitido pelo Clube Ciudadela Norte, folha 244.
160. Cf. Escrito emitido pela Escola de Educao Tcnica n 4, folha 249.
161. Cf. Escrito emitido pela 15a Delegacia da Polcia Federal Argentina de 6 de abril de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 346).
162. Cf. Ata do testemunho prestado por Leonardo Javier Occhiuzzi de 19 de agosto de 1998; ata do testemunho prestado por Rubn Guerrero
de 19 de agosto de 1998; ata do testemunho prestado por Jorge Omar Praderio de 20 de agosto de 1998; ata do testemunho prestado por
Osvaldo Roberto Sotomayor de 20 de agosto de 1998, e ata do testemunho prestado por Gabriel Osvaldo Lacasa de 20 de agosto de 1998
(expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folhas 371 a 380). Sobre das condies gerais de Sebastin Furlan prvias ao acidente,
seus vizinhos e amigos foram coincidentes em indicar que ele era um menino normal, esportista e que frequentava a escola. No testemunho
apresentado em 19 de agosto de 1998 por Leonardo Javier Occhiuzzi, vizinho e amigo, consta que [no momento do acidente Sebastin Furlan]
era estudante e praticava esportes [] jogava basquete. No obstante isso, armou que Sebastin Furlan estava mal de nimo no momento do
acidente e imediatamente posterior. A testemunha Jorge Omar Pradeiro destacou que antes [do acidente Sebastin] era um menino normal.
De igual forma, Gabriel Osvaldo Lacasa estabeleceu em seu testemunho que antes do acidente [Sebastin] jogava bola, vlei, natao, fazia
todos os esportes que podia fazer [e] tambm estudava. Sobre as consequncias do acidente, as testemunhas descreveram um quadro geral de
deteriorao das funes de Sebastin Furlan. A testemunha Leonardo Javier Occhiuzzi disse que no momento do testemunho Sebastin Furlan
[tinha] problemas motores, de coordenao e problemas na fala []sab[ia] porque [era seu] vizinho e viv[ia] em frente de [sua] casa. Por
sua vez, a testemunha Rubn Guerrero, relatou que se notava quando falava e caminha[va] que no e[ra] normal e que justamente depois
do acidente o pai o levava carregado, porque no podia caminhar. Em sentido similar, pronunciou-se a testemunha Jorge Omar Praderio, ao
indicar que Sebastin Furlan [tinha] diculdades para falar, perd[ia] a memria s vezes, se [perdia] e o pai [tinha] que ir busc-lo. Disse que no
momento da declarao Sebastin esta[va] muito mal, percebia que no [podia] ter um bom trabalho [e que] no e[ra] normal. Por sua vez, a
testemunha Osvaldo Roberto Sotomayor declarou que, depois do acidente, Sebastin Furlan se encontrava mal em todo momento, at agora [...]
no pde conseguir trabalho [e] no pde concluir os estudos. De igual maneira, a testemunha Gabriel Osvaldo destacou que depois do acidente
ia, desaparecia e o pai tinha que ir busc-lo por todo o bairro [] se via algum, [era] como se no o reconhecesse. Tambm disse que na data
daquele testemunho, no o via bem, no p[odia] manter uma conversao, [e] que parec[ia] um menino de quatro ou cinco anos.
163. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 20 de agosto de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 381).
575
vinculadas ao processo de Sebastin Furlan.164 Em 12 de novembro de 1998, o chefe do arquivo geral do EMGE
informou ao juzo que nos registros das cheas da Fora do Exrcito no existiam antecedentes relacionados a
Sebastin Furlan.165
B.4) As percias mdicas ociais sobre Sebastin Furlan
94. Em 18 de maio de 1998, o perito mdico ocial especialista em neurologia, Doutor Juan Carlos Brodsky,
solicitou que Sebastin Furlan se submetesse a uma srie de exames mdicos, entre os quais se encontrava
uma ressonncia magntica.166 Em 6 de outubro de 1998, foram realizados os exames mdicos requeridos.167
Entretanto, quanto ressonncia magntica, depois de realizar diversos esforos dirigidos a conseguir uma
consulta para a realizao deste exame,168 esta se obteve apenas para 11 de janeiro de 2000.169
95. Em 10 de dezembro de 1998, o advogado de Sebastin Furlan solicitou a intimao do perito psiquiatra sob
pena de destituio.170 Em 11 de dezembro de 1998, o juzo requereu ao perito que informasse dentro do prazo
de trs dias em que estado de elaborao se encontrava seu estudo.171 O perito mdico-psiclogo apresentou
seu relatrio,172 o qual foi encaminhado s partes por ordem do juiz em 5 de maro de 1999.173 O laudo concluiu
que o estado de Sebastin Furlan correspondia a uma desordem mental ps-traumtica grau II, com uma
incapacidade de 20% e um[a] reao vivencial anormal neurtica, com manifestao obsessiva compulsiva
grau IV [] [e] incapacidade de 40%. Recomendou que o tratamento psicoteraputico inclusse trs sesses
semanais de psicoterapia individual e grupal com um custo estimado de trinta pesos cada sesso, durante o
tempo necessrio para obter uma melhoria, que estimava no ser inferior [a] dois anos.174 Posteriormente, o
advogado do demandante solicitou dois esclarecimentos em relao percia do mdico-psiclogo,175 os quais
foram encaminhados s partes por ordem do juiz em 5 de maro de 1999.176 Os esclarecimentos solicitados
consistiam em indicar no pargrafo inicial [da percia] a data do acidente e esclarec[er] que porcentual da
desordem mental agravou a reao vivencial anormal neurtica. Os esclarecimentos foram respondidos
mediante escrito apresentado em 11 de maio de 1999.177 Nessa oportunidade o perito conrmou a data correta
do acidente. Por outro lado, esclareceu que ao especicar que a desordem mental orgnica ps-traumtica,
agrava[va] a reao vivencial neurtica anormal, signicava que caso no tivesse ocorrido o acidente [] a
reao vivencial anormal neurtica poderia no ter sido produzida, [e] no caso de ocorrer, poderia ter sido menor
ou ter sido tratada com ou sem tratamento psicoteraputico.
96. Em relao pericia mdica neurolgica, em 15 de novembro de 1999, depois de solicitar uma prorrogao
de prazo de 20 dias,178 o perito mdico neurlogo apresentou sua percia escrita. Nessa oportunidade, o
perito tambm apresentou uma Ressonncia Magntica Nuclear Enceflica com gadolnio.179 Os resultados
164. Cf. Ofcio emitido pela Secretaria 18 do 9 Juzo Nacional Civil e Comercial Federal de 14 de agosto de 1998 (expediente de anexos ao
relatrio, tomo I, anexo 6, folha 470).
165. Cf. Comunicao do Exrcito Argentino de 12 de novembro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 479).
166. Cf. Escrito do perito mdico Juan Carlos Brodsky, folhas 360 e 366.
167. Cf. Escrito emitido pelo subdiretor mdico do Hospital General de Agudos Donacin Santojanni de 20 de julho de 1998 (expediente de
anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 369).
168. Cf. inter alia, escrito do advogado de Sebastin Furlan de 4 de dezembro de 1998, no qual indica que a ressonncia magntica nuclear,
no pde ser realizada pois [o Hospital Santojanni] no conta com o aparelho para tal exame (expediente de anexos ao relatrio, tomo I,
anexo 6, folha 403); ordem de emisso de ofcio ao Hospital Argerich do Juiz Federal de 1 Instncia de 4 de dezembro de 1998 (expediente
de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 405); ofcio de 5 de fevereiro de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha
410); comunicao do chefe do Departamento Jurdico Administrativo da Secretaria de Sade de 2 de maro de 1999 (expediente de anexos ao
relatrio, tomo I, anexo 6, folha 438); comunicao da Direo Geral de Ateno Sade do Governo da Cidade de Buenos Aires de 19 de maro
1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 441); comunicao da Direo Geral de Ateno Sade Governo da Cidade de
Buenos Aires de 19 de maio 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 445), e comunicao do chefe do Departamento
Jurdico Administrativo da Secretaria de Sade de 8 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 466).
169. Cf. Comunicao do Hospital Geral de Agudos Cosme Argerich de 25 de setembro de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I,
170. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 10 de dezembro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 406).
171. Cf. Escrito da Secretaria 18 do 9 Juzo Nacional Civil e Comercial Federal de 11 de dezembro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio,
172. Cf. Relatrio pericial do Doutor Luis Garzoni, folhas 424 a 431.
175. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 435).
177. Cf. Escrito do Doutor Luis Garzoni de 11 de maio de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 443).
178. Cf. Escrito do Doutor Juan Carlos Brodsky de 26 de outubro de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 450).
179. Cf. Relatrio pericial do Doutor Juan Carlos Brodsky, folhas 451 a 459.
576
deste laudo pericial indicaram que Sebastin Furlan sofria de uma desordem mental orgnica ps-traumtica
-grau IV-[,] com incapacidade parcial e permanente de 70%, segundo a tabela de avaliao de decincia
laboral estabelecida na legislao argentina.180 Este laudo concluiu que: i) as seqelas que apresenta[va] o
autor foram causadas pelo traumatismo craneoenceflico e eram de carter irreversvel, principalmente os
transtornos cognitivos. A respeito dos transtornos motores, assinalou que p[odiam] ser reduzidos com
uma adequada siocinesioterapia; ii) o tratamento mdico, o tratamento cirrgico, medidas teraputicas
pr e ps cirrgicas foram adequadas ao quadro clnico que apresentava o autor; iii) o tratamento dever[ia]
ser predominantemente psiquitrico, com o m de medicar [o paciente] com os frmacos necessrios para
reduzir a ansiedade e a agressividade, e iv) devia ser realizado um tratamento siocinesioterpico a m
de poder reeducar [as] inabilidades motora[s] por um perodo no menor a dois anos. Seriam requeridas
duas sesses semanais a um custo de 40 pesos cada uma.181 Em 29 de novembro de 1999, o advogado do
demandante solicitou um esclarecimento percia apresentada pelo mdico,182 relacionada com o tratamento
siocinesioterpico ordenado em seu relatrio. Nessa oportunidade, o advogado solicitou que se inform[asse]
durante quanto tempo Sebastin Furlan deveria] realizar este tratamento. Esta observao foi respondida pelo
perito em dezembro de 1999, estabelecendo que o tratamento siocinesioterpico deveria ser realizado por
um perodo no menor que dois anos.183
97. Em 25 de fevereiro de 2000, o advogado do peticionrio solicitou que fossem certicadas as provas e que fosse
encerrado o perodo probatrio.184 Em 2 de maro de 2000, o juzo certicou que no havia provas pendentes
de produo185 e, em 6 de maro, ordenou que as partes fossem noticadas para que apresentassem alegaes
sobre a produo da prova dentro do prazo de seis dias, contados a partir do quinto dia da noticao da
providncia.186
98. Em 6 de abril de 2000, o advogado do demandante apresentou suas alegaes sobre o mrito das provas
oferecidas e solicitou um ressarcimento que tivesse em conta sua decincia fsica, psquica e previsse
a realizao dos tratamentos aconselhados pelos prossionais que intervieram como peritos.187 Alm
disso, nestas alegaes manifestou que haviam sido provadas as leses importantes e irreversveis e a
decincia do autor, bem como que antes do acidente era um menor [de idade] que realizava todas as suas
atividades escolares e esportivas (como qualquer criana), e que depois do acidente no pde realiz-las
como antes. Em 11 de abril de 2000, a advogada do EMGE apresentou suas alegaes ao mrito da prova
oferecida, solicitando que a demanda fosse rejeitada.188 Em 18 de abril de 2000,189 em 23 de maio de 2000190
e em 22 de agosto de 2000,191 o advogado do demandante apresentou escritos ao juiz solicitando que fosse
proferida sentena.
B.5) Sentenas de primeira e de segunda instncia
99. Mediante sentena de primeira instncia, emitida em 7 de setembro de 2000, o juzo decidiu a favor da parte
demandante, estabelecendo que o dano ocasionado a Sebastin Furlan foi consequncia da negligncia por
parte do Estado, como titular e responsvel pelo prdio. Isso em funo de suas condies de abandono, sem
nenhum tipo de cerca perimetral que impedisse a entrada e com a presena de elementos de notrio risco.
Alm disso, a sentena estabeleceu que este prdio era considerado pelos moradores da regio como uma
praa ou um local de uso pblico, onde geralmente iam os menores de idade para brincar.192
182. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 29 de novembro de 1999 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 460).
183. Cf. Escrito do Doutor Juan Carlos Brodsky (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 463)
184. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 25 de fevereiro de 2000 (expediente de anexos ao escritos de argumentos e prova, tomo
VII, folhas 3584 a 3586).
185. Cf. Certicao de 2 de maro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 481).
186. Cf. Certicao emitida pelo Juiz Federal de 1 Instncia em 2 de maro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6,
folha 481).
187. Cf. Alegaes nais apresentadas pelo advogado de Sebastin Furlan em 6 de abril de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I,
188. Cf. Alegaes nais de 11 de abril de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folhas 509 a 514).
189. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 18 de abril de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 483).
190. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 23 de maio de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 494).
191. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 22 de agosto de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 515).
192. Cf. Sentena proferida pelo 9 Juzo Nacional Civil e Comercial, folhas 518 e 519.
577
100. Em sua sentena, o juzo considerou provado que Sebastin Furlan sofr[ia] de uma desordem orgnica pstraumtica e de uma reao anormal neurtica com manifestao obsessiva compulsiva (com deteriorao
de sua personalidade), o que ha[via] determinado um importante grau de decincia psquica [] e
transtornos irreversveis na rea cognitiva e na rea motora. Entretanto, o juzo considerou que, no caso,
Sebastin Furlan havia tido responsabilidade, pois por sua prpria vontade e consciente dos riscos que
p[odiam] ocorrer da realizao de jogos em setores no habilitados e com elementos desconhecidos e
abandonados, havia adotado uma conduta que teve incidncia causal no fato danoso. Em virtude disso,
o juzo atribuiu 30% de responsabilidade a Sebastin Furlan e 70% de responsabilidade ao Estado. Em
consequncia, condenou o Estado Nacional-Estado Maior Geral do Exrcito a pagar a Sebastin Furlan a
quantia de 130.000 pesos argentinos, acrescidos de juros proporcionais ajustados aos critrios elaborados
na sentena. Adicionalmente, imps as custas do julgamento ao Estado por ter sido substancialmente
vencido e considerando a natureza da demanda.193
101. Em 15 e 18 de setembro de 2000, tanto a parte demandada194 como a parte autora,195 interpuseram recursos
de apelao.196 A sentena de segunda instncia, emitida em 23 de novembro de 2000 pela I Sala da Cmara
Nacional Civil e Comercial Federal conrmou a sentena. A Cmara Nacional conrmou que existiu uma
combinao de presuno de culpa (por risco do ato) e de culpa provada (por ao de [Sebastin Furlan]).
Concluiu ento que o juz a quo graduou corretamente a incidncia de ambas as culpas e que foram
adequados os montantes indenizatrios ordenados, tomando em conta a decincia sofrida por Sebastin
Furlan, as sequelas irreversveis como consequncia de seu estado de coma e os tratamentos requeridos.
Com respeito imposio das custas, a Cmara decidiu que tinha razo a parte demandada, devido a
que a distribuio de culpas [] devia reetir na imposio das custas, razo pela qual estabeleceu que
Sebastin Furlan devia assumir o pagamento de 30% correspondente.197
B.6) O pagamento da indenizao
102. Mediante deciso interlocutria de 30 de novembro de 2000, o juiz ordenou que, de acordo com o artigo 6 da Lei
25.344 sobre emergncia econmico-nanceira, seriam suspensos os prazos processuais.198 Em 22 de maro
de 2001, o demandante, atravs de seu advogado, realizou a execuo das somas devidas,199 solicitou ao juiz
que fosse decretado o levantamento da suspenso dos prazos processuais e procedesse ao encaminhamento
da execuo.200 Em 15 de maio de 2001, o juiz aprovou a soma de 103.412,40 pesos argentinos de pagamento
a ttulo de capital e juros a favor de Sebastin Furlan201 e, em 30 de maio de 2001, foi registrado nos autos que
a execuo se encontrava rme, consensuada e no paga.202
103. O ressarcimento reconhecido a favor de Sebastin Furlan foi includo dentro da Lei 23.982 de 1991, a
qual estruturou a consolidao das obrigaes vencidas de causa ou ttulo anteriores a 1 de abril de 1991
que consistissem no pagamento de somas em dinheiro.203 Esta Lei estipulou duas formas de cobrana da
indenizao: i) o pagamento deferido em dinheiro ou, ii) a emisso de ttulos de consolidao com prazo
vencimento de dezesseis anos.204
104. Tendo em conta as precrias condies nas quais se encontrava e a necessidade de uma rpida obteno do
193. Cf. Sentena proferida pelo 9 Juzo Nacional Civil e Comercial, folhas 518 a 529.
194. Cf. Recurso de Apelao de 15 de setembro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 532).
195. Cf. Recurso de Apelao interposto pelo advogado de Sebastin Furlan de 18 de setembro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio,
196. Os fundamentos do Estado para interpor o recurso de apelao consistiram no fato de que a deciso judicial causa uma perda irreparvel
ao Estado. De igual maneira, o demandante armou que a sentena lhe causava um dano irreparvel, e por tal motivo interpunha recurso
de apelao. Cf. Recurso de Apelao de 15 de setembro de 2000, folha 532 e Recurso de Apelao interposto pelo advogado de Sebastin
Furlan, folha 533.
197. Cf. Sentena emitida pela I Sala da Cmara Nacional Civil e Comercial de 23 de novembro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio,
198. Cf. Despacho da I Sala da Cmara Nacional Civil e Comercial de 30 de novembro de 2000 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo
6, folha 571). A Sala expediu um ofcio Procuradoria do Tesouro da Nao, a partir de cuja recepo seria contado o prazo de 20 dias, e cujo
vencimento signicaria a reabertura dos prazos processuais sem maior trmite.
199. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 22 de maro de 2001 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 576).
200. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 22 de maro de 2001, folha 577.
201. Cf. Despacho do Juiz Federal de 1 Instncia de 15 de maio de 2001 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 582).
202. Cf. Certicado de 30 de maio de 2001 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 583).
203. Cf. Artigo 1 da Lei 23.982 de 1991 (expediente de anexos ao escrito de peties e prova, tomo VI, folha 3184).
204. Cf. Artigos 10 e 12, Lei 23.982 de 1991 (expediente de anexos ao escrito de peties e prova, tomo VI, folha 3184).
578
dinheiro,205 Danilo Furlan optou pela emisso de ttulos de consolidao em moeda nacional.206 Finalmente,
passados diversos trmites para tal efeito, em 6 de fevereiro de 2003, o Estado informou parte interessada
sobre a disponibilidade dos Ttulos de Consolidao, com vencimento no ano de 2016.207
105. Em 12 de maro de 2003, o Estado entregou 165.803 ttulos ao benecirio. Nesse mesmo dia Danilo Furlan
vendeu estes ttulos. Tomando em conta que Sebastin Furlan teve de pagar honorrios a seu advogado por
um valor de 49.740 ttulos208 e que, de acordo com os termos da sentena de segunda instncia, teve de
pagar uma parte das custas processuais,209 Sebastin Furlan recebeu ao nal 116.063 ttulos, equivalentes a
aproximadamente 38.300 pesos argentinos, dos 130.000 pesos argentinos ordenados na sentena.
C) Processo penal contra Sebastin Furlan
106. Em 3 de fevereiro de 1994, data na qual Sebastin Furlan tinha 19 anos de idade, seu tio o denunciou perante
a Delegacia por ter agredido sua av de 84 anos de idade. Segundo a denncia, em 18 de dezembro de 1993,
Sebastin Furlan chegou sua casa e, sem trocar nenhuma palavra, agrediu [sua av] com um soco,210
causando leses na cara e uma fratura no brao direito.211 Como consequncia destes fatos, em 21 de fevereiro
de 1994, a Juza Criminal e Correcional n 5 de San Martn, Provncia de Buenos Aires, expediu uma ordem de
deteno preventiva contra Sebastin Furlan.212
107. Em 28 de fevereiro de 1994, Sebastin Furlan se apresentou na Delegacia de Ciudadela Norte, onde se cumpriu a
ordem de deteno.213 No mesmo dia, o mencionado Juzo ordenou Assessoria Pericial do Departamento um
exame psiquitrico [...], dirigido a determinar [se Sebastin Furlan] se enc[ontrava] em condies de prestar
declarao preliminar e se e[ra] perigoso para si e/ou a terceiros. No exame psiquitrico realizado manifestouse que sofria de uma sndrome psiquitrica mista, sequelar psicorgnica-dissociativa que o incapacita[va] de
discernir intelectualmente sobre a eventual ilicitude de sua ao e de dirigir autonomamente sua vontade e
que apresentava potencial periculosidade para si e para terceiros, razo pela qual deveria ser internado em um
estabelecimento ad-hoc para sua proteo e tratamento.214
108. Com base neste parecer mdico, em 1 de maro de 1994, a Juza decretou o arquivamento denitivo do
caso contra Sebastin Furlan. Alm disso, levou em conta que os mdicos forenses do Departamento da
Assessoria Pericial consideraram necessria a internao de [Sebastin] em um centro especializado
para sua segurana e tratamento, e decidiu, de acordo com o artigo 34.1 do Cdigo Penal Argentino,
pela periculosidade que Sebastin [...] representa[va] para si e a terceiros, sua internao com custdia
policial no Hospital Evita (Ex-Araoz Alfaro, doravante Hospital Evita), para sua segurana e tratamento,
at que desapare[am] as condies que o tornaram perigoso.215 Adicionalmente, ordenou que, em
21 de maro de 1994, fosse praticada uma nova avaliao de Sebastin Furlan por mdicos forenses
da Departamento da Assessoria Pericial. O Diretor do Hospital Evita armou que Sebastin Furlan foi
internado no dia 2 de maro de 1994, foi levado algemado, sob custdia e acusado de leses graves, []
205. Cf. Declarao de Claudio Furlan prestada na audincia pblica do presente caso, e escritos de Danilo Furlan Comisso Interamericana
de 26 de maro de 2003, 29 de julho de 2008 e 11 de maio de 2010 (expediente de anexos ao relatrio, tomo IV, folha 1776 e tomo III, folhas
1372 e 1226).
206. Cf. Escrito do advogado de Sebastin Furlan de 7 de junho de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V, folha
2335) e requerimento de pagamento de dvida consolidada assinado pelo advogado de Sebastin Furlan de 7 de junho de 2001 (expediente de
anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V, folha 2390). Nessa data este advogado iniciou na Contabilidade Geral do Exrcito Argentino
o trmite dirigido a materializar a obteno da indenizao.
207. Cf. Comunicao emitida pela Caixa de Valores S.A. de 6 de fevereiro de 2003 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova,
tomo V, folha 2401). Nesta comunicao se armou a disponibilidade de 165.803 em ttulos de consolidao em moeda nacional quarta srie
2%.
208. Cf. Recibo emitido pelo advogado de Sebastin Furlan de 17 de maro de 2003 (expediente de anexos ao relatrio, tomo III, folha 1218)
e Contrato de Honorrios do advogado de Sebastin Furlan de 13 de agosto de 1997 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova,
tomo V, folha 2402).
209. Cf. Sentena emitida pela I Sala Civil e Comercial, folha 570.
210. Cf. Declarao perante a Sexta Delegacia de Trs de Febrero de 9 de janeiro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folio721).
211. Cf. Histria Clnica da Senhora Virginia Minetti emitida pelo Hospital Nuestra Seora de la Merced de 23 de dezembro de 1993 (expediente
de anexos ao relatrio, tomo II, folha 717).
212. Cf. Ordem de deteno preventiva emitida pela Juza Criminal e Correcional de 21 de fevereiro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio,
213. Cf. Noticao de deteno (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folhas 733 e 741).
214. Cf. Relatrio apresentado por dois mdicos forenses ao 5o Juzo Criminal e Correcional de 28 de fevereiro de 1994 (expediente de anexos
ao relatrio, tomo II, folhas 756 a757).
215. Cf. Escrito emitido pelo 5o Juzo Criminal de San Martn de 1 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folhas 760
a 761).
579
o deixaram como acusado quando em realidade ele est[ava] doente e machucado.216

109. Mediante relatrio de 15 de maro de 1994, o Hospital Evita advertiu o Juzo sobre a grave e perigosa situao
familiar em que se encontrava Sebastin Furlan, pelas supostas agresses de seu pai contra ele, e recomendou
continuar a internao de Sebastin.217 Em 16 de maro de 1994, o Juzo de San Martn intimou uma
mdica para prestar uma declarao sobre o estado de Sebastin Furlan, e seu pai, a m de ser examinado
psiquiatricamente pelos mdicos forenses do Departamento da Assessoria Per[i]cial .218 Em 21 de maro
de 1994, o Juzo recebeu o relatrio dos mdicos forenses departamentais. Neste relatrio, recomendou-se
continuar [o] tratamento de internao [de Sebastin Furlan] para sua proteo e tratamento, j que ainda
conserva[va] potencial periculosidade para si e a terceiros. Em 23 de maro de 1994, o mdico forense informou
ao juzo que, considerando o estado clnico de Sebastin Furlan, uma vez compensado psiquiatricamente e
medicado adequadamente, j no era necessria a custdia policial,219 de modo que, em 25 de maro de 1994,
esta medida foi suspensa.220 Em 7 de abril de 1994, foi remetida a histria clnica de Sebastin Furlan, na qual
se armou sua necessidade de contar com tratamento psicolgico, controle neurolgico e um sistema familiar
que o contenha e o apoie em seu desenvolvimento.221
110. Em 11 de abril de 1994, o Departmento da Assessoria Pericial informou ao Juzo que o tratamento psicolgico
e o controle neurolgico prescrito pelos prossionais do Hospital Evita, poder[iam] ser cumpridos por
[Sebastin Furlan] em ambulatrio [], sugerindo [seu] tratamento ambulatorial transitrio [...] e controle de
sua evoluo clnica-psiquitrica nesta Assessoria Pericial.222 Em 21 de abril, a Curadora Regional de Alienados
solicitou que antes do tratamento ambulatorial de Sebastin Furlan, fossem realizadas sesses de tratamento
familiar no Centro de Integrao Familiar. As sesses se realizaram em 28 de abril, e em 4 e 5 de maio de 1994
com os membros da famlia Furlan.223 Em 18 de maio de 1994, a Curadora Regional de Alienados e o Promotor
comunicaram ao Juzo seu consentimento com o tratamento ambulatorial de Sebastin Furlan sob a condio
de continuar o tratamento psiquitrico no Centro de Integrao Familiar.224 Em 19 de maio de 1994, o juiz da
causa ordenou o imediato tratamento ambulatorial de Sebastin Furlan225 sob a condio de continuar no futuro
com o tratamento psiquitrico no Centro de Integrao Familiar.
D) Assistncia mdica, psicolgica e psiquitrica a Sebastin Furlan e sua famlia
111. Os fatos relacionados com os tratamentos mdicos recebidos por Sebastin Furlan ao longo destes anos esto
enquadrados sob a narrativa factual relacionada com: i) a assistncia mdica recebida imediatamente depois de
ocorrido o acidente em 1988 (pars. 73 e 74 supra); ii) a ateno mdica recebida depois da tentativa de suicdio
ocorrida em 31 de agosto de 1989 (par. 76 supra); iii) a assistncia psiquitrica recebida no mbito do processo
penal realizado contra ele (pars. 107, 109 e 100 supra), e iv) os pareceres mdicos realizados no processo civil
por danos e prejuzos (pars. 94 a 96 supra).
112. Adicionalmente, durante o processo levado a cabo perante a Comisso Interamericana, o Estado ofereceu
implementar o que denominou uma soluo de tipo humanitrio, mediante a qual buscou avaliar a possibilidade
de conceder assistncia mdica e, eventualmente, a obteno de alguma penso por incapacidade que ajudasse
o sustento de Sebastin Furlan (par. 114 infra).226
216. Cf. Comunicao do Hospital Evita dirigida ao 5o Juzo Criminal de San Martn de 7 de abril de 1994 (expediente de anexos ao relatrio,
217. Cf. Relatrio do Hospital Evita dirigido ao 5o Juzo Criminal de San Martn de 15 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio,
218. Cf. Deciso do juiz na Causa 27.428, 16 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folha 776).
219. Cf. Relatrio do mdico forense Luis Oscar Paulino de 23 de maro de 1994. (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folha 801).
220. Cf. Comunicao do Secretrio do 5o Juzo Criminal de San Martn de 25 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II,
folha 807).
221. Cf. Histria Clnica de Sebastin Furlan emitida pelo Hospital Evita de 7 de abril de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II,
folhas 813). Adicionalmente, foi recomendado: i) estar alerta com um tratamento e seguimento ao pai; ii) tratamento e seguimento me; iii)
controle assistencial da situao familiar, e iv) tratamento psicolgico a Sebastin Furlan para que possa escolher que estudos deseja cursar
e que atividades desenvolver.
222. Cf. Relatrio do mdico forense Luis Oscar Paulino de 11 de abril de 1994. (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folha 827).
223. Cf. Relatrio do Centro de Pesquisa Familiar de 8 de maio de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folha 887).
224. Cf. Escrito da Curadoria Regional de Alienados de 18 de maio de 1994, e escrito do Agente Promotor Titular da 3a Promotoria Departamental
de 18 de maio de 1994, dirigidos ao 5o Juzo Criminal de San Martn, Provncia de Buenos Aires (expediente de anexos ao relatrio, tomo II,
folhas 892 a 896).
225. Cf. Deciso emitida pelo 5o Juzo Criminal de San Martn de 19 de maio de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folha 907).
226. Memorando de 20 de dezembro de 2004 assinado pelo Ministrio de Defesa (expediente de anexos contestao, anexo II, folhas
3345 e 3346). De acordo com esta iniciativa, em 17 de dezembro de 2004 foi convocada uma reunio qual assistiram representantes
580
113. Em 4 de janeiro de 2005, o Ministro de Defesa enviou uma nota ao Chefe do EMGE, mediante a qual solicitou
que zesse tudo o que fosse necessrio para que o Hospital Militar Central oferecesse a assistncia sanitria
recomendada pela Comisso Interamericana [] no denominado Caso Furlan, at que fosse determin[ada]
qual agncia governamental ter[ia] essa responsabilidade.227 Em 11 de janeiro de 2005, a Secretaria Geral
do Exrcito solicitou ao senhor Danilo Pedro Furlan que se apresentasse sede do Estado Maior Geral do
Exrcito.228 Em 14 de janeiro de 2005, o senhor Furlan, acompanhado por seu lho Sebastin, apresentouse nesse [Hospital], oportunidade na qual manifestou sua vontade de desistir do tratamento solicitado por
ele por causa da resistncia de seu ncleo familiar a comparecer s distintas consultas especializadas do
Servio de Psiquiatria.229
E) Penso concedida a Sebastin Furlan
114. Em 26 de agosto de 2009, depois de diversas tentativas de ter acesso a uma penso,230 Sebastin Furlan
solicitou novamente a concesso de uma penso no contributiva por invalidez.231 Este pedido foi tramitado de
acordo com o disposto na Lei n 18.910 [de 1970 e] no Decreto Regulamentar n 432/97.232 Para este efeito,
apresentou certicado mdico ocial, onde constava que contava com 80% de incapacidade resultado de um
retardo mental moderado.233 Em 16 de dezembro de 2009, a Comisso Nacional de Penses Assistenciais
do Ministrio de Desenvolvimento Social concluiu que havia sido demonstrado o direito invocado perante as
autoridades nacionais competentes.234
da Secretaria de Direitos Humanos da Nao, do Ministrio de Relaes Exteriores, do Ministrio de Defesa, representantes da Comisso
Interamericana, incluindo o Comissrio Florentn Melendez e do senhor Danilo Furlan. Nesta reunio se discutiu a possibilidade de conceder
acesso a tratamento psicolgico no Hospital Militar Central [] para Sebastin e os outros membros de sua famlia.
227. Escrito de 4 de janeiro de 2005 do Ministrio de Defesa (expediente de anexos contestao, anexo III, folha 3348).
228. Escrito de 1 de fevereiro de 2005 assinado pelo Chefe do Estado Maior Geral do Exrcito (expediente de anexos contestao, anexo IV,
folhas 3352 e 3353). Em 12 de janeiro de 2005 se deixou constncia de que a Fora ofereceria ateno psicolgica e psiquitrica, tambm a
seu grupo familiar direto no [] Hospital Militar Central e se ordenou ao Hospital [] a adoo das medidas pertinentes para a ateno do
benecirio, determinando-se de imediato iniciar a assistncia psiquitrica e psicolgica correspondente.
229. Escrito de 1 de fevereiro de 2005 assinado pelo Chefe do Estado Maior Geral do Exrcito (expediente de anexos contestao, anexo
IV, folhas 3352 e 3353) e escrito de 14 de janeiro de 2005 de Danilo Furlan (expediente de anexos contestao, anexo VI, folhas 3357 e
3358). O senhor Danilo Furlan apresentou um escrito dirigido ao Subsecretrio de Assuntos Tcnicos Militares, mediante o qual desistia do
tratamento, devido a: i) que se sent[iu] como um intruso a quem se estava interrogando, alm de sent[ir] que [ao mdico] lhe incomodava
[sua] presena e este mdico lhe perguntou se tudo o que faria ali, [o senhor Danilo Furlan] comunicaria [Comisso Interamericana]; ii)
[seu] lho no quer saber mais nada de mdicos, nem de hospitais, nem de internaes, nem de medicamentos, passaram-se muitos anos
(16) mas ainda permanecem as recordaes horrorosas do tratamento psiquitrico-judicial-policial onde foram tratados pior que criminosos,
e iii) a deciso de [sua] ex-esposa e de [seu] lho Claudio, alm destas recordaes, teve razo na distncia do [Hospital] a seus domiclios.
230. Em 9 de julho de 2001, o senhor Danilo Furlan informou ao juiz da causa que havia perguntado a seu advogado a respeito da possibilidade
de uma penso para Sebastin Furlan e que este [lhe] conrmou o que j lhe havia dito [o juiz], que apenas so concedidas penses com
mais de 76% de incapacidade e a [seu] lho lhe deram 70%. Cf. Escrito de 7 de julho de 2001 apresentado por Danilo Furlan (expediente
de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1969). Em 18 de julho de 2001, o senhor Danilo Furlan perguntou ao juiz, se existia alguma
frmula para estes casos, como por exemplo uma penso especial, [] algo que realmente sirva. Cf. Escrito de 18 de julho de 2001
apresentado por Danilo Furlan (anexos ao relatrio, tomo IV, folha 1979). Em 21 de novembro de 2004, o senhor Danilo Furlan informou
Comisso Interamericana que havia conversado com o Subsecretrio de Assuntos Tcnicos Militares, do departamento de Direitos Humanos,
quem [lhe] disse que o chamasse em 30 dias, que estavam estudando algum tipo de penso, mas isso o mesmo que [lhe] disse h vrios
meses. Cf. Escrito de 21 de novembro de 2004 apresentado por Danilo Furlan (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha
1675). Mediante escrito de 10 de janeiro de 2005, dirigido ao Ministrio de Relaes Exteriores e Culto, o senhor Danilo Furlan manifestou que
receb[eu] uma comunicao telefnica da Comisso Nacional de Penses Assistenciais [] para inform-lo sobre a gesto para a penso de
[seu] lho e [lhe] disse [] o seguinte: [seu] lho deve ter um mnimo de 76% de incapacidade permanente (ele tem 70%) [e] nem ele nem
[seu pai] deve[m] ter bens (nem uma propriedade, nem um automvel [em seu] nome, tampouco [o pai] pode trabalhar ou ter um trabalho em
relao de dependncia). Cf. Escrito de 10 de janeiro de 2005 apresentado por Danilo Furlan (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito,
tomo IV, folha 1621). Mediante escritos de 23 de maio, 10 de junho, 4 de agosto, 11 de agosto e 2 de setembro de 2005, o senhor Danilo
Furlan solicitou ao Presidente da Nao ajuda para ter acesso a uma penso, j que em seu entender no cumpria os requisitos legais para
ter acesso a uma penso contributiva, e tratamento mdico para seu lho. Cf. Escrito de 23 de maio de 2005 apresentado por Danilo Furlan
(expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo IV, folha 1563). Em 9 de dezembro de 2005, o Ministrio de Desenvolvimento Social
explicou a Danilo Furlan os requisitos legais para poder ter acesso penso contributiva. Cf. Nota n 875/SCG/05 emitida em 9 de dezembro de
2005 pela Comisso Nacional de Penses Assistenciais do Ministrio de Desenvolvimento Social da Nao Argentina (expediente de anexos
contestao, anexo XXI, folha 3403). Em 11 de maio de 2006, o Ministrio de Defesa rejeitou o pedido de penso dos soldados das Malvinas.
Cf. escrito do Ministrio de Defesa de 11 de maio de 2006 (expediente de anexos ao relatrio, tomo IV, folhas 1485 e 1486).
231. Cf. Pedido de penso assinado por Sebastin Furlan de 26 de agosto de 2009 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova,
tomo V, folha 2412), includo no expediente administrativo n 041-20-23838444-4-055-1 mediante o qual se tramitou a concesso da penso
no contributiva por invalidez concedida a Sebastin Claus Furlan. Autos de pedido de penso no contributiva da Comisso Nacional de
Penses Assistenciais do Ministrio de Desenvolvimento Social (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo V, anexo
XIII, folha 2410).
232. Autos de pedido de penso no contributiva da Comisso Nacional de Penses Assistenciais do Ministrio de Desenvolvimento Social,
folha 2409.
233. Cf. Certicado mdico emitido pelo Ministrio de Sade de 23 de novembro de 2008 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e
prova, tomo V, folha 2424) e constncia de reconhecimento mdico emitida pelo Hospital Nacional Posadas de 8 de janeiro de 2009 (expediente
de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo V, folha 2422)
234. Cf. Comunicao da Comisso Nacional de Penses Assistenciais do Ministrio de Desenvolvimento Social de 16 de dezembro de 2009
(expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo V, folha 2454).
581
115. Sebastin Furlan recebe atualmente uma penso, assim como contribuies por seus lhos Diego e Adrin.
A soma lquida que recebia mensalmente no ano de 2011 era de $ 1933.66 pesos argentinos, os quais
correspondiam aos seguintes itens: uma penso mensal para Sebastin Furlan de $859,44; uma contribuio
por lho portador de decincia de $880,00 e uma contribuio por lho menor de idade de $220,00.235
Sebastin Furlan obteve seu Certicado nico de Decincia em 23 de setembro de 2008, o qual seria vlido
por dez anos.236
F) Estado atual de Sebastin Furlan
116. Sebastin Furlan concluiu seus estudos secundrios com trinta anos de idade.237 Entretanto, o acidente de
Sebastin Furlan afetou suas possibilidades de desenvolvimento educativo e suas possibilidades de relao
com seus pares. Em particular, existe prova sobre as enormes diculdades que se apresentaram todos estes
anos para ter acesso a um emprego digno que correspond[esse] aos benefcios sociais e provisrios de acordo
com a legislao trabalhista.238 Hoje em dia Sebastin trabalha como vendedor de perfumes [] por contra
prpria na via pblica e nunca tev[e] um trabalho formal.239
117. Atualmente, Sebastin Furlan convive com sua companheira, Laura Alicia Sarto e seus dois lhos, Diego Germn
e Adrin Nicols.240 A renda da famlia est composta pelas penses por invalidez de Sebastin Furlan (par. 115
supra) e o pequeno montante que [Sebastin] arrecada vendendo perfumes. A este respeito, um relatrio
socioambiental realizado neste ncleo familiar concluiu que [a] anlise da residncia e suas observaes
demonstram, em termos de habitabilidade, as srias diculdades enfrentadas tanto por Sebastin como por
sua famlia porque a casa no rene as condies necessrias para o realizao de atividades cotidianas.241
118. Finalmente, os ltimos exames mdicos242 realizados em Sebastin Furlan mostram: i) falhas na resoluo
de problemas (diculdades para aprender a fazer coisas novas), [] diculdade para fazer planos futuros,
diculdade para fazer as coisas em ordem, entre outros; ii) diculdades de ateno (facilidade de distrao
[ou] necessidade de prestar mais ateno ou fazer mais esforo para realizar tarefas e falta de alerta); iii)
diculdades de memria (esquece o que havia planejado fazer, esquece compromissos e esquece onde deixa
as coisas), e iv) diculdades prticas (para desenhar ou copiar), diculdade para expressar pensamentos
e lentido ao falar. Por outro lado, identicou-se problemas de motricidade na, falta de estabilidade para
caminhar, problemas de equilbrio, e ele bate nas coisas com frequncia. Alm disso, detectou-se falhas no
pensamento abstrato, a velocidade de processamento da informao e um pobre auto-monitoramento de suas
condutas e respostas. Igualmente, observou-se diculdades na aquisio inicial de nova informao que se
reete no armazenamento e uso da informao a longo prazo. Concluiu-se que o perl cognitivo apresenta
uma disfuno atencional-executiva de grau leve a moderado.
119. Alm disso, os laudos mdicos descreveram Sebastin Furlan como um adulto que tem diculdades de
ateno e funes executivas, evidentes nas falhas de pensamento abstrato, velocidade de processamento da
informao, com pobre auto-monitoramento de suas condutas e respostas. Tem tambm falhas na memria
que interferem com a aquisio de nova informao. Sobre a cotidianidade de Sebastin Furlan, concluiuse que as atividades da vida diria so muito complexas para ele, no pode concretizar o planejamento e
a execuo de aes que lhe permitam uma vida plena [e funciona] como um portador de decincia que
necessita superviso de suas aes.243
235. Cf. Relatrio socioambiental elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
tomo V, folhas 2464).
236. Cf. Autos de pedido de penso no contributiva da Comisso Nacional de Penses Assistenciais do Ministrio de Desenvolvimento Social,
folha 2422.
237. Relatrio Socioambiental elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez, folhas 2458 a 2469.
241. Segundo o relatrio socioambiental elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez, Sebastin Furlan continua vivendo em Ciudadela
Norte, zona que, tal como j se armou, de classe mdia baixa e classe baixa. A residncia descrita no relatrio tinha paredes caracterizadas por
sua simplicidade e o teto se [encontrava] em evidente estado de abandono, [com] inltraes antigas que causavam a humidade caracterstica
do lugar e que provoca[vam] seu mal estado. Igualmente, armou que o quarto utilizado como dormitrio pelo grupo familiar apresent[va]
dimenses que no correspond[iam] quantidade de membros que ali [dormiam]. Observou-se uma grande desordem resultado do espao
pequeno e da grande quantidade de pertences ali guardados. Concluiu-se que as possveis reformas casa seriam na verdade insucientes
dadas as condies existentes no lugar.
242. Relatrio emitido pelo Centro de Estudos de Memria e de Conduta de 18 de julho de 2011 (expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, tomo V, folhas 2470 a 2476).
243. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela mdica Estela del Carmen Rodrguez de 10 de fevereiro de 2012
582
120. Quanto ao estado anmico de Sebastin Furlan, registram como antecedentes sintomas compatveis
de depresso moderada, que incluem sentimentos de culpa e de indeciso. Estes sintomas implicam
pessimismo moderado, sentimentos de fracasso, desconformidade consigo mesmo e ideias de morte.
VII
Integridade Pessoal, Garantias Judiciais, Proteo Judicial,
Direito Propriedade e Acesso Justia em Relao aos Direitos da Criana,
os Direitos das Pessoas Portadoras de Decincia
e o Direito Igualdade
121. Este captulo inicia com algumas consideraes prvias sobre a maioridade de Sebastin Furlan, os direitos das
crianas e das pessoas portadoras de decincia. Posteriormente, sero analisadas as controvrsias sobre o
respeito ao prazo razovel244 no processo civil realizado, para depois precisar o que seja pertinente com respeito
aos direitos proteo judicial245 e propriedade,246 outras garantias judiciais em controvrsia, o direito
integridade pessoal,247 e o acesso justia, em relao s obrigaes de respeito e de garantia e, em particular,
o princpio de no discriminao.248
A) Considerao prvia sobre a maioridade de Sebastin Furlan
122. Os representantes solicitaram que para [] os efeitos do presente caso, Sebastin Furlan [seja] considerado
como criana at os 21 anos de idade, porquanto a legislao argentina vigente no momento dos fatos
estabelecia que a maioridade se adquiria aos 21 anos. A Comisso e o Estado no apresentaram argumentos
sobre este ponto.
123. A este respeito, a Corte Interamericana estabeleceu que, em termos gerais, entende-se por criana a
toda pessoa que no cumpriu 18 anos de idade.249 No entanto, o Tribunal leva em conta que no momento
da ocorrncia dos fatos se encontrava vigente o artigo 126 do Cdigo Civil da Argentina que estabelecia
que eram menores [de idade] as pessoas que no tivessem cumprido a idade de vinte e um anos,250
razo pela qual, em aplicao do princpio pro pessoa (artigo 29.b da Conveno), a Corte considerar
que Sebastin Furlan adquiriu a maioridade apenas ao cumprir os 21 anos de idade, isto , em 6 de
junho de 1995.
B) Consideraes prvias sobre os direitos das crianas e das pessoas portadoras de decincia
124. De maneira prvia, a Corte ressalta que no presente caso as alegadas violaes de direitos consagrados
na Conveno Americana se referem aos fatos de que Sebastin Furlan era uma criana no momento do
acidente e que, posteriormente, este acidente provocou que fosse um adulto portador de decincia.
Tendo em conta estes dois fatos, o Tribunal considera que as supostas violaes devem ser analisadas
luz: i) do corpus juris internacional de proteo das crianas, e ii) dos padres internacionais sobre a
(expediente de mrito, tomo II, folhas 747 a 766).
244. O artigo 8.1 da Conveno Americana estabelece que [t]oda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um
prazo razovel, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer
acusao penal formulada contra ela, ou para que se determinem seus direitos ou obrigaes de natureza civil, trabalhista, scal ou de qualquer
outra natureza [].
245. O artigo 25.1 da Conveno Americana estabelece que [t]oda pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro
recurso efetivo, perante os juzes ou tribunais competentes, que a proteja contra atos que violem seus direitos fundamentais reconhecidos pela
constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas que estejam atuando no exerccio
de suas funes ociais. O artigo 25.2.c) da Conveno estabelece que os Estados comprometem-se a assegurar o cumprimento, pelas
autoridades competentes, de toda deciso em que se tenha considerado procedente o recurso.
246. O artigo 21.1 da Conveno estabelece que: 1. Toda pessoa tem direito ao uso e gozo dos seus bens. A lei pode subordinar esse uso e
gozo ao interesse social.
247. O artigo 5.1 da Conveno Americana estabelece que: 1. Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e
moral.
248. O artigo 1.1 da Conveno Americana estabelece [o]s Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e
liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma
por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica,
249. Cf. Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto de 2002. Srie A N 17, par. 42.
250. Artigo 126 do Cdigo Civil da Argentina, antes da reforma realizada pela Lei 26.579, sancionada em 2 de dezembro de 2009 (expediente
de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, folha 3154).
583
proteo e garantia dos direitos de pessoas portadoras de decincia. Estes dois marcos jurdicos devero
ser considerados de maneira transversal na anlise do presente caso.
B.1) Direitos das crianas
125. Ao longo da presente Sentena o Tribunal analisar as supostas violaes aos direitos nas quais se
encontra envolvido um menor de idade, de modo que as examinar luz do corpus juris internacional de
proteo das crianas.251 Tal como esta Corte armou em outras oportunidades, este corpus juris deve
servir para denir o contedo e os alcances das obrigaes que o Estado assumiu quando se analisam os
direitos das crianas.252 A este respeito, as crianas so titulares dos direitos estabelecidos na Conveno
Americana, alm de contarem com as medidas especiais de proteo contempladas em seu artigo 19, as
quais devem ser denidas segundo as circunstncias particulares de cada caso concreto.253 A adoo de
medidas especiais para a proteo da criana corresponde tanto ao Estado como famlia, comunidade
e sociedade qual pertence a criana.254
126. Por outro lado, toda deciso estatal, social ou familiar que envolva alguma limitao ao exerccio de
qualquer direito de uma criana, deve tomar em conta o princpio do interesse superior da criana e
ajustar-se rigorosamente s disposies que regem esta matria.255 A respeito do interesse superior da
criana, a Corte reitera que este princpio regulador da normativa dos direitos da criana se fundamenta na
prpria dignidade do ser humano, nas caractersticas prprias das crianas, e na necessidade de propiciar
o seu desenvolvimento, com pleno aproveitamento de suas potencialidades. No mesmo sentido, convm
observar que para assegurar, na maior medida possvel, a prevalncia do interesse superior da criana, o
prembulo da Conveno sobre os Direitos da Criana estabelece que esta requer cuidados especiais,
e o artigo 19 da Conveno Americana arma que deve receber medidas especiais de proteo.256
Nesse sentido, preciso ponderar no apenas o requerimento de medidas especiais, mas tambm as
caractersticas particulares da situao na qual se encontre a criana.257
127. Alm disso, esta Corte tambm tem argumentado que em vista da importncia dos interesses em questo,
os procedimentos administrativos e judiciais que concernem a proteo dos direitos humanos de pessoas
menores de idade, particularmente os processos judiciais relacionados com a adoo, a guarda e a custdia
de crianas que se encontram em sua primeira infncia, devem ser conduzidas com uma diligncia e
celeridade excepcionais por parte das autoridades.258
B.2) Crianas e pessoas portadoras de decincia
128. Desde o incio do Sistema Interamericano, na Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem,
adotada em 1948, foram reivindicados os direitos das pessoas portadoras de decincia.259
129. Nas dcadas posteriores, o Protocolo Adicional Conveno Americana em matria de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador260), em seu artigo 18, afirma que [t]
251. Caso Fornern e lha Vs. Argentina, par. 44.
par. 194, par. 194, e Caso Fornern e lha Vs. Argentina, par. 44.
253. Cf. Caso Gelman Vs. Uruguai. Mrito e Reparaes. Sentena de 24 de fevereiro de 2011 Srie C N 221, par. 121, e Caso Fornern e lha
Vs. Argentina, par. 44.
254. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, par. 62, e Caso Fornern e lha Vs. Argentina, par. 45.
256. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, par. 60, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de fevereiro
de 2012. Srie C N 239, par. 108.
258. Cf. Assunto L.M. Medidas Provisrias a respeito do Paraguai. Resoluo da Corte Interamericana de Direitos Humanos de 1 de julho de
2011, Considerando 16, e Caso Fornern e lha Vs. Argentina, par. 51.
259. O Artigo XVI da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem estabelece: Toda pessoa tem direito previdncia social de
modo a car protegida contra as conseqncias do desemprego, da velhice e da incapacidade que, provenientes de qualquer causa alheia
sua vontade, a impossibilitem fsica ou mentalmente de obter meios de subsistncia.
260. O Artigo 18 (Proteo de decientes) do Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em Matria de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, Protocolo de San Salvador, estabelece: Toda pessoa afetada por diminuio de suas capacidades fsicas
e mentais tem direito a receber ateno especial, a m de alcanar o mximo desenvolvimento de sua personalidade. Os Estados Partes
comprometem se a adotar as medidas necessrias para esse m e, especialmente, a: a. Executar programas especcos destinados a
proporcionar aos decientes os recursos e o ambiente necessrio para alcanar esse objetivo, inclusive programas trabalhistas adequados
a suas possibilidades e que devero ser livremente aceitos por eles ou, se for o caso, por seus representantes legais; b. Proporcionar
formao especial s famlias dos decientes, a m de ajud los a resolver os problemas de convivncia e convert-los em elementos
atuantes no desenvolvimento fsico, mental e emocional destes; c. Incluir, de maneira prioritria, em seus planos de desenvolvimento
584
oda pessoa afetada por diminuio de suas capacidades fsicas e mentais tem direito a receber ateno
especial, a fim de alcanar o mximo desenvolvimento de sua personalidade.
130. Posteriormente, em 1999, foi adotada a Conveno Interamericana para a Eliminao de todas as Formas
de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia261 (doravante denominada CIADDIS),
a qual indica em seu Prembulo que os Estados Partes reafirmam que as pessoas portadoras de
deficincia tm os mesmos direitos humanos e liberdades fundamentais que outras pessoas e que estes
direitos, inclusive o direito de no ser submetidas a discriminao com base na deficincia, emanam da
dignidade e da igualdade que so inerentes a todo ser humano. Alm disso, esta Conveno consagrou
um catlogo de obrigaes que os Estados devem cumprir, com o objetivo de prevenir e eliminar todas
as formas de discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia e propiciar a sua plena integrao
sociedade.262 Esta Conveno foi ratificada pela Argentina em 10 de janeiro de 2001.263 Recentemente,
foi aprovada na Assembleia Geral da OEA a Declarao da Dcada das Amricas pelos Direitos e pela
Dignidade das Pessoas Portadoras de Deficincia (2006-2016).264
131. Por sua vez, em 3 de maio de 2008, entrou em vigor, no sistema universal, a Conveno Internacional
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (doravante denominada CDPD), a qual estabelece
os seguintes princpios reitores na matria:265 i) o respeito pela dignidade inerente, a autonomia
individual, inclusive a liberdade de fazer as prprias escolhas, e a independncia das pessoas; ii) a nodiscriminao; iii) a plena e efetiva participao e incluso na sociedade; iv) o respeito pela diferena
e pela aceitao das pessoas com deficincia como parte da diversidade humana e da humanidade; v)
a igualdade de oportunidades; vi) a acessibilidade; vii) a igualdade entre o homem e a mulher; viii) o
respeito pelo desenvolvimento das capacidades das crianas com deficincia e pelo direito das crianas
com deficincia de preservar sua identidade. Esta Conveno foi ratificada pela Argentina em 2 de
setembro de 2008.266
132. A CIADDIS define o termo deficincia como uma restrio fsica, mental ou sensorial, de natureza
permanente ou transitria, que limita a capacidade de exercer uma ou mais atividades essenciais da vida
diria, causada ou agravada pelo ambiente econmico e social.267 Por sua vez, a CDPD estabelece que as
pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental,
intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao
plena e efetiva na sociedade em igualdade de condies com as demais pessoas.268
133. A este respeito, a Corte observa que nas mencionadas Convenes se tem em conta o modelo social
para abordar a deficincia, o que implica que a deficincia no se define exclusivamente pela presena
de uma deficincia fsica, mental, intelectual ou sensorial, mas que se interrelaciona com as barreiras ou
limitaes existentes socialmente para que as pessoas possam exercer seus direitos de maneira efetiva.
Os tipos de limites ou barreiras que as pessoas com diversidade funcional comumente encontram na
urbano a considerao de solues para os requisitos especcos decorrentes das necessidades deste grupo; d. Promover a formao de
organizaes sociais nas quais os decientes possam desenvolver uma vida plena.
261. Conveno Interamericana para a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia, AG/
RES. 1608 (XXIX-O/99).
262. Artigo II da Conveno Interamericana para a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de
Decincia.
263. Informao disponvel na pgina web do Departamento de Direito Internacional da Organizao dos Estados Americanos no link: http://
www.oas.org/juridico/spanish/rmas/a-65.html, consultado pela ltima vez em 31 de agosto de 2012. Ver tambm, expediente de mrito, tomo
II, folha 225.
264. AG/DEC. 50 (XXXVI-O/06) Aprovada na quarta sesso plenaria, celebrada em 6 de junho de 2006. Esta resoluo foi adotada sob o lema:
Igualdade, Dignidade e Participao, com os objetivos de alcanar o reconhecimento e o exerccio pleno dos direitos e da dignidade das
pessoas portadoras de decincia e seu direito a participar plenamente na vida econmica, social, cultural e poltica e no desenvolvimento de
suas sociedades, sem discriminao e em p de igualdade com os demais.
265. Cf. Artigo 3 da CDPD.
266. Informao disponvel na pgina web das Naes Unidas no link http://treaties.un.org/Pages/ViewDetails.aspx?src=TREATY&mtdsg_
no=IV-15&chapter=4&lang=en, consultado pela ltima vez em 31 de agosto de 2012. Esta Conveno foi aprovada por meio da Lei 26.378, a
qual foi sancionada em 21 de maio de 2008 e promulgada em 6 de junho de 2008 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos,
267. Artigo I da CIADDIS.
268. Artigo 1 da CDPD.
585
sociedade so, entre outras,269 barreiras fsicas ou arquitetnicas,270 comunicativas,271 de atitudes272 ou

socioeconmicas.273
134. Nesse sentido, a Corte Interamericana reitera que toda pessoa que se encontre em uma situao de
vulnerabilidade titular de uma proteo especial, em razo dos deveres especiais, cujo cumprimento por
parte do Estado necessrio para satisfazer as obrigaes gerais de respeito e de garantia dos direitos
humanos. O Tribunal recorda que no basta que os Estados se abstenham de violar os direitos, mas que
imperativa a adoo de medidas positivas, determinveis em funo das particulares necessidades de
proteo do sujeito de direito, seja por sua condio pessoal ou pela situao especca em que se encontre,274
como a decincia.275 Nesse sentido, obrigao dos Estados atuar pela incluso das pessoas portadoras
de decincia por meio da igualdade de condies, oportunidades e participao em todas as esferas da
sociedade,276 com o m de garantir que as limitaes anteriormente descritas sejam desmanteladas. Portanto,
necessrio que os Estados promovam prticas de incluso social e adotem medidas de diferenciao
positiva para remover estas barreiras.277
135. Alm disso, a Corte considera que as pessoas portadoras de decincia normalmente so objeto de discriminao
por causa de sua condio, de maneira que os Estados devem adotar as medidas de carter legislativo, social,278
educativo,279 trabalhista280 ou de qualquer outro carter, necessrias para que toda discriminao associada
a decincias seja eliminada, e para propiciar a plena integrao dessas pessoas na sociedade.281 O devido
269. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 9, Os Direitos das Crianas com Decincia, CRC/C/GC/9, 27 de fevereiro de 2007,
par. 5 (O Comit insiste em que os obstculos no so a decincia em si mesma, mas uma combinao de obstculos sociais, culturais, de
atitude e fsicos que as crianas com decincia encontram em suas vidas dirias).
270. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 9, par. 39 (A falta de acessibilidade fsica do transporte pblico e de outras instalaes,
em particular dos prdios governamentais, das zonas comerciais, das instalaes de recreao, entre outras, um fator importante de marginalizao
e de excluso das crianas com decincia e claramente compromete seu acesso aos servios, em particular sade e educao).
271. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 9, par. 37 (O acesso informao e aos meios de comunicao, em particular s
tecnologias e aos sistemas de informao e de comunicaes, permite s crianas com decincia viverem de forma independente e participar
plenamente em todos os aspectos da vida).
272. Cf. Assembleia Geral da ONU, Normas Uniformes sobre a Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras de Decincia, GA/
RES/48/96, 4 de maro de 1994, Quadragsimo oitavo perodo de sesses, par. 3 (Em relao decincia, tambm h muitas circunstncias
concretas que inuram nas condies de vida das pessoas que a padecem: a ignorncia, o abandono, a superstio e o medo so fatores
sociais que ao longo de toda a histria isolaram as pessoas portadoras de decincia e atrasaram seu desenvolvimento).
273. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C N 149, par. 104. Cf. tambm
Artigo III.2 da Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia,
e Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, Pessoas com Decincia, U.N. Doc. E/C.12/1994/13 (1994), 12
de setembro de 1994, par. 9.
pars. 111 e 113, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador. Mrito e Reparaes. Sentena de 27 de junho de 2012. Srie C
N 245, par. 244.
275. Cf. Caso Ximenes Lpes Vs. Brasil, par. 103.
276. Cf. artigo 5 das Normas Uniformes sobre a Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras de Decincia.
277. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, par. 13.
278. Como exemplo, ressalta-se que de acordo com os princpios gerais do Direito Internacional em matria de direitos humanos, [] as
pessoas portadoras de decincia tm direito a se casar e a fundar sua prpria famlia. Com frequncia se ignoram ou se negam estes direitos,
especialmente no caso das pessoas portadoras de decincia mental. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao
Geral n 5, par. 30. Em sentido similar, [a]s pessoas portadoras de decincia no devem ser privadas da oportunidade de experimentar sua
sexualidade, de ter relaes sexuais ou de ter lhos. Tendo em conta que as pessoas portadoras de decincia podem tropear em diculdades
para se casar e para fundar uma famlia, os Estados devem promover o estabelecimento de servios de orientao apropriados. Artigo 9.2.
das Normas Uniformes sobre a Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras de Decincia.
279. A este respeito, importante ter em conta que [a]s crianas portadoras de decincia tm o mesmo direito educao que todas as
demais crianas e desfrutaro desse direito sem discriminao alguma e sobre a base da igualdade de oportunidades, segundo se estipula na
Conveno. Nesse sentido, [a] educao inclusiva deve ser o objetivo da educao das crianas com decincia. A forma e os procedimentos
de incluso sero determinados pelas necessidades educacionais individuais da criana, j que a educao de algumas crianas portadoras de
decincia requer um tipo de apoio do qual no se dispe facilmente no sistema docente geral. Comit dos Direitos da Criana, Observao
Geral n 9, pars. 62 e 66. Alm disso, o princpio da igualdade de oportunidades de educao nos nveis primrio, secundrio e superior
para as crianas, os jovens e os adultos portadores de decincia [requer que sejam realizados em] locais integrados. Artigo 6 das Normas
Uniformes sobre a Igualdade de Oportunidades.
280. A este respeito, [o]sEstados devem apoiar ativamente a integrao de pessoas portadoras de decincia no mercado laboral ordinrio.
Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, par. 20. Igualmente, [t]anto nas zonas rurais como nas urbanas
deve haver igualdade de oportunidades para obter um emprego produtivo e remunerado no mercado de trabalho. Artigo 7 das Normas
Uniformes sobre a Igualdade de Oportunidades para as Pessoas Portadoras de Decincia. Ver tambm a Conveno N159(1983) sobre a
readaptao prossional e o emprego de pessoas invlidas (OIT), a Recomendao R99 (1955) sobre a adaptao e readaptao prossionais
dos invlidos, e a Recomendao R168 (1983) sobre a readaptao prossional e o emprego de pessoas invlidas.
281. Cf. Caso Ximenes Lpes Vs. Brasil, par. 105. Ver tambm o artigo I.2.a da Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas
de Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia, que estabelece: o termo discriminao contra as pessoas portadoras de
decincia signica toda diferenciao, excluso ou restrio baseada em decincia, antecedente de decincia, conseqncia de decincia
anterior ou percepo de decincia presente ou passada, que tenha o efeito ou propsito de impedir ou anular o reconhecimento, gozo ou
exerccio por parte das pessoas portadoras de decincia de seus direitos humanos e de suas liberdades fundamentais. Em sentido similar, o
artigo 2.1 da Conveno sobre os Direitos da Criana indica: os Estados Partes respeitaro os direitos enunciados na presente Conveno e
asseguraro sua aplicao a cada criana sujeita sua jurisdio, sem distino alguma, independentemente de [...] decincias fsicas, [...]
586
acesso justia tem um papel fundamental para enfrentar estas formas de discriminao.282
136. Com respeito s obrigaes reforadas dos Estados em relao s crianas portadoras de decincia, a CDPD
estabelece que:283 i) [o]s Estados Partes tomaro todas as medidas necessrias para assegurar s crianas
com decincia o pleno exerccio de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais, em igualdade
de oportunidades com as demais crianas; ii) [e]m todas as aes relativas s crianas com decincia, o
superior interesse da criana receber considerao primordial, e iii) que as crianas com decincia tenham
o direito de expressar livremente sua opinio sobre todos os assuntos que lhes disserem respeito, tenham a
sua opinio devidamente valorizada de acordo com sua idade e maturidade, em igualdade de oportunidades
com as demais crianas, e recebam atendimento adequado sua decincia e idade, para que possam exercer
tal direito. Por sua vez, na Observao Geral n 9, o Comit dos Direitos da Criana assinalou que o princpio
condutor para a aplicao da Conveno com respeito s crianas portadoras de decincia [] o desfrute
de uma vida plena e decente em condies que assegurem sua dignidade, lhes permitam ter autoconana e
facilitem a participao ativa da criana na comunidade.284
137. Alm disso, a CDPD contm um artigo especco sobre os alcances do direito ao acesso justia e as obrigaes
que os Estados devem assumir diante de pessoas portadoras de decincia. Em particular, indica que:285 i) os
Estados Partes asseguraro o efetivo acesso das pessoas com decincia justia, em igualdade de condies
com as demais pessoas, inclusive mediante a proviso de adaptaes processuais adequadas idade, a m de
facilitar o efetivo papel das pessoas com decincia como participantes diretos ou indiretos, inclusive como
testemunhas, em todos os procedimentos jurdicos, tais como investigaes e outras etapas preliminares, e
ii) a m de assegurar s pessoas com decincia o efetivo acesso justia, os Estados Partes promovero a
capacitao apropriada daqueles que trabalham na rea de administrao da justia, inclusive a polcia e os
funcionrios do sistema penitencirio.
138. Alm disso, a Conveno sobre os Direitos da Criana obriga os Estados adoo de medidas
especiais de proteo em matria de sade286 e de previdncia social,287 que inclusive devem ser
maiores em casos de crianas portadoras de decincia.288 A respeito das crianas portadoras de
decincia, o Comit dos Direitos da Criana armou que:
[o] alcance do melhor estado possvel de sade, assim como o acesso e a acessibilidade da ateno
sade de qualidade um direito inerente a todas as crianas. As crianas portadoras de decincia
muitas vezes permanecem margem de tudo isso devido a mltiplos problemas, em particular a
discriminao, a falta de acesso e a ausncia de informao e/ou recursos nanceiros, o transporte, a
distribuio geogrca e o acesso fsico aos servios de ateno sade.289
139. Uma vez estabelecidos estes padres gerais, a Corte considera que o fato de Sebastin Furlan ter sido uma
criana e, atualmente, ser um adulto portador de decincia, torna necessrio analisar a controvrsia entre
as partes a partir de uma interpretao dos direitos da Conveno Americana e das obrigaes que destes
se depreendem, luz das medidas especiais de proteo derivadas destes padres. Este marco oferece
mecanismos para garantir e proteger de maneira adequada os direitos das pessoas portadoras de decincia,
em igualdade de condies e tendo em considerao suas necessidades concretas.
C) Prazo razovel
140. A Comisso argumentou que o Estado responsvel pela violao dos artigos 8.1 e 25.1 da Conveno, em
relao ao artigo 1.1 da mesma, em detrimento de Sebastin e Danilo Furlan, pela demora injusticada no
processo por danos e prejuzos.
141. Por sua vez, os representantes alegaram que o Estado violou os artigos 8.1 e 25, luz dos artigos 1.1, 2 e 19
ou qualquer outra condio da criana, de seus pais ou de seus representantes legais.
282. Cf. O Artigo 13 da CDPD precisa diversos elementos sobre o acesso justia para as pessoas portadoras de decincia.
284. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 9, par. 11.
286. Cf. Artigo 24 Conveno sobre os Direitos da Criana.
289. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 9, par. 51.
587
[da Conveno Americana] e os artigos correspondentes Conveno sobre os Direitos da Criana (arts. 2, 3,
12 []), por no ter tomado as medidas necessrias para oferecer a Sebastin Furlan e sua famlia um recurso
rpido, oportuno e efetivo, violando as garantias do devido processo e o direito a uma tutela judicial efetiva.
Acrescentaram que esta situao foi agravada pelo descumprimento do dever de fornecer a Sebastin Furlan
as medidas especiais de proteo que sua condio de criana portadora de decincia requeria.
142. O Estado solicitou Corte que declare que no violou os artigos 8 e 25 da Conveno Americana, na medida
em que as demoras que []teriam sido produzidas no marco do processo civil [por danos e prejuzos], no
so atribuveis ao Estado argentino.
143. A Corte deve determinar, luz dos fatos do presente caso, se o processo civil por danos e prejuzos excedeu o
prazo razovel. Para tanto, determinar, em primeiro lugar, o perodo temporal que ser tomado em considerao
para a anlise de sua razoabilidade.
C.1) Marco temporal do processo
144. A Comisso sustentou que o processo por danos e prejuzos [] durou dez anos at [a] sentena denitiva,
e depois mais dois anos at o pagamento dos ttulos.
145. Os representantes alegaram que para a considerao da razoabilidade do prazo para a obteno de uma
resposta judicial efetiva, corresponde somar, pelo menos, o perodo de tempo que levou a disponibilizao dos
ttulos a favor de Sebastin Furlan, j que existiu uma demora no trmite administrativo de execuo dirigido
concesso dos ttulos. Indicaram que transcorreu mais de 1 ano e 9 meses entre o pedido de pagamento dos
ttulos at sua recepo denitiva, e argumentaram que durante este tempo deu-se cumprimento a um trmite
administrativo burocrtico, assolado por demoras injusticadas e caracterizado pela exclusiva participao dos
rgos estatais da administrao.
146. O Estado no se referiu especicamente ao perodo de tempo que a Corte deve levar em conta para a anlise do
prazo razovel.
147. O Tribunal constata que, em 18 de dezembro de 1990, o senhor Danilo Furlan interps uma demanda no foro
civil contra o Estado da Argentina (par. 78 supra), e que este processo foi concludo mediante sentena de
primeira instncia, proferida em 7 de setembro de 2000 (par. 99 supra). Esta providncia judicial foi conrmada
em segunda instncia, mediante sentena proferida em 23 de novembro de 2000 pela I Sala da Cmara Nacional
Civil e Comercial Federal (par. 101 supra).
148. Adicionalmente, a Corte observa que, a partir da obteno da sentena denitiva, a suposta vtima devia ter
iniciado um trmite administrativo com o m de materializar a indenizao ordenada judicialmente. Para tal
efeito, em 7 de junho de 2001, o advogado de Sebastin Furlan iniciou na Contabilidade Geral do Exrcito
Argentino o trmite dirigido obteno da indenizao (par. 104 supra), o qual culminou em 12 de maro
de 2003, com o pagamento dos ttulos ao benecirio (par. 105 supra). Nesse sentido, o Tribunal nota que
o processo civil por danos e prejuzos demorou 9 anos, 11 meses e 5 dias at a sentena denitiva, e que o
mesmo foi seguido da etapa de execuo da sentena com o m de obter a indenizao ordenada na sentena
judicial. Esta ltima etapa durou 1 ano, 9 meses e 5 dias at o efetivo pagamento da obrigao.
149. Sobre a etapa de execuo das sentenas judiciais, este Tribunal reconheceu que a falta de execuo das
mesmas tem vinculao direta com a tutela judicial efetiva para a execuo das decises internas,290 razo
pela qual realizou sua anlise luz do artigo 25 da Conveno Americana.291 No entanto, a Corte considera que
a anlise da etapa de execuo das sentenas tambm pode ser abordada para contabilizar o prazo de durao
de um processo, com o m de determinar sua incidncia na prolongao do prazo razovel de um processo.292
150. Com efeito, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos indicou em reiteradas oportunidades que os procedimentos
290. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 84.
291. Cf. inter alia, Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, par. 138, e Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e Aposentados da Controladoria)
Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2009. Srie C N 198, par. 77.
292. Cf. Caso Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) Vs. Brasil, par. 220.
588
de execuo devem ser considerados como uma segunda etapa dos procedimentos.293 Nessa ordem de ideias,
no caso Silva e Pontes Vs. Portugal, aquele Tribunal estabeleceu que as garantias estabelecidas no artigo
6 do Conveno Europeia de Direitos Humanos aplicam tanto primeira etapa dos procedimentos como
segunda.294 Alm disso, no caso Robins Vs. Reino Unido, aquele Tribunal concluiu que todas as etapas dos
procedimentos para determinar direitos e obrigaes civis, sem excluir etapas subseqentes sentena de
mrito, devem ser resolvidas em um prazo razovel.295
151. Tomando em conta as consideraes anteriores, a Corte considera que o objetivo primordial para o qual a
suposta vtima interps a demanda no foro civil era obter a indenizao por danos e prejuzos e, portanto, para
efeitos de uma anlise do prazo razovel no se pode considerar concludo este processo at que este m no
se materialize.296 Portanto, esta Corte considera que o perodo de tempo correspondente etapa de execuo
da sentena judicial para realizar efetivamente o pagamento da indenizao, no presente caso, faz parte do
processo297 e deve ser levado em conta para analisar o prazo razovel.
152. Em razo do exposto anteriormente, o perodo que se analisar no presente caso inicia em 18 de dezembro de 1990
e conclui em 12 de maro de 2003, isto , aproximadamente 12 anos e trs meses. Uma vez determinado o tempo
de durao do processo, a Corte analisar os quatro elementos que a jurisprudncia estabeleceu para determinar
a razoabilidade do prazo: a) complexidade do assunto; b) atividade processual do interessado; c) conduta das
autoridades judiciais,298 e d) o impacto gerado na situao jurdica da pessoa envolvida no processo.299
C.2) Complexidade do assunto
153. Com respeito ao primeiro elemento, a saber, a complexidade do assunto, a Comisso observou que o caso
no possui alta complexidade, tratando-se de um processo civil por danos e prejuzos, j que apenas deveria
determinar: i) a existncia do dano; ii) a atribuio desse dano a um comportamento imputvel ao Estado,
e iii) uma vez determinada esta responsabilidade, proceder execuo da sentena. Acrescentou que o
processo tinha como objetivo determinar se uma entidade estatal incorreu ou no em responsabilidade por
danos e prejuzos ocasionados a uma nica pessoa.
293. Cf. T.E.D.H., Caso Di Pede Vs. Itlia, (No. 15797/89),Sentena de 26 de setembro de 1996, par. 24; Caso Silva Pontes Vs. Portugal, (No.
14940/89), Sentena de 23 de maro de 1994, par. 33; Caso Zappia Vs. Itlia, (No. 24295/94), Sentena de 26 de setembro de 1996, par. 20.
O Tribunal Europeu analisou o prazo razovel de um processo originado a partir do descumprimento de um contrato de compra e venda de um
apartamento em construo. Este processo concluiu mediante sentena denitiva e foi seguido pelo procedimento de execuo desta ordem
judicial; Caso Cocchiarella Vs. Itlia, (No. 64886/01), G.C., Sentena de 29 de maro de 2006, par. 88. O Tribunal Europeu se pronunciou sobre
dez casos cujos demandantes eram cidados italianos que solicitaram a reparao nos tribunais italianos no marco do Pinto Act (Lei N 89
de 24 de maro de 2001) pelas perdas sofridas como resultado de demoras excessivas nos procedimentos nos quais haviam sido partes nos
tribunais nacionais.
294. Cf. T.E.D.H., Caso Silva Pontes Vs. Portugal, par. 36. O Tribunal Europeu analisou o prazo razovel de um processo por danos e prejuzos
originado em um acidente de trnsito. Nesta oportunidade, este processo concluiu mediante sentena que ordenou o pagamento de uma
indenizao aos demandantes e, posteriormente, foi seguido de um processo de execuo para o efetivo pagamento da obrigao. (There
can be no doubt that Article 6 [] applies to the rst stage of the proceedings and, having regard to its reasoning in relation to the preliminary
objection, the Court is of the view that the same must be true of the second stage).
295. Cf. T.E.D.H. Caso Robins Vs. Reino Unido, (No. 22410/93), Sentena de 23 de setembro de 1997, pars. 28 e 29. O Tribunal Europeu
analisou o prazo razovel de um processo originado em uma controvrsia entre vizinhos, o qual, apesar de ter concludo mediante sentena
denitiva, requeria uma etapa subseqente para a xao dos custos do processo. (The Court recalls that Article6 1 of the Convention
requires that all stages of legal proceedings for the `determination of [...] civil rights and obligations, not excluding stages subsequent to
judgment on the merits, be resolved within a reasonable time. [] the costs proceedings, even though separately decided, must be seen as a
continuation of the substantive litigation and accordingly as part of a `determination of [...] civil rights and obligations).
296. Cf. mutatis mutandis, T.E.D.H. Caso Di Pede Vs. Itlia, par. 31. O Tribunal Europeu se pronunciou sobre este ponto durante a anlise do
prazo razovel de um processo judicial que concluiu com a ordem de um juiz de demolir uma obra por causar prejuzos aos vizinhos. Esta
ordem judicial foi executada parcialmente, de modo que o Tribunal considerou que o processo no havia nalizado. (Lastly, the Governments
contention that the case has been discontinued cannot be accepted; it is hard to understand how the case could have been discontinued while
part of the works had still not been carried out).
297. A este respeito, ver T.E.D.H., Caso Immobiliare Saf Vs. Itlia, (No. 22774/93), G.C., Sentena de 28 de Julho de 1999, par. 63. Neste
caso, o Tribunal Europeu se pronunciou sobre o prazo razovel de um processo judicial cujo objetivo era a recuperao da posse de um imvel
arrendado. A empresa Immobiliare Saf, dona de um imvel cujo inquilino havia se negado a abandon-lo, apesar de numerosas tentativas,
argumentou que os ociais de justia foram incapazes de fazer cumprir a ordem e apenas recuperaram a posse quando o ocupante faleceu
(In any event, the Court recalls that the right to a court would be illusory if a Contracting States domestic legal system allowed a nal,
binding judicial decision to remain inoperative to the detriment of one party. It would be inconceivable that Article 6 1 should describe in
detail procedural guarantees afforded to litigants proceedings that are fair, public and expeditious without protecting the implementation of
judicial decisions. [] Execution of a judgment given by any court must therefore be regarded as an integral part of the `trial for the purposes
of Article 6).
298. Cf. Caso Genie Lacayo Vs. Nicargua. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 29 de janeiro de 1997. Srie C N 30, par. 77, e Caso Diaz
Pea Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de junho de 2012. Srie C N 244, par. 49.
299. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 192, par.
155, e Caso Diaz Pea Vs. Venezuela, par. 49.
589
154. Os representantes armaram que a ao de danos e prejuzos no possuia alta complexidade, j que unicamente
deveria determinar a existncia do dano, e estabelecer se este dano era atribuvel ao Estado. Ademais, a prova
oferecida e produzida tampouco era complexa, porquanto apenas se requeria a realizao de dois laudos
mdicos a Sebastin [Furlan], e a recepo de declaraes das testemunhas dos fatos.
155. O Estado no se referiu especicamente ao critrio de complexidade do assunto no presente caso.
156. Este Tribunal teve em conta diversos critrios para determinar a complexidade de um processo. Entre eles, se
encontra a complexidade da prova,300 a pluralidade de sujeitos processuais301 ou a quantidade de vtimas,302 o
tempo transcorrido desde a violao,303 as caractersticas do recurso consagradas na legislao interna304 e o
contexto no qual ocorreu a violao.305
157. Em primeiro lugar, em respeito s caractersticas ou natureza do processo sob anlise, o Tribunal no encontra
evidencia na legislao interna argentina que permita inferir que um processo civil ordinrio seja per se
complexo. Em particular, o juzo ordinrio est previsto no artigo 319 do Cdigo Processual Civil e Comercial da
Nao (doravante denominado CPCCN), o qual estabelece o seguinte: [t]odas as disputas judiciais que no
tiverem indicada uma tramitao especial sero realizadas perante o juzo ordinrio, salvo quando este Cdigo
autorize o juiz a determinar o tipo de processo a ser aplicado. Isto , o processo sob o qual se tramitou a
causa de Sebastin Furlan o processo regular no mbito civil, de modo que, em princpio, no possui nenhum
trmite ou natureza especial.
158. Em segundo lugar, com respeito pluralidade de sujeitos processuais ou o nmero de vtimas, a Corte observa
que, no caso concreto e com o m de cumprir o objetivo do processo judicial, o juzo devia determinar o dano
causado a uma nica pessoa, Sebastin Furlan. Em relao complexidade da prova que devia ser produzida
no mbito do processo civil, o Tribunal nota que, em termos gerais, os processos de responsabilidade
extracontratual tendem a se desenvolver de forma mais simples que outros processos judiciais. Por ltimo, a
Corte adverte que a demanda do processo civil foi apresentada aproximadamente um ano e 11 meses depois
de ocorrido o acidente, de maneira que no havia transcorrido um perodo de tempo considervel entre o fato
e a interposio da ao judicial.
159. Nesse sentido, e tendo em conta os pontos resumidos anteriormente, o Tribunal considera que o caso no
envolvia aspectos ou debates jurdicos ou probatrios que permitam inferir uma complexidade cuja resposta
requeresse o transcurso de um perodo de quase 12 anos. Portanto, a dilao no desenvolvimento e na
execuo do processo civil por danos e prejuzos no presente caso no pode ser justicada em razo da
complexidade do assunto.
C.3) Atividade processual do interessado
160. A Comisso armou que no encontrava uma base para atribuir a inatividade parte autora. Considerou que
apesar de o Estado ter argumentado que [] a parte autora respondeu cinco anos mais tarde ao requerimento
do juiz de novembro de 1991, de indicar contra quem dirigia a demanda, a advogada do peticionrio manifestou
que dirigia a ao contra o Ministrio de Defesa Nacional quatro meses depois do requerimento do tribunal,
[ e,] alm disso, solicitou que fosse expedido ofcio ao Registro da Propriedade para que informasse sobre a
titularidade do prdio. Alm disso, referiu-se inatividade do processo entre abril de 1994 e fevereiro de 1996,
300. Cf., inter alia, Caso Genie Lacayo Vs. Nicargua, par. 78, e Caso Anzualdo Castro Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 22 de Setembro de 2009. Srie C N 202, par. 157.
301. Cf., inter alia, Caso Acosta Caldern Vs. Equador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de junho de 2005. Srie C N 129, par. 106,
e Caso Lpez lvarez Vs. Honduras. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de fevereiro de 2006. Srie C N 14, par. 133.
302. Cf., inter alia, Caso Balden Garca Vs. Peru, par. 152, Caso Vargas Areco Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de
setembro de 2006. Srie C N 155, par. 103, e Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 3 de abril de
2009 Srie C N 196, par. 113.
303. Cf., inter alia, Caso Heliodoro Portugal Vs. Panam. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 12 de agosto de
2008. Srie C N 186, par. 150, e Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de
Novembro de 2009. Srie C N 209, par. 245.
304. Cf. Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador. Exceo Preliminar e Mrito. Sentena de 6 de maio de 2008. Srie C N 179, par. 83.
305. Cf., inter alia, Caso do Massacre de Pueblo Bello Vs. Colmbia, par. 184, Caso dos Massacres de Ituango Vs. Colmbia. Exceo Preliminar,
Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006. Srie C N 148, par. 293, e Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 156.
590
data na qual a advogada se viu na necessidade de desistir do pedido [de expedio dos ofcios ao Registro
da Propriedade], em virtude da ausncia de resposta da autoridade. Ademais, no encontrou atuaes da
suposta vtima que tivessem como objetivo dilatar o processo, pelo contrrio, fez notar que se apresentou
de maneira constante na causa solicitando ao tribunal que procedesse com as atuaes, e depois de nalizada
a fase probatria, solicitou de maneira contnua e reiterada que fosse proferida a sentena na causa.
161. Os representantes armaram que a autora em todo momento deu impulso ao processo e que no se observa
nenhuma evidncia que permita inferir falta de diligncia em suas aes. Sustentaram que isso se demonstra
pois esta: i) teve de solicitar em trs oportunidades que fosse dado traslado da demanda, enquanto o juiz,
com anterioridade a dar traslado demanda, ordenou a apresentao de relatrios a diferentes entidades do
Estado [,] os quais eram totalmente dispensveis. Isso, tendo em vista que depois de cinco anos e dois
meses de iniciada a ao, deu traslado demanda sem ter obtido a informao pretendida; ii) advertiu o juiz
sobre a demora na apresentao dos laudos mdicos, e iii) solicitou trs vezes que fosse proferida a sentena.
162. Por sua vez, o Estado argentino sustentou que a anlise detalhada do processo demonstra que a extenso
do prazo [] consequncia direta da falta de devida diligncia dos advogados particulares que assistiram a
Furlan. Para fundamentar esta armao, indicou que na primeira etapa do processo o autor: i) demorou
2 meses depois de aceita a a competncia do juzo para complementar a demanda, e mais de um ms para
apresentar um escrito no qual solicitou a continuao das diligncias; ii) no surge dos autos registro algum
[que demonstre] que [o] ofcio [dirigido ao Estado Maior do Exrcito para que informasse sobre investigaes
sobre o caso Furlan] tenha sido elaborado e diligenciado pela advogada; iii) o juiz solicitou advogada que
manifestasse contra quem dirigia a ao, dadas as [] contradies nas quais supostamente havia incorrido,
pois na demanda atribua a titularidade do prdio onde havia ocorrido o acidente ao Exrcito e, posteriormente,
ao complementar a demanda [] oferecia como prova informativa a expedio de ofcio ao Registro de
Propriedade Imvel. Acrescentou que a parte interessada, apenas quatro meses depois, [] manifestou que
dirigia a ao contra o Ministrio de Defesa Nacional e solicitou, como medida preliminar, que se ordenasse
a prova oferecida para tanto; iv) demorou trs meses para elaborar o ofcio para o Registro da Propriedade
e cinco meses para elaborar o ofcio ao Departamento de Cadastro, e v) [i]nexplicavelmente a advogada
[] apresentou um novo escrito [] em 1o de novembro de 1993, no qual solicitou que fosse emitido
um novo ofcio ao Registro de Propriedade com os dados fornecidos pelo Departamento de Cadastro. Este
ofcio foi elaborado no ano seguinte, em maro de 1994. Concluiu que o Estado no poderia ter demorado
em reconhecer a titularidade dos terrenos durante [os] cinco primeiros anos porque nem sequer havia sido
noticado sobre a demanda.
163. O Estado se referiu a outros eventos ocorridos na segunda etapa do processo, que supostamente o estenderam
e que seriam atribuveis aos advogados d[a famlia] Furlan. Assinalou que: i) a advogada demorou mais de
trs meses para realizar o traslado da demanda; ii) a audincia de conciliao foi suspensa a pedido de Furlan,
tendo de ser marcada novamente para o dia 8 de maio de 1997, e iii) o advogado de Furlan demorou at 12
de fevereiro de 1998 para pedir a designao de peritos, podendo t-lo feito desde 18 de dezembro de 1997.
Finalmente, o Estado argumentou que ao ter sido o Estado [] demandado no mbito do direito privado por
sua eventual responsabilidade por questes alheias a seu carter de pessoa jurdica de carter pblico, isso
implicou que a demanda no foi tramitada no foro [c]ontencioso [a]dministrativo [f]ederal, mas no foro
civil e comercial federal, o que implica que so as partes que decidem interpor uma demanda, impulsionar o
procedimento, apresentar provas, delimitar o objeto processual [] e/ou realizar qualquer outra ao prevista
no ordenamento processual.
164. A Corte observa que o debate sobre a atuao da parte interessada se concentra principalmente em dois
aspectos: i) o tempo transcorrido para a determinao da parte demandada, e ii) o impulso processual efetuado
pela suposta vtima em outras etapas do processo. Em consequncia, o Tribunal examinar estas situaes de
maneira separada.
C.3.1) A determinao da parte demandada
165. Em relao primeira controvrsia, a Corte observa as seguintes atuaes processuais: i) a demanda interposta
em 18 de dezembro de 1990, por Danilo Furlan, foi promovida contra o Estado Nacional;306 ii) no complemento
306. Demanda interposta por Danilo Furlan de 18 de dezembro de 1990, folha 93.
591
da demanda realizado em 16 de abril de 1991, armou-se que a demanda interposta anteriormente era contra
o Estado Nacional e que no lugar onde ocorreu o acidente se encontrava localizado o Grupo de Artilharia e
de Defesa Antiarea 101.307 Alm disso, assinalou-se que o Estado Nacional [era] responsvel em razo de
ser o proprietrio do lote e dos elementos localizados nele, pertencentes ao Exrcito Nacional,308 e iii) em 14
de novembro de 1991, o juiz requereu ao demandante que informasse contra quem dirigia a ao e, em 13
de maro de 1992, o demandante respondeu indicando que dirig[ia] a ao contra o Ministrio de Defesa
Nacional e, sem prejuzo disso, e como medida preliminar, solicitou que fosse emitido um ofcio ao Registro
de Propriedade para determinar a titularidade do prdio na data do acidente (par. 82 supra).
166. Ademais, a Corte constata que, a partir de 18 de maro de 1992, data na qual se ordenou pela primeira vez a
expedio do ofcio ao Registro de Propriedade (par. 82 supra), foram iniciados uma srie de trmites para
determinar a titularidade do prdio. Ao longo destes procedimentos, o Departamento de Cadastro informou
que no era possvel fornecer a informao solicitada a respeito do lote 1 e, a respeito do lote 2, informou
que o bem pertencia ao Superior Governo da Nao (par. 83 supra). Todos estes trmites para determinar
a titularidade do prdio foram concludos em 22 de fevereiro de 1996, data na qual o demandante solicitou
ao juiz dar prosseguimento demanda e armou que, devido ao resultado negativo dos ofcios e tendo
em conta que a ao se dirig[ia] contra o ocupante do prdio e titular dos elementos que deram causa ao
acidente de Sebastin Furlan, desistia de sua expedio e, em consequncia, existindo provas conclusivas
de que estes elementos pertenciam ao Exrcito, dirig[ia] a ao contra o Ministrio de Defesa e/ou quem
result[asse] responsvel (par. 84 supra).
167. Estando esclarecidas estas atuaes processuais, o Tribunal observa que a informao contida na demanda
inicial e no complemento da demanda a respeito da determinao do demandado no processo era suciente
para individualizar o Estado Nacional como parte demandada nos termos do artigo 330 do CPCCN.309 Alm
disso, a Corte constata que, no complemento da demanda, a suposta vtima solicitou, como medida preliminar
e, sem prejuzo de dirigir a ao contra o Ministrio de Defesa, que fosse expedido ofcio ao Registro de
Propriedade para determinar a titularidade do prdio. Por causa deste pedido, o juiz solicitou esclarecimento,
de modo que em 13 de maro de 1992, o demandante esclareceu que dirigia a demanda contra o Ministrio de
Defesa. Esta informao foi reiterada em vrias oportunidades (par. 82 supra), enquanto o juiz emitia ofcios
a distintas entidades estatais, como o Departamento de Cadastro. A parte desistiu da prova informativa em
22 de fevereiro de 1996. Inclusive, esta informao foi conrmada ocialmente, ao menos em relao ao
lote 1, pois foi determinado que este ltimo pertencia ao Superior Governo da Nao. Tendo em conta o
anterior, a Corte considera que a informao oferecida pelo demandante foi coerente com aquela apresentada
em etapas processuais anteriores, e forneceu elementos ao juiz para identicar a parte demandada e ento dar
prosseguimento demanda, nos termos do artigo 338 do CPCCN.310
168. A este respeito, a Corte no considera que exista evidncia suciente que permita concluir que a parte interessada
tenha propiciado uma confuso de tamanha magnitude, que no permitisse identicar o proprietrio do bem
imvel e que, portanto, justicasse a dilao do processo durante trs anos, 11 meses e 24 dias, antes de dar
traslado demanda.
C.3.2) O impulso processual efetuado pela suposta vtima nas distintas etapas do processo
169. Este Tribunal reitera que o Estado, no exerccio de sua funo judicial, possui um dever jurdico prprio, de
maneira que a conduta das autoridades judiciais no deve depender exclusivamente da iniciativa processual da
parte autora dos processos.311
170. A Corte considera que da anlise da prova submetida pela partes, decorre que a atuao processual do
307. Complementao da demanda de 16 de abril de 1991, folha 109.
308. Complementao da demanda de 16 de abril de 1991, folha 111.
309. O artigo 330 do CPCCN regulamenta a forma da demanda e estabelece que [a] demanda ser apresentada por escrito e conter: 1)
O nome e domiclio do demandante. 2) O nome e domiclio do demandado. Cf. Artigo 330 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo
Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, folha 3154). Sobre este ponto, o Estado manifestou
que [c]onsiderando a situao em abstrato, a informao contida no escrito inicial resultaria, em princpio, suciente [para determinar a parte
demandada do processo]. Cf. Anexo s alegaes nais do Estado de 28 de maro de 2012 (expediente de mrito, tomo III, folha 1298).
310. Cf. Artigo 338 CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981. (Apresentada a demanda na forma prescrita, o juiz
dar traslado ao demandado para que comparea e a conteste dentro de quinze dias. Quando a parte demandada for a Nao, uma provncia
ou um municpio, o prazo para comparecer e contestar a demanda ser de sessenta dias). Cf. expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo VII, folha 3154.
311. Cf. Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador, par. 83, e Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs.
Peru, par. 76.
592
senhor Danilo Furlan, atuando em representao de seu lho e, posteriormente de Sebastin Furlan, dirigiuse em diversas etapas processuais a impulsionar o processo. Prova disso que o demandante: i) nos dias
16 de abril de 1991, 8 de novembro de 1991 e 22 de fevereiro de 1996 solicitou que fosse dado traslado da
demanda (pars. 80, 82 e 84 supra); ii) em 21 de outubro de 1997, solicitou que fosse decretada a abertura da
fase probatria (par. 90 supra); iii) em 16 de dezembro de 1997, solicitou que fossem produzidas as provas
(par. 90 supra); iv) em 12 de fevereiro de 1998, solicitou que fossem designados os peritos; v) em 10 de
dezembro de 1998 solicitou que fosse intimado o perito psiquiatra sob pena de remoo (par. 95 supra); vi)
em 25 de fevereiro de 2000, solicitou que fossem certicadas as provas e que fosse encerrado o perodo
probatrio (par. 97 supra), e vii) nos dias 18 de abril, 23 de maio e 22 de agosto de 2000 solicitou que fosse
proferida a sentena (par. 98 supra).
171. Por outro lado, a Corte observa que a principal alegao do Estado consiste em que a dilao do processo
atribuvel aos advogados da suposta vtima, pois poderiam ter atuado de forma mais clere em alguns
momentos processuais (pars. 162 e 163 supra). Com respeito a este ponto, a Corte nota que estas alegaes se
referem a uma suposta demora de: i) dois meses para complementar a demanda e de um ms para apresentar
um escrito solicitando a continuao das diligncias; ii) de quatro meses para manifestar que dirigia a ao
contra o Ministrio de Defesa Nacional; iii) de trs meses para elaborar o ofcio para o Registro de Propriedade
e de cinco meses na elaborao do ofcio ao Departamento de Cadastro; iv) de quatro meses para elaborar um
novo ofcio ao Registro de Propriedade; v) de trs meses para realizar o prosseguimento da demanda, e vi) de
um ms e 25 dias para solicitar a designao de peritos. A soma de todos estes perodos corresponde a 22
meses e 25 dias, ou seja, de um ano, 10 meses e 25 dias.
172. A este respeito, o Tribunal considera que o Estado no argumentou de que maneira a conduta do demandante, a
respeito de cada tipo de diligncia, contraveio ou excedeu o limite legal estabelecido sobre prazos processuais.
Pelo contrrio, o Estado se limitou a enumerar os prazos anteriormente resumidos (pars. 162 e 163 supra), sem
oferecer uma explicao sobre porque estariam excedendo os prazos concedidos pela legislao argentina para
que as partes realizem este tipo de diligncias, como por exemplo, para elaborar um ofcio ou para realizar o
traslado s partes. A este respeito, a partir das normas estabelecidas no CPCCN, a Corte constata que se fossem
cumpridos cabalmente todos os termos ou prazos estabelecidos para o processo civil ordinrio, este deveria
durar aproximadamente nove meses.
173. Nesse sentido, o perito Moreno manifestou que:312
os processos de danos e prejuzos duram aproximadamente uma mdia de quatro anos, entretanto no
deveriam durar isso, estes processos deveriam ser mais rpidos, no apenas pelas normas processuais
que xam os prazos de prova, os prazos para que o Juiz prora a sentena, mas porque muitas vezes
estes prazos esto dentro de um marco dispositivo de juzes espectadores, a verdade que um processo
no deveria durar mais de dois anos.
174. Assim, o Estado tampouco argumentou em que medida e quais eram as possibilidades reais de que o processo
teria sido resolvido em um prazo razovel se a parte demandante tivesse atuado de outra maneira,313 ainda mais
tendo em conta que o processo total demorou mais de 12 anos para ser resolvido, quando segundo o perito
Moreno no deveria durar mais de dois a quatro anos, e o tempo dilatrio que supostamente atribuvel
parte autora de aproximadamente um ano e 11 meses. De maneira que o Estado no justicou de que forma
a atuao da parte interessada acabou dilatando os outros 10 anos de durao do processo.
175. Levando em considerao o anterior, o Tribunal no considera que existam fatos que permitam inferir que a
atuao do demandante no processo tenha sido dilatria ou possa ter contribudo substancialmente para que
um processo desta natureza demorasse este tempo para ser resolvido, de modo que no se pode atribuir a
dilao do processo suposta falta de iniciativa da parte autora.
312. Declarao do perito Gustavo Daniel Moreno na audincia pblica celebrada em 27 de fevereiro de 2012.
313. Cf. mutatis mutandis, T.E.D.H. Muti Vs. Itlia, (No. 14146/88), Sentena de 23 de maro de 1994, par. 16. Neste caso, o Tribunal Europeu
analisou o prazo razovel de um processo iniciado pelo demandante com o m de reclamar uma penso por invalidez. ([T]he Government
[has] not shown that the possibility afforded to Mr Muti of speeding up the proceedings was a real one. Despite the information provided by
the government, there is no proof that such a step would have had any prospects of success []. In these circumstances, it would not appear
that the applicants alleged passivity contributed to slowing down the proceedings).
593
C.4) Conduta das autoridades

176. A Comisso argumentou que a conduta realizada pelas autoridades no mbito do processo interno [] no foi
diligente, e que o Estado no apenas faltou com seu dever de impulsionar o processo, mas incorreu em atos
dilatrios em sua atuao como parte demandada. Acrescentou que o Estado tampouco tomou em conta que
no processo estava envolvida uma criana portadora de decincia, nem mesmo posteriormente, um adulto
portador de decincia. Finalmente, a Comisso argumentou que neste caso no se trata de um litgio entre
particulares e que os processos nos quais uma das partes o Estado podem ter caractersticas particulares.
177. Por sua vez, os representantes alegaram que a conduta realizada pelo juiz da causa causou a excessiva dilao
do processo e descumpriu as obrigaes que as condies de vulnerabilidade de Sebastin Furlan exigiam.
Acrescentaram que o Estado Maior Geral do Exrcito adotou uma conduta dilatria ao interpor uma exceo
de prescrio claramente improcedente e omitiu comunicar de forma adequada o pedido que teria permitido
chegar a uma conciliao. Adicionalmente, argumentaram supostas negligncias do Departamento Provincial
do Registro da Propriedade Imvel, do Departamento Geral de Cadastro Territorial e da Secretaria de Sade da
Cidade Autnoma de Buenos Aires.
178. O Estado argumentou que pela tramitao do caso no mbito do foro Civil e Comercial Federal, fundamentado
no princpio dispositivo, no se pode argumentar que o juiz responsvel pelo processo houvesse tido a
obrigao de dar impulso a uma causa contra o prprio Estado, na medida em que no reconhece um objeto a
respeito de sua atividade como pessoa jurdica de carter pblico.
179. A Corte observa que as alegaes das partes com respeito a este elemento se concentram em: i) a atuao das
autoridades judiciais do processo, e ii) a atuao das autoridades do Estado como parte demandada ou outras
autoridades estatais envolvidas.
C.4.1) Atuao das autoridades judiciais do processo
180. Os artigos 34 e 36 do CPCCN estabelecem as faculdades de direo e instruo do juiz. Conforme esta legislao,
o juiz tem o dever de dirigir o procedimento, mantendo a igualdade das partes no processo, scalizando que a
tramitao da causa responda ao princpio de economia processual314 e evitando a paralisao do processo.315
Especicamente, o artigo 34, inciso 2 do CPCCN estabelece que dever dos juzes [d]ecidir as causas, na
medida do possvel de acordo com a ordem em que estejam, salvo as preferncias aos assuntos urgentes e
que por direito devam t-la.316 Com respeito a este ltimo ponto, o artigo 36 do Regulamento para a Justia
Nacional estabelece que sero de despacho preferencial as indenizaes por incapacidade fsica.317
314. O artigo 34 inciso 5 do CPCCN estabelece que dever do juiz: [d]irigir o procedimento, devendo, dentro dos limites expressamente
estabelecidos neste Cdigo: a) [c]oncentrar, na medida do possvel, em um mesmo ato ou audincia todas as diligncias que seja necessrio
realizar. b) [i]ndicar, antes de dar trmite a qualquer petio, os defeitos ou omisses de que padece, ordenando que sejam corrigidas dentro
do prazo determinado, e ordenar de ofcio toda diligncia que seja necessria para evitar a nulidade. c) [m]anter a igualdade das partes no
processo. d) [p]revenir e sancionar todo ato contrrio ao dever de lealdade, probidade e boa f. e) [v]igilar para que na tramitao da causa se
procure a maior economia processual []. Cf. Artigo 34 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de
anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, folha 3154).
315. O artigo 36 do CPCCN regulamenta as faculdades de direo e de instruo do juiz, estabelecendo que, mesmo sem requerimento de
parte, os juzes e tribunais podero: 1) tomar medidas dirigidas a evitar a paralizao do processo. Para tanto, vencido um prazo, sem ter
sido exercida ou no a faculdade correspondente, se passar etapa seguinte no desenvolvimento processual, dispondo de ofcio as medidas
necessrias; 2) ordenar as diligncias necessrias para esclarecer a verdade dos fatos controvertidos, respeitando o direito de defesa das
partes; 3) corrigir algum erro material o suprir qualquer omisso da sentena sobre as pretenses expressadas no litgio, sempre que a
emenda ou o complemente no altere a substncia da deciso, e esta no tiver sido consentida pelas partes; 4) dispor, a qualquer momento,
o comparecimento pessoal das partes para tentar uma conciliao ou requerer as explicaes que considerem necessrias para o objeto do
pleito. A mera proposio de frmulas conciliatrias no importar pr-julgamento; 5) decidir a qualquer momento sobre o comparecimento
dos peritos e das testemunhas para interrog-los sobre tudo o que considerem necessrio; 6) mandar, com as formalidades prescritas neste
Cdigo, que sejam juntados os documentos existentes em poder das partes ou de terceiros nos termos dos artigos 385 e 387. Cf. Artigo 36
do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII,
folha 3154).
316. Artigo 34 inciso 2 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo VII, folha 3154).
317. O artigo 36 do Regulamento para a Justia Nacional estabelece que: as causas sero resolvidas na ordem de sua entrada para sentena.
Entretanto, sero de preferente despacho os recursos de hbeas corpus e de fato, as causas sobre direito de reunio; servio militar; as de
natureza penal, os juzos de alimentos, indenizaes por incapacidade fsica, pagamento de salrios, salrios e honorrios, aposentadorias
e penses; as questes de competncia e medidas cautelares, as execues scais e as interdies, aes possessrias e incidentais.
Excepcionalmente poder dispensar a preferente resoluo de uma causa no compreendida entre as anteriores, quando ocorra razo de
urgncia atendvel. Cf. Regulamento para a Justia Nacional, Decidida em 17/12/1952, Artigo 36. Ver tambm a declarao perante agente
594
181. Por outro lado, este Tribunal constata a existncia de normas que xam prazos processuais para o traslado
da demanda,318 o prazo de produo da prova,319 a prova de peritos320 e o prazo para apelar.321 De maneira que
este tipo de processo tem distintos prazos processuais, entre os quais se pode ressaltar aquele consagrado
no artigo 34.3.c do CPCCN, segundo o qual os juzes devero proferir: [a]s sentenas denitivas em juzo
ordinrio salvo disposio em contrrio, dentro dos quarenta (40) ou sessenta (60) dias, segundo se trate de
juiz individual ou de tribunal colegiado.322
182. Em primeiro lugar, em relao ao tempo transcorrido entre a complementao da demanda e o traslado
da mesma, a Corte reitera o indicado anteriormente sobre a impossibilidade de atribuio desta dilao
parte autora (par. 168 supra). Sobre este ponto, a Corte observa que, segundo o artigo 338 do CPCCN, o juiz
devia realizar o traslado da demanda apresentada da forma prescrita e, em todo caso, se considerasse que
o demandante no estava corretamente individualizado, o juiz devia tentar evitar a paralisao do processo
durante trs anos, 11 meses e 24 dias mediante o uso de suas faculdades de direo e de instruo.323 A Corte
considera que dos autos decorre uma atitude passiva do juiz nesta etapa processual.
183. Em segundo lugar, a Corte observa que, segundo o artigo 367 do CPCCN, o prazo para a produo de prova
ser determinado pelo juiz, e no exceder quarenta dias. No presente caso o perodo probatrio durou de 24
de outubro de 1997 (par. 90 supra) a 2 de maro de 2000 (par. 97 supra), isto , dois anos, quatro meses e
oito dias. Adicionalmente, o artigo 460 do CPCCN estabelece que o juiz designar os peritos e indicar o prazo
dentro do qual [eles] dever[o] cumprir sua misso [e, s]e a deciso no xar este prazo se entender que de
15 dias. No presente caso, o juiz designou dois peritos em 17 de fevereiro de 1998, concedendo um prazo de
20 dias para apresentarem suas percias324 e estes assumiram o cargo em 2 de maro de 1998 (par. 91 supra).
No obstante o prazo determinado, os peritos mdicos apresentaram seus laudos em 5 de maro de 1999 (par.
95 supra) e 15 de novembro de 1999 (par. 96 supra), respectivamente, ou seja, mais de um ano depois de
vencida a data limite.
184. Em terceiro lugar, a Corte conclui que, conforme o estabelecido no artigo 482 do CPCCN, uma vez produzida a
prova, o Secretrio Administrativo, sem necessidade de gesto alguma por parte dos interessados [deveria]
ordenar [] que [a mesma] fosse juntada aos autos.325 Entretanto, foi a parte autora quem teve de solicitar
que fosse certicada a prova e que fosse concludo o perodo probatrio (par. 97 supra), para continuar etapa
seguinte do processo.
185. Em quarto lugar, o Tribunal observa que o artigo 244 do CPCCN prev que, [n]o havendo disposies
em contrrio, o prazo para apelar ser de cinco dias, que [t]oda deciso sobre honorrios ser apelvel
dotado de f pblica prestada pelo perito Gullco (expediente de mrito, tomo II, folha 824).
318. O artigo 338 do CPCCN estabelece que [a]presentada a demanda na forma prescrita, o juiz dar traslado ao demandado para que
comparea e a conteste dentro de quinze dias. Quando a parte demandada for a Nao, uma provncia ou um municpio, o prazo para
comparecer e contestar a demanda ser de sessenta dias. Cf. Artigo 338 CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981
(expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, folha 3154).
319. O artigo 367 do CPCCN ordena que o prazo de produo de prova ser determinado pelo juiz, e no exceder quarenta dias. Este prazo
comum e comear a correr a partir da data de celebrao da audincia prevista no art. 360 do presente Cdigo, e o artigo 482 do CPCCN
dispe que [p]roduzida a prova, o Secretrio Administrativo, sem necessidade de gesto alguma dos interessados, ou sem justic-la se o
zerem, ordenar que se agregue ao expediente. Cumprido este trmite o Secretrio Administrativo colocar os autos na Secretaria do juzo
para alegaes; esta providncia se noticar por citao e uma vez rme se entregar os autos aos advogados em ordem e pelo prazo de seis
dias cada um, sem necessidade de petio escrita e sob sua responsabilidade para que apresentem, se considerarem conveniente as alegaes
sobre o mrito da prova. Se considerar como uma nica parte a que atue sob representao comum. Transcorrido o prazo sem que os autos
tenham sido devolvidos, a parte que o retiver perder o direito de apresentar alegas sem requerimento. O prazo para apresentar a alegao
comum. Cf. Artigo 367 do CPCCN e Artigo 482 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos
ao escrito de peties e provas, tomo VII, folha 3154).
320. O artigo 460 do CPCCN estabelece que [d]ada a vista que correspondesse segundo o artigo anterior ou vencido o prazo para faz-lo,
na audincia prevista no art. 360 o juiz designar o perito e xar os pontos da percia, podendo agregar outros ou eliminar os que considere
improcedentes ou superuos, e indicar o prazo dentro do qual o perito dever cumprir sua misso. Se a resoluo no xar este prazo se
entender que de quinze dias. Cf. Artigo 460 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao
escrito de peties e provas, tomo VII, folha 3154).
321. O artigo 244 do CPCCN prev que [n]o havendo disposies em contrrio, o prazo para apelar ser de cinco dias. Toda deciso
sobre honorrios ser apelvel. O recurso de apelao dever ser interposto e poder ser fundamentado dentro de cinco dias a partir da
noticao. Cf. Artigo 244 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, tomo VII, folha 3154).
322. Artigo 34.3.c do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e provas,
323. Cf. Artigo 36 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e
324. Cf. Escrito do Juiz Federal de 1 Instncia de 17 de fevereiro de 1998, folha 237.
325. Artigo 482 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e
595
e que [o] recurso de apelao dever ser interposto e poder ser fundamentado dentro de cinco dias a
partir da noticao.326 No presente caso, em 18 de novembro de 1996, o Estado interps o recurso de
apelao contra a deciso judicial que rejeitou a exceo preliminar de prescrio e xou honorrios (par.
87 supra). Depois de realizados diversos trmites dirigidos fundamentao adequada deste recurso por
parte do EMGE, em 24 de maro de 1997, assinalou que apelava os honorrios por serem muito altos (par.
87 supra). A Corte nota que, apesar de o prazo legalmente estipulado para tal feito ter sido excedido em
aproximadamente quatro meses, em 26 de maro de 1997 o juiz aceitou o recurso de apelao (par. 87
supra).
186. Em suma, dos argumentos apresentados pelo Estado no decorrem razes concretas que justiquem por
que um processo civil que no devia durar mais de dois anos (par. 174 supra), acabou durando mais de
12 anos. Como se mencionou anteriormente, a atividade da parte interessada no a causa direta desta
dilao, de modo que no foi desvirtuada a falta de diligncia das autoridades judiciais responsveis pelo
processo judicial em relao aos termos ou prazos estabelecidos pelo processo civil. luz do anterior, o
Tribunal conclui que a autoridade judicial no buscou de forma diligente que os prazos processuais fossem
cumpridos, no cumpriu seu dever de tom[ar] medidas dirigidas a evitar a paralisao do processo327
e, apesar de se tratar de um assunto relacionado com uma indenizao por incapacidade fsica de um
menor de idade, no fez uso de suas faculdades de instruo e de direo, no conferiu um despacho
preferencial328 e, em geral, no teve a diligncia especial requerida para resolver este assunto objeto de
seu conhecimento.
C.4.2) Atuao de outras autoridades do Estado como parte demandada ou outras autoridades estatais
envolvidas
187. O Tribunal destaca que no presente caso a parte demandada era o Estado, mais especicamente o EMGE
e, portanto, tambm considera necessrio analisar as aes das autoridades estatais que atuaram como
contraparte com o m de estabelecer se uma parte das dilaes do presente caso poderia ser atribuvel a elas.
De maneira concreta, a Corte observa as seguintes atuaes processuais realizadas pela parte demandada:
i) em 27 de fevereiro de 1996, deu-se traslado demanda e o EMGE respondeu mesma em 3 de setembro
de 1996 (par. 85 supra), isto , mais de quatro meses depois de vencido o prazo legal (nota 318 supra);
ii) o EMGE no compareceu audincia de conciliao convocada pelo juiz no processo, justicando que a
instituio no contava com faculdades para conciliar (par. 88 supra).
188. Por outro lado, esta Corte nota que outras instituies estatais estiveram envolvidas no processo. Entre elas,
pode-se ressaltar a atuao do Registro de Propriedade e do Departamento de Cadastro. Estes organismos
estatais realizaram diversos trmites com o m de determinar a titularidade do prdio onde ocorreu o acidente
(par. 83 supra). luz destes fatos, a Corte considera que estes trmites no foram ecientes, pois, alm
de durarem mais de trs anos, apenas foi possvel identicar o titular do lote 2 e, nalmente, a parte autora
teve que desistir destes ofcios, [a]tenta ao resultado negativo dos mesmos (pars. 83 e 84 supra). Como
foi exposto anteriormente, este lapso de tempo contribuiu substancialmente para o atraso do processo, e
o juiz tampouco tomou medidas na sua qualidade de diretor do processo para evitar a prolongao destas
diligncias (par. 186 supra).
189. Alm disso, a Corte observa que o perito mdico solicitou a realizao de uma ressonncia magntica em
18 de maio de 1998 e que, depois de uma srie de trmites,329 a consulta para realizar este exame apenas
foi marcada para 11 de janeiro de 2000, isto , mais de um ano e sete meses depois (par. 94 supra). Este
Tribunal considera que o tempo transcorrido para a realizao do exame mdico no razovel e reete uma
falta de diligncia por parte das autoridades envolvidas. O anterior se agrava tratando-se da sade de um
menor de idade portador de decincia (par. 139 supra), para quem era necessria uma maior celeridade,
no apenas no processo judicial em curso, mas tambm na obteno da prova que estava sendo produzida
dentro do mesmo e que, ademais, foi solicitada a outra entidade estatal. Com base nas consideraes
anteriores, a Corte adverte que as atuaes do Estado como parte demandada envolveram importantes
326. Artigo 224 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties e
327. Cf. Artigo 36, inciso 1 do CPCCN, Lei 17.454/1967, texto ordenado pelo Decreto 1042/1981 (expediente de anexos ao escrito de peties
e provas, tomo VII, folha 3154).
328. Cf. Regulamento para a Justia Nacional, Acordado em 17/12/1952, Artigo 36.
329. Cf. Comunicaes e ofcios elaborados para conseguir a consulta para a ressonncia magntica, nota 168 supra.
596
nveis de passividade, inatividade e falta de devida diligncia, aspectos muito problemticos em um caso
desta natureza, e que causaram o atraso da resoluo do processo judicial.330
190. Em considerao das razes expostas acima, este Tribunal considera que o Estado no demonstrou que a demora
prolongada por mais de 12 anos no seja atribuvel conduta de suas autoridades,331 ainda mais quando se
tem em conta que no foram apenas as autoridades judiciais que teve uma participao direta neste processo,
mas que vrias das dilaes so atribuveis a agentes estatais que participaram como parte demandada ou que
deviam oferecer informao ou atuar de maneira expeditiva com o m de garantir a celeridade do processo.
C.5) Afetao jurdica da parte interessada e impactos na integridade pessoal
191. A Comisso argumentou que o processo tinha como objetivo a determinao da responsabilidade estatal no
caso de Sebastin, [] o que resultaria em uma reparao monetria que seria chave para proporcionar um
adequado e oportuno tratamento de reabilitao e assistncia psicolgica e psiquitrica a Sebastin. Alm
disso, ressaltou que Sebastin Furlan era um adolescente no momento no qual sofreu os danos permanentes,
razo pela qual requeria ateno e reabilitao de acordo com seu estado de desenvolvimento. Igualmente,
argumentou que Sebastin sofreu uma decincia severa como resultado do acidente, cujas consequncias
requeriam um tratamento oportuno e multidisciplinar, para o qual [], dada sua precria situao econmica,
necessitava contar com a indenizao. Acrescentou que os efeitos da demora injusticada do processo na
integridade pessoal de Sebastin conguraram uma violao separada de seu direito integridade pessoal.
192. Os representantes sustentaram que o incio e o resultado da ao [] tinham uma relao inerente s
exigncias para [a] reabilitao de Sebastin Furlan, pois o passar do tempo afetava de maneira direta [sua]
sade e enquanto mais demorava o recebimento da indenizao, mais se limitavam as possibilidades de ter
acesso a tratamentos integrais e demais cuidados especiais que sua situao requeria. Acrescentaram que a
justia no teve em conta a situao de vulnerabilidade e [as] notrias necessidades de proteo de Sebastin
Furlan, que o afetado [no apenas] era um menor de idade, mas que sofria de uma decincia, e as condies
de pobreza e de marginalidade nas quais vivia sua famlia. Ademais, alegaram a violao dos direitos
informao, sade, previdncia social, integridade pessoal e uma vida digna em detrimento de Sebastin
Furlan, devido a diversas omisses relacionadas com a reabilitao e a interveno [de] sade mental e
servio social. Indicaram que as omisses do Estado tiveram uma especial ingerncia na recuperao
de Sebastin Furlan, pois careceu de uma ateno mdica integral adequada e oportuna que lhe permitisse
suportar os problemas de sade causados pelo acidente nas melhores condies possveis.
193. O Estado no apresentou alegaes especcas sobre o impacto causado parte interessada. Entretanto, armou
que lhe foi negada toda possibilidade de apresentar argumentos defensivos diante da suposta violao do
direito integridade pessoal [] em relao ao desenvolvimento progressivo dos direitos econmicos, sociais e
culturais. Assinalou que a partir do acidente sofrido por Sebastin, em dezembro de 1988, o Estado lhe concedeu
assistncia mdica e psicolgica em vrias oportunidades. Acrescentou que o servio de sade pblica sempre
esteve disponvel para Sebastin Furlan []. Porm, sua famlia escolheu buscar ateno mdica privada, em
uma deciso pessoal absolutamente respeitvel, mas no atribuvel ao Estado argentino. Alm disso, o Estado
assinalou que foi oferecida ateno mdica gratuita a Sebastin Furlan e sua famlia por razes puramente
humanitrias. Segundo o Estado, Danilo Furlan se comunicou com [o Departamento de Direitos Humanos do
Ministrio de Relaes Exteriores, Comrcio e Culto] para expressar sua gratido. Argumentou que compareceu
[] com seu lho Sebastin apenas uma vez s entrevistas programadas e nessa oportunidade manifestou sua
vontade de desistir do tratamento por ele solicitado por causa da resistncia do prprio ncleo familiar.
194. A Corte reitera que para determinar a razoabilidade do prazo, deve-se tomar em conta o impacto causado
330. Em sentido similar, em um caso no qual as autoridades judiciais internas demoraram mais de dois anos para coletar a prova mdica que
o demandante necessitava para provar as leses causadas por um acidente de trnsito, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos considerou
que apenas circunstncias excepcionais poderiam justicar este tipo de demora; T.E.D.H., Caso Martins Moreira Vs. Portugal, (No. 11371/85),
Sentena de 26 de outubro de 1988, par. 58 (The Court nds it surprising that it took two years to carry out three medical examinations, the
longest of which required only fteen days. Only very exceptional circumstances could justify such a delay).
331. Cf. Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana, par. 260.
597
pela durao do procedimento na situao jurdica da pessoa envolvida no mesmo,332 considerando, entre
outros elementos, a matria objeto de controvrsia.333 Nesse sentido, este Tribunal estabeleceu que se o passar
do tempo incide de maneira relevante na situao jurdica do indivduo, ser necessrio que o procedimento
avance com maior diligncia a m de que o caso seja resolvido em um tempo breve.334
195. A este respeito, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, em reiteradas oportunidades utilizou este critrio
na anlise de prazo razovel. Com efeito, no caso H. Vs. Reino Unido, aquele Tribunal fez especial nfase na
importncia do que estava em jogo para o autor, e determinou que o resultado do procedimento em questo
tinha um carter particular de irreversibilidade, de modo que neste tipo de casos as autoridades devem atuar
com uma diligncia excepcional.335 Alm disso, no caso X. Vs. Frana, o Tribunal Europeu manifestou que as
autoridades judiciais deveriam atuar de maneira excepcionalmente diligente em um procedimento no qual estava
envolvida uma pessoa com AIDS, j que o que estava em jogo para o demandante era de crucial importncia,
tomando em conta que sofria de uma enfermidade incurvel que reduzia suas expectativas de vida.336 De igual
forma, nos casos Codarcea Vs. Romnia e Jablonska Vs. Polnia, o Tribunal Europeu considerou que a avanada
idade dos demandantes requeria uma especial diligncia por parte das autoridades na resoluo do processo.337
196. Alm disso, a Corte recorda que a CDPD, anteriormente resumida (par. 137 supra), contm normas sobre a
importncia do acesso justia das pessoas portadoras de decincia em igualdade de condies com as
demais e inclusive mediante a proviso de adaptaes processuais adequadas idade (Prembulo e art.
13.1). Nesse sentido, o Tribunal considera que em casos de pessoas vulnerveis, como uma pessoa portadora
de decincia, imperativo tomar as medidas pertinentes, como por exemplo a prioridade na ateno e na
resoluo do procedimento por parte das autoridades responsveis, com o m de evitar atrasos na tramitao
dos processos, de maneira que se garanta a pronta resoluo e a execuo dos mesmos.
197. No presente caso, a Corte considera que a prova constante dos autos conrma o impacto na sade fsica
e psquica de Sebastin Furlan causado em razo do acidente e suas posteriores necessidades de ateno
mdica e psicolgica (pars. 73, 74, 76, 77, 95, 96 e 111 supra). Ademais, encontra-se provado que tanto
Sebastin Furlan como sua famlia no contavam com os meios econmicos sucientes para poder oferecer
os tratamentos mdicos e psiquitricos que foram recomendados ao longo dos anos (par. 71 supra). Nesse
sentido, a perita Rodriguez manifestou, baseando-se nos tratamentos prescritos pelos mdicos que o avaliaram
durante o processo judicial, que apesar de Sebastin Furlan ter alcanado a maioridade durante a causa civil,
se tivesse sido implementado o tratamento sugerido e uma terapia neurocognitiva continuada no tempo,
seguramente seu funcionamento e qualidade de vida no presente seriam melhores.338 Nesse sentido, a
perita armou que Sebastin Furlan no teve os tratamentos necessrios com a frequncia e continuidade
requeridas[, os quais] teria[m] permitido que talvez chegasse idade adulta com melhores possibilidades de
332. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 155.
333. Cf. Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek. Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de agosto de 2010 Srie
C N 214, par. 136.
334. Cf. Caso Valle Jaramillo e outros Vs. Colmbia, par. 155, e Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek. Vs. Paraguai, par. 136.
335. Cf. T.E.D.H., Caso H. Vs. Reino Unido, (No. 9580/81), Sentena de 8 de Julho de 1987, par. 85 (In the present case, the Court considers
it right to place special emphasis on the importance of what was at stake for the applicant in the proceedings in question. Not only were they
decisive for her future relations with her own child, but they had a particular quality of irreversibility []. In cases of this kind the authorities
are under a duty to exercise exceptional diligence).
336. Cf. T.E.D.H., Caso X. Vs. Frana, (No. 18020/91), Sentena de 31 de maro de 1992, par. 47 (the Court takes the view that what was
at stake in the contested proceedings was of crucial importance for the applicant, having regard to the incurable disease from which he was
suffering and his reduced life expectancy. [] In short, exceptional diligence was called for in this instance, notwithstanding the number of
cases which were pending, in particular as it was a controversy the facts of which the Government had been familiar with for some months and
the seriousness of which must have been obvious to them). Em sentido similar, T.E.D.H., Caso A. e outros Vs. Dinamarca, (No. 20826/92),
Sentena de 8 de fevereiro de 1996), par. 78 (The Court shares the Commissions opinion that what was at stake in the proceedings was of
crucial importance for Mr A, Mr Eg, Mr C, Mr D, Mr E, Mr F and the son of Mr and Mrs G in view of the incurable disease from which they
were suffering and their reduced life expectancy, as was sadly illustrated by the fact that Mr C, Mr F and the son of Mr and Mrs G died of AIDS
before the case was set down for trial. Accordingly, in so far as concerns the rst eight applicants, the competent administrative and judicial
authorities were under a positive obligation under Article 6 para. 1 [] to act with the exceptional diligence required by the Courts case-law
in disputes of this nature).
337. Cf. T.E.D.H., Caso Jablonsk Vs. Polnia, (No.60225/00), Sentena de 9 de maro de 2004. Final, 9 de junho de 2004, par. 43 (Having
regard to all the relevant circumstances and, more particularly, to the fact that in view of the applicants old age she was already 71 years old
when the litigation started the Polish courts should have displayed particular diligence in handling her case), e Caso Codarcea Vs. Romnia,
(No. 31675/04), Sentena de 2 de junho de 2009. Final, 2 de setembro de 2009, par. 89. Alm disso, Caso Styranowski Vs. Polnia, (No.
28616/95), Sentena de 30 de outubro de 1998, par. 57 (Therefore, in view of his age, the proceedings were of undeniable importance for him.
Accordingly, what was at stake for the applicant called for an expeditious decision on his claim), e Caso Krzak Vs. Polnia, (No. 51515/99),
Sentena de 6 de abril de 2004. Final, 7 de julho de 2004, par. 42.
338. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica o 10 de fevereiro de 2012 pela mdica Estela del Carmen Rodrguez (expediente
de mrito, tomo II, folha 763).
598
independncia.339 Quanto urgncia do tratamento que Sebastin Furlan deveria ter recebido, a perita armou
que, naquela idade, o crtex pr-frontal responsvel pelas funes executivas, estava em fase de crescimento
rpido. Por isso no surpreende a disfuno executiva que teve e tem.340 A perita concluiu que Sebastan
Furlan tem o antecedente de um severo traumatismo craniano, com fratura de temporal direito, que deveria
ser tratado com [t]erapia [i]ntensiva.341
198. Finalmente, a perita Rodrguez armou:
Neste caso, deviam ter aproveitado os anos posteriores ao [traumatismo cranioenceflico], quando
o menino estava se escolarizando, para trabalhar os aspectos de conduta, sociais, cognitivos (que
seguramente estavam comprometidos), e tambm estar prximo da famlia para orient-la e detectar
as possveis disfunes que ocorrem com frequncia. Tudo isso requeria uma equipe interdisciplinar.
Foi indicado tratamento psicopatolgico mas isso no foi suciente, se o hospital no podia prover
esta abordagem, e nesse momento no havia no sistema pblico de sade uma instituio que pudesse
faz-lo, deveria ter sido encaminhado a uma instituio privada.342
199. Por outro lado, a Corte observa que, no marco do processo civil informou-se sobre duas tentativas de suicdio
cometidas por Sebastin Furlan (par. 89 supra). O Tribunal considera que isso constitua uma informao
posta em conhecimento do juiz que evidenciava os problemas na reabilitao inicial que Sebastin Furlan
havia recebido e a necessidade de uma assistncia mdica especializada diante de sua delicada situao, o que
implicava uma maior celeridade para a concluso do processo.
200. Outra situao que mostrava que a situao de Sebastin Furlan era urgente, foi o incidente que desencadeou sua
ordem de deteno preventiva em 21 de fevereiro de 1994, para realizar um exame psiquitrico no dia seguinte,
a m de determinar se se encontr[ava] em condies de prestar declarao indagatria e se [era] perigoso
para si e/ou a terceiros (par. 107 supra). Nesta oportunidade, o Juzo ordenou a internao de Sebastin
Furlan em um centro especializado para garantir sua segurana e o tratamento psiquitrico, tomando em conta
os relatrios mdicos elaborados por psiquiatras prossionais que constataram as graves afetaes sade
sofridas por ele (par. 108 supra). Durante sua estadia no Hospital Evita, o Juzo valorou de maneira constante
seu estado de sade mental com base na anlise dos laudos mdicos elaborados por pessoal do Hospital e de
outras instituies mdicas estatais que tomaram em considerao as graves perturbaes mentais e a difcil
situao familiar em que se encontrava Sebastin Furlan. A Corte ressalta que os fatos resumidos anteriormente
foram incorporados aos autos do juzo civil (par. 89 supra) e eram fatos que provavam a grave situao que
atravessava Sebastin Furlan. Entretanto, estes fatos no foram levados em considerao pelo juiz responsvel
pelo processo com a nalidade de dar maior celeridade ao mesmo.
201. Com base no anteriormente exposto, a Corte considera relevante recordar que o presente processo civil por
danos e prejuzos envolvia um menor de idade, e posteriormente um adulto, em condio de decincia, o que
implicava uma obrigao reforada de respeito e garantia de seus direitos. Particularmente, com respeito s
autoridades judiciais que foram responsveis por este processo civil, era imprescindvel que levassem em conta
as particularidades relacionadas com a condio de vulnerabilidade na qual se encontrava a suposta vtima,
pois, alm de ser um menor de idade e posteriormente um adulto portador de decincia, contava com poucos
recursos econmicos para fazer uma reabilitao apropriada. A este respeito, a Corte recorda que direto e
signicativo o vnculo existente entre a decincia, por um lado, e a pobreza e a excluso social, por outro.343
202. Portanto, se as autoridades judiciais houvessem levado em conta o estado de vulnerabilidade em que
se encontrava Sebastin Furlan pelas particularidades anteriormente descritas, teria sido evidente que o
presente caso exigia uma maior diligncia por parte das autoridades judiciais, pois da brevidade do processo
dependia o objetivo primordial do processo judicial, que era obter uma indenizao que pudesse estar
destinada a cobrir as dvidas acumuladas durante anos pela famlia de Sebastin Furlan para sua reabilitao
e para realizar os tratamentos necessrios dirigidos a atenuar os efeitos negativos do passar do tempo. Alm
disso, a Corte observa que, apesar da concordncia entre os dois laudos mdicos a respeito da necessidade
de tratamento urgente de Sebastin Furlan, o juiz da causa no adotou medidas oportunas para garantir um
devido acesso reabilitao.
339. Declarao prestada perante agente dotado de f pblica pela mdica Estela del Carmen Rodrguez, folha 763.
343. Caso Ximenes Lpes Vs. Brasil, par. 104.
599
203. Em considerao do acima exposto, a Corte considera que se encontra sucientemente provado que a
prolongao do processo neste caso incidiu de maneira relevante e certa na situao jurdica da suposta vtima e
seu efeito tem, at o dia de hoje, um carter irreversvel, porquanto ao atrasar a indenizao de que necessitava,
tampouco pde receber os tratamentos que poderiam oferecer-lhe uma melhor qualidade de vida.
C.6) Concluso sobre prazo razovel
204. Uma vez analisados os quatro elementos para determinar a razoabilidade do prazo (par. 152 supra), a Corte
Interamericana conclui que as autoridades judiciais responsveis pelo processo civil por danos e prejuzos e
pelo pagamento da indenizao no atuaram com a devida diligncia e o dever de celeridade exigido em virtude
da situao de vulnerabilidade na qual se encontrava Sebastin Furlan, razo pela qual excederam o prazo
razovel, o que viola o direito s garantias judiciais estabelecido no artigo 8.1, em relao aos artigos 19 e 1.1,
todos da Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan.
205. A Corte observa que a Comisso e os representantes alegaram que o direito ao prazo razovel tambm teria
sido violado em detrimento de seu pai, o senhor Danilo Furlan e de sua me, a senhora Susana Fernndez. A
este respeito, o Tribunal considera que o titular dos direitos violados no presente caso era Sebastin Furlan e
que seus pais atuaram em sua representao, mas no exercendo um direito prprio. Sem prejuzo do anterior,
a atividade e a participao do senhor Danilo Furlan e da senhora Susana Fernndez durante o processo civil
por danos e prejuzos sero analisadas com maior detalhe no captulo sobre o direito integridade pessoal e o
acesso justia dos familiares de Sebastin Furlan (pars. 245 a 266 infra).
D) Proteo judicial e direito propriedade
206. A Comisso considerou que a execuo das sentenas parte integrante do direito de acesso ao recurso
judicial. Esclareceu que o direito propriedade no parte da litis examinada no presente caso[, razo pela
qual] no analisar a deciso de executar a sentena com ttulos[, mas] [a pergunta de] se o Estado []
cumpriu ou no as obrigaes [] de garantir o cumprimento efetivo da deciso. Argumentou que no
[se] pode considerar efetiva a execuo da sentena que, por suas caractersticas, signicava uma diminuio
considervel da reparao concedida. Armou que era necessrio ter em conta a precria situao econmica,
a urgncia de proporcionar ateno, cuidados e tratamento a [Sebastin Furlan] e a necessidade de pagar as
custas processuais, [razo pela qual no havia] a opo de esperar at janeiro de 2016 para cobrar os ttulos
por seu valor nominal. Ademais, manifestou que a incompatibilidade deste pagamento no se baseia na
modalidade de ttulo como tal, mas na diminuio substantiva do valor atual no momento do pagamento, de
modo que a Comisso argumentou que se um Estado adota uma poltica de pagar certas sentenas em ttulos,
deveria realiz-la assegurando que a quantia paga tenha o valor ordenado no momento do pagamento.
207. Os representantes coincidiram com a Comisso e acrescentaram que [o] sistema de execuo da indenizao
judicial reconhecida a favor de Sebastin Furlan contrariou a efetividade da sentena e debilitou seu direito
propriedade. Manifestaram que [a] modalidade de pagamento estabelecida pela Lei 23.982, em nenhuma de
suas opes previa o pagamento integral e imediato da indenizao[, o que], em casos como o de Sebastin
Furlan, nos quais se requer o dinheiro para cobrir os gastos exigidos pelo estado de sade de uma pessoa,
acarreta um claro comprometimento de toda possibilidade de reabilitao e assistncia. Argumentaram
que [n]o admissvel que o Estado, quem causou um fato ilcito em detrimento de uma criana, gerador
tambm de uma situao de decincia, alegue uma suposta emergncia econmica do pas, a m de
dilatar o cumprimento de sua obrigao, indispensvel para o devido e oportuno tratamento e assistncia
vtima. Alegaram que existiu um descumprimento de um crdito indenizatrio reconhecido por deciso
judicial denitiva, e que se violou um direito adquirido por parte do benecirio ao ressarcimento, j que
implicou um prejuzo direto ao patrimnio da vtima. Acrescentaram que a violao do direito propriedade
deriva do desconhecimento de uma deciso emitida por um rgo judicial, resoluo que garantia um crdito
indenizatrio com um claro contedo reparador e alimentar. Ademais, alegaram que o direito sade de uma
pessoa portadora de decincia no pode ser postergado em razo de um alegado benefcio econmico para a
comunidade. Menos ainda, quando a Lei de consolidao 23.982 do ano de 1991, enquanto o ressarcimento
econmico foi reconhecido judicialmente e, portanto, integrado ao patrimnio da vtima, no ano 2000.
208. O Estado manifestou que: i) os argumentos da Comisso [] e dos representantes [] foram de carter
600
errtico e contraditrio[, porquanto] se propem a no debater os aspectos relativos ao montante da

indenizao e depois se ofendem amplamente com as diferenas entre o montante estabelecido pela sentena
e o efetivamente recebido pelo senhor Furlan; ii) no perodo em que se deu a execuo da sentena, o Estado
argentino atravessou uma das crises econmicas e sociais mais graves e profundas de sua histria, que derivou,
entre outras coisas, na desvalorizao da moeda, precedida pela derrogao da lei 23.928 de conversibilidade
que estabelecia a paridade entre o peso e o dlar; iii) esta normativa estabelecia [] duas opes para o
pagamento da indenizao xada judicialmente: o pagamento deferido em dinheiro ou a emisso de ttulos
de consolidao com prazo de 16 anos; iv) foi o prprio senhor Danilo Furlan quem optou voluntariamente
pelo mecanismo de emisso de ttulos de consolidao e decidiu resgatar os [t]tulos em um prazo menor
ao estabelecido pela lei e a um valor inferior ao nominal, e v) os 30% de honorrios pagos a seu advogado
o resultado de um pacto de cota litis acordado livre e voluntariamente com seu advogado, de maneira que
o fato de que o pagamento destes honorrios tenha inudo no montante nal recebido pelo senhor Furlan
consequncia direta daquele acordo e de modo algum pode ser atribudo ao Estado responsabilidade de
qualquer tipo.
209. A Corte indicou que, nos termos do artigo 25 da Conveno, possvel identicar duas responsabilidades
concretas do Estado. A primeira, consagrar normativamente e assegurar a devida aplicao de recursos efetivos
perante as autoridades competentes, que amparem a todas as pessoas sob sua jurisdio contra atos que
violem seus direitos fundamentais ou que impliquem a determinao de seus direitos e obrigaes. A segunda,
garantir os meios para executar as respectivas decises e sentenas denitivas emitidas por tais autoridades
competentes,344 de maneira que se protejam efetivamente os direitos declarados ou reconhecidos. O processo
deve estar dirigido materializao da proteo do direito reconhecido no pronunciamento judicial mediante
sua aplicao idnea.345 Portanto, a efetividade das sentenas depende de sua execuo. Isso, devido a que
uma sentena com carter de coisa julgada concede certeza sobre o direito ou controvrsia discutida no caso
concreto e, deste modo, tem como um de seus efeitos a obrigatoriedade ou necessidade de cumprimento. O
contrrio supe a prpria negao do direito envolvido.346
210. A este respeito, a Corte reitera que a execuo das sentenas deve ser regida pelos padres especcos
que permitam fazer efetivos os princpios, inter alia, de tutela judicial, devido processo, segurana jurdica,
independncia judicial, e estado de direito. A Corte concorda com o Tribunal Europeu de Direitos Humanos ao
considerar que para alcanar plenamente a efetividade da sentena, a execuo deve ser completa, perfeita,
integral347 e sem demora.348
211. Alm disso, de acordo com o artigo 25.2.c da Conveno Americana, o princpio de tutela judicial efetiva requer
que os procedimentos de execuo sejam acessveis para as partes, sem obstculos ou demoras indevidas,
a m de que alcancem seu objetivo de maneira rpida, simples e integral.349 Adicionalmente, as disposies
que regem a independncia da ordem jurisdicional devem estar formuladas de maneira idnea para assegurar
a pontual execuo das sentenas sem que exista interferncia por parte dos outros poderes do Estado350 e
344. Cf. Caso Surez Rosero Vs. Equador. Mrito. Sentena de 12 de novembro de 1997. Srie C N 35, par. 65, e Caso Cabrera Garca e Montiel
Flores Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de novembro de 2010. Srie C N 220, par. 142.
345. Cf. Caso Baena Ricardo e outros Vs. Panam. Competncia. Sentena de 28 de novembro de 2003. Srie C N 104, par. 73, e Caso Abrill
Alosilla e outros Vs. Peru. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 4 de Maro de 2011. Srie C N 223, par. 75.
346. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, parr. 104, Caso Baena Ricardo e outros Vs. Panam. Competncia, par. 82, e Caso Acevedo Buenda e
outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru, par. 72.
347. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 105, citando T.E.D.H., Caso Matheus Vs. Frana, (No. 62740/01), Sentena de 31 de maro de
2005, par. 58. Segundo os padres elaborados pelo Comit Consultivo de Juzes Europeus (CCJE), um rgo consultivo do Comit de Ministros
do Conselho da Euroupa em matrias relativas independncia, imparcialidade e competncia prossional dos juzes, A execuo das
decises judiciais deve ser equitativa, rpida, efetiva e proporcional (Cf. Opinion n 13 (2010), On the role of judges in the enforcement of
judicial decisions. Disponvel em: https://wcd.coe.int/wcd/ViewDoc.jsp?Ref=CCJE(2010)2&Language=lanEnglish&Ver=original&BackColorInt
ernet=DBDCF2&BackColorIntranet=FDC864&BackColorLogged=FDC864.
348. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 105, citando T.E.D.H., Caso Cocchiarella Vs. Itlia, (No. 64886/01), G.C., Sentena de 29 de maro
de 2006, par. 89, e Caso Gaglione e outros Vs. Itlia, (No. 45867/07 e outros), Sentena de 21 de dezembro de 2010. Final, 20 de junho de 2011,
par. 34. luz da jurisprudncia consolidada do T.E.D.H., O atraso na execuo da deciso judicial pode constituir uma violao do direito a ser
julgado dentro de um prazo razovel protegido pelo artigo 6 par. 1 do Convnio Europeu de Direitos Humanos j que esta execuo deve ser
considerada parte integral do processo para os ns do artigo 6. Traduo da Secretaria da Corte Interamericana; cf. tambm T.E.D.H., Caso
Hornsby Vs. Grcia, (No. 18357/91), Sentena de 19 de maro de 1997, par. 40, e Caso Jasinien Vs. Litunia, (No. 41510/98), Sentena do
6 de maro de 2003. Final, 6 de junho de 2003, par. 27.
349. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 106. Cf. Comit Consultivo de Juzes Europeus, Opinion n 13 (2010), On the role of judges in the
enforcement of judicial decisions, Conclusions, H).
350. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 106. Cf. Comit Consultivo de Juzes Europeus, Opinion n 13 (2010), On the role of judges in the
601
garantir o carter vinculante e obrigatrio das decises de ltima instncia.351 A Corte considera que em um
ordenamento baseado no princpio do Estado de Direito, todas as autoridades pblicas, dentro do mbito de
sua competncia, devem atender as decises judiciais, assim como dar impulso e execuo s mesmas sem
obstaculizar o sentido e o alcance da deciso nem atrasar indevidamente sua execuo.352
212. O Tribunal considera que no presente caso se encontra provado que, depois de um atraso no justicado no
processo civil por danos e prejuzos (par. 205 supra), Sebastin Furlan deveria iniciar uma segunda etapa
administrativa com o objetivo de alcanar o pagamento da indenizao concedida atravs da sentena judicial.
Sem prejuzo de que a durao deste processo de execuo j foi analisada de maneira conjunta no captulo
anterior (pars. 147 a 152 supra), a Corte examinar as seguintes alegaes: i) se a execuo da sentena
foi completa e integral; ii) se se encontrava justicada a aplicao da Lei 23.982 de 1991 sobre emergncia
econmico-nanceira no presente caso, e iii) se o anterior teve um impacto no direito propriedade.
213. Em primeiro lugar, a Corte observa que a indenizao declarada a favor de Sebastin Furlan permaneceu
enquadrada sob a Lei 23.982 de 1991 (par. 103 supra), razo pela qual devia escolher entre duas formas
de pagamento: i) o pagamento deferido em dinheiro, ou ii) a emisso de ttulos de consolidao com prazo
de vencimento de 16 anos. Qualquer uma destas duas opes implicava que Sebastin Furlan no receberia
de maneira imediata a soma de 130.000 pesos argentinos a ttulo de indenizao a seu favor, mas que devia
escolher entre um pagamento posterior da soma ou um pagamento por meio de ttulos que apenas obteriam o
valor nominal depois de transcorridos 16 anos. A este respeito, encontra-se provado que devido s precrias
condies econmicas nas quais se encontrava (pars. 104, 117 supra) e da necessidade de uma rpida
obteno do dinheiro para os tratamentos mdicos (par. 71 supra),353 Danilo Furlan optou pela emisso de
ttulos de consolidao em moeda nacional com vencimento no ano 2016 (par. 104 supra). Alm disso, esta
Corte observa que depois de que os ttulos foram pagos ao benecirio, o senhor Danilo Furlan os vendeu por
um valor de 33% de seu valor nominal. Depois de efetuar o pagamento do montante correspondente s custas
processuais segundo a responsabilidade de 30% atribuda, e gastar os 30% que correspondiam ao advogado,
Sebastin Furlan recebeu apenas 116.063 ttulos, equivalentes a aproximadamente $38.000 pesos argentinos,
dos 130.000 pesos argentinos ordenados pela sentena.
214. Dos fatos anteriormente descritos, a Corte considera que a execuo da sentena que concedeu a indenizao
no foi completa nem integral, porquanto se encontra provado que Sebastin Furlan devia receber 130.000
pesos argentinos e realmente recebeu aproximadamente 38.000 pesos argentinos, o que um montante
excessivamente menor ao que havia sido inicialmente ordenado. Apesar de o Estado alegar que a deciso de
vender os ttulos foi uma deciso de mbito pessoal, a Corte observa que as condies pessoais e econmicas
urgentes nas quais se encontravam Sebastin Furlan e sua famlia (pars. 71, 104 e 214 supra) no lhes permitia
esperar at o ano 2016 para receber o pagamento. Igualmente, o Tribunal nota que nem a Comisso nem os
representantes apresentaram alegaes sobre o montante inicial xado na sentena, mas precisamente ao fato
de que ao se realizar o pagamento, este tenha diminudo a quase um tero.
215. Em segundo lugar, sem realizar uma anlise geral da Lei 23.982 de 1991, necessrio analisar o impacto que a
aplicao desta lei teve no caso concreto. O primeiro efeito estaria resumido em que Sebastin Furlan no recebeu
a indenizao de maneira completa e integral, o que implicava um prejuzo possibilidade real de oferecer-lhe
tratamentos mdicos e outras necessidades geradas por ser uma pessoa portadora de decincia (par. 203 supra).
Nesse sentido, o Tribunal considera que hora de aplicar a Lei 23.982 de 1991, as autoridades administrativas
deveriam ter sob considerao que Sebastin Furlan era uma pessoa portadora de decincia e de baixos recursos
econmicos, o que o colocava em situao de vulnerabilidade e exigia uma maior diligncia das autoridades estatais.
216. A este respeito, o Comit de Direitos Econmicos Sociais e Culturais manifestou que a obrigao dos Estados
Partes de proteger os membros vulnerveis de suas respectivas sociedades reveste uma importncia em
realidade maior, e no menor, em momentos de grande escassez de recursos.354 Alm disso, manifestou a
enforcement of judicial decisions, Conclusions, F). Ver tambm T.E.D.H., Caso Matheus Vs. Frana, pars. 58 e ss.
351. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 106. Quer dizer que seu acatamento seja forado e que em caso de que no sejam obedecidas
voluntariamente, possam ser exigveis de maneira coativa.
352. Cf. Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 106. O T.E.D.H. estabeleceu no Caso Inmobiliare Saf Vs. Itlia, que: Se se pode admitir
em princpio que os Estados intervenham em um procedimento de execuo de uma deciso judicial, tal interveno no pode ter como
consequncia prtica que se impea, invalide ou atrase de maneira excessiva a execuo em questo e menos ainda que se questione o mrito
da deciso. Cf. T.E.D.H., Caso Inmobiliare Saf Vs. Itlia, par. 74. Traduo da Secretaria da Corte Interamericana.
353. Declarao de Claudio Furlan prestada na audincia pblica em 27 de fevereiro de 2012.
354. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, par. 10
602
importncia de prestar apoio suciente a quem, em razo de sua decincia, tenham sido privados de suas
oportunidades de emprego, o que deve reetir as necessidades especiais de assistncia e outros gastos
associados frequentemente com a decincia[, e a]lm disso, na medida do possvel, o apoio prestado deve
incluir tambm as pessoas [] que se ocupam do cuidado das pessoas portadoras de decincia [],
includos os familiares destas ltimas pessoas, [j que] se encontram com frequncia na urgente necessidade
de obter apoio nanceiro como consequncia de seu trabalho deajuda.355 Outrossim, o Comit da Conveno
sobre os Direitos das Pessoas com Decincia, em seu primeiro caso,356 manifestou que devem ser levadas
em considerao as circunstncias particulares das pessoas s que se aplique uma lei, posto que os Estados
no devem realizar uma aplicao imparcial da mesma sem uma justicao objetiva e razovel, porque se
deve tratar de forma diferente a pessoas cuja situao seja consideravelmente distinta.
217. No presente caso, as autoridades administrativas nunca tiveram sob considerao que aplicar a modalidade de
pagamento estabelecida na mencionada Lei diminua excessivamente os valores que recebeu Sebastin Furlan
para uma adequada reabilitao e melhores condies de vida tendo em conta seu estado de vulnerabilidade.
Ao contrrio, o Estado justicou a aplicao desta regulamentao devido a que ocorreu uma das crise
econmicas e sociais mais graves e profundas da histria, que derivou, entre outras coisas, na desvalorizao
da moeda, precedida pela derrogao da lei [] de conversibilidade que estabelecia a paridade entre o peso
e o dlar. Entretanto, o Tribunal observa que a regulamentao aplicada no presente caso data de 1991,
de modo que a Corte considera que era necessrio que as autoridades que executaram a sentena judicial
tivessem realizado uma ponderao entre o estado de vulnerabilidade no qual se encontrava Sebastin Furlan e
a necessidade de aplicar a lei que regulamentava estas modalidades de pagamento. A autoridade administrativa
devia prever este tipo de impacto desproporcional e tentar aplicaes alternativas menos lesivas em respeito
forma de execuo menos prejudicial para as pessoas em situao de maior vulnerabilidade.
218. De modo similar se pronunciou a Corte Suprema de Justia da Nao Argentina, ao avaliar a aplicao da Lei
23.982 em casos concretos que exigiam um trmite especial pela situao de vulnerabilidade dos afetados. Esta
Corte Suprema armou que na legislao de emergncia, a restrio ao exerccio normal de direitos patrimoniais
tutelados pela Constituio deve ser razovel, limitada no tempo, e tambm deve consistir em um remdio para
a grave situao excepcional, sem provocar a mutao substantiva ou a essncia do direito reconhecido a
uma pessoa especca.357 Em consequncia, em um caso semelhante de uma pessoa portadora de decincia,
armou que o modo de cumprimento da sentena resultante do regime da Lei 23.982, comportaria no apenas
uma postergao no ingresso de um bem de natureza econmica no patrimnio da vtima, mas, principalmente,
a frustrao de uma nalidade essencial do ressarcimento por danos integridade psicofsica, qual seja o m
do processo de degradao mediante uma reabilitao oportuna.358
219. Tendo em conta o anterior, a Corte considera que no presente caso a execuo da sentena que concedeu a
indenizao a Sebastin Furlan no foi efetiva e ocasionou sua desproteo judicial, porquanto no cumpriu a
nalidade de proteger e ressarcir os direitos que haviam sido violados e que foram reconhecidos mediante a
sentena judicial.
220. Em terceiro lugar, este Tribunal desenvolveu em sua jurisprudncia um conceito amplo de propriedade que
inclui, entre outros, o uso e gozo dos bens, denidos como coisas materiais apropriveis ou como objetos
intangveis,359 bem como todo direito que possa formar parte do patrimnio de uma pessoa.360 Alm disso, a
355. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, par. 28.
356. Comit sobre os Direitos das Pessoas com Decincia, Comunicao n 3/2011, Caso H. M. Vs. Sucia, CRPD/C/7/D/3/2011, 19 de abril
de 2012, par. 8.3.
357. Cf. Corte Suprema de Justia da Nao Argentina, Gutirrez, Alberto c/ Ferrocarriles Argentinos s/ daos y perjuicios, 13 de agosto de
1998.
358. Corte Suprema de Justia da Nao Argentina, Escobar, Hctor Oscar c/ Fabrizio, DanielMunicipalidad de Tigre y Ejrcito Argentino s/
sumrio, 24 de agosto de 1995. Ver tambm Corte Suprema de Justia da Nao Argentina, Gutirrez, Alberto c/ Ferrocarriles Argentinos
s/ daos y perjuicios, 13 de agosto de 1998, Considerando 11, onde ao reiterar o mencionado texto, se armou a necessidade que tem o
demandante de passar imediatamente por uma terapia psiquitrica, [] contar com as somas necessrias para adquirir o material ortopdico
[] que sua reabilitao requer, uma cadeira de rodas e cobrir o tratamento kinsico pertinente.
359. Cf. Caso Abrill Alosilla e outros Vs. Peru, nota de rodap n 74, no qual esta Corte armou que no direito consuetudinrio internacional
se estabeleceu que o tipo de propriedade protegida que pode ser objeto de expropriao no se limita a bens mveis ou imveis. Ao contrrio,
os direitos intangveis, includos os direitos contratuais, foram protegidos como direitos adquiridos em vrias sentenas de arbitragem; cf.
International Centre for Settlement of Investment Disputes (ICSIIP), Case of Wena Hotels Ltd. v. Egypt. n ARB/98/4. Award of 8 December of
2000, para. 98, e Southern Pacic Properties (Middle East) Limited v. Arab Republic of Egypt, n ARB/84/3, Review 328,375 of 1993. Alm
disso, ver Corte Permanente de Justia Internacional, Case concerning certain German interests in Polish Upper Silesia. Merits. Sentena de
25 de maio de 1926. Srie A. n 7.
360. Cf. Caso Ivcher Bronstein Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 6 de fevereiro de 2001. Srie C N 74, pars. 120-122, Caso Salvador
Chiriboga Vs. Equador, par. 55, e Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria), par. 84.
603
Corte tem protegido, atravs do artigo 21 da Conveno, os direitos adquiridos, entendidos como direitos que
se incorporaram ao patrimnio das pessoas.361 Por ltimo, necessrio reiterar que o direito propriedade no
absoluto e, nesse sentido, pode ser objeto de restries e limitaes,362 sempre e quando estas se realizem
pela via legal adequada e de acordo com os parmetros estabelecidos neste artigo 21.363
221. Por outro lado, em outro caso,364 esta Corte declarou uma violao do direito propriedade pelo prejuzo
patrimonial causado pelo descumprimento de sentenas que pretendiam proteger o direito a uma penso. O
Tribunal armou que, desde o momento em que um aposentado cumpre os requisitos para ter acesso ao regime
de aposentadorias previsto na lei, este adquire um direito de propriedade sobre o montante das penses. Alm
disso, declarou que o direito penso adquirido por esta pessoa tem efeitos patrimoniais,365 os quais esto
protegidos pelo artigo 21 da Conveno.366 A este respeito, no caso Abrill Alosilla e outros, a Corte considerou
que assim como as penses que cumpriram os requisitos da lei so parte do patrimnio de um trabalhador,
o salrio, os benefcios e aumentos ou indenizao que tenham sido concedidos por uma sentena judicial
denitiva que ingressem ao mesmo tambm se encontram protegidos pelo direito propriedade consagrado
na Conveno.367
222. De acordo com o anterior, a Corte observa que neste caso existe uma inter-relao entre os problemas
de proteo judicial efetiva e o gozo efetivo do direito propriedade. Com efeito, ao aplicar um juzo de
proporcionalidade restrio do direito propriedade, conclui-se que a Lei 23.982 cumpria uma nalidade
admissvel convencionalmente, relacionada com a administrao de uma grave crise econmica que afetava
diversos direitos dos cidados. O meio escolhido para enfrentar este problema podia resultar idneo para
alcanar este m e, em princpio, pode ser aceito como necessrio, tendo em conta que em algumas ocasies
podem no existir medidas alternativas menos lesivas para enfrentar a crise. Entretanto, a partir da informao
disponvel nos autos, a restrio ao direito propriedade de Sebastin Furlan no proporcional em sentido
estrito porque no contemplou nenhuma possibilidade de aplicao que zesse menos onerosa a diminuio do
montante indenizatrio que lhe correspondia. No se encontra nos autos nenhum tipo de previso pecuniria ou
no pecuniria que houvesse podido moderar o impacto da reduo da indenizao ou outro tipo de medidas
ajustadas s circunstncias especcas de uma pessoa com vrias decincias que requeriam, para sua devida
ateno, do dinheiro j previsto judicialmente como direito adquirido a seu favor. Nas circunstncias especcas
do caso concreto, o no pagamento completo da soma disposta judicialmente a favor de uma pessoa pobre em
situao de vulnerabilidade exigia uma justicao muito maior da restrio do direito propriedade e algum
tipo de medida para impedir um efeito excessivamente desproporcional, o que no se comprovou neste caso.
223. Por tudo o que se armou anteriormente, a Corte considera que foi violado o direito proteo judicial e o
direito propriedade privada, consagrados nos artigos 25.1, 25.2.c e 21, em relao ao artigo 1.1 da Conveno
Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan.
E) Outras garantias judiciais
224. No presente captulo, a Corte analisar as alegaes apresentadas pelas partes e pela Comisso Interamericana
a respeito: i) do direito de Sebastin Furlan a ser ouvido, e ii) da no participao do Defensor Pblico de
Menores no processo civil por danos e prejuzos.
361. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, par. 102, Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador, par. 55, e Caso Acevedo Buenda e outros
(Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru, par. 84.
362. Cf. Caso Ivcher Bronstein Vs. Peru, par. 128, Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador, pars. 60 e 61, e Caso Maszo e outros vs. Venezuela.
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de Janeiro de 2009. Srie C N 195, par. 399.
363. Cf. Caso Salvador Chiriboga Vs. Equador, par. 54, e Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs.
Peru, par. 84.
364. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, pars. 90-121.
365. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, par. 103, e Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs.
Peru, par. 85.
366. A este respeito, no citado caso, o Tribunal declarou que ao ter mudado arbitrariamente o montante das penses que as vtimas vinham
recebendo e ao no ter dado cumprimento s sentenas judiciais proferidas como resultado das aes de garantia interpostas por eles, o
Estado violou o direito propriedade reconhecido no artigo 21 da Conveno. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru, pars. 115 e 121.
367. Cf. Caso Abrill Alosilla e outros Vs. Peru, nota de rodap n 83, no qual a Corte armou que, neste sentido, o Tribunal Europeu de
Direitos Humanos estabeleceu que os rgos da Conveno tem indicado constantemente que o ingresso recebido, constitui uma `posse nos
termos do artigo 1 do Protocolo 1 da Conveno (traduo da Secretaria da Corte Interamericana); cf. T.E.D.H., Caso Lelas Vs. Crocia, (No.
55555/08), Sentena de 20 de maio de 2010. Final, 20 de agosto de 2010, para. 58, Caso Baheyaka Vs. Turquia, (No. 74463/01), Sentena de
13 de Julho de 2006. Final, 13 de outubro de 2006, par. 34, e Caso Schettini e outros Vs. Itlia, (No. 29529/95), Deciso de admissibilidade,
9 de novembro de 2000.
604
E.1) Direito a ser ouvido

225. A Comisso manifestou que o corpus juris internacional relacionado s crianas, bem como o de pessoas
portadoras de decincia, claro em estabelecer normas de proteo especial nos processos judiciais nos
quais se encontrem envolvidas crianas com decincia[, em especial] destacou os princpios orientadores do
interesse superior da criana e o direito a ser ouvido.
226. Por sua vez, os representantes alegaram que durante o trmite do procedimento judicial da ao por danos e
prejuzos, [] os juzes intervenientes no garantiram [o] direito [de Sebastin Furlan]a ser ouvido por si mesmo
ou por seu representante, tanto quando era adolescente, como aps cumprir os 21 anos. Concretamente, os
representantes armaram que Sebastin Furlan nunca foi devidamente escutado nem por parte dos juzes
intervenientes, nem por parte do Defensor Pblico de Menores e Incapazes. Acrescentaram que [a] relevncia
da entrevista pessoal do juiz com uma criana ainda mais importante quando nela se verica outra causa de
vulnerabilidade, como sua decincia.
227. O Estado armou que Sebastin Furlan foi representado por seu pai Danilo Furlan e contou com assistncia
jurdica de sua escolha. Acrescentou que isso implica que o jovem atuou no processo judicial e foi ouvido
atravs de seu representante em cumprimento do estabelecido na Conveno Americana e na Conveno
sobre os Direitos da Criana. Alm disso, armou que os escritos apresentados por Sebastin Furlan com
assistncia jurdica foram recebidos e tramitados pelo juiz da causa, deste modo, em nenhum momento lhe foi
negado o direito a ser ouvido.
228. O Tribunal reitera que o artigo 8.1 da Conveno Americana consagra o direito de todas as pessoas a serem
ouvidas, inclusive as crianas, nos processos em que se determinem seus direitos. Este direito deve ser
interpretado luz do artigo 12 da Conveno sobre os Direitos da Criana,368 o qual contm previses adequadas
sobre o direito das crianas a serem escutadas, com o objetivo de que a interveno da criana se ajuste s
condies do processo e no redunde em detrimento de seu genuno interesse.369 De maneira especca, a
Observao Geral n 12, de 2009, do Comit dos Direitos da Criana das Naes Unidas, ressaltou a relao
entre o interesse superior da criana e o direito a ser escutado, ao armar que no possvel uma aplicao
correta do artigo 3 [(interesse superior da criana)] se no se respeitam os componentes do artigo 12. Do
mesmo modo, o artigo 3 refora a funcionalidade do artigo 12 ao facilitar o papel essencial das crianas em
todas as decises que afetem sua vida.370
229. De modo similar, o artigo 7 da CDPD estabelece expressamente que as crianas com decincia t[m] o direito
de expressar livremente sua opinio sobre todos os assuntos que lhes disserem respeito, tenham a sua opinio
devidamente valorizada de acordo com sua idade e maturidade, em igualdade de oportunidades com as demais
crianas, e recebam atendimento adequado sua decincia e idade, para que possam exercer tal direito (par. 136
supra). De maneira que fundamental que as crianas portadoras de decincia sejam escutadas em todos os
procedimentos que as afetem e que suas opinies sejam respeitadas de acordo com sua capacidade em evoluo.371
Ademais, o artigo 13 da CDPD indica que se deve facilitar o efetivo papel das pessoas com decincia como
participantes diretos ou indiretos, inclusive como testemunhas, em todos os procedimentos jurdicos.
368. O artigo 12 da Conveno sobre os Direitos da Criana indica: 1. Os Estados Partes asseguraro criana que estiver capacitada a
formular seus prprios juzos o direito de expressar suas opinies livremente sobre todos os assuntos relacionados com a criana, levandose devidamente em considerao essas opinies, em funo da idade e maturidade da criana. 2. Com tal propsito, se proporcionar
criana, em particular, a oportunidade de ser ouvida em todo processo judicial ou administrativo que afete a mesma, quer diretamente
quer por intermdio de um representante ou rgo apropriado, em conformidade com as regras processuais da legislao nacional. (Sem
grifo no original)
369. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 196, e Parecer Consultivo OC-17/02, par. 99. Por outro lado, o Comit dos Direitos da Criana
das Naes Unidas deniu que o direito a ser escutado em todo procedimento judicial ou administrativo que afete a criana, implica que
esta disposio aplicvel a todos os procedimentos judiciais pertinentes que afetem a criana, sem limitaes. Naes Unidas, Comit
dos Direitos da Criana,Observao Geral n 12 (2009). O direito da criana a ser escutado, CRC/C/GC/12, 20 de julho de 2009, par. 32. Em
particular, o UNICEF indicou que todo procedimento [] judicial que afete a criana cobre um espectro muito amplo de audincias em
tribunais, incluindo todos os procedimentos civis, tais como os procedimentos de divrcio, custdia, cuidado e adoo, mudana de nome,
pedidos judiciais a respeito do lugar de residncia, religio, educao, disponibilidade de dinheiro, etc., decises judiciais sobre nacionalidade,
imigrao e estado de refugiado, e procedimentos penais; tambm inclui a participao de Estados perante tribunais internacionais. Traduo
da Secretaria da Corte Interamericana. Unicef, Manual de Aplicao da Conveno sobre os Direitos da Criana (Terceira edio inteiramente
revisada) 2007, p. 156.
370. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 197. Comit de Direitos da Criana, Observao Geral n 12, par. 74.
371. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 9, par. 32
605
230. Alm disso, a Corte reitera que as crianas exercem seus direitos de maneira progressiva medida em que
desenvolvem um maior nvel de autonomia pessoal.372 Em consequncia, o aplicador do direito, seja no mbito
administrativo ou judicial, dever levar em considerao as condies especcas do menor de idade e seu
interesse superior para acordar a sua participao, segundo corresponda, na determinao de seus direitos. Nesta
ponderao, ser buscado o maior acesso do menor de idade, na medida do possvel, ao exame de seu prprio
caso.373 Igualmente, o Tribunal recorda que o Comit dos Direitos da Criana indicou que o artigo 12 da Conveno
sobre os Direitos da Criana no apenas estabelece o direito de cada criana de expressar sua opinio livremente
em todos os assuntos que a afetam, mas o artigo inclui tambm o consequente direito de que essas opinies
sejam levadas devidamente em conta, em funo da idade e maturidade da criana.374 No basta escutar a criana,
as opinies da criana tm de ser tomadas em considerao seriamente, reconhecendo que que a criana capaz
de formar um juzo prprio, o que requer que suas opinies sejam avaliadas mediante o exame caso a caso.375 No
demais enfatizar que estes padres so igualmente aplicveis s crianas com decincia.
231. A este respeito, o perito Moreno manifestou que: o nvel de contato, de imediao, dos Tribunais com as
partes do processo, se v, talvez, um pouco corrodo, impedido, a partir da existncia de um procedimento
escrito, que no permite concentrar, obviamente, todas as peties, e tomar contato pessoal, que no caso das
crianas -e dos grupos vulnerveis- fundamental, como arma o artigo 12 da Conveno sobre os Direitos da
Criana, e determina tambm a Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Decincia, como
obrigao necessria, que o magistrado-juiz tome contato direto.376
232. Da prova existente nos autos judiciais, a Corte observa que Sebastin Furlan no foi escutado diretamente pelo
juiz responsvel pelo processo civil por danos e prejuzos. Ao contrrio, nos autos h prova de que Sebastin
Furlan compareceu pessoalmente duas vezes ao juzo, sem que em nenhuma das oportunidades tenha sido
escutado (pars. 88 e 90 supra). Concretamente, o Tribunal observa que: i) em 8 de maio de 1997, Sebastin
Furlan e sua advogada compareceram audincia de conciliao, mas ao no comparecer a representao do
EMGE,377 esta audincia foi cancelada, sem que Sebastin Furlan houvesse sido escutado, e ii) no foi recebida
a prova confessional, mediante a qual era previsto receber a declarao de Sebastin Furlan.378 Ao no ter
escutado Sebastin Furlan em nenhuma etapa do processo judicial, o juiz tampouco pde avaliar suas opinies
sobre o assunto e, em especial, no pde constatar sua situao especca como pessoa com decincia.
233. Portanto, a Corte considera que foi violado o direito a ser ouvido, e a ser devidamente apreciado, consagrado no
artigo 8.1, em relao aos artigos 19 e 1.1, todos da Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan.
E.2) Falta de participao do Defensor Pblico de Menores
234. A Comisso argumentou que o Estado no explicou a ausncia da gura do Defensor Pblico de Menores
e de Incapazes [] durante os sete anos do processo nos quais Sebastin era criana, e durante o resto do
processo, depois de que foi determinada sua incapacidade. Assinalou que [a] ausncia de interveno do
Defensor Pblico de Menores- a qual obrigatria na legislao interna- impediu que se obtivessem medidas
de especial proteo para Sebastin Furlan em matria assistencial, e impediu que o controle do processo fosse
realizado em um prazo razovel.
235. Os representantes alegaram que o Defensor Pblico de Menores e de Incapazes devia intervir desde o incio do
caso, ao vericar que se encontravam envolvidos interesses de um menor de idade, ainda mais neste caso, no
qual a criana sofria tambm de uma decincia mental. Indicaram que o Defensor Pblico de Menores teria
podido realizar [] diversas aes [], a saber: especicar os montantes de ressarcimento, requerer uma
tutela judicial antecipada para os tratamentos recomendados, acompanhar a prova e alegar sobre aquela outra
produzida, recorrer da sentena de primeira instncia quanto responsabilidade compartilhada nalmente
372. Cf. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 7, par. 17.
373. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 199, e Parecer Consultivo OC-17/02, par. 102
374. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 200, e Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 12, par. 15.
375. Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 200, e Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral n 12, pars. 28 e 29.
377. Cf. Constncia de 8 de maio de 1997 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 198).
378. Cf. Constncia de comparecimento audincia de consso emitida pela Secretaria 18 do 9 Juzo Nacional Civil e Comercial Federal de
12 de fevereiro de 1998 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 469).
606
imposta e o montante indenizatrio decretado. Alm disso, armaram que o Defensor Pblico de Menores
era o funcionrio dotado das faculdades necessrias e dos conhecimentos adequados para tentar questionar a
modalidade de pagamento estabelecida no caso que nos ocupa. Ademais, indicaram que a legislao argentina
impunha e impe [a] interveno [do Defensor Pblico de Menores] sob pena de nulidade. Acrescentaram que
o Defensor Pblico de Menores poderia ter adotado, em seu carter de representante de incapazes de fato,
as medidas necessrias para [ter acesso], sem dilao, aos tratamentos [de sade] recomendados e para
assegurar a concesso de uma penso por decincia.
236. O Estado argumentou que a falta de interveno do Defensor Pblico de Menores em casos como o do jovem
Furlan, no qual atuou em juzo com a representao necessria de seus progenitores, no afetou o exerccio de
[seus] direitos e garantias. Assinalou que [e]m nenhum dos artigos do Cdigo Processual Civil e Comercial
da Nao [] se encontra tipicada como obrigao o dever dos juzes de requerer a interveno do Defensor
Pblico de Menores. Nesse sentido, manifestou que a atividade processual em sua totalidade, inclusive,
obviamente, o pedido de vista e interveno do Defensor Pblico de Menores, de exclusivo recurso da
parte. Acrescentou que a interveno do Ministrio de Menores no substitui nem pode substituir a atuao
que, necessariamente e em todos os casos, deve ter o representante do incapaz. Manifestou que uma vez
adquirida a maioridade, cessa de pleno direito a incapacidade de exerccio [], razo pela qual extingue-se
tanto a representao necessria dos pais como a do Defensor Pblico de Menores. Ademais, manifestou que
a nulidade derivada da falta de interveno do Defensor Pblico de Menores em um processo como o que
teve o jovem Furlan como autor, de carter relativo, porque [] pode ser sanada por conrmao expressa
ou tcita, de maneira que uma vez realizada a raticao das atuaes anteriores por parte do jovem Furlan
quando alcanou a maioridade, a nulidade carece de efeitos.
237. A Corte observa que tanto a Comisso como os representantes, no presente caso, argumentaram que a falta de
participao do Defensor Pblico de Menores teria tido uma incidncia direta na forma em que se desenvolveu
o processo civil por danos e prejuzos. A este respeito, o Tribunal nota que a gura do Defensor Pblico de
Menores e Incapazes se encontra consagrado no artigo 59 do Cdigo Civil argentino, o qual estabelece que:
alm dos representantes necessrios, os incapazes so representados pelo Defensor Pblico de Menores
(ou Ministrio de Menores), que ser parte legtima e essencial em todo assunto judicial ou extrajudicial, de
jurisdio voluntria ou contenciosa, no qual os incapazes demandem ou sejam demandados, ou em que se
trate das pessoas ou bens deles, sob pena de nulidade de todo ato e de todo juzo que tiver lugar sem sua
participao. Esta gura se encontra regulamentada pela Lei 24.946, que detalha as funes e faculdades dos
defensores pblicos de menores e incapazes.379
238. O Tribunal destaca que, efetivamente, o Defensor Pblico de Menores conta com uma ampla gama de
faculdades as quais, entre outras coisas, lhe permitem:380 i) intervir e realizar as aes e recursos pertinentes
em defesa dos menores de idade ou incapazes, seja de forma autnoma ou junto com seus representantes
necessrios; ii) promover ou intervir em qualquer causa ou assunto e requerer todas as medidas que visem
proteo da pessoa e dos bens dos menores, incapazes e invlidos; iii) requerer s autoridades judiciais a
379. Artigo 54 da Lei 24.946 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico). Cf. Artigo 55, Lei 24.946/1998 (expediente de anexos ao escrito de peties
e argumentos, tomo VII, folha 3155).
380. O artigo 54 da Lei 24.946 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico) estabelece o seguinte: Os Defensores Pblicos de Menores e Incapazes
nas instncias e foros nos quais atuem, tero os seguintes deveres e atribuies: a) Intervir nos termos do artigo 59 do Cdigo Civil em
todo assunto judicial ou extrajudicial que afete a pessoa ou os bens dos menores ou incapazes, e realizar em defesa destes as aes e
recursos pertinentes, seja de forma autnoma ou junto com seus representantes necessrios; b) Assegurar a necessria interveno do
Ministrio Pblico da Defesa dos Menores e Incapazes, nas questes judiciais suscitadas perante os tribunais das diferentes instncias,
em toda oportunidade em que se encontre comprometido o interesse da pessoa ou os bens dos menores ou incapazes, emitindo o parecer
correspondente; c) Promover ou intervir em qualquer causa ou assunto e requerer todas as medidas dirigidas proteo da pessoa e bens dos
menores, incapazes e invlidos, de acordo com as leis respectivas quando caream de assistncia ou de representao legal: seja necessrio
suprir a inao de seus assistentes ou representantes legais, parentes ou pessoas que forem responsveis por eles; ou tiver de controlar a
gesto destes ltimos; d) Assessorar os menores e incapazes, invlidos e condenados sob o regime do artigo 12 do Cdigo Penal, bem como
a seus representantes necessrios, seus parentes e outras pessoas que possam ser responsveis pelos atos dos incapazes, para a adoo de
todas aquelas medidas vinculadas proteo deles; e) Requerer s autoridades judiciais a adoo de medidas dirigidas a melhorar a situao
dos menores, incapazes e invlidos, bem como dos condenados que se encontrem sob a tutela do artigo 12 do Cdigo Penal, quando tomem
conhecimento de maus tratos, decincias ou omisses na ateno que deve ser dispensada a seus pais, tutores ou curadores ou s pessoas
ou instituies em cujo cuidado se encontrem. Em seu caso, podero por si mesmos tomar medidas urgentes prprias da representao que
exercem; f) Peticionar s autoridades judiciais para a aplicao das medidas pertinentes para a proteo integral dos menores e incapazes
expostos por qualquer causa a riscos graves e iminentes para sua sade fsica ou moral, com independncia de sua situao familiar ou
pessoal [], e k) Por em conhecimento da autoridade judicial competente as aes e omisses dos juzes, funcionrios ou empregados dos
tribunais de justia que considerem suscetveis de sano disciplinar e requerer sua aplicao []. Cf. Artigo 54, Lei 24.946/1998 (expediente
de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo VII, folha 3155).
607
adoo de medidas dirigidas a melhorar a situao dos menores, incapazes e invlidos, e iv) peticionar s
autoridades judiciais a aplicao das medidas pertinentes para a proteo integral dos menores e incapazes
expostos por qualquer causa a riscos graves e iminentes para sua sade fsica ou moral.
239. Com respeito ao momento processual em que a autoridade judicial responsvel por um processo judicial no
qual se encontre envolvido um menor de idade deve noticar o Defensor Pblico de Menores, o perito Moreno
manifestou que: na primeira oportunidade em que o juiz perceba no escrito de demanda a presena de uma
pessoa menor de idade, deve dar imediata interveno, assim como se d ao Ministrio Pblico, se houver
dvida sobre sua competncia. [De maneira que] deve dar imediata interveno ao Defensor de Menores; dar
vista, e esta uma faculdade que est expressamente nos Cdigos Processuais e que, geralmente dentro de um
juzo, est dentro da organizao judicial titular, no apenas do juiz mas do secretrio que a segunda pessoa
responsvel em um juzo.381
240. Nesse sentido, a Corte observa que enquanto Sebastin Furlan era menor de idade, no foi comunicado ao
Defensor Pblico de Menores e tampouco foi expedido ofcio a este rgo uma vez que se teve conhecimento
sobre o grau de decincia de que sofria . A nica atuao a respeito, constante nos autos, o escrito de 24 de
outubro de 1996, mediante o qual o Defensor Pblico de Menores manifestou que em virtude de que Sebastin
Furlan j havia adquirido a maioridade, no correspondia a esta entidade sua representao (par. 86 supra).
Contudo, o Tribunal adverte que este conselheiro assumiu a representao dos irmos de Sebastin Furlan,382
que nesse momento eram menores de idade, sem que fossem observadas outras atuaes deste conselheiro
nos autos. Por outro lado, a Corte repara que ao ter atingido a maioridade, em 28 de outubro de 1996, Sebastin
Furlan raticou todas as atuaes de seu pai em sua representao at aquela data.383 No entanto, o Tribunal
tambm observa que esta raticao foi realizada antes de que fossem juntados ao processo os laudos periciais
que constataram o grau de decincia de Sebastin Furlan (par. 86 supra).
241. A este respeito, o Tribunal considera que, visando facilitar o acesso justia das pessoas em condio de
vulnerabilidade, relevante a participao de outras instncias e organismos estatais que possam colaborar
nos processos judiciais com o m de garantir a proteo e a defesa dos direitos destas pessoas. Nesse sentido,
a Conveno das Naes Unidas sobre Pessoas com Decincia contm um artigo especco sobre os alcances
do direito ao acesso justia, no qual se indica que384 os Estados Partes asseguraro o efetivo acesso das
pessoas com decincia justia, em igualdade de condies com as demais pessoas, inclusive mediante
a proviso de adaptaes processuais adequadas idade, a m de facilitar o efetivo papel das pessoas com
decincia como participantes diretos ou indiretos.
242. Ademais, a Corte reitera que apesar de os direitos processuais e de suas correlativas garantias processuais
serem aplicveis a todas as pessoas, no caso das crianas o seu exerccio supe, pelas condies especiais
nas quais se encontram os menores de idade, a adoo de certas medidas especcas com o propsito de que
gozem efetivamente destes direitos e garantias.385 O tipo de medidas especcas so determinadas por cada
Estado Parte e podem incluir uma representao direta ou coadjuvante,386 dependendo do caso, do menor de
idade com o m de reforar a garantia do princpio do interesse superior do menor. Alm disso, o Tribunal
considera que haver casos, dependendo do tipo de decincia da pessoa, nos quais ser conveniente que a
pessoa portadora de decincia conte com a assessoria ou interveno de um funcionrio pblico que possa
ajudar a garantir que seus direitos sejam efetivamente protegidos.
243. Nesse sentido, a Corte observa que o Defensor Pblico de Menores no foi noticado pelo juiz sobre o processo
civil enquanto Sebastin Furlan era um menor de idade nem posteriormente, quando contou com laudos que
demonstravam o grau de sua decincia, razo pela qual Sebastin Furlan no contou com uma garantia, no
apenas obrigatria no mbito interno, mas que, alm disso, teria podido intervir para auxiliar no processo civil,
usando-se para tanto das faculdades concedidas pela lei (par. 238 supra). Em considerao ao mencionado,
nas circunstncias especicas do presente caso o Defensor Pblico de Menores e Incapazes constitua uma
ferramenta essencial para enfrentar a vulnerabilidade de Sebastin Furlan pelo efeito negativo gerado pela
inter-relao entre sua decincia e os escassos recursos econmicos com que contavam ele e sua famlia,
382. Cf. Escrito da Defensoria Ocial de 24 de outubro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 169).
383. Cf. Escrito de Sebastin Furlan de 28 de outubro de 1996 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folha 171).
385. Cf. Parecer Consultivo OC-17/02, par. 98
386. Mutatis mutandi, Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 199.
608
provocando, como se mencionou anteriormente (par. 201 supra), que a pobreza de seu ambiente tivesse um
impacto desproporcional em sua condio de pessoa com decincia. Em consequncia, a Corte conclui que
foi violado o direito s garantias judiciais estabelecido no artigo 8.1, em relao aos artigos 19 e 1.1, todos da
Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan.
F) Direito integridade pessoal e ao acesso justia dos familiares de Sebastin Furlan
Alegaes da Comisso e das partes
244. A Comisso alegou a violao do direito integridade pessoal em detrimento de Sebastin Furlan e de seus
familiares, seu pai (Danilo Furlan), sua me (Susana Fernndez), seu irmo (Claudio Erwin Furlan) e sua
irm (Sabina Eva Furlan). A este respeito, a Comisso argumentou que os familiares de vtimas de direitos
humanos podem ser considerados vtimas e arguiu que no presente caso a demora no processo [por danos
e prejuzos] prolongou a angstia emocional do pai, da me, do irmo e da irm de Sebastin, razo pela qual
[] se violou seu direito integridade psquica e moral, estabelecido no artigo 5.1 da Conveno Americana.
245. Assim mesmo, manifestou que a famlia no contou com o auxlio do Defensor Pblico de Menores ou o
apoio de alguma outra entidade responsvel por servios sociais de crianas portadoras de decincia e, em
consequncia, teve de buscar as poucas medidas a seu alcance por seus prprios meios e, fundamentalmente,
os membros da famlia tiveram que ajudar a Sebastin com suas necessidades dirias e o longo processo de
reabilitao. De igual maneira, a Comisso armou que durante a tramitao [do presente caso] foi produzida
informao [sobre] as consequncias sofridas pelos familiares [e] a demora indevida para os familiares de
Sebastin, que tinham de absorver sozinhos todas as [suas] necessidades de cuidado, tratamento e reabilitao.
246. Por sua vez, os representantes alegaram que Danilo Furlan, Susana Fernndez, Claudia Furlan, Sabina Furlan,
Diego Furlan e Adrin Nicols Furlan, como familiares prximos da vtima de violaes de direitos humanos
deveriam ser considerados vtimas diretas da violao ao direito integridade psquica e moral, protegido pelo
artigo 5 da Conveno. Alegaram que a excessiva demora no processo civil prolongou a angstia emocional
do pai, da me, do irmo e da irm de Sebastin, os quais tiveram de conviver com as consequncias da falta
de ateno e de proteo especial estatal e suas consequncias na sade e na segurana social de Sebastin.
Acrescentaram, ainda, que, esta situao tev[e] um efeito devastador na famlia, j que [a]s diculdades
para lidar com as novas condies de Sebastin, sem a assistncia estatal adequada, afetaram criticamente as
relaes dos distintos membros da famlia ao ponto de chegar sua desintegrao. Como exemplo, indicaram
que [o] divrcio de Danilo Furlan e Susana Fernndez [] apenas uma manifestao deste processo crtico.
247. Alm disso, os representantes argumentaram que as consequncias do acidente impact[aram] diretamente
em todo o mbito familiar[, j que c]ada um de seus integrantes abruptamente passou a enfrentar novos
problemas causados por esta situao, o que resultou em limitaes e carncias no cuidado dos irmos de
Sebastin, Claudio e Sabina; e na destruio do vnculo afetivo dos pais. Indicaram que [a] ausncia de
respostas estatais face aos seus pedidos de ajuda e fatos contundentes (tentativas de suicdio, inimputabilidade
em um processo penal, juzo de danos e prejuzos) tiveram as seguintes consequncias: i) modicaram os
papeis familiares j que as crianas assumiram tarefas que no lhes correspondiam, a me passou a trabalhar
longas jornadas para obter a renda que o pai j no conseguia suprir por ter de se dedicar de forma exclusiva
recuperao de seu lho, e ii) foi criada uma forte desateno por parte de Danilo e de Susana em relao a
seus lhos Claudio e Sabina.
248. O Estado argumentou que no evidente dos documentos acompanhados do processo que os familiares de
Sebastin Furlan tivessem efetuado queixas judiciais a respeito de sua integridade pessoal ou que tivessem
demandado o Estado internamente em seu nome junto com Sebastin. Nesse sentido, considerou que no
haviam sido esgotados os recursos internos da suposta violao do artigo 5 da Conveno em relao aos
familiares de Sebastin Furlan.
249. A Corte armou, em outras oportunidades, que os familiares das vtimas de violaes de direitos humanos
podem ser, por sua vez, vtimas.387 O Tribunal considerou violado o direito integridade psquica e moral de
387. Cf. Caso Vargas Areco Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de setembro de 2006. Srie C N 155, par. 83, e Caso
do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de novembro de 2006. Srie C N 160, par. 335.
609
alguns familiares com motivo do sofrimento que estes sofreram por causa das atuaes ou omisses das
autoridades estatais,388 tomando em conta, entre outros, as gestes realizadas para obter justia e a existncia
de um estreito vnculo familiar.389 Tambm declarou a violao deste direito pelo sofrimento gerado a partir dos
fatos perpetrados contra seus entes queridos.390
250. Para a Corte, a contribuio por parte do Estado ao criar ou agravar a situao de vulnerabilidade de uma
pessoa tem um impacto signicativo na integridade das pessoas que a rodeiam, em especial os familiares
prximos que tm de enfrentar a incerteza e a insegurana causada pela violao de sua famlia nuclear ou
prxima.391 Assim, por exemplo, no caso Yean e Bosico, a Corte concluiu que havia sido violado o artigo 5 da
Conveno em detrimento das mes e irmos das crianas, porquanto a situao de vulnerabilidade que o
Estado imps s crianas Yean e Bosico lhes causou incerteza e insegurana, pelo temor fundamentado de
que seriam expulsas da Repblica Dominicana, da qual eram nacionais, em razo da falta das certides de
nascimento, e das diversas diculdades que enfrentaram para obt-las.392 Alm disso, no caso Albn Cornejo,
relacionado a um caso de mala praxis mdica, o Tribunal estabeleceu que a falta de resposta judicial para
esclarecer a morte de Laura Albn afetou a integridade pessoal de seus pais.393
251. Com o objetivo de determinar se no presente caso existiu uma violao ao direito integridade psquica e moral
e ao direito de acesso justia em detrimento dos familiares de Sebastin Furlan, a Corte analisar: i) o impacto
ao ncleo familiar em seu conjunto, e ii) a situao concreta de cada um dos quatro familiares de Sebastin
Furlan, seus pais e seus dois irmos. O Tribunal considera que a alegao apresentada pelo Estado, referente ao
no esgotamento dos recursos internos por parte dos familiares em relao suposta violao do artigo 5 da
Conveno Americana, no procedente, pois no foi apresentada formalmente como uma exceo preliminar
no momento processual oportuno.
252. Dos testemunhos prestados pelas supostas vtimas, o Tribunal destaca que constante a armao sobre o
tipo de impacto que os fatos do presente caso tiveram na famlia de Sebastin Furlan. A este respeito, o senhor
Danilo Furlan declarou que:394 i) se inverteram os papeis de toda a famlia, [ele] dedicando todo [seu] tempo a
Sebastin, Susana saindo para trabalhar no intuito de que a famlia no continuasse a empobrecer; ii) a falta
de recuperao de [seu] lho fez com que ocorressem muitas coisas tristes na famlia, inclusive [se] divorciou
de [sua] esposa pela tenso e a angstia que havia em toda a familia; iii) [t]odos tive[ram] que deixar [suas]
coisas para ajudar e dedicar todo o tempo a Sebastin, tentar dar-lhe a ajuda que o Estado no [lhes] dava,
mas nada era suciente, e iv) atualmente, no t[em] uma boa vida social familiar, cada um para seu lado[,
] ca[ram] humilhados, empobrecidos e sem fora. Num sentido semelhante, o senhor Claudio Furlan
testemunhou que, em princpio, os seus cuidados e os de sua irm eram responsabilidade de sua me, mas
[sua] me j estava trabalhando, [devido o fato de que o pai] se ocupava muito tempo de Sebastin, [de modo
que] teve que largar seu trabalho, no havendo assim fonte de renda em casa. Alm disso, manifestou que
[sua] me saa para trabalhar e cava[m ele] e Sabina, que [sua] irm, da maneira que podamos.
253. Da prova existente nos autos, a Corte observa que em vrios relatrios juntados aos autos, vrios mdicos e
psiclogos registraram que: i) o grupo familiar estava severamente perturbado e o risco de atos violentos e[ra]
alto;395 ii) a grave e perigosa situao familiar e a urgncia de prestar assistncia, controlar e vigiar [o senhor
Danilo Furlan];396 iii) [havia] conitos severos entre os pais que divergi[am] mutuamente, e incita[vam], de
maneira indireta, os lhos a tomar parte,397 e iv) as mudanas de papeis na famlia de Sebastin, no qual
Sebastin passou a ocupar o lugar da me no controle do pai [e] o pai tomou o lugar da esposa que cuidava dos
lhos, [o que] congur[ou] uma relao altamente conitiva entre Sebastin e seu pai.398 Isto gerou que, por
388. Cf. Caso Vera Vera e outra Vs. Equador. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 19 de maio de 2011. Srie C N
226, par. 104.
389. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 25 de novembro de 2000. Srie C N 70, par. 163, e Caso Vera Vera e
outra Vs. Equador, par. 104.
390. Caso Balden Garca Vs. Peru, par. 128, e Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil, par. 156.
391. Caso das Crianas Yean e Bosico. Sentena de 8 de setembro de 2005. Srie C N 130, par. 204.
392. Caso das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica Dominicana, pars. 205 e 206.
393. Cf. Caso Albn Cornejo e outros. Vs. Equador. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 22 de novembro de 2007. Srie C N 171, pars.
47 a 50.
394. Declarao prestada por Danilo Furlan perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, folhas 686, 689, 692 e 693).
395. Cf. Relatrio do Centro de Pesquisa Familiar de 8 de maio de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, anexo 7, folhas 887 e 888).
396. Cf. Relatrios do Hospital Evita de 11 e 15 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, anexo 7, folha 774).
397. Cf. Relatrio do Centro de Pesquisa Familiar de 8 de maio de 1994, folhas 887 a 889.
398. Cf. Relatrio pericial do Doutor Luis Garzoni, folhas 424 a 432.
610
exemplo, fosse sugerido tratamento ambulatorial psiquitrico-psicoterpico [no Hospital Nacional Posadas]399
a todo o ncleo familiar.400 No relatrio socioambiental realizado no presente caso, concluiu-se que [t]udo
indica que o acidente sofrido por Sebastin produ[ziu] um rompimento no mbito da realidade familiar, [] a
ruptura do matrimnio em primeiro lugar e depois a diviso dos cuidados e responsabilidades pelos lhos.401
A mudana de estrutura familiar foi descrita como a passagem de um grupo familiar nuclear de chea parental
compartilhada [a] um grupo familiar monoparental de chea masculina.402
254. Como se observa, a famlia Furlan no foi orientada e acompanhada devidamente para oferecer um melhor apoio
familiar para a reabilitao de Sebastin Furlan. A este respeito, este Tribunal considera pertinente destacar que
a melhor forma de cuidar e atender s crianas portadoras de decincia dentro de seu prprio ambiente
familiar, sempre e quando a famlia tenha meios sucientes em todos os sentidos,403 o que implica que as
famlias devem contar com um apoio integral para poder assumir esta responsabilidade de maneira adequada.
Este tipo de apoio deve incluir a educao dos pais e dos irmos, no apenas no que se refere decincia
e suas causas, mas tambm s necessidades fsicas e mentais nicas de cada criana [e] o apoio psicolgico
receptivo presso e s diculdades que as crianas com decincia signicam para as famlias.404 Por sua
vez, o artigo 28 da Conveno das Naes Unidas sobre os Direitos das Pessoas com Decincia reconhece o
direito das pessoas com decincia e suas famlias em situao de pobreza assistncia do Estado em relao
a seus gastos ocasionados pela decincia, inclusive treinamento adequado, aconselhamento, ajuda nanceira
e cuidados de repouso.405
255. No presente caso, a famlia Furlan Fernndez no contou com estes tipos de apoios, o que desencadeou uma
srie de efeitos negativos no desenvolvimento e funcionamento normal da famlia (par. 254 supra). No mesmo
sentido, o Tribunal constata que as poucas tentativas estatais dirigidas a apoiar uma terapia individual ou
grupal406 tiveram um alcance limitado para uma adequada gesto da situao de decincia mental de Sebastin
Furlan. A omisso do Estado relacionada com o no acompanhamento desta famlia derivou na interrupo dos
programas de reabilitao e sua falta de implementao durante uma etapa crucial para poder ser efetivo. Alm
disso, o Tribunal ressalta que a prova pericial demonstrou a necessidade de uma interveno mais direta de
apoio a Sebastin Furlan e seu grupo familiar e a respeito dos transtornos de linguagem e das diculdades de
conduta de que padecia.407
256. Portanto, a Corte encontra provado que o acidente sofrido por Sebastin Furlan, assim como o transcurso
do processo civil, tiveram um impacto no ncleo familiar conformado por Danilo Furlan, Susana Fernndez,
Claudio Furlan e Sabina Furlan. Este impacto gerou um estado de angstia e desespero permanente na famlia,
o que acabou rompendo os laos familiares e gerando outro tipo de consequncias. Assim mesmo, a famlia
Furlan Fernndez no contou com assistncia para desenvolver um melhor apoio a Sebastin Furlan, o que
tambm desencadeou uma srie efeitos negativos no desenvolvimento e funcionamento normal da famlia.
257. De maneira particular e a respeito do senhor Danilo Furlan, a Corte ressalta que se encontra provado, em
primeiro lugar, seu sofrimento devido a que foi o principal encarregado dos cuidados do menor de idade e,
posteriormente adulto, com decincia,408 e tambm durante alguns momentos no recebeu a assistncia do
Estado de maneira completa e oportuna (par. 255 supra). Em particular, o senhor Danilo Furlan teve um papel
ativo nas poucas medidas de reabilitao que foram dadas a Sebastin Furlan. Relatrios mdicos tambm
concluram que a situao que estavam enfrentando causou um grande sofrimento ao pai, que a partir do
399. Constncia de reconhecimento mdico emitida pelo Hospital Nacional Posadas de 8 de janeiro de 2009 (expediente de anexos ao escrito
de peties e argumentos, folha 2422).
400. Cf. Resoluo do juiz na Causa 27.428, folha 907.
401. Cf. Relatrio socioambiental sobre Danilo Furlan elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez (expediente de anexos ao escrito de
peties e argumentos, tomo V, folhas 2501).
402. Cf. Relatrio socioambiental elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez, folha 2502.
403. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral, n 9, par. 41
404. Comit dos Direitos da Criana, Observao Geral, n 9, par. 41
405. Ver tambm Prembulo da Declarao Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Decincia.
406. Cf. Histria Clnica de Sebastin Furlan emitida pelo Hospital Evita de 7 de abril de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, folha 813).
Adicionalmente, se recomendou: i) estar alerta com um tratamento e acompanhamento do pai; ii) tratamento e acompanhamento da me; iii)
controle assistencial da situao familiar, e iv) tratamento psicolgico a Sebastin Furlan para que pudesse escolher que estudos deseja cursar
e que atividades desenvolver.
407. A perita Rodrguez ressaltou que era indispensvel oferecer uma terapia familiar para habilitar os conviventes sobre como tratar e como
ajudar o menino. Declarao por afdavit da mdica Estela del Carmen Rodrguez de 10 de fevereiro de 2012 (expediente de mrito, tomo II,
folha 759).
408. Cf. Relatrio da psicloga Marta S. Rumie de junho de 1991 (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, anexo 6, folhas 397 e 398).
611
momento do acidente se encarregou totalmente de seu lho, tanto na reabilitao fsica como do controle
geral de suas condutas.409 O senhor Danilo Furlan expressou que fabricou inclusive aparelhos para fazer a
reabilitao e que nesses momentos sentia que tudo dependia dele e que ningum [o] orientou em meio ao
seu desespero.410
258. Por sua vez, o senhor Claudio Furlan manifestou que:
como era caro continuar o tratamento, recorda que o sioterapeuta veio umas cinco vezes casa,
ento aprendeu a repetir os exerccios que Sebastin fazia com o prossional e os repetia em casa
[seu] pai tem muita facilidade com os metais e os materiais, ento ele fez alguns aparelhos para que
[Sebastin Furlan] pud[esse] se reabilitar l em casa, tudo dependia de que entrasse na piscina, uma
piscina pequena, dessas armadas em casa, para que comea[sse] a ter a parte psicomotriz para que
conseg[uisse] equilbrio, porque volto a recordar que Sebastin no caminhava quando saiu do hospital
e tampouco tinha coordenao dos movimentos nem nada, [seu] pai, para que comea[sse] a mover
os membros o levantava pela cintura para no colocar o p no cho, e ele fazia como se estivesse
caminhando, mas no ar, e entravam na piscina para comear a se mover e estimular a parte motriz.411
259. Alm disso, o Tribunal observa que o senhor Danilo Furlan teve de assumir a busca da reparao econmica
para Sebastin Furlan e a famlia, e a proteo sade e previdncia social para seu lho mais velho. Isso
implicou que o senhor Danilo Furlan mantivesse uma participao ativa no processo judicial interno:
Todo o tempo ia ao juzo. O tempo passava e a situao era cada vez mais desesperadora. Mas nunca
[lhe] davam uma resposta. Para [ele] custava muito locomover-se aos tribunais. Todo o gasto que tinha
que fazer. Alm disso no era fcil porque ir ao juzo signicava que outra pessoa teria de cuidar de
Sebastin. Apesar de tudo, [ele] fazia [seu] maior esforo, mas no tinha sentido. [] Nunca lhe deram
explicaes sobre a demora do julgamento, simplesmente [lhe] diziam que era demorado.412
260. Em funo do anterior, no relatrio socioambiental se concluiu que o senhor [Danilo] Furlan se enc[ontrava]
em um estado de vulnerabilidade e que o acidente de seu lho marc[ou] signicativamente sua histria de
vida.413 Alm disso, em alguns momentos, exames psicolgicos determinaram que o senhor Danilo Furlan
sofre de estrutura neurtica de personalidade, com traos psicopticos de atuao desarmnica em situaes
de aumento do estresse ambiental e se recomendou que lhe fosse dado tratamento ambulatorial psiquitricopsicoteraputico.414
261. Tendo em conta a descrio anterior, evidente que a demora injusticada no processo, assim como as demais
buscas levadas a cabo pelo senhor Danilo Furlan com o m de obter outros tipos de ajuda para seu lho,
causaram nele um sofrimento grave. No apenas assumiu quase por completo os cuidados pessoais de seu
lho, mas tambm deu impulso a um processo judicial interno. O senhor Danilo Furlan abandonou seu trabalho,
dedicou sua vida e se concentrou exclusivamente a buscar ajuda, em todos os lugares que pde, para seu
lho Sebastin Furlan. Portanto, esta Corte considera que se encontra provada tanto a violao integridade
psquica e moral do senhor Danilo Furlan, assim como o impacto nele produzido pela falta de acesso justia
derivada do processo judicial e da execuo do mesmo.
262. Com respeito senhora Susana Fernndez, o Tribunal considera provado seu sofrimento e afetao, porquanto
no apenas teve de abandonar o papel que ocupava dentro do ncleo familiar (par. 254 supra), mas que alguns
problemas derivados das diculdades na reabilitao de Sebastin Furlan impactaram negativamente sua
relao de casal. A senhora Fernndez se separou sentimentalmente de seu esposo,415 tendo posteriormente
se divorciado.416 De igual maneira, o rompimento da realidade familiar afetou de maneira negativa seu papel na
famlia na qual compartilhava a chea parental, devido a que a mesma passou a ser um grupo familiar onde sua
409. Cf. Relatrio da psicloga Marta S. Rumie de junho de 1991, folhas 397 e 398.
410. Alm disso, o senhor Furlan armou: [f]ui aprendendo como ajudar com os exerccios que lhe faziam no hospital, assim que comeou
a faz-lo em minha casa e durante todo o dia, e todos os dias (respeitando e fazendo respeitar suas horas de sono) e tambm levando-o nas
costas a praias solitrias. Durante todo o dia estava exercitando-se ou dormindo. Ali comeou a caminhar, a ter equilbrio. Todo o tratamento
fsico para sua recuperao eu o z, fabriquei inclusive aparelhos para faz-lo. Se eu tivesse seguido as indicaes do Hospital a atividade de
Sebastin teria sido 50 vezes menos do que foi porque para ele devia comparecer apenas 1 hora, 2 vezes por semana. Cf. Declarao prestada
por Danilo Furlan perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, folha 684).
411. Cf. Declarao de Claudio Erwin Furlan prestada na audincia pblica celebrada no presente caso.
412. Declarao prestada por Danilo Furlan perante agente dotado de f pblica, folha 684.
413. Cf. Relatrio socioambiental elaborado pela Licenciada Marta Celia Fernndez, folhas 2501 e 2503.
414. Cf. Relatrio do mdico forense Manuel Mazaira de 17 de maro de 1994 (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, anexo 7, folha 789).
415. Sebastin Furlan armou durante esta entrevista que: minha famlia est destruda []. [E]m realidade no tenho famlia. [M]eus pais
esto separados. Cf. Relatrio pericial do Doutor Luis Garzoni, folhas 424 a 432.
416. Cf. Deciso do 10o Juzo de Primeira Instncia Civil e Comercial de 31 de maio de 1999 (expediente de anexos ao escrito de peties e
argumentos, tomo V, folha 2259).
612
participao se reduziu substancialmente.417 Alm disso, foi a senhora Fernndez quem teve de se ocupar de
prover o lar economicamente, j que seu esposo abandonou seu trabalho (par. 253 supra).
263. O senhor Claudio Furlan tambm sofreu em funo das consequncias geradas pelos fatos do presente caso. Em
particular, h prova nos autos na qual se conclui que ele tambm se enc[ontrava] afetado pelas circunstncias
do passado e a congurao que a famlia foi designando a cada um de seus membros.418 O Tribunal observa
que o impacto dos fatos ocorridos em dezembro de 1988 de tal magnitude para o senhor Claudio Furlan que
ainda [podia] signicativamente precisar a data na qual sua famlia se desintegrou e que ele permaneceu
com seu pai: foi o dia 21 de dezembro [de 1988] s 14 horas, [quando ele] tinha nove anos.419 Alm disso,
armou durante a audincia pblica rec[ordar] at a cor dos sapatos de Sebastin no momento do acidente,
j que so coisas que no se pode esquecer nunca por mais jovem que seja. O senhor Claudio Furlan sofreu
psicologicamente por esta situao ao ponto de reviver constantemente a separao de sua famlia, recorda
detalhes especcos do acidente sofrido por seu irmo e da separao de seus pais.420 Como consequncia das
perturbaes sofridas, o senhor Claudio Furlan construiu um projeto de vida ao redor de seu irmo portador de
decincia e do pai que era responsvel, de maneira tal que, por exemplo, em determinado momento, mudouse para o horrio noturno na escola para poder acompanhar seu irmo, e atualmente vive muito prximo da
casa de Sebastin Furlan para estar sua disposio em caso de uma emergncia.421
264. Finalmente, a senhora Sabina Furlan, irm de Sebastin Furlan, tambm foi afetada pelas circunstncias do
presente caso, o que se encontra provado atravs dos relatrios socioeconmicos que descrevem a ruptura dos
laos familiares e o fato de que ela teve de viver sozinha com sua me, afastada daqueles que uma vez foram
seus entes mais queridos, de seus dois irmos e de seu pai.422 Igualmente, a Corte considera provado dentro do
presente caso a falta de ateno sofrida pela senhora Sabina Furlan durante sua infncia devido aos cuidados
especiais requeridos por seu irmo mais velho.423 Alm disso, estes fatos produziram sequelas que se mantm
atualmente. Por exemplo, o senhor Danilo Furlan manifestou que [n]os dias de hoje [Sabina no] fala [com seu
pai] em razo das circunstncias terrveis que teve de viver no momento mais crtico de Sebastin.424
265. Em razo de tudo o que foi indicado anteriormente, a Corte considera provada a desintegrao do ncleo familiar,
assim como o sofrimento vivido por todos os seus integrantes como consequncia da demora no processo
civil, da forma de execuo da sentena e dos demais problemas enfrentados por Sebastin Furlan para ter
acesso a uma reabilitao adequada. Do exposto anteriormente, a Corte considera que o Estado argentino
violou o direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5, e o direito de acesso justia estabelecido nos
artigos 8.1 e 25, em relao ao artigo 1.1, todos da Conveno Americana, em detrimento de Danilo Furlan,
Susana Fernndez, Claudio Erwin Furlan e Sabina Eva Furlan.
G) Concluso geral sobre o acesso justia, o princpio de no discriminao e o direito
integridade pessoal de Sebastin Furlan
266. O Estado argumentou que, apesar de os reclamantes se referirem s normas internacionais em matria de
no discriminao e de proteo das crianas e das pessoas portadoras de decincia e alega[rem] que o
Estado argentino teria violado os deveres de especial proteo que correspondiam a Sebastin Furlan, no
proporcionaram explicao alguma sobre de que modo teria sido cometida a violao dos mencionados
deveres. O Estado argumentou que as alegaes das supostas vtimas careciam de generalidade e que
estes mesmos argumentos haviam sido utiliza[dos] para fundamentar os outros direitos que, segundo suas
alegaes, o Estado argentino teria violado.
267. A este respeito, a Corte considera que o direito igualdade e no discriminao inclui duas concepes: uma
423. A situao de Sebastin e [sua] total dedicao a ele, por falta de qualquer tipo de ajuda ou dos meios necessrios para sua ateno
prossional e especializada, [lhe] [zeram] esquecer que tinha uma esposa, e quando [se] deu conta j fazia tempo que j no estava mais.
Tambm que tinha [seus] outros dois lhos, Sabina e Claudio. No deixam passar uma oportunidade de me recriminar pela falta de ateno
a eles quando Sebastin demandava muito mais do que eu lhe podia dar. Declarao prestada por Danilo Furlan perante agente dotado de f
pblica (expediente de mrito, folha 691).
424. Declarao prestada por Danilo Furlan perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, folha 689).
613
concepo negativa relacionada com a proibio de diferenas de tratamento arbitrrias,425 e uma concepo
positiva relacionada com a obrigao dos Estados de criar condies de igualdade real em relao a grupos que
foram historicamente excludos ou que se encontram em maior risco de serem discriminados.426 Alm disso,
a Corte indicou que o direito integridade fsica, psquica e moral, consagrado no artigo 5.1 da Conveno
Americana, no apenas implica que o Estado deve respeit-lo (obrigao negativa), mas que, alm disso,
requer que o Estado adote todas as medidas apropriadas para garanti-lo (obrigao positiva), em cumprimento
de seu dever geral estabelecido no artigo 1.1 da Conveno Americana.427
268. No presente caso a Corte ressalta que os menores de idade e as pessoas portadoras de decincia devem
desfrutar de um verdadeiro acesso justia e devem ser benecirios de um devido processo legal em condies
de igualdade com aqueles que no enfrentam essas desvantagens. Para alcanar seus objetivos, o processo
deve reconhecer e resolver os fatores de desigualdade real daqueles que so levados perante a justia. A
presena de condies de desigualdade real obriga a adotar medidas de compensao que contribuam a reduzir
ou eliminar os obstculos e decincias que impeam ou reduzam a defesa ecaz dos prprios interesses.428
269. O Tribunal fez referncia situao agravada de vulnerabilidade de Sebastin Furlan, por ser menor de idade
portador de decincia vivendo em uma famlia de baixos recursos econmicos, razo pela qual correspondia
ao Estado o dever de adotar todas as medidas adequadas e necessrias para enfrentar essa situao. Com efeito,
foi detalhado o dever de celeridade nos processos civis analisados, dos quais dependia uma maior oportunidade
de reabilitao. Ademais, a Corte concluiu que era necessria a devida interveno do Defensor Pblico de
Menores e Incapazes ou uma aplicao diferenciada da lei que regulamentou as condies de execuo da
sentena, como medidas que permitissem remediar de alguma maneira as situaes de desvantagem nas
quais se encontrava Sebastin Furlan. Estes elementos demonstram que existiu uma discriminao de fato
associada s violaes de garantias judiciais, proteo judicial e direito propriedade j declaradas. Ademais,
tendo em conta os fatos resumidos no captulo sobre a afetao jurdica produzida a Sebastin Furlan no mbito
do processo civil (pars. 197 a 203 supra), assim como o impacto que a denegao de acesso justia teve na
possibilidade de ter acesso a uma adequada reabilitao e ateno sade (pars. 197 a 203 supra), a Corte
considera que se encontra provada, tambm, a violao do direito integridade pessoal. Em consequncia,
a Corte declara que o Estado descumpriu sua obrigao de garantir, sem discriminao, o direito de acesso
justia e o direito integridade pessoal nos termos dos artigos 5.1, 8.1, 21, 25.1 e 25.2.c, em relao aos
artigos 1.1 e 19 da Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan.
VIII
Reparaes
270. Com base no disposto no artigo 63.1 da Conveno Americana,429 a Corte indicou que toda violao de uma
obrigao internacional que tenha produzido dano comporta o dever de repar-lo adequadamente430 e que
425. Cf. Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Observao Geral 18, No discriminao, 10/11/89, CCPR/C/37, par. 7; Parecer
Consultivo OC-18/03, par. 92.
426. Parecer Consultivo OC-17/02, par. 44; Parecer Consultivo OC-18/03, par. 88; Caso Yatama Vs. Nicargua. Excees Preliminares, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie C N 127, par. 185, e Caso Lpez lvarez Vs. Honduras. Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 1 de fevereiro de 2006. Srie C N 141, par. 170.
427. Cf. Caso Instituto de Reeducao do Menor Vs. Paraguai. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de
setembro de 2004. Srie C N 112, par. 158, e Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri Vs. Peru.Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 8 de
julho de 2004. Srie C N 110, par. 129.
428. Cf. O Direito Informao sobre a Assistncia Consular no Marco das Garantias do Devido Processo Legal. Parecer Consultivo OC-16/99
de 1 de outubro de 1999. Srie A N 16, par. 119; Parecer Consultivo OC-18/03, par. 121, e Caso Vlez Loor Vs. Panam, par. 152.
429. O artigo 63.1 da Conveno dispe que [q]uando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta Conveno, a
Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for procedente,
que sejam reparadas as conseqncias da medida ou situao que haja congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de
430. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25, e Caso do Povo
C N 77, par. 62, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 279.
614
a plena restituio (restitutio in integrum), que consiste no restabelecimento da situao anterior. Caso isso
no seja factvel, como ocorre na maioria dos casos de violaes de direitos humanos, o Tribunal determinar
medidas para garantir os direitos violados e reparar as consequncias que as infraes produziram.432 Portanto,
a Corte tem considerado a necessidade de conceder diversas medidas de reparao, a m de ressarcir os danos
de maneira integral, de modo que alm das compensaes pecunirias, as medidas de restituio, satisfao e
garantias de no repetio tm especial relevncia em funo dos danos ocasionados.433
272. Este Tribunal estabeleceu que as reparaes devem ter um nexo causal com os fatos do caso, as violaes
declaradas, os danos provados, bem como as medidas solicitadas para reparar os danos respectivos. Portanto,
a Corte dever observar esta concorrncia para se pronunciar devidamente e conforme o direito.434
273. De acordo com as violaes Conveno Americana declaradas nos captulos anteriores, o Tribunal
proceder a analisar as pretenses apresentadas pela Comisso e pelos representantes, bem como os
argumentos do Estado, luz dos critrios determinados na jurisprudncia da Corte em relao natureza
e ao alcance da obrigao de reparar,435 com o objetivo de ordenar as medidas dirigidas a reparar os danos
ocasionados s vtimas.
A) Parte lesada
274. O Tribunal considera como parte lesada, nos termos do artigo 63.1 da Conveno, a pessoa que foi declarada
vtima da violao de algum direito reconhecido na mesma.436 Portanto, esta Corte considera como parte
lesada a Sebastin Claus Furlan, seus pais Danilo Furlan e Susana Fernndez, e seus irmos, Claudio Erwin
Furlan e Sabina Eva Furlan, quem, em seu carter de vtimas das violaes declaradas no captulo VII, sero
considerados benecirios das reparaes que o Tribunal vier a ordenar.
275. Os representantes solicitaram que se inclua como benecirios das reparaes a pessoas que no foram
apresentadas pela Comisso Interamericana no Relatrio de Mrito como supostas vtimas. Alegaram que
tambm devem ser considerados como supostas vtimas os dois lhos de Sebastin Furlan (Diego Germn e
Adrin Nicols Furlan Sarto), que atualmente tm 4 e 3 anos de idade. Manifestaram que, independentemente
de que no Relatrio de Mrito da Comisso estas crianas no foram categorizadas como supostas vtimas,
o relevante que no apenas foram indicados em tal carter em distintas comunicaes efetuadas por
Danilo Furlan Comisso, mas que a mesma deu destaque nesse relatrio a que Sebastin tem dois lhos,
o menor dos quais tambm teria problemas de desenvolvimento. Indicaram que a adequada e oportuna
identicao -tanto p[elo senhor Danilo Furlan], como pela [Comisso]- signicou tambm colocar o assunto
em conhecimento do Estado. Alm disso, alegaram que a Corte tem precedentes nesta direo, nos quais
so tomadas em conta as particularidades de cada caso e, sempre e quando, se respeite o direito de defesa
dos Estados. Acrescentaram que a Corte tambm considerou suciente com respeito determinao dos
destinatrios das reparaes o fato de que sua existncia havia sido colocada em conhecimento do Tribunal
ao menos indiretamente nos anexos demanda.
276. O Estado argumentou que os nicos benecirios seriam os que a Comisso determinou no Relatrio de
Mrito. No obstante isso, o Estado deixou considerao da Corte a determinao e individualizao dos
benecirios das eventuais reparaes.
277. A Corte ressalta que, de acordo com o artigo 35.1 do Regulamento da Corte, o relatrio a que se refere o
artigo 50 da Conveno deve conter todos os fatos supostamente violatrios, inclusive a identicao das
supostas vtimas. Nesse sentido, corresponde Comisso e no a este Tribunal identicar com preciso e
na devida oportunidade processual as supostas vtimas em um caso perante a Corte.437 Em aplicao do novo
432. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 26, e Caso do Povo
433. Cf. Caso Cantoral Benavides Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C N 88, pars. 79 a 81, e Caso do
Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 280.
434. Cf. Caso Ticona Estrada Vs. Bolvia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 191, par. 110, e Caso
do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 281.
435. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7. Par. 25 a 27, e Caso do
436. Cf. Caso Bayarri Vs. Argentina. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de outubro de 2008. Srie C N 187,
par. 126 e Caso Diaz Pea Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de junho de 2012. Srie C N 244,
par. 149
437. Cf. Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e
Custas. Sentena de 1 de julho de 2009. Srie C N 198, par. 112 e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena
615
Regulamento, este critrio foi raticado desde o Caso Famlia Barrios Vs. Venezuela.438 Em consequncia, o
Tribunal no considerar como parte lesada no presente caso a Diego Germn e Adrin Nicols Furlan Sarto,
familiares adicionais indicados pelos representantes, devido a que no foram considerados como tais no
Relatrio de Mrito a que se refere o artigo 50 da Conveno Americana.
B) Medidas de reparao integral: reabilitao, satisfao e garantias de no repetio
278. A Corte ressalta que as violaes declaradas nos captulos anteriores foram cometidas em detrimento de uma
criana e, posteriormente, um adulto com decincia, o que implica que as reparaes concedidas no presente
caso devem seguir o modelo social para abordar a decincia consagrado nos diversos tratados internacionais
sobre a matria (pars. 133 a 135 supra). Isso implica que as medidas de reparao no se concentram
exclusivamente em medidas de reabilitao de tipo mdico, mas incluem medidas que ajudem a pessoa com
decincia a enfrentar as barreiras ou limitaes impostas, com o objetivo de que esta pessoa possa alcanar
e manter a mxima independncia, capacidade fsica, mental, social e vocacional, e a incluso e participao
plena em todos os aspectos da vida.439
B.1) Medidas de reabilitao
Alegaes das partes e da Comisso
279. A Comisso solicitou que Sebastin Furlan tenha acesso a tratamento mdico e de outro carter em centros de
ateno especializada e de qualidade, ou os meios para ter acesso a esta ateno em centros privados.
280. Os representantes argumentaram que, [e]m ateno aos prejuzos imateriais sofridos pelas supostas vtimas,
era necessrio que, com seu consentimento, fosse concedido um tratamento mdico e psicolgico em centros
especializados. Ressaltaram a necessidade de que tanto Sebastin [Furlan] como sua famlia contem
efetivamente com um tratamento integral de acordo com suas necessidades.
281. O Estado argumentou que a ateno mdica e psicolgica disponvel [para] Sebastin Furlan no [foi] utilizad[a
e que] o Programa Federal de Sade (PROFE) -ao qual tem direito sempre e quando cumpra o requisito de
aliao- prev ateno mdica, psicolgica e psiquitrica especializada para cada caso concreto.
B.1.1) Reabilitao fsica e psquica
282. A Corte ressalta que a ateno sade deve estar disponvel a toda pessoa que a necessite. Todo
tratamento a pessoas portadoras de decincia deve estar dirigido ao melhor interesse do paciente,
deve ter como objetivo preservar sua dignidade e sua autonomia, reduzir o impacto da doena,
e melhorar sua qualidade de vida.440 Alm disso, sobre os alcances do direito reabilitao nos
termos do Direito Internacional, o artigo 25 da CDPD estabelece o direito a gozar do mais alto nvel
possvel de sade sem discriminao por motivos de decincia e a obrigao de adotar medidas
pertinentes para assegurar o acesso das pessoas portadoras de decincia a servios de sade,
inclusive de reabilitao relacionada com a sade.441 De igual maneira, o artigo 23 da Conveno
de 24 de fevereiro de 2012. Srie C N 239, par. 245.
438. Cf. Caso Famlia Barrios vs. Venezuela. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de 2011. Srie C N 237, nota de
rodap 214.
439. Artigo 26 da CDPD.
440. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C N 149, par. 109. Alm disso,
ver: Organizao Mundial da Sade. Diviso de Sade Mental e Preveno do Abuso de Substncias. Dez Princpios Bsicos das Normas para
a Ateno da Sade Mental (1996), princpios 2, 4 e 5. Por sua vez, o Comit de DESC indicou que o direito sade fsica e mental implica
tambm o direito a ter acesso aos servios mdicos e sociais -includos os aparelhos ortopdicos- e a se beneciar destes servios, para que
as pessoas portadoras de decincia possam ser autnomas, evitar outras decincias e promover sua integrao social. De maneira anloga,
essas pessoas devem ter sua disposio servios de reabilitao a m de que possam alcanar e manter um nvel timo de autonomia e
mobilidade. Todos os servios mencionados devem ser prestados de forma que as pessoas em questo possam conservar o pleno respeito
de seus direitos e de sua dignidade. Comit de Direitos Econmicos Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, Pessoas com Decincia.
Naes Unidas, Documento E/1995/22 (1994), par. 34.
441. Alm disso, o artigo 25 da citada Conveno estabelece, inter alia, que os Estados: i) Oferecero s pessoas com decincia programas e
ateno sade gratuitos ou a custos acessveis da mesma variedade, qualidade e padro que so oferecidos s demais pessoas, inclusive na
rea de sade sexual e reprodutiva e de programas de sade pblica destinados populao em geral; ii) Propiciaro servios de sade que
as pessoas com decincia necessitam especicamente por causa de sua decincia, inclusive diagnstico e interveno precoces, bem como
servios projetados para reduzir ao mximo e prevenir decincias adicionais, inclusive entre crianas e idosos; iii) Propiciaro esses servios
de sade s pessoas com decincia, o mais prximo possvel de suas comunidades, inclusive na zona rural; iv) Exigiro dos prossionais
de sade que dispensem s pessoas com decincia a mesma qualidade de servios dispensada s demais pessoas e, principalmente,
que obtenham o consentimento livre e esclarecido das pessoas com decincia concernentes. Para esse m, os Estados Partes realizaro
616
sobre Direitos da Criana se refere s medidas que os Estados devem adotar com respeito s crianas
com decincia.442
283. Este Tribunal constatou o dano produzido a Sebastin Furlan pela demora no processo que impediu que tivesse
acesso aos tratamentos mdicos e psicolgicos que teriam podido ter um impacto positivo em sua vida (pars.
197 a 203 supra), o que foi evidenciado pelos laudos mdicos que foram apresentados no processo (pars.
197 a 203 supra). Igualmente, est provado o impacto produzido ao ncleo familiar de Sebastin Furlan (pars.
252 a 265 supra), o qual foi respaldado pelos estudos socioeconmicos e por percias juntadas ao presente
caso (pars. 252 a 265 supra). A este respeito, a Corte ressalta que da prova pericial apresentada nos autos se
deriva que, em casos como o presente, a reabilitao deve ser oferecida de forma precoce e oportuna, para
alcanar um resultado adequado,443 deve ser contnua e ir alm da etapa de maior complexidade inicial. Alm
disso, a reabilitao deve ter em conta o tipo de decincia que a pessoa tem e ser coordenado por uma equipe
multidisciplinar que atenda todos os aspectos da pessoa de maneira integral.444
284. Em consequncia, a Corte considera, como o fez em outros casos,445 que preciso ordenar uma medida de
reparao que oferea uma ateno adequada aos sofrimentos psicolgicos e fsicos sofridos pelas vtimas
derivados das violaes estabelecidas na presente Deciso. Portanto, o Tribunal considera necessrio ordenar
a obrigao do Estado de oferecer gratuitamente, atravs de seus servios de sade especializados, e de
forma imediata, adequada e efetiva, o tratamento mdico, psicolgico e psiquitrico s vtimas, mediante
prvio consentimento informado, incluindo a proviso gratuita dos medicamentos que eventualmente sejam
requeridos, levando em considerao os sofrimentos de cada um deles. No caso de que o Estado carea
delas, dever recorrer a instituies privadas ou da sociedade civil especializadas. Alm disso, os respectivos
tratamentos devero ser prestados, na medida do possvel, nos centros mais prximos a seus lugares de
residncia e pelo tempo que seja necessrio.446 Ao prover o tratamento psicolgico ou psiquitrico deve-se
considerar, ademais, as circunstncias e necessidades particulares de cada vtima, de maneira que sejam
oferecidos tratamentos familiares e individuais, segundo o que seja acordado com cada uma delas e depois de
uma avaliao individual.447 As vtimas que requeiram esta medida de reparao, ou seus representantes legais,
dispem de um prazo de seis meses, contado a partir da noticao da presente Sentena, para dar a conhecer
ao Estado sua inteno de receber ateno mdica, psicolgica ou psiquitrica.448
B.1.2) Reabilitao em relao ao projeto de vida
285. Com respeito ao suposto dano s relaes de vida alegado pelos representantes no caso de Sebastin Furlan,
tomando em conta o contedo da alegao, a Corte interpreta esta expresso em relao ao denominado dano
ao projeto de vida, que se refere realizao integral da pessoa afetada, considerando sua vocao, aptides,
circunstncias, potencialidades e aspiraes, que lhe permitem xar razoavelmente determinadas expectativas
atividades de formao e deniro regras ticas para os setores de sade pblico e privado. Por outro lado, sobre a reabilitao de pessoas
com decincia, os Princpios das Naes Unidas para a Proteo de Pessoas com Enfermidade Mental e a Melhoria da Ateno Sade Mental
se dene ateno da sade mental, como a anlise e diagnstico do estado de sade mental de uma pessoa, e o tratamento, o cuidado e
as medidas de reabilitao aplicadas a uma enfermidade mental real ou suposta; o tratamento e a ateno de cada paciente se basearo em
um plano individualmente prescrito, discutido com o paciente, regularmente revisto, reticado conforme necessrio e fornecido por pessoal
prossional qualicado (Princpio 9) e se dever explicar ao paciente as consequncias de sua deciso de recusar ou de interromper um
tratamento (Princpio 11). Adotados pela Assembleia Geral das Naes Unidas. Resoluo 46/119 de 17 de dezembro de 1991.
442. O artigo 23 estabelece que: [] 2. Os Estados Partes reconhecem o direito da criana deciente de receber cuidados especiais e, de
acordo com os recursos disponveis e sempre que a criana ou seus responsveis renam as condies requeridas, estimularo e asseguraro
a prestao da assistncia solicitada, que seja adequada ao estado da criana e s circunstncias de seus pais ou das pessoas encarregadas
de seus cuidados. 3. Atendendo s necessidades especiais da criana deciente, a assistncia prestada, conforme disposto no pargrafo
2 do presente artigo, ser gratuita sempre que possvel, levando-se em considerao a situao econmica dos pais ou das pessoas que
cuidem da criana, e visar a assegurar criana deciente o acesso efetivo educao, capacitao, aos servios de sade, aos servios
de reabilitao, preparao para o emprego e s oportunidades de lazer, de maneira que a criana atinja a mais completa integrao social
possvel e o maior desenvolvimento individual factvel, inclusive seu desenvolvimento cultural e espiritual.
443. A este respeito, a perita Estela Rodrguez declarou que: [n]a medida em que se inicie a reabilitao precocemente, os resultados sero
melhores porque se evita que o crebro no caminho da recuperao (sempre o faz) perpetue o funcionamento anmalo. Declarao por
afdavit da mdica Estela del Carmen Rodrguez de 10 de fevereiro de 2012 (expediente de mrito, tomo II, folha 753).
444. Cf. Declarao da perita Laura Beatriz Subies na audincia pblica do presente caso.
445. Cf. Caso Cantoral Benavides Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C N 88. par. 57, e Caso Gonzlez
Medina Vs. Repblica Dominicana, par. 29.
446. Cf. Caso do Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro
de 2009. Srie C N 211. par. 270, e Caso Gonzlez Medina Vs. Repblica Dominicana, par. 293.
447. Cf. Caso 19 Comerciantes Vs. Colmbia. Exceo Preliminar. Sentena de 12 de junho de 2002. Srie C N 93, par. 278, e Caso Gonzlez
Medina Vs. Repblica Dominicana, par. 293.
448. Cf. Caso Fernndez Ortega e outros Vs. Mxico, par. 252, e Caso Gonzlez Medina Vs. Repblica Dominicana, par. 293.
617
e alcan-las.449 O projeto de vida se expressa nas expectativas de desenvolvimento pessoal, prossional e

familiar possveis em condies normais.450 Esta Corte indicou que o dano ao projeto de vida implica a perda
ou o grave prejuzo de oportunidades de desenvolvimento pessoal, de forma irreparvel ou muito dicilmente
reparvel.451 Este dano se deriva das limitaes sofridas por uma pessoa para se relacionar e gozar de seu
ambiente pessoal, familiar ou social, por leses graves de tipo fsico, mental, psicolgico ou emocional. A
reparao integral do dano ao projeto de vida geralmente requer medidas reparatrias que vo alm de uma
mera indenizao monetria, consistentes em medidas de reabilitao, satisfao e no repetio.452 Em alguns
casos recentes a Corte avaliou este tipo de dano e o reparou.453 Alm disso, o Tribunal observa que alguns
altos tribunais nacionais reconhecem danos relativamente similares associados a relaes de vida ou outros
conceitos anlogos ou complementares.454
286. A este respeito, o senhor Danilo Furlan explicou a abrupta mudana na vida de Sebastin Furlan da seguinte
forma:
[a]s mudanas na vida de Sebastin por sua falta de reabilitao oportuna e assistncia integral
foram dramaticamente totais. Passou de ser um bom aluno a ser o ltimo, onde infelizmente lhe
permitiam estar na sala de aula como ouvinte. Passou de ser um jogador da equipe juvenil de basquete
do Clube Ciudadela Norte a ser uma pessoa que apenas podia caminhar. Passou de falar rpido a
apenas balbuciar. Para quem no o conhecia, a primeira impresso era de estar bbado, por isso nem
sequer podia atender o telefone. Passou de ter amigos e companheiros a car afastado, discriminado
e absolutamente sozinho e sem nenhuma relao social. Passou de ter uma extraordinria agilidade
em karat, basquete, natao e outros esportes a apenas ser uma sombra do que foi. Passou de ser
convidado a todos os aniversrios de vizinhos e amigos a ser marginalizado e apenas comparecer aos
aniversrios quando era o seu ou o de seu irmo. Passou de ser livre e independente a estar limitado,
controlado, medicado e dependente. Passou de ter uma tremenda vontade de viver a tentar se matar em
duas oportunidades. Passou de ter uma famlia numerosa a que ningum se importe com ele porque
no era socialmente convel.455
287. Sem dvida, o projeto de vida de Sebastin Furlan foi gravemente afetado. Tendo em conta estas diculdades
que uma criana portadora de decincia devia enfrentar em relao a suas prprias limitaes e as possveis
diculdades de integrao, principalmente no mbito social e escolar, a prova pericial ressaltou que Sebastin
Furlan deveria ter recebido assistncia especializada. Com efeito, a perita Rodrguez armou que:
Uma psicopedagoga deveria ter intervindo para supervisionar os aspectos da aprendizagem e sociais
com seus pares no colgio. No h relatrios da escola, tampouco sabemos se houve um funcionrio
escolar que tivesse intervindo. A equipe escolar e a equipe de sade deveriam ter trabalhado juntos j
que falamos de um menino que terminou um ano letivo em estado de sade e comeou o ano seguinte
em situao de decincia.456
288. Alm disso, tendo em conta que a falta de uma devida reabilitao teve um impacto negativo nas diversas
esferas sociais, laborais e educativas da Sebastin Furlan (pars. 197 a 203 supra), a Corte considera necessrio
que lhe seja oferecido acesso a servios e programas de habilitao e reabilitao, que se baseiem em uma
avaliao multidisciplinar das necessidades e capacidades da pessoa.457 Isso, tomando em considerao o
449. Cf. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 1998. Srie C N 42, par. 147.
450. Cf. Caso Tibi Vs. Equador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 7 de setembro de 2004. Srie C N 114, par.
245.
451. Cf. Caso Loayza Tamayo Vs. Peru. Reparaes e Custas, par. 150.
452. Cf. Caso Cantoral Benavides Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C N 88, par. 80, e Caso Valle
Jaramillo e outros Vs. Colmbia, pars. 227 a 231.
453. Cf. Caso do Massacre de Las Dos Erres Vs. Guatemala. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro
de 2009. Srie C N 211, pars. 284 e 293, e Caso Meja Idrovo Vs. Equador, par. 134.
454. Cf. Conselho de Estado da Colmbia: Sala do Contencioso Administrativo, Terceira Seo, Sentena de 19 de julho de 2000, Rad. 11.842
e Sala do Contencioso Administrativo, Terceira Seo, Sentena de 14 de setembro de 2011, Rad. 38.222. Alm disso, ver: Sentenas da Corte
Suprema de Justia da Colmbia, Sala de Cassao Civil, Sentena de 13 de maio de 2008 e Sala de Cassao Penal, Sentena de 25 de agosto
de 2010.
455. Declarao de Danilo Furlan perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo II, folhas 692 e 693). Por sua vez, a
testemunha Violeta Jano tambm realizou suas consideraes sobre o ponto, ao manifestar que [a] vida de Sebastin nunca foi a mesma.
Como no podia caminhar nem falar bem, j no pde fazer esportes nem nada. Alm disso perdeu todos seus amigos porque era difcil estar
com Sebastin. Fazia coisas fora de lugar e estava todo o tempo em perigo. Declarao de Violeta Jano perante agente dotado de f pblica
(expediente de mrito, tomo II, folha 738).
456. Declarao por afdavit da mdica Estela del Carmen Rodrguez de 10 de fevereiro de 2012 (expediente de mrito, tomo II, folha 760).
Alm disso, o perito Alejandro Morlacchetti manifestou que as obrigaes do Estado com respeito s pessoas portadoras de decincia so de
prestar, possibilitar e habilitar instncias educativas onde essa pessoa, segundo seu grau de decincia, se integre ao sistema escolar [...] para
que esteja o mais prximo possvel e o menos excludo possvel do sistema educativo existente. Declarao do perito Alejandro Morlacchetti
em audincia pblica.
618
modelo social para abordar a decincia (pars. 133 a 135 supra), porquanto oferece um enfoque mais amplo
de medidas de reabilitao para as pessoas portadoras de decincia. Portanto, o Tribunal ordena ao Estado
argentino a conformao de um grupo interdisciplinar, o qual, tendo em conta a opinio de Sebastin Furlan,
determinar as medidas de proteo e de assistncia que seriam mais apropriadas para sua incluso social,
educativa, vocacional e laboral. Igualmente, na determinao destas medidas, dever ter-se em conta a
assistncia necessria para facilitar a implementao das mesmas, de modo que de maneira consensuada,
devero ser postas em prtica, entre outras medidas, a ateno em domiclio ou em locais prximos de sua
residncia. O Estado dever informar anualmente sobre a implementao desta medida por um perodo de trs
anos, uma vez iniciada a implementao deste mecanismo.
B.2) Medidas de satisfao
289. Os representantes solicitaram a publicao da Sentena em trs jornais de grande circulao na [Argentina].
O Estado no apresentou argumentos a respeito.
290. A Corte dispe, como o ordenou em outros casos,458 que o Estado publique, no prazo de seis meses, contado a
partir da noticao da presente Sentena: a) o resumo ocial da presente Sentena elaborado pela Corte, por
uma nica vez, no Dirio Ocial; b) o resumo ocial da presente Sentena elaborado pela Corte, por uma nica
vez, em um jornal de ampla circulao nacional, e c) a presente Sentena em sua ntegra, disponvel por um
perodo de um ano, em um stio web ocial.
B.3.1) Acesso informao em sade e previdncia social
291. Os representantes solicitaram a regulamentao da Lei Nacional de Sade Mental (Lei 26.657) de 25 de
novembro de 2010, considerando que [o]s avanos em matria de direitos que a mencionada lei prope so
hoje em dia uma mera promessa.
292. O Estado argumentou que raticou a Conveno sobre os Direitos de Pessoas Portadoras de Decincia no
ano 2008 e que desde ento se encontra realizando um processo de adequao das normas internas e prticas
dirigidas a dar cumprimento ao estabelecido neste tratado. Em particular, o Estado fez meno s Leis n
22.431 e 24.901, nas quais se institui o uso do certicado nico de decincia e se estabelece o sistema de
prestaes bsicas em habilitao e reabilitao integral a favor das pessoas portadoras de decincia. Com
respeito Lei n 22.431, o Estado armou que esta Lei cria um sistema de proteo integral das pessoas
com decincia voltado a assegurar a elas ateno mdica, educao e previdncia social, assim como a
conceder-lhes as facilidades e estmulos que permitam na medida do possvel neutralizar a desvantagem que
a decincia lhes provoca. Assegurou que esta Lei cria o mecanismo do certicado nico de decincia,
o qual concede o acesso gratuito ao transporte pblico [] em trens, metrs, nibus e vans, o direito de
livre trnsito e estacionamento [] e outros benefcios [] como: penses familiares, iseno de impostos
[], turismo [e] acesso a 100% da cobertura em medicao e tratamento do diagnstico presente em seu
certicado. Com relao Lei 24.901, o Estado assinalou que prev uma srie de benefcios bsicos [tais
como] aes de reabilitao [], medidas teraputicas educativas [], medidas educativas e assistenciais, e
oferece a cobertura de servios especcos, sistemas alternativos ao grupo familiar e medidas complementares
encarregadas de obras sociais.
293. Alm disso, o Estado armou que a sade pblica, gratuita e universal foi e um dos pilares histricos
e bsicos da poltica pblica do Estado argentino, em cumprimento de padres internacionais na matria,
sem precedentes na regio. Assinalou que alm dos benefcios que oferece a sade pblica, existe
um plus de garantia para as pessoas que tenham uma incapacidade laboral e no tenham parentes com
obrigao de dar-lhes a cota alimentar, ou que no estejam em condies de sufrag-las, a qual se
encontra coberta pelo Programa Federal Incluir Sade[, o qual] oferece assistncia mdica, psiquitrica
e de outras disciplinas especializadas.
458. Cf. Caso Cantoral Benavides Vs. Peru. Excees Preliminares. Sentena de 3 de setembro de 1998. Srie C N 40, par. 79, e Caso do Povo
619
294. A Corte j constatou o impacto produzido no direito integridade de Sebastin Furlan pela falta de acesso a
uma reabilitao oportuna que lhe teria oferecido melhores opes de vida (pars. 197 a 203 supra). Tendo em
considerao que o Estado conta com um marco legal que poderia impedir que situaes como as do presente
caso se repitam, o Tribunal considera importante implementar a obrigao de transparncia ativa em relao
ateno de sade e previdncia social a que tm direito as pessoas portadoras de decincia na Argentina. Isso
impe ao Estado a obrigao de fornecer ao pblico a mxima quantidade de informao de maneira informal,
entre outros, a respeito da informao que se requer para o acesso a estas medidas. Esta informao deve
ser completa, compreensvel, em uma linguagem acessvel e estar atualizada. Alm disso, dado que setores
importantes da populao no possuem acesso s novas tecnologias e, contudo, muitos de seus direitos
podem depender de que conheam a informao sobre como faz-los efetivos, o Estado deve encontrar formas
ecazes para realizar a obrigao de transparncia ativa nestas circunstncias.459
295. Consequentemente, a Corte considera que, no mbito da implementao das leis argentinas que regulamentam
o acesso a servios de sade e de previdncia social, o Estado dever adotar as medidas necessrias
para assegurar que no momento em que uma pessoa diagnosticada com graves problemas ou seqelas
relacionadas com decincia, seja entregue pessoa ou seu grupo familiar uma carta de direitos que resuma
de maneira sinttica, clara e acessvel os benefcios contemplados nas mencionadas normas, os padres sobre
proteo das pessoas portadoras de decincia mental estabelecidos nesta Sentena e as polticas pblicas
anlogas, assim como as instituies que podem prestar ajuda para exigir o cumprimento de seus direitos. O
Estado dever informar anualmente sobre a implementao desta medida por um perodo de trs anos uma vez
que se inicie a implementao deste mecanismo.
B.3.2) Reformas legais ao procedimento civil e execuo de sentenas em casos que envolvam menores de
idade e pessoas portadoras de decincia
Alegaes das partes
296. Os representantes solicitaram, como garantias de no repetio, reformas legislativas ao procedimento civil
e ao regime jurdico de execuo de sentenas. Quanto ao procedimento civil, solicitaram uma reformulao
dos esquemas de procedimento civil, preponderantemente escritos e formais, que impactam no tempo do
processo, na disperso de atos, e na falta de contato direto e pessoal do juiz com as partes. Consideraram que
uma reforma deveria ao menos ter em conta: a) a estrutura do litgio por audincias, b) a preponderncia dos
princpios de imediao e concentrao, c) a intensicao dos deveres do juiz como guardio de direitos e
garantias e sistemas de controle do cumprimento desse papel, d) o fortalecimento das funes de saneamento,
e e) o trabalho interdisciplinar para abordar os casos de pessoas em situao de vulnerabilidade. Como
reformas necessrias para todos os casos, mas de maneira especial [a respeito das] pessoas menores de idade
e/ou com algum tipo de decincia, mencionaram as seguintes modicaes: i) um processo com audincias
quando o objeto do processo seja o interesse de uma criana, adolescente ou pessoa com decincia; ii) que
os juzes devam comparecer de forma obrigatria s audincias; iii) que [e]m julgamentos [que envolvam]
crianas, adolescentes e incapazes, quando for necessrio, o juiz dev[e] tomar medidas de preveno de danos
e de proteo; iv) que [o]s processos devem ser mais breves [em casos nos quais] estejam em jogo medidas
de proteo, reabilitao e indenizao a crianas, adolescentes e/ou incapazes; v) que [o]s menores de
idade e incapazes devem ser ouvidos pessoalmente pelo juiz em audincia; vi) que [s]e dev[e] estabelecer
[] o direito a pedir medidas cautelares de proteo de menores de idade e incapazes, e vii) que se dev[e]
estabelecer um procedimento de execuo de sentenas que seja rpido, tendo especial ateno [a] casos
[relacionados com] algum direito social como o direito sade e/ou previdncia social. Por outro lado,
solicitaram uma modicao do recurso extraordinrio federal, previsto no artigo 280 do CPCCN, para que se
estabelea um prazo legal no qual a Corte Suprema deve se pronunciar aps a interposio do recurso.
297. Quanto ao regime normativo sobre execuo de sentenas, os representantes pediram [a] reformulao da
459. Mutatis mutandi, Caso Claude Reyes e outros Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 2006. Srie C N
151, par. 79. Alm disso, o alcance desta obrigao se detalha na resoluo da Comisso Jurdica Interamericana sobre os Princpios sobre
o Direito de Acesso Informao, que estabelece que, [o]s rgos pblicos devem difundir informao sobre suas funes e atividades
incluindo sua poltica, oportunidades de consultas, atividades que afetam o pblico, oramentos, subsdios, benefcios e contratos de
forma rotineira e proativa, mesmo em ausncia de uma petio especca, e de maneira que se assegure que a informao seja acessvel e
compreensvel. Comisso Jurdica Interamericana, Princpios sobre o direito de acesso informao, 73 perodo ordinrio de sesses, 7
de agosto de 2008, OEA/Ser. Q CJI/RES.147 (LXXIII-O/08), resolutivo quarto.
620
legislao que impe o meio de pagamento deferido na execuo das sentenas contra o Estado, de maneira
tal que sejam excetuados expressamente todos os casos nos quais a parte autora sofra de decincias ou de
afetaes sade que lhe exijam passar por tratamentos mdicos ou receber ateno especial. Solicitaram
a modicao da Lei 25.344 para que se determine por via legal as situaes e casos especiais que devem
ser excludos da consolidao pelos juzes no momento de proferir sentena, e se estabelea algum tipo de
sistema que d preferncia ao pagamento dos casos nos quais se verica uma situao de afetao ao direito
sade e/ou previdncia social.
298. Com respeito solicitao dos representantes de ordenar reformas legislativas ao procedimento civil, o Estado
a considerou absolutamente vaga, ampla e confusa, e armou que o Cdigo Processual Civil e Comercial
da Nao [] foi reformado no ano 2001 [] de acordo com os padres internacionais na matria e com as
vagas pretenses que as supostas vtimas propem. Sinalizou que os artigos 34 e 36 do CPCCN prevem que
os juzes atuem de maneira pessoal nos processos e que possam solicitar assessoramento multidisciplinar
atravs da atuao dos peritos.
299. Em relao ao pedido de reformas legislativas ao regime de execuo de sentenas, o Estado argumentou
que a legislao sobre poltica econmica se encontra fora da rbita da competncia da Corte em razo da
reserva do Estado feita a respeito do artigo 21 da Conveno. Ademais, armou que o sistema de execuo
de sentenas previsto na Lei 23.928 foi modicado pela Lei 25.344, que em seu artigo 18 dispe que o
Poder Executivo Nacional poder dispor a excluso do sistema de consolidao de ttulos quando existirem
circunstncias excepcionais vinculadas a situaes de desamparo e indigncia nos casos em que a obrigao
tiver carter alimentar.
300. A Corte recorda que o artigo 2 da Conveno obriga os Estados Parte a adotar, em conformidade com seus
procedimentos constitucionais e as disposies da Conveno, as medidas legislativas ou de outro carter que
forem necessrias para fazer efetivos os direitos e liberdades protegidos pela Conveno.460 Isto quer dizer que
os Estados no apenas tm a obrigao positiva de adotar as medidas legislativas necessrias para garantir o
exerccio dos direitos nela consagrados, mas que tambm devem evitar promulgar leis que impeam o livre
exerccio destes direitos, e evitar que se suprimam ou modiquem as leis que os protegem.461 Portanto, a Corte
recorda que no mbito das obrigaes derivadas dos artigos 1.1 e 2 da Conveno, e segundo os padres
desenvolvidos na presente Sentena (pars. 125 a 139 supra), os Estados devem adotar medidas para reduzir as
limitaes ou barreiras e para dar o tratamento preferencial apropriado s pessoas portadoras de decincia, a
m de alcanar os objetivos de plena participao e igualdade dentro da sociedade para todas elas.
301. No presente caso, a Corte se limitou a examinar a durao do processo judicial e sua execuo. O Tribunal no
analisou a compatibilidade de uma determinada norma com a Conveno Americana, e isso no foi matria
deste caso. Alm disso, os representantes no apresentaram elementos sucientes que permitam inferir que
as violaes declaradas no presente caso tenham sido derivadas de um problema das leis em si mesmas.
Outras reformas propostas se relacionam com questes fundamentais e intrnsecas da regulamentao do
processo civil argentino. Os representantes no apresentaram maior informao que permita Corte concluir
que a regulamentao do processo civil argentino, como est desenhado legalmente, sofra de decincias
normativas em relao s controvrsias do presente caso. Portanto, a Corte se abstm de ordenar as reformas
legislativas solicitadas pelos representantes sobre a modicao do CPCCN.
302. De outro lado, conforme estabeleceu em sua jurisprudncia, este Tribunal recorda que consciente de que
as autoridades internas esto sujeitas ao imprio da lei e, por isso, esto obrigadas a aplicar as disposies
vigentes no ordenamento jurdico.462 Mas quando um Estado Parte de um tratado internacional como a
Conveno Americana, todos os seus rgos, inclusive seus juzes e demais rgos vinculados administrao
de justia, tambm esto submetidos quele, o que lhes obriga a velar para que os efeitos das disposies da
Conveno no se vejam enfraquecidos pela aplicao de normas contrrias a seu objeto e m.
460. Cf. Caso Gangaram Panday Vs. Suriname. Excees Preliminares. Sentena de 4 de dezembro de 1991. Srie C N 12, par. 50, e Caso do
461. Cf. Caso Gangaram Panday Vs. Suriname. Excees Preliminares, par. 50, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador,
par. 221.
462. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de setembro de
2006. Srie C N 154, par. 124, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de fevereiro de 2012.
Srie C N 239, par. 281.
621
303. Os juzes e rgos vinculados administrao de justia em todos os mbitos tm a obrigao de exercer ex
ofcio um controle de convencionalidade entre as normas internas e a Conveno Americana, no marco
de suas respectivas competncias e das regulamentaes processuais correspondentes. Nesta tarefa,
os juzes e rgos vinculados administrao de justia devem ter em conta no apenas o tratado, mas
tambm a interpretao que do mesmo tem feito a Corte Interamericana, intrprete ltima da Conveno
Americana.463
304. Assim, por exemplo, tribunais da mais alta hierarquia na regio, tais como a Sala Constitucional da Corte
Suprema de Justia da Costa Rica,464 o Tribunal Constitucional da Bolvia,465 a Suprema Corte de Justia da
Repblica Dominicana,466 o Tribunal Constitucional do Peru,467 a Corte Suprema de Justia da Nao Argentina,468
a Corte Constitucional da Colmbia,469 a Suprema Corte da Nao do Mxico470 e a Corte Suprema do Panam
se referiram e aplicaram o controle de convencionalidade tendo em conta interpretaes efetuadas pela Corte
Interamericana.
305. Como concluso, com base no controle de convencionalidade, necessrio que as interpretaes judiciais
e administrativas e as garantias judiciais se apliquem adequando-se aos princpios estabelecidos na
jurisprudncia deste Tribunal no presente caso.471 Isso de particular relevncia em relao ao indicado no
presente caso a respeito da necessidade de ter em conta as situaes de vulnerabilidade que possa enfrentar
uma pessoa, especialmente quando se trate de menores de idade ou pessoas portadoras de decincia, com
o m de que lhes seja garantido um tratamento preferencial no que tange durao dos processos judiciais
e no mbito dos processos em que se ordene o pagamento de indenizaes ordenadas judicialmente (pars.
204, 217 e 222 supra).
B.3.3) Capacitao de funcionrios pblicos e cooperao entre instituies estatais
306. Como outras garantias de no repetio, os representantes solicitaram: i) a capacitao de funcionrios pblicos
sobre os direitos das pessoas portadoras de decincia; ii) a realizao de campanhas de conscientizao sobre
os direitos das pessoas portadoras de decincia; iii) a criao de medidas especcas para garantir o acesso
justia, e iv) o fortalecimento da coordenao intra e interinstitucional entre a Comisso Nacional Assessora
para a Integrao de Pessoas Portadoras de Decincia (doravante denominada CONADIS), os promotores
de sade e demais programas pblicos, e o poder judicirio. A respeito dos cursos de capacitao, os
representantes pediram o estabelecimento de cursos de capacitao judicial a m de que os juzes assumam
compromissos reais sobre seus poderes de direo no processo [e] a capacitao de todos aqueles operadores
governamentais que possam ter alguma ingerncia no efetivo gozo dos direitos das pessoas portadoras de
decincia. Com relao realizao de campanhas de conscientizao e difuso sobre os direitos que a
normativa outorga s pessoas portadoras de decincia e os tramites ou diligncias necessrios para ter acesso
a eles, solicitaram que sejam adotadas medidas especcas para assegurar o acesso justia de pessoas
vulnerveis regulamentando as obrigaes dos entes pblicos, em especial, da justia, como agentes de
informao e execuo de mecanismos existentes sobre proteo e assistncia jurdica e gratuita. Requereram
que sejam adotadas as medidas necessrias para melhorar a coordenao[] entre CONADIS, promotores
de sade e demais programas pblicos e o [p]oder [j]udicirio a m de favorecer o acesso informao e o
exerccio dos direitos das pessoas portadoras de decincia.
463. Cf. Caso Almonacid Arellano e outros, par. 124, e Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 282.
464. Cf. Sentena de 9 de maio de 1995 emitida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia da Costa Rica. Ao Inconstitucional.
Voto 2313-95 (Expediente 0421-S-90), considerando VII.
465. Cf. Sentena proferida em 10 de maio de 2010 pelo Tribunal Constitucional da Bolvia (Expediente n 2006-13381-27-RAC), seo III.3.
Sobre o Sistema Interamericano de Direitos Humanos. Fundamentos e efeitos das Sentenas emanadas da Corte Interamericana de Direitos
Humanos.
466. Cf. Resoluo n 1920-2003 emitida em 13 de novembro de 2003 pela Suprema Corte de Justia da Repblica Dominicana.
467. Cf. Sentena proferida em 21 de julho de 2006 pelo Tribunal Constitucional do Peru (Expediente n 2730-2006-PA/TC), fundamento 12 e
sentena 00007-2007-PI/TC proferida em 19 de junho de 2007 pelo Pleno do Tribunal Constitucional do Peru (Colegio de Advogados do Callao
c. Congresso da Repblica), fundamento 26.
468. Cf. Sentena proferida em 23 de dezembro de 2004 pela Corte Suprema de Justia da Nao, Repblica Argentina (Expediente 224.
XXXIX), Espsito, Miguel Angel s/ incidente de prescripcin de la accin penal promovido por su defensa, considerando 6 e Sentena da
Corte Suprema de Justia da Nao da Argentina, Mazzeo, Julio Lilo y outros, recurso de casacin e inconstitucionalidad. M. 2333. XLII. e
outros de 13 de Julho de 2007, par. 20.
469. Cf. Sentena C-010/00 proferida em 19 de janeiro de 2000 pela Corte Constitucional da Colmbia, par. 6.
470. Cf. Pleno da Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico, Expediente Vrios 912/2010, deciso de 14 de julho de 2011.
471. Cf. Caso Lpez Mendoza Vs. Venezuela. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 1 de setembro de 2011. Srie C N 233, par. 228, e
Caso Atala Riffo e crianas Vs. Chile, par. 284.
622
307. O Estado argumentou que a[s] medida[s] pretendida[s] pelos representantes [] j se enc[ontram]
contemplada[s] no ordenamento jurdico argentino. Argumentou que realiza de maneira regular
capacitaes atravs de diversos organismos pblicos, e facilita e fortalece o acesso justia por parte
das pessoas [com decincia], como tambm impulsiona as atividades relacionadas com os programas
jurdicos e sociais de ateno comunitria. Armou que, na atualidade, esto vigentes diferentes campanhas
de difuso em meios de comunicao e na via pblica sobre os direitos das pessoas portadoras de
decincia atravs de organizaes como a CONADIS e outros organismos. Por outro lado, assinalou que
a CONADIS tem responsabilidade em dar assessoria a particulares (pessoas portadoras de decincia ou
seus familiares), a [o]rganismos [g]overnamentais e no [g]overnamentais na matria jurdica relativa
decincia.
308. O Tribunal toma nota das atividades desenvolvidas pelo Estado em matria de capacitao a funcionrios,
campanhas de divulgao e cooperao interinstitucional, dirigidas a potencializar os servios a favor das
pessoas portadoras de decincia. No obstante isso, em considerao das violaes que foram declaradas em
detrimento de uma pessoa com decincia, em relao durao do processo (par. 204 supra) e execuo do
mesmo (par. 219 supra), a Corte entende necessrio que o Estado continue realizando os cursos de capacitao
a funcionrios dos poderes executivo e judicirio472 e as campanhas informativas pblicas em matria de
proteo dos direitos de pessoas portadoras de decincia. Os programas de capacitao e formao devem
reetir devidamente o princpio da plena participao e de igualdade,473 e ser realizados em consulta com
as organizaes de pessoas portadoras de decincia.474 A Corte tambm aprecia que o Estado continue
fortalecendo a cooperao entre instituies estatais e organizaes no governamentais, com o objetivo de
oferecer uma melhor ateno s pessoas portadoras de decincia e seus familiares. Para isso, deve-se garantir
que as organizaes de pessoas portadoras de decincia possam exercer um papel fundamental, a m de
assegurar que suas preocupaes sejam devidamente consideradas e tratadas.475
C. Indenizaes compensatrias
C.1) Dano material
309. Os representantes solicitaram que a Corte ordene, com base no critrio de equidade, o pagamento de US$
6.000 a favor de Danilo Furlan e de US$ 3.000 a favor de Susana Fernndez em funo do dano emergente
sofrido, como consequncia dos gastos exigidos pela ateno mdica de Sebastin, aqueles destinados
compra de medicamentos e de produtos farmacuticos, a contratao do servio de ambulncia para a
realizao de diferentes exames, o custeio de tratamentos de reabilitao e de consultas a prossionais
especializados no mbito privado, bem como os gastos bvios que os interessados tiveram que realizar
para trasladar-se s sedes das autoridades jurisdicionais e administrativas onde tramitaram as atuaes
em suas diversas etapas.
310. Como dano material a ttulo de lucro cessante sofrido, os representantes pediram o pagamento de
$ 920.400 [pesos argentinos] (US$ 222.587) [a] favor de Sebastin Furlan. Alegaram que no caso
de Sebastin Furlan, o Estado [] omitiu-se de prestar [] um tratamento oportuno e adequado de
reabilitao, bem como assistncia integral [para] sua situao de deficincia, o que implicou uma
mudana substantiva em seu prospecto laboral, reduzindo notoriamente sua perspectiva de progresso.
Aludiram que no caso de que as violaes no tivessem ocorrido, Sebastin teria concludo seus
estudos secundrios com a idade de 19 anos [em] 1992, e teria estado em condies de se incorporar
ao mercado de trabalho a partir de 1993. Afirmaram que, tendo em conta a expectativa de vida atual para
472. Este aspecto tambm se relaciona com o disposto no artigo 13 da Conveno das Naes Unidas sobre Decincia, a qual contempla, em
relao ao acesso justia, que os Estados Partes promovero a capacitao apropriada daqueles que trabalham na rea de administrao da
justia, inclusive a polcia e os funcionrios do sistema penitencirio.
473. Cf. Artigo 19.2 das Normas para Equiparao de Oportunidades para Pessoas com Decincia, resoluo aprovada pela Assembleia Geral,
Quadragsimo oitavo perodo de sesses, 4 de maro de 1994, A/RES/48/96.
474. Cf. Artigo 19.3 das Normas para Equiparao de Oportunidades para Pessoas com Decincia, resoluo aprovada pela Assembleia Geral,
475. Cf. Artigo 18 das Normas para Equiparao de Oportunidades para Pessoas com Decincia, resoluo aprovada pela Assembleia Geral,
623
a populao masculina na Argentina, sua capacidade produtiva integral teria se extendido at o ano de
2048. Portanto, calcularam a compensao por lucro cessante de acordo com a evoluo do salrio
mnimo, vital e mvel na Argentina. A respeito de Danilo Furlan, indicaram que a atividade laboral que
realizava [] no responde a uma relao de dependncia, motivo pelo qual difcil a incorporao
de documentao que permita estabelecer de forma exata a renda mensal que recebia. Alegaram que
a busca permanente de reabilitao para seu filho Sebastin, o insistente comparecimento aos rgos
de justia e a organismos administrativos para obter um avano progressivo no trmite das distintas
atuaes e o acompanhamento de seu filho [] do conta de suas dificuldades para manter o nvel de
renda anterior ao acidente de Sebastin. Ante a necessidade de se dedicar exclusivamente ateno
e recuperao de seu filho [, o que] implicou o descuido forado de sua atividade laboral, solicitaram
uma indenizao por perda de renda de US$ 70.000 (setenta mil dlares dos Estados Unidos da
Amrica).
311. O Estado solicitou que se tome em conta os parmetros e padres internacionais determinados pe[la]
jurisprudncia constante [do Tribunal] e rechace as pretenses pecunirias excessivas. Argumentou a
respeito das pretendidas reparaes a favor de Sebastin que [este] critrio foi contemplado na Sentena
interna e que as eventuais reparaes no devem responder s consequncias do acidente que j foram
consideradas pelo sistema judicirio nacional. Com respeito a Danilo Furlan, argumentou que o montante
pretendido [] excede o determinado pela jurisprudncia deste Tribunal e que no havia sido juntado o
mnimo respaldo documental ou aritmtico que permit[isse] chegar s cifras indicadas.
312. Como a Corte indicou anteriormente (pars. 197 a 203 supra), ao atrasar o pagamento da indenizao
em razo da demora do processo, a famlia Furlan no pde pagar os tratamentos mdicos necessrios
que teriam podido oferecer uma melhor qualidade de vida a Sebastin Furlan. A perita Rodrguez armou
que se houvesse sido implementado o tratamento sugerido e uma terapia neurocognitiva continuada no
tempo, seguramente no presente seu funcionamento e qualidade de vida seriam melhores.476 Portanto, o
dano alegado com relao ao lucro cessante sofrido por Sebastin Furlan, derivado de sua incapacidade
para obter um trabalho estvel por sua decincia mental no tratada adequadamente, possui uma relao
causal com a violao dos artigos 5, 8 e 25 da Conveno pela demora no processo judicial administrativo,
na execuo da sentena condenatria e na afetao sua integridade psicolgica.
313. O critrio de equidade foi utilizado na jurisprudncia desta Corte para a quanticao de danos imateriais,477
dos danos materiais478 e para determinar o lucro cessante.479 Entretanto, ao usar este critrio isso no
signica que a Corte possa atuar arbitrariamente ao xar os montantes indenizatrios.480 Corresponde s
partes precisar claramente a prova do dano sofrido bem como a relao especca da pretenso pecuniria
com os fatos do caso e as violaes que se alegam.
314. Portanto, ante a relao causal entre as violaes determinadas, o dano alegado e que se trata de uma pessoa
com decincia, a Corte, tendo em conta as circunstncias do presente caso, xa em equidade a quantia de
US$ 120.000 (cento e vinte mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) para Sebastin Claus Furlan.
315. Com relao ao senhor Danilo Furlan, a Corte considera que a prolongada busca de uma indenizao
judicial e a ateno mdica requerida a favor de seu lho o obrigaram a investir um tempo signicativo, o
que lhe impediu de se dedicar s atividades laborais necessrias para manter sua renda oriunda da compra
e venda de automveis usados. Por ter sofrido danos econmicos como consequncia da necessidade de
buscar assistncia mdica para seu lho, existe um nexo causal entre as violaes declaradas no presente
caso e as perdas a ttulo de lucro cessante.
316. Os representantes anexaram documentao relacionada atividade laboral do senhor Danilo Furlan.481
476. Cf. Declarao por afdavit da mdica Estela del Carmen Rodrguez de 10 de fevereiro de 2012 (expediente de mrito, tomo II, folha 763).
477. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas, par. 27, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador,
par. 314.
478. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas, Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C No, par. 50, e Caso do Povo
479. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas, par. 50, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 314.
480. Cf. Caso Aloeboetoe e outros Vs. Suriname. Reparaes e Custas, par. 87, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador,
par. 314.
481. Cf. Documentao sobre a atividade laboral de Danilo Furlan, incluindo recibos de compra e venda de automveis e documentos
624
Entretanto, pelas caractersticas das atividades econmicas realizadas pelo senhor Danilo Furlan, esta
prova no suciente para determinar com exatido os danos a ttulo de lucro cessante produzidos em
seu prejuzo. Por isso, com base no critrio de equidade, a Corte xa como lucro cessante a soma de US$
30.000 (trinta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica). Adicionalmente, razovel presumir que o
senhor Danilo Furlan e a senhora Susana Fernndez realizaram gastos para comparecer perante tribunais
judiciais e instituies estatais com o objetivo de obter justia e ateno mdica para Sebastin Furlan.
Portanto, com base no critrio de equidade, a Corte xa como indenizao a ttulo de dano emergente a
soma de US$ 6.000 (seis mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Danilo Furlan e de US$
3.000 (trs mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Susana Fernndez.
C.2) Dano imaterial
Alegaes das partes
317. Os representantes solicitaram uma indenizao pelo dano imaterial resultado do sofrimento emocional
[que se manifestou] na ansiedade, angstia, incerteza, expectativa e frustrao que um procedimento
judicial de tantos anos de durao gera em qualquer pessoa. A respeito dos familiares, alegaram a
desintegrao familiar ocorrida desde o acidente de Sebastin, bem como o divrcio dos pais e o
comprometimento da integridade psquica e moral de cada um deles e tambm o impacto em suas
relaes sociais, laborais e [] na dinmica do grupo familiar que nunca pde regressar s condies
de vida existentes anteriores aos fatos. Solicitaram a este Tribunal que ordene o pagamento de US$
150.000 (cento e cinquenta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Sebastin Furlan, US$
100.000 (cem mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Danilo Furlan, US$ 70.000 (setenta
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Susana Fernndez, e US$ 50.000 (cinquenta
mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Claudio Furlan e Sabina Furlan. Adicionalmente,
pediram uma indenizao de US$ 70.000 (setenta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de
Sebastin Furlan pelo suposto dano relao de vida.
318. O Estado argumentou que essas consideraes j foram tomadas em conta pela Sentena do 9o Juzo
Nacional Civil e Comercial Federal da Cidade de Buenos Aires, e conrmada pela I Sala da Cmara
Nacional Civil e Comercial Federal ao referir-se ao dano psquico. Acrescentaram que se busca duplicar
o componente indenizatrio por via desta demanda quando em verdade subjaz uma desconformidade
com o montante decidido na esfera interna. Ademais, argumentou que os representantes [] no
apresentaram prova relacionada a Sabina Furlan nem ao fato de que sua deciso de viver no exterior tenha
estado relacionada com as supostas violaes. Concluiu que os montantes pretendidos [] excedem
os determinados pela jurisprudncia deste Tribunal.
319. A jurisprudncia internacional estabeleceu reiteradamente que a sentena pode constituir per se uma
forma de reparao.482 No obstante isso, a Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano
imaterial e estabeleceu que este pode compreender tanto os sofrimentos e as aies causados vtima
direta e a seus familiares, a deteriorao de valores muito signicativos para as pessoas, bem como as
alteraes, de carter no pecunirio, nas condies de existncia da vtima ou de sua famlia.483
320. No presente caso, a Corte considera que o impacto produzido pela demora no processo judicial e sua
execuo no apenas provocaram sentimentos de angstia, ansiedade, incerteza e frustrao, mas
lhes afetou gravemente, desde sua infncia, em seu desenvolvimento pessoal, familiar, social e laboral,
privando-os da possibilidade de construir uma projeto de vida prprio, autnomo e independente.
321. Considerando as circunstncias do presente caso, os sofrimentos que as violaes cometidas causaram s
vtimas (par. 265 e 269 supra), bem como a mudana nas condies de vida e as restantes consequncias
de ordem imaterial ou no pecuniria que estes ltimos sofreram, a Corte considera pertinente xar, em
relacionados s gestes prprias deste trabalho (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo VII, anexo XXVI, folhas 2829
a 3083).
482. Cf. Caso El Amparo Vs. Venezuela. Reparaes e Custas. Sentena de 14 de setembro de 1996. Srie C N 28, par. 35, e Caso Diaz Pea
Vs. Venezuela, par. 166.
483. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas, par. 84, e Caso do Povo Indgena Kichwa
de Sarayaku Vs. Equador, par. 318.
625
equidade, a favor de Sebastin Claus Furlan a soma de US$ 60.000 (sessenta mil dlares dos Estados
Unidos da Amrica) como compensao a ttulo de indenizao pelo dano imaterial. Ademais, a Corte
ordena, como compensao a ttulo de indenizao pelo dano imaterial, em equidade, as somas de US$
30.000 (trinta mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a favor de Danilo Furln, e de US$ 15.000
(quinze mil dlares dos Estados Unidos da Amrica), para cada um, a favor de Susana Fernndez, Claudio
Erwin Furlan e Sabina Eva Furlan.
D. Custas e gastos
322. Os representantes solicitaram Corte que ordene ao [E]stado da Argentina ressarcir os gastos e custas
que as supostas vtimas e seus representantes realizaram, tanto nos procedimentos tramitados no
mbito [nacional] como perante a [] Comisso. Requereram que se ordene ao Estado da Argentina o
pagamento ao [senhor] Danilo Furlan de US$ 3.500 (trs mil e quinhentos dlares estadunidenses) a ttulo
de custas, com base no princpio de equidade. O Estado armou que na hiptese de que o presente caso
no seja rechaado, solicit[ou] subsidiariamente que sejam xadas as custas e gastos sobre a base da
equidade.
323. Como a Corte j indicou em oportunidades anteriores, as custas e gastos esto includos dentro do
conceito de reparao estabelecido no artigo 63.1 da Conveno Americana.484 O Tribunal indicou que
as pretenses das vtimas ou de seus representantes em matria de custas e gastos, e as provas que
as sustentam, devem ser apresentadas Corte no primeiro momento processual concedido, isto , no
escrito de peties e argumentos, sem prejuzo de que tais pretenses sejam atualizadas em um momento
posterior, conforme as novas custas e gastos incorridos em razo do procedimento.485 Quanto ao reembolso
das custas e gastos, corresponde Corte apreciar prudentemente seu alcance, o qual compreende os
gastos gerados perante as autoridades da jurisdio interna, bem como os gerados no curso do processo
perante o Sistema Interamericano, tendo em conta as circunstncias do caso concreto e a natureza da
jurisdio internacional de proteo dos direitos humanos. Esta apreciao pode ser realizada com base
no princpio de equidade e tomando em conta os gastos indicados pelas partes, sempre que seu quantum
seja razovel.486
324. No presente caso, o Tribunal observa que no consta nos autos respaldo probatrio preciso a respeito
das custas e gastos nos quais incorreu o senhor Danilo Furlan durante o processo judicial interno e a
tramitao do caso perante a Comisso. Entretanto, a Corte considera que tais trmites necessariamente
implicaram gastos pecunirios.
325. Por outro lado, a Corte esclarece que os gastos em que incorreu o senhor Danilo Furlan perante autoridades
judiciais e outras instituies estatais na Argentina, j foram tomados em conta ao determinar a indenizao
por dano material (par. 316 supra). Tendo em conta as alegaes apresentadas pelos representantes, as
circunstncias fticas do caso e as condies pessoais do senhor Danilo Furlan, a Corte determina em
equidade que o Estado deve entregar-lhe a quantia de US$ 3.500 (trs mil e quinhentos dlares dos
Estados Unidos da Amrica), a ttulo de custas e gastos relacionados com a tramitao do caso perante
a Comisso. Esta quantia dever ser paga dentro do prazo de um ano a partir da noticao da presente
Sentena. Igualmente, o Tribunal esclarece que no procedimento de superviso do cumprimento da
presente Sentena, poder ordenar o reembolso s vtimas ou seus representantes, por parte do Estado,
dos gastos razoveis feitos nesta etapa processual.
326. No ano de 2008, a Assembleia Geral da Organizao dos Estados Americanos criou o Fundo de Assistncia
Jurdica do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, com o objetivo [de] facilitar o acesso ao
sistema interamericano de direitos humanos a aquelas pessoas que atualmente no possuem os recursos
necessrios para levar seu caso ao sistema.487 No presente caso foi concedida a ajuda econmica
484. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C. n 39, par. 79, e Caso
Fornern e lha Vs. Argentina. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de abril de 2012. Srie C N 242, par. 198.
485. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro
de 2007. Srie C N 170, par. 275, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 329.
486. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina, par. 82, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 328.
487. AG/RES. 2426 (XXXVIII-O/08), Resoluo adotada pela Assembleia Geral da OEA durante o XXXVIII Perodo Ordinrio de Sesses da
OEA, na quarta sesso plenria, celebrada em 3 de junho de 2008, Criao do Fundo de Assistncia Jurdica do Sistema Interamericano
626
necessria para: i) cobrir os gastos de formalizao e envio de trs declaraes apresentadas mediante
afdavit; ii) os gastos de viagem e estadia necessrios para que os dois defensores interamericanos,
Claudio Furlan, Gustavo Daniel Moreno e Laura Beatriz Subies comparecessem perante o Tribunal e
pudessem prestar suas declaraes durante a audincia pblica, e iii) cobrir o pagamento do montante
total dos gastos que foram demonstrados pelos defensores interamericanos.488
327. O Estado teve a oportunidade de apresentar suas observaes sobre os gastos realizadas no presente
caso, os quais chegaram soma de USD$ 13,547.87 (treze mil quinhentos e quarenta e sete dlares dos
Estados Unidos da Amrica e oitenta e sete centavos). O Estado no apresentou observaes a respeito
(par. 14 supra). Corresponde ao Tribunal, em aplicao do artigo 5 do Regulamento do Fundo, avaliar a
procedncia de ordenar ao Estado demandado o reembolso dos gastos realizados ao Fundo de Assistncia
Jurdica.
328. Em razo das violaes declaradas na presente Sentena, a Corte ordena ao Estado o reembolso a este
Fundo da quantia de USD$ 13,547.87 (treze mil quinhentos e quarenta e sete dlares dos Estados Unidos
da Amrica e oitenta e sete centavos) a ttulo dos gastos realizados j mencionados com ocasio da
audincia pblica e demais itens. Esta quantia dever ser reintegrada no prazo de 90 dias, contados a
partir da noticao da presente Deciso.
F. Modalidades de cumprimento dos pagamentos ordenados
329. O Estado dever realizar o pagamento das indenizaes a ttulo de danos material e imaterial, bem como a
parte correspondente s custas e gastos (pars. 316, 321 e 325 supra), diretamente s vtimas, ou em sua
falta, a seus representantes legais, dentro do prazo de um ano, contado a partir da noticao da presente
Sentena, nos termos dos seguintes pargrafos.
330. Caso os benecirios venham a falecer antes de que lhes seja entregue a indenizao respectiva, esta se
realizar diretamente a seus herdeiros, conforme o direito interno aplicvel.
331. O Estado deve cumprir suas obrigaes monetrias mediante o pagamento em dlares dos Estados
Unidos da Amrica ou em seu equivalente em pesos argentinos, utilizando para o respectivo clculo o tipo
de cmbio entre ambas as moedas que esteja vigente na bolsa de Nova York, Estados Unidos da Amrica,
no dia anterior ao pagamento.
332. Se por causas atribuveis aos benecirios das indenizaes ou a seus herdeiros no for possvel o
pagamento das quantias determinadas dentro do prazo indicado, o Estado depositar estes montantes a
seu favor em uma conta ou certicado de depsito em uma instituio nanceira argentina solvente, em
dlares estadunidenses, e nas condies nanceiras mais favorveis permitidas pela legislao e a prtica
bancrias. Se ao m de 10 anos a indenizao no for reclamada, as quantias sero devolvidas ao Estado
com os juros acumulados.
333. As quantias ordenadas na presente Sentena como indenizao e como reembolso de custas e gastos
devero ser entregues s pessoas indicadas de maneira integral, conforme o estabelecido nesta Deciso,
sem redues derivadas de eventuais encargos scais.
334. Caso o Estado incorra em mora, dever pagar juros sobre a quantia devida correspondente ao juro bancrio
moratrio na Argentina.
de Direitos Humanos, ponto Resolutivo 2.a), e CP/RES. 963 (1728/09), Resoluo adotada em 11 de novembro de 2009 pelo Conselho
Permanente da OEA, Regulamento para o Funcionamento do Fundo de Assistncia Jurdica do Sistema Interamericano de Direitos
Humanos, artigo 1.1.
488. Os gastos demonstrados foram, entre outros: i) custo da avaliao cognitiva realizada no Centro de Estudos de Memria e de Conduta
INECO assinado pelas Licenciadas Mara Roca e Carolina Zeballos; ii) gastos efetuados at o momento da apresentao do escrito de peties
e argumentos: recepo via DHL do pen-drive contendo arquivos informticos do expediente do caso; iii) comprovante de pagamento do envio
via courier de diversos anexos integrantes do escrito de peties e argumentos; iv) honorrios prossionais e gastos orados pelo Escrivo
Pblico Marcelo Plada para colher a prova por declarao perante agente dotado de f pblica (afdavit) da perita Estela del Carmen Rodrguez,
e v) reembolso do gasto correspondente a uma passagem Montevideo-Buenos Aires-Montevideo.
627
XI
Pontos Resolutivos
335. Portanto,
A CORTE
DECIDE,
por unanimidade,
1. Rejeitar as excees preliminares interpostas pelo Estado, nos termos dos pargrafos 23 a 30, 35
a 40 e 48 a 60 da presente Sentena.
DECLARA,
1. O Estado responsvel pela violao do artigo 8.1, em relao aos artigos 19 e 1.1 da Conveno
Americana, por ter excedido o prazo razovel, em detrimento de Sebastin Claus Furlan, nos
termos dos pargrafos 147 a 152, 156 a 159, 164 a 175, 179 a 190 e 194 a 205 da presente
Sentena.
2. O Estado responsvel pela violao do direito proteo judicial e do direito propriedade
privada, consagrados nos artigos 25.1, 25.2.c e 21, em relao ao artigo 1.1 da Conveno
Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan, conforme o estabelecido nos pargrafos
3. O Estado responsvel pela violao do direito a ser ouvido, consagrado no artigo 8.1, em relao
aos artigos 19 e 1.1 da Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan, nos
termos dos pargrafos 228 a 233 da presente Sentena.
4. O Estado responsvel pela falta de participao do Defensor Pblico de Menores, o que violou
o direito s garantias judiciais estabelecido no artigo 8.1, em relao aos artigos 19 e 1.1 da
Conveno Americana, em detrimento de Sebastin Claus Furlan, de acordo com o disposto nos
pargrafos 237 a 243 desta Sentena.
5. O Estado responsvel pela violao do direito integridade pessoal, consagrado no artigo 5.1,
e do direito de acesso justia estabelecido nos artigos 8.1 e 25, em relao ao artigo 1.1 da
Conveno Americana, em detrimento de Danilo Furlan, Susana Fernndez, Claudio Erwin Furlan
e Sabina Eva Furlan, de acordo com o disposto nos pargrafos 249 a 265 desta Sentena.
6. O Estado responsvel pelo descumprimento da obrigao de garantir, sem discriminao, o
direito de acesso justia e o direito integridade pessoal, nos termos dos artigos 5.1, 8.1,
21, 25.1 e 25.2.c, em relao aos artigos 1.1 e 19 da Conveno Americana, em detrimento de
Sebastin Claus Furlan, de acordo com o disposto nos pargrafos 267 a 269 desta Sentena.
E DISPE
2. O Estado deve oferecer a ateno mdica e psicolgica ou psiquitrica gratuita e de forma imediata,
adequada e efetiva, atravs de suas instituies pblicas de sade especializadas s vtimas que
assim o solicitem, de acordo com o estabelecido nos pargrafos 282 e 284 da presente Sentena.
3. O Estado deve conformar um grupo interdisciplinar, o qual, tendo em conta a opinio de Sebastin
Furlan, determinar as medidas de proteo e assistncia que seriam mais apropriadas para sua
incluso social, educativa, vocacional e laboral, de acordo com o estabelecido nos pargrafos 285
e 288 da presente Sentena.
4. O Estado deve realizar as publicaes indicadas no pargrafo 290 da presente Sentena, no prazo
de seis meses contado a partir da noticao da mesma.
5. O Estado deve adotar as medidas necessrias para assegurar que no momento em que uma pessoa
diagnosticada com graves problemas ou seqelas relacionadas com decincia, seja entregue
pessoa ou a seu grupo familiar uma carta de direitos que resuma de forma sinttica, clara e
acessvel os benefcios contemplados na legislao argentina, de acordo com o estabelecido nos
pargrafos 294 e 295 da presente Sentena.
628
6. O Estado deve pagar as quantias xadas nos pargrafos 316, 321 e 325 da presente Sentena, a
ttulo de indenizaes por danos materiais e imateriais, e pelo reembolso de custas e gastos, nos
termos dos referidos pargrafos, assim como reembolsar ao Fundo de Assistncia Jurdica de
Vtimas a quantia estabelecida no pargrafo 328 da presente Sentena.
7. O Estado deve, dentro do prazo de um ano contado a partir da noticao desta Sentena,
apresentar ao Tribunal um relatrio sobre as medidas adotadas para seu cumprimento.
8. A Corte supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena, no exerccio de suas atribuies
e em cumprimento de seus deveres conforme a Conveno Americana sobre Direitos Humanos,
e dar por concludo o presente caso uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao
disposto na mesma.
A Juza Margarette May Macaulay deu a conhecer Corte seu Voto Concordante, o qual acompanha esta Sentena.
Redigida em espanhol e em ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica, em 31 de agosto
de 2012.
Diego Garca-Sayn
Presidente

Alberto Prez Prez
Eduardo Vio Grossi
Secretrio
Diego Garca-Sayn
Presidente
Secretrio
629
VOTO CONCORDANTE DA JUZA MARGARETTE MAY MACAULAY NO CASO FURLAN

E FAMILIARES VS. ARGENTINA
1. Votei pela adoo desta sentena da Corte Interamericana de Direitos Humanos no Caso Furlan e familiares Vs.
Argentina. Entretanto, quero apresentar neste voto concordante minha opinio sobre a possibilidade de resolver
parte do conito desde uma perspectiva que contempla a justiciabilidade direta dos direitos econmicos, sociais
e culturais sob o alcance do artigo 26 da Conveno Americana. Apesar de estar de acordo com a deciso da
Corte, desejo analisar o tema da obrigao de respeitar e garantir o direito sade e previdncia social, com o
m de contribuir s futuras discusses que a Corte ter em relao a este tema.
2. O captulo III da Conveno Americana se denomina Direitos Econmicos, Sociais e Culturais. Este
captulo inclui o artigo 26 como sua nica clusula, chamada Desenvolvimento Progressivo:
Os Estados Partes comprometem-se a adotar providncias, tanto no mbito interno como mediante
cooperao internacional, especialmente econmica e tcnica, a m de conseguir progressivamente a
plena efetividade dos direitos que decorrem das normas econmicas, sociais e sobre educao, cincia
e cultura, constantes da Carta da Organizao dos Estados Americanos, reformada pelo Protocolo de
Buenos Aires, na medida dos recursos disponveis, por via legislativa ou por outros meios apropriados.
3. A jurisprudncia da Corte estabeleceu critrios especcos que lhe permitem chegar a um entendimento do
alcance da referncia feita pelo artigo 26 s normas includas na Carta da Organizao dos Estados Americanos,
reformada pelo Protocolo de Buenos Aires. De fato, no Parecer Consultivo sobre o alcance da Declarao
Americana, a Corte assinalou que os Estados Membros entenderam que a Declarao Americana dos Direitos e
Deveres do Homem contm e dene aqueles direitos humanos essenciais aos que a Carta se refere, de maneira
que no se pode interpretar e aplicar a Carta da Organizao em matria de direitos humanos, sem integrar suas
normas pertinentes com as correspondentes disposies da Declarao.489 Em relao ao presente caso, a
Declarao Americana contm padres sobre o direito sade e o direito previdncia social.490
4. Adicionalmente, a Declarao Americana indica no Artigo XI que toda pessoa tem o direito a que sua sade seja
resguardada por medidas sanitrias e sociais relativas alimentao, roupas, habitao e cuidados mdicos
correspondentes ao nvel permitido pelos recursos pblicos e os da coletividade. O Artigo 45 da Carta da OEA
requer que os Estados Membros envid[em] seus maiores esforos [ para o] [d]esenvolvimento de uma
poltica eciente de previdncia social. Adicionalmente, o Artigo XVI da Declarao Americana indica que [t]
oda pessoa tem direito previdncia social de modo a car protegida contra as conseqncias do desemprego,
da velhice e da incapacidade que, provenientes de qualquer causa alheia sua vontade, a impossibilitem fsica ou
mentalmente de obter meios de subsistncia.
5. Por outro lado, a Corte mencionou as diferentes obrigaes que se derivam destes direitos dentro do marco da
Conveno Americana. A Corte especicou vrios aspectos dos conceitos de progressividade e no-regressividade
em temas de direitos sociais.491 Adicionalmente, a Corte interpretou e indicou que alm de regulamentar o
desenvolvimento progressivo destes direitos, uma interpretao sistemtica da Conveno Americana requer
entender que as obrigaes de respeito e de garantia se aplicam aos direitos econmicos, sociais e culturais. De
fato, a Corte indicou que, apesar de o artigo 26 se encontrar no captulo III da Conveno, intitulado Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, este artigo se localiza, tambm, na Parte I deste instrumento, intitulada
Deveres dos Estados e Direitos Protegidos e, deste modo, est sujeito s obrigaes gerais includas nos
artigos 1.1 e 2.492 Nesse sentido, a obrigao estabelecida no artigo 26 funciona como uma norma especial em
relao norma geral contemplada no artigo 2 sobre a adoo de disposies de direito interno.
6. No presente caso h leis e regulamentos mediante os quais se estabeleceu o acesso a vrios benefcios
relacionados com o direito sade e o direito previdncia social. Entretanto, as partes alegaram supostos
obstculos no acesso a estes benefcios. A este respeito, em minha opinio o problema no uma discusso
sobre a realizao progressiva ou a regresso destes direitos, mas em verdade gira em torno do dever de garantilos. Portanto, seria til basear-se nas fontes que permitem uma interpretao do contedo desta obrigao de
garantir o direito sade e previdncia social. Geralmente, estas fontes especicam a maneira nas quais o
489. Interpretao da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem no marco do Artigo 64 da Conveno Americana sobre Direitos
Humanos. Parecer Consultivo OC-10/89 de 14 de julho de 1989. Srie A N 10, para. 39.
490. Artigo 34 i) da Carta da OEA, que inclui dentro de suas metas de alcanar o desenvolvimento integral a [d]efesa do potencial humano
mediante extenso e aplicao dos modernos conhecimentos da cincia mdica.
491. Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 1 de julho de 2009. Srie C N 198, pars. 102 e 103.
492. Caso Acevedo Buenda e outros (Demitidos e aposentados da Controladoria) Vs. Peru, par. 100.
630
Estado deve garantir o uso efetivo dos direitos sociais e a obrigao de adotar medidas para remover qualquer
potencial obstculo ao gozo destes direitos.493
7. Para determinar estas fontes, deve-se aplicar o princpio pro pessoa e considerar que, de acordo ao contedo
do artigo 29(b) do Pacto de San Jos, as disposies da Conveno Americana no podem ser interpretadas
de uma maneira que limit[e] o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos
de acordo com as leis de qualquer dos Estados Partes ou de acordo com outra conveno em que seja parte
um dos referidos Estados.494 Portanto, com o objetivo de dar contedo a ambos os direitos, necessrio fazer
referncia a tratados tais como o Pacto de San Salvador, o Pacto Internacional de Direitos Econmicos, Sociais
e Culturais495 e aqueles especicados pela entidade encarregada de sua interpretao, o Comit de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais.
8. Considerando que o Protocolo de San Salvador poderia ser utilizado para a interpretao do alcance das
disposies da Conveno Americana, em minha opinio necessrio estabelecer os detalhes especcos. Ainda
que o Protocolo de San Salvador estabelea que entre os direitos sociais nele consagrados apenas o direito
educao e certos direitos sindicais sero justiciveis (protegidos) (artigo 19), este Protocolo no estabelece
nenhuma disposio cuja inteno seja limitar o alcance da Conveno Americana. Deste modo, ao interpretar
a Conveno, deve-se realizar uma interpretao sistemtica de ambos os tratados, tomando em conta seu
propsito. Ademais, a Conveno de Viena exige uma interpretao de boa f dos termos do artigo 26, tal
e como se realizou anteriormente para determinar o alcance da remisso textual feita ao artigo mencionado
anteriormente da Carta da OEA e sua relao com os artigos 1.1 e 2 da Conveno. Esta interpretao de boa f
requer o reconhecimento de que a Conveno Americana no estabelece distines ao indicar que sua jurisdio
cobre todos os direitos estabelecidos entre os artigos 3 e 26 da Conveno. Alm disso, o artigo 4 do Protocolo
de San Salvador estabelece que nenhum direito reconhecido ou vigente em um Estado pode ser restringido
ou infringido em virtude dos instrumentos internacionais, com a desculpa de que o Protocolo mencionado
anteriormente no o reconhece ou o reconhece em menor grau. Finalmente, a Conveno de Viena declara que
uma interpretao no deveria derivar em um resultado manifestamente absurdo ou irracional. Nesse sentido, a
concluso de que o Protocolo de San Salvador limita o alcance da Conveno, derivaria na absurda considerao
de que a Conveno Americana poderia ter certos efeitos entre os Estados Partes do Protocolo de San Salvador,
e por sua vez ter outro efeito distinto para os Estados que no so partes neste Protocolo.496
9. Tambm gostaria de enfatizar que necessrio que a Corte, como intrprete autorizada da Conveno, atualize o
sentido normativo do artigo 26. Minha opinio de que o que importa no a inteno subjetiva dos delegados
dos Estados no momento da Conferncia de San Jos ou durante a discusso do Protocolo de San Salvador, mas
a inteno objetiva do texto da Conveno Americana, tomando em conta que o dever do intrprete atualizar
o sentido normativo do instrumento internacional. Alm disso, usando uma interpretao histrica, baseada na
inteno hipottica que se teria tido com respeito Conveno Americana por parte dos delegados que adotaram
o Protocolo de San Salvador, no se pode desacreditar o contedo explcito desta Conveno Americana.
10. Por outro lado, as regras de interpretao da Conveno de Viena tambm esto sujeitas a interpretao. A
inteno do Estado um aspecto suscetvel de interpretao. Da a importncia de harmonizar a regra do
sentido literal com as outras regras relacionadas ao contexto, objeto e propsito do tratado, alm dos trabalhos
preparatrios. No caso Campo Algodoeiro, a Corte desenvolveu uma viso mais integral dos meios de interpretao
considerados na Conveno de Viena.497 Isto da maior importncia, tendo em conta que procede interpretar
uma conveno como a Conveno Americana, que tem j mais de 40 anos em vigncia, e um protocolo, como o
Protocolo de San Salvador, adotado h mais de 20 anos, com o m de dar pleno efeito aos direitos reconhecidos
no mesmo.
11. No presente caso, como se mencionou anteriormente, poderia dar-se a entender que ainda que o Estado tenha
se referido existncia de leis e polticas que poderiam ter permitido a Sebastin Furlan ter acesso a sistemas
de previdncia social e a servios gratuitos de sade pblica, no h informao sobre as regulamentaes
493. Este o alcance geral da obrigao de respeitar todos os direitos humanos. Cf. Caso Velsquez Rodrguez v. Honduras. Mrito. Sentena
de 29 de Julho de 1988. Srie C N 4.
494. O Registro Prossional Obrigatrio de Jornalistas (Arts. 13 e 29 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC5/85 de 13 de novembro de 1985. Srie A N 5, par. 52.
495. Aprovado pela Argentina por meio da Lei 23.313, raticada em 8 de agosto de 1986.
496. Apenas 15 Estados raticaram o Protocolo de San Salvador. Fonte: http://www.cidh.oas.org/Basicos/basicos4.htm.
497. Corte IDH, Caso Gonzles e outras (Campo Algodoeiro) Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 16
de novembro de 2009. Srie C N 205.
631
e evidncia especca que desminta os problemas de acessibilidade enfrentados por Sebastin Furlan, nem
mesmo tendo em conta o comportamento de Danilo Furlan considerado como irracional nestas ocasies em
que ele e sua famlia no compareceram perante as autoridades de sade. Entende-se claramente que vrias das
obrigaes do Estado, estabelecidas pelo Direito Internacional e tambm na esfera interna, foram assumidas
de maneira desproporcional pelo grupo familiar de Sebastin Furlan, cujos membros no tiveram sucientes
recursos econmicos para administrar a decincia mental da vtima.
12. As omisses e decincias na ateno mdica fornecida pelos hospitais e a falta de orientao adicional por parte
das distintas instituies do Estado envolvidas neste caso, particularmente no incio, logo depois do acidente,
obstaculizaram o acesso aos benefcios de previdncia social e a um tratamento oportuno, real, permanente,
integral e adequadamente supervisionado, o que teria prevenido ou diminudo a deteriorao da sade fsica
e mental de Sebastin Furlan. Estes obstculos de alguma forma esto relacionados evidente situao de
vulnerabilidade de Sebastin Furlan naquele momento, o que resultou em vrias tentativas de suicdio e em um
ato de agresso contra sua av.
13. Ademais, estas omisses e insucincias limitaram a possibilidade de alcanar uma reabilitao, o que
provavelmente teria gerado atitudes mais positivas em Sebastin Furlan sobre sua decincia, o alcance do
maior grau de integrao possvel, autonomia e o fortalecimento de suas capacidades com atributos positivos
em sua personalidade. Igualmente, alguns dos planos de bem estar nos quais o Estado baseou sua defesa foram
oferecidos em instituies localizadas a distncias substantivas da residncia da famlia Furlan, o que demonstrou
os srios problemas de acessibilidade e de disponibilidade dos tratamentos considerados necessrios em sua
situao.
14. Apesar de que Sebastin Furlan pde ter recebido acesso a um plano de sade e de previdncia social com
distintos benefcios relacionados, este acesso no ocorreu dentro de um prazo razovel posterior ao acidente.
Isto se deve, em parte, falta de apoio por parte do Defensor Pblico de Menores e porque ele no recebeu, no
momento adequado, a compensao que poderia ter contribudo a propiciar o cuidado integral que requeria.
15. Finalmente, no presente caso, as consequncias das violaes cometidas em relao ao direito sade e ao
direito previdncia social tiveram um efeito negativo na integridade fsica, emocional e mental de Sebastin
Furlan. Assim mesmo, estas violaes se explicam pela falta de maior diligncia na adoo de medidas especiais
de proteo requeridas pelo princpio de no discriminao neste tipo de casos. Deste modo, em minha opinio,
poderia dizer-se que o Estado violou o artigo 26, em relao aos artigos 5 e 1.1 da Conveno Americana, em
detrimento de Sebastin Furlan.
Juza
Secretrio
632

CASO ARTAVIA MURILLO E OUTROS (FECUNDAO IN VITRO) VS. COSTA RICA
(Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas)
No Caso Artavia Murillo e outros (Fecundao in vitro),

Corte ou o Tribunal), integrada pelos seguintes juzes:1
presentes ademais,
de acordo com os artigos 62.3 e 63.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (doravante
denominada a Conveno ou a Conveno Americana) e os artigos 31, 32, 42, 65 e 67 do
Regulamento da Corte2 (doravante denominado o Regulamento), profere a presente Sentena que se
estrutura na seguinte ordem:
1. Em conformidade com o artigo 19.1 do Regulamento da Corte Interamericana aplicvel ao presente caso (nota 3 infra), que estabelece que
[n]os casos a que se refere o artigo 44 da Conveno Americana, os Juzes no podero participar do seu conhecimento e deliberao, quando
sejam nacionais do Estado demandado, o Vice-Presidente da Corte, Juiz Manuel E. Ventura Robles, de nacionalidade costarriquenha, no
participou na tramitao do presente caso nem na deliberao e assinatura desta Sentena.
2. Regulamento da Corte aprovado pelo Tribunal em seu LXXXV Perodo Ordinrio de Sesses, realizado de 16 a 28 de novembro de 2009, o
qual, em conformidade com seu artigo 78, entrou em vigor em 1 de janeiro de 2010.
633
Tabela de Contedo
Pgina
I
INTRODUO DA CAUSA E OBJETO DA CONTROVRSIA
636
II
PROCEDIMENTO PERANTE A CORTE
636
III EXCEES PRELIMINARES
639
A) Falta de esgotamento dos recursos internos
639
B) Extemporaneidade da petio apresentada por Karen Espinoza e Hctor Jimnez Acua
642
C) Incompetncia da Corte para conhecer fatos novos no includos nos fatos da demanda
643
IV COMPETNCIA
V
644
PROVA
644
644
645
645
646
VI FATOS
648
A) Tcnicas de Reproduco Assistida e Fecundao in Vitro
648
B) O Decreto Executivo
649
C) Sentena da Sala Constitucional de 15 de maro de 2000
650
D) Recursos interpostos por Ileana Henchoz e Karen Espinoza
652
E) Projetos de lei
653
F) Situao particular das supostas vtimas
654
F.1) Grettel Artavia Murillo e Miguel Mejas Carballo
654
F.2) Ileana Henchoz Bolaos e Miguel Yamuni Zeledn
655
F.3) Orister Rojas e Julieta Gonzlez
656
F.4) Vktor Sanabria Len e Claudia Carro Maklouf
657
F.5) Geovanni Vega e Joaquinita Arroyo
658
F.6) Karen Espinoza e Hctor Jimnez
659
F.7) Carlos Eduardo de Jess Vargas Solrzano e Mara del Socorro Caldern Porras
659
F.8) Enrique Acua Cartn e Ana Cristina Castillo Len
660
F.9) Andrea Bianchi Bruna e Germn Moreno Valencia
660
VII CONSIDERAO PRVIA SOBRE O OBJETO DO PRESENTE CASO
661
VIII DIREITO VIDA PRIVADA E FAMILIAR E DIREITO INTEGRIDADE PESSOAL, EM RELAO AUTONOMIA PESSOAL,
SADE SEXUAL E REPRODUTIVA, AO DIREITO A GOZAR DOS BENEFCIOS DO PROGRESSO CIENTFICO E TECNOLGICO
E AO PRINCPIO DE NO DISCRIMINAO
A) Alcance dos direitos integridade pessoal, liberdade pessoal e vida privada e familiar no presente caso
663
663
B) Efeitos da proibio absoluta da FIV
667
C) Interpretao do artigo 4.1 da Conveno Americana para o presente caso
670
C.1) Interpretao de acordo com o sentido comum dos termos
672
C.2) Interpretao sistemtica e histrica
676
C.2.a) Sistema Interamericano de Direitos Humanos
676
C.2.b) Sistema Universal de Direitos Humanos
681
C.2.c) Sistema Europeu de Direitos Humanos
682
C.2.d) Sistema Africano de Direitos Humanos
684
C.2.e) Concluso sobre a interpretao sistemtica
686
C.3) Interpretao evolutiva
686
C.3.a) O status jurdico do embrio
686
634
DIREITOS ECONMICOS, SOCIAIS E CULTURAIS E DISCRIMINAO - CASO ARTAVIA MURILLO E OUTROS VS. COSTA RICA
C.3.b) Regulamentaes e prticas sobre a FIV no direito comparado
688
C.4) O princpio de interpretao mais favorvel e o objeto e m do tratado
689
C.5) Concluso da interpretao do artigo 4.1
691
D) Proporcionalidade da medida de proibio
691
D.1) Severidade da limitao dos direitos envolvidos no presente caso
693
D.2) Severidade da interferncia como consequncia da discriminao indireta pelo impacto desproporcional
em relao incapacidade, gnero e situao econmica
D.2.a) Discriminao indireta em relao condio de incapacidade
695
696
D.2.b) Discriminao indireta em relao ao gnero
698
D.2.c) Discriminao indireta em relao situao econmica
699
D.3) Controvrsia sobre a alegada perda embrionria
700
D.4) Concluso sobre o balano entre a severidade da interferncia e o impacto na nalidade pretendida
E) Concluso nal sobre o mrito do caso
IX REPARAES
702
A) Parte Lesada
703
B) Medidas de reabilitao, satisfao e garantias de no repetio
703
B.1) Medidas de reabilitao psicolgica
703
B.2) Medidas de satisfao: publicao da Sentena
704
704
B.3.1) Medidas estatais que no impeam a prtica da FIV
704
B.3.2) Campanha sobre direitos das pessoas com incapacidade reprodutiva
706
B.3.3) Outras medidas solicitadas
706
C) Indenizao compensatria por dano material e imaterial
706
C.1) Dano material
706
C.2) Dano imaterial
708
D) Custas e gastos
710

X
702
702
712
PONTOS RESOLUTIVOS
712
VOTO CONCORDANTE DO JUIZ DIEGO GARCA-SAYN
714
VOTO DISSIDENTE DO JUIZ EDUARDO VIO GROSSI
717
635
I
Interamericana ou a Comisso) apresentou jurisdio da Corte Interamericana o escrito de submisso do
caso 12.361, em conformidade com os artigos 51 e 61 da Conveno, contra o Estado da Costa Rica (doravante
o Estado ou Costa Rica). A petio inicial foi apresentada perante a Comisso Interamericana em 19 de
janeiro de 2001, pelo senhor Gerardo Trejos Salas. Em 11 de maro de 2004, a Comisso Interamericana
aprovou o Relatrio de Admissibilidade n 25/04.3 Em 14 de julho de 2010, a Comisso aprovou o Relatrio de
Mrito 85/10,4 em conformidade com o artigo 50 da Conveno Americana (doravante denominado tambm
o Relatrio de Mrito ou o Relatrio n 85/10), no qual realizou uma srie de recomendaes ao Estado.
Depois de conceder trs extenses de prazo ao Estado para o cumprimento destas recomendaes, a Comisso
decidiu apresentar o caso Corte. A Comisso designou como delegados o Comissrio Rodrigo Escobar Gil e o
ento Secretrio Executivo Santiago A. Canton, e designou como assessoras jurdicas as senhoras Elizabeth AbiMershed, Secretria Executiva Adjunta, e Silvia Serrano Guzmn, Isabel Madariaga, Fiorella Melzi e Rosa Celorio.
2. A Comisso armou que o caso se refere a alegadas violaes de direitos humanos que haveriam ocorrido como
consequncia da suposta proibio geral de realizar a Fecundao in vitro (doravante denominada FIV), que
havia estado vigente na Costa Rica desde o ano de 2000, depois de uma deciso proferida pela Sala Constitucional
da Corte Suprema de Justia (doravante denominada Sala Constitucional) deste pas. Entre outros aspectos, foi
alegado que esta proibio absoluta constituiu uma ingerncia arbitrria nos direitos vida privada e familiar e
a formar uma famlia. Alm disso, alegou-se que a proibio constituiu uma violao do direito igualdade das
vtimas, j que o Estado lhes impediu o acesso a um tratamento que lhes teria permitido superar sua situao
de desvantagem em relao possibilidade de ter lhas ou lhos biolgicos. Alm disso, este impedimento teria
produzido um impacto desproporcional nas mulheres.
3. A Comisso solicitou Corte que declarasse a responsabilidade internacional do Estado pela violao dos artigos
11.2, 17.2 e 24 da Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1 e 2 deste instrumento, em detrimento de
Grettel Artavia Murillo, Miguel Mejas Carballo, Andrea Bianchi Bruna, Germn Alberto Moreno Valencia, Ana
Cristina Castillo Len, Enrique Acua Cartn, Ileana Henchoz Bolaos, Miguel Antonio Yamuni Zeledn, Claudia
Mara Carro Maklouf, Vktor Hugo Sanabria Len, Karen Espinoza Vindas, Hctor Jimnez Acua, Maria del
Socorro Caldern Porras, Joaquinita Arroyo Fonseca, Geovanni Antonio Vega, Carlos E. Vargas Solrzano, Julieta
Gonzlez Ledezma e Orister Rojas Carranza.
II
Procedimento perante a corte
4. Em 29 de agosto e em 14 de setembro de 2011, o senhor Boris Molina Acevedo enviou Corte as procuraes
de representao de 12 supostas vtimas.5
5. Em 31 de agosto de 2011, o senhor Trejos Salas enviou Corte as procuraes de representao de seis
supostas vtimas.6
6. A submisso do caso foi noticada ao Estado e aos representantes em 18 de outubro de 2011. Tendo em considerao
que os representantes das supostas vtimas no chegaram a um acordo sobre a designao de um interveniente
comum, o Presidente da Corte, em aplicao do artigo 25.2 do Regulamento da Corte, disps a designao dos
senhores Molina Acevedo e Trejos Salas como intervenientes comuns com participao autnoma.
3. Neste Relatrio a Comisso Interamericana declarou admissvel a petio em relao suposta violao dos artigos 11, 17 e 24 da
Conveno Americana, em relao aos artigos 1.1 e 2 deste tratado. Cf. Relatrio de Admissibilidade n 25/04, Caso 12.361, Ana Victoria
Snchez Villalobos e outros, Costa Rica, 11 de maro de 2004 (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos do representante
Gerardo Trejos, tomo I, anexo 2, folhas 3900 a 3914). Neste relatrio a Comisso declarou inadmissvel a denncia em relao s empresas
Costa Rica Ultrassonograa S.A. e Instituto Costarriquenho de Fertilidade.
4. Relatrio de Mrito n 85/10, Caso 12.361, Grettel Artavia Murillo e outros, Costa Rica, 14 de julho de 2010 (expediente de mrito, folhas
7 a 37).
5. Supostas vtimas: Ileana Henchoz Bolaos, Joaquinita Arroyo Fonseca, Julieta Gonzlez Ledezma, Karen Espinoza Vindas, Enrique Acua
Cartn, Carlos E. Vargas Solrzano, Miguel Antonio Yamuni Zeledn, Giovanni Antonio Vega Cordero, Orister Rojas Carranza, Hctor Jimnez
Acua, Victor Hugo Sanabria Len, e Mara del Socorro Caldern Porras.
6. Supostas vtimas: Germn Alberto Moreno Valencia, Miguel Gerardo Mejas Carballo, Grettel Artavia Murillo, Ana Cristina Castillo Len,
Claudia Carro Macklouf, e Andrea Bianchi Bruna.
636
7. Em 19 de dezembro de 2011, os intervenientes comuns apresentaram Corte seus respectivos escritos de

peties, argumentos e provas (doravante denominado escrito de peties e argumentos), em conformidade
com o artigo 40 do Regulamento do Tribunal. Os intervenientes comuns coincidiram em geral com o alegado
pela Comisso. O representante Molina alegou a violao dos artigos 17.2, 11.2 e 24 da Conveno Americana,
em relao aos artigos 1.1 e 2 da mesma, em detrimento das supostas vtimas que representa. O representante
Trejos Salas alegou a violao dos artigos 4.1, 5.1, 7, 11.2, 17.2 e 24 da Conveno Americana, em relao aos
artigos 1.1 e 2 da mesma, em detrimento das supostas vtimas que representa.
8. Em 30 de abril de 2012, a Costa Rica apresentou Corte seu escrito de excees preliminares, contestao ao
escrito de submisso do caso e de observaes ao escrito de peties e argumentos (doravante denominado
escrito de contestao). Neste escrito, o Estado apresentou duas excees preliminares e alegou a inexistncia
de violaes de direitos humanos no presente caso. O Estado designou como Agente Ana Lorena Brenes Esquivel,
Procuradora Geral da Repblica e, como co-Agente, Magda Ins Rojas Chaves, Procuradora Geral Adjunta da
Repblica.
9. Em 8 de maio de 2012, Huberth May Cantillano comunicou que as supostas vtimas representadas por Gerardo
Trejos Salas o haviam designado como novo representante, em razo do falecimento do senhor Trejos. Alm
disso, anexou as respectivas procuraes.
10. Em 22 e 21 de junho de 2012, a Comisso Interamericana e os intervenientes comuns apresentaram,
respectivamente, suas observaes s excees preliminares interpostas pelo Estado (par. 8 supra).
11. Por meio da Resoluo de 6 de agosto de 2012,7 o Presidente da Corte ordenou receber as declaraes prestadas
perante agente dotado de f pblica (afdavit) de dois declarantes a ttulo informativo, quatro supostas vtimas
e sete peritos, as quais foram apresentadas em 24 de agosto de 2012. Alm disso, por meio desta Resoluo, o
Presidente convocou as partes a uma audincia pblica (par. 12 infra).
12. A audincia pblica foi realizada nos dias 5 e 6 de setembro de 2012, durante o 96 Perodo Ordinrio de
Sesses da Corte, realizado na sede do Tribunal.8 Na audincia foram recebidas as declaraes de duas supostas
vtimas e de quatro peritos, bem como as observaes e alegaes nais orais da Comisso Interamericana,
dos representantes e do Estado. Durante a referida audincia, o Tribunal requereu s partes e Comisso que
apresentassem determinada documentao e prova para melhor decidir.
13. Por outro lado, o Tribunal recebeu 49 escritos em qualidade de amicus curiae, apresentados por: 1) Mnica Arango
Olaya, Diretora Regional para a Amrica Latina e o Caribe do Centro de Direitos Reprodutivos, e Mara Alejandra
Crdenas Cern, Assessora Jurdica deste Centro; 2) Marcela Leandro Ulloa, do Grupo a Favor do In Vitro; 3)
Filomena Gallo, Nicol Paoletti e Claudia Sartori, representantes da Associao Luca Coscioni per la libert di
ricerca scientica e do Partito Radicale Nonviolento Transnazionale e Transpartito; 4) Natalia Lopez Moratalla,
Presidente da Associao Espanhola de Biotica e tica Mdica; 5) Lilian Seplveda, Mnica Arango, Rebecca
J. Cook e Bernard M. Dickens;9 6) Equal Rights Trust e Human Rights Clinic of the University of Texas School
of Law;10 7) International Human Rights Clinic of Santa Clara University Law School;11 8) Viviana Bohrquez
Monsalve, Beatriz Galli, Alma Luz Beltrn y Puga, lvaro Herrero, Gastn Chillier, Lourdes Bascary e Agustina
7. Cf. Caso Artavia Murillo e outros (Fecundao In Vitro) Vs. Costa Rica. Resoluo do Presidente da Corte Interamericana de Direitos
Humanos de 6 de agosto de 2012. Disponvel em: http://www.corteidh.or.cr/docs/asuntos/artavia_06_08_12.pdf.
8. A esta audincia compareceram: a) pela Comisso Interamericana: Tracy Robinson, Comissria, Emilio lvarez-Icaza, Secretrio Executivo,
Elizabeth Abi-Mershed, Secretria Executiva Adjunta, e Silvia Serrano Guzmn, Assessora; b) pela representao de Huberth May Cantillano:
Huberth May Cantillano, representante das supostas vtimas e Antonio Trejos Mazariegos, advogado; c) pela representao de Boris Molina
Acevedo: Boris Molina Acevedo, representante das supostas vtimas, William Vega Murillo, advogado, Alicia Neuburger, Maria Lorna Ballestero
Muoz, Alejandro Villalobos Castro, Alejandra Crdenas Cern, Carlos Valerio Monge, Boris Molina Mathiew, Mauricio Hernndez Pacheco, e
ngela Rebeca Martnez Ortiz; e d) pelo Estado da Costa Rica: Ana Lorena Brenes Esquivel, Procuradora Geral da Repblica, Agente do Estado
da Costa Rica, Magda Ins Rojas Chaves, Agente do Estado da Costa Rica, Alonso Arnesto Moya, Silvia Patio Cruz, Ana Gabriela Richmond
Sols, Grettel Rodrguez Fernndez, e Jorge Oviedo lvarez, funcionrios da Procuradoria Geral da Repblica.
9. Lilian Seplveda Diretora do Centro de Direitos Reprodutivos, Mnica Arango Olaya Diretora Regional para a Amrica Latina e o Caribe
deste centro. Rebecca J. Cook e Bernand M. Dickens so co-diretores do The International Reproductive and Sexual Health Law Programme
of the University of Toronto, Faculty of Law.
10. O escrito foi assinado por Ariel E. Dulitzky, Professor da University of Texas Law School e Diretor da Human Rights Clinic nasta faculdade.
11. O escrito foi apresentado por Francisco J. Rivera Juaristi, Diretor e Advogado Supervisor da International Human Rights Clinic of Santa
Clara University Law School; Britton Schwartz, Advogada Supervisora desta clnica e Amanda Snyder, Bernadette Valdellon e Sophia Areias,
estudantes desta clnica.
637
Ramn Michel;12 9) Ricardo Tapia, Rodolfo Vsquez e Pedro Morais;13 10) Alejandro Leal Esquivel, Coordenador
da Seo de Gentica e Biotecnologia na Escola de Biologia da Universidade da Costa Rica; 11) Rita Gabriela
Chaves Casanova, Deputada da Assembleia Legislativa da Costa Rica; 12) Alexandra Lora Beeche; 13) Claudio
Grossman, Decano da American University Washington College of Law e Macarena Sez Torres, Faculty Director
do Impact Litigation Project da American University Washington College of Law; 14) Jon OBrien, Presidente da
Catholics for Choice e Sara Morello, Vice-Presidente Executiva desta organizao; 15) Carlos Polo Samaniego,
Diretor do Escritrio para a Amrica Latina do Population Research Institute; 16) Reynaldo Bustamperante
Alarcn, Presidente do Instituto Solidariedade e Direitos Humanos; 17) Hernn Collado Martnez; 18) Carmen
Muoz Quesada, Rita Maxera Herrera, Cristian Gmez, Seidy Salas, e Ivania Solano;14 19) Enrique Pedro Haba,
Professor da Universidade da Costa Rica; 20) Organizao de Litgio Estratgico de Direitos Humanos Litiga
OLE;15 21) Susie Talbot, Advogada do Center for the Legal Protection of Human Rights INTERIGHTS e Helen
Duffy, Conselheira Principal do INTERIGHTS; 22) Andrea Acosta Gamboa, Professora da Universidade da Costa
Rica; 23) Andrea Parra, Natalia Acevedo Guerrero, Matas Gonzlez Gil e Sebastin Rodrguez Alarcn;16 24) Leah
Hoctor, Assessora Jurdica da Comisso Internacional de Juristas; 25) Margarita Salas Guzmn, Presidente da
Coletividade pelo Direito a Decidir e Larissa Arroyo Navarrete, Advogada da Coletividade pelo Direito a Decidir;
26) Caio Fabio Varela, Marcelo Ernesto Ferreyra, Rosa Posa, Bruna Andrade Irineu e Mario Pecheny;17 27) Mara
del Pilar Vsquez Calva, Coordenadora de Relao Governamental da Associao Vida e Famlia A.C, Mxico; 28)
Rede Latino-Americana de Reproduo Assistida e Ian Cooke, Professor Emrito da Universidade de Shefeld;
29) Priscilla Smith, Senior Fellow do Programa para o estudo da Justia Reprodutiva da Sociedade da Informao
(Information Society Project ISP) da Universidade de Yale e Genevieve E. Scott, Professora Visitante do ISP; 30)
Rede Latino-Americana de Reproduo Assistida e Santiago Munn, Presidente da Reprogenetics; 31) Centro de
Estudos de Direito, Justia e Sociedade;18 32) Jos Toms Guevara Caldern; 33) Carlos Santamara Quesada,
Chefe da Diviso de Diagnstico Molecular no Laboratrio Clnico do Hospital Nacional das Crianas; 34) Cesare
P.R. Romano, Professor de Direito, Joseph W. Ford, Fellow e co-Diretor do Projeto sobre Cortes e Tribunais
Internacionais (PICT) na Loyola Law School, Los Angeles;19 35) Defensoria dos Habitantes;20 36) Hernn Gullco
e Martn Hevia, professores da Escola de Direito da Universidade Torcuatto Di Tella; 37) Alejandra Huerta Zepeda,
catedrtica do Instituto de Pesquisas Biomdicas (IIB) da Universidade Nacional Autnoma do Mxico, e Jos
Mara Soberanes Diez, professor da Universidade Pan-Americana do Mxico; 38) Associao de Mdicos pelos
12. Viviana Bohrquez Monsalve, membro da Mesa pela Vida e pela Sade das Mulheres; Beatriz Galli, membro da IPAS; Alma Beltrn y Puga,
Coordenadora Jurdica do Grupo de Informao de Reproduo Escolhida GIRE; lvaro Herrero, Diretor Executivo da Associao pelos Direitos
Civis; Gastn Chillier, Diretor Executivo do Centro de Estudos Legais e Sociais CELS, Lourdes Bascary, membro do Centro de Estudos Legais
e Sociais e Agustina Ramn Michel, Bolsista da rea da Sade do CEDES.
13. Ricardo Tapia o Presidente do Colgio de Biotica A.C. (Mxico). Rodolfo Vsquez o Vice-Presidente deste colgio. Pedro Morales,
Secretrio Executivo deste colgio.
14. Carmen Muoz Quesada, Deputada da Assembleia Legislativa da Costa Rica; Rita Maxera Herrera, assessora parlamentar e Ivania Solano,
advogada. Cristian Gmez pertence Associao Demogrca Costarriquenha. Seidy Salas pertence Coletividade pelo Direito a Decidir.
15. O escrito foi apresentado por Graciela Rodrguez Manzo, Diretora Geral da Litiga OLE; Geraldina Gnzalez de la Vega, Colaboradora da Litiga
OLE; Adriana Muro Polo, Advogada da Litiga OLE; Marisol Aguilar Contreras, Advogada da Litiga OLE.
16. Andrea Parra, Diretora do Programa de Ao pela Igualdade e pela Incluso Social (PAIIS) da Faculdade de Direito da Universidade de los
Andes, Colmbia e Natalia Acevedo Guerrero, Matas Gonzlez Gil e Sebastin Rodrguez Alarcn, estudantes do PAIIS.
17. Caio Fabio Varela, Defensor de Direitos Humanos, Marcelo Ernesto Ferreyra, em representao da Heartland Alliance e da Coalizao de
Lsbicas, Gays, Bissexuais, Transgneros, Transexuais, Travestis e Intersexuais (LGBTTTI) na Amrica Latina e no Caribe e da Campanha por
uma Conveno Interamericana de Direitos Sexuais e Direitos Reprodutivos, Rosa Posa, em representao de AKAHATA, Bruna Andrade Irineu
e Mario Pecheny.
18. O escrito foi apresentado por Rodrigo Uprimny Yepes, Diretor do Centro de Estudos de Direito, Justia e Sociedade (Dejusticia) e Diana
Esther Guzmn, Paola Molano, Annika Daln e Paula Rangel Garzn, Pesquisadoras do Dejusticia.
19. O escrito foi apresentado por esta clnica em colaborao com onze acadmicos e prossionais de direitos humanos e Direito Internacional
que tambm assinaram o amicus: Roger S. Clark, Professor Titular de Direito da Faculdade de Direito Rutgers, Camden, Nova Jersey; Lindsey
Raub Kantawee, Esq. Associada de Clifford Chance, Escritrio de Advogados; Yvonne Donders, Professora de Direitos Humanos Internacionais
e Diversidade Cultural e Diretora Executiva do Centro para o Direito Internacional de Amsterdam, Faculdade de Direito da Universidade de
Amsterdam; Ellen Hey, Professora de Direito Internacional Pblico da Faculdade de Direito da Universidade Erasmus de Rotterdam; Jessica M.
Almqvist, Professora de Direito Internacional Pblico da Universidade Autnoma de Madrid, Faculdade de Direito; Freya Baetens, Professor
Assistente de Direito Internacional Pblico do Grotius Centre for International Legal Studies da Faculdade de Direito da Universidade de Leiden;
Konstantinos D. Magliveras, Professor Associado do Departamento de Estudos Mediterrneos da Universidade do Egeo de Rodes; Beln Olmos
Giupponi, Professor Associado de Direito Internacional da Universidade Rei Juan Carlos de Madrid; Miguel ngel Ramiro Avils, Professor
Titular na rea de Filosoa do Direito da Universidade Carlos III de Madrid e Diretor do Mestrado em Direitos Fundamentais e Codiretor do
Mestrado em Direitos Humanos e Democratizao da Universidade Externado da Colmbia; Margherita Salvadori, Professora Associada da
Faculdade de Direito da Universidade de Turim, e Jaume Saura, Professor Titular de Direito Internacional na Universidade de Barcelona e
Presidente do Instituto dos Direitos Humanos em Catalunha.
20. O escrito foi apresentado pela Defensoria dos Habitantes da Repblica da Costa Rica e foi assinado por Ofelia Taitelbaum Yoselewich,
Defensora dos Habitantes da Repblica da Costa Rica.
638
Direitos Humanos (AMEDEH);21 39) Federao Latino-Americana de Obstetrcia e Ginecologia;22 40) Carlo Casini,
Antonio G. Spagnolo, Marina Casini, Joseph Meaney, Nikolas T. Nikas e Rafael Santa Mara DAngelo;23 41) Rafael
Nieto Navia, Jane Adolphe, Richard Stith e Ligia M. de Jesus;24 42) Hugo Martn Calienes Bedoya, Patricia Campos
Olazbal, Rosa de Jess Snchez Barragn, Sergio Castro Guerrero, e Perantero Enrique Yacarini Martnez;25 43)
Julian Domingo Zarzosa; 44) Kharla Ziga Vallejos do Berit Institute for the Family de Lima; 45) Guadalupe
Valdez Santos, Presidente da Associao Civil Pr-Mulher e Direitos Humanos, e 46) Piero A. Tozzi, Stefano
Gennarini, William L. Saunders e lvaro Pal.26
14. Em 26 e 28 de setembro de 2012 e em 24 de outubro de 2012, o senhor Hany Fahmy, The Human Rights Centre
of the United Nations Mandated University for Peace (Universidade para a Paz) e a senhora Olga Cristina Redondo
Alvarado, psicanalista, enviaram, respectivamente, escritos de amicus curiae. Em vista de que a audincia pblica
foi realizada nos dias 5 e 6 de setembro de 2012 e, em consequncia, o prazo para o envio de amicus curiae
venceu em 21 de setembro de 2012, seguindo instrues do Presidente da Corte, foi informado que estes
escritos no podiam ser considerados pelo Tribunal nem incorporados aos autos do caso.
15. A Corte observa que os amicus curiae interpostos por Equal Rights Trust e pela Clnica de Direitos Humanos da
Universidade de Texas, INTERIGHTS, e o apresentado conjuntamente por Caio Fabio Varela, Marcelo Ferreyra,
Rosa Posa, Bruna Andrade e Mario Pecheny foram apresentados no prazo estabelecido no artigo 44 do
Regulamento, mas em um idioma que no correspondia ao idioma ocial do presente caso. Posteriormente, as
tradues ao espanhol foram enviadas 5, 7 e 34 dias depois do prazo. De acordo com o disposto no artigo 28.1
do Regulamento do Tribunal, a Corte considera que, em razo de que a verso em espanhol de dois destes amicus
curiae foi apresentada dentro do perodo de 21 dias disposto para acompanhar os originais ou a totalidade dos
anexos, tais escritos so admissveis. Em razo de que a verso em espanhol do escrito de Caio Fabio Varela e
outras pessoas foi apresentada com 34 dias de atraso, foi declarado inadmissvel.
16. Em 4, 5 e 6 de outubro de 2012, os representantes e o Estado enviaram suas alegaes nais escritas e a
Comisso Interamericana apresentou suas observaes nais escritas ao presente caso. Tais escritos foram
transmitidos s partes, a quem foi dada oportunidade at 17 de outubro de 2012 para que apresentassem as
observaes que considerassem pertinentes em relao informao fornecida como resposta s perguntas da
Corte. O representante Molina apresentou suas observaes. A Comisso Interamericana manifestou que no
tinha observaes a formular. O representante May e o Estado no apresentaram observaes.
III
Excees Preliminares
17. O Estado apresentou trs excees preliminares: a falta de esgotamento de recursos internos, a extemporaneidade
da petio apresentada por Karen Espinoza e Hctor Jimnez, e a incompetncia da Corte Interamericana para
conhecer de fatos supervenientes apresentao da petio.
A) Falta de esgotamento dos recursos internos
18. O Estado alegou que no renunciou interposio de excees. Armou que a Sala Constitucional declarou
inconstitucional um determinado tipo de fertilizao in vitro e precisou que, se a tcnica avanar ao ponto
de permitir a realizao da mesma sem perda de embries, possvel aplic-la. Em consequncia, o Estado
21. O escrito foi apresentado pela Associao de Mdicos pelos Direitos Humanos (AMEDEH). O escrito foi assinado por Carlos Mara Parellada
Cuadrado, Presidente, e Juan Pablo Zaldaa Figueroa, Vice-Presidente desta associao.
22. O escrito foi apresentado pela Federao Latino-Americana de Obstetrcia e Ginecologia. A nota foi assinada por Ivonne Daz Yamal, Luis
Tvara Orozco, Diretor Executivo, e Pio Ivn Gmez Snchez, Coordenador do Comit de Direitos Sexuais e Reprodutivos desta federao.
23. Carlo Casini, Magistrado, Deputado do Movimento Italiano pela Vida no Parlamento Europeu e Presidente da Comisso de Assuntos
Constitucionais do Parlamento Europeu; Antonio G. Spagnolo, Diretor do Instituto de Biotica da Universidade Catlica do Sagrado Corao de
Roma; Marina Casini, Professora Agregada de Biotica no Instituto de Biotica da Universidade Catlica do Sagrado Corao de Roma; Joseph
Meaney, Diretor de Coordenao Internacional de Vida Humana Internacional; Nikolas T. Nikas, Presidente e Conselheiro Geral do Fundo de
Defesa da Biotica (BD), e Rafael Santa Mara DAngelo, Advogado, Presidente da Associao Civil Cresce Famlia (CreceFam).
24. Rafael Nieto Navia, Professor da Universidade Javeriana de Bogot; Jane Adolphe, Catedrtica, Ave Maria School of Law; Richard Stith,
Catedrtico, Valparaso School of Law e Ligia M. de Jess, Professora, Ave Maria School of Law.
25. Hugo Calienes Bedoya, Reitor e Diretor do Instituto de Biotica da Reitoria da Universidade Catlica Santo Toribio de Mogrovejo (USAT);
Patricia Campos Olzabal, Decana da Faculdade de Medicina da USAT, e por Rosa de Jess Snchez Barragn, Sergio Castro Guerrero, e Antero
Enrique Yacarini Martnez, membros do Instituto de Biotica da USAT.
26. Piero A. Tozzi, do Alliance Defend Fund; Stefano Gennarini, do Center for Legal Studies at C-Fam; William L. Saunders de Americans United
for Life, e lvaro Pal.
639
armou que os peticionrios podiam acudir tanto jurisdio constitucional como jurisdio contenciosa
administrativa, a m de que fosse discutida a possibilidade de que os servios de sade atendessem sua condio
de infertilidade, incluindo a possibilidade de uma determinada tcnica de fertilizao in vitro [] dentro dos
pressupostos dados pela Sala Constitucional. O Estado armou que, no mbito da jurisdio constitucional, a
existncia da sentena no impede que a Sala Constitucional volte a conhecer do assunto por via da ao de
inconstitucionalidade em razo de que a Lei da Jurisdio Constitucional arma que as decises desta Sala no
so vinculantes para a prpria Sala, [a qual] poderia revisar o tema novamente. Acrescentou que a existncia
da deciso da Sala Constitucional no impedia que existisse um pronunciamento por parte da prpria Sala,
por via do amparo constitucional ou por parte dos Tribunais Contencioso-Administrativos. Acrescentou que
as supostas vtimas poderiam haver pedido s autoridades administrativas que, respeitando a deciso da Sala
Constitucional, fosse oferecida uma reparao para sua situao de infertilidade ou fosse criada uma nova
regulamentao da FIV, de acordo com os parmetros estabelecidos pela deciso do Tribunal Constitucional.
Se as autoridades administrativas se negassem a oferecer o atendimento requerido, procedia a apresentao
de um recurso de amparo (mandado de segurana). Entretanto nenhum dos casais apresentou este recurso.
19. Adicionalmente, o Estado alegou que diante da negativa das autoridades administrativas, as supostas vtimas
poderiam interpor um processo contencioso-administrativo, entretanto, nenhuma o apresentou antes de iniciar
o trmite perante a Comisso. Acrescentou que os recursos internos eram ecientes e prova disso que uma
das supostas vtimas compareceu ao Tribunal Contencioso-Administrativo, com posterioridade interposio da
petio perante a Comisso.
20. A Comisso armou que no procedimento anterior ao Relatrio de Admissibilidade, o Estado se limitou a
apresentar a possibilidade de que as [supostas] vtimas interpusessem uma ao de amparo. Manifestou que o
Estado no detalhou a sustentao legal dessa possibilidade nem explicou de que maneira, atravs de um amparo
(mandado de segurana), era possvel eliminar os efeitos de uma deciso abstrata de inconstitucionalidade []
regulamentada como irrecorrvel. Armou que o Estado no cumpriu o nus da prova que lhe correspondia
para explicar as razes pelas quais o recurso de amparo poderia ser efetivo.
21. O representante May manifestou que, no trmite perante a Comisso o Estado armou que renunciava
expressamente o privilgio de interpor excees prvias, renncia que uma vez interposta irrevogvel e
irreversvel. Alegou que o recurso interno adequado deve ser de acordo com o m, isto , deve ser capaz de
satisfazer as pretenses e interesses em jogo, e sendo o objeto fundamental das vtimas a anulao da sentena
da Sala Constitucional e a reabilitao da FIV, no existe nenhuma reparao jurisdicional interna que permita
cumprir tal objetivo. O representante Molina armou que o Estado no comprov[ou] a idoneidade dos recursos
indicados. Por outro lado, ressaltou que a deciso da Sala Constitucional uma Sentena contra a qual no
procede nenhum recurso e cujos efeitos so erga omnes. Alegou que o recurso iniciado pela senhora Ileana
Hnchoz foi rejeitado.
22. O artigo 46.1.a) da Conveno Americana dispe que para determinar a admissibilidade de uma petio ou
comunicao apresentada perante a Comisso Interamericana, em conformidade com os artigos 44 ou 45 da
Conveno, necessrio que tenham sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, segundo os
princpios do Direito Internacional geralmente reconhecidos.27 A Corte recorda que a regra do prvio esgotamento
dos recursos internos est concebida em interesse do Estado, pois busca dispens-lo de responder perante um
rgo internacional por atos que lhe sejam atribudos, antes de haver tido a oportunidade de repar-los com seus
prprios meios.28 O anterior signica que esses recursos no somente devem existir formalmente, mas tambm
devem ser adequados e efetivos, como resulta das excees contempladas no artigo 46.2 da Conveno.29
23. Alm disso, esta Corte argumentou de maneira consistente que uma objeo ao exerccio da jurisdio da Corte
baseada na suposta falta de esgotamento dos recursos internos deve ser apresentada no momento processual
oportuno,30 isto , durante a admissibilidade do procedimento perante a Comisso.31 Ao alegar a falta de
27. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Excees Preliminares. Sentena de 26 de junho de 1987. Srie C N 1, par. 85, e Caso Furlan
e Familiares Vs. Argentina. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de agosto de 2012. Srie C N 246, par. 23.
28. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C N 4, par. 61, e Caso Furlan e Familiares Vs.
Argentina, par. 23.
29. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Mrito, par. 63, e Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 23.
30. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Excees Preliminares, par. 88, e Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 24.
31. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras, Excees Preliminares, par. 88, e Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 24.
640
esgotamento dos recursos internos, corresponde ao Estado indicar nessa devida oportunidade os recursos
que devem se esgotar e sua efetividade. A esse respeito, o Tribunal reitera que no tarefa da Corte, nem da
Comisso, identicar ex ofcio quais so os recursos internos pendentes de esgotamento. O Tribunal ressalta
que no compete aos rgos internacionais corrigir a falta de preciso das alegaes do Estado.32
24. A Corte observa que, em primeiro lugar, procede determinar se esta exceo coincide com as alegaes
apresentadas pelo Estado antes da emisso do Relatrio de Admissibilidade, ou seja, no momento processual
oportuno para apresentar esta exceo. A esse respeito, em 23 de janeiro de 2004, o Estado somente apresentou
um escrito em relao a este tema, no qual armou que uma das vtimas poderia haver recorrido ao amparo.33
O escrito no qual o Estado analisou a possvel idoneidade da jurisdio contenciosa administrativa para resolver
o presente caso foi apresentado em 2008,34 quatro anos depois de emitido o Relatrio de Admissibilidade.
Em consequncia, a Corte considera que os argumentos apresentados em relao necessidade de esgotar
procedimentos contenciosos administrativos ou demandar a omisso na regulamentao do procedimento da
FIV segundo os parmetros estabelecidos pela Sala Constitucional, so extemporneos e a anlise se concentrar
nas alegaes sobre o recurso de amparo (mandado de segurana).
25. Em relao ao esgotamento do recurso de amparo, o Estado apresenta dois argumentos diferentes. O
primeiro, em relao aos alcances que o Estado atribui deciso adotada pela Sala Constitucional no presente
caso. O Estado considera que esta deciso no implicou uma proibio da FIV, mas de uma modalidade
deste procedimento, razo pela qual alegada a existncia de outras possibilidades que as supostas vtimas
teriam para enfrentar sua infertilidade e, se fosse o caso, esgotar o recurso de amparo diante da negao
destas alternativas. A Corte considera que este um assunto de mrito que ser resolvido oportunamente
ao determinar se a deciso da Sala Constitucional constituiu uma limitao aos direitos das supostas vtimas
(pars. 160 e 161 infra). A esse respeito, a Corte armou que as excees preliminares so atos que buscam
impedir a anlise do mrito de um assunto questionado, por meio da objeo da admissibilidade de um caso
ou da competncia do Tribunal para conhecer de um determinado caso ou de algum de seus aspectos, seja em
razo da pessoa, matria, tempo ou lugar, sempre que estes argumentos tenham o carter de preliminares.35
Em vista de que este primeiro argumento do Estado no pode ser revisado sem analisar previamente o mrito
do caso, no pode ser analisado no contexto desta exceo preliminar.36
26. Em segundo lugar, o Estado alega que um recurso de amparo poderia haver dado uma nova oportunidade
Sala Constitucional de avaliar a possvel violao de direitos no presente caso. A esse respeito, a Corte
observa que um fato incontroverso que existe uma deciso denitiva e vinculante da mais alta instncia
judiciria da Costa Rica em matria constitucional, que declarou a inconstitucionalidade da prtica da
fecundao in vitro, tal como se regulamentava naquele momento. Tal como se analisar com mais detalhe
posteriormente (par. 135 infra), o objeto do presente caso determinar se esta deciso da Sala Constitucional
comprometeu a responsabilidade internacional do Estado. Em consequncia, a questo do esgotamento de
recursos est relacionada aos recursos existentes contra a sentena de inconstitucionalidade. A esse respeito,
a Corte observa que, em conformidade com o artigo 11 da Lei de Jurisdio Constitucional da Costa Rica,
as sentenas, autos ou providncias da Sala Constitucional so irrecorrveis.37 Alm disso, na Costa Rica
o controle de constitucionalidade concentrado,38 de tal forma que esta sala a que conhece de todos os
amparos (mandados de segurana) que so apresentados no pas.
27. Tendo em considerao o anterior, o Tribunal considera que interpor um recurso de amparo no era idneo
32. Cf. Caso Revern Trujillo, par. 23, e Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 25. Ver tambm: T.E.D.H., Case of Bozano Vs. France,
Sentena de 18 de dezembro de 1986, par. 46.
33. Escrito nmero 03-AM-03 apresentado perante a Comisso Interamericana em 23 de janeiro de 2004 pelo Ministro das Relaes Exteriores
da Costa Rica (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo III, folha 1056 e 1058).
34. Escrito nmero DJO-486-08 de 17 de novembro de 2008 (expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo V, folha 2276).
35. Cf. Caso Las Palmeras Vs. Colmbia. Excees Preliminares. Sentena de 4 de fevereiro de 2000. Srie C N 67, par. 34, e Caso
Vlez Restrepo e Familiares Vs. Colmbia. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 3 de setembro de 2012. Srie
C N 248, par. 30.
36. Em sentido similar, Cf. Caso Castaeda Gutman Vs. Mxico. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 6 de agosto
de 2008. Srie C N 184, par. 39, e Caso Vlez Restrepo e Familiares Vs. Colmbia, par. 30.
37. Lei da Jurisdio Constitucional, Lei n 7.135 de 11 de outubro de 1989. O artigo 4 desta lei estabelece que a jurisdio constitucional
exercida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia. O segundo pargrafo do artigo 11 dispe que No haver recurso
contra as sentenas, autos ou providncias da jurisdio constitucional. Cf. Expediente de anexos ao Relatrio de Mrito, tomo I, anexo
1, folhas 42 e 44.
38. O artigo 2 da Lei da Jurisdio Constitucional (Lei 7.135 de 11 de outubro de 1989) consagra um controle concentrado de constitucionalidade
exercido pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia, sendo este o nico rgo competente para decidir sobre o recurso de amparo
e a constitucionalidade de normas de qualquer natureza.
641
para reparar a situao das supostas vtimas, em vista de que o mais alto tribunal na jurisdio constitucional
havia emitido sua deciso nal em relao aos problemas jurdicos centrais que devem ser resolvidos no
presente caso sobre os alcances da proteo da vida pr-natal (par. 162 infra). Em razo de que a Sala
Constitucional conhece de todos os recursos de amparo que so interpostos na Costa Rica, essa mesma
Sala haveria tido que avaliar o eventual recurso de amparo que as supostas vtimas viriam a interpor. Alm
disso, as supostas vtimas pretendiam receber o tratamento mdico da FIV no contexto da regulamentao
prevista no Decreto Executivo. Diante da declarao de inconstitucionalidade do decreto em seu conjunto, a
possibilidade de ter acesso FIV sob as condies estabelecidas pela Sala Constitucional substancialmente
diferente dos interesses e pretenses das supostas vtimas. Portanto, nas circunstncias especcas do
presente caso, a Corte no considera razovel exigir que as supostas vtimas tenham de continuar esgotando
recursos de amparo se a mais alta instncia judiciria em matria constitucional havia se pronunciado sobre os
aspectos especcos que as supostas vtimas controvertem. Portanto, a funo deste recurso no ordenamento
jurdico interno no era idnea para proteger a situao jurdica infringida e, em consequncia, no podia ser
considerado como um recurso interno que deveria ser esgotado.39
28. Por todo o exposto, a Corte rejeita a exceo preliminar interposta pelo Estado.
B) Extemporaneidade da petio apresentada por Karen Espinoza e Hctor Jimnez Acua
29. O Estado alegou perante a Comisso Interamericana que a petio apresentada por Karen Espinoza e Hctor
Jimnez era extempornea, pois havia sido apresentada fora do prazo de seis meses estabelecido pelo artigo
46.1.b da Conveno Americana. Manifestou que estas supostas vtimas no podem ser consideradas includas
na petio de 19 de janeiro de 2001, em razo de que, naquele momento, no sabiam de sua condio de
infertilidade, em vista de que a senhora Espinoza cou sabendo de sua infertilidade em julho de 2002. Alegou
que se se considerar que o escrito de 2 de outubro de 2003 introduz pela primeira vez a denncia destas
supostas vtimas, claro que desde o momento em que ela conhece sua condiojulho de 2002 at outubro
de 2003, transcorreram amplamente os seis meses que a Conveno estabelece como prazo para apresentar a
denncia. Acrescentou que o problema que se apresenta com esta petio a demora d a Comisso em analisar
a admissibilidade do pedido apresentado, trmite que demorou aproximadamente trs anos (de janeiro de 2001 a
maro de 2004), razo pela qual foram includos peticionrios que, em suas prprias palavras, no poderiam ser
incorporados petio original pois nem sequer haviam sido declarados como infrteis at aquele momento.
Armou que em outro Relatrio de Admissibilidade a prpria Comisso advertiu que a m de determinar o prazo
para apresentar a petio nos casos da [FIV], deve-se levar em considerao a data a partir da qual a pessoa foi
declarada infrtil. Acrescentou que a suposta vtima foi diagnosticada com infertilidade no ano de 2002 e que
a tcnica da FIV lhe foi sugerida no ano de 2004, o que produz o paradoxo de que quando se apresentou perante
este Tribunal como suposta vtima, nem sequer havia pensado na FIV como tcnica que lhe fosse aplicvel. Em
consequncia, quando foram incorporados como peticionrios neste processo, j havia transcorrido o prazo de
seis meses, razo pela qual sua petio deve ser considerada extempornea.
30. A Comisso armou que a grande maioria dos argumentos apresentados pelo Estado [] no foram apresentados
perante a Comisso e difere substancialmente do armado pelo Estado na etapa de admissibilidade, que
precisamente a etapa na qual a Comisso se pronuncia sobre este requisito [dos seis meses] luz da informao
oferecida pelas partes. Manifestou que o fato de que um peticionrio no momento de apresentar a denncia
inicial omita algum requisito em particular e que este requisito seja reticado com posterioridade, no converte
em extempornea a apresentao da denncia.
31. O representante Molina Acevedo armou que saber ou no da infertilidade de um casal no momento da
promulgao da Sentena da Sala Constitucional no fecha as portas para que qualquer pessoa, at o dia de hoje,
tenha a limitao dos seis meses estabelecidos na Conveno Americana. Entretanto, alegou que no presente
caso o que determina a condio para ser suposta vtima, no se estas pessoas estavam sendo tratadas por
determinados mdicos no ano de 2001, mas se estas estavam conscientes de sua possvel e logo comprovada
infertilidade e que, alm disso, sua nica forma de procriar fosse atravs do mtodo da FIV. Posteriormente, o
representante armou que havia hostilidade em relao condio de quem podia estar na lista condencial das
supostas vtimas neste caso.
39. Em sentido similar, Cf. Caso Herrera Ulloa Vs. Costa Rica. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 2 de julho de
2004. Srie C N 107, par. 85.
642
32. O artigo 46.1.b da Conveno arma o seguinte:
Para que uma petio ou comunicao apresentada de acordo com os artigos 44 ou 45 seja admitida
pela Comisso, ser necessrio: []
b. que seja apresentada dentro do prazo de seis meses, a partir da data em que o presumido prejudicado
em seus direitos tenha sido noticado da deciso denitiva (Sem grifo no original)
33. No presente caso, a petio inicial foi apresentada em 19 de janeiro de 2001. Naquele momento, o ento
representante legal das vtimas no havia feito uma determinao especca e individualizada das supostas
vtimas. A incluso da senhora Espinoza e do senhor Jimnez ocorreu atravs de um escrito apresentado em 10
de outubro de 2003. No processo perante a Corte, foi informado que a senhora Espinoza cou sabendo de sua
infertilidade em julho de 2002.40
34. Em 16 de janeiro de 2004, o Estado apresentou um escrito no qual solicitou Comisso que declarasse a
inadmissibilidade da petio em relao senhora Espinoza pela extemporaneidade de sua reivindicao, por
ter sido apresentada depois de 6 meses a partir de que a suposta lesada em seus direitos foi comunicada da
deciso da Sala Constitucional.41
35. A Corte considera que as circunstncias especcas do presente caso exigem uma interpretao do requisito dos
seis meses estabelecido no artigo 46.1.b. O Tribunal tem em considerao que o fenmeno da infertilidade gera
diversas reaes que no podem ser associadas a uma regra rgida sobre os cursos de ao que uma pessoa
necessariamente deva seguir. Um casal pode levar meses ou anos em decidir se recorre a uma determinada
tcnica de reproduo assistida ou a outras alternativas. Por estas razes, o critrio do momento no qual a
suposta vtima conhece sua situao de infertilidade um critrio limitado nas circunstncias do presente caso,
onde no possvel gerar nas supostas vtimas uma responsabilidade de tomar uma deciso de apresentar uma
petio perante o Sistema Interamericano em um determinado perodo de tempo. Em sentido similar, o Tribunal
Europeu armou que a regra dos seis meses autnoma e deve ser aplicada de acordo com os fatos do caso
especco a m de que seja assegurado o exerccio efetivo do direito a apresentar uma petio individual.42
36. Portanto, a Corte considera que, no presente caso, no encontra elementos para se afastar da deciso de
admissibilidade adotada pela Comisso Interamericana, j que: a) continua em vigor a Sentena proferida pela mais
alta instncia da jurisdio constitucional, b) as vtimas no tinham por que ter conhecimento de sua situao de
infertilidade no momento em que foi proferida esta Sentena, e c) a petio foi interposta no ano seguinte ao momento
de conhecer que esta Sentena impediria o acesso FIV.
37. Por todo o exposto, a Corte rejeita a exceo preliminar interposta pelo Estado.
C) Incompetncia da Corte para conhecer fatos novos no includos nos fatos da demanda
38. O Estado alegou que ambos os representantes incluram em seus escritos de peties a responsabilidade do
Estado em relao exposio nos meios de imprensa da situao das supostas vtimas, como resultado da
divulgao que os meios de imprensa efetuaram tanto no procedimento perante a Comisso como perante esta
Corte. Alm disso, o Estado argumentou que nenhum dos fatos denunciados pelos representantes [sobre
estas matrias] est includo dentro dos fatos alegados pela Comisso e tampouco podem ser considerados
como derivados dos fatos principais ou supervenientes dos mesmos. Portanto, solicitou a esta Corte que
declare inadmissvel as peties das supostas vtimas relacionadas com fatos no includos pela Comisso
na demanda apresentada.
39. O representante Molina armou que, como os fatos objetados pelo Estado so fatos supervenientes e tm um
nexo causal direto com o fato gerador das violaes de direitos humanos do presente caso, perfeitamente
conforme com o procedimento o fato de que os mesmos tenham sido apresentados a considerao da Corte.
O representante May alegou que no se trata de fatos novos, so situaes que se inscrevem todas no cenrio
40. Epcrise (diagnstico mdico) da senhora Karen Espinoza Vindas (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos de Boris
Molina, anexo XIV, folha 5477).
41. Escrito n 03-AM-03 de 16 de janeiro de 2004.
42. The six-month rule is autonomous and must be construed and applied according to the facts of each individual case, so as to ensure
the effective exercise of the right to individual petition. No Tribunal Europeu, ver T.E.D.H., casos Sabri Gnes v. Turkey, Grande Cmara, (n
27396/06) Sentena de 29 de junho de 2012; Bykda v. Turkey (n 28340/95), Sentena de 6 Abril de 2000; Fernndez-Molina Gonzlez
and 369 Others v. Spain (n 64359/01), Sentena de 8 de outubro de 2002; e Zakrzewska v. Poland, (n 49927/06), par. 55, Sentena de 16
de dezembro de 2008.
643
factual da proibio da FIV, ou seja, todas as condutas, situaes pessoais, vivncias, atos e atuaes, e
eventos desencadeados no mbito da vida das vtimas com motivo e por motivo da proibio. Acrescentou que
o pertinente deve ser resolvido no mrito do caso.
40. Tal como foi armado, as excees preliminares so atos que buscam impedir a anlise do mrito de um assunto
questionado, por meio da objeo da admissibilidade de um caso ou da competncia do Tribunal para conhecer de
um determinado caso ou de algum de seus aspectos, seja em razo da pessoa, matria, tempo ou lugar, sempre
que estas abordagens tenham o carter de preliminares.43 Se estas abordagens no puderam ser revisadas sem
analisar previamente o mrito de um caso, no podem ser analisadas por meio de uma exceo preliminar.44
No presente caso, a Corte considera que no corresponde se pronunciar de forma preliminar sobre o contexto
ftico do caso, j que esta anlise corresponde ao mrito do caso (par. 133 infra). Alm disso, as alegaes
apresentadas pelo Estado ao interpor a exceo preliminar sero levadas em considerao ao estabelecer os
fatos que este Tribunal considera como provados e determinar se o Estado internacionalmente responsvel
pelas alegadas violaes aos direitos convencionais, bem como ao precisar o tipo de danos que eventualmente
poderiam ser causados s supostas vtimas. Em razo do exposto, a Corte rejeita a exceo preliminar interposta
pelo Estado.
IV
Competncia
Americana sobre Direitos Humanos, j que a Costa Rica Estado Parte da Conveno desde 8 de abril de 1970
e reconheceu a competncia contenciosa do Tribunal em 2 de julho de 1980.
V
Prova
42. Com base no estabelecido nos artigos 46, 47, 50, 51 e 57 do Regulamento, bem como em sua jurisprudncia
em relao prova e sua apreciao,45 a Corte examinar e apreciar os elementos probatrios documentais
enviados pela Comisso e pelas partes em diversas oportunidades processuais, as declaraes das supostas
vtimas e testemunhas e os pareceres periciais prestados por meio da declarao juramentada perante agente
dotado de f pblica (afdavit) e na audincia pblica perante a Corte, bem como as provas para melhor resolver
solicitadas pelo Tribunal (par. 11 supra). Para isso, o Tribunal se ater aos princpios da crtica s, dentro do
marco normativo correspondente.46
43. O Tribunal recebeu diversos documentos apresentados como prova por parte da Comisso Interamericana, dos
representantes e do Estado, anexados a seus escritos principais. Alm disso, a Corte recebeu as declaraes
prestadas perante agente dotado de f pblica (afdavit) pelos declarantes a ttulo informativo: Gerardo Escalante
Lopez y Delia Ribas Valds; supostas vtimas: Andrea Regina Bianchi Bruna, Ana Cristina Castillo Len, Claudia
Mara Carro Maklouf, Victor Hugo Sanabria Len, e peritos: Andrea Mesn Fainardi, Antonio Marlasca Lpez,
Alicia Neuburger, Maureen Condic, Martha Garza e Paul Hunt. Em relao prova apresentada em audincia
pblica, a Corte recebeu as declaraes das supostas vtimas Miguel Mejas e Ileana Henchoz, e dos peritos
Fernando Zegers, Anthony Caruso, Paola Bergallo e Marco Gerardo Monroy Cabra.47
43. Cf. Caso Las Palmeras Vs. Colmbia. Excees Preliminares, par. 34, e Caso Gonzlez Medina e familiares Vs. Repblica Dominicana.
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de fevereiro de 2012. Srie C N 240, par. 39.
44. Cf. Caso Castaeda Gutman Vs. Mxico. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas, par. 39, e Caso Gonzlez Medina e familiares
Vs. Repblica Dominicana. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas, par. 39.
45. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Mrito. Sentena de 8 de maro de 1998. Srie C N 37, pars. 69 a
76, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador. Mrito e reparaes. Sentena de 27 de junho de 2012. Srie C N 245, par. 31.
46. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala, par. 76, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador,
par. 31.
47. Os objetos de todas estas declaraes esto estabelecidos na Resoluo do Presidente da Corte de 6 de agosto de 2012. Disponvel em:
644
44. O representante Molina informou Corte que apresentou um recurso de amparo (mandado de segurana)
contra os mdicos que trataram quatro das [supostas] vtimas, porque [estes mdicos teriam] alega[do], em
dois desses casos, que as ex-esposas de [seus] representados proibiram expressamente que eles entregassem
ao representante Molina cpia do pronturio mdico que originou as consultas sobre a infertilidade. A esse
respeito, o representante armou que esta situao o deixou em clara vulnerabilidade e que, por isso, recorreu
s vias judiciais internas para tentar ter acesso informao solicitada para apresentar como prova perante
a Corte. O representante informou que este amparo (mandado de segurana) foi negado. O representante
expressou que o anterior era uma clara violao processual e da boa f que deve imperar em todo litgio,
pois haveriam agelado o conjunto de evidncias sabendo que, para os propsitos do presente processo, o
pronturio mdico guarda informao importante que, embora seja certo que pode ser suprida por outro tipo de
prova, no pode ser ocultada se uma das partes teve acesso a ela, pois sua obrigao compartilh-la.
45. O representante solicitou um prazo adicional para se referir e fazer qualquer observao, como parte do
escrito de peties, argumentos e provas, acerca da prova que apresentaram as senhoras Ana Cristina Castillo
Len e Claudia Carro Macklouf, ex-esposas dos senhores Enrique Acua Cartn e Vktor Hugo Sanabria Len, na
medida em que por haver oferecido os pronturios mdicos do caso, estariam fazendo uso dessa prova em clara
violao do princpio do conjunto de evidncias e da boa f no litgio. O representante solicitou Corte que
avalie a possibilidade de solicitar ao Estado que, pelas vias que correspondam, obrigue os Doutores Gerardo
Escalante Lpez e Delia Mara Ribas Valdz a entregar cpia do pronturio mdico dos senhores mencionados
e dos senhores Mara del Socorro Caldern Porras e Carlos Vargas Solrzano, a quem sem nenhum motivo,
at a presente data, foi entregue cpia do pronturio mdico. A esse respeito, o Presidente tomou nota destas
peties e armou que, caso considere que esta prova deva ser requerida para resolver o objeto do presente
caso, ser solicitada no momento que for considerado oportuno. A Corte considera que esta informao no
indispensvel para resolver o presente caso.
46. No presente caso, como em outros, o Tribunal concede valor probatrio aos documentos apresentados
oportunamente pelas partes e pela Comisso que no foram controvertidos nem objetados, nem cuja autenticidade
foi colocada em dvida.48 Os documentos pedidos pelo Tribunal como prova para melhor decidir (par. 11 supra)
so incorporados ao acervo probatrio, em aplicao do disposto no artigo 58 do Regulamento.
47. O Tribunal decide admitir os documentos que se encontrem completos ou que, pelo menos, permitam constatar
sua fonte e data de publicao, e os apreciar levando em considerao o conjunto do acervo probatrio, as
alegaes do Estado e as regras da crtica s.49
48. Igualmente, com relao a alguns documentos apresentados pelas partes e pela Comisso por meio de links da
Internet, o Tribunal estabeleceu que se uma parte proporciona ao menos o link direto do documento que cita
como prova e possvel ter acesso a este, no se v impactada a segurana jurdica nem o equilbrio processual,
porque imediatamente localizvel pelo Tribunal e pelas outras partes.50 Neste caso, no houve oposio ou
observaes das outras partes ou da Comisso sobre o contedo e autenticidade de tais documentos.
49. Por outro lado, em considerao de que os representantes enviaram, juntamente com suas alegaes nais
escritas, comprovantes de gastos de litgio relacionados a este caso, somente considerar aqueles que se reram
a peties de custas e gastos realizados por ocasio do procedimento perante esta Corte, com posterioridade
data de apresentao do escrito de peties e argumentos.
50. O Estado solicitou que sejam rejeitados os relatrios psicolgicos que oferece o representante Molina para
demonstrar o suposto dano produzido pelo Estado. Armou que estes relatrios no analisam qual o suposto
impacto da proibio da FIV nas supostas vtimas, mas se limitam a indicar as perturbaes produto de seu
estado de infertilidade, o que no consequncia de nenhuma atuao ou omisso do Estado. Acrescentou
http://www.corteidh.or.cr/docs/asuntos/artavia_06_08_12.pdf Por meio de comunicao de 9 de agosto de 2012 a Comisso desistiu da
declarao da senhora Florencia Luna.
50. Cf. Caso Escu Zapata Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2007. Srie C N 165, par. 26, e Caso do Povo
645
que os relatrios parecem mencionar os efeitos que a FIV causou nas mulheres, o que longe de falar bem da
tcnica, demonstra as graves perturbaes que sofrem as mulheres que se submetem a este procedimento, o
que no pode ser atribuvel ao Estado, nem tampouco se pode pretender uma indenizao por este motivo.
Finalmente, armou que os relatrios psicolgicos parecem evidenciar o critrio das supostas vtimas e no o
critrio objetivo dos psiclogos. Em sentido similar, o Estado solicitou a rejeio das certides psicolgicas
emitidas pela Dra. Andrea Meses Fernardi nos casos de Ana Cristina Castillo Len e Claudia Mara Carro Maklouk,
as quais foram apresentadas pelo representante May, em vista de que se limitam a analisar o impacto que a
infertilidade teve nas supostas vtimas.
51. Alm disso, o Estado solicitou que sejam rejeitados os registros econmicos das supostas vtimas que foram
apresentados pelo representante Molina e que incluem extratos bancrios e certides de renda a partir dos
quais se pretende conseguir uma indenizao do Estado. O Estado alegou que desta documentao no
se extrai nenhuma forma de demonstrar os gastos em que as supostas vtimas dizem haver incorrido e, pelo
contrrio, contm simples nmeros sem nenhuma identicao que tenha relao com o processo. Acrescentou
que tampouco se explica a importncia dos dados bancrios e de renda para a resoluo do caso.
52. Quanto s observaes do Estado em relao a esta prova documental, o Tribunal entende que estas no impugnam
sua admissibilidade, mas apontam a questionar o peso probatrio da mesma. Em consequncia, no gera problema
quanto admissibilidade desta prova e esta ser apreciada conjuntamente com o restante do acervo probatrio,
tendo em considerao as observaes do Estado e em conformidade com as regras da crtica s.
53. Em relao s declaraes das supostas vtimas, das testemunhas e dos pareceres apresentados na audincia
pblica e por meio das declaraes juramentadas, a Corte os considera pertinentes somente na medida em que
se ajustem ao objeto denido pelo Presidente do Tribunal na Resoluo por meio da qual se ordenou receb-los
(pars. 11 supra). Estas sero apreciadas no captulo que corresponda, em conjunto com os demais elementos
do acervo probatrio e levando em considerao as observaes formuladas pelas partes.51
54. Em conformidade com a jurisprudncia desta Corte, as declaraes das supostas vtimas no podem ser apreciadas
isoladamente, mas dentro do conjunto das provas do processo, j que so teis na medida em que podem
proporcionar maior informao sobre as alegadas violaes e suas consequncias.52 Com base no anterior, o
Tribunal admite estas declaraes (pars. 11 supra), cuja apreciao ser feita com base nos critrios indicados.
55. Por outro lado, em relao s declaraes perante agente dotado de f pblica, o Estado solicitou a
inadmissibilidade das declaraes de Paul Hunt, Antonio Marlasca, Gerardo Escalante e Delia Ribas. Alm disso,
realizou observaes de mrito sobre algumas declaraes.
56. Em relao aos temas de admissibilidade, o Estado armou que as declaraes de Antonio Marlasca e Paul
Hunt no se referiram s perguntas apresentadas pelo Estado, o que afeta o dever de cooperao processual,
o princpio da boa f, o princpio do contraditrio e o direito defesa. A Corte reitera que o fato de que se
encontre contemplado no Regulamento a possibilidade de que as partes possam formular perguntas por
escrito aos declarantes propostos pela contraparte e, se for o caso, pela Comisso, impe o dever correlato
da parte que ofereceu a declarao de coordenar e realizar as diligncias necessrias para que as perguntas
sejam transmitidas aos declarantes e as respectivas respostas includas. Em certas circunstncias, no contestar
diversas perguntas pode ser incompatvel com o dever de cooperao processual e com o princpio da boa f
que rege no procedimento internacional.53 Sem prejuzo disso, o Tribunal considera que a no apresentao
de respostas s perguntas da contraparte no afeta a admissibilidade de uma declarao e um aspecto que,
segundo os alcances do silncio de um declarante, poderia chegar a impactar no peso probatrio que pode
alcanar uma percia, aspecto que corresponde apreciar no mrito do caso.
57. O Estado armou que a no apresentao da traduo da declarao de Paul Hunt ao espanhol dentro do prazo
viola o dever de cooperao processual e boa f que deve imperar no processo internacional. O Estado armou
que cumpriu em apresentar duas tradues no mesmo prazo concedido Comisso, o que evidentemente
51. Cf. Caso Loayza Tamaio Vs. Peru. Mrito. Sentena de 17 de setembro de 1997. Srie C N 33, par. 43, e Caso do Povo Indgena Kichwa
de Sarayaku Vs. Equador, par. 43.
52. Cf. Caso Loayza Tamaio Vs. Peru. Mrito, par. 43, e Caso Daz Pea Vs. Venezuela. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas.
53. Caso Daz Pea Vs. Venezuela, par. 33, e Caso Uzctegui e outros Vs. Venezuela. Mrito e Reparaes. Sentena de 3 de setembro de 2012,
646
implicou uma reduo do tempo efetivo para a elaborao do parecer, o que lhes coloca em uma situao
de desigualdade processual ao diminuir tambm o tempo [...] concedido [...] para apresentar as respectivas
observaes . A esse respeito, a Corte observa que a verso em ingls do parecer foi apresentada dentro do
prazo e que a demora no envio da verso em espanhol foi de sete dias. O Tribunal leva em considerao que no
procedimento perante a Comisso as partes apresentaram diversa informao e prova em ingls sem que existisse
traduo da mesma, o que no mereceu objeo das partes e, tambm, evidencia que no procedimento foram
adotadas medidas para garantir em devida forma o equilbrio processual entre as partes. Alm disso, perante
a Corte foram concedidos diversos prazos Comisso e s partes para o envio de tradues ao espanhol de
alguns documentos que foram apresentados em ingls. Estes aspectos permitem concluir que a falta de traduo
oportuna desta declarao no gerou um prejuzo desproporcional para o Estado ou para os representantes que
pudesse justicar sua inadmissibilidade.
58. O Estado solicitou Corte que rejeite a percia prestada por Antonio Marlasca, em vista de que deveria ter comparecido
perante agente dotado de f pblica, e no como ocorreu neste caso, onde claramente se observa do documento
apresentado que no existiu tal comparecimento, pois o notrio pblico arma que se limita a transcrever o parecer
j oferecido previamente. A esse respeito, a Corte armou, em relao ao recebimento e apreciao da prova, que os
procedimentos seguidos perante si no esto sujeitos s mesmas formalidades que as atuaes judiciais internas, e
que a incorporao de determinados elementos ao acervo probatrio deve ser efetuada prestando particular ateno s
circunstncias do caso concreto.54 Alm disso, o Tribunal admitiu em outras oportunidades declaraes juramentadas
que no foram oferecidas perante agente dotado de f pblica, quando no impactada a segurana jurdica e o
equilbrio processual entre as partes,55 o que respeitado e garantido neste caso.
59. O Estado objetou a admissibilidade das declaraes a ttulo informativo de Gerardo Escalante e Delia Ribas,
e a declarao de Alicia Neuburger, porque supostamente haveriam se referido a questes que no estariam
previstas no objeto de suas declaraes. A Corte reitera que somente considerar as declaraes prestadas
perante agente dotado de f pblica na medida em que se enquadrem no objeto previsto na Resoluo proferida
pelo Presidente.
60. Em relao aos temas do mrito, o Estado armou os seguintes aspectos: i) Paul Hunt carece da anlise de
balano de interesses que indispensvel para determinar a existncia de um impacto desproporcional; ii) a
percia de Alicia Neuburger no uma prova til para demonstrar a relao de causalidade entre as supostas
aes violatrias de direitos e os danos que supostamente tiveram as supostas vtimas, e parte de um
conjunto de fatos que no foram demonstrados neste processo; iii) o senhor Marlasca falha em sua tentativa
de querer estabelecer uma distino que possa ser considerada como racional ou objetiva entre o que uma
vida humana e uma pessoa humana; iv) a declarao [de Andrea Mesn] est prestada de uma forma to geral
que a faz invivel para justicar, muito menos demonstrar, um suposto dano imaterial nas supostas vtimas;
v) Gerardo Escalante limita a natureza e o contedo da declarao forma em que era realizada a FIV na Costa
Rica no momento em que ele a realizava, razo pela qual no poderia fazer avaliaes nem prestar opinies sobre
a tcnica da fecundao in vitro em geral, nem sobre a regulamentao internacional; e vi) em relao a Delia
Ribas: refere a todo momento ao termo pr-embrio, utilizando-o como ponto de partida para justicar o
tratamento que o embrio recebe desde sua concepo (ou fecundao) at momentos antes de ser transferido
ao tero materno [] e, portanto, no aceitvel pretender fundamentar sua manipulao apoiando-se neste
conceito, j que est cienticamente demonstrado que desde esta etapa inicial existe um organismo pleno e
completo; alm disso, alegou que no corret[o] [] justicar a prtica da tcnica da FIV como um tratamento
a uma doena que permite aos pacientes ter uma melhoria de sua sade; advoga em seu documento pela
prtica da criopreservao ou congelamento dos embries , o que incompatvel com o direito vida e
dignidade humana, e que no contesta a segunda questo que oportunamente lhe foi perguntada.
61. Quanto a estas observaes do Estado em relao s percias, o Tribunal entende que estas no impugnam sua
admissibilidade, mas apontam a questionar o peso probatrio das mesmas. A Corte considerar o contedo
destas percias na medida em que se ajustem ao objeto para o qual foram convocadas (par. 11 supra). Com
base no anteriormente exposto, o Tribunal admite as percias apresentadas e as apreciar conjuntamente com
o resto do acervo probatrio, tendo em considerao as observaes do Estado e em conformidade com as
regras da crtica s.
54. Caso das Irms Serrano Cruz Vs. El Salvador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de maro de 2005. Srie C N 120, par. 33.
55. Cf. Caso do Presdio Miguel Castro Castro, par. 189; Caso Servelln Garca e outros, par. 46; e Caso Claude Reyes e outros. Sentena de
19 de setembro de 2006. Srie C N 151, par. 51.
647
VI
Fatos
A) Tcnicas de Reproduo Assistida e Fecundao in Vitro
62. A infertilidade pode ser denida como a impossibilidade de alcanar uma gravidez clnica depois de haver mantido
relaes sexuais sem proteo durante 12 meses ou mais.56 As causas mais comuns de infertilidade so, entre
outras, danos nas trompas de Falpio, aderncias tubo-ovarianas, fatores masculinos (por exemplo, baixo nvel
de esperma), endometrioses, fatores imunolgicos ou pobre reserva ovariana.57 Considera-se que a incidncia
da infertilidade afete a aproximadamente 10% das mulheres em idade reprodutiva.58
63. As tcnicas ou procedimentos de reproduo assistida so um grupo de diferentes tratamentos mdicos que so
utilizados para ajudar as pessoas e casais infrteis a conseguir uma gravidez, os quais incluem a manipulao,
tanto de ovcitos como de espermatozoides, ou embries [] para o estabelecimento de uma gravidez.59
Entre estas tcnicas se encontram a FIV, a transferncia de embries, a transferncia intratubria de gametas,
a transferncia intratubria de zigotos, a transferncia intratubria de embries, a criopreservao de ovcitos
e embries, a doao de ovcitos e embries, e a maternidade de substituio.60 As tcnicas de reproduo
assistida no incluem a inseminao assistida ou articial.61
64. Por sua vez, a FIV um procedimento no qual os vulos de uma mulher so removidos de seus ovrios, e so
ento fertilizados com esperma em um procedimento de laboratrio. Uma vez concludo isso, o vulo fertilizado
(embrio) devolvido ao tero da mulher.62 Esta tcnica aplicada quando a infertilidade se deve ausncia
ou bloqueio das trompas de Falpio da mulher, ou seja, quando um vulo no pode passar para as trompas
de Falpio para ser fertilizado e posteriormente implantado no tero,63 ou em casos onde a infertilidade recai
no parceiro de sexo masculino,64 bem como nos casos em que a causa da infertilidade desconhecida. As
fases durante a FIV so as seguintes:65 i) induo ovulao; ii) aspirao dos vulos contidos nos ovrios;
iii) inseminao de vulos com espermatozoides; iv) observao do processo de fecundao e incubao dos
embries, e v) transferncia embrionria ao tero materno.
65. Sobre o desenvolvimento embrionrio na FIV, existem cinco etapas deste desenvolvimento que duram um total
de cinco dias. Em primeiro lugar, os vulos maduros so selecionados e so fecundados, de modo que se permita
o desenvolvimento do zigoto. Nas primeiras 26 horas de desenvolvimento, o zigoto se divide em duas clulas,
as quais posteriormente se dividem em quatro clulas no dia dois, e nalmente volta a se dividir para formar
oito clulas no dia trs. No dia quatro, fala-se de Mrula e, do dia quatro ao dia cinco, o embrio chega a seu
estado de Blastocisto. Os embries podem permanecer em cultivo por at cinco dias antes de serem transferidos
ao tero da mulher.66 Portanto, o embrio pode ser transferido desde o dia dois at o dia cinco. Dependendo da
56. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito,
tomo VI, folha 2818); Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Garza (expediente de mrito, tomo V, folha 2558); Declarao
prestada pelo perito Caruzo perante a Corte Interamericana na audincia pblica realizada no presente caso, e Declarao da declarante a ttulo
informativo Ribas (expediente de mrito, tomo V, folha 2241).
57. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo
VI, folha 2828). Como explicou o perito Zegers-Hochschild, segundo a Organizao Mundial da Sade, a infertilidade constitui uma doena do
sistema reprodutivo (expediente de mrito, tomo VI, folha 2818).
VI, folha 2820).
59. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo VI,
folha 2821).
VI, folha 2820).
VI, folha 2820).
62. Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Garza (expediente de mrito, tomo V, folha 2559).
63. A esse respeito, o perito Zegers-Hochschild armou que a fecundao no pode ocorrer; se no existe trompa de Falpio, o desenvolvimento
embrionrio no pode ocorrer, se os espermatozoides depositados na vagina no tm a capacidade de chegar trompa no h fecundao,
o mesmo se os espermatozoides chegam, mas no so capazes de fecundar. Declarao prestada pelo perito Zegers-Hochschild perante a
Corte Interamericana na audincia pblica realizada no presente caso. Tambm, Resumo escrito da percia prestada por Anthony Caruso na
audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo VI, folha 2937.210), e Declarao da declarante Ribas (expediente de mrito,
tomo V, folha 2243).
64. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Anthony Caruso na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo VI, folha
2937.214).
65. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito,
tomo VI, folhas 2825 a 2830); Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Garza (expediente de mrito, tomo V, folha 2559), e
Declarao da declarante a ttulo informativo Ribas (expediente de mrito, tomo V, folhas 2245 a 2248).
66. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (Expediente de mrito, tomo
648
caracterizao morfolgica e da dinmica da diviso celular, tomada a deciso em relao a quando transferir o
embrio.67 A transferncia embrionria pode ser diretamente ao tero ou s trompas de Falpio. Aos 12 dias da
transferncia embrionria, sabe-se se a mulher cou grvida atravs de marcadores.68
66. O primeiro nascimento de um beb produto da FIV ocorreu na Inglaterra, em 1978.69 Na Amrica Latina, o
nascimento do primeiro beb produto da FIV e da transferncia embrionria foi reportado em 1984, na Argentina.70
Desde que foi relatado o nascimento da primeira pessoa como resultado de Tcnicas de Reproduo Assistida
(doravante denominada TRA), cinco milhes de pessoas nasceram no mundo graas aos avanos desta
[tecnologia].71 Alm disso, [a]nualmente, so realizados milhes de procedimentos de TRA. As estimativas
para 2008 compreendem 1.600.000 tratamentos que deram origem a 400.000 pessoas nascidas entre 2008
e setembro de 2009 no mundo.72 Na Amrica Latina se considera que, entre 1990 e 2010, 150.000 pessoas
nasceram de acordo com o Registro Latino-Americano de Reproduo Assistida.73
67. Da prova disponvel nos autos, a Costa Rica o nico Estado no mundo que probe de maneira expressa a FIV.74
B) O Decreto Executivo
68. Na Costa Rica, o Decreto Executivo n 24029-S, de 3 de fevereiro de 1995, emitido pelo Ministrio de Sade,
autorizava a prtica da FIV para casais conjugais e regulamentava sua execuo. Em seu artigo 1, o Decreto
Executivo regulamentava a realizao de tcnicas de reproduo assistida entre cnjuges, e estabelecia regras
para sua realizao.75 No artigo 2 eram denidas as tcnicas de reproduo assistida como todas aquelas
tcnicas articiais nas quais a unio do vulo e do espermatozoide conseguida por meio de uma forma de
manipulao direta das clulas germinais em laboratrio.76
69. As normas do Decreto Executivo n 24029-S que regulamentavam especicamente a tcnica da FIV questionada
no recurso de inconstitucionalidade, eram as seguintes:77
Artigo 9.- Em casos de fertilizao in vitro, ca absolutamente proibida a fertilizao de mais de seis
vulos da paciente por ciclo de tratamento.
Artigo 10.- Todos os vulos fertilizados em um ciclo de tratamento devero ser transferidos cavidade
uterina da paciente, cando absolutamente proibido descartar ou eliminar embries, ou preserv-los
para transferncia em ciclos subsequentes da mesma paciente ou de outras pacientes.
Artigo 11.- So absolutamente proibidas as manobras de manipulao do cdigo gentico do embrio,
bem como toda forma de experimentao sobre o mesmo.
Artigo 12.- absolutamente proibido comercializar clulas germinais vulos e espermatozoides
para serem destinados a tratamento de pacientes em tcnicas de reproduo assistida, sejam estas
homlogas ou heterlogas.
VI, folhas 2828 a 2829).

VI, folhas 2828 a 2829).
VI, folhas 2829 a 2830).
VI, folha 2821), e Declarao da declarante a ttulo informativo Ribas (expediente de mrito, tomo V, folha 2242).
VI, folha 2822).
71. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, Tomo
VI, folhas 2821 a 2822).
VI, folhas 2821 a 2822).
VI, folha 2822).
74. O Perito Zegers-Hochschild explicou que [a]s TRA so usadas no mundo inteiro. Isto inclui todos os pases da Europa, Oceania, sia e
Oriente Mdio, assim como os pases que contam com a tecnologia na frica. Em relao s Amricas, as TRA so realizadas em todos os
pases que contam com esta tecnologia, com exceo da Costa Rica. Assim razovel concluir que a Costa Rica o nico pas no mundo que
[probe] a TRA. Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de
mrito, Tomo VI, folha 2821).
75. Sentena n 2000-02306, de 15 de maro de 2000, proferida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folha 85).
77. Sentena n 2000-02306, de 15 de maro de 2000, proferida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folhas 85 e 86).
649
Artigo 13.- O descumprimento das disposies aqui estabelecidas faculta o Ministrio de Sade a
cancelar a autorizao sanitria de funcionamento e a certicao concedida ao estabelecimento no
qual foi cometida a infrao, devendo ser enviado o assunto de forma imediata ao Ministrio Pblico e
ao Colgio Prossional respectivo, para estabelecer as sanes correspondentes.
70. A FIV foi realizada na Costa Rica entre 1995 e 200078 pela entidade privada denominada Instituto Costarriquenho
de Infertilidade.79 Nesse perodo nasceram 15 costarriquenhos.80 A tcnica foi declarada inconstitucional pela
Sala Constitucional da Costa Rica em 15 de maro de 2000.
C) Sentena da Sala Constitucional de 15 de maro de 2000
71. Em conformidade com o artigo 75 da Lei da Jurisdio Constitucional,81 qualquer cidado pode interpor
a ao de inconstitucionalidade contra uma norma quando, em virtude da natureza do assunto, no exista
leso individual e direta, ou se trate da defesa de interesses difusos ou que concernem coletividade em seu
conjunto. Baseando-se nesta norma, em 7 de abril de 1995, o senhor Hermes Navarro del Valle apresentou
uma ao de inconstitucionalidade contra o Decreto Executivo que regulamentava a FIV na Costa Rica, utilizando
diversas alegaes sobre violao do direito vida.82 O solicitante requereu que: i) o Decreto fosse declarado
inconstitucional por violar o direito vida; ii) fosse declarada inconstitucional a prtica da fecundao in vitro,
e iii) sejam instrudas as autoridades pblicas a manter um controle minucioso da prtica mdica, para que
estes atos no voltem a ocorrer. Entre os argumentos alegados na ao de constitucionalidade se encontram
os seguintes: i) a porcentagem de malformaes em geral foi maior que o registrado na fecundao natural;
ii) a prtica generalizada [da FIV] viola a vida humana [e] em razo das caractersticas privadas e isoladas []
em que ocorre esta inseminao, qualquer regulamentao seria de difcil implementao e de difcil controle
pelo Estado; iii) [a] vida humana se inicia desde o momento da fecundao, portanto, qualquer eliminao
ou destruio de concebidosvoluntria ou derivada da impercia do mdico ou da inexatido da tcnica
utilizadaresultaria em uma evidente violao ao direito vida contido na Constituio costarriquenha; iv) foi
feita referncia Conveno Americana sobre Direitos Humanos, ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis
e Polticos e Conveno sobre os Direitos da Criana; v) foi argumentado que a fecundao in vitro [] um
negcio[, ] no cura [] uma doena[,] nem [] um tratamento de emergncia para salvar uma vida, e
vi) to violatrio eliminar concebidos[,] ou seja crianas[,] jogando-os no lixo, como elimin-los de forma
deliberada devido falta de tcnica no processo, pretendendo jogar uma espcie de roleta russa com as seis
crianas introduzidas na me.
72. Em 15 de maro de 2000, a Sala Constitucional da Corte Suprema proferiu sentena,83 por meio da qual
declarou procedente a ao [e] anulou, por ser inconstitucional, [] o Decreto Executivo n 24029-S.84 As
razes discutidas pela Sala Constitucional para motivar sua deciso foram, em primeiro lugar, a infrao do
princpio de reserva legal, segundo o qual somente por meio de lei formal, emanada do Poder Legislativo
pelo procedimento previsto na Constituio para a promulgao das leis, possvel regulamentar e, se for caso,
restringir os direitos e liberdades fundamentais. Em conformidade com o anterior, a Sala concluiu que o Decreto
Executivo regulamentava o direito vida e dignidade do ser humano, razo pela qual [a] regulamentao
destes direitos pelo Poder Executivo [era] incompatvel com o Direito da Constituio.
78. Em 14 de outubro de 1995, nasc[eu] o primeiro menino produto da fecundao in Vitro. Cf. Declarao da declarante a ttulo informativo
Escalante (expediente de mrito, tomo V, folha 2388). Alm disso, notas de imprensa do Dirio La Nacin de 15 de outubro de 1995, intituladas
Naci Esteban e Esteban, alianza fecunda (expediente de mrito, tomo I, folha 587.40).
79. Cf. Declarao da declarante a ttulo informativo Ribas: Na Costa Rica a fertilizao in vitro foi iniciada por nosso grupo em setembro de
1994. [] Nossos resultados correspondentes aos anos de 1994 a 1996 foram publicados na Ata Mdica Costarriquenha []. Como ramos
o nico centro no pas, decidimos submeter nossos esforos ao escrutnio da Rede Latino-Americana de Reproduo Assistida, da qual fomos
membros desde sua criao at a deciso correspondente proibio da tcnica (expediente de mrito, tomo V, folhas 2242 e 2248).
80. O declarante a ttulo informativo Escalante informou que [e]ntre os meses de setembro de [19]94 e maro de 2000, foram tratados
121 casais aos quais foram realizados 149 ciclos de Fertilizao in Vitro completos[, os quais c]hegaram ao nal da gravidez e nasceram 15
neonatos (expediente de mrito, tomo V, folha 2392).
81. O artigo 75 estipula que [p]ara interpor a ao de inconstitucionalidade necessrio que exista um assunto pendente de resolver perante
os tribunais, inclusive de habeas corpus ou de amparo, ou no procedimento para esgotar a via administrativa, em que seja invocada essa
inconstitucionalidade como meio razovel de amparar o direito ou interesse que considerado lesado. No ser necessrio o caso prvio
pendente de resoluo quando pela natureza do assunto no exista leso individual e direta, ou se trate da defesa de interesses difusos ou que
concernem coletividade em seu conjunto.
82. Ao de inconstitucionalidade apresentada em 7 de abril de 1995 (expediente de anexos contestao, tomo VII, folhas 10455, 10456,
10458, 10464, 10465 e 10466).
83. Sentena n 2000-02306, de 15 de maro de 2000, proferida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folhas 76 a 96).
84. Sentena n 2000-02306, de 15 de maro de 2000, proferida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folhas 95).
650
73. Por outro lado, ao considerar que era aplicvel o artigo 4.1 da Conveno Americana, a Sala Constitucional
armou o seguinte:
A pergunta, quando comea a vida humana? tem importncia transcendental no assunto que aqui
discutido, pois deve se denir desde quando o ser humano sujeito de proteo jurdica em nosso
ordenamento. Existem divergncias entre os especialistas. Alguns consideram que os embries
humanos so entidades que se encontram em um estado de desenvolvimento no qual no possuem
mais que um simples potencial de vida. [] Armam que, antes da xao do pr-embrio este se
compe de clulas no diferentes, e que essa diferena celular no acontece seno depois de que
se xou na parede uterina e depois do aparecimento da linha primitivaprimeiro esboo do sistema
nervoso-; a partir desse momento se formam os sistemas de rgos e os rgos. [] Ao contrrio,
outros armam que todo ser humano tem um comeo nico que se produz no mesmo momento da
fecundao. Denem o embrio como a forma original do ser ou a forma mais jovem de um ser e
opinam que no existe o termo pr-embrio, pois antes do embrio, no estgio precedente, h um
espermatozoide e um vulo. Quando o espermatozoide fecunda o vulo essa entidade se converte em
um zigoto e, portanto, em um embrio. A mais importante caracterstica desta clula que tudo o que
ser permitido evoluir para o indivduo j se encontra em seu lugar; toda a informao necessria e
suciente para denir as caractersticas de um novo ser humano aparecem reunidas no encontro dos
vinte e trs cromossomos do espermatozoide e dos vinte e trs cromossomos do ovcito. [] Ao
descrever a segmentao das clulas que se produz imediatamente depois da fecundao, indica-se
que no estgio de trs clulas existe um minsculo ser humano e a partir dessa fase todo indivduo
nico, rigorosamente diferente de qualquer outro. Em resumo, uma vez que foi concebida, uma pessoa
uma pessoa e estamos diante de um ser vivo, com direito a ser protegido pelo ordenamento jurdico.85
(Sem grifo no original)
74. Alm disso, a Sala Constitucional determinou que as prticas de FIV atentam claramente contra a vida e a
dignidade do ser humano.86 Para sua fundamentao, a Sala Constitucional armou que: i) [o] ser humano
titular de um direito a no ser privado de sua vida nem a sofrer ataques ilegtimos por parte do Estado ou de
particulares, mas no somente isso: o poder pblico e a sociedade civil devem ajud-lo a se defender dos perigos
para sua vida; ii) uma vez que foi concebida, uma pessoa uma pessoa e estamos diante de um ser vivo, com
direito a ser protegido pelo ordenamento jurdico, e iii) como o direito [ vida] se declara a favor de todos, sem
exceo, deve-se proteger tanto no ser j nascido como no por nascer.87
75. Por outro lado, a Sala Constitucional manifestou que [a] normativa internacional [] estabelece princpios de
orientao slidos em relao ao tema da vida humana,88 para o que citou o artigo I da Declarao Americana,
o artigo 3 da Declarao Universal dos Direitos Humanos, o artigo 6 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis
e Polticos e o artigo 4 da Conveno Americana. Em relao ao artigo 4 da Conveno, a Sala considerou que
[e]ste instrumento internacional d um passo decisivo, pois tutela o direito [ vida] a partir do momento da
concepo[, ademais] probe contundentemente impor a pena de morte a uma mulher em estado de gravidez, o
que constitui uma proteo direta e, portanto, um reconhecimento pleno da personalidade jurdica e real do no
nascido e de seus direitos.89 Alm disso, a Sala fez referncia ao artigo 6 da Conveno sobre os Direitos da
Criana. Sobre este ponto, a Sala concluiu que [a]s normas citadas impem a obrigao de proteger o embrio
contra os abusos a que pode ser submetido em um laboratrio e, em especial, do mais grave deles, aquele capaz
de eliminar a existncia.90
76. Finalmente, a Sala concluiu:
O embrio humano pessoa desde o momento da concepo, de modo que no pode ser tratado como
objeto, para ns de pesquisa, ser submetido a processos de seleo, conservado em congelamento,
e o que fundamental para a Sala, no legtimo constitucionalmente que seja exposto a um risco
desproporcional de morte. [] A objeo principal da sala que a aplicao da tcnica signica uma
elevada perda de embries, que no se pode justicar no fato de que o seu objetivo conseguir um
85. Sentena n 2000-02306, de 15 de maro de 2000, proferida pela Sala
001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folhas 88 e 89).
001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folha 94).
001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folhas 88, 90).
651
Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95-
ser humano, dotar de um lho um casal que de outra forma no poderia t-lo. O essencial que os
embries, cuja vida se procura primeiro e depois se frustra, so seres humanos e o ordenamento
constitucional no admite nenhuma distino entre eles. No vlido tampouco o argumento de que
em circunstncias naturais tambm h embries que no chegam a se implantar ou que, ainda que
consigam a implantao, no chegam a se desenvolver at o nascimento, simplesmente pelo fato de
que a aplicao da [FIV] implica uma manipulao consciente, voluntria das clulas reprodutoras
femininas e masculinas com o objetivo de procurar uma nova vida humana, na qual se propicia uma
situao em que, de antemo, sabe-se que a vida humana, em uma porcentagem considervel dos
casos, no tem possibilidade de continuar. Segundo a Sala pde constatar, a aplicao da Tcnica
de Fecundao in Vitro e Transferncia Embrionria, na forma em que se desenvolve na atualidade,
atenta contra a vida humana. Este Tribunal sabe que os avanos da cincia e da biotecnologia so to
vertiginosos que a tcnica poderia chegar a ser melhorada de tal maneira que os reparos indicados aqui
desapaream. Entretanto, as condies nas quais se aplica atualmente levam a concluir que qualquer
eliminao ou destruio de concebidos voluntria ou derivada da impercia de quem executa a
tcnica ou da inexatido desta viola seu direito vida, visto que a tcnica no conforme com o
Direito da Constituio e, por isso, o regulamento questionado inconstitucional por infrao ao artigo
21 da Constituio Poltica e 4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Em razo de que a
tcnica, considerada em si mesma, contravm o direito vida, deve-se deixar constncia expressa de
que, nem sequer por norma de ordem legal possvel autorizar legitimamente sua aplicao, ao menos,
insiste-se, enquanto seu desenvolvimento cientco permanea no atual estado e signique o dano
consciente de vidas humanas.91 (Sem grifo no original).
77. Os magistrados Arguedas Ramrez e Calzada Miranda apresentaram conjuntamente seu voto dissidente
sentena.92 Neste voto, os magistrados consideraram que a FIV no incompatvel com o direito vida nem
com a dignidade humana mas, ao contrrio, constitui um instrumento que a cincia e a tcnica concederam ao
ser humano para favorec-la, j que a infertilidade [] deve ser vista como a consequncia de um estado genuno
de enfermidade.93 Igualmente, manifestaram que as [t]nicas de [r]eproduo [a]ssistida [] so oferecidas
como um meio para exercer o legtimo exerccio do direito reproduo humana, o qual, ainda que no esteja
expressamente reconhecido [na] Constituio Poltica, deriva-se do direito liberdade e autodeterminao, os
direitos intimidade pessoal e familiar e liberdade para fundar uma famlia.94
D) Recursos interpostos por Ileana Henchoz e Karen Espinoza
78. Em 30 de maio de 2008, a senhora Henchoz interps uma ao de inconstitucionalidade contra a sentena
da Sala Constitucional de 15 de maro de 2000, a qual foi rejeitada categoricamente.95 Nesta deciso, a Sala
considerou que sua jurisprudncia vinculante erga omnes, salvo para si mesma, de maneira que o critrio
vertido nel[a] pode ser modicad[o] quando existam motivos para isso ou razes de ordem pblica.96
79. Posteriormente, a senhora Henchoz interps uma demanda judicial contra a Caixa Costarriquenha de Previdncia
Social, com a nalidade de que lhe fosse permitido realizar a FIV. A Caixa alegou a impossibilidade de realizar este
procedimento em razo da Sentena de 15 de maro de 2000.97 Por meio da sentena de 14 de outubro de 2008,
o Tribunal Superior Contencioso e Civil de Fazenda concluiu que a FIV como mecanismo de reproduo assistida,
no estava proibida na Costa Rica enquanto no incorresse nos vcios indicados pela Sala Constitucional, em
especial porque o desenvolvimento atual deste procedimento mdico possibilita, em um ciclo reprodutivo
feminino, a fecundao de um s vulo para sua posterior transferncia ao tero da me.98
91. Sentena n 2000-02306, de 15 de maro de 2000, proferida pela Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia, Expediente n 95001734-007-CO (expediente de anexos ao relatrio, tomo I, folhas 94 e 95).
92. Voto Dissidente de 15 de maro de 2000 dos magistrados Arguedas Ramrez e Calzada Miranda (expediente de anexos contestao, tomo
IX, folhas 10994 a 10996).
IX, folhas 10994).
IX, folhas 10994).
95. Cf. Deciso n 2008009578. Ao de inconstitucionalidade promovida por Ileana Henchoz Bolaos de 11 de junho de 2008 (expediente de
anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V, anexo XXVIII, folhas 5842).
96. Sentena da Sala Constitucional 2005-10602, 16 de agosto de 2005 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V,
anexo XXVIII, folhas 5842).
97. Sentena n 835-2008, proferida pela Quinta Cmara do Tribunal Contencioso Administrativo e Civil de Fazenda no Processo de
Conhecimento interposto por Ileana Henchoz Bolaos contra a Caixa Costarriquenha de Previdncia Social, Expediente n 08-00178-1027-CA
de 14 de outubro de 2008 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVIII, folhas 5845 a 5872).
de 14 de outubro de 2008 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V, anexo XXVIII, folha 5859).
652
80. O Tribunal Superior Contencioso e Civil de Fazenda ordenou Caixa Costarriquenha de Previdncia Social
elaborar um diagnstico e realizar os exames mdicos correspondentes a m de determinar a viabilidade para
realizar os mtodos de reproduo assistida, incluindo a FIV, na senhora Henchoz.99 Alm disso, armou que
este procedimento seria realizado respeitando as diretrizes proferidas pela Sala Constitucional, a partir do
desenvolvimento atual da tcnica, de maneira que no e[ra] vlida a fecundao de mais de um vulo por ciclo
reprodutivo da paciente para sua transferncia, nem e[ra] possvel a fecundao de dois ou mais vulos nesse
mesmo ciclo reprodutivo e, muito menos, a seleo de um embrio dentre vrios, sua destruio, descarte,
congelamento ou experimentao em relao a algum deles.100
81. A Caixa Costarriquenha de Previdncia Social apelou da sentena proferida pelo Tribunal Superior e, em 7 de
maio de 2009, os magistrados da Primeira Sala da Corte Suprema de Justia anularam esta deciso e declararam
improcedente a demanda.101 A Primeira Sala armou que cou demonstrado [] que a tcnica da fertilizao in
vitro seria contra-indicada para a demandante em razo de sua idade, pois aos 48 anos j perdeu sua capacidade
reprodutiva com seus prprios vulos, o que torna extraordinariamente improvvel e remota uma gravidez de
maneira assistida, somada ao fato de que a demandante, depois da sentena impugnada, manifestou atravs
de distintos meios de comunicao coletiva que no se submeteria tcnica da fertilizao in vitro em razo de
sua idade.102
82. Por outro lado, em 6 de janeiro de 2005, a Defensoria dos Habitantes emitiu o ofcio n 00117-2005-DHR,
motivado por uma denncia interposta pela senhora Espinoza, no qual armou que, depois de haver comparecido
a um Hospital parte da Caixa Costarriquenha de Previdncia Social, este lhe haveria negado a possibilidade
de um tratamento de fertilidade argumentando a ausncia de programas para tais efeitos103 e no lhe haveria
sido entregue um medicamento denominado menotropina, o qual havia sido dado em outras oportunidades
paciente.104 No mencionado ofcio, a Defensoria emitiu uma srie de recomendaes, a saber:
[o estabelecimento de] um programa especial para o tratamento da infertilidade e esterilidade de
todos os casais e mulheres que vivam esta situao, que desejem exercer seu direito de maternidade
e paternidade e no tenham os recursos econmicos para optar por um servio, atendimento e
tratamentos mdicos privados.105
83. Alm disso, a Defensoria recomendou a melhora da prestao do servio e atendimento mdico naqueles campos
nos quais se requer um tratamento e acompanhamento mdico como o caso da infertilidade e, nalmente, o
estabelecimento de diretrizes claras em matria de medicamentos sanitrios.106
E) Projetos de lei
84. A Corte observa que, no contexto de uma tentativa de cumprir as recomendaes efetuadas pela Comisso
Interamericana (par. 1 supra), no ano de 2010 foi apresentado um projeto de lei na Assembleia Legislativa para
regulamentar a FIV.107 Entre outros elementos, o projeto partia da proteo de todos os direitos da pessoa humana
a partir da fecundao108 e estabelecia que a FIV podia ser realizada com a condio de que todos os vulos
101. Primeira Sala da Corte Suprema de Justia, sentena de de 7 de maio de 2009, Exp. 08-000178-1027-CA, Res. 000465-F-S1-2009
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVIII, folhas 5873 a 5879).
102. Primeira Sala da Corte Suprema de Justia, sentena de 7 de maio de 2009, Exp. 08-000178-1027-CA, Res. 000465-F-S1-2009, enviada
pelo Estado por meio da comunicao de 22 de janeiro de 2010 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo V, anexo XXVIII,
folhas 5873 a 5879).
103. Cf. Ofcio n 00117-2005-DHR da Defensoria dos Habitantes de 6 de janeiro de 2005 (expediente de anexos de argumentos e provas,
tomo IV, anexo XV, folhas 5556 a 5562).
104. Cf. Receita do medicamento Menotropina (expediente de anexos de argumentos e provas, tomo IV, anexo XV, folha 5520).
tomo IV, anexo XV, folha 5561).
tomo IV, anexo XV, folha 5561).
107. Cf. Projeto de Lei sobre Fecundao In Vitro e Transferncia Embrionria, Expediente 17.900, 22 de outubro de 2010 (expediente de
anexos contestao, tomo IX, folhas 11055 a 11068).
108. Cf. artigo 6 do Projeto de Lei sobre Fecundao In Vitro e Transferncia Embrionria, Expediente 17.900, 22 de outubro de 2010 (expediente
de anexos contestao, tomo IX, folhas 11055 a 11068).
653
fertilizados em um ciclo de tratamento sejam transferidos mesma mulher que os produziu.109 Igualmente,
era proibida a reduo ou destruio de embries.110 Alm disso, o projeto de lei previa que [q]uem, na
aplicao da tcnica da [FIV], destrua ou reduza, ou de qualquer modo mate um ou mais embries humanos,
ser punido com priso de um a seis anos.111 A Corte observa que o projeto de lei no foi aprovado.112 Por sua
vez, a Organizao Pan-Americana da Sade (OPS) se pronunciou de forma crtica contra o projeto e ressaltou
os riscos de gravidezes mltiplas que podem ocorrer quando todos os vulos fertilizados em um ciclo de
tratamento so transferidos mesma mulher que os produz, o que, por sua vez, incrementa o risco do aborto
espontneo, complicaes obsttricas, nascimentos prematuros e morbidade neonatal.113 A OPS armou que
[t]ransferir a uma mulher todos os embries produzidos em cada ciclo de um tratamento de [FIV], inclusive
aqueles embries que tm defeitos, pode colocar em perigo o direito vida da mulher e inclusive ocasionar a
realizao de um aborto teraputico, o que por sua vez afeta negativamente o gozo do direito sade e de outros
direitos humanos relacionados que foram reconhecidos pelos Estados da OPS.114
F) Situao particular das supostas vtimas
F.1) Grettel Artavia Murillo e Miguel Mejas Carballo
85. A senhora Grettel Artavia Murillo casou-se com o senhor Miguel Mejas Carballo em 13 de dezembro de 1993.115
raiz de um acidente de trabalho ocorrido em 1985, o senhor Mejas cou paraplgico permanentemente com
19 anos de idade,116 razo pela qual decidiram buscar ajuda mdica.
86. A mdica responsvel diagnosticou a impossibilidade de o casal para procriar naturalmente, visto que era
impossvel chegar a uma gravidez sem assistncia mdica. Tendo em considerao o anterior, foram realizadas
oito inseminaes articiais.117 Para custear os gastos das inseminaes, o casal solicitou crditos ducirios
e hipotecrios e hipotecou sua casa, alm de vender alguns de seus pertences.118 Entretanto, as inseminaes
articiais no deram resultado.119
87. Em fevereiro de 2000, a mdica responsvel informou ao casal que a ltima alternativa a seguir no tratamento
contra a infertilidade seria realizar uma FIV. Um ms depois, em 15 de maro de 2000, a Sala Constitucional da
Costa Rica proferiu a sentena que proibiu a prtica no pas.120 O casal no tinha os recursos econmicos para
viajar ao exterior para realizar o tratamento.121
de anexos contestao, tomo IX, folha 11064).
de anexos contestao, tomo IX, folha 11064).
111. Cf. artigo 19 do Projeto de Lei sobre Fecundao In Vitro e Transferncia Embrionria, Expediente 17.900, 22 de outubro de 2010
(expediente de anexos contestao, tomo IX, folha 11067).
112. Cf. Contestao da demanda pelo Estado (expediente de contestao, tomo III, folha 1007).
113. Organizao Pan-Americana da Sade, Opinio tcnica da Organizao Pan-Americana da Sade/Organizao Mundial da Sade (OPS/
OMS) em relao ao contedo do Projeto de Lei da Costa Rica sobre Fecundao In Vitro e Transferncia Embrionria no contexto do direito
humano sade (expediente de anexos ao relatrio, tomo II, folha 835).
114. Organizao Pan-Americana da Sade, Opinio tcnica da Organizao Pan-Americana da Sade/Organizao Mundial da Sade (OPS/
OMS) em relao ao contedo do Projeto de Lei da Costa Rica sobre Fecundao In Vitro e Transferncia Embrionria no contexto do direito
humano sade, folha 835.
115. Cf. Certido do Registro Civil de 14 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo I, folha 4074).
116. O senhor Mejas armou que um aterro desmoronou ao lado da construo e [o] enterrou, e quando conseguiram tir[-lo] [ele] j tinha
uma paraplegia completa a nvel de 10 de 12 e lhe indicaram que j no podia voltar a andar, em razo de que havia sofrido uma leso medular.
Declarao do senhor Miguel Mejas Carballo prestada na audincia pblica realizada no presente caso.
117. Escrito da senhora Artavia e do senhor Mejas de 19 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
118. A esse respeito, a senhora Artavia armou que para custear os gastos [seu] ex-esposo nesse momento teve que proceder a crditos
ducirios e hipotecrios, os quais data no pde quitar em sua totalidade. Escrito da senhora Artavia e do senhor Mejas de 19 de dezembro
de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4075). Alm disso, o senhor Mejas declarou que j havia
hipotecado [sua] casa, gastado todas as poupanas que [ele] tinha para poder [eles] realizar a fertilizao in vitro na Costa Rica. Declarao
do senhor Miguel Mejas Carballo prestada em audincia pblica realizada no presente caso.
tomo I, folha 4075). Igualmente, o senhor Mejas armou que zeram todas as inseminaes, mas no resultou porque [a esposa] tinha um
problema de tero. Declarao do senhor Miguel Mejas Carballo prestada em audincia pblica realizada no presente caso.
120. O senhor Mejas declarou que quando sua esposa foi operada para resolver o problema que tinha no tero, e quando j estava bem para
ser feita uma tcnica de fertilizao In Vitro, e [eles] felizes e contentes, foi quando os proibiram, e at o momento no pud[eram]. Declarao
do senhor Miguel Mejas Carballo prestada em audincia realizada no presente caso.
121. Sobre este ponto, a senhora Artavia armou que desde o momento da sentena que proibiu a prtica da FIV eles vinham desesperados e
com frustraes associados impossibilidade de ir ao exterior para realizar [] o tratamento por falta de dinheiro. Escrito da senhora Artavia
e do senhor Mejas de 19 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4076). Declarao do
senhor Miguel Mejas Carballo prestada em audincia pblica realizada no presente caso.
654
88. Em 10 de maro de 2011, o casal se divorciou, sendo umas das razes a impossibilidade de terem lhos
biolgicos.122
F.2) Ileana Henchoz Bolaos e Miguel Yamuni Zeledn
89. Os senhores Miguel Antonio Yamuni Zeledn e Ileana Henchoz Bolaos se casaram em 22 de fevereiro de
1992.123 Dentro de seu ncleo familiar estava a lha do primeiro casamento da senhora Henchoz.124
90. Em 1994 decidiram ter lhos. A partir de 1994, o casal realizou 16 inseminaes articiais sem resultados.125
Depois de realizar outras trs inseminaes articiais com outro mdico e de realizar outros exames, em 1999
foi diagnosticado que a nica maneira atravs da qual poderiam ter lhos seria a FIV.126 Para isso, o casal
realizou uma srie de exames de laboratrio.127 Depois disso, o mdico responsvel manifestou que exist[ia]
um fator masculino subtimo e realizou um ciclo de inseminao intrauterina com capacitao espermtica sem
resultados.128
91. No ano de 1999 foram realizados vrios procedimentos e exames mdicos na senhora Henchoz, como, por
exemplo, uma miomectomia, na qual foi removido um broma.129 O mdico responsvel armou que no ms
de novembro daquele ano foi insemin[ada] novamente sem resultados.130 Em 7 de janeiro de 2000, foram
receitados medicamentos senhora Henchoz para estmulo ovariano.131 Em 15 de fevereiro, a senhora Henchoz
realizou dois exames de laboratrio relativos a hormnios e uma ultrassonograa.132
92. Em 10 maro de 2000, foi proferida a sentena da Sala Constitucional, razo pela qual o casal decidiu viajar
Espanha para continuar o tratamento.133 Como passos prvios para a viagem, em abril daquele ano foram
realizados vrios exames mdicos e receitados medicamentos.134
93. Entre os dias 18 e 28 de abril, o casal esteve na Espanha.135 Em 21 de abril de 2000, foram feitos os trmites
122. Escrito da senhora Artavia e do senhor Mejas de 19 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
I, folha 4077) e Certido de divrcio de 10 de maro de 2011 (expediente de anexos do Estado, tomo VIII, folhas 10269 a 10285).
123. Cf. Certido do Registro Civil de 6 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provaS, tomo V, anexo XXIX,
folha 5902).
124. Declarao da senhora Ileana Henchoz Bolaos prestada na audincia pblica realizada no presente caso.
125. Nesse sentido, a senhora Henchoz Bolaos armou que uma doutora [lhes] recomendou que [lhes] zesse[m] inseminaes articiais,
[lhes] z[eram] aproximadamente 15, 16 inseminaes articiais, no v[iram] resultados tampouco, isso foi muito difcil porque foi muito
tempo tambm. Declarao da senhora Ileana Henchoz Bolaos prestada em audincia pblica realizada no presente caso.
126. Declarao juramentada da senhora Ileana Henchoz Bolaos de 13 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos
e provas, tomo V, anexo XXIX, folha 5885) e declarao juramentada do senhor Miguel Antonio Yamuni Zeledn de 13 de dezembro de 2011
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXIX, folha 5881).
127. Cf. Certides do Laboratrio Clnico La California de hematologia, resultado de urina, anticorpos anti-espermatozoides,
histerossalpingograa, ultrassonograa transvaginal de junho de 1999 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V,
anexo XXVII, folhas 5700 a 5703).
128. Declarao escrita de Gerardo Escalante Lpez de 29 de agosto de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
V, anexo XXVII, folha 5827).
129. Cf. Certido do Centro Mdico de Diagnstico La California de ultrassonograa vaginal e transvaginal de agosto e novembro de 1999
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5708, 5730 a 5733); certides do Laboratrio Clnico
La California de exames de hormnios de 23 e 25 de novembro de 1999 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V,
anexo XXVII, folhas 57385739 e 5742), e certido em relao miomectomia de 9 de setembro de 1999 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5789 e 5790).
130. Cf. Declarao escrita de Gerardo Escalante Lpez de 29 de agosto de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
tomo V, anexo XXVII, folha 5827).
131. Cf. Receita do Dr. Escalante para a senhora Henchoz Bolaos dos cinco medicamentos para estmulo ovariano de 1 de janeiro de 2000
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5744 e 5745).
132. Cf. Certides do Laboratrio Clnico La California de ultrassonograa transvaginal e de exames de hormnios de 15 de fevereiro de 2000
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5748 a 5750).
133. Declarao juramentada do senhor Miguel Antonio Yamuni Zeledn de 13 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo V, anexo XXIX, folha 5881). Igualmente, a senhora Henchoz Bolaos armou que dado que a nica maneira em
que podiam ter lhos era por meio da FIV, a nica forma era saindo do pas, pois a Costa Rica acabava de proibi-lo. O direito a ter lhos [lhes]
foi retirado no ano 2000. Declarao juramentada da senhora Ileana Henchoz Bolaos de 13 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao
escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXIX, folha 5885).
134. Cf. Certido do Laboratrio Clnico La California de exames de hormnios e ultrassonograa transvaginal de abril de 2000 (expediente
de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5753, 5756 a 5762), e receita do estimulante de hormnios do
mdico responsvel de 10 de abril de 2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5754).
135. Cf. Certido do Ministrio de Governo e Polcia de Miguel Antonio Yamuni Zeledn e Ileana Henchoz Bolaos de sada em 17 de abril de
2000 e de entrada em 28 de abril de 2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5764 e 5767);
nota do pagamento do Hotel Renasa em Valncia de 24 de abril 2000, e Nota da FIV do Instituto Valenciano de Infertilidade (expediente de
anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5781).
655
e exames de laboratrio necessrios.136 Em 23 de abril seguinte, implantaram dois embries137 na senhora

Henchoz. O custo do tratamento na Espanha foi de 463.000 pesetas.138
94. Nos dias 2, 5, 8, 15 e 16 de maio de 2000, foram realizados sete exames de comportamento de hormnios para
dar acompanhamento gravidez da senhora Henchoz.139 O mdico armou que foi realizado um processo de FIV
no Instituto Valenciano de Infertilidade, em Valncia, Espanha [e que s]e consegu[iu] gravidez bioqumica que se
desvane[ceu] em alguns dias. Aborto bioqumico.140
95. O casal decidiu viajar Colmbia, de maneira que para esta primeira fase da FIV na senhora Henchoz foram
realizados exames mdicos.141 O senhor Yamuni e a senhora Henchoz viajaram Colmbia no dia 25 de novembro
de 2000.142 A FIV na Colmbia foi realizada entre 25 de novembro e 3 de dezembro de 2000.143 Nos dias 5, 13,
14 e 22 de dezembro de 2000 foram realizados cinco exames de comportamento de hormnios na senhora
Henchoz, para dar acompanhamento possvel gravidez,144 e nos dias 19 e 27 do mesmo ms e ano, duas
ultrassonograas.145 Esta nova tentativa no alcanou resultados.146 Em 27 de abril de 2001, um relatrio de
citogentica da seo de gentica humana indicou que houve duas perdas.147
F.3) Orister Rojas e Julieta Gonzlez
96. O senhor Orister Rojas e a senhora Julieta Gonzlez se casaram em 20 de julho de 1996.148 Depois de
transcorridos alguns meses e diante da falta de uma gravidez da senhora Gonzlez, o senhor Rojas iniciou um
tratamento com a Caixa Costarriquenha de Previdncia Social. Entre 1997 e 1999, o senhor Rojas realizou um
procedimento cirrgico e vrios exames mdicos.149
97. Em 6 de fevereiro de 2001 foi iniciada a primeira fase de preparao da FIV na senhora Gonzlez, razo pela
qual foram emitidas duas receitas mdicas, nas quais lhe foram prescritos os medicamentos conhecidos como
puregon e lupron,150 para poder realizar a FIV no Panam. Em 3, 5, 9 e 12 de maro de 2001, a senhora Gonzlez
comeou o ciclo de induo ovulao, um dos passos prvios para posteriormente ir ao Panam para a
realizao da FIV.151
98. Entre 13 e 20 de maro de 2001, o senhor Rojas e a senhora Gonzlez estiveram no Panam com o propsito de
136. Cf. Certides de trmites e exames de laboratrio de 21 de abril de 2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
V, anexo XXVII, folhas 5775 e 5776).
137. Cf. Certido da transferncia embrionria (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5773).
138. Cf. Nota do tratamento de 28 de abril de 2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5781).
139. Cf. Certides do Laboratrio Clnico La California de exames de hormnios de 2, 5, 8 e 15 de maio de 2000 (expediente de anexos ao
escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5782 a 5787).
140. Cf. Declarao escrita de Gerardo Escalante Lpez de 29 de agosto de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
tomo V, anexo XXVII, folha 5827).
141. Cf. Certides do Laboratrio Clnico La California de ultrassonograas transvaginais de 13, 20 e 23 de novembro de 2000 (expediente
de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5791 a 5794 e 5799 a 5802). Certido do Laboratrio Clnico La
California de exame de hormnios de 15 de novembro de 2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo
XXVII, folha 5792).
142. Cf. Certido do Ministrio de Governo e Polcia de Miguel Antonio Yamuni Zeledn e Ileana Henchoz Bolaos de sada em 25 de novembro
de 2000 e de entrada em 2 de dezembro de 2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5764
e 5767).
143. Cf. Certido da FIV do Laboratrio Conceptum de Bogot, Colmbia de dezembro de 2000 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5804).
144. Cf. Certides do Laboratrio Clnico La California de exames de hormnios de 5, 13. 14 e 22 de dezembro de 2000 (expediente de anexos
ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5805 a 5807 e 5810).
145. Cf. Certides do Laboratrio Clnico La California de ultrassonograas transvaginais de 19 de dezembro de 2000 (expediente de anexos
ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folhas 5808-5809 e 5813-5814).
146. Declarao escrita de Gerardo Escalante Lpez de 29 de agosto de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
V, anexo XXVII, folha 5827). Igualmente, a senhora Henchoz Bolaos armou que fo[ram] Colmbia, foi a mesma angstia, o mesmo no
repouso, a mesma caixinha de cristal no avio. Volt[aram] aqui e, bem, no se originou um beb. Declarao da senhora Ileana Henchoz
Bolaos prestada em audincia pblica realizada no presente caso.
147. Cf. Relatrio de resultados do laboratrio de citogentica, seo de gentica humana, INISA, Universidade da Costa Rica de 27 de abril de
2000 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXIX, folhas 5817 e 5818).
148. Cf. Certido de casamento de Orister Rojas e Julieta Gonzalez (expediente de anexos contestao, tomo VIII, folha 10247).
149. Cf. Pronturio mdico do senhor Orister Rojas no Hospital Mxico da Caixa Costarriquenha de Previdncia Social, exames mdicos,
relatrios, registros mdicos e receitas de agosto, outubro e dezembro de 1997, maio e julho de 1999 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo II, folhas 4224 a 4234 4256, 4257 e 4258).
150. Cf. Pronturio mdico da senhora Julieta Gonzlez Rojas no Hospital Mxico da Caixa Costarriquenha de Previdncia Social (expediente
de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folhas 4263-4264).
151. Cf. Pronturio mdico da senhora Julieta Gonzlez, Exames mdicos e ultrassonograas de 3, 5, 9 e 12 de maro de 2001 (expediente de
anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folhas 4270 a 4281).
656
realizar um procedimento de FIV.152 Foi realizado o procedimento da FIV com microinjeo espermtica (ICSI) em
razo do fator masculino severo.153 Depois deste procedimento, foram receitados medicamentos.154
99. Depois de seu regresso do Panam, a senhora Gonzlez foi submetida novamente a provas de hormnios, por
meio das quais se determinou que no havia gravidez.155
100. Em 23 de janeiro de 2002, a senhora Gonzlez e o senhor Rojas promoveram um processo de adoo direta,156
o qual foi autorizado.157
F.4) Vktor Sanabria Len e Claudia Carro Maklouf
101. A senhora Claudia Carro Maklouf e o senhor Vktor Sanabria se casaram no dia 16 de abril de 1999. A senhora
Carro tinha trs lhos de seu primeiro casamento, enquanto o senhor Sanabria no tinha lhos de seu
primeiro casamento.158 Antes do casamento, o casal havia comparecido a consultas mdicas e, em 21 de
setembro de 1998, foi diagnosticado no senhor Sanabria hipomotilidade espermtica e viscosidade seminal
aumentada,159 associadas a infertilidade masculina, patologia que se no fosse corrigida condicionava uma
muito baixa porcentagem de conseguir uma gravidez natural.160
102. Por sua vez, na senhora Carro, depois de uma srie de anlises mdicas, entre elas uma histerossalpingograa,
foi diagnosticada uma leso tubria, razo pela qual foi recomendado realizar uma FIV.161 Em outubro do ano
de 1998, foi operada com a nalidade de reparar a leso tubria. Em dezembro de 1999, a senhora Carro foi
submetida a uma primeira tentativa de FIV, a qual no teve resultados positivos. No incio do ano de 2000, a
senhora Carro voltou a ser intervinda cirurgicamente.162
103. raiz da sentena da Sala Constitucional, o casal recorreu a realizar a FIV na Espanha, no Instituto Valenciano
de Infertilidade (doravante denominado IVI), em Madri.163
104. O casal viajou Espanha em outubro de 2001.164 Em 22 de outubro de 2001, o IVI emitiu uma fatura de 413.000
pesetas espanholas, a ttulo de atuaes prossionais ao paciente.165 A FIV realizada na Espanha no foi
exitosa, visto que no houve gravidez.166
105. Em 10 de dezembro de 2002, o casal iniciou um processo de adoo e lhes foi entregue em custdia temporria
152. Cf. Recibos de pagamento do Hotel Roma de 13, 14, 15 e 16 de maro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
tomo II, folhas 4283-4285).
153. Cf. Certido do mdico responsvel segundo a qual foi realizado [na senhora Julieta Gonzlez] o ICSI no Panam, onde teve de
permanecer por trs dias antes de retornar ao pas. Certido de 8 junho de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
154. Receitas emitidas pelo mdico responsvel (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folhas 4286; 4289; 4290);
receitas emitidas na Clnica Hospital San Fernando (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folhas 4288 e 4290), e
recibos de pagamento em diversas drogarias, maro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folha 4287,
4293).
155. Cf. Pronturio mdico da senhora Julieta Gonzlez, exame mdico de 30 de maro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos
e provas, tomo II, folha 4299).
156. Cf. Expediente de adoo do senhor Oriester Rojas e da senhora Julieta Gonzlez, Noticao de incio do processo de adoo (expediente
de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folhas 4302).
157. Cf. Sentena n 318, Expediente n 02-000029-0673-FA-3 autorizando a adoo (expediente de anexos ao escrito de argumentos e
provas, tomo II, folhas 4498 a 4501).
158. Cf. Declarao juramentada de Claudia Mara Carro Maklouf Histria de vida.
159. Cf. Registro mdico de Gerardo Escalante Lpez de 12 de Agosto de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
160. Cf. Registro de Gerardo Escalante Lpez de 14 de Novembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
II, folha 4702).
161. Cf. Registro do Doutor Gerardo Escalante Lpez de 29 de Agosto de 2011: [] com histria de infertilidade por impermeabilidade tubria
bilateral posterior a duas operaes cesreas efetuadas em seu primeiro casamento (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
162. Cf. Registro mdico do Doutor Gerardo Escalante Lpez de 29 de Agosto de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e
provas, tomo I, folha 4119).
163. Para isso devia receber diariamente doses de LUPRON por via subcutnea. Cf. Registro mdico do Doutor Gerardo Escalante Lpez de 1
de outubro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folha 4688).
164. Cf. Comprovante de compra de passagem de avio de 20 de setembro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
165. Cf. Fatura de 413.000 pesetas espanholas emitida pelo IVI na data de 22 de outubro de 2001 em nome de Carro Maklouf, Claudia
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, folha 4690).
166. Cf. Percia psiquitrica: [L]he implantam dois embries e o resultado negativo (expediente de anexos ao escrito de argumentos e
provas, tomo I, folha 4127).
657
uma menina.167 A senhora Carro e o senhor Sanabria se separaram em novembro de 2003 e se divorciaram em
27 de janeiro de 2005.168 Em 1 de dezembro de 2006, a menina foi entregue em adoo individual ao senhor
Sanabria.169 Em abril de 2009, a senhora Carro adotou um menino.170
F.5) Geovanni Vega e Joaquinita Arroyo
106. A senhora Joaquinita Arroyo e o senhor Geovanni Vega se casaram em 8 de dezembro de 1989.171
107. Aproximadamente em outubro de 1990, ao no car grvida, a senhora Vega iniciou um tratamento mdico que
implicou vrios estudos.172 Posteriormente a esse tratamento foram feitas 12 inseminaes articiais.173 Alm
disso, o senhor Vega tambm realizou exames mdicos.174
108. O casal recorreu a outro mdico, foram feitos novos exames e a aplicao de outra srie de procedimentos de
inseminao articial. Em algumas oportunidades foram realizadas at duas inseminaes para um mesmo ciclo.175
109. Em 25 de outubro de 2000, foi realizada na senhora Arroyo uma laparoscopia com o propsito de determinar
as causas do problema para conceber um lho.176 Em 13 de outubro de 2001, o mdico responsvel catalogou
o caso como de causa desconhecida e enviou o casal Clnica Barraquer, na Colmbia, para realizar a FIV.177
110. A viagem do casal Colmbia foi programada para aproximadamente 25 de outubro de 2001.178 Esta viagem
Colmbia, onde seria realizada a segunda fase da FIV, no aconteceu. Novamente, o casal decidiu iniciar
a preparao da FIV a ser realizada na Colmbia, entretanto, em 7 de maro de 2002, a senhora Arroyo foi
diagnosticada com bromas intramurais.179 Em 4 de abril de 2002, foi realizada uma miomatose uterina.180
Em 15 de abril foi realizada uma biopsia.181
111. No ano de 2003, o casal adotou uma menina. No ano de 2006, a senhora Arroyo cou grvida e deu luz a uma
menina em 25 de junho de 2007.182
167. Cf. Expediente de adoo, Autorizao, pelo Patronato Nacional da Infncia, Escritrio de Adoes, do egresso da menina com os
senhores Viktor Hugo Sanabria Len e Claudia Mara Carro Maklouf na data de 19 de maio de 2003 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo III, folha 4776).
168. Cf. Registro Civil, Certido de divrcio de 16 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I,
folha 4118).
169. Cf. Sentena judicial de aprovao do pedido de adoo individual por parte de Vktor Hugo Sanabria Leon de 1 de dezembro de 2006
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, folhas 4928 a 4932).
170. Cf. Percia psiquitrica: No ano de 2009, [a senhora Claudia Mara Carro Maklouf] adot[ou] seu atual lho (expediente de anexos ao
escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4128).
171. Cf. Certido de Registro Civil de 22 de maro de 2012 (expediente de anexos do Estado, tomo VIII, folha 10251).
172. Em fevereiro de 1991, come[ou] com avaliaes mdicas para determinar por que razo no cava grvida, passando por vrios
monitoramentos de ovulao, com tratamentos para estimular a ovulao. Declarao juramentada da senhora Joaquinita Arroyo Fonseca
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, anexo XI, folha 5266). Cf. Certido da Clnica de Ultrassonograa Paseo
Coln, S.A. de anovulao de 15 de outubro de 1991 e receita de progesterona, 1 ml e Omin por 5 dias (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo III, anexo X, folha 4990).
173. Declarao juramentada da senhora Joaquinita Arroyo Fonseca (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo
X, folhas 5266 e 5267). Cf. Certides da Clnica de Ultrassonograa Paseo Coln, S.A. de ultrassonograa para acompanhamento folicular de
24 e 27 de maro, e 7 de setembro de 1992 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folhas 4991, 4993,
4994 e 5267).
174. Cf. Certido do Laboratrio Clnico Doutor Valenciano, UCR de Espermograma de 23 de abril de 1992 (expediente de anexos ao escrito
de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folha 4992). Certido do Laboratrio Clnico Doutor Valenciano, UCR de Espermograma de 29 de
maro de 1995 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folha 5003).
175. Nesse sentido, a senhora Joaquinita Arroyo armou que inicia[ram] o protocolo de estudo que levou a novos monitoramentos de
ovulao, ultrassonograas, um estudo radiolgico de cavidade uterina e trompas. Declarao juramentada da senhora Joaquinita Arroyo
Fonseca (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, anexo XI, folha 5268), e Certides do Centro Mdico de Diagnstico
por Ultrassonograa La California de ultrassonograas vaginais de 18 de abril, 14 de maio, 5 de setembro de 1996 e 28 e 29 de outubro de
1997 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folhas 5010, 5011, 5014, 5016 e 5017).
176. Cf. Certido de laparoscopia diagnstica do Hospital Mxico da Caixa Costarriquenha de Previdncia Social (expediente de anexos ao
escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folhas 5044 a 5046).
177. Cf. Parecer do mdico responsvel para referir o caso ao especialista da Clnica Barraquer na cidade de Bogot, na Colmbia, de 13 de
outubro de 2001 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folha 5050).
178. Declarao juramentada da senhora Joaquinita Arroyo Fonseca (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, anexo
X, folhas 5271).
179. Cf. Certido do Centro Mdico de Diagnstico La California de ultrassonograa transvaginal de 7 de maro de 2002 (expediente de
anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folha 5051).
180. Cf. Certido da Associao Hospital Clnica Catlica da Purssima Concepo de miomatose uterina de 4 de abril de 2002 (expediente de
anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo X, folhas 5053 a 5082).
181. Cf. Certido do Laboratrio Itopat S.A. de 15 de abril de 2002 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo III, anexo
X, folha 5084).
182. Cf. Certido de nascimento de Soa Alejandra Vega Arroyo do Registro Civil de 6 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito
de argumentos e provas, tomo IV, anexo XI, folha 5316).
658
F.6) Karen Espinoza e Hctor Jimnez

112. A senhora Espinoza e o senhor Jimnez se casaram em 10 de fevereiro de 2001. No nal do ano de 2001, o
casal recorreu a um tratamento mdico com o m de buscar uma gravidez. No contexto deste tratamento,
o casal realizou vrios exames.183 Em 23 de julho de 2002, foi feita uma laparoscopia na senhora Espinoza
por um diagnstico de endometriose, de infertilidade primria de sete anos de durao e impermeabilidade
tubria.184
113. Entre agosto de 2002 e 2004, o casal continuou realizando exames mdicos185 e de laboratrio.186 Durante
o ano de 2004 foram realizadas na senhora Espinoza trs inseminaes articiais e uma laparoscopia, por
meio da qual foi determinada a presena de endometriose plvica e anomalia anatmica por fator tubrio de
infertilidade primria na paciente e, em consequncia, a critrio mdico, foi sugerido avanar tcnica de
reproduo assistida [FIV] como mtodo para poder conceber para ela e seu cnjuge.187
114. Em 24 de janeiro de 2006, foi realizada na senhora Espinoza uma laparotomia exploradora por infertilidade
e dor plvica.188 No ano de 2006, o mdico responsvel emitiu uma segunda opinio sobre recorrer FIV.
Em consequncia, foram realizadas duas vezes a primeira fase da FIV na Costa Rica para ir Colmbia.
Entretanto, no houve resposta ovariana,189 razo pela qual no continuou seguinte fase da FIV.
115. Em 26 de outubro de 2007, o casal teve uma menina por gravidez natural.190
F.7) Carlos Eduardo de Jess Vargas Solrzano e Mara del Socorro Caldern Porras
116. De seu primeiro casamento, a senhora Mara del Socorro Caldern teve dois lhos. Desde o ano de 1989 vive
com o senhor Vargas e se casaram em 1995.191
117. Em 1994, um mdico armou senhora Caldern que outro mdico lhe haveria cortado as trompas de
Falpio.192 Posteriormente, foram descobertos cistos nos seus ovrios e lhe zeram uma interveno mdica.
Depois, diagnosticaram varicocele no senhor Vargas, o que levou a diversos exames a partir dos quais se
concluiu que a nica opo do casal para conceber seria a FIV.193
118. Aps a sentena da Sala Constitucional de 15 de maro de 2000, a mdica lhes explicou a necessidade de
utilizao de medicamentos e a necessidade de viajar ao exterior para realizar a segunda fase da FIV.194 O
casal decidiu adotar um menino, mas no lhes foi entregue a guarda de nenhuma criana.195
183. Cf. Certides de ultrassonograa ginecolgico, mamograa, histerossalpingograa, espermograma e exames de sangue realizados em
2002 (expediente de anexos de argumentos e provas, tomo IV, anexo XIV, folhas 5462 a 5486).
184. Cf. Escrito da mdica responsvel (expediente de anexos de argumentos e provas, tomo IV, anexo XIV, folhas 5512).
185. Cf. Certides de ultrassonograas transvaginais, exames de hormnios, entre outros, realizados em 2002 (expediente de anexos de
argumentos e provas, tomo IV, anexo XIV, folhas 5487 a 5499).
186. Cf. Certides de exames de laboratrio de 16, 19, 20, 22 e 24 de maro de 2004 (expediente de anexos de argumentos e provas, tomo
IV, anexo XIV, folhas 5503 a 5509).
187. Cf. Escrito da mdica responsvel (expediente de anexos de argumentos e provas, tomo IV, anexo XIV, folhas 5512).
188. A este respeito, a senhora Karen Espinoza armou que em 2004, foi determinado que t[eve] cistos de um tamanho considervel e no
Hospital Mxico [lhe] realiz[aram] uma cirurgia com risco de uma possvel histerectomia. Declarao juramentada da senhora Karen Espinoza
Vindas (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, anexo XVI, folha 5567).
189. Declarao juramentada da senhora Karen Espinoza Vindas (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, anexo
XVI, folha 5567).
190. Cf. Certido de nascimento do Registro Civil de 6 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas tomo
IV, anexo XVI, folha 5572).
191. Cf. Declarao juramentada de Mara Del Socorro Caldern Porras de 11 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de
argumentos e provas, tomo IV, folha 5616) e certido do registro civil de casamento de 6 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao
escrito de argumentos e provas, tomo IV, folha 5631).
argumentos e provas, tomo IV, folha 5616).
193. No senhor foi realizada uma varicocelectomia, melhorando em 60% sua condio espermtica, mas ainda sem chegar a parmetros de
normalidade. Tanto pelo fator tubrio irreversvel na paciente como pelo fator masculino existente em seu cnjuge, a nica opo para conceber
deste casal seria por fertilizao in vitro. Cf. Registro mdico da mdica responsvel de 16 de novembro de 2011 (expediente de anexos ao
escrito de argumentos e provas, tomo IV, folha 5614).
194. Cf. Registro mdico da Dra. Ribas de 16 de novembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, folha
5613).
argumentos e provas, tomo IV, folha 5618).
659
F.8) Enrique Acua Cartn e Ana Cristina Castillo Len

119. Em 27 de setembro de 1988, o senhor Enrique Acua Cartn se casou com a senhora Ana Cristina Castillo Len.196
Depois de quatro anos de casados comearam a tentar uma gravidez. No contexto dos exames realizados, em
1997 foi diagnosticada varicocele no senhor Acua e determinado que o contedo espermtico impossibilitaria
a concepo natural, razo pela qual foi sugerido recorrer FIV.197
120. Por sua vez, a senhora Castillo recorreu a vrios mdicos e a diagnosticaram com endometriose e tero
retrovertido. Alm disso, foi determinado que a senhora Castillo sofria de retroexo uterina em grau 3 e uma
endometriose nas trompas de Falpio, razo pela qual foi operada para corrigir a retroverso e revisar suas
trompas. Tambm foi submetida a tratamentos hormonais para suspender seu perodo menstrual por mais de
um ano.198
121. Posteriormente, o casal realizou 11 inseminaes articiais.199 Em maro de 2000, a senhora Castillo cumpria
um protocolo mdico para controlar os males diagnosticados e estava espera do resultado de uma ltima
inseminao, que se no desse resultados positivos, teria como passo seguinte a realizao de uma primeira
FIV.200
122. Finalmente, o senhor Acua e a senhora Castillo se divorciaram em 21 de maro de 2007.201
F.9) Andrea Bianchi Bruna e Germn Moreno Valencia
123. A senhora Andrea Bianchi Bruna se casou em 15 de junho de 1996 com o senhor Germn Moreno Valencia.202
124. Aps trs anos de casamento e diante da impossibilidade de conseguir uma gravidez, o casal recorreu a
tratamento mdico. No contexto do tratamento, a senhora Bianchi realizou vrios exames mdicos, entre eles
uma histerossalpingograa, os quais indicaram que sofria de endometriose.203 Por esse motivo, a senhora
Bianchi realizou uma primeira cirurgia, uma laparoscopia exploratria,204 a qual indicou como resultado uma
obstruo total de suas trompas de Falpio, de modo que o mdico lhes armou que no havia possibilidade
de gravidez que implicasse usar o trajeto das trompas de Falpio.205
125. Durante o ano de 2000, o casal realizou sem xito trs inseminaes articiais. Com posterioridade sentena
da Sala Constitucional de 15 de maro, foi-lhes explicado que a nica opo para conseguir uma gravidez seria
viajar a outro pas e, em junho de 2001, lhes foi recomendado viajar imediatamente Colmbia pelo imprevisto
do desenvolvimento dos folculos no ovrio. O casal viajou a Bogot, Colmbia, para iniciar os exames.
Depois de vrias avaliaes mdicas, foi realizada a FIV. Entretanto, o procedimento no produziu resultados
positivos.206 Em dezembro de 2001, o casal voltou a viajar Colmbia onde foi realizada uma segunda FIV.207
Em 17 de dezembro de 2001, a prova de gravidez deu positiva. A senhora Bianchi deu luz a gmeos em 11 de
julho de 2002.208
196. Cf. Certido do registrado civil de casamento de 6 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
IV, folha 5678).
197. Cf. Declarao juramentada de Enrique Francisco Acua Cartn de 7 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos
e provas, tomo IV, folha 5671), e registro da mdica responsvel de 27 de outubro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos
e provas, tomo I, folha 4080).
198. Cf. Testemunho de Ana Cristina Castillo Len (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4102).
199. Cf. Declarao juramentada de Enrique Francisco Acua Cartn de 7 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos
e provas, tomo IV, folha 5673).
201. Cf. Certido do registro civil de divrcio de 21 de maro de 2007 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha
4079).
202. Cf. Certido do registro civil de casamento de 19 de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo
I, folha 4107).
203. Cf. Ampliao da percia informativa da Doutora Delia Ribas (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, folha
2374).
204. Cf. Ampliao da percia informativa da Doutora Delia Ribas; foi recomendado realizar uma operao conhecida como laparoscopia para
visualizar a condio e disposio dos rgos plvicos femininos (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, folha
2374).
205. Cf. Testemunho de Andrea Bianchi Bruna e Germn Moreno Valencia de dezembro de 2011 (expediente de anexos ao escrito de argumentos
e provas, tomo I, folha 4113 a 4116).
207. Cf. Testemunho de Andrea Bianchi Bruna e Germn Moreno Valencia de dezembro de 2011; em dezembro, havamos juntado o necessrio
para a segunda tentativa [] (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4116).
660
VII
Considerao Prvia sobre o objeto do presente caso
Argumentos da Comisso e alegaes das partes
126. O representante Molina alegou que no presente caso houve uma poltica consistente e sustentada por mais de
11 anos que se mantm continuada no Estado costarriquenho em relao proibio da [FIV] e de qualquer
outro mtodo de reproduo assistida que impregn[ou] no somente as aes e omisses de todos os poderes
do Estado, mas que se est[endeu] a propiciar na sociedade civil um repdio a pessoas que sofrem este tipo de
incapacidade reprodutiva.209 Por outro lado, argumentou que depois da deciso, as vtimas experimentaram
uma estigmatizao social que minou sua honra e reputao social. Nesse sentido, argumentou que [a]
divulgao da proibio da FIV nos meios de comunicao e a caracterizao que alguns zeram da infertilidade
foi estigmatizadora para as [supostas] vtimas e seu entorno, e violou seus direitos intimidade. [Alm disso],
alguns meios de comunicao, em suas campanhas contra a FIV, emitiram mensagens ofensivas e degradantes
para os demandantes em geral, provocando danos em sua sade mental. Acrescentou que as supostas
vtimas do caso foram julgadas pela sociedade civil em virtude da falta de informao existente sobre o tema[,
razo pela qual] constantemente surgiam em diversos meios de comunicao certos juzos de valor dirigidos a
menosprezar a luta dos casais com uma ampla gama de desqualicativos.
127. Em relao exposio pblica das supostas vtimas, o representante May argumentou que se mantm []
o dano moral que se deriva da exposio pblica, do pblico e dos meios de comunicao, da vida ntima das
vtimas, pois claro que, em ltima instncia, isso foi provocado como uma consequncia cuja causa ltima e
decisiva a sentena de Sala Constitucional.
128. Sobre estas alegaes apresentadas pelos representantes, o Estado apresentou uma exceo preliminar (par.
40 supra) em relao a que tais fatos no esto includos no escrito de submisso apresentado pela Comisso,
nem so fatos supervenientes. Por outro lado, alegou que a FIV no somente no soluciona os problemas
de sade das pessoas infrteis, principalmente das mulheres, mas aumenta os perigos para sua sade[,
porquanto] as mulheres podem sofrer a sndrome de hiperestimulao ovariana, que, em alguns casos, pode
provocar desequilbrio eletroltico, disfuno heptica e fenmenos trombolticos que podem ser fatais. Outras
complicaes incluem sangramento, infeco e toro anexial, que podem por em risco a vida da me.210
Por outro lado, o Estado argumentou que os efeitos psicolgicos da [FIV] na mulher e no casal esto bem
documentados.211 Alm disso, o Estado alegou possveis danos s crianas concebidas com assistncia da
FIV e sndromes raras.212 O Estado asseverou que outra problemtica associada com a tcnica da [FIV] e a
hiperestimulao ovariana a gerao de gravidezes mltiplas, [as quais] so comuns na prtica, e as quais
implicariam um perigo para a sade das mulheres.213
129. Sobre a crioconservao de embries, o Estado argumentou que, para conseguir uma conservao adequada,
[] so utilizados crioprotetores, agentes qumicos que [] exercem certo grau de toxicidade sobre os
embries dependendo de sua concentrao e do tempo em que foram expostos. Ao mesmo tempo, congelar e
descongelar embries pode provocar alteraes em suas caractersticas morfolgicas e na taxa de sobrevivncia
209. A esse respeito, acrescentou que a suposta poltica do Estado ca[va] demonstrada por vrias e contnuas aes e omisses, como
por exemplo: i) [a] proibio da Sala Constitucional de se praticar [] a FIV; ii) [a] proibio da Sala a que o Poder Legislativo pudesse
exercer sua funo [de] legislar sobre a matria; iii) [a] inatividade do Legislativo e do Executivo em relao aos mtodos de reproduo
assistida; iv) [u]ma queixa perante a defensoria dos habitantes; v) [u]m processo contencioso-administrativo, e vi) [u]ma ao de
constitucionalidade contra a deciso da Sala.
210. Assegurou que [a] mortalidade relacionada com gravidezes por [FIV] [] mais alta que a mortalidade materna na populao geral[, j que
p]ode provocar complicaes no parto e pr-eclmpsia, assim como um aumento no risco de cncer de endomtrio e tumores nos ovrios.
211. Armou que dentro dos problemas de ndole psicolgica relatados em pacientes que se submetem [FIV] se encontram, principalmente, a
depresso, a ansiedade e o sofrimento no resolvido; e se acrescentam os problemas no relacionamento do casal, tanto em seu funcionamento
sexual como em seu estilo de vida.
212. Alegou que em crianas concebidas com assistncia da Tcnica da [FIV], o risco 2 vezes maior para defeitos septais do corao, 2,4
vezes para lbio leporino sem ou com palato fendido, 4,5 vezes maior para atresias de esfago, 3,7 vezes maior para atresias anorretais,
9,8 vezes maior para anomalias gastrointestinais e 1,54 vezes maior para defeitos musculoesquelticos, em relao a crianas concebidas
naturalmente. Alm disso [] mais frequente encontrar sndromes raras. Por outro lado, armou que outros estudos [] demonstram
que a [FIV] poderia estar associada a uma alterao das mudanas epigenticas nos gametas [FIV] e, portanto, um efeito nos padres globais
de metilao e na regulao gentica, e estas mudanas poderiam alterar a expresso gentica a longo prazo.
213. Argumentou que se so comparadas as gravidezes mltiplas com as simples, os gmeos e os trigmeos so, respectivamente, quatro
vezes e oito vezes mais propensos morte perinatal e a um maior risco de apresentar incapacidades a longo prazo. Armou que uma
alternativa para os partos mltiplos [] consiste na prtica denominada reduo embrionria, tcnica que tem como objetivo provocar a
morte seletiva dos embries j implantados considerando-a como uma forma de aborto provocado e, portanto, sujeita a sanes penais.
661
dos blastmeros, o que pode se traduzir em taxas de implantao mais baixas. Finalmente, o Estado armou
tambm que a [FIV] acarreta uma srie de dilemas e problemas legais igualmente profundos e complicados de
resolver. A esse respeito, apresentou as seguintes problemticas: i) no existe consenso [] sobre o status
jurdico dos embries criogenizados e na regulamentao e na durao de sua conservao e de seu destino.
Particularmente problemticas so aquelas situaes nas quais os progenitores [] se separam ou divorciam;
ii) a separao de progenitores que congelaram seus embries pode levar a se apresentar o tema da paternidade
forada [] na hiptese de que um dos progenitores exija a implantao do embrio apesar de sua separao
ou divrcio; iii) a [FIV] apresenta uma profunda problemtica em relao regulamentao da paternidade,
em particular o problema dos direitos de paternidade do esposo da mulher que se submet[eu] a uma [FIV]
heterogneacom aporte de material gentico de um homem distinto de seu marido ou companheiro, em vista
de que um dos fatores essenciais para determinar a paternidade a determinao do material gentico.214
130. A Comisso Interamericana concentrou o objeto do presente caso nos efeitos da sentena proferida pela Sala
Constitucional. Entretanto, as partes apresentaram alegaes em relao aos seguintes temas que excedem o
analisado na sentena da Sala Constitucional, a saber: i) um suposto contexto alegado pelo representante
Molina; ii) a alegada ingerncia dos meios de comunicao e da sociedade na vida privada das supostas vtimas,
e iii) alegaes gerais sobre os problemas que a FIV poderia apresentar. Com o m de determinar o objeto do
presente caso, o Tribunal proceder a estabelecer se estas controvrsias se enquadram no anterior.
131. Em primeiro lugar, este Tribunal estabeleceu que o contexto ftico do processo perante a Corte se encontra
constitudo pelos fatos contidos no Relatrio de Mrito submetidos considerao da Corte.215 Em
consequncia, no admissvel que as partes aleguem novos fatos distintos dos contidos neste relatrio,
sem prejuzo de expor aqueles que permitam explicar, esclarecer ou rejeitar os que tenham sido mencionados
no mesmo e tenham sido submetidos 1a considerao da Corte.216 A exceo a este princpio so os fatos
que se qualicam como supervenientes, sempre que se encontrem ligados aos fatos do processo. Alm
disso, as supostas vtimas e seus representantes podem invocar a violao de outros direitos distintos
aos compreendidos no Relatrio de Mrito, sempre que se atenham aos fatos contidos neste documento,
enquanto so as supostas vtimas as titulares de todos os direitos consagrados na Conveno.217 Portanto,
corresponde Corte decidir em cada caso sobre a procedncia de alegaes relativas ao contexto ftico em
resguardo do equilbrio processual das partes.218
132. A Corte nota que a Comisso no alegou o contexto mencionado pelo representante Molina. Entretanto, os
fatos que o representante utiliza para alegar este contexto foram indicados pela Comisso Interamericana em
seu Relatrio de Mrito. A esse respeito, a Corte considera que o representante no apresentou suciente
informao e argumentao que permitisse enquadrar o presente caso em uma poltica de Estado contra a
FIV e de qualquer outro mtodo de reproduo assistida na Costa Rica. Portanto, o Tribunal considera que o
presente caso no se encontra relacionado com a alegada poltica de Estado apresentada pelo representante
Molina. Sem prejuzo disso, no que seja relevante, sero levados em considerao os fatos resenhados pelo
representante na hora de realizar a anlise de mrito.
133. Quanto s violaes alegadas pelos dois representantes em relao ingerncia dos meios de comunicao
ou da sociedade na vida privada das supostas vtimas e pelos quais o Estado apresentou uma exceo
preliminar (par. 40 supra), a Corte observa que os fatos que justicam esta alegao no foram includos no
214. O Estado acrescentou que iv) outra rea onde no existe consenso o tema dos direitos de maternidade da doadora de vulos ou da
me por substituiosuposto ao que haver de recorrer caso a mulher estril carea de tero; v) sobre a concepo post humous, ou seja
quando a mulher solicita que lhe sejam implantados os embries congelados de seu marido ou companheiro j falecido [], a concepo
ocorre depois da morte do portador do material gentico e isto levanta uma questo sem resolver []: os direitos hereditrios da criana
nascida dessa concepo, e vi) a regulamentao do regime de responsabilidade civil das clnicas e mdicos praticantes da [FIV ] um tema
particularmente sensvel nos casos em que os mdicos confundiram o material gentico e implantaram embries alheios em uma mulher
distinta.
215. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de fevereiro de 2003. Srie C N 98, par. 153, e
Caso Vlez Restrepo e familiares Vs. Colmbia, par. 47.
216. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de fevereiro de 2003. Srie C N 98, par. 153, e
Caso do Massacre de Ro Negro Vs. Guatemala. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de setembro de 2012 Srie
C N 250, par. 52.
217. Cf. Caso Cinco Aposentados Vs. Peru. Mrito, Reparaes e Custas, par. 153, e Caso do Massacre de Ro Negro Vs. Guatemala. Exceo
Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de setembro de 2012 Srie C N 250, par. 52
par. 58, e Caso Vlez Restrepo e familiares Vs. Colmbia, par. 47.
662
Relatrio de Mrito emitido pela Comisso, razo pela qual no sero considerados como parte do contexto
ftico do presente caso.
134. Finalmente, a Corte destaca que o Estado apresentou argumentos gerais relacionados aos supostos efeitos
ou problemas que a FIV poderia produzir com relao: i) aos possveis riscos que a prtica poderia produzir
na mulher; ii) alegadas perturbaes psicolgicas nos casais que recorrerem tcnica; iii) supostos riscos
genticos que se poderiam produzir nos embries e nas crianas nascidas desse tratamento; iv) os alegados
riscos de gravidezes mltiplas; iv) os supostos problemas que implicaria a crioconservao de embries, e v)
os possveis dilemas e problemas legais que a aplicao da tcnica poderia gerar.
135. A esse respeito, a Corte considera que, embora o Estado tenha apresentado prova e argumentos sobre o
anteriormente resenhado, o Tribunal somente levar em considerao, para a anlise de mrito no presente
caso, aquelas provas e alegaes relacionadas com os argumentos explicitamente utilizados na motivao da
sentena da Sala Constitucional. Nesse sentido, e em razo do carter subsidirio219 do Sistema Interamericano,
a Corte no competente para resolver controvrsias que no foram consideradas pela Sala Constitucional para
argumentar a sentena que declarou inconstitucional o Decreto Executivo n 24029-S.
VIII
Direito Vida Privada e Familiar e Direito Integridade Pessoal, em Relao Autonomia Pessoal,
Sade Sexual e Reprodutiva, ao Direito a Gozar dos Benefcios do Progresso Cientco e Tecnolgico e ao
Princpio de No Discriminao
136. Neste captulo ser determinado, em primeiro lugar, o alcance dos direitos vida privada e familiar e sua relao
com outros direitos convencionais para resolver a controvrsia (A). Posteriormente sero analisados os efeitos
da proibio da FIV (B). Em seguida interpretar-se- o artigo 4.1 da Conveno Americana para o presente caso
(C). Finalmente, ser resolvida a suposta violao dos direitos convencionais das supostas vtimas luz de um
juzo de proporcionalidade (D).
A) Alcance dos direitos integridade pessoal,220 liberdade pessoal221 e vida privada e familiar222
no presente caso
137. A Comisso observou que a deciso [] de ter lhos biolgicos [] pertence esfera mais ntima [da] vida
privada e familiar[, e ] a forma como se constri esta deciso parte da autonomia e da identidade de uma
pessoa tanto em sua dimenso individual como de casal. Armou que a vida em comum e a possibilidade
de procriar parte do direito a fundar uma famlia. Considerou que [a] utilizao da [FIV] para combater a
infertilidade tambm est estreitamente vinculada ao gozo dos benefcios do progresso cientco.
138. O representante Molina alegou que a deciso de se o casal quer ou no ter descendentes se d no mbito
privado, e qualicou a infertilidade das supostas vtimas como incapacidade pela qual haviam sido
discriminadas para ter uma famlia.
219. Cf. Caso Acevedo Jaramillo e outros Vs. Peru. Interpretao da Sentena de Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas.
Sentena de 24 de novembro de 2006. Srie C N 157, par. 66 e Caso Cabrera Garca e Montiel Flores Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito,
Reparaes e Custas. Sentena de 26 de novembro de 2010. Srie C N 220, par. 16.
220. O artigo 5 da Conveno Americana (Direito Integridade Pessoal), em sua parte pertinente, indica:
1.
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua integridade fsica, psquica e moral. []
221. O artigo 7 da Conveno Americana (Direito Liberdade Pessoal), em sua parte pertinente, indica:
1.
Toda pessoa tem direito liberdade e segurana pessoais.
222. O artigo 11 da Conveno Americana (Proteo da Honra e da Dignidade), em sua parte pertinente, expressa: []
2.
Ningum pode ser objeto de ingerncias arbitrrias ou abusivas em sua vida privada, na de sua famlia, em seu domiclio ou em sua
correspondncia, nem de ofensas ilegais sua honra ou reputao [].
O artigo 17 da Conveno Americana (Proteo da Famlia), em sua parte pertinente, indica:
1.
A famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo Estado.
2. reconhecido o direito do homem e da mulher de contrarem casamento e de fundarem uma famlia, se tiverem a idade e as condies
para isso exigidas pelas leis internas, na medida em que no afetem estas o princpio da no-discriminao estabelecido nesta Conveno.
663
139. O representante May alegou que a regulamentao [da FIV] deve desenvolver e possibilitar o contedo dos
direitos sade, ao acesso ao progresso cientco, ao respeito intimidade e autonomia da vontade no mbito
familiar, ao direito a fundar uma famlia e ao pleno exerccio dos direitos reprodutivos das pessoas.
140. O Estado alegou que a possibilidade de procriar atravs das tcnicas de fecundao in vitro [] no constitu[i]
um direito reconhecido dentro do mbito [da] liberdade pessoal, e, [a]inda quando o direito a fundar uma
famlia inclui a possibilidade de procriar, o Estado no deve permitir tal possibilidade a qualquer custo. Alm
disso, alegou que [a] vida e dignidade humanas no devem dar provas de sua natureza frente s demandas do
progresso cientco ou mdico.
141. Tal como foi armado anteriormente (par. 3 supra), a Comisso considerou que a proibio da FIV violava os
artigos 11.2, 17.2 e 24, em relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana, em detrimento das supostas vtimas.
Os intervenientes comuns acrescentaram a suposta violao dos artigos 4.1, 5.1, e 7 da Conveno, em relao
aos artigos 1.1 e 2 da mesma. O Estado rejeitou a violao de todos estes direitos. A esse respeito, a Corte
observa que existe controvrsia entre as partes sobre os direitos que supostamente haveriam sido violados no
presente caso. A seguir, o Tribunal interpretar a Conveno Americana com o m de determinar o alcance dos
direitos integridade pessoal e vida privada e familiar para resolver a controvrsia.
142. O artigo 11 da Conveno Americana requer a proteo estatal dos indivduos frente s aes arbitrrias das
instituies estatais que afetam a vida privada e familiar. Probe toda ingerncia arbitrria ou abusiva na vida
privada das pessoas, enunciando diversos mbitos da mesma como a vida privada de suas famlias. Nesse
sentido, a Corte armou que o mbito da privacidade se caracteriza por car isento e imune s invases ou
agresses abusivas ou arbitrrias por parte de terceiros ou da autoridade pblica.223 Alm disso, esta Corte
interpretou de forma ampla o artigo 7 da Conveno Americana ao armar que este inclui um conceito de
liberdade em um sentido extenso como a capacidade de fazer e no fazer tudo o que esteja licitamente permitido.
Em outras palavras, constitui o direito de toda pessoa de organizar, de acordo com a lei, sua vida individual
e social em conformidade com suas prprias opes e convices. A liberdade, denida assim, um direito
humano bsico, prprio dos atributos da pessoa, que se projeta em toda a Conveno Americana.224 Alm
disso, a Corte ressaltou o conceito de liberdade e a possibilidade de todo ser humano de se autodeterminar e
escolher livremente as opes e circunstncias que do sentido sua existncia, em conformidade com suas
prprias opes e convices.225
143. O mbito de proteo do direito vida privada foi interpretado em termos amplos pelos tribunais internacionais
de direitos humanos ao armar que este vai alm do direito privacidade.226 A proteo vida privada inclui
uma srie de fatores relacionados com a dignidade do indivduo, incluindo, por exemplo, a capacidade para
desenvolver a prpria personalidade e aspiraes, determinar sua prpria identidade e denir suas prprias
relaes pessoais. O conceito de vida privada engloba aspectos da identidade fsica e social, incluindo o direito
autonomia pessoal, desenvolvimento pessoal e o direito a estabelecer e desenvolver relaes com outros
seres humanos e com o mundo exterior.227 A efetividade do exerccio do direito vida privada decisiva para a
possibilidade de exercer a autonomia pessoal sobre o futuro curso de eventos relevantes para a qualidade de
vida da pessoa.228 A vida privada inclui a forma em que o indivduo v a si mesmo e como decide se projetar
223. Cf. Caso do Massacre de Ituango Vs. Colmbia. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 1 de julho de 2006. Srie
C N 148, par. 194, e Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de fevereiro de 2012. Srie C N 239,
par. 161.
de 2007. Srie C N 170, par. 52.
225. Cf. Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 136. Mutatis mutandi, Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador. Excees
Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 21 de novembro de 2007. Srie C N 170, par. 52.
226. Cf. Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 135.
227. Cf. Caso Rosendo Cant e outra Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 31 de agosto de 2010. Srie
C N 216, par. 119, e Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 162. Ver tambm: T.E.D.H., Caso Dudgeon Vs. Reino Unido, (n 7525/76),
Sentena de 22 de outubro de 1981, par. 41; Caso X e Y Vs. Pases Baixos, (n 8978/80), Sentena de 26 de maro de 1985, par. 22; Caso
Niemietz Vs. Alemanha, (n 13710/88), Sentena de 16 de dezembro de 1992, par. 29; Caso Peck Vs. Reino Unido, (n 44647/98), Sentena de
28 de janeiro de 2003. Final, 28 de abril de 2003, par. 57; Caso Pretty Vs. Reino Unido, (n 2346/02), Sentena de 29 de abril de 2002. Final,
29 de julho de 2002, par. 61 (The concept of []private life[] is a broad term not susceptible to exhaustive denition. It covers the physical and
psychological integrity of a person []. It can sometimes embrace aspects of an individuals physical and social identity []. Article 8 also
protects a right to personal development, and the right to establish and develop relationships with other human beings and the outside world
[]. Although no previous case has established as such any right to self-determination as being contained in Article 8 of the Convention, the
Court considers that the notion of personal autonomy is an important principle underlying the interpretation of its guarantees).
228. Cf. T.E.D.H., Caso R.R. Vs. Polnia, (n 27617/04), Sentena de 26 de maio de 2011, par. 197.
664
para os demais,229 e uma condio indispensvel para o livre desenvolvimento da personalidade. Alm disso, a
Corte armou que a maternidade faz parte essencial do livre desenvolvimento da personalidade das mulheres.230
Tendo em considerao todo o anterior, a Corte considera que a deciso de ser ou no me ou pai parte do
direito vida privada e inclui, no presente caso, a deciso de ser me ou pai no sentido gentico ou biolgico.231
144. A Corte considera que o presente caso trata de uma combinao particular de diferentes aspectos da vida privada,
que se relacionam com o direito a fundar uma famlia, o direito integridade fsica e mental, e especicamente
os direitos reprodutivos das pessoas.
145. Em primeiro lugar, o Tribunal ressalta que, diferentemente do disposto na Conveno Europeia de Direitos
Humanos, a qual somente protege o direito vida familiar em seu artigo 8, a Conveno Americana conta
com dois artigos que protegem a vida familiar de maneira complementar.232 A esse respeito, a Corte reitera
que o artigo 11.2 da Conveno Americana est estreitamente relacionado com o direito reconhecido no
artigo 17 da mesma.233 O artigo 17 da Conveno Americana reconhece o papel central da famlia e da
vida familiar na existncia de uma pessoa e na sociedade em geral. A Corte j armou que o direito de
proteo famlia leva, entre outras obrigaes, a favorecer, da maneira mais ampla, o desenvolvimento e
o fortalecimento do ncleo familiar.234 um direito to bsico da Conveno Americana que no pode ser
derrogado, ainda que as circunstncias sejam extremas.235 O artigo 17.2 da Conveno Americana protege o
direito a fundar uma famlia, o qual est amplamente consagrado em diversos instrumentos internacionais
de direitos humanos.236 Por sua vez, o Comit de Direitos Humanos armou que a possibilidade de procriar
parte do direito a fundar uma famlia.237
146. Em segundo lugar, o direito vida privada se relaciona com: i) a autonomia reprodutiva, e ii) o acesso a servios
de sade reprodutiva, o que envolve o direito de ter acesso tecnologia mdica necessria para exercer esse
direito. O direito autonomia reprodutiva est reconhecido tambm no artigo 16 (e) da Conveno sobre a
Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, segundo o qual as mulheres gozam do
direito de decidir livre e responsavelmente sobre o nmero de lhos e sobre o intervalo entre os nascimentos
e a ter acesso informao, educao e aos meios que lhes permitam exercer estes direitos. Este direito
violado quando se obstaculizam os meios atravs dos quais uma mulher pode exercer o direito a controlar sua
fecundidade.238 Assim, a proteo vida privada inclui o respeito s decises de se converter em pai ou me,
incluindo a deciso do casal de se converter em pais genticos.
147. Em terceiro lugar, a Corte ressalta que, no contexto do direito integridade pessoal, analisou algumas
229. Cf. Caso Rosendo Cant e outra Vs. Mxico, par. 119 e Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 162. Ver tambm: T.E.D.H., Caso Niemietz
Vs. Alemanha, (n 13710/88), Sentena de 16 de dezembro de 1992, par. 29, e Caso Peck Vs. Reino Unido, (n 44647/98), Sentena de 28 de
janeiro de 2003. Final, 28 de abril de 2003, par. 57.
230. Cf. Caso Gelman Vs. Uruguai. Mrito e Reparaes. Sentena de 24 de fevereiro de 2011. Srie C N 221, par. 97.
231. Em sentido similar, Cf. T.E.D.H., Caso Evans Vs. Reino Unido, (n 6339/05), Sentena de 10 de abril de 2007, pars. 71 e 72, onde o T.E.D.H.
armou que `private life [] incorporates the right to respect for both the decisions to become and not to become a parent, e precisou em
relao ao regulamentao da prtica de FIV que the right to respect for the decision to become a parent in the genetic sense, also falls within
the scope of Article 8. No Caso Dickson Vs. Reino Unido, (n 44362/04), Sentena de 4 de dezembro de 2007, par. 66, o Tribunal expressou
em relao tcnica da reproduo assistida que Article 8 is applicable to the applicants complaints in that the refusal of articial insemination
facilities concerned their private and family lives which notions incorporate the right to respect for their decision to become genetic parents.
No Caso S.H. e outros Vs. Austria, (n 57813/00), Sentena de 3 de novembro de 2011, par. 82, o Tribunal se referiu explicitamente ao direito
de ter acceso s tcnicas de reproduo assistida, como a FIV, armando que the right of a couple to conceive a child and to make use of
medically assisted procreation for that purpose is also protected by Article 8, as such a choice is an expression of private and family life. Ver
tambm T.E.D.H., Caso P. e S. Vs. Polnia, (n 57375/08), Sentena de 30 de outubro de 2012, par. 96, onde o TEDH armou que While the
Court has held that Article 8 cannot be interpreted as conferring a right to abortion, it has found that the prohibition of abortion when sought for
reasons of health and/or well-being falls within the scope of the right to respect for ones private life and accordingly of Article 8.
234. Cf. Caso Gelman Vs. Uruguai. Mrito e Reparaes. Sentena de 24 de fevereiro de 2011. Srie C N 221, par. 125, e Caso Atala Riffo e
Crianas Vs. Chile, par. 169. Ver tambm, A Condio Jurdica e Direitos Humanos da Criana. Parecer Consultivo OC-17/02 de 28 de agosto
de 2002. Srie A N 17, par. 66.
235. O artigo 27.2 da Conveno Americana estabelece: A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados seguintes
artigos: [] 17 (Proteo da Famlia).
236. Cf. o artigo 16, inciso 1, da Declarao Universal dos Direitos Humanos estabelece o direito dos homens e mulheres de contrair matrimnio
e fundar uma famlia, e no inciso 3 estabelece que a famlia o elemento natural e fundamental da sociedade e ter direito de ser protegida pela
sociedade e pelo Estado. Igualmente, o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos em seu artigo 23.2 reconhece o direito do homem
e da mulher a contrair casamento e a construir uma famlia se tm idade para isso.
237. Cf. Comit de Direitos Humanos, Observao Geral n 19, Comentrios gerais adotados pelo Comit de Direitos Humanos, Artigo 23A
famlia, 39 perodo de sesses, U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7, 171 (1990), par. 5 (O direito de fundar uma famlia implica, em princpio, a
possibilidade de procriar e de viver juntos).
238. Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Recomendao Geral n 24 (A Mulher e a Sade), 02/02/99, pars. 21 e 31 b).
665
situaes de particular angstia e ansiedade que afetam as pessoas,239 bem como alguns impactos graves
pela falta de atendimento mdico ou problemas de acessibilidade a certos procedimentos de sade.240 No
mbito europeu, a jurisprudncia precisou a relao entre o direito vida privada e proteo da integridade
fsica e psicolgica. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos armou que, embora a Conveno Europeia
dos Direitos Humanos no garanta como tal o direito a um nvel especco de cuidado mdico, o direito
vida privada inclui a integridade fsica e psicolgica da pessoa, e o Estado tambm tem a obrigao positiva
de garantir a seus cidados essa integridade.241 Portanto, os direitos vida privada e integridade pessoal
se encontram tambm direta e imediatamente vinculados com o atendimento sade. A falta de protees
legais para levar em considerao a sade reprodutiva pode resultar em um menosprezo grave do direito
autonomia e liberdade reprodutiva. Existe, portanto uma conexo entre a autonomia pessoal, a liberdade
reprodutiva e a integridade fsica e psicolgica.
148. A Corte armou que os Estados so responsveis por regulamentar e scalizar a prestao dos servios de sade
para alcanar uma efetiva proteo dos direitos vida e integridade pessoal.242 A sade constitui um estado de
completo bem-estar fsico, mental e social, e no somente a ausncia de enfermidades ou doenas.243 Em relao
ao direito integridade pessoal, cabe ressaltar que para o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, a
sade gentica signica que a mulher e o homem tm a liberdade para decidir se desejam se reproduzir e em
que momento, e tm o direito de estar informados e ter acesso a mtodos de planejamento familiar seguros,
ecazes, acessveis e aceitveis de sua escolha, bem como o direito de acesso aos servios de atendimento
sade pertinentes.244 O Programa de Ao da Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento,
realizada no Cairo em 1994, e a Declarao e o Programa de Ao da Quarta Conferncia Mundial sobre a Mulher,
realizada em Pequim em 1995, contm denies sobre a sade reprodutiva e a sade da mulher. De acordo com
a Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento, os direitos de reproduo abrangem certos
direitos humanos j reconhecidos em leis nacionais, em documentos internacionais sobre direitos humanos e
em outros documentos pertinentes das Naes Unidas aprovados por consenso. Esses direitos se baseiam no
reconhecimento do direito bsico de todo casal e de todo indivduo a decidir livre e responsavelmente sobre o
nmero de lhos, o espaamento dos nascimentos, o intervalo entre estes e a dispor da informao e dos meios
para isso, e o direito a alcanar o nvel mais elevado de sade sexual e reprodutiva.245 Alm disso, adotando um
conceito amplo e integral de sade sexual e reprodutiva, armou-se que:
A sade reprodutiva um estado completo de bem-estar fsico, mental e social, e no de simples
ausncia de doenas ou enfermidades, em todos os aspectos concernentes ao sistema reprodutivo e
suas funes e processos. Em consequncia, a sade reprodutiva implica a capacidade de desfrutar
de uma vida sexual satisfatria e sem riscos e de procriar, e a liberdade para decidir faz-lo ou no
faz-lo, quando e com que frequncia. Esta ltima condio leva implcito o direito do homem e da
mulher a obter informao e ter acesso a mtodos seguros, ecazes, permissveis e aceitveis de
planejamento familiar de sua escolha, assim como a outros mtodos para o controle da fecundidade
que no estejam legalmente proibidos, o direito a receber servios adequados de atendimento sade
que permitam as gestaes e os partos sem riscos e deem aos casais as mximas possibilidades de
ter lhos saudveis.246
239. Cf. Caso das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica Dominicana. Sentena de 8 de setembro de 2005. Srie C N 130, pars. 205 e 206, e
Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 250.
240. Cf. Caso Vlez Loor Vs. Panam. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de novembro de 2010. Srie C N
218, pars. 220, e Caso Diaz Pea Vs. Venezuela, par. 137.
241. Cf. T.E.D.H., Caso Glass Vs. Reino Unido (n 61827/00), Sentena de 9 de maro de 2004, pars. 74-83; Caso Yardmc Vs. Turquia, (n
25266/05), Sentena de 5 de janeiro de 2010. Final, 28 de junho de 2010, pars. 55 e 56, e Caso P. e S. Vs. Polnia (n 57375/08), Sentena de
30 de outubro de 2012, par. 96. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos declarou neste ltimo caso que os Estados tm a positive obligation
to secure to their citizens the right to effective respect for their physical and psychological integrity [which] may involve the adoption of
measures including the provision of an effective and accessible means of protecting the rights to respect for private life; ver tambm T.E.D.H.,
Caso McGinley e Egan Vs. Reino Unido, (n 10/1997/794/995-996), Sentena de 9 de junho de 1998, par. 101.
242. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil, Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C N 149, par. 99, e Caso Albn Cornejo e outros. Vs. Equador.
243. Cf. A constituio da Organizao Mundial da Sade, que foi adotada pela Conferncia Sanitria Internacional, realizada em Nova York de
19 de junho a 22 de julho de 1946, assinada em 22 de julho de 1946 pelos representantes de 61 Estados e entrou em vigor em 7 de abril de
1948; <http://www.who.int/governance/eb/who_constitution_sp.pdf>
244. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 14 (2000), O direito ao gozo do mais alto nvel possvel de
sade (artigo 12 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), E/C.12/2000/4, 11 de agosto de 2000 par. 14, nota
de rodap da pgina 12.
245. Programa de Ao da Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento, Cairo, 1994, par. 7.3; ONU A/CONF.171/13/Rev.1
(1995).
246. Cf. Programa de Ao da Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento, Cairo, 1994, par. 7.2; ONU A/CONF.171/13/Rev.1
(1995).
666
149. Alm disso, segundo o Programa de Ao da Conferncia, [d]everiam ser proporcionadas tcnicas de
fecundao in vitro em conformidade com diretrizes ticas e normas mdicas apropriadas.247 Na Declarao da
Quarta Conferncia Mundial sobre a Mulher, os Estados se comprometeram a garantir a igualdade de acesso
e a igualdade de tratamento de homens e mulheres no [] atendimento de sade e promover a sade sexual
e reprodutiva.248 Na Plataforma de Ao, aprovada conjuntamente com a Declarao, deniu-se o atendimento
da sade reprodutiva como o conjunto de mtodos, tcnicas e servios que contribuem sade e ao bemestar reprodutivo, ao evitar e resolver os problemas relacionados com a sade reprodutiva.249 De acordo com
a Organizao Pan-Americana da Sade (OPS), a sade sexual e reprodutiva implica que as pessoas possam
desfrutar de uma vida sexual satisfatria, segura e responsvel, bem como a capacidade para se reproduzir e a
liberdade de decidir se se reproduzem, quando e com que frequncia.250 A sade reprodutiva implica tambm
os direitos do homem e da mulher a serem informados e a ter livre escolha e acesso a mtodos para regular a
fecundidade que sejam seguros, ecazes, de fcil acesso e aceitveis.
150. Finalmente, o direito vida privada e liberdade reprodutiva guarda relao com o direito a ter acesso
tecnologia mdica necessria para exercer esse direito. O direito ao gozo dos benefcios do progresso cientco
foi reconhecido internacionalmente251 e, no mbito interamericano, encontra-se contemplado no artigo XIII
da Declarao Americana252 e no artigo 14.1 b) do Protocolo de San Salvador. importante mencionar que
a Assembleia Geral das Naes Unidas, em sua Declarao sobre este direito, armou a relao entre este
e a satisfao das necessidades materiais e espirituais de todos os setores da populao.253 Portanto, e em
conformidade com o artigo 29 b) da Conveno Americana, o alcance dos direitos vida privada, autonomia
reprodutiva e a fundar uma famlia, derivados dos artigos 11.2 e 17.2 da Conveno Americana, estende-se ao
direito de toda pessoa a se beneciar do progresso cientco e de suas aplicaes. Do direito de acesso ao mais
alto e efetivo progresso cientco para o exerccio da autonomia reprodutiva e a possibilidade de formar uma
famlia se deriva o direito a ter acesso aos melhores servios de sade em tcnicas de assistncia reprodutiva e,
em consequncia, a proibio de restries desproporcionais e desnecessrias de iure ou de facto para exercer
as decises reprodutivas que correspondam em cada pessoa.
151. No presente caso, o Estado considera que os direitos mencionados podiam ser exercidos de diversas maneiras,
sob o pressuposto de que no existia uma proibio absoluta da FIV. Este aspecto foi controvertido pelas
demais partes. Por essa razo, a Corte determinar a seguir se existiu uma restrio aos direitos que foram
mencionados para depois analisar a justicativa do Estado para argumentar tal restrio.
B) Efeitos da proibio absoluta da FIV
152. A Comisso caracterizou o resultado da deciso da Sala Constitucional como uma proibio da FIV de carter
absolut[o], que constitui uma limitao do direito a formar uma famlia de acordo com as decises do
casal. Alm disso, a Comisso argumentou que enquanto a [FIV] constitui um meio para materializar uma
deciso protegida pela Conveno Americana, a proibio de ter acesso tcnica constitui necessariamente
uma interferncia ou restrio no exerccio dos direitos convencionais.
153. O representante Molina caracterizou o resultado da sentena da Sala Constitucional como uma proibio
247. Cfr Programa de Ao da Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento, Cairo, 1994, par. 7.17; ONU A/CONF.171/13/
Rev.1 (1995).
248. Cf. Declarao da Quarta Conferncia Mundial sobre a Mulher, Pequim, 1995, par. 30; www.un.org/womenwatch/daw/beijing/pdf/
BDPfA%20S.pdf.
249. Cf. Plataforma de Ao da Quarta Conferncia Mundial sobre a Mulher, Pequim, 1995, par. 94, que arma tambm que a sade reprodutiva
implica a capacidade de desfrutar de uma vida sexual satisfatria e sem riscos e de procriar, e a liberdade para decidir faz-lo ou no faz-lo,
quando e com que frequncia. Esta ltima condio leva implcito o direito do homem e da mulher a obter informao e ter acesso a mtodos
seguros, ecazes, acessveis e aceitveis de planejamento da famlia de sua escolha, assim como o direito a outros mtodos para a regulao
da fecundidade que no estejam legalmente proibidos, o direito a receber servios adequados de atendimento da sade que permitam as
gestaes e os partos sem riscos e deem aos casais as mximas possibilidades de ter lhos saudveis; <www.un.org/womenwatch/daw/
beijing/pdf/BDPfA%20S.pdf>
250. Organizao Pan-Americana da Sade, Sade nas Amricas 2007, Volume IRegional, Washington D.C, 2007, pg. 151, citado na
declarao perante agente dotado de f pblica do perito Paul Hunt.
251. O Artigo 15 b) do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais dispe que os Estados Partes do presente Pacto
reconhecem a cada indivduo o direito de: [] b) desfrutar dos benefcios do progresso cientco e de suas aplicaes.
252. O artigo XIII da Declarao Americana estabelece: Toda pessoa tem o direito de [] gozar dos benefcios resultantes do progresso
intelectual e, especialmente, das descobertas cientcas.
253. Cf. Naes Unidas, Declarao sobre o Uso do Progresso Cientco e Tecnolgico nos Interesse da Paz e em Benefcio da Humanidade,
proclamada pela Assembleia Geral em sua resoluo 3384 (XXX), de 10 de novembro de 1975, par. 3.
667
absoluta e continuada da FIV, em vista de que no somente resultou em uma ingerncia ou invaso abusiva
e arbitrria na autonomia e privacidade das [supostas] vtimas do caso, mas se constituiu em uma anulao
absoluta do direito a decidir ter lhos biolgicos.
154. O representante May argumentou que [a] proibio da [FIV] perpetua uma situao de inabilidade fsica para
o pleno gozo da sade corporal, corrigvel com a participao da cincia moderna, razo pela qual tambm
uma forma de agresso fsica contra os casais estreis ao lhes ser limitada a possibilidade de superar sua
condio de doena ou decincia. Acrescentou que [a] proibio da prtica da [FIV] uma real limitao
do exerccio pleno das funes naturais da mulher e do homem.
155. O Estado alegou que a deciso da Sala Constitucional no resultou em uma proibio da FIV como tal, em
razo de que a sentena no anulou de maneira denitiva a possibilidade de realizar a fecundao in vitro na
Costa Rica[, mas] unicamente anulou uma tcnica especca existente desde o ano de 1995 e regulamentada
pelo Decreto Executivo. Acrescentou que no podem ser praticados mtodos de fecundao que atentem
contra o direito vida desde a concepo, mas quando o Estado considere que uma determinada tcnica
seja compatvel com esses parmetros, pode permiti-la e regulament-la. Argumentou que [a] [sentena]
expressamente arma que esta tcnica poderia ser regulamentada se forem seguidos certos parmetros
considerados necessrios para cumprir a proteo vida dos embries[, de modo que] no verdade que
tenha sido cerceada a possibilidade de se efetuar o procedimento na Costa Rica, mas o procedimento deve ser
ajustado aos requerimentos da Sala Constitucional. O Estado alegou que deve ser considerado como um fato
controvertido que as supostas vtimas pudessem efetivamente fazer parte de uma lista de espera para realizar
o procedimento da FIV no ano de 2000 quando se d a proibio, em particular, porque muitos dos casais
no foram diagnosticados com infertilidade, at muito tempo depois de iniciado o processo perante a Comisso
e outros ainda se encontravam efetuando procedimentos de inseminao nesse momento.
156. Por outro lado, o Estado alegou que a Sentena no probe a FIV em geral, mas se refere exclusivamente
tcnica que era usada naquele momento, por meio da qual se sabe que a vida humana em uma porcentagem
considervel dos casos no tem possibilidade de continuar. Em relao possibilidade de realizar a FIV
atualmente, o Estado armou que [hoje] a cincia no pratica uma tcnica in vitro que seja compatvel com o
direito vida protegido na Costa Rica; prova disso que, em razo do relatrio da Comisso Interamericana
de Direitos Humanos, tentou-se regulamentar o tema e foi apresentado Assembleia Legislativa da Costa Rica
um projeto de lei que regulamentasse esta tcnica, mas que, por sua vez, protegesse o direito vida desde a
concepo, tal como foi concebido na Costa Rica. Nessa linha, o projeto proibia o congelamento de embries
e obrigava a implantar todos os vulos fecundados sem possibilidade de fazer seleo. Acrescentou que
por isso que qualquer tcnica que se tente na Costa Rica protegendo a vida desde a concepo, resultar
medicamente invivel atualmente e, por isso, a impossibilidade de implementao at este momento, 12 anos
depois da sentena da Sala Constitucional.
157. O Tribunal constata que a Sala Constitucional anulou o Decreto Executivo por meio do qual se autorizava a
prtica da FIV por consider-lo inconstitucional (par. 72 supra). Tanto os dois representantes como a Comisso
caracterizaram a deciso como proibio absoluta, que no permite a realizao desta tcnica sob nenhum
motivo, enquanto o Estado alegou que seria uma proibio relativa, porquanto a possibilidade de praticar
e regulamentar a FIV poder ocorrer quando a tcnica consiga cumprir os requisitos estabelecidos pela Sala
Constitucional em sua sentena, ou seja, quando, em palavras do Estado, a FIV no atente contra o direito
vida desde a concepo.
158. A esse respeito, a Corte observa que na sentena da Sala Constitucional foi includo um conceito de proteo
absoluta da vida do embrio, pois manifestou que como o direito se declara a favor de todos, sem exceo,
qualquer exceo ou limitao destri o contedo prprio do direitodeve ser protegido tanto no ser j nascido
como no por nascer.254 Entretanto, a Sala Constitucional armou que os avanos da cincia e da biotecnologia
so to vertiginosos que a tcnica poderia chegar a ser melhorada de tal maneira que os reparos indicados [al]i
desapaream,255 razo pela qual a Sala manifestou que dev[ia] deixar expressa constncia de que nem sequer
668
por norma de ordem legal possvel autorizar legitimamente [a] aplicao [da FIV], ao menos [] enquanto
seu desenvolvimento cientco permanea no atual estado e signique o dano consciente de vidas humanas.256
159. O Tribunal constata que a Sala Constitucional considerou que se a tcnica da FIV pudesse ser realizada
respeitando um conceito de proteo absoluta da vida do embrio, esta poderia ser realizada no pas.
Entretanto, a Corte considera que embora na sentena da Sala Constitucional tenham sido utilizadas palavras
condicionantes para admitir a prtica da FIV no pas, a verdade que 12 anos depois de proferida a sentena,
esta tcnica no realizada na Costa Rica (par. 67 supra). Por isso, o Tribunal considera que a condio
suspensiva estabelecida na sentena, at o momento, no produziu efeitos prticos reais. Por isso, sem entrar
a catalog-la como proibio absoluta ou relativa, possvel concluir que a deciso da Sala Constitucional
causou como fato no controvertido que a FIV no seja praticada no territrio costarriquenho e que, portanto,
os casais que desejem recorrer a esta tcnica no podem realiz-la neste pas. Alm disso, em razo de que
a Sala Constitucional condicionou a possibilidade de realizar a tcnica a que no houvesse nenhuma perda
embrionria na aplicao da mesma, isto implica, na prtica, uma proibio da mesma, uma vez que a prova nos
autos indica que, at o momento, no existe uma opo para realizar a FIV sem que exista alguma possibilidade
de perda embrionria.257 Em outras palavras, seria impossvel cumprir a condio imposta pela Sala.
160. Apesar de que o efeito, na prtica, foi o armado anteriormente, a Corte considera que a restrio ou ingerncia
que foi gerada s supostas vtimas a partir da deciso da Sala Constitucional adoece de problemas de
previsibilidade. A esse respeito, a Corte recorda que uma norma ou mandato previsvel se formulado com
a suciente preciso que permita a uma pessoa regular sua conduta com base na mesma.258 Em particular, o
Tribunal observa que a sentena no sucientemente clara, a princpio, para deixar estabelecido se a prtica
da FIV se encontrava ou no proscrita no pas, o que se evidencia com o debate que apresentaram as partes
em relao a se a proibio absoluta ou no (pars. 152 a 156 supra) ou com a sentena de 14 de outubro de
2008 do Tribunal Superior do Contencioso e Civil de Fazenda, na qual armou que era possvel realizar a FIV no
pas se fosse realizada a fecundao de um nico vulo para sua posterior transferncia ao tero da me.259
161. A sentena da Sala Constitucional implicou, ento, que j no fosse realizada a FIV na Costa Rica. Alm disso,
esta sentena gerou a interrupo do tratamento mdico que algumas das supostas vtimas do presente caso
haviam iniciado, enquanto outras se viram obrigadas a viajar a outros pases para poder ter acesso FIV. Estes
fatos constituem uma interferncia na vida privada e familiar das supostas vtimas, que tiveram de modicar ou
variar as possibilidades de ter acesso FIV, o que constitua uma deciso dos casais em relao aos mtodos
ou prticas que desejavam tentar, com o m de procriar um lho ou uma lha biolgicos. A referida sentena
provocou uma modicao no curso de ao dos casais, em relao a uma deciso que j haviam tomado: a de
tentar ter lhos atravs da FIV. A Corte esclarece que a ingerncia no presente caso no se encontra relacionada
ao fato de que as famlias tenham ou no podido ter lhos, pois ainda se houvessem podido ter acesso
tcnica da FIV, no possvel determinar se este objetivo teria sido alcanado, de maneira que a ingerncia se
circunscreve possibilidade de tomar uma deciso autnoma sobre o tipo de tratamento que queriam tentar
para exercer seus direitos sexuais e reprodutivos. Sem prejuzo do anterior, a Corte observa que algumas das
supostas vtimas armaram que uma das causas que inuiu na ruptura do lao matrimonial foi o impacto da
proibio da FIV na impossibilidade de terem lhos.260
257. Cf. Declaraes do perito Zegers (expediente de mrito, tomo VI, folha 2848) e da perita Garza (expediente de mrito, tomo VI, folha
2576).
258. Cf. Caso Lpez Mendoza Vs. Venezuela. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 1 de setembro de 2011. Srie C N 233, par. 199;
ver tambm T.E.D.H., Caso Landvreugd Vs. Pases Baixos, (n 37331/97), Sentena de 4 de junho de 2002. Final, 4 de setembro de 2002,
par. 59 ([T]he Court reiterates that a rule is foreseeable if it is formulated with sufcient precision to enable any individual if need be with
appropriate advice to regulate his conduct).
259. Sentena n 835-2008, proferida pela Quinta Cmara do Tribunal Contencioso, Administrativo e Civil de Fazenda no Processo de
de 14 de outubro de 2008 (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVIII, folha 5859).
260. Cf. Declarao escrita de Grettel Artavia Murillo (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4077) (Quero
deixar claro que o Estado, atravs de um de seus Poderes, cerceou meu direito a ser me e, portanto, levou ao [f]racasso o meu relacionamento
matrimonial pelas depresses que sofremos tanto meu ex-marido como eu, raiz [da] proibio [da FIV], sendo que o melhor foi que
terminssemos o relacionamento, deixando ainda uma ferida maior, e com um dano moral incalculvel) e Declarao de Ana Cristina Castillo
Len perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo V, folha 2224) (Embora seja certo que um casamento pode se romper
ou se desgastar por muitas razes, oito anos de constantes tratamentos de hormnios, visitas a mdicos, laboratrios, farmcias, constantes
gastos econmicos, exposio de nossa vida ntima a ser julgada pela sociedade, tenso de casal por no poder resolver o problema de ter
lhos, denitivamente causam grande dano em um relacionamento de casal. Esse meu caso. A grande desiluso, frustrao de ver os direitos
constitucionais de formar uma famlia e no contar com mais poder aquisitivo para ir a outro pas em busca de uma [fecundao] In Vitro foram
uma grande diculdade em meu casamento. Deu-se a dissoluo do vnculo matrimonial, o divrcio era iminente).
669
162. Ao se comprovar que existiu uma ingerncia tanto pelo efeito proibitivo que em geral causou a sentena da Sala
Constitucional, bem como o impacto que o anterior produziu nas supostas vtimas no presente caso, a Corte
considera necessrio analisar se esta ingerncia ou restrio se encontra justicada. Antes de efetuar um juzo
de proporcionalidade a esse respeito, o Tribunal considera pertinente analisar em detalhe o argumento principal
desenvolvido pela Sala Constitucional: que a Conveno Americana obriga a efetuar uma proteo absoluta do
direito vida do embrio e, em consequncia, obriga a proibir a FIV por implicar em perda de embries.
C) Interpretao do artigo 4.1 da Conveno Americana para o presente caso
163. A Comisso armou que o artigo 4.1 da Conveno p[oderia] ser interpretado no sentido de conceder
uma faculdade ao Estado de regulamentar a proteo da vida desde o momento da concepo, mas no
necessariamente um mandato para conceder esta proteo. Argumentou que este artigo no estabelec[ia]
um direito absoluto ou categrico em relao s etapas pr-natais da vida e que existia um reconhecimento
internacional e comparado do conceito de proteo gradual e incremental da vida na etapa pr-natal. Acrescentou
que a interpretao do artigo 4.1 da Conveno indica que o exerccio de uma faculdade concebida por este
instrumento internacional no est isento de escrutnio [da Corte] quando interfere com o exerccio de outros
direitos estabelecidos no mesmo, tais como, no presente caso, os direitos vida privada, familiar, autonomia e
a fundar uma famlia.
164. O representante Molina alegou que a concepo [] no um conceito unvoco e que a deciso da Sala se
cing[iu] a uma determinada corrente losca sobre [sua] denio, [] desatendendo a tutela que implica[va]
a incapacidade reprodutiva de procriar. Acrescentou que a frase èm geral [] supe excees sucientes
para que no se deixem desprotegidos outros direitos e que deve [] existir uma interpretao em relao
ao direito vida que permita e no restrinja de maneira absoluta a proteo dos direitos convencionais.
165. O representante May alegou que o direito vida no tem carter absoluto nem irrestrito e est sujeito a
excees e a condies. Declarou que a jurisprudncia dos rgos internacionais de proteo dos direitos
humanos [] nunca armou que o no nascido seja credor de uma proteo absoluta, irrestrita e incondicional
a partir do momento da concepo ou implantao e [t]ampouco os Tribunais Constitucionais formularam
tal asseverao. Armou que, embora [o] direito interno pode conceder proteo mais ampla [], essas
ampliaes no podem suprimir o gozo e o exerccio dos direitos. Argumentou que as denies de vrios
dicionrios armam que o momento da fertilizao um processo distinto ao da concepo ou implantao.
Alm disso, argumentou que qualquer proteo jurdica da vida a partir da concepo deve surgir a partir
da implantao do embrio no tero materno, pois antes da implantao exitosa e saudvel no tero materno
no h nenhuma possibilidade de que se gere um novo ser. Manifestou que [p]ostular a fertilizao como
o surgimento de uma nova pessoa humana arbitrrio e incorreto e menospreza tambm o papel da me
durante o desenvolvimento no tero. Por outo lado, argumentou que o nascimento com vida determina a
existncia da pessoa humana e o reconhecimento de sua personalidade jurdica, de maneira que no titular
de um direito irrestrito e incondicional vida, e [o] no nascido um bem jurdico, mas no uma pessoa.
166. O representante May alegou que o artigo 4.1 [da Conveno Americana no] contempla [] dentro de seu
contedo ou ratio legis o embrio e que os tratados internacionais de direitos humanos no contm uma
referncia expressa da qual se possa deduzir que um embrio ou um pr-embrio so vida humana, menos ainda
que seja pessoa humana ou ser humano. Alm disso, seria insustentvel a posio da margem de apreciao
porque faria depender o contedo substantivo dos direitos humanos da interpretao estatal. O representante
May alegou que [n]enhum texto internacional, exceto o artigo 4.1 [da Conveno], protege o direito vida a partir
do momento ou processo da concepo ou implantao, enquanto os demais instrumentos internacionais se
referem unicamente a um direito que protege a vida do ser que nasceu vivo e no ao no nascido.
167. O Estado alegou que a evidncia cientca [] demonstra que o incio da vida humana comea com a
concepo, ou seja, com a fertilizao ou fecundao, a qual ocorre quando as membranas das clulas do
esperma e do vulo se fundem. Considerou que [c]ienticamente o zigoto [e] um adulto so equivalentes
[por serem] organismos humanos completos em diferentes etapas do ciclo humano. Acrescentou que o zigoto
no simplesmente uma clula humana [], mas um novo ser humano, que abriga todas as instrues
necessrias para construir o corpo humano, o qual imediatamente inicia uma complexa sequncia de eventos
que estabelece as condies moleculares para o contnuo processo de desenvolvimento embrionrio e, por
670
divises sucessivas e diferenciao, formar cada uma das clulas presentes no embrio, feto, recm-nascido,
criana e adulto. Alm disso, armou que se deve prote[ger] ao mais vulnervel dos seres humanos: o
embrio e reconhecer sua dignidade intrnseca alm de sua vinculao com o tero materno. Concluiu que se
o embrio humano [] um ser humano, em conformidade com a mesma denio que d o artigo 1.2. [da
Conveno], o embrio humano pessoa.
168. Em relao a uma interpretao teleolgica, o Estado argumentou que, embora no momento de elaborar a
Conveno Americana, em 1968, no se tinha certeza de quando ocorria a concepo, e no existia a [FIV],
claro que a norma obriga os Estados a proteger a vida humana desde sua etapa embrionria mais precoce,
em vista de que a inteno da maioria dos Estados do sistema interamericano sempre foi proteger a vida
humana desde [o] momento da concepo, razo pela qual os termos `concepo e `fecundao devem ser
tratados como sinnimos. Argumentou que do processo de aprovao da Conveno Americana se observa
claramente que no verdade que a inteno dos Estados no tenha sido a proteo da vida desde a concepo
pois, ao contrrio, esse foi o objetivo buscado ao se aprovar a norma, diferena do que havia ocorrido anos
atrs ao se emitir a Declarao Americana. Alegou que a interpretao da palavra concepo no pode ser
realizada por meio de referncia ao Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola, por no ser a literatura
de referncia que normalmente se utiliza para entender termos cientcos, tampouco foi atualizada a denio
de concepo em conformidade com os avanos cientcos desde 1947 e uma interpretao desta natureza
tem um carter restritivo, o que no permitido pelo artigo 29.1 da Conveno. Por outro lado, argumentou
que a frase èm geral est pensada unicamente para casos excepcionais como a legtima defesa, risco de
morte da me ou aborto involuntrio.
169. Em relao a outros tratados internacionais de direitos humanos, o Estado armou que a Declarao Universal
de Direitos Humanos protege o ser humano a partir de sua individualidade, a qual pode ser determinada a
partir do momento da unio do vulo e do espermatozoide e que o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e
Polticos [] reconhece a vida do embrio de maneira independente de sua me. Acrescentou que o direito
vida de forma absoluta foi admitid[o ] inclusive pelo Comit de Direitos Humanos, e que a Conveno
sobre os Direitos da Criana protege [a] criana inclusive antes de nascer. Sobre este ltimo tratado, alegou
que os Estados acordaram que o conceito [de criana] deveria ter tal amplitude que permitisse que os pases
que optassem por dar proteo aos menores [de idade] desde antes de seu nascimento pudessem ser parte do
instrumento internacional sem ter de modicar sua respectiva legislao, de modo que argumentou que existe
uma margem de apreciao a m de conceder a condio de criana aos menores no nascidos, como o faz
a normativa costarriquenha sobre a matria.
170. Finalmente, o Estado alegou que a doutrina do consenso moral como fator da margem de apreciao []
estabeleceu que, a m de restringi-lo, o consenso deve ser claro e evidente. A esse respeito, argumentou que:
i) no existe consenso em relao ao estatuto jurdico do embrio; ii) no existe consenso sobre o incio da
vida humana, [portanto] deve-se tambm conceder margem de apreciao sobre a regulamentao da tcnica
da FIV, e iii) no vlido o argumento de que como existem outros Estados que, por omisso legislativa,
permitem a prtica da [FIV], a Costa Rica perdeu sua margem de apreciao. Considerou que [a] doutrina
da margem de apreciao foi amplamente desenvolvida pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos e que
na jurisprudncia da Corte Interamericana existem alguns precedentes que contemplam a possibilidade de o
Estado regulamentar determinadas matrias em conformidade com sua discricionariedade.
171. A Corte armou que o objeto do presente caso se centra em estabelecer se a sentena da Sala Constitucional
gerou uma restrio desproporcional dos direitos das supostas vtimas (par. 135 supra). A deciso da Sala
Constitucional considerou que a Conveno Americana exigia proibir a FIV tal como se encontrava regulamentada
no Decreto Executivo (par. 76 supra). Para isso, a Sala interpretou o artigo 4.1 da Conveno entendendo que
este artigo exigia uma proteo absoluta do embrio (par. 75 supra). Por sua vez, o Estado ofereceu argumentos
complementares para defender essa interpretao realizada pela Sala. A esse respeito, a Corte analisou com
muito detalhe o presente caso tendo em considerao que interveio o mais Alto Tribunal da Costa Rica, e que
este em sua sentena, realizou uma interpretao do artigo 4 da Conveno Americana. Entretanto, esta Corte
a intrprete ltima da Conveno, motivo pelo qual considera relevante precisar o pertinente em relao aos
alcances deste direito. Em consequncia, o Tribunal analisar se a interpretao da Conveno que argumentou
as ingerncias ocorridas (par. 75 supra) admissvel luz deste tratado e tendo em considerao as fontes de
Direito Internacional pertinentes.
671
172. At agora, a jurisprudncia da Corte no se pronunciou sobre as controvrsias que o presente caso suscita em
relao ao direito vida. Em casos de execues extrajudiciais, desaparecimentos forados e mortes atribuveis
falta de adoo de medidas por parte dos Estados, a Corte armou que o direito vida um direito humano
fundamental, cujo gozo pleno um pr-requisito para o desfrute de todos os demais direitos humanos.261 Em
virtude deste papel fundamental designado na Conveno, os Estados tm a obrigao de garantir a criao das
condies que se requeiram para que no se produzam violaes desse direito. Alm disso, a Corte armou que
o direito vida pressupe que nenhuma pessoa seja privada de sua vida arbitrariamente (obrigao negativa)
e que os Estados adotem todas as medidas apropriadas para proteger e preservar o direito vida (obrigao
positiva) de todos aqueles que se encontrem sob sua jurisdio.262 Isso inclui adotar as medidas necessrias
para criar um contexto normativo adequado que dissuada qualquer ameaa ao direito vida e proteger o direito
a que no se impea o acesso s condies que garantam uma vida digna.
173. No presente caso, a Sala Constitucional considerou que estes e outros alcances do direito vida obrigam a
efetuar uma proteo absoluta do embrio no contexto da inviolabilidade da vida desde a concepo (par. 76
supra). Para analisar se existe uma obrigao de proteo absoluta nesses termos, a Corte procede a analisar
o alcance dos artigos 1.2 e 4.1 da Conveno Americana em relao s palavras pessoa, ser humano,
concepo e em geral. O Tribunal reitera sua jurisprudncia segundo a qual uma norma da Conveno
deve ser interpretada de boa f, de acordo com o sentido comum que h de se atribuir aos termos do tratado
em seu contexto e tendo em considerao o objeto e m da Conveno Americana, qual seja a ecaz proteo
da pessoa humana,263 bem como por meio de uma interpretao evolutiva dos instrumentos internacionais de
proteo de direitos humanos264. Nesse contexto, a seguir ser realizada uma interpretao: i) em conformidade
com o sentido comum dos termos; ii) sistemtica e histrica; iii) evolutiva, e iv) do objeto e m do tratado.
C.1) Interpretao de acordo com o sentido comum dos termos
174. O artigo 1 da Conveno Americana estabelece:
1. Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos
e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao
alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem
nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social.
2. Para os efeitos desta Conveno, pessoa todo ser humano. (Sem grifo no original)
175. O artigo 4.1 da Conveno Americana arma:

Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em geral,
desde o momento da concepo. Ningum pode ser privado da vida arbitrariamente.
176. No presente caso, a Corte observa que o conceito de pessoa um termo jurdico que se analisa em muitos
dos sistemas jurdicos internos dos Estados Parte. Entretanto, para os propsitos da interpretao do artigo
4.1, a denio de pessoa est ancorada s menes que se fazem no tratado em relao concepo e ao
ser humano, termos cujo alcance deve-se avaliar a partir da literatura cientca.
177. O Tribunal constata que a Sala Constitucional optou por uma das posturas cientcas sobre este tema para
denir desde quando se considerava que comea a vida (par. 73 supra). A partir disso, a Sala Constitucional
entendeu que a concepo seria o momento em que se fecunda o vulo e assumiu que a partir desse momento
existia uma pessoa titular do direito vida (par. 73 supra).
178. A esse respeito, no presente caso as partes tambm enviaram como prova um conjunto de artigos cientcos e
de pareceres periciais que a seguir sero utilizados para determinar o alcance da interpretao literal dos termos
concepo, pessoa e ser humano. Alm disso, a Corte se referir ao signicado literal da expresso em
geral estabelecida no artigo 4.1 da Conveno.
261. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros). Sentena de 19 de novembro de 1999. Srie C N 63, par. 144, e Caso da
Comunidade Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguai. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de agosto de 2010. Srie C N 214, par. 186.
par. 120, e Caso dos Massacres de El Mozote e lugares vizinhos Vs. El Salvador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de outubro de
2012. Srie C. N 252, par. 145.
263. Mutatis mutandi, Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena
de 16 de novembro de 2009. Srie C N 205, par. 33.
264. Cf. Caso Ivcher Bronstein Vs. Peru. Competncia. Sentena de 24 de setembro de 1999. Srie C N 54, par. 38, e Caso Gonzlez e outras
(Campo Algodonero) Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 16 de novembro de 2009. Srie C N 205,
par. 244, par. 33.
672
179. O Tribunal faz notar que a prova nos autos evidencia como a FIV transformou a discusso sobre como era
entendido o fenmeno da concepo. De fato, a FIV reete que pode passar um tempo entre a unio do vulo
e do espermatozoide, e a implantao. Por tal razo, a denio de concepo, que tinham os redatores da
Conveno Americana, mudou. Antes da FIV no era contemplada cienticamente a possibilidade de realizar
fertilizaes fora do corpo da mulher.265
180. A Corte observa que no contexto cientco atual se destacam duas leituras diferentes do termo concepo.
Uma corrente entende concepo como o momento de encontro, ou de fecundao, do vulo pelo
espermatozoide. Da fecundao se gera a criao de uma nova clula: o zigoto. Determinada prova cientca
considera o zigoto como um organismo humano que abriga as instrues necessrias para o desenvolvimento
do embrio.266 Outra corrente entende concepo como o momento de implantao do vulo fecundado no
tero.267 O anterior, em razo de que a implantao do vulo fecundado no tero materno possibilita a conexo
da nova clula, o zigoto, com o sistema circulatrio materno que lhe permite ter acesso a todos os hormnios
e outros elementos necessrios para o desenvolvimento do embrio.268
181. Por sua vez, o perito Zegers armou que quando foi assinada a Conveno Americana, em 1969, a Real Academia
da Lngua Espanhola denia concepo como ao e efeito de conceber,269 conceber como car grvida
a fmea e fecundar270 como unir-se o elemento reprodutor masculino ao feminino para dar origem a um
novo ser.271 A Corte observa que o Dicionrio atual da Real Academia da Lngua Espanhola mantm quase por
completo as denies das palavras anteriormente mencionadas.272 Alm disso, o perito armou que:
uma mulher concebeu quando o embrio se implantou em seu tero []. [A] palavra concepo
faz referncia explcita gravidez ou gestao[, que] comea com a implantao do embrio[,] []
j que a concepo ou gestao um evento da mulher, no do embrio. Somente h evidncias
da presena de um embrio quando este se uniu celularmente mulher e os sinais qumicos deste
evento podem ser identicados nos udos da mulher. Este sinal corresponde a um hormnio chamado
Gonadotropina Corinica e o mais precoce que pode ser detectado sete dias depois da fecundao,
com o embrio j implantado no endomtrio. 273 (Sem grifo no original)
182. Por outro lado, segundo o perito Monroy Cabra, a palavra concepo um termo mdico-cientco e foi
265. A esse respeito, o perito Zegers armou que em 1969, ningum imaginou que seria possvel gerar vida humana fora do corpo da mulher.
Foram 10 anos mais tarde que foi comunicado pela primeira vez o nascimento do primeiro beb usando TRA. Resumo escrito da percia
apresentada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo VI, folha 2846).
266. Cf. Inter alia, os seguintes artigos cientcos apresentados pelo Estado: Tanya Lobo Prada, Inicio de la vida (expediente de anexos
contestao, tomo I, folhas 6653 a 6656); Maureen L. Condic, Preimplantation Stages of Human Development: The Biological and Moral status
of Early Embryos, em: Is this cell a Human Being?, Springer-Verlag Berlin, 2011 (expediente de anexos contestao, tomo I, folhas 6576 a
6594); Maureen L. Condic, When Does Human Life Begin? A Scientic Perspective, em: The Westchester Institute For Ethics & the Human
Person, Vol 1, n 1, 2008 (expediente de anexos contestao, tomo I, folhas 6621 a 6648); Jerome Lejeune, El Origen de la Vida Humana,
em: Dirio ABC, Madrid, 1983 (expediente de anexos contestao, tomo I, folha 6652), e Natalia Lopez Moratalla e Mara J. Iraburu Elizalde,
Los primeros quince das de una vida humana, Edies Universidade de Navarra, 2004 (expediente de anexos contestao, tomo VI, folhas
9415 a 9503).
267. Resumo escrito da percia apresentada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo
VI, folha 2846).
Los primeros quince das de una vida humana, Edies Universidade de Navarra, 2004, (expediente de anexos contestao, tomo VI, folhas
9415 a 9503).
269. Cf. Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola, edio de 1956. Disponvel em: http://ntlle.rae.es/ntlle/SrvltGUIMenuNtlle?cmd=L
ema&sec=1.0.0.0.0. (ltimo acesso em 28 de novembro de 2012).
270. Cf. Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola, edio de 1956. Disponvel em: http://ntlle.rae.es/ntlle/SrvltGUIMenuNtlle?cmd=L
ema&sec=1.1.0.0.0. (ltimo acesso em 28 de novembro de 2012).
271. Cf. Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola, edio de 1956. Disponvel em: http://ntlle.rae.es/ntlle/SrvltGUIMenuNtlle?cmd=
Lema&sec=1.2.0.0.0. (ltimo acesso em 28 de novembro de 2012). Em sentido similar, a perita Bergallo declarou que o dicionrio da Real
Academia, vigente na edio 19, que era a vigente na poca de elaborao da Conveno, denia concepo incluindo o dado da fecundao
e da proteo do embrio implantado. Declarao da perita Paola Bergallo perante a Corte durante a audincia pblica realizada no presente
caso.
272. A esse respeito, o Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola atualmente vigente dene concepo como ao e efeito de conceber.
A palavra conceber denida em sua terceira acepo como dito de uma fmea: Ficar grvida. E a palavra fecundar denida como unir
a clula reprodutora masculina feminina para dar origem a um novo ser. Disponvel em: http://lema.rae.es/drae/?val=concepci%C3%B3n;
http://lema.rae.es/drae/?val=concebir, e http://lema.rae.es/drae/?val=fecundar (ltimo acesso em 28 de novembro de 2012).
273. Resumo escrito da percia apresentada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito,
tomo VI, folha 2846). Alm disso, o perito Zegers armou que [s]e a inteno houvesse sido denir o direito proteo desde o momento
da fecundao, haveria sido usada essa palavra que no dicionrio dene perfeitamente tal evento. Resumo escrito da percia apresentada por
Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo VI, folha 2846).
673
interpretado no sentido de que produzido [com] a fuso entre o vulo e o espermatozoide.274 Em termos
parecidos, a perita Condic considerou que a vida humana inicia na fuso espermatozoide-vulo, um momento
de concepo observvel.275
183. Ento, alm destas duas possveis hipteses sobre o momento em que se deve entender que ocorre a
concepo, as partes apresentaram uma discusso diferente em relao ao momento em que se considera
que o embrio alcanou um grau de maturidade tal para ser considerado ser humano. Algumas posturas
armam que o incio da vida comea com a fecundao, reconhecendo o zigoto como a primeira manifestao
corporal do contnuo processo do desenvolvimento humano,276 enquanto outras consideram que o ponto de
partida do desenvolvimento do embrio, e ento de sua vida humana, sua implantao no tero onde tem a
capacidade de somar seu potencial gentico com o potencial materno.277 Alm disso, outras posturas ressaltam
que a vida comearia quando se desenvolve o sistema nervoso.278
184. A Corte observa que, embora alguns artigos armem que o embrio um ser humano,279 outros artigos
ressaltam que a fecundao ocorre em um minuto, mas que o embrio se forma sete dias depois, razo pela
qual se alude ao conceito de pr-embrio.280 Algumas posturas associam o conceito de pr-embrio aos
primeiros 14 dias, porque depois disso se sabe se h uma criana ou mais.281 A perita Condic, o perito Caruso
e determinada literatura cientca rejeitam estas ideias associadas ao conceito de pr-embrio.282
185. Por outro lado, em relao controvrsia sobre quando comea a vida humana, a Corte considera que se
trata de uma questo apreciada de diversas formas sob uma perspectiva biolgica, mdica, tica, moral,
losca e religiosa, e coincide com tribunais internacionais e nacionais,283 no sentido de que no existe uma
274. Declarao do perito Monroy Cabra perante a Corte Interamericana durante a audincia pblica realizada no presente caso.
275. Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Condic (expediente de mrito, tomo V, folha 2592).
276. Nesse sentido, inter alia: Tanya Lobo Prada, Inicio de la vida (expediente de anexos contestao, tomo I, folhas 6653 a 6656), e Maureen
L. Condic, Preimplantation Stages of Human Development: The Biological and Moral status of Early Embryos, em: Is this cell a Human Being?,
Springer-Verlag Berlin, 2011 (expediente de anexos contestao, tomo I, folhas 6576 a 6594).
277. Cf. Resumo escrito da percia apresentada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito,
tomo VI, folha 2846).
278. A esse respeito, a perita Condic armou que um nmero de denies alternativas de quando inicia a vida humana foram oferecidas,
incluindo a singamia (aproximadamente 24 horas depois da fuso espermatozoide-vulo), implantao (aproximadamente cinco dias depois
da fuso espermatozoide-vulo), formao da linha primitiva (aproximadamente 14 dias depois da fuso espermatozoide-vulo) e incio da
funo cerebral. Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Condic (expediente de mrito, tomo V, folha 2589).
Los primeros quince das de una vida humana, Edies Universidade de Navarra, 2004 (expediente de anexos contestao, tomo VI, folhas
9415 a 9503).
280. O declarante a ttulo informativo Escalante armou que [d]esde o momento da fertilizao ou fecundao ou seja penetrao do
espermatozoide no vuloe durante os 14 dias seguintes, o vulo fertilizado consiste em um grupo celular crescente, com clulas idnticas,
onde no h tecidos especializados nem rgos. Neste perodo (pr-embrionrio) no h individualidade j que uma de oito clulas pode se
dividir em duas de quatro e se ambos implantam, nasceriam gmeos idnticos e igualmente, em sentido contrrio, a fuso de duas de quatro
clulas em uma de 8, faria nascer somente um beb. Declarao do declarante a ttulo informativo Escalante (expediente de mrito, tomo V,
folha 2441).
281. A esse respeito, o declarante a ttulo informativo Escalante armou que antes dos 14 dias na formao da espcie humana no existe
individualidade. [] Portanto, uma paciente que tenha, por exemplo, dois embries em um laboratrio de FIV em preparao para sua
transferncia, dois ou trs dias depois, mesmo que tenha `lhos em processo, no est grvida. Declarao do declarante a ttulo informativo
Escalante (expediente de mrito, tomo V, folha 2386).
282. A esse respeito, o perito Caruso manifestou que desconhecia o que era um pr-embrio. O termo foi utilizado pela primeira vez por
um bilogo de rs, Clifford Grobstein, em 1979. Ele acreditava que em razo de que os gmeos idnticos podem surgir at os 14 dias depois
da fertilizao, antes disso, somente um ìndivduo gentico est presente, no um indivduo em desenvolvimento e, portanto, um embrio
ou `pessoa no estava presente. Entretanto, o termo `pr-embrio e individualidade foram desacreditados por quase todos os bilogos
humanos e rechaado pelo Comit de Nomenclatura da Associao Americana de Anatomistas para a incluso na Terminologia Embriolgica.
Estes termos no so utilizados em nenhum livro ocial de Embriologia Humana ou nas Etapas de Carnegy do Desenvolvimento Embrionrio.
Resumo escrito da percia apresentada por Anthony Caruso na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, Tomo VI, folha
2937.216). Alm disso, a perita Condic armou que [a]lguns tentaram se referir a um embrio prvio singamia (ou prvio implantao ou
formao da linha primitiva, ver abaixo) como um pr-embrio, mas este no um termo cientco legtimo. Declarao perante agente
dotada de f pblica da perita Condic (expediente de mrito, tomo V, folha 2590).
283. Em relao a decises de tribunais constitucionais: Corte Suprema dos Estados Unidos, Caso Roe Vs. Wade, 410 U.S. 115, 157 (1973)
(No necessitamos resolver a difcil questo de quando comea a vida. Se os que esto formados em suas respectivas disciplinas da medicina,
losoa e teologia no conseguem chegar a nenhum consenso, a judicatura [] no est em situao de especular uma resposta). Tribunal
Supremo de Justia do Reino Unido, Caso Smeaton Vs. The Secretary of State for Health, [2002] EWHC 610 (Admin), Voto do juiz Munby, par.
54 e 60 (No parte de minha funo, tal como a concebo, determinar o momento em que comea a vida []. Assim, mesmo a biologia e
a medicina no podem nos dizer o momento preciso em que a vida realmente comece). Corte Suprema de Justia da Irlanda, Caso Roche
Vs. Roche & Ors, Sentena de 15 de dezembro de 2009, [2009] IESC 82, Voto do juiz Murray C.J (Na minha opinio, no deve ser um tribunal
de leis, confrontado com as opinies mais divergentes, mesmo que as mais eruditas disponveis nas citadas disciplinas, pronunciar-se sobre
a verdade do momento preciso quando comea a vida humana); Voto do juiz Denham J, par. 46 (Este no o espao adequado para tratar de
674
denio consensual sobre o incio da vida.284 Entretanto, para a Corte claro que h opinies que veem nos
vulos fecundados uma vida humana plena. Alguns destes pensamentos podem ser associados a opinies
que conferem certos atributos metafsicos aos embries. Estas opinies no podem justicar que se conceda
prevalncia a algum tipo de literatura cientca no momento de interpretar o alcance do direito vida consagrado
na Conveno Americana, pois isso implicaria impor um tipo de crenas especcas a outras pessoas que no
as compartilham.
186. Apesar do anterior, a Corte considera que procedente denir, em conformidade com a Conveno Americana,
como deve ser interpretado o termo concepo. A esse respeito, a Corte ressalta que a prova cientca
concorda em diferenciar dois momentos complementares e essenciais no desenvolvimento embrionrio: a
fecundao e a implantao. O Tribunal observa que somente ao se cumprir o segundo momento se fecha
o ciclo que permite entender que existe a concepo. Tendo em considerao a prova cientca apresentada
pelas partes no presente caso, o Tribunal constata que, embora ao ser fecundado o vulo d lugar a uma clula
diferente e com a informao gentica suciente para o possvel desenvolvimento de um ser humano, a
verdade que se este embrio no se implanta no corpo da mulher, suas possibilidades de desenvolvimento
so nulas. Se um embrio nunca conseguisse se implantar no tero, no poderia se desenvolver, j que no
receberia os nutrientes necessrios, nem estaria em um ambiente adequado para seu desenvolvimento (par.
180 supra).
187. Nesse sentido, a Corte entende que o termo concepo no pode ser compreendido como um momento
ou processo excludente do corpo da mulher, em vista de que um embrio no tem nenhuma possibilidade
de sobrevivncia se a implantao no acontece. Prova do anterior, que somente possvel estabelecer se
foi produzida ou no uma gravidez uma vez que se implantou o vulo fecundado no tero, ao se produzir o
hormnio denominado Gonodatropina Corinica, que somente detectvel na mulher que tem um embrio
unido a ela.285 Antes disso, impossvel determinar se no interior do corpo ocorreu a unio entre o vulo e um
espermatozoide e se esta unio se perdeu antes da implantao. Alm disso, j foi armado que, no momento de
ser redigido o artigo 4 da Conveno Americana, o dicionrio da Real Academia diferenciava entre o momento
da fecundao e o momento da concepo, entendendo concepo como implantao (par. 181 supra). Ao se
estabelecer o pertinente na Conveno Americana no foi feita meno ao momento da fecundao.
188. Por outro lado, em relao expresso em geral, o Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola arma
que signica em comum, geralmente ou sem especicar nem individualizar nenhuma coisa.286 Segundo a
estrutura da segunda frase do artigo 4.1 da Conveno, o termo em geral est relacionado com a expresso
a partir da concepo. A interpretao literal arma que esta expresso est relacionada com a previso de
possveis excees a uma regra particular. Os demais mtodos de interpretao permitiro entender o sentido
de uma norma que contempla excees.
189. Tendo em considerao o anterior, o Tribunal entende o termo concepo desde o momento em que ocorre
a implantao, razo pela qual considera que antes deste evento no procede aplicar o artigo 4 da Conveno
Americana. Alm disso, a expresso em geral permite inferir excees a uma regra, mas a interpretao
segundo o sentido comum no permite precisar o alcance destas excees.
denir a vida, o comeo da vida, o momento que a alma entra no feto, vida em potencial, a singular vida humana, quando comea a
vida, ou outros imponderveis relacionados com o conceito da vida. Este no o foro apropriado para decidir princpios da cincia, da teologia
ou da tica. Este um tribunal de leis ao qual foi pedido interpretar a Constituio e tomar uma deciso jurdica sobre a interpretao de um
artigo da Constituio). Corte Constitucional da Colmbia, Sentena C-355 de 2006 (Considera esta Corporao que determinar o momento
exato a partir do qual se inicia a vida humana um problema ao qual se deu vrias respostas, no somente sob distintas perspectivas como a
gentica, a mdica, a religiosa, ou a moral, entre outras, mas tambm em virtude dos diversos critrios expostos por cada um dos respectivos
especialistas, e cuja avaliao no corresponde Corte Constitucional nesta deciso). TEDH, Caso Vo. Vs. Frana, (n 53924/00), GC, Sentena
de 8 de julho de 2004, par. 84.
284. Cf. Maureen L. Condic; Preimplantation Stages of Human Development: The Biological and Moral status of Early Embryos (expediente
de anexos contestao da demanda, tomo III, folhas 6580 a 6594). Em particular, armou-se que [a]tualmente h pouco consenso entre
cientistas, lsofos, eticistas e telogos sobre o momento em que comea a vida humana. Enquanto muitos armam que a vida comea
no momento da concepo, no se deniu rigorosamente e precisamente quando ocorre este momento. De fato, os rgos legislativos de
diferentes pases deniram o momento da concepo de maneira muito diferente. Por exemplo, o Canad dene o embrio humano como
um organismo humano durante os primeiros 56 dias de seu desenvolvimento depois da fecundao ou da criao, que muito similar
denio proposta nos Estados Unidos da Amrica. Recentes declaraes de bioeticistas, polticos e cientistas sugeriram que a vida humana
comea ainda mais tarde, na etapa das oito clulas (aproximadamente trs dias depois da fecundao) (por exemplo, Peters 2006); quando o
embrio se implanta no tero, 5-6 dias depois da fecundao; Agar (2007), Hatch (2002), ou no momento da formao da linha primitiva (2
semanas depois da fecundao).
285. Cf. Resumo escrito da percia apresentada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito,
tomo VI, folha 2846).
286. Cf. Dicionrio da Real Academia da Lngua Espanhola. Disponvel em: http://lema.rae.es/drae/?val=en%20geral (ltimo acesso em 28 de
novembro de 2012).
675
190. Por outro lado e levando em considerao que o artigo 4.1 assunto matria da discusso do presente caso
e o foi no mbito do debatido perante a Sala Constitucional, o Tribunal considera pertinente interpretar este
artigo utilizando os seguintes mtodos de interpretao, a saber, a interpretao sistemtica e histrica,
evolutiva e teleolgica.
C.2) Interpretao sistemtica e histrica
191. A Corte ressalta que, segundo o argumento sistemtico, as normas devem ser interpretadas como parte
de um todo cujo signicado e alcance devem ser determinados em funo do sistema jurdico ao qual
pertencem.287 Nesse sentido, o Tribunal considerou que ao dar interpretao a um tratado no somente so
levados em considerao os acordos e instrumentos formalmente relacionados com este (inciso segundo
do artigo 31 da Conveno de Viena), mas tambm o sistema dentro do qual se inscreve (inciso terceiro do
artigo 31),288 isto , o Direito Internacional dos Direitos Humanos.
192. No presente caso, a Sala Constitucional e o Estado apresentaram seus argumentos a partir de uma
interpretao da Declarao Universal dos Direitos Humanos, do Pacto Internacional sobre Direitos Civis
e Polticos (doravante denominado PIDCP), da Conveno sobre os Direitos da Criana e da Declarao
dos Direitos da Criana de 1959. Em particular, o Estado armou que outros tratados distintos Conveno
Americana exigem a proteo absoluta da vida pr-natal. A Corte entra a analisar esta alegao a partir
de uma apreciao geral do disposto nos sistemas de proteo em relao proteo do direito vida.
Portanto, sero analisados: i) o Sistema Interamericano; ii) o Sistema Universal; iii) o Sistema Europeu, e iv)
o Sistema Africano.
193. Por outro lado, segundo o artigo 32 da Conveno de Viena, os meios complementares de interpretao, em
especial os trabalhos preparatrios do tratado, so utilizveis para conrmar o sentido resultante daquela
interpretao ou quando esta deixe ambguo ou obscuro o sentido ou conduza a um resultado manifestamente
absurdo ou no razovel.289 O anterior implica que costumam ser utilizados somente de forma subsidiria,290
depois de haver utilizado os mtodos de interpretao consagrados no artigo 31 da Conveno de Viena,
com o objetivo de conrmar o sentido que se encontrou ou para estabelecer se subsiste uma ambiguidade
na interpretao ou se a aplicao absurda ou no razovel. Entretanto, no presente caso, a Corte considera
relevante para a determinao da interpretao dos termos do artigo 4.1 da Conveno Americana o disposto
no artigo 31.4 da Conveno de Viena, segundo o qual se dar a um termo um sentido especial se consta
que tal foi a inteno das partes. Portanto, a interpretao do texto do artigo 4.1 da Conveno se relaciona
diretamente com o signicado que os Estados Parte da Conveno Americana pretendiam atribuir.
C.2.a) Sistema Interamericano de Direitos Humanos
i) Trabalhos preparatrios da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem
194. Em conformidade com a resoluo XL da Conferncia Interamericana sobre Problemas da Guerra e da Paz,
realizada em 1945, o Comit Jurdico Interamericano formulou um Projeto de uma Declarao Internacional
dos Direitos e Deveres do Homem para considerao da Nona Conferncia Internacional dos Estados
Americanos, em 1948.291 Na Conferncia se analisou este texto e o texto preliminar para a Declarao
Internacional dos Direitos Humanos preparada pelas Naes Unidas em dezembro de 1947.292
195. O artigo I do Projeto apresentado pelo Comit Jurdico expressava o seguinte sobre o direito vida:
Toda pessoa tem direito vida, inclusive os que esto por nascer, bem como os incurveis, dementes
e dbeis mentais.
287. Cf. Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 16 de
novembro de 2009. Srie C N 205, par. 43.
288. Cf. O Direito Informao sobre a Assistncia Consular no mbito das Garantias do Devido Processo Legal. Parecer Consultivo OC-16/99
de 1 de outubro de 1999. Srie A N 16, par. 113, e Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e
Custas. Sentena de 26 de maio de 2001. Srie C N 192.
289. Cf. Restries Pena de Morte (artigos 4.2 e 4.4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Parecer Consultivo OC-3/83 de 8 de
setembro de 1983. Srie A N 3, par. 49
290. Cf. Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Excepo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 16 de
novembro de 2009. Srie C N 205, par. 68
291. Cf. Comit Jurdico Interamericano, Recomendaes e Relatrios, Documentos Ociais, 1945-1947, Rio de Janeiro, 1960, pgs. 61-115.
292. Cf. Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Baby Boy Vs. Estados Unidos, Caso 2141, Relatrio n 23/81, OEA/Ser.L/V/II.54, doc.
9 rev. 1 (1981), par. 19.a)
676
A pena capital somente pode ser aplicada nos casos em que uma lei preexistente a tenha estabelecido
para crimes de excepcional gravidade.293
196. Posteriormente, formou-se um grupo de trabalho,294 que apresentou Sexta Comisso um novo texto preliminar
com o ttulo de Declarao Americana dos Direitos e Deveres Essenciais do Homem,295 cujo novo artigo I dizia:
Todo ser humano tem direito vida, liberdade, segurana e integridade de sua pessoa.296
197. Este novo artigo e outras mudanas introduzidas foram explicadas pelo grupo de trabalho em seu relatrio
Sexta Comisso, como um arranjo ao qual se chegou para resolver os problemas suscitados pelas delegaes
de Argentina, Brasil, Cuba, Estados Unidos, Mxico, Peru, Uruguai e Venezuela, principalmente como
consequncia do conito entre as leis desses Estados e o texto preliminar do Comit Jurdico,297 em vista de
que a denio do alcance do direito vida no Projeto do Comit Jurdico era incompatvel com as leis sobre a
pena capital e o aborto na maioria dos Estados americanos.298
198. Em 22 de abril de 1948, o artigo I da Declarao foi aprovado pela Sexta Comisso com uma pequena mudana
de redao no texto.299 O texto denitivo da Declarao foi aprovado na stima sesso plenria da conferncia
em 30 de abril de 1948.300 A nica diferena na ltima verso foi a supresso da referncia integridade,301
sendo a verso nalmente aprovada a seguinte:
Todo ser humano tem direito vida, liberdade e segurana de sua pessoa.302
199. A Corte observa que vrios pases, entre estes Argentina, Brasil, Costa Rica, Cuba, Equador, Mxico, Nicargua,
Paraguai, Peru, Uruguai e Venezuela, estabeleciam no direito interno excees penalizao do aborto em
casos de perigo para a vida da mulher, grave perigo para a sade da mulher, abortos eugnicos, ou em casos
de estupro.303
200. Tendo em considerao estes antecedentes da Declarao Americana, a Corte considera que os trabalhos
preparatrios no oferecem uma resposta denitiva sobre o ponto em controvrsia.
ii) Trabalhos preparatrios da Conveno Americana sobre Direitos Humanos
201. Na Quinta Reunio de Consulta de Ministros das Relaes Exteriores da OEA, realizada em 1959, foi decidido
promover a preparao de uma Conveno de Direitos Humanos, e foi encomendado ao Conselho Interamericano
de Juristas a preparao de um projeto para esse m.304 O Conselho Interamericano de Juristas elaborou este
projeto305 com o propsito de que fosse considerado na Nona Conferncia Internacional Americana, marcada
para ser realizada em 1960. O Conselho Interamericano levou em considerao as experincias do Sistema
Europeu de Direitos Humanos com a Conveno Europeia de Direitos Humanos e do Sistema Universal de
Direitos Humanos das Naes Unidas. Em relao ao direito vida, foi incorporado no artigo 2 do projeto a
seguinte formulao:
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. O direito vida inerente pessoa humana.
Este direito estar protegido pela lei a partir do momento da concepo. Ningum poder ser privado
da vida arbitrariamente.306
293. Cf. IX Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. V, pg. 449.
294. Cf. IX Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. V, pgs. 474 e 475.
295. Cf. IX Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. V, pgs. 476 e 478.
296. Cf. IX Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. V, pg. 479.
9 rev. 1 (1981), par. 19.d) (citando IX. Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. V, pp. 474-484, 513-514).
9 rev. 1 (1981), par. 19.e).
299. IX. Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. V, pg. 578. O texto cou assim: Todo ser humano tem direito vida,
liberdade e segurana e integridade de sua pessoa.
300. Cf. IX. Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. I, pgs. 231, 234 e 236.
301. Cf. IX. Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. VI, pg. 248.
302. Cf. IX. Conferncia Internacional AmericanaAtas e Documentos, Vol. VI, p. 248, Vol. I, pgs. 231, 234 e 236.
303. Cf. Luis Jimnez de Asua, Cdigos Penais Ibero-Americanos, Vols. I, II, citado em Comisso Interamericana de Direitos Humanos, Caso
Baby Boy Vs. Estados Unidos de Amrica, Res. n 23/81, Caso 2141 (1981), par. 19.f).
304. Cf. Anurio Interamericano de Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pg. 97.
305. Aprovado em 8 de setembro de 1959, por Resoluo n XX do Conselho Interamericano de Juristas; Doc. CIJ-41, 1959.
306. Cf. Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos, aprovado pela Quarta Reunio do Conselho Interamericano de Juristas, Ata Final,
Santiago do Chile, setembro, 1959, Doc. CIJ-43, em: Anurio Interamericano de Direitos Humanos, 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pg.
236.
677
202. Tal redao, sem a expresso em geral, a qual foi incorporada posteriormente, havia sido proposta pelos trs
projetos nos quais se baseou a Conveno Americana.307
203. Posteriormente, a Segunda Conferncia Interamericana Extraordinria de 1965 encomendou ao Conselho da
OEA que atualizasse e completasse o Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos elaborado pelo Conselho
Interamericano de Juristas em 1959, levando em considerao os Projetos de Conveno apresentados pelos
Estados do Chile e do Uruguai, e ouvindo o critrio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos.308
204. Para conciliar as diferentes opinies sobre a formulao desde o momento da concepo, suscitadas desde a
IX Conferncia Internacional Americana de Bogot em 1948, raiz das legislaes dos Estados americanos que
permitiam o aborto, a Comisso Interamericana de Direitos Humanos revisou o artigo 2 (direito vida) e decidiu
introduzir, antes da formulao desde o momento da concepo, as palavras em geral.309 Esse arranjo deu
origem ao novo texto do artigo 2.1, que armava:
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Este direito estar protegido pela lei, em geral,
desde o momento da concepo.310
205. Esta proposta foi revisada pelo relator da Comisso, que reiterou sua opinio dissidente e props a eliminao
da formulao em geral, desde o momento da concepo, a m de evitar toda possibilidade de conito com
o inciso 1. do artigo 6 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, que estabelece este direito
unicamente de forma geral.311 Entretanto, a Comisso considerou que, por razes de princpio, era fundamental
consagrar a proteo do direito vida na forma como havia recomendado ao Conselho da Organizao dos
Estados Americanos em seu parecer (primeira parte).312 Portanto, decidiu manter sem mudanas o texto do
artigo 2.1 da proposta.
206. Na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, realizada de 7 a 22 de novembro de
1969, que aprovou a Conveno Americana, as delegaes da Repblica Dominicana e do Brasil apresentaram
emendas separadas de eliminao da expresso em geral, desde o momento da concepo.313
207. A delegao da Repblica Dominicana considerou, em relao ao texto do direito vida (artigo 3), que se
fortaleceriam os conceitos universais dos direitos humanos se o texto interamericano fosse igual ao que se
adotou nas Naes Unidas, no Artigo 6(1) do Pacto.314
208. A delegao do Brasil justicou sua proposta de eliminao considerando que [e]sta clusula nal vaga e, por
isso, no ter eccia para impedir que os Estados Partes na futura conveno incluam em suas leis internas os
307. Cf. Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos, aprovado pela Quarta Reunio do Conselho Interamericano de Juristas, Santiago
do Chile, setembro, 1959; o Projeto da Conveno sobre Direitos Humanos apresentado pelo Governo do Chile Segunda Conferncia
Interamericana Extraordinria, Rio de Janeiro, 1965, doc. 35, e o Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos apresentado pelo Governo do
Uruguai Segunda Conferncia Interamericana Extraordinria, Rio de Janeiro, 1965, doc. 49, Cf. Anurio Interamericano de Direitos Humanos
1968, OEA, Washington D.C., 1973, pgs. 236, 280 e 298.
308. Tambm foi encomendado ao Conselho da OEA que este projeto revisado fosse submetido aos governos para que formulassem as
observaes e emendas que considerassem pertinentes e que convocasse uma Conferncia Especializada Interamericana para considerar o
projeto, as observaes e aprovar a Conveno. O Conselho da OEA solicitou a opinio da Comisso Interamericana e esta, por sua vez, emitiu
um parecer sobre a matria que transmitiu ao Conselho da OEA em 4 de novembro de 1966 (Primeira Parte) e em 10 de abril de 1967 (Segunda
Parte). Cf. Parecer da Comisso Interamericana de Direitos Humanos relativo ao projeto de Conveno sobre Direitos Humanos aprovado
pelo Conselho Interamericano de Juristas (Direitos civis e polticos) Primeira Parte, OEA/Ser.L/V/II.15/doc.26, e Parecer da Comisso
Interamericana de Direitos Humanos relativo ao Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos aprovado pelo Conselho Interamericano de
Juristas, Segunda Parte, OEA/Ser.L/V/II.16/doc.8., em: Anurio Interamericano de Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973,
pgs. 320 ss. e 334 ss. Ademais, por Resoluo de 7 de junho de 1967, o Conselho da OEA formulou uma consulta aos governos dos Estados
membros sobre a possibilidade da coexistncia dos Pactos assinados nas Naes Unidas e uma Conveno Interamericana sobre Direitos
Humanos. Posteriormente, o Conselho encomendou Comisso Interamericana de Direitos Humanos a redao de um texto revisado e
completo para um Anteprojeto da Conveno. Cf. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, San Jos, Costa Rica,
7-22 de novembro de 1969, Atas e Documentos, Secretaria Geral, OEA, Washington, D.C., OEA/Ser.K/XVI/1.2.
309. Cf. Parecer da Comisso Interamericana de Direitos Humanos relativo ao Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos aprovado pelo
Conselho Interamericano de Juristas (Direitos civis e polticos) Primeira Parte, OEA/Ser.L/V/II.15/doc.26, em: Anurio Interamericano de
Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pg. 320.
311. Anurio Interamericano de Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pg. 98.
313. Cf. Observaes e Comentrios ao Projeto de Conveno sobre Proteo dos Direitos Humanos apresentados pelo Governo da Repblica
Dominicana, 20 de junho de 1969, e Observaes e Emendas ao Projeto de Conveno Interamericana sobre Proteo dos Direitos Humanos
apresentadas pelo Governo do Brasil, 10 de novembro de 1969, em: Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, San
Jos, Costa Rica, 7-22 de novembro de 1969, Atas e Documentos, Secretaria Geral, OEA, Washington, D.C., OEA/Ser.K/XVI/1.2, pgs. 50 ss.,
e 121 ss.
314. Cf. Observaes e Comentrios ao Projeto de Conveno sobre Proteo dos Direitos Humanos apresentados pelo Governo da Repblica
Dominicana, 20 de junho 20 de 1969, pg. 57.
678
mais variados casos de aborto.315 Alegou que [e]sta clusula pod[ia] provocar dvidas que dicultar[iam] no
somente a aceitao deste artigo, como sua aplicao, se prevalecesse [esta] redao,316 e concluiu que [m]
elhor ser[ia], assim, que [fosse] eliminada a clusula èm geral desde o momento da concepo, pois e[ra]
matria que dev[ia] ser deixada legislao de cada pas.317
209. A delegao dos Estados Unidos, apoiando a posio do Brasil, sugeriu que se acomod[asse] este texto com
o Artigo 6, pargrafo 1, do Pacto sobre Direitos Civis e Polticos das Naes Unidas.318
210. A delegao do Equador props a eliminao das palavras em geral,319 e o delegado da Venezuela considerou
que em relao ao direito vida, desde o momento da concepo do ser humano, no pode haver concesses,320
de modo que considerou inaceitvel uma Conveno que no consagre este princpio.321
211. Finalmente, por voto da maioria, a conferncia adotou o texto preliminar submetido pela Comisso Interamericana
de Direitos Humanos,322 o qual continua at o presente como texto do artigo 4.1 da Conveno Americana.
212. No momento de raticar a Conveno, somente o Mxico fez uma declarao interpretativa, esclarecendo que,
em relao ao pargrafo 1 do Artigo 4, considera que a expresso èm geral [] no constitui obrigao de
adotar ou manter em vigor legislao que proteja a vida à partir do momento da concepo j que esta matria
pertence ao domnio reservado dos Estados.323
213. Por outro lado, em virtude de que o Estado costarriquenho qualica o embrio como ser humano e pessoa,
a seguir so brevemente resumidos os trabalhos preparatrios em relao a estas expresses. O projeto de
Conveno sobre Direitos Humanos aprovado pela Quarta Reunio do Conselho Interamericano de Juristas,324
estabelecia no artigo 1 que:
Os Estados na presente conveno se comprometem a respeitar os direitos e liberdades reconhecidos
nela e a garantir seu livre e pleno exerccio a todos os seres humanos que se encontrem em seu
territrio e estejam sujeitos sua jurisdio.325
214. Por sua vez, o artigo 2(1) estabelecia que:

O direito vida inerente pessoa humana. Este direito estar protegido pela lei a partir do momento
da concepo.326
215. O Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos, apresentado pelo Governo do Uruguai327 previa o artigo 1 em
termos idnticos ao Projeto do Conselho Interamericano de Juristas,328 enquanto o artigo 2(1) armava:
Todo ser humano tem direito de que se respeite sua vida. Este direito estar protegido pela lei a partir
do momento da concepo. Ningum poder ser privado da vida arbitrariamente.329
315. Cf. Observaes e Emendas ao Projeto de Conveno Interamericana sobre Proteo dos Direitos Humanos apresentadas pelo Governo
do Brasil, 10 de novembro de 1969, em: Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, San Jos, Costa Rica, 7-22 de
novembro de 1969, Atas e Documentos, pg. 121.
do Brasil, 10 de novembro de 1969, pg. 121.
do Brasil, 10 de novembro de 1969, pg. 121.
318. Cf. Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, San Jos, Costa Rica, 7-22 de novembro de 1969, Atas e
Documentos, pg. 160.
Documentos, pgs. 161 e 481.
323. Cf. Declarao Interpretativa do Mxico. Disponvel em: http://www.oas.org/es/cidh/mandato/Basicos/convratif.asp (ltimo acesso 28 de
novembro de 2012).
324. Cf. Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos, aprovado pela Quarta Reunio do Conselho Interamericano de Juristas, Ata Final,
Santiago do Chile, setembro, 1959. Doc. CIJ-43, em: Anurio Interamericano de Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pg.
236.
327. Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos, apresentado pelo Governo do Uruguai, Segunda Conferncia Interamericana Extraordinria,
Rio de Janeiro, 1965, doc. 49, em: Anurio Interamericano de Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pg. 298.
679
216. No Parecer da Comisso Interamericana de Direitos Humanos relativo ao Projeto de Conveno sobre
Direitos Humanos aprovado pelo Conselho Interamericano de Juristas (Direitos Civis e Polticos), Primeira
Parte, e no Texto das emendas sugeridas pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos ao Projeto
de Conveno sobre Direitos Humanos elaborado pelo Conselho Interamericano de Juristas,330 a Comisso
sugeriu, em relao ao artigo 1 do Projeto do Conselho Interamericano de Juristas, para maior brevidade
e preciso tcnica da redao, a substituio da expresso seres humanos por pessoas.331 Entretanto,
manteve ao mesmo tempo a expresso ser humano no artigo 2(1), ao propor a seguinte formulao que
inclua a expresso em geral:
Todo ser humano tem direito de que se respeite sua vida. Este direito estar protegido pela lei e, em
geral, a partir do momento da concepo.332
217. Finalmente, o Projeto de Conveno Interamericana sobre Proteo de Direitos Humanos estabelecia no artigo 1:
1. Os Estados na presente conveno se comprometem a respeitar os direitos e liberdades reconhecidos
nela e a garantir seu livre e pleno exerccio a todos os seres humanos que se encontrem em seu
territrio e estejam sujeitos sua jurisdio []
2. Pessoa, para os efeitos desta Conveno, todo ser humano.
218. Alm disso, o artigo 3(1) armava:

Toda pessoa tem direito de que se respeite sua vida. Este direito estar protegido pela lei a partir do
momento da concepo. Ningum poder ser privado da vida arbitrariamente.
219. A Corte observa que durante os trabalhos preparatrios foram utilizados os termos pessoa e ser humano
sem a inteno de fazer uma diferena entre estas duas expresses. O artigo 1.2 da Conveno esclareceu que
os dois termos devem ser entendidos como sinnimos.333
220. Por outro lado, a Corte constata que a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, no caso Baby Boy
Vs. Estados Unidos da Amrica,334 rejeitou o pedido dos peticionrios para declarar duas sentenas da Corte
Suprema de Justia dos Estados Unidos,335 que legalizaram o aborto sem restrio de causa antes da viabilidade
fetal, como violatrias da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem. Em relao interpretao
do artigo I da Declarao Americana, a Comisso rejeitou o argumento dos peticionrios segundo o qual o
artigo I da Declarao incorporou a noo de que o direito vida existe desde o momento da concepo,336
considerando que a Nona Conferncia Internacional Americana, ao aprovar a Declarao Americana, enfrentou
esta questo e decidiu no adotar uma redao que houvesse claramente estabelecido esse princpio.337 Em
relao interpretao da Conveno Americana, a Comisso armou que a proteo do direito vida no
absoluta.338 Considerou que [a] adio da frase èm geral, desde o momento da concepo no signica que
quem formulou a Conveno tivesse a inteno de modicar o conceito de direito vida que prevaleceu em
Bogot, quando aprovaram a Declarao Americana. As implicaes jurdicas da clusula èm geral, desde
o momento da concepo so substancialmente diferentes da clusula mais curta `desde o momento da
concepo, que aparec[ia] repetida muitas vezes no documento dos peticionrios.339
330. Texto das emendas sugeridas pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos ao Projeto de Conveno sobre Direitos Humanos
elaborado pelo Conselho Interamericano de Juristas, Anexo ao documento, OEA/Ser.L/V/II.16, doc. 18, em: Anurio Interamericano de Direitos
Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pgs. 356 ss.
332. Anurio Interamericano de Direitos Humanos 1968, OEA, Washington D.C., 1973, pgs. 320 e 356.
333. O artigo 1.2 foi analisado pela Corte em casos nos quais foi solicitada a violao de direitos em detrimento de pessoas jurdicas, o que foi
rejeitado pelo Tribunal porque no foram reconhecidas como titulares de direitos consagrados na Conveno Americana. Cf. Caso Cantos Vs.
Argentina. Excees Preliminares. Sentena de 7 de setembro de 2001. Srie C N 85, par. 29 e Caso Perozo e outros Vs. Venezuela. Excees
Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C N 195, par. 398. Entretanto, nestes casos a Corte no
desenvolveu argumentos de maior alcance sobre o signicado do artigo 1.2 no contexto das controvrsias s que se circunscreve o presente
caso.
9 rev. 1 (1981).
335. Cf. Corte Suprema de Justia dos Estados Unidos, Casos Roe Vs. Wade, 410 U.S. 113, e Doe Vs. Bolton, 410 U.S. 179.
9 rev. 1 (1981), par. 19.h).
9 rev. 1 (1981), par. 19.h).
9 rev. 1 (1981), par. 25.
9 rev. 1 (1981), par. 30.
680
221. A Corte conclui que os trabalhos preparatrios indicam que no prosperaram as propostas de eliminar a
expresso e, em geral, desde o momento da concepo, nem as propostas das delegaes que pediam
eliminar somente as palavras em geral.
iii) Interpretao sistemtica da Conveno Americana e da Declarao Americana
222. A expresso toda pessoa utilizada em vrios artigos da Conveno Americana340 e da Declarao Americana.341
Ao analisar todos estes artigos no factvel argumentar que um embrio seja titular e exera os direitos
consagrados em cada um destes artigos. Alm disso, tendo em considerao o j argumentado no sentido que
a concepo somente ocorre dentro do corpo da mulher (pars. 186 e 187 supra), pode se concluir em relao
ao artigo 4.1 da Conveno que o objeto direto de proteo , fundamentalmente, a mulher grvida, em vista
de que a defesa do no nascido se realiza essencialmente atravs da proteo da mulher, como se observa no
artigo 15.3.a) do Protocolo de San Salvador, que obriga os Estados Parte a conceder atendimento e ajuda
especiais me antes e durante um perodo razovel depois do parto, e do artigo VII da Declarao Americana,
que consagra o direito de uma mulher em estado de gravidez a proteo, cuidados e ajudas especiais.
223. Portanto, a Corte conclui que a interpretao histrica e sistemtica dos antecedentes existentes no Sistema
Interamericano conrma que no procedente conceder o status de pessoa ao embrio.
C.2.b) Sistema Universal dos Direitos Humanos
i) Declarao Universal dos Direitos Humanos
224. Em relao alegao do Estado segundo a qual a Declarao Universal dos Direitos
Humanos [] protege o ser humano desde [] o momento da unio do vulo e do
espermatozoide, a Corte considera que, de acordo com os trabalhos preparatrios deste
instrumento, o termo nascem foi utilizado precisamente para excluir o no nascido dos
direitos que consagra a Declarao.342 Os redatores rejeitaram expressamente a ideia de
eliminar tal termo, de modo que o texto resultante expressa a plena inteno de que os
direitos consagrados na Declarao so inerentes desde o momento de nascer.343 Portanto,
a expresso ser humano, utilizada na Declarao Universal dos Direitos Humanos, no foi
entendida no sentido de incluir o no nascido.
ii) Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos
225. Em relao alegao do Estado segundo a qual o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos []
reconhece a vida do embrio de maneira independente de sua me, a Corte observa que durante a segunda
sesso da Comisso de Direitos Humanos, realizada de 2 a 17 de dezembro de 1947, o Lbano props a
proteo do direito vida desde o momento da concepo.344 Diante da resistncia contra a formulao desde o
momento da concepo luz da admissibilidade do aborto em muitos Estados, o Lbano sugeriu a formulao
em qualquer fase do desenvolvimento humano (at any stage of human development).345 Esta formulao,
aceita inicialmente,346 foi apagada posteriormente.347 Outra proposta do Reino Unido de regulamentar o assunto
do aborto em um artigo autnomo foi considerada inicialmente,348 mas depois foi tambm abandonada.349
Durante a Sexta Sesso da Comisso de Direitos Humanos, de 27 de maro a 19 de maio de 1950, fracassou
uma nova tentativa do Lbano de proteger a vida humana desde o momento da concepo.350 Nas deliberaes
do Terceiro Comit da Assembleia Geral da ONU, de 13 a 26 de novembro de 1957, um grupo de cinco Estados
(Blgica, Brasil, El Salvador, Mxico e Marrocos) props a emenda ao artigo 6.1 nos seguintes termos: a
340. Cf. A esse respeito, os artigos 1.1, 3, 4.6, 5.1, 5.2, 7.1, 7.4, 7.5, 7.6, 8.1, 8.2, 10, 11.1, 11.3, 12.1, 13.1, 14.1, 16, 18, 20.1, 20.2, 21.1,
22.1, 22.2, 22.7, 24, 25.1 e 25.2 da Conveno Americana.
341. Cf. A esse respeito, os artigos II, III, IV, V, VI, VIII, IX, X, XI, XII, XIII, XIV, XV, XVI, XVII, XVII, XIX, XX, XXI, XXII, XXIII, XXIV, XXVI e XXVII
da Declarao Americana.
342. E/CN.4/SR/35 (1947)
343. E/CN.4/SR/35 (1947)
344. Cf. UN Doc. E/CN.4/386, 398.
345. Cf. UN Doc. E/CN.4/AC.3/SR.2, 2 f (1947).
346. Cf. UN Doc. E/CN.4/AC.3/SR.2, 2 f (1947).
347. Cf. UN Doc. E/CN.4/AC.3/SR.9, 3 (1947).
348. Cf. UN Doc. E/CN.4/AC.3/SR.9, 3 (1947).
349. Cf. UN. Doc. E/CN.4/SR.35, 12 (1947).
350. Cf. UN. Doc. E/CN.4/SR.149, 16 (1950).
681
partir do momento da concepo, este direito [ vida] estar protegido pela lei.351 Entretanto, esta proposta
foi rejeitada com 31 votos contra, 20 votos a favor, e 17 abstenes.352 Portanto, os trabalhos preparatrios do
artigo 6.1 do PIDCP indicam que os Estados no pretendiam tratar o no nascido como pessoa e conceder o
mesmo nvel de proteo que s pessoas nascidas.
226. Nem em sua Observao Geral n 6 (direito vida),353 nem em sua Observao Geral n 17 (Direitos da
Criana),354 o Comit de Direitos Humanos se pronunciou sobre o direito vida do no nascido. Ao contrrio,
em suas observaes nais aos relatrios dos Estados, o Comit de Direitos Humanos armou que se viola o
direito vida da me quando as leis que restringem o acesso ao aborto obrigam a mulher a recorrer ao aborto
inseguro, expondo-a a morrer.355 Estas decises permitem armar que do PIDCP no se deriva uma proteo
absoluta da vida pr-natal ou do embrio.
iii) Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher
227. Os relatrios do Comit para a Eliminao da Discriminao Contra a Mulher (doravante denominado Comit
CEDAW, por suas siglas em ingls) deixam claro que os princpios fundamentais de igualdade e no
discriminao exigem privilegiar os direitos da mulher grvida sobre o interesse de proteger a vida em
formao. A esse respeito, no Caso L.C. Vs. Peru, o Comit considerou o Estado culpado por violar os
direitos de uma menina a quem lhe foi negada uma interveno cirrgica transcendental sob pretexto de estar
grvida, privilegiando o feto sobre a sade da me. Em vista de que a continuao da gravidez representava
um grave perigo para a sade fsica e mental da jovem, o Comit concluiu que negar um aborto teraputico
e postergar a interveno cirrgica constituiu discriminao de gnero e uma violao de seu direito sade
e no discriminao.356
228. O Comit expressou, alm disso, sua preocupao pelo potencial que as leis antiaborto tm de atentar contra o
direito da mulher vida e sade.357 O Comit estabeleceu que a proibio absoluta do aborto, bem como sua
penalizao sob determinadas circunstncias, viola o disposto na CEDAW.358
iv) Conveno sobre os Direitos da Criana
229. O Estado alegou que o embrio deve ser considerado como criana e que, em consequncia, existe uma
obrigao especial de proteo em relao a ele. A Corte proceder a analisar se tal interpretao encontra
fundamento no corpus juris internacional de proteo das crianas.
230. O artigo 6.1 da Conveno sobre os Direitos da Criana arma que [o]s Estados Partes reconhecem que toda
criana tem o direito inerente vida. O termo criana denido no artigo 1 da Conveno como todo ser
humano com menos de dezoito anos de idade, a no ser que, em conformidade com a lei aplicvel criana,
a maioridade seja alcanada antes. Por sua vez, o Prembulo Conveno arma que a criana, em virtude
351. Cf. UN Doc. A/C.3/L.654.
352. Cf. UN Doc. A/C.3/SR.820, 9 (1957).
353. Cf. Comit de Direitos Humanos, Observao Geral n 6, Direito vida (artigo 6), U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 143(1982).
354. Cf. Comit de Direitos Humanos, Observao Geral n 17, Direitos da criana (artigo 24), U.N. Doc. HRI/GEN/1/Rev.7 at 165(1989).
355. maneira de exemplo, o Comit de Direitos Humanos emitiu as seguintes observaes nais neste sentido: Argentina, 14, UN Doc.
CCPR/CO/70/arg (2000); Bolvia, 22, UN Doc. CCPR/C/79/Ad.74 (1997); Costa Rica, 11, UN Doc. CCPR/C/79/Ad.107 (1999); Chile, 15,
UN Doc. CCPR/C/79/Add.104 (1999); El Salvador, 14, UN Doc. CCPR/CO/78/SLV (2003); Equador, 11, UN Doc. CCPR/C/79/Add.92 (1998);
Gmbia, 17, UN Doc. CCPR/CO/75/GMB (2004); Guatemala, 19, UN Doc. CCPR/CO/72/GTM (2001); Honduras, 8, UN Doc. CCPR/C/HND/
CO/1 (2006); Qunia, 14, UN Doc. CCPR/CO/83/KEN (2005); Kuwait, 9, CCPR/CO/69/KWT (2000); Lesoto, 11, UN Doc. CCPR/C/79/
Add.106 (1999); Ilhas Maurcio, 9, UN Doc. CCPR/CO/83/MUS (2005); Marrocos, 29, UN Doc. CCPR/CO/82/MAR (2004); Paraguai, 10,
UN Doc. CCPR/C/PRY/CO/2 (2006); Peru, 15, UN Doc. CCPR/C/79/Ad.72 (1996); Peru, 20, UN Doc. CCPR/CO/70/PER (2000); Polnia,
8, UN Doc. CCPR/CO/82/POL (2004); Repblica da Tanznia, 15, UN Doc. CCPR/C/79/Ad.97 (1998); Trinidad e Tobago, 18, UN Doc. CCPR/
CO/70/TTO (2000); Venezuela, 19, UN Doc. CCPR/CO/71/VEN (2001), e Vietnam, 15, UN Doc. CCPR/CO/75/VNM (2002). Alm disso, no
Caso K.L. Vs. Peru, o Comit de Direitos Humanos determinou que, ao haver negado um aborto teraputico a uma mulher apesar de que a
continuao da gravidez colocava em grave perigo sua vida e sade mental, o Estado violou seu direito a no ser submetida a tratamento
cruel, desumano ou degradante. Caso K.L. Vs. Peru, CDH, Com. n 1153/2003, Doc. ONU CCPR/C/85/D/1153/2003 (2005). Esta interpretao
foi raticada no Caso L.M.R. Vs. Argentina, no qual o Comit observou que negar o aborto legal em um caso de estupro causou vtima
sofrimento fsico e mental, com o que se violou seu direito intimidade e a no ser submetida a tortura ou tratamento cruel, desumano ou
degradante. Caso L.M.R. Vs. Argentina, CDH, Com. n 1608/2007, Doc. ONU CCPR/C/101/D/1608/2007 (2011).
356. Caso L.C. Vs. Peru, Comit CEDAW, Com. n. 22/2009, 8.15, Doc. ONU CEDAW/c/50/D/22/2009 (2011).
357. Cf. Comit CEDAW, Observaes nais a: Belize, 56, Doc. ONU A/54/38/Rev. 1, DOAG, 54 Perodo de Sesses, Supl. n. 38 (1999); Chile,
228, Doc. ONU A/54/38/Rev. 1, DOAG, 54 Perodo de Sesses, Supl. n. 38 (1999); Colmbia, 393, Doc. ONU A/54/38/Rev. 1, DOAG, 54
Perodo de Sesses, Supl. n. 38 (1999); Repblica Dominicana, 337, Doc. ONU A/53/38/Rev.1, DOAG, 53 Perodo de Sesses, Supl. n. 38
(1998); Paraguai, 131, Doc. ONU A/51/38, DOAG 51 Perodo de Sesses, Supl. n. 38 (1996).
358. Cf. Comit CEDAW, Observaes Finais: Chile, 228, Doc. ONU CEDAW/A/54/38/Rev.1 (1999), e Comit do CEDAW, Observaes Finais:
Nepal, 147, Doc. ONU CEDAW/A/54/38/Rev.1 (1999).
682
de sua falta de maturidade fsica e mental, necessita proteo e cuidados especiais, inclusive a devida proteo
legal, tanto antes quanto aps seu nascimento.359
231. Os artigos 1 e 6.1 da Conveno sobre os Direitos da Criana no se referem de maneira explcita a uma
proteo do no nascido. O Prembulo faz referncia necessidade de oferecer proteo e cuidado especiais
[] antes [] do nascimento. Entretanto, os trabalhos preparatrios indicam que esta frase no teve a
inteno de fazer extensivo ao no nascido o disposto na Conveno, em especial o direito vida. No caso, nos
trabalhos preparatrios se indica que esta frase no tinha a inteno de violar a interpretao do artigo 1 ou
de nenhuma outra disposio da Conveno. De fato, enquanto o projeto revisado para uma Conveno sobre
os Direitos da Criana, apresentado pela Polnia, no fazia aluso vida pr-natal no Prembulo,360 o Vaticano
pediu a ampliao do Prembulo com a expresso antes e depois do nascimento,361 o que causou opinies
conitantes entre os Estados. Como ato de compromisso, as delegaes combinaram uma expresso tomada
da Declarao sobre os Direitos da Criana de 1959.362
232. Diante da diculdade de encontrar uma denio de criana no artigo 1 do Projeto, foi eliminada a
referncia ao nascimento como incio da infncia.363 Posteriormente, no contexto das deliberaes, as
Filipinas solicitaram a incluso da expresso tanto antes como depois do nascimento no Prembulo,364
qual vrios Estados se opuseram.365 Como ato de compromisso, decidiu-se que fosse includa no Prembulo
tal referncia, mas que os trabalhos preparatrios deixassem claro que o Prembulo no determinaria a
interpretao do artigo 1 da Conveno.366
233. O Comit para os Direitos da Criana no emitiu nenhuma observao da qual se possa deduzir a existncia de
um direito vida pr-natal.
C.2.c) Sistema Europeu dos Direitos Humanos
234. O artigo 2.1 da Conveno Europeia dos Direitos Humanos (doravante denominada CEDH) arma que [o]
direito de qualquer pessoa vida est protegido pela lei.367 Os autores da CEDH se basearam para sua redao
na Declarao Universal dos Direitos Humanos, por sua autoridade moral e valor tcnico.368
235. A antiga Comisso Europeia dos Direitos Humanos e o Tribunal Europeu de Direitos Humanos (doravante
denominado o TEDH) se pronunciaram sobre o alcance no absoluto da proteo da vida pr-natal no
contexto de casos de aborto e de tratamentos mdicos relacionados com a fecundao in vitro.
236. No Caso Paton Vs. Reino Unido, de 1980, sobre uma alegada violao do artigo 2 da CEDH em detrimento do
no nascido pelo aborto realizado por vontade da me em conformidade com as leis nacionais, a Comisso
Europeia dos Direitos Humanos armou que os termos em que est redigida a CEDH tendem a corroborar
a apreciao de que [o artigo 2] no inclui o que est por nascer.369 Acrescentou que reconhecer um direito
absoluto vida pr-natal seria contrrio ao objeto e propsito da Conveno.370 Armou que [a] vida do
feto se encontra intimamente ligada da grvida e no pode ser considerada margem dela. Se o artigo 2
compreendesse o feto e sua proteo, na ausncia de uma limitao, fosse entendida como absoluta, o aborto
teria que ser considerado proibido inclusive quando a continuao da gravidez apresentasse grave perigo para a
359. Cf. Conveno sobre os Direitos da Criana, par. 9 do prembulo.
360. Cf. UN Doc. E/CN.4/1349 (1979).
361. Cf. UN Doc. E/CN.4/1408, 277 (1980).
362. Cf. UN Doc. E/CN.4/1408, 277 (1980) (Recognizing that, as indicated in the Declaration of the Rights of the Child adopted in 1959, the
child due to the needs of his physical and mental development requires [] legal protection in conditions of freedom, dignity and security).
363. Cf. UN Doc. E/CN.4/1408, 277 (1980).
364. Cf. UN Doc. E/CN.4/1989/48, 34 (1989).
365. Cf. UN Doc. E(CN.4/1989/48, 36 (1989).
366. UN Doc. E/CN.4/1989/48, 43 (1989) (Ao aprovar este pargrafo do prembulo, o Grupo de Trabalho no pretende emitir um juzo prvio
sobre a interpretao do artigo 1 ou de qualquer outra disposio da conveno pelos Estados Partes).
367. Conveno Europeia para a Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, artigo 2.1, aprovado em 4 nov. 1950, 213
STNU 222, S.T. Eur. n. 5 (em vigor desde 3 de setembro de 1953).
368. Committee on Legal and Administrative Questions Report, Section 1, Para. 6, 5 September 1949, in Collected Edition of the Travaux
Preparatoires, Vol. 1 (1975), p. 194. ([T]he Committee considered that it was preferable [], as by reason of the moral authority and technical
value of the document in question, to make use, as far as possible, of the denitions set out in the Universal Declaration of Human Rights).
369. Caso Paton Vs. Reino Unido, Comunicao n. 8416/79, Comisso Europeia dos Direitos Humanos, Dec. & Rep. 244 (1980), par. 9. (Thus
both the geral usage of the term everyone (toute personne) of the Convention (para. 7 above) and the context in which this term is employed
in Article 2 (para. 8 above) tend to support the view that it does not include the unborn).
370. Caso Paton Vs. Reino Unido, Comunicao n. 8416/79, Comisso Europeia dos Direitos Humanos, Dec. & Rep. 244 (1980), par. 20. (The
Commission nds that such an interpretation would be contrary to the object and purpose of the Convention).
683
vida da grvida. Isso signicaria que a vida em formao do feto seria considerada de maior valor que a vida da
grvida.371 Alm disso, nos Casos R.H. Vs. Noruega (1992) e Boso Vs. Itlia (2002), sobre a suposta violao
do direito vida em detrimento dos no nascidos pela existncia de leis estatais que permitiam o aborto, a
Comisso conrmou sua postura.372
237. No Caso Vo. Vs. Frana, no qual foi necessrio realizar um aborto teraputico na peticionria em razo do perigo
para sua sade produzido raiz de tratamentos mdicos inadequados, o Tribunal Europeu armou que:
diferena do artigo 4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, que indica que o direito vida
deve ser protegido em geral, desde o momento da concepo, o artigo 2 da Conveno silencioso
em relao s limitaes temporais do direito vida e, em particular, no dene todos [] os quais
sua vida protegida pela Conveno. A Corte no determinou o problema do incio do direito de
toda pessoa vida dentro do signicado da disposio e se o no nascido tem esse direito vida. []
O problema a respeito de quando comea o direito vida vem dentro de uma margem de apreciao
que a Corte geralmente considera que os Estados devem gozar nessa esfera apesar da interpretao
evolutiva da Conveno, um instrumento vivo que deve ser interpretado luz das condies de hoje
em dia [] As razes para essa concluso so, em primeiro lugar, que o problema de que esta
proteo no foi resolvida dentro da maioria dos Estados parte, na Frana em particular, onde tema de
debate [] e, em segundo lugar, que no h um consenso europeu sobre a denio cientca e legal
do incio vida. []
No mbito europeu, a Corte observa que no h nenhum consenso em relao natureza e ao status do
embrio e/ou feto [], ainda que eles tenham recebido alguma proteo luz do progresso cientco e
das consequncias potenciais de pesquisa dentro da engenheira gentica, procriao mdica assistida
ou experimentao com embries. No mximo, pode-se considerar que os Estados esto de acordo
que o embrio/ou feto parte da raa humana. A potencialidade deste ser e sua capacidade de
se converter em pessoa gozando de proteo sob as leis civis, tambm, em muitos Estados, tal
como, por exemplo, Frana, no contexto das leis de sucesso e doao, e tambm no Reino Unido
[] requer proteo em nome da dignidade humana, sem torn-lo uma pessoa com o direito
vida para os efeitos do artigo 2. []
No desejvel, nem ainda possvel tal como esto as coisas neste momento, contestar em abstrato
se um no nascido uma pessoa para os efeitos do artigo 2 da Conveno.373 (Sem grifo no original).
238. No Caso A, B e C Vs. Irlanda,374 o Tribunal Europeu reiterou que:

com relao pergunta sobre quando comea o direito vida, que entrou na margem de apreciao dos
Estados porque no havia consenso europeu sobre a denio cientca e legal sobre o comeo da vida,
portanto, era impossvel responder pergunta de se a pessoa no nascida era uma pessoa que devia
371. Caso Paton Vs. Reino Unido, Comunicao n. 8416/79, Comisso Europeia dos Direitos Humanos, Dec. & Rep. 244 (1980), par. 19. (The
life of the foetus is intimately connected with, and cannot be regarded in isolation from, the life of the pregnant woman. If Article 2 were held
to cover the foetus and its protection under this Article were, in the absence of any express limitation, seen as absolute, an abortion would have
to be considered as prohibited even where the continuance of the pregnancy would involve a serious risk to the life of the pregnant woman. This
would mean that the unborn life of the foetus would be regarded as being of a higher value than the life of the pregnant woman).
372. Cf. R.H. Vs. Norway, Decision on Admissibility, App. n 17004/ 90, 73 European Commission on Human Rights Dec. ft Rep. 155 (1992),
Boso Vs. Italy, App. n 50490/99, European Commission on Human Rights (2002).
373. TEDH, Caso Vo. Vs. Frana, (n 53924/00), GC, Sentena de 8 de julho de 2004, pars. 75, 82, 84 e 85. (Unlike Article 4 of the American
Convention on Human Rights, which provides that the right to life must be protected in geral, from the moment of conception, Article 2 of the
Convention is silent as to the temporal limitations of the right to life and, in particular, does not dene everyone [] whose life is protected
by the Convention. The Court has yet to determine the issue of the beginning of everyones right to life within the meaning of this provision
and whether the unborn child has such a right. []
The issue of when the right to life begins comes within the margin of appreciation which the Court gerally considers that States should enjoy in
this sphere, notwithstanding an evolutive interpretation of the Convention, a living instrument which must be interpreted in the light of presentday conditions []. The reasons for that conclusion are, rstly, that the issue of such protection has not been resolved within the majority
of the Contracting States themselves, in France in particular, where it is the subject of debate [] and, secondly, that there is no European
consensus on the scientic and legal denition of the beginning of life. []
At European level, the Court observes that there is no consensus on the nature and status of the embryo and/or foetus [], although they are
beginning to receive some protection in the light of scientic progress and the potential consequences of research into genetic engineering,
medically assisted procreation or embryo experimentation. At best, it may be regarded as common ground between States that the embryo/
foetus belongs to the human race. The potentiality of that being and its capacity to become a person enjoying protection under the civil law,
moreover, in many States, such as France, in the context of inheritance and gifts, and also in the United [] require protection in the name
of human dignity, without making it a person with the right to life for the purposes of Article 2. []
It is neither desirable, nor even possible as matters stand, to answer in the abstract the question whether the unborn child is a person for the
purposes of Article 2 of the Convention).
374. TEDH, Caso A, B e C Vs. Irlanda, (n. 25579/05), Sentena de 16 de dezembro de 2010, par. 237. ([T]he question of when the right to life
begins came within the States margin of appreciation because there was no European consensus on the scientic and legal denition of the
beginning of life, so that it was impossible to answer the question whether the unborn was a person to be protected for the purposes of Article
2. Since the rights claimed on behalf of the foetus and those of the mother are inextricably interconnected [], the margin of appreciation
accorded to a States protection of the unborn necessarily translates into a margin of appreciation for that State as to how it balances the
conicting rights of the mother).
684
ser protegida em conformidade com os efeitos do artigo 2. Em razo de que os direitos demandados
em nome do feto e os direitos da me esto inextricavelmente interconectados, [] a margem de
apreciao concedida proteo da pessoa no nascida por parte do Estado se traduz necessariamente
em uma margem de apreciao segundo a qual cada Estado equilibra os direitos conitantes da me.
239. Entretanto, o TEDH esclareceu que essa margem de apreciao no ilimitada e que a Corte tem que
supervisionar se a interferncia constitui um equilbrio justo dos interesses contraditrios envolvidos []. A
proibio de um aborto para proteger a vida da pessoa no nascida no se justica automaticamente em virtude
da Conveno com base na deferncia sem restries proteo da vida pr-natal ou com base em que o direito
da futura me ao respeito de sua vida privada de menor importncia.375
240. Em relao a casos relacionados com a prtica da FIV, o TEDH teve de se pronunciar no Caso Evans Vs. Reino
Unido sobre a suposta violao do direito vida dos embries preservados em razo de que a legislao
nacional exigia sua destruio em razo da retirada do consentimento do parceiro da peticionria sobre sua
implantao. A Grande Cmara do TEDH reiterou sua jurisprudncia estabelecida no Caso Vo. Vs. Frana,
armando que:
na ausncia de um consenso europeu em relao denio cientca e legal do incio da vida, o
problema de quando se inicia o direito vida se encontra dentro da margem de apreciao que a Corte
geralmente considera que os Estados deveriam desfrutar nesta esfera. No direito ingls, tal como foi
armado pelos tribunais internos no presente caso do peticionrio [], um embrio no tem direitos
independentes ou interesses e no pode alegar ou alegar em seu nome um direito vida de acordo
com o artigo 2.376
241. A Grande Cmara do TEDH conrmou a deciso em relao no violao do direito vida, consagrado no
artigo 2, ao indicar que os embries criados pelo peticionrio [e sua companheira] no tm o direito vida
dentro do signicado do artigo 2 da Conveno e que, portanto, no houve uma violao a tal proviso.377
242. Nos Casos S.H. Vs. ustria,378 e Costa e Pavan Vs. Itlia,379 que trataram, respectivamente, da regulamentao
da FIV em relao doao de vulos e espermatozoides por terceiros, e do diagnstico gentico primplantacional, o TEDH nem sequer se referiu a uma suposta violao de um direito prprio dos embries.
C.2.d) Sistema Africano de Direitos Humanos
243. O artigo 4 da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos arma que [o]s seres humanos so inviolveis.
Todo ser humano tem direito ao respeito da sua vida e integridade de sua pessoa.380 Os redatores da Carta
rejeitaram expressamente uma terminologia que protegesse o direito vida a partir do momento da concepo.381
O Protocolo da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos Relativo aos Direitos da Mulher (Protocolo de
Maputo) no se pronuncia sobre o incio da vida e, ademais, estabelece que os Estados devem tomar medidas
adequadas para proteger os direitos reprodutivos da mulher, permitindo o aborto com medicamentos em
casos de agresso sexual, estupro e incesto e quando a continuao da gravidez ponha em perigo a sade
mental e fsica da grvida ou a vida da grvida ou do feto.382
375. TEDH, Caso A, B e C Vs. Irlanda, (n 25579/05), Sentena de 16 de dezembro de 2010, par. 238. (this margin of appreciation is not
unlimited the Court must supervise whether the interference constitutes a proportionate balancing of the competing interests involved []. A
prohibition of abortion to protect unborn life is not therefore automatically justied under the Convention on the basis of unqualied deference
to the protection of pre-natal life or on the basis that the expectant mothers right to respect for her private life is of a lesser stature).
376. TEDH, Caso Evans Vs. Reino Unido, (n 6339/05), Sentena de 10 de abril de 2007, par. 54. (in the absence of any European consensus
on the scientic and legal denition of the beginning of life, the issue of when the right to life begins comes within the margin of appreciation
which the Court gerally considers that States should enjoy in this sphere. Under English law, as was made clear by the domestic courts in the
present applicants case [], an embryo does not have independent rights or interests and cannot claimor have claimed on its behalfa
right to life under Article 2).
377. TEDH, Caso Evans Vs. Reino Unido, (n 6339/05), Sentena de 10 de abril de 2007, par. 56. the embryos created by the applicant and
[her partner] do not have a right to life within the meaning of Article 2 of the Convention, and that there has not, therefore, been a violation of
that provision.
378. Cf. TEDH, Caso S.H. e outros Vs. ustria, (n 57813/00), Sentena de 3 de novembro de 2011.
379. Cf. TEDH, Caso Costa e Pavan Vs. Itlia, (n 54270/10). Sentena de 28 de agosto de 2012.
380. Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, aprovada em 27 de junho de 1981, artigo 4, Doc. OUA CAB/LEG/67/3 Rev. 5, 21 I.L.M.
58 (1982) (em vigor desde 21 de outubro 1986).
381. Proposta para uma Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, artigo 17, Doc. OUA CAB/LEG/67/1 (1979) (onde se adota a redao
do artigo 4.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, substituindo momento da concepo por momento de nascerThis right
shall be protected by law and, in geral, from the moment of his birth).
382. Protocolo da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos Relativo aos Direitos da Mulher, 2 Sesso Ordinria, Assembleia da Unio,
aprovado em 11 de julho de 2003, art. 14.2.c.
685
C.2.e) Concluso sobre a interpretao sistemtica

244. A Corte conclui que a Sala Constitucional se baseou no artigo 4 da Conveno Americana, no artigo 3 da
Declarao Universal, no artigo 6 do Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, na Conveno sobre
os Direitos da Criana e na Declarao dos Direitos da Criana de 1959. Entretanto, nenhum destes artigos
ou tratados permite argumentar que o embrio possa ser considerado como pessoa nos termos do artigo
4 da Conveno. Tampouco possvel desprender esta concluso dos trabalhos preparatrios ou de uma
interpretao sistemtica dos direitos consagrados na Conveno Americana ou na Declarao Americana.
C.3). Interpretao evolutiva
245. Este Tribunal armou em outras oportunidades383 que os tratados de direitos humanos so instrumentos
vivos, cuja interpretao tem que acompanhar a evoluo dos tempos e das condies de vida atuais. Tal
interpretao evolutiva consequente com as regras gerais de interpretao estabelecidas no artigo 29
da Conveno Americana, bem como na Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados.384 Ao efetuar
uma interpretao evolutiva, a Corte concedeu especial relevncia ao direito comparado, razo pela qual
utilizou normativa nacional385 ou jurisprudncia de tribunais internos386 na hora de analisar controvrsias
especcas nos casos contenciosos. Por sua vez, o Tribunal Europeu387 utilizou o direito comparado como
um mecanismo para identicar a prtica posterior dos Estados, ou seja, para especicar o contexto de
um determinado tratado. Alm disso, o pargrafo terceiro do artigo 31 da Conveno de Viena autoriza a
utilizao para a interpretao de meios tais como os acordos ou a prtica,388 ou regras relevantes do Direito
Internacional389 que os Estados tenham manifestado sobre a matria do tratado, o que se relaciona com uma
viso evolutiva da interpretao do tratado.
246. No presente caso, a interpretao evolutiva de especial relevncia, tendo em considerao que a FIV um
procedimento que no existia no momento em que os redatores da Conveno adotaram o contedo do artigo
4.1 da Conveno (par. 179 supra). Portanto, a Corte analisar dois temas no contexto da interpretao evolutiva:
i) os desenvolvimentos pertinentes no Direito Internacional e comparado em relao ao status jurdico do
embrio, e ii) as regulamentaes e prticas do direito comparado em relao FIV.
C.3.a) O status jurdico do embrio
247. Foi armado que, no Caso Vo. Vs. Frana, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos indicou que a potencialidade
do embrio e sua capacidade para se converter em uma pessoa requer uma proteo em nome da dignidade
humana, sem convert-lo em uma pessoa com direito vida (par. 237 supra).
248. Por sua vez, a Conveno para a Proteo dos Direitos Humanos e da Dignidade do Ser Humano em face das
Aplicaes da Biologia e da Medicina (doravante denominada a Conveno de Oviedo), adotada no mbito do
Conselho da Europa,390 estabelece o seguinte em seu artigo 18:
de 1 de outubro de 1999. Srie A N 16, par. 114, e Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 83.
de 1 de outubro de 1999. Srie A N 16, par. 114, e Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 83.
385. No Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, a Corte teve em considerao para sua anlise que: se adverte que um nmero considervel de
Estados partes da Conveno Americana adotaram disposies constitucionais reconhecendo expressamente o direito a um meio ambiente
saudvel.
386. Nos Casos Heliodoro Portugal Vs. Panam e Tiu Tojn Vs. Guatemala, a Corte teve em considerao sentenas de tribunais internos da
Bolvia, Colmbia, Mxico, Panam, Peru, e Venezuela sobre a imprescritibilidade de crimes permanentes como o desaparecimento forado.
Alm disso, no Caso Anzualdo Castro Vs. Peru, a Corte utilizou pronunciamentos de tribunais constitucionais de pases americanos para apoiar
a delimitao que realizou ao conceito de desaparecimento forado. Outros exemplos so os Casos Atala Riffo e Crianas Vs. Chile e o Caso
do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador.
387. Por exemplo, no caso TV Vest As & Rogoland Pensionistparti contra a Noruega, o Tribunal Europeu teve em considerao um documento
do European Platform of Regulatory Authorities no qual foi realizada uma comparao de 31 pases nessa regio, com o m de determinar
em quais deles era permitida a propaganda poltica paga ou no e em quais este tipo de propaganda era gratuita. De igual maneira, no Caso
Hirst Vs. Reino Unido este Tribunal teve em considerao a normatividade e prtica dos Estados Parte com o m de determinar em que pases
permitido suprimir o sufrgio ativo a quem foi condenado por um crime, razo pela qual foi estudada a legislao de 48 pases europeus.
388. Cf. TEDH, Caso Rasmussen Vs. Dinamarca, (n 8777/79), Sentena de 28 de novembro de 1984, par. 41; Caso Inze Vs. ustria,
(n8695/79) Sentena de 28 de outubro de 1987, par. 42, e Caso Toth Vs. ustria, (n 11894/85), Sentena de 25 novembro de 1991, par. 77.
389. Cf. TEDH, Caso Golder Vs. Reino Unido, (n4451/70), Sentena de 12 de dezembro de 1975, par. 35.
390. A Conveno de Oviedo estabelece em seu artigo primeiro que os Estados Partes protegem o ser humano em sua dignidade e identidade
e garantem a toda a pessoa, sem discriminao, o respeito pela sua integridade e pelos seus outros direitos e liberdades fundamentais em
face das aplicaes da biologia e da medicina e acrescenta que [c]ada Parte deve adotar, em seu direito interno, as medidas necessrias
para tornar efetiva a aplicao das disposies da presente Conveno. A Conveno de Oviedo foi adotada em 4 de abril de 1997 em Oviedo,
Astrias, e entrou em vigncia em 1 de dezembro de 1999. Foi raticada por 29 Estados Membros do Conselho da Europa, com seis reservas.
686
Artigo 18. Pesquisa em embries in vitro:

1. Quando a pesquisa em embries in vitro admitida por lei, esta garantir uma proteo adequada do
embrio.
2. A criao de embries humanos com ns de pesquisa proibida.
249. Em consequncia, este tratado no probe a FIV, mas sim a criao de embries com propsitos de pesquisa.
Sobre o status do embrio nesta Conveno, o TEDH armou que:
A Conveno de Oviedo sobre os Direitos do Homem e a Biomedicina [] toma o cuidado de no
denir o termo toda pessoa, e seu relatrio explicativo arma que, na ausncia de unanimidade sobre
a denio, os Estados membros decidiram permitir ao direito interno fazer as precises pertinentes
para esse efeito da aplicao desta Conveno []. O mesmo se aplica ao Protocolo Adicional sobre
a proibio de clonar seres humanos e ao Protocolo Adicional sobre pesquisa biomdica, que no
denem o conceito de ser humano.391
250. Por sua vez, o Tribunal de Justia da Unio Europeia,392 no Caso Oliver Brstle Vs. Greenpeace eV,393 armou
que a Diretriz 98/44/CE do Parlamento e do Conselho Europeu, de 6 de julho de 1998, relativa proteo jurdica
das invenes biotecnolgicas, no t[inha] por objetivo regulamentar a utilizao de embries humanos no
contexto de pesquisas cientcas[, e que s]eu objetivo se circunscrev[ia] patenteabilidade das invenes
biotecnolgicas.394 Entretanto, precisou que ainda que a nalidade de pesquisa cientca dev[ia] se distinguir
dos ns industriais ou comerciais, a utilizao de embries humanos com ns de pesquisa, que constitu[a] o
objetivo do pedido de patente, no p[odia] se separar da prpria patente e dos direitos vinculados aesta,395
com a consequncia de que a excluso da patenteabilidade em relao com o uso de embries humanos
com ns industriais ou comerciais contemplada no artigo 6, pargrafo 2, letra c), da Diretriz, tambm se
ref[eria] ao uso com ns de pesquisa cientca, podendo unicamente ser objeto de patente a utilizao com ns
teraputicos ou de diagnstico que se aplica ao embrio e que lhe sejatil.396 Com esta deciso, o Tribunal de
Justia armou a excluso de patenteabilidade de embries humanos, entendidos em um sentido amplo,397 por
razes ticas e morais,398 quando esta se relaciona com ns industriais e comerciais. Entretanto, nem a diretriz,
nem a sentena estabelecem que os embries humanos devam ser considerados pessoas ou que tenham um
direito subjetivo vida.
251. Por outro lado, no Caso S.H. e outros Vs. ustria, o TEDH considerou permissvel a proibio de realizar a FIV
com vulos e espermatozoides doados por terceiros, ressaltando que:
O poder legislativo austraco no excluiu a procriao artificial por completo. [] Este tentou
reconciliar o desejo de fazer disponvel a procriao medicamente assistida com a inquietude
que existe entre importantes setores da sociedade sobre o papel e as possibilidades da medicina
391. TEDH, Caso Vo. Vs. Frana, (n 53924/00), GC, Sentena de 8 de julho de 2004, par. 84. (The Oviedo Convention on Human Rights
and Biomedicine [] is careful not to give a denition of the term everyone, and its explanatory report indicates that, in the absence of
a unanimous agreement on the denition, the member States decided to allow domestic law to provide clarication for the purposes of the
application of that Convention [] The same is true of the Additional Protocol on the Prohibition of Cloning Human Beings and the Additional
Protocol on Biomedical Research, which do not dene the concept of human being).
392. O Tribunal de Justia da Unio Europeia (TJUE) uma Instituio da Unio Europeia (UE) qual se atribu a faculdade jurisdicional ou
poder judicirio na Unio. Sua misso interpretar e aplicar o Direito da Unio Europeia, e se caracteriza por sua natureza orgnica composta
e seu funcionamento e autoridade supranacionais. Sua sede est em Luxemburgo.
393. Cf. Tribunal de Justia da Unio Europeia, Grande Sala, Sentena de 18 de outubro de 2011, Assunto C-34/10, Oliver Brstle Vs.
Greenpeace eV.
394. Tribunal de Justia da Unio Europeia, Grande Sala, Sentena de 18 de outubro de 2011, Assunto C-34/10, Oliver Brstle Vs. Greenpeace
eV, par. 40.
eV, par. 43.
eV, par. 46.
397. Cf. Tribunal de Justia da Unio Europeia, Grande Sala, Sentena de 18 de outubro de 2011, Assunto C-34/10, Oliver Brstle Vs. Greenpeace
eV, par. 38 (Constitui um èmbrio humano no sentido do artigo 6, pargrafo 2, letra c), da Diretriz todo vulo humano a partir do estado da
fecundao, todo vulo humano no fecundado no qual tenha sido implantado o ncleo de uma clula humana madura e todo vulo humano
no fecundado estimulado para se dividir e se desenvolver por meio de partenognese. O artigo da Diretriz estabelece: 1. Ficaro excludas da
patenteabilidade as invenes cuja explorao comercial seja contrria ordem pblica ou moralidade, no podendo se considerar como tal
a explorao de uma inveno pelo simples fato de que esteja proibida por uma disposio legal ou regulamentar. 2. Em virtude do disposto no
item 1, sero consideradas no patenteveis, em particular: [] c) as utilizaes de embries humanos com ns industriais ou comerciais).
398. Cf. Tribunal de Justia da Unio Europeia, Grande Sala, Sentena de 18 de outubro de 2011, Assunto C-34/10, Oliver Brstle Vs. Greenpeace
eV, par. 6. O Tribunal de Justia armou que a exposio de motivos da Diretriz arma o seguinte: [] a ordem pblica e a moralidade
se correspondem, em particular, com os princpios ticos e morais reconhecidos em um Estado membro, cujo respeito particularmente
necessrio no terreno da biotecnologia, devido ao considervel alcance das consequncias potenciais da inveno neste mbito e de seus
vnculos naturais com a matria viva; que tais princpios ticos e morais vm se acrescentar aos controles jurdicos habituais do Direito de
patentes, independentemente do mbito tcnico a que pertena a inveno).
687
reprodutiva contempornea, o que d lugar a questes morais e ticas de natureza muito

sensveis.399
252. Alm disso, no Caso Costa e Pavan Vs. Itlia, o TEDH, em suas consideraes prvias sobre o direito europeu
relevante para a anlise do caso, ressaltou que no caso Roche c. Roche e outros ([2009] IESC 82 (2009)),
a Corte Suprema da Irlanda estabeleceu que o conceito de criana por nascer (unborn child) no se aplica
a embries obtidos no contexto de uma fecundao in vitro, e estes ltimos no se beneciam da proteo
prevista pelo artigo 40.3.3 da Constituio da Irlanda, que reconhece o direito vida da criana por nascer.
Neste caso, a demandante, que j teve um lho como resultado da tcnica da fecundao in vitro, recorreu
Corte Suprema a m de obter a implantao de outros trs embries obtidos no contexto da mesma fecundao,
apesar da ausncia do consentimento de seu companheiro, de quem havia se separado.400
253. Portanto, a Corte observa que as tendncias de regulamentao no Direito Internacional no levam concluso
de que o embrio seja tratado de maneira igual a uma pessoa ou que tenha um direito vida.
C.3.b) Regulamentaes e prticas sobre a FIV no direito comparado
254. Das percias apresentadas pelas partes na audincia pblica, foi estabelecido que a Costa Rica o nico pas da
regio que probe e, portanto, no pratica a FIV (par. 67 supra).
255. Ento, da prova apresentada pelas partes nos autos, a Corte observa que embora a FIV seja realizada em um
grande nmero de pases,401 o anterior no necessariamente implica que esta se encontre regulamentada por
meio de normas jurdicas. A esse respeito, o Tribunal destaca que, das legislaes comparadas anexadas pelas
partes sobre tcnicas de reproduo assistida (Brasil, Chile, Colmbia, Guatemala, Mxico, Peru, Uruguai),
observa-se que existem normas que regulamentam algumas prticas na matria. O Tribunal constata que, por
exemplo, existe: i) a proibio de clonagem humana, no Chile402 e no Peru;403 ii) as legislaes de Brasil,404
Chile405 e Peru406 probem a utilizao das tcnicas de reproduo assistida para ns diferentes da procriao
humana; iii) o Brasil estabelece que o nmero ideal de vulos e pr-embries a serem transferidos no pode
ser superior a quatro, para no aumentar os riscos de multipariedade,407 e probe a utilizao de procedimentos
399. Cf. TEDH, Caso S.H. e outros Vs. ustria, (n 57813/00), Sentena de 3 de novembro de 2011, par. 104. (the Austrian legislature has not
completely ruled out articial procreation. [] [t]he legislature tried to reconcile the wish to make medically assisted procreation available and
the existing unease among large sections of society as to the role and possibilities of modern reproductive medicine, which raises issues of a
morally and ethically sensitive nature.)
400. TEDH, Caso Costa e Pavan Vs. Itlia, (n 54270/10). Sentena de 28 de agosto de 2012, par. 33 (33. En outre, la Cour relve que, dans
laffaire Roche c. Roche et autres ([2009] IESC 82 (2009)), la Cour Suprme irlandaise a tabli que la notion denfant natre ( unborn child )
ne sapplique pas des embryons obtenus dans le cadre dune fcondation in vitro, ces derniers ne bnciant donc pas de la protection prvue
par larticle 40.3.3. de la Constitution irlandaise qui reconnat le droit la vie de lenfant natre. Dans cette affaire, la requrante, ayant dj eu
un enfant la suite dune fcondation in vitro, avait saisi la Cour Suprme en vue dobtenir limplantation de trois autres embryons obtenus dans
le cadre de la mme fcondation, malgr labsence de consensus de son ancien compagnon, duquel elle stait spare entre-temps). A Corte
toma nota de que em 28 de novembro de 2012, o governo italiano interps perante a Grande Sala do Tribunal Europeu de Direitos Humanos o
pedido de reviso deste caso em razo de que a petio original foi apresentada diretamente perante o Tribunal Europeu de Direitos Humanos
sem antes haver esgotado [] todos os recursos internos e sem ter em necessria considerao a margem de apreciao que cada Estado tem
na adoo de sua prpria legislao (traduo da Secretaria da Corte). Disponvel em: http://www.governo.it/Presidenza/Comunicati/dettaglio.
asp?d=69911 (ltima consulta em 28 de novembro de 2012).
401. O relatrio de 2009 do Registro Latino-Americano de Reproduo Assistida (RLA) informou que nesse perodo relataram 135 centros
pertencentes a onze pases. A maioria dos centros esto no Brasil e no Mxico, a maioria dos ciclos foram realizados no Brasil e na Argentina.
Cf. Resumo escrito da percia prestada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte (expediente de mrito, tomo VI,
folha 2825).
402. Cf. Lei 20.120 de 2006, Ministrio da Sade do Chile, Artigo 5, (expediente de anexos contestao, tomo IV, anexo 2, folhas 8424 a
8426).
403. Cf. Lei Geral da Sade do Peru no. 26.842 de 15 de julho de 1997, artigo 7 (expediente de anexos contestao, tomo IV, anexo 2, folha
8357).
404. Cf. Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358 de 1992, Princpio Geral, n 5 (expediente de anexos ao relatrio de mrito da
CIDH, tomo I, anexo 18, folhas 425 a 428).
405. Cf. Projeto de Lei de Reproduo Humana Assistida, Artigo 1 (expediente de anexos contestao, tomo IV, anexo 2, folhas 8437 a 8443).
406. Cf. Lei Geral da Sade do Peru no. 26.842 de 15 de julho de 1997, artigo 7 (expediente de anexos contestao, tomo IV, anexo 2, folha
8357).
407. Cf. Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358 de 1992, Princpio Geral, n 6 (expediente de anexos ao relatrio de mrito da
CIDH, tomo I, anexo 18, folhas 425 a 428). Sobre a transferncia embrionria a perita Garza explicou que as Diretrizes emitidas pela Sociedade
Americana de Medicina Reprodutiva (ASRM) em 1999 aconselham que no mais de 2 embries devem ser transferidos s mulheres que
tm mais probabilidades de car grvidas, e no mais de 5 nas pacientes com uma probabilidade menor de gravidez. No ano de 2006, em
um esforo por reduzir ainda mais a incidncia das gravidezes mltiplas de alta ordem, a ASRM e a Sociedade de Tecnologia de Reproduo
Assistida (SART) desenvolveram diretrizes para assistir os programas de TRA e os pacientes, para determinar o nmero apropriado da etapa
de clivagem (geralmente 2-3 dias), embries ou blastcitos (geralmente 5 ou 6 dias depois da fertilizao) para transferir. Estas diretrizes
recomendam que: as mulheres com menos de 35 anos, que tm mais probabilidades de car grvidas, devem ser encorajadas a considerar
a transferncia de um nico embrio; as mulheres, com idades entre 35-37 anos, com uma boa possibilidade de car grvidas, no devem
receber mais de 2 embries; as mulheres, com idades entre 38-40, com uma boa possibilidade de car grvidas, no devem receber mais de 3
embries em estado de clivagem ou no mais de 2 blastcitos. As mulheres, com idades alm dos 40 anos, e as que tm menos probabilidades
688
que apontem a uma reduo embrionria408 e a comercializao do material biolgico, em razo de que
esta prtica implica um crime,409 e iv) existem diversos tipos de regulamentaes sobre a crioconservao.
Por exemplo, no Chile se probe o congelamento de embries para transferncia diferida de embries,410 e no
Brasil411 e na Colmbia412 permitida a criopreservao de embries, espermatozoides e vulos. Por outro
lado, em alguns pases, como Argentina,413 Chile414 e Uruguai,415 j esto buscando tomar medidas para que os
tratamentos de reproduo assistida sejam cobertos pelos programas ou polticas de sade estatal.
256. A Corte considera que, apesar de que no existem muitas regulamentaes normativas especcas sobre a
FIV na maioria dos Estados da regio, estes permitem que a FIV seja praticada dentro de seus territrios.
Isso signica que, no contexto da prtica da maioria dos Estados Parte na Conveno interpretou-se que a
Conveno permite a prtica da FIV. O Tribunal considera que estas prticas dos Estados esto relacionadas com
a maneira em que interpretam os alcances do artigo 4 da Conveno, pois nenhum destes Estados considerou
que a proteo ao embrio deva ser de tal magnitude que no sejam permitidas as tcnicas de reproduo
assistida ou, particularmente, a FIV. Nesse sentido, esta prtica generalizada416 est associada ao princpio de
proteo gradual e incremental e no absoluta da vida pr-natal e concluso de que o embrio no pode
ser entendido como pessoa.
C.4) O princpio de interpretao mais favorvel e o objeto e m do tratado
257. Em uma interpretao teleolgica se analisa o propsito das normas envolvidas, para o que relevante analisar
o objeto e m do mesmo tratado e, caso seja pertinente, analisar os propsitos do sistema regional de proteo.
Nesse sentido, tanto a interpretao sistemtica como a teleolgica esto diretamente relacionadas.417
258. Os antecedentes que foram analisados at agora permitem inferir que a nalidade do artigo 4.1 da Conveno
proteger o direito vida sem que isso implique a negao de outros direitos que a Conveno protege. Nesse
sentido, a clusula em geral tem como objeto e m permitir que, diante de um conito de direitos, seja
possvel invocar excees proteo do direito vida desde a concepo. Em outras palavras, o objeto e m do
artigo 4.1 da Conveno que no se entenda o direito vida como um direito absoluto, cuja alegada proteo
possa justicar a negao total de outros direitos.
259. Em consequncia, no admissvel o argumento do Estado no sentido de que suas normas constitucionais
concedem uma maior proteo do direito vida e, por conseguinte, procederia fazer prevalecer este direito
de car grvidas, podem ter mais embries transferidos. Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Garza (expediente de
mrito, tomo V, folhas 2566 e 2567).
408. Cf. Princpio Geral n 7, Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358 de 1992 (expediente de anexos ao relatrio de mrito da
CIDH, tomo I, anexo 18, folhas 425 a 428).
409. Cf. Lei n 11.105 de 24 de maro de 2005 do Brasil (expediente de mrito, tomo I, anexo 20, folhas 249 a 262). Artigo 5.
410. Cf. Normas Aplicveis Fertilizao In Vitro e Transferncia Embrionria, Extenta n 1072 de 28 de junho de 1985, Santiago, Ministrio
da Sade, Repblica do Chile (expediente de anexos contestao, tomo IV, anexo 2, folhas 8456 a 8459. O artigo 8 estabelece que: a
Instituio e a respectiva equipe de especialistas devem manter e proporcionar s autoridades do Ministrio da Sade informao completa
e dedigna sobre: a) Lugar e local onde se efetua a FIV e TE; b) Instituio que patrocina e se faz responsvel pelo Programa da FIV e TE,
denindo claramente os objetivos e procedimentos do programa; c) Os especialistas e prossionais que conduzem e participam do processo
da FIV e TE, sua formao e idoneidade; d) Os protocolos de trabalho onde sero registrados os detalhes do processo da FIV e TE indicando o
nmero de vulos obtidos, fertilizados ou implantados. A esse respeito, deve se estabelecer que todos os vulos fertilizados e normais devem
ser transferidos me e que no se praticar o congelamento de embries para transferncia diferida de embries muito menos com ns de
investigao.
411. Cf. Resoluo do Conselho Federal de Medicina n 1.358 de 1992 (expediente de anexos ao relatrio de mrito da CIDH, tomo I, anexo
18, folhas 425 a 428).
412. Cf. Decreto 1546 de 1998, Presidente da Repblica da Colmbia, Artigo 48 (expediente de anexos contestao, tomo IV, anexo 2, folhas
8277 a 8303).
413. Projeto de Lei que foi aprovado em 28 de junho de 2012 pela Cmara de Deputados que prev que as obras sociais, as entidades de
medicina privada e o sistema de sade pblica devero incorporar como prestaes obrigatrias a cobertura integral e interdisciplinar dos
procedimentos que a Organizao Mundial da Sade dene como Reproduo Humana Assistida. Texto com os seis artigos disponveis aqui:
http://www1.hcdn.gov.ar/proyxml/expediente.asp?fundamentos=si&numexp=0492-D-2010
414. O perito Zegers declarou que o Chile no discutiu formalmente a cobertura dos tratamentos de infertilidade no mbito legislativo, entretanto,
o governo destinou recursos econmicos especiais ao Fundo Nacional da Sade para cobrir os tratamentos de TRA a uma populao crescente
de mulheres de baixos recursos. Resumo escrito da percia apresentada por Fernando Zegers-Hochschild na audincia pblica perante a Corte
(expediente de mrito, tomo VI, folha 2824).
415. Cf. Projeto de Lei Tcnicas de reproduo assistida aprovado pela Cmara de Representantes em 9 de outubro de 2012 e atualmente
em estudo na Comisso de Sade Pblica do Senado. Disponvel em: http://www0.parlamento.gub.uy/indexdb/Distribuidos/ListarDistribuido.
asp?URL=/distribuidos/contenido/camara/D20120417-0218-0997.htm&TIPO=CON (ltima consulta em 28 de novembro de 2012).
416. O artigo 31.3 b) da Conveno de Viena estabelece que: [j]untamente com o contexto, ser levado em considerao: qualquer prtica
seguida posteriormente na aplicao do tratado, pela qual se estabelea o acordo das partes relativo sua interpretao.
417. Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) Vs. Mxico. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 16 de novembro
de 2009. Srie C N 205, par. 59.
689
de forma absoluta. Ao contrrio, esta viso nega a existncia de direitos que podem ser objeto de restries
desproporcionais sob uma defesa da proteo absoluta do direito vida, o que seria contrrio tutela dos
direitos humanos, aspecto que constitui o objeto e m do tratado. Ou seja, em aplicao do princpio de
interpretao mais favorvel, a alegada proteo mais ampla no mbito interno no pode permitir nem
justicar a supresso do gozo e exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno ou limit-los
em maior medida que a prevista nela.
260. A esse respeito, a Corte considera que outras sentenas no Direito Constitucional comparado buscam realizar
um adequado balano de possveis direitos em conito e, portanto, constituem uma referncia relevante para
interpretar os alcances da clusula em geral, desde a concepo estabelecida no artigo 4.1 da Conveno.
A seguir se faz aluso a alguns exemplos jurisprudenciais nos quais se reconhece um legtimo interesse em
proteger a vida pr-natal, mas onde se diferencia este interesse da titularidade do direito vida, enfatizando
que toda tentativa de proteger este interesse deve ser harmonizada com os direitos fundamentais de outras
pessoas, em especial da me.
261. No mbito europeu, por exemplo, o Tribunal Constitucional da Alemanha, ressaltando o dever geral do Estado
de proteger o no nascido, estabeleceu que [a] proteo da vida, [] no em tal grau absoluta que goze sem
exceo alguma de prevalncia sobre todos os demais bens jurdicos,418 e que [o]s direitos fundamentais da
mulher [] subsistem frente ao direito vida do nasciturus e consequentemente tm de ser protegidos.419
Alm disso, segundo o Tribunal Constitucional da Espanha, [a] proteo que a Constituio concede ao
`nasciturus [...] no signica que esta proteo tenha carter absoluto.420
262. Por sua vez, na regio, a Suprema Corte de Justia dos Estados Unidos armou que [] razovel e lgico
que um Estado, em um determinado momento, proteja outros interesses [] como, por exemplo, os da
potencial vida humana, o qual deve ser ponderado com a intimidade pessoal da mulhera qual no se
pode entender como um direito absolutoe outras circunstncias e valores.421 Por outro lado, segundo
a Corte Constitucional da Colmbia, embora corresponda ao Congresso adotar as medidas idneas para
cumprir o dever de proteo da vida [] isto no signica que estejam justicadas todas as que prora
com esta nalidade, porque, apesar de sua relevncia constitucional a vida no tem o carter de um valor
ou de um direito de carter absoluto e deve ser ponderada com os outros valores, princpios e direitos
constitucionais.422 A Corte Suprema de Justia da Nao da Argentina armou que nem da Declarao
Americana nem da Conveno Americana se deriva um mandato de maneira que corresponda interpretar, de
modo restritivo, o alcance das normas criminais que permitem o aborto em certas circunstncias, j que
as normas pertinentes destes instrumentos foram expressamente delimitadas em sua formulao para que
delas no se derivasse a invalidez de um caso de aborto como o previsto no Cdigo Penal argentino.423 Em
sentido similar, a Suprema Corte de Justia da Nao do Mxico declarou que, do fato de que a vida seja
uma condio necessria da existncia de outros direitos no se pode validamente concluir que se deve
considerar a vida como mais valiosa que qualquer um desses outros direitos.424
263. Portanto, a Corte conclui que o objetivo e m da clusula em geral do artigo 4.1 da Conveno a de permitir,
conforme corresponda, um adequado balano entre direitos e interesses em conito. No caso que ocupa a
ateno da Corte, basta armar que este objeto e m implica que no se pode alegar a proteo absoluta do
embrio anulando outros direitos.
418. BVerfG, Sentena BVerfGE 88, 203, 28 de maio de 1993, 2 BvF 2/90 e 4, 5/92, par. D.I.2.b. (Traduo da Secretaria da Corte).
419. BVerfG, Sentena BVerfGE 88, 203, 28 de maio de 1993, 2 BvF 2/90 e 4, 5/92, par. D.I.2.c.aa. (Traduo da Secretaria da Corte).
420. Tribunal Constitucional da Espanha, Sentena de Recurso Prvio de Constitucionalidade 53/1985, 11 de abril de 1985, par. 8.
421. Corte Suprema dos Estados Unidos, Caso Roe Vs. Wade, 410 U.S. 115, 157 (1973)
422. Corte Constitucional da Colmbia, Sentena C-355 de 2006, VI.5.
423. Corte Suprema de Justia da Argentina, F., A. L. s/ medida autosatisfactiva, Sentena de 13 de maro de 2012, F. 259. XLVI., Considerando
10.
424. Cf. Sentena da Suprema Corte de Justia da Nao de 28 de agosto de 2008, ao de inconstitucionalidade 146/2007, acumulad ao
147/2007. Em particular, na sentena se armou que: Em outros termos, podemos aceitar como verdadeiro que se no se est vivo no
se pode exercer nenhum direito, mas da no poderamos deduzir que o direito vida goze de preeminncia frente a qualquer outro direito.
Aceitar um argumento semelhante nos obrigaria a aceitar tambm, por exemplo, que o direito a se alimentar mais valioso e importante que
o direito vida, porque o primeiro uma condio do segundo. Por sua vez, o Superior Tribunal Federal do Brasil armou que, para que ao
embrio in vitro fosse reconhecido o pleno direito vida, necessrio seria reconhecer a ele o direito a um tero. Proposta no autorizada pela
Constituio. Supremo Tribunal Federal. Ao Direta de Inconstitucionalidade n 3.510, de 29 de maio de 2008, pg. 5.
690
C.5) Concluso da interpretao do artigo 4.1

264. A Corte utilizou os diversos mtodos de interpretao, os quais levaram a resultados coincidentes no sentido de
que o embrio no pode ser entendido como pessoa para efeitos do artigo 4.1 da Conveno Americana. Alm
disso, depois de uma anlise das bases cientcas disponveis, a Corte concluiu que a concepo, no sentido
do artigo 4.1, ocorre a partir do momento em que o embrio se implanta no tero, razo pela qual antes deste
evento no procederia a aplicao do artigo 4 da Conveno. Alm disso, possvel concluir das palavras em
geral que a proteo do direito vida em conformidade com esta disposio no absoluta, mas gradual e
incremental segundo seu desenvolvimento, em razo de que no constitui um dever absoluto e incondicional,
mas implica entender a procedncia de excees regra geral.
D) Proporcionalidade da medida de proibio
265. A Comisso armou que foram cumpridos os requisitos de legalidade, nalidade e idoneidade. Entretanto,
a Comisso considerou que na anlise de idoneidade pode ter incidncia a evidncia cientca de que
a tcnica de reproduo assistida da [FIV] impe um risco de perda dos embries [ que] comparvel
ao processo natural de reproduo. Sobre a necessidade da medida, a Comisso armou que existiam
formas menos restritivas para satisfazer o objetivo buscado pelo Estado e acomodar os interesses em
jogo, como por exemplo, atravs de outras formas de regulamentao que poderiam se assimilar mais ao
processo natural de concepo, tal como uma regulamentao que diminua o nmero de vulos fecundados.
Finalmente, argumentou que existem sucientes elementos para concluir que a proibio afetou de maneira
desproporcional os direitos em jogo, em razo de que: i) os direitos impactados, [] so particularmente
relevantes para a identidade de uma pessoa e sua autonomia; ii) a proteo da vida no mbito internacional
e constitucional comparado es[t] habitualmente sujeita a graus de proteo que se apli[cam] de maneira
incremental; iii) deve-se considerar o carter severo da violao dos direitos envolvidos, j que [o] efeito foi
equivalente a uma anulao do exerccio de seus direitos; iv) vivel considerar que a proibio da [FIV], na
prtica, no contribui a uma proteo signicativa da vida dos embries, em contraste com a alta frequncia [de
perda embrionria] no processo natural de concepo, e v) importante se referir consistncia e coerncia
na ao estatal relativa aos embries, j que existiriam prticas permitidas atualmente na Costa Rica [
que] implicam um risco de fecundao destes vulos, de perda embrionria e de gravidezes mltiplas. A
Comisso observou que a proibio da FIV teve dois efeitos que se encontram sob o alcance do direito
igualdade: i) impediu s [supostas] vtimas superar a situao de desvantagem em que se encontravam atravs
do benefcio do progresso cientco, em particular, de um tratamento mdico, e ii) teve um impacto especco
e desproporcional em relao s mulheres.
266. O representante Molina coincidiu com a Comisso e acrescentou, em relao legalidade da medida, que a Sala
Constitucional exced[eu] suas faculdades limitando o Poder Legislativo a exercer sua funo primordial. Alm
disso, argumentou que a ambiguidade na formulao da proibio da Sala Constitucional gera[va] dvidas
e abr[ia] o campo ao arbtrio da autoridade. Acrescentou que o m da sentena era a proteo absoluta [do]
direito vida dos embries humanos, razo pela qual o considerou um suposto m legtimo. Por sua vez,
negou a idoneidade da medida por considerar a sentena um meio discriminatrio e arbitrria, j que no
ponderou nem dimensionou entre os diferentes direitos convencionais. Por outro lado, argumentou que [o]
Estado escolheu a medida mais lesiva de todas, a medida que anulou por completo a nica possibilidade que
os casais tinham para realizar sua deciso privada de se converter em pais e mes biolgicos.
267. O representante Molina alegou que a satisfao do direito vida no justica a restrio dos
direitos famlia, honra e dignidade, e igualdade perante a lei. Qualicou a infertilidade das supostas
vtimas como incapacidade pela qual haviam sido discriminadas para ter uma famlia. Igualmente,
argumentou que o benefcio obtido com a medida nulo, ao passo que o dano causado com a
proibio mximo, [portanto] no se pode predicar como proporcional a medida da proibio da FIV.
Alm disso, argumentou que a deciso da Sala Constitucional [] incidiu em uma discriminao por
uma incapacidade reprodutiva, considerando que a sentena estabelece uma clara diferena entre
[] casais [] que podem conceber naturalmente e [] casais que somente podem faz-lo por
meio de mtodos de reproduo assistida, e que [a] discriminao realizada pela Sala no somente
evidente na sentena como tal, mas nos efeitos que a mesma provocou sobre as pessoas e casais
que pretendiam conceber por meio de mtodos de reproduo assistida. Finalmente, considerou a
sentena como uma forma de discriminao em funo de suas possibilidades econmicas.
691
268. O representante May alegou que [a infertilidade] uma doena, uma incapacidade e, portanto, uma incapacidade
do ser humano para fecundar ou para conceber, em resumo, uma incapacidade para procriar. O representante
May alegou que embora a proibio absoluta prtica da FIV poderia parecer neutra, no tem o mesmo
efeito em cada pessoa[, mas] produz um impacto desproporcional naqueles que so infrteis, negando-lhes
a oportunidade de superar sua condio fsica e conceber de uma forma biolgica.
269. O Estado alegou que a Comisso nem sequer questionou a legalidade da medida adotada pelo Tribunal
Constitucional e aceitou que a restrio [] constitui uma limitao prevista na lei e no ordenamento jurdico.
Argumentou que o m buscado pelo Estado costarriquenho ao proibir a [FIV] legtimo, pois pretende proteger
o direito vida dos embries. Argumentou que a legitimidade do m proposto depende de como se dena a
palavra concepo, pois se equiparada palavra fertilizao, sim existiria idoneidade da medida adotada pelo
Estado ao proibir a FIV. Em relao necessidade da medida, argumentou que a Comisso parte de uma premissa
equivocada de armar que neste caso o Estado costarriquenho pde adotar uma medida menos restritiva. A esse
respeito, argumentou que cou demonstrado que no estado atual da cincia, no existe evidncia de que a [FIV]
oferea garantias de proteo vida do no nascido fecundado in vitro.
270. Em relao proporcionalidade da medida, o Estado alegou que ao balancear o prejuzo que a medida restritiva
gera no titular da liberdade, e o benefcio que a coletividade obtm a partir disso ao se proteger o valor mais
fundamental da sociedade que o direito vida, o Estado deve necessariamente inclinar a balana para este
ltimo. Armou que a problemtica associada com a Fertilizao in Vitro o alto ndice de morte dos embries
humanos que so transferidos cavidade uterina por mtodos articiais. Mencionou alguns fenmenos
para explicar alguns dos problemas que podem estar envolvidos na alta inecincia da FIV: i) o estado de
maturao dos vulos utilizados: a induo de uma multiovulao, que feita habitualmente para aplicar a FIV,
realiza-se com o tratamento de gonadotronas mas, com frequncia, o estado de maturao dos vulos obtidos
por este procedimento deciente; ii) visto que na [FIV] no so realizados os procedimentos de seleo
de espermatozoides normais e maduros que ocorrem na natureza, em muitssimos casos a concepo se d
atravs de espermatozoides defeituosos; iii) a porcentagem de embries que detm seu desenvolvimento
entre as etapas de zigoto e blastcito mais elevada quando a gerao do desenvolvimento ocorre in vitro do
que in vivo []. O embrio gerado tem uma melhor viabilidade intrnseca que o criado in vitro; ou seja, os
embries criados no laboratrio so menos saudveis, e iv) foi demonstrado que o embrio envia sinais para
preparar o endomtrio para a implantao, o que poderia explicar em parte por que no caso da FIV, ao no estar
presente no corpo da mulher o embrio pr-implantado, a taxa de implantao to baixa. Nesse sentido,
argumentou que [a] nica sada a proibio da tcnica, pois somente desta forma existe garantia para a
vida do embrio desde a fecundao e, portanto, no poderia se obrigar a ponderar neste caso de maneira
diferente os direitos envolvidos, pois no existe forma de faz-lo. Por outro lado, o Estado armou que a
Sentena da Sala Constitucional [] no omissa em relao ao juzo de ponderao[, j que] foi considerado
que a proscrio constitucional da tcnica in vitro era necessria para proteger o direito vida dos embries.
Por sua vez, acrescentou que [o] fato de que na Costa Rica a Sala Constitucional tenha avaliado a existncia
do aborto teraputico [] no contraditrio com a proibio da FIV, em razo de que nesse caso o juzo de
ponderao devia ser realizado entre o direito vida da me e o direito vida do embrio.
271. Finalmente, em relao alegada discriminao indireta, o Estado armou que [a] situao de infertilidade
uma condio natural que no induzida pelo Estado. Alm disso, argumentou que no existe consenso
em que a infertilidade seja, per se, uma doena ou possa ser considerada uma incapacidade. A esse
respeito, alegou que [a] concepo assistida distinta do tratamento de uma doena, j que a FIV no
cura a infertilidade, pois no constitui um tratamento para modicar a situao que faz com que um casal
ou uma pessoa seja infrtil, mas constitui um meio para substituir o procedimento natural da fecundao.
Por outro lado, argumentou que a proibio da FIV no est orientada a estabelecer discriminao contra as
pessoas que no podem ter lhos de forma natural nem muito menos contra as mulheres, pois a proibio
estava dirigida a todas as pessoas independentemente de sua condio: solteiras, casadas, mulheres ou
homens, frteis ou infrteis. Portanto, alegou que a proibio da FIV no teve uma especial intensidade em
relao s mulheres, de modo que no discrimina de forma indireta pois no tem sua origem unicamente
em problemas das mulheres.
272. A Corte armou que a deciso de ter lhos biolgicos atravs do acesso a tcnicas de reproduo assistida faz
parte do mbito dos direitos integridade pessoal, liberdade pessoal e vida privada e familiar. Alm disso,
692
a forma como se constri esta deciso parte da autonomia e da identidade de uma pessoa tanto em sua
dimenso individual como de casal. A seguir ser analisada a suposta justicativa da interferncia que o Estado
realizou em relao ao exerccio destes direitos.
273. A esse respeito, este Tribunal estabeleceu em sua jurisprudncia que um direito pode ser restringido pelos
Estados sempre que as ingerncias no sejam abusivas ou arbitrrias; por isso, devem estar previstas em lei
no sentido formal e material,425 perseguir um m legtimo e cumprir os requisitos de idoneidade, necessidade
e proporcionalidade.426 No presente caso, a Corte ressaltou que o direito absoluto vida do embrio,
como base para a restrio dos direitos envolvidos, no tem fundamento na Conveno Americana (par. 264
supra), razo pela qual no necessria uma anlise detalhada de cada um destes requisitos, nem apreciar
as controvrsias em relao declarao de inconstitucionalidade em sentido formal pela suposta violao
do princpio da reserva de lei. Sem prejuzo do anterior, o Tribunal considera pertinente expor a forma em
que o sacrifcio dos direitos envolvidos no presente caso foi desmedido em relao s vantagens pretendidas
com a proteo do embrio.427
274. Para isso, a restrio teria de alcanar uma importante satisfao da proteo da vida pr-natal, sem anular os
direitos vida privada e a fundar uma famlia. Para realizar esta ponderao deve ser analisado: i) o grau de
violao de um dos bens em jogo, determinando se a intensidade desta violao foi grave, mdia ou moderada;
ii) a importncia da satisfao do bem contrrio, e iii) se a satisfao deste justica a restrio do outro.428
275. O Tribunal Europeu de Direitos Humanos armou que o possvel conito entre o direito vida privada,
que inclui os direitos autonomia e ao livre desenvolvimento da personalidade, e a possibilidade de que
disposies de proteo para o no nascido sejam estendidas em certas circunstncias, deve ser resolvido
ponderando vrios [] direitos ou liberdades reclamados por uma me e um pai envolvidos em uma relao
entre os dois ou vis--vis ao feto.429 Este Tribunal expressou que uma considerao indevida da proteo
da vida pr-natal ou com base em que o direito da futura me ao respeito de sua vida privada de menor
ordem, no constitui uma ponderao razovel e proporcional entre direitos e interesses em conito.430
Alm disso, no Caso Costa e Pavan Vs. Itlia, o Tribunal Europeu considerou que a proibio absoluta do
diagnstico pr-implantacional no era proporcional, devido legislao nacional inconsistente em relao
aos direitos reprodutivos, que, proibindo o diagnstico pr-implantacional, permitia ao mesmo tempo o
trmino da gravidez se um feto posteriormente demonstrasse sintomas de uma grave doena detectvel pelo
diagnstico pr-implantacional.431
276. A Corte efetuar uma ponderao na qual analisar: i) a severidade da interferncia ocorrida nos direitos
vida privada e familiar e aos demais direitos envolvidos no presente caso. Alm disso, esta severidade
analisada desde o impacto desproporcional relacionado com: ii) a incapacidade; iii) o gnero, e iv) a situao
socioeconmica. Finalmente, ser avaliada: v) a controvrsia sobre a alegada perda embrionria.
D.1) Severidade da limitao dos direitos envolvidos no presente caso
277. Como foi indicado anteriormente (par. 144 supra), o alcance do direito vida privada e familiar ostenta uma
estreita relao com a autonomia pessoal e os direitos reprodutivos. A sentena da Sala Constitucional teve o
efeito de interferir no exerccio destes direitos das supostas vtimas, uma vez que os casais tiveram de modicar
seu curso de ao em relao deciso de tentar ter lhos atravs da FIV. De fato, a Corte considera que uma
das ingerncias diretas na vida privada se relaciona ao fato de que a deciso da Sala Constitucional impediu que
fossem os casais quem decidissem sobre se desejavam ou no se submeter na Costa Rica a este tratamento
para ter lhos. A ingerncia se faz mais evidente se for considerado que a FIV , na maioria dos casos, a
tcnica qual recorrem as pessoas ou casais depois de haver tentado outros tratamentos para enfrentar a
infertilidade (por exemplo, o senhor Vega e a senhora Arroyo realizaram 21 inseminaes articiais) ou, em
425. Cf. A Expresso Leis no Artigo 30 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-6/86 de 9 de maio de 1986.
Srie A N 6, pars. 35 e 37.
426. Cf. Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de janeiro de 2009. Srie C N
193, par. 56, e Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 164.
427. Caso Kimel Vs. Argentina, par. 83, e Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez, par. 93.
428. Caso Kimel Vs. Argentina, par. 84.
429. TEDH, Caso Vo. Vs. Frana, (n 53924/00), Sentena de 8 de julho de 2004, par. 80, e Caso RR Vs. Polnia, (n 27617/04), Sentena de
26 de maio de 2011, par. 181
430. TEDH, Caso A, B e C Vs. Irlanda, (n 25579/05), Grande Cmara. Sentena de 16 de dezembro de 2010, par. 238.
431. Cf. TEDH, Caso Costa e Pavan Vs. Itlia, (n 54270/10), Sentena de 28 de agosto de 2012, par. 71.
693
outras circunstncias, a nica opo com a que conta a pessoa para poder ter lhos biolgicos, como no caso
do senhor Mejas Carballo e da senhora Caldern Porras (pars. 85 e 117 supra).
278. A Corte armou que a ingerncia no presente caso no est relacionada ao fato de no haver podido ter lhos
(par. 161 supra). A seguir ser analisado o grau de severidade da violao do direito vida privada e a formar
uma famlia, e do direito integridade pessoal, tendo em considerao o impacto da proibio da FIV na
intimidade, autonomia, sade mental e nos direitos reprodutivos das pessoas.
279. Em primeiro lugar, a proibio da FIV impactou na intimidade das pessoas, visto que, em alguns casos, um dos
efeitos indiretos da proibio foi que, ao no ser possvel praticar esta tcnica na Costa Rica, os procedimentos
utilizados para recorrer a um tratamento mdico no exterior exigiam expor aspectos que faziam parte da vida
privada. A esse respeito, a senhora Bianchi Bruna armou que:
ao casal, a ns como esposos, o estresse econmico que signica conseguir esta quantia de dinheiro
o quanto antes, porque aqui prima tambm um fator de tempo que muito importante, j que temos
um diagnstico [...] e no se sabe em quanto tempo a gente pode juntar essa soma, menos se teremos
que junt-la vrias vezes; o estresse deste tipo que um casal tem de enfrentar, quantos casais no se
separam por estresse econmico simples e corrente; enorme a falta de privacidade no fato de que
no trabalho todos os meus empregadores tinham de car sabendo que eu estava me submetendo a
este tratamento porque tinha de estar constantemente pedindo licena, ao mesmo tempo que dizia
tenho de me demitir justamente antes de que tivesse de sair de viagem porque ningum me daria a
permisso para sair de viagem em 24, com noticao de 24 horas; no acompanhamento me pediam
at 24 horas antes de viajar, depois tinha que viajar com 24 horas de noticao Colmbia e da em
diante continuavam o procedimento durante cinco dias e depois tinha que voltar Costa Rica para fazer,
10 dias depois, o teste de gravidez e posteriormente acompanhar a gravidez. Isto levava a que todo o
mundo se desse conta [...] A intimidade totalmente violada, todo mundo no somente ca sabendo
que ainda que fosse a mulher a que era infrtil, todo mundo assume que o casal tambm , ou que
no foi capaz de realizar essa procriao; isso para ele foi muito difcil tambm, alm de ter de estar
me apoiando constantemente em coisas que realmente no entende [...], submeteu-me a um estresse
social e familiar j que minha famlia se viu dividida de repente.432
280. Nesse sentido, a senhora Henchoz Bolaos explicou diculdades adicionais similares, as quais so possveis
de inferir que no teriam surgido se houvesse podido ter acesso FIV em seu pas. Armou, em relao sua
viagem Europa para ter acesso FIV, que no mesmo dia que chega[ram], tiv[eram] de procurar o hotel,
tiv[eram] de procurar a clnica, o mdico, nunca havia[m] ido Europa, [] um lugar totalmente estranho,
estava sem [sua] famlia, sem [seus] entes queridos, estava[m] sozinhos, [s]e sentia como expatriada, assim
[s]e sentia. Chega[ram], encontra[ram] o mdico, um mdico que no [os] conhece, que no sabe nem quem
[voc ].433
281. Em segundo lugar, em relao violao da autonomia pessoal e do projeto de vida dos casais, a Corte
observa que a FIV costuma ser realizada como ltimo recurso para superar graves diculdades reprodutivas.
Sua proibio afetou com maior impacto os planos de vida dos casais cuja nica opo de procriar era a
FIV, como ocorria nos casos do senhor Mejas e da senhora Caldern Porras. Em sentido similar, a senhora
Arroyo Fonseca, que havia tentado vrias inseminaes e que ao nal conseguiu ter lhos, manifestou que, em
determinado momento, no tev[e] a oportunidade de superar [seu] problema de infertilidade com uma tcnica
de reproduo assistida que [naquele momento lh]e teria permitido ter mais lhos.434
282. Em terceiro lugar, viu-se impactada a integridade psicolgica das pessoas ao lhes negar a possibilidade de ter
acesso a um procedimento que faz possvel aplicar a liberdade reprodutiva desejada. A esse respeito, uma das
vtimas expressou que, depois da proibio, ele e sua companheira, ca[ram] em uma etapa de depresso
tremenda, [ela] chorava o tempo todo, fechava-se no quarto e se negava a sair, [lh]e recordava a todo momento
a iluso de ter um lho seu, dos nomes que tnhamos []. Tambm tiveram de viver outras experincias
amargas, por exemplo, deixa[ram] de ir Igreja porque cada domingo era um martrio ir missa e escutar o
padre se referir s pessoas que queriam [a FIV] como pessoas que matavam crianas e como Deus reprovava e
abominava essas crianas []. No volt[aram] a nenhuma igreja, e [se] senti[ram] abandonados pelo prprio
Deus.435
432. Declarao da senhora Bianchi Bruna na audincia realizada em 28 de outubro de 2008 perante a Comisso Interamericana.
433. Declarao da senhora Ileana Henchoz prestada na audincia pblica realizada no presente caso.
434. Declarao juramentada da senhora Joaquinita Arroyo Fonseca (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, anexo
XI, folha 5266).
435. Declarao juramentada (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo IV, anexo XXI, folha 5620).
694
283. Por sua vez, a senhora Carro Maklouf expressou que sentiu uma indescritvel intromisso em [sua] vida
privada e enfatizou que para seus outros lhos tambm era uma iluso ter um irmozinho, j que eles eram
adultos, e o tema havia se convertido em um projeto familiar, eles tambm sofreram a [seu] lado toda a dor
que [lh]e trouxe esta deciso da Sala Constitucional436. A senhora Bianchi Bruna explicou que quando a FIV,
como ltima opo, [] foi proibida [,] sent[iu] uma tormenta de dor e incredulidade dando voltas em [sua]
mente. Por outro lado, a senhora Artavia Murillo declarou que a deciso estatal lev[ou] ao fracasso de [seu]
relacionamento matrimonial pelas depresses que sofre[ram] raiz de tal proibio (fertilizao in vitro) tanto
as de [seu] ex-marido como as [suas], sendo assim que o melhor foi que terminssemos o mesmo, deixando
uma ferida ainda maior, e com um dano moral incalculvel.437
284. De maneira que, em face do armado anteriormente, os casais sofreram uma interferncia severa em relao
tomada de decises sobre os mtodos ou prticas que desejavam tentar com o m de procriar um lho
biolgico. Mas tambm existiram impactos diferentes, relacionados situao de incapacidade, ao gnero
e situao econmica, que foram alegados pelas partes em conexo com uma possvel discriminao
indireta no presente caso.
D.2) Severidade da interferncia como consequncia da discriminao indireta pelo impacto desproporcional
em relao incapacidade, gnero e situao econmica
285. A Corte Interamericana armou reiteradamente que a Conveno Americana no probe todas as distines
de tratamento. A Corte marcou a diferena entre distines e discriminaes,438 de forma que as primeiras
constituem diferenas compatveis com a Conveno Americana por serem razoveis e objetivas e as segundas
constituem diferenas arbitrrias que redundam em prejuzo dos direitos humanos. No presente caso, os
efeitos da sentena de inconstitucionalidade esto relacionados proteo do direito vida privada e familiar,
e o direito de formar uma famlia, e no com a aplicao ou interpretao de uma determinada lei interna que
regule a FIV. Portanto, a Corte no analisar a suposta violao do direito igualdade e no discriminao no
contexto do artigo 24,439 mas luz do artigo 1.1440 da Conveno, em relao aos artigos 11.2 e 17 da mesma.441
286. O Tribunal armou que o princpio de direito imperativo de proteo igualitria e efetiva da lei e no discriminao
determina que os Estados devem se abster de produzir regulamentaes discriminatrias ou que tenham
efeitos discriminatrios nos diferentes grupos de uma populao no momento de exercer seus direitos.442
O Comit de Direitos Humanos,443 o Comit contra a Discriminao Racial,444 o Comit para a Eliminao da
436. Declarao juramentada de Claudia Mara Carro Maklouf Histria de vida (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas,
438. Sobre o conceito de discriminao, embora a Conveno Americana e o Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos no
contenham uma denio deste termo, a Corte e o Comit de Direitos Humanos das Naes Unidas tomaram como base as denies contidas
na Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial e na Conveno sobre a Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao contra a Mulher para armar que a discriminao constitui toda distino, excluso, restrio ou preferncia que se
baseiem em determinados motivos, como a raa, a cor, o sexo, o idioma, a religio, a opinio poltica ou de outra natureza, a origem nacional ou
social, a posio econmica, o nascimento ou qualquer outra condio social, e que tenham por objeto ou por resultado anular ou menosprezar
o reconhecimento, gozo ou exerccio, em condies de igualdade, dos direitos humanos e liberdades fundamentais de todas as pessoas. Cf.
Naes Unidas, Comit de Direitos Humanos, Observao Geral 18, No discriminao, 10/11/89, CCPR/C/37, par. 7, e A Condio Jurdica e
os Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC-18/03 de 17 de setembro de 2003. Srie A N 18, par. 92.
439. O artigo 24 da Conveno (Igualdade perante a Lei) indica que:
Todas as pessoas so iguais perante a lei. Por conseguinte, tm direito, sem discriminao, a igual proteo da lei.
440. O artigo 1.1 da Conveno Americana (Obrigao de Respeitar os Direitos) dispe que:
Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio
a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma, religio, opinies polticas ou de
qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio social.
441. A Corte armou que se um Estado discrimina no respeito ou garantia de um direito convencional, violaria o artigo 1.1 e o direito
substantivo em questo. Se, ao contrrio, a discriminao se refere a uma proteo desigual da lei interna, violaria o artigo 24. Cf. Caso Apitz
Barbera e outros (Primeira Corte do Contencioso-Administrativo) Vs. Venezuela.Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena
de 5 de agosto de 2008. Srie C N 182, par. 209, e Caso da Comunidade Indgena Xkmok Ksek Vs. Paraguai, par. 272.
442. Cf. Caso das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica Dominicana, par. 141, e A Condio Jurdica e os Direitos dos Migrantes Indocumentados.
Parecer Consultivo OC-18/03, par. 88.
443. Cf. Comit de Direitos Humanos, Comunicao n 993/2001, Althammer Vs. ustria, 8 de agosto de 2003, par. 10.2. (que o efeito
discriminatrio de uma norma ou medida que primeira vista neutra ou no tem propsito discriminatrio tambm pode dar lugar a uma
violao da proteo igual perante a lei), e Comit de Direitos Humanos, Observao Geral 18, No discriminao.
444. Cf. Comit para a Eliminao da Discriminao Racial, Comunicao n 31/2003, L.R. et al. Vs. Eslovquia, 7 de maro de 2005, par. 10.4.
695
Discriminao contra a Mulher445 e o Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais446 reconheceram o

conceito da discriminao indireta. Este conceito implica que uma norma ou prtica aparentemente neutra tem
repercusses particularmente negativas em uma pessoa ou grupo com algumas caractersticas determinadas.447
possvel que quem tenha estabelecido esta norma ou prtica no seja consciente dessas consequncias
prticas e, em tal caso, a inteno de discriminar no o essencial e procede uma inverso do nus da prova. A
esse respeito, o Comit das Pessoas com Decincia armou que uma lei que se aplique com imparcialidade
pode ter um efeito discriminatrio se no so levadas em considerao as circunstncias particulares das
pessoas s que se aplique.448 Por sua vez, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos tambm desenvolveu o
conceito de discriminao indireta, estabelecendo que quando uma poltica geral ou medida tem um efeito
desproporcionalmente prejudicial em um grupo particular, esta pode ser considerada discriminatria ainda que
no tenha sido dirigida especicamente a esse grupo.449
287. A Corte considera que o conceito de impacto desproporcional est ligado ao de discriminao indireta, razo
pela qual se analisa se no presente caso existiu um impacto desproporcional em relao incapacidade, gnero
e situao econmica.
D.2.a) Discriminao indireta em relao condio de incapacidade
288. A Corte toma nota que a Organizao Mundial da Sade (doravante denominada OMS) deniu a infertilidade
como uma doena do sistema reprodutivo denida como a incapacidade de conseguir uma gravidez clnica
depois de 12 meses ou mais de relaes sexuais no protegidas (par. 62 supra). Segundo o perito ZegersHochschild, a infertilidade uma doena que tem vrios efeitos na sade fsica e psicolgica das pessoas, bem
como consequncias sociais, que incluem instabilidade matrimonial, ansiedade, depresso, isolamento social
e perda de status social, perda de identidade de gnero, ostracismo e abuso []. [G]era angstia, depresso,
isolamento e debilita os laos familiares. A perita Garza testemunhou que [] mais exato considerar a
infertilidade como um sintoma de uma doena subjacente. As doenas que causam infertilidade tm um duplo
efeito, [...] dicultando o funcionamento da infertilidade, mas tambm causando problemas de sade para o
homem ou a mulher, tanto a curto como a longo prazo. Em sentido similar, a Associao Mdica Mundial
reconheceu que as tecnologias reprodutivas diferem do tratamento de doenas em que a incapacidade para
serem pais sem ajuda mdica nem sempre considerado uma doena. Mesmo quando possa ter profundas
consequncias psicossociais e, portanto mdicas, no em si mesma limitante da vida. Entretanto, constitui-se
uma causa signicativa de doenas mentais graves e seu tratamento claramente mdico.450
289. Do artigo 25 da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Decincia (doravante denominada CDPD) se
observa o direito das pessoas com decincia de ter acesso s tcnicas necessrias para resolver problemas
de sade reprodutiva.451 O perito Caruso considerou que somente se pode falar da infertilidade como decincia
em determinadas condies e hipteses e, portanto, somente em casos especcos.452 O perito Hunt observou
que a infertilidade involuntria uma decincia,453 considerando que:
[o] Prembulo da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Decincia, da qual a Costa Rica
445. Cf. Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Recomendao Geral n 25 referente a medidas especiais de carter
temporal (2004), par. 1 (pode haver discriminao indireta contra a mulher quando as leis, as polticas e os programas se baseiam em critrios
que aparentemente so neutros sob o ponto de vista do gnero, mas que, de fato, repercutem negativamente na mulher).
446. Cf. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 20. A no discriminao e os direitos econmicos, sociais e
culturais (artigo 2, pargrafo 2 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), 2 de julho de 2009.
447. Caso Nadege Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana. Mrito Reparaes e Custas. Sentena de 24 de outubro de 2012. Srie C N
251, par. 234.
448. Cf. Comit sobre os Direitos das Pessoas com Decincia, Comunicao n 3/2011, Caso H. M. Vs. Sucia, CRPD/C/7/D/3/2011, 19 de
abril de 2012, par. 8.3.
449. TEDH, Caso Hoogendijk Vs. Holanda, No. 58641/00, Primeira Cmara, 2005; TEDH, Grande Cmara, D. H. e outros Vs. Repblica Checa,
n 57325/00, 13 de novembro de 2007, par. 175, e TEDH, Caso Hugh Jordan Vs. Reino Unido, n 24746/94, 4 de maio de 2001, par. 154.
450. The World Medical Association, Statement on Assisted Reproductive Technologies, adopted by the WMA Geral Assembly, Pilanesberg,
South Africa, October 2006, disponvel em: http://www.wma.net/e/policy/r3.htm, para 6. [Traduo da Secretaria da Corte]. Declarao citada
no Relatrio de Mrito da Comisso Interamericana (expediente de mrito, tomo I, nota de p 36) e na contestao da demanda (expediente
de mrito, tomo III, folha 1086).
451. O Artigo 25.1 estabelece que: Os Estados Partes reconhecem que as pessoas com decincia tm o direito de gozar do estado de sade
mais elevado possvel, sem discriminao baseada na decincia. Os Estados Partes tomaro todas as medidas apropriadas para assegurar
s pessoas com decincia o acesso a servios de sade, incluindo os servios de reabilitao, que levaro em conta as especicidades
de gnero. Em especial, os Estados Partes: a) Oferecero s pessoas com decincia programas e ateno sade gratuitos ou a custos
acessveis da mesma variedade, qualidade e padro que so oferecidos s demais pessoas, inclusive na rea de sade sexual e reprodutiva e
de programas de sade pblica destinados populao em geral.
452. Declarao prestada pelo perito Anthony Caruso na audincia pblica realizada no presente caso.
453. Declarao do perito Paul Hunt prestada perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo VI, folha 2650).
696
Parte, reconhece que a `decincia um conceito em evoluo e que a decincia resulta da interao
entre pessoas com decincia e as barreiras atitudinais e ambientais que impedem sua plena e efetiva
participao na sociedade em igualdade de oportunidades com as demais pessoas. De acordo com o
modelo biopsicossocial da OMS sobre decincia, esta tem um ou mais dos trs nveis de diculdade
no funcionamento humano: um impedimento fsico-psicolgico; uma limitao de uma atividade devido
a um impedimento (limitao de uma atividade) e uma participao restringida devido a uma limitao
de atividade. De acordo com a Classicao Internacional de Funcionamento, da Decincia e da Sade
da OMS, os impedimentos incluem problemas no funcionamento do corpo; as limitaes das atividades
so diculdades que uma pessoa pode ter ao realizar uma atividade; e as participaes restringidas so
problemas que uma pessoa pode experimentar em diversas situaes da vida.454
290. O Protocolo Adicional Conveno Americana em matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais
(Protocolo de San Salvador), em seu artigo 18, arma que [t]oda pessoa impactada por diminuio de suas
capacidades fsicas e mentais tem direito a receber ateno especial, a m de alcanar o mximo desenvolvimento
de sua personalidade. A Conveno Interamericana para a Eliminao de todas as Formas de Discriminao
contra as Pessoas Portadoras de Decincia (doravante denominada CIADDIS) dene o termo decincia
como restrio fsica, mental ou sensorial, de natureza permanente ou transitria, que limita a capacidade de
exercer uma ou mais atividades essenciais da vida diria, causada ou agravada pelo ambiente econmico e
social. Por sua vez, a CDPD estabelece que as pessoas com decincia so aquelas que tm impedimentos de
longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras,
podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies com as demais
pessoas. A decincia resulta da interao entre as limitaes funcionais de uma pessoa e as barreiras
existentes no entorno que impedem o exerccio pleno de seus direitos e liberdades.455
291. Nas Convenes anteriormente mencionadas se tem em considerao o modelo social para abordar a decincia,
o que implica que a decincia no denida exclusivamente pela presena de uma decincia fsica, mental,
intelectual ou sensorial, mas que se inter-relaciona com as barreiras ou limitaes que socialmente existem
para que as pessoas possam exercer seus direitos de maneira efetiva456. Os tipos de limites ou barreiras que
comumente encontram as pessoas com diversidade funcional na sociedade so, entre outras, atitudinais457 ou
socioeconmicas.458
292. Toda pessoa que se encontre em uma situao de vulnerabilidade titular de uma proteo especial, em razo
dos deveres especiais cujo cumprimento por parte do Estado necessrio para satisfazer as obrigaes gerais
de respeito e garantia dos direitos humanos. O Tribunal recorda que no basta que os Estados se abstenham
de violar os direitos, mas que imperativa a adoo de medidas positivas, determinveis em funo das
particulares necessidades de proteo do sujeito de direito, seja por sua condio pessoal ou pela situao
especca em que se encontre,459 como a decincia.460 Nesse sentido, obrigao dos Estados propender
pela incluso das pessoas com decincia por meio da igualdade de condies, oportunidades e participao
em todas as esferas da sociedade,461 com o m de garantir que as limitaes anteriormente descritas sejam
desmanteladas. Portanto, necessrio que os Estados promovam prticas de incluso social e adotem medidas
de diferenciao positiva para remover estas barreiras.462
293. Com base nestas consideraes e tendo em considerao a denio desenvolvida pela OMS segundo a qual
454. Declarao do perito Paul Hunt, folha 2650.
455. O Prembulo da CDPD reconhece que a decincia um conceito em evoluo e que a decincia resulta da interao entre pessoas
com decincia e as barreiras devidas s atitudes e ao ambiente que impedem a plena e efetiva participao dessas pessoas na sociedade em
igualdade de oportunidades com as demais pessoas.
456. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 133.
457. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 133. Cf. Assembleia Geral da ONU, Normas Uniformes sobre a igualdade de oportunidades
para as pessoas com decincia, GA/RES/48/96, 4 de maro de 1994, Quadragsimo oitavo perodo de sesses, par. 3 (em relao
decincia, tambm h muitas circunstncias concretas que inuem nas condies de vida das pessoas que a sofrem: a ignorncia, o
abandono, a superstio e o medo so fatores sociais que ao longo de toda a histria isolaram as pessoas com decincia e atrasaram seu
desenvolvimento).
458. Cf. Caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C N 149, par. 104, e Caso
Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 133. Cf. tambm Artigo III.2 da Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Decincia, e Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5,
Pessoas com Decincia, U.N. Doc. E/C.12/1994/13 (1994), 12 de setembro de 1994, par. 9.
pars. 111 e 113, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 244.
460. Cf. Caso Ximenes Lpes Vs. Brasil, par. 103, e Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 134.
461. Cf. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 134. Cf. Artigo 5 das Normas Uniformes sobre a igualdade de oportunidades para as
personas com decincia.
462. Cf. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 134, e Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 5, par. 13.
697
a infertilidade uma doena do sistema reprodutivo (par. 288 supra), a Corte considera que a infertilidade
uma limitao funcional reconhecida como uma doena e que as pessoas com infertilidade na Costa Rica, ao
enfrentar as barreiras geradas pela deciso da Sala Constitucional, deviam ser consideradas protegidas pelos
direitos das pessoas com decincia, que incluem o direito de ter acesso s tcnicas necessrias para resolver
problemas de sade reprodutiva. Esta condio demanda uma ateno especial para que se desenvolva a
autonomia reprodutiva.
D.2.b) Discriminao indireta em relao ao gnero
294. A Corte considera que a proibio da FIV pode afetar tanto homens como mulheres e lhes pode produzir
impactos desproporcionais diferentes em virtude da existncia de esteretipos e preconceitos na sociedade.
295. Em relao situao das mulheres infrteis, o perito Hunt explicou que em muitas sociedades se atribui
a infecundidade em grande medida e de forma desproporcional mulher, devido ao persistente esteretipo
de gnero que dene a mulher como a criadora bsica da famlia. Citando as concluses de pesquisas
do Departamento de Sade Reprodutiva e Pesquisas Conexas da Organizao Mundial da Sade (OMS),
armou que:
[a] responsabilidade pela infecundidade comumente compartilhada pelo casal. [...] Entretanto, por
razes biolgicas e sociais, a culpa pela infecundidade no compartilhada de forma equilibrada.
A carga psicolgica e social da fecundidade, na maioria das sociedades, muito superior sobre a
mulher. A condio de uma mulher se identica com frequncia em sua fecundidade, e a falta de
lhos pode ser vista como uma desgraa social ou causa de divrcio. O sofrimento da mulher
infrtil pode ser muito real.463
296. A Corte observa que a OMS armou que, embora o papel e a condio da mulher na sociedade no deveriam
ser denidos unicamente por sua capacidade reprodutiva, a feminidade denida muitas vezes atravs
da maternidade. Nestas situaes, o sofrimento pessoal da mulher infrtil exacerbado e pode conduzir
instabilidade do matrimnio, violncia domstica, a estigmatizao e, inclusive, ao ostracismo.464 Segundo
dados da Organizao Pan-Americana da Sade, existe uma brecha de gnero com relao sade sexual e
reprodutiva, j que as doenas relacionadas sade sexual e reprodutiva tm impacto em aproximadamente
20% entre as mulheres e 14% dos homens.465
297. O Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher armou que quando uma deciso de adiar a
interveno cirrgica devido gravidez esteve inuenciada pelo esteretipo de que a proteo do feto deve
prevalecer sobre a sade da me, esta discriminatria.466 A Corte considera que, no presente caso, estamos
diante de uma situao parecida de inuncia de esteretipos, na qual a Sala Constitucional deu prevalncia
absoluta proteo dos vulos fecundados sem considerar a situao de decincia de algumas das mulheres.
298. Por outro lado, a perita Neuburger explicou que [o] modelo de identidade de gnero denido socialmente
e moldado pela cultura; sua posterior naturalizao obedece a fatores socioeconmicos, polticos, culturais e
histricos. Segundo estes fatores, as mulheres so criadas e socializadas para serem esposas e mes, para
cuidar e atender o mundo ntimo dos afetos. O ideal de mulher, ainda em nossos dias, encarna-se na entrega
e no sacrifcio, e como culminao destes valores, concretiza-se na maternidade e em sua capacidade de dar
luz. [] A capacidade frtil da mulher considerada, ainda hoje, por uma boa parte da sociedade, como
algo natural, que no admite dvidas. Quando uma mulher tem diculdades frteis ou no pode engravidar, a
reao social costuma ser de desconana, de desqualicao e, em ocasies, at de maltrato. [] O impacto
da incapacidade frtil nas mulheres costuma ser maior que nos homens, porque [] a maternidade lhe[s] foi
designada como uma parte fundante de sua identidade de gnero e transformada em seu destino. O peso de sua
autoculpabilizao aumenta em um grau extremo quando surge a proibio da FIV []. As presses familiares
e sociais constituem uma carga adicional que incrementa a autoculpabilizao.467
463. Declarao do perito Paul Hunt prestada perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo VI, folha 2206).
464. Prembulo, Current Practices and Controversies in Assisted Reproduction: Report of the meeting on Medical, Ethical and Social Aspects
of Assisted Reproduction, Genebra: OMS (2002) XV-XVII al XV. Citado na Declarao do perito Paul Hunt prestada perante agente dotado de
f pblica (expediente de mrito, tomo VI, folha 2206).
465. Cf. Organizao Pan-Americana da Sade (OPAS), Capitulo 2: Condies de Sade e Tendncias em Sade nas Amricas 2007 Volume
I Regional, Washington, 2007, pgina 143. Citado na Declarao do perito Paul Hunt prestada perante agente dotado de f pblica (expediente
de mrito, tomo VI).
466. Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Caso L.C. Vs. Peru, Com. n. 22/2009, 8.15, Doc. ONU CEDAW/
c/50/D/22/2009 (2011).
467. Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Alicia Neuburger (expediente de mrito, tomo V, folhas 2519 e 2520).
698
299. Por outro lado, embora a infertilidade possa afetar homens e mulheres, a utilizao das tecnologias de
reproduo assistida se relaciona em especial com o corpo das mulheres. Ainda que a proibio da FIV
no esteja expressamente dirigida para as mulheres e, portanto, parece neutra, tem um impacto negativo
desproporcional sobre elas.
300. A esse respeito, o Tribunal ressalta que o processo inicial da FIV (induo ovulao) foi interrompido em
vrios dos casais, como por exemplo, nos casais Artavia Murillo e Mejas Carballo (par. 87 supra), Yamuni e
Henchoz (par. 92 supra), Arroyo e Vega (par. 108 supra), Vargas e Caldern (par. 118 supra), e Acua e Castillo
(par. 121 supra). Este tipo de interrupo na continuidade de um tratamento tem um impacto diferente nas
mulheres porque era em seus corpos onde se concretizavam intervenes como a induo ovariana ou outras
intervenes destinadas a realizar o projeto familiar associado FIV. Por outro lado, as mulheres poderiam
acudir FIV sem necessidade de um parceiro. A Corte concorda com o Comit CEDAW quando ressaltou que
necessrio considerar os direitos de sade das mulheres sob uma perspectiva que leve em considerao seus
interesses e suas necessidades em razo dos fatores e dos traos distintivos que as diferenciam dos homens,
a saber: (a) fatores biolgicos [...], tais como [...] sua funo reprodutiva.468
301. Por sua vez, em relao situao dos homens infrteis, o senhor Mejas Carballo declarou que lhe d medo
formar um casal de novo. Acrescentou que foi muito difcil, depois [da proibio da FIV] comearam os
problemas onde j era como uma exigncia querer ter um lho, que os anos passavam, que chegavam
aniversrios, que chegava o dia das mes, o dia dos pais, o Natal, quando todos [seus] irmos e sobrinhos
entregavam os presentes a seus lhos, e [] chegava o dia das mes, e outro ano mais do dia das mes e [ele]
sem lho, ou seja, tudo isso vai nos perseguindo moralmente.469 O senhor Vargas manifestou que por anos
[s]e sent[iu] menor, no [s]e sentia homem, acreditava que [sua] impossibilidade de conceber um lho era uma
falta de hombridade e assim [s]e castig[ou] sozinho no silncio de [seu]s pensamentos e na dor de milhares de
lgrimas que segurou para que tampouco [o] vissem chorar.470 Por sua vez, o senhor Sanabria Len explicou
que recebeu a mensagem de impossibilidade e, diante disso, [s]e sent[iu] deciente, [sua] percepo de [s]i
mesmo foi impactada negativamente e [se] irrit[ou] e [se] resse[ntiu] com [seu] corpo, [s]e recus[ou]; enm,
a imagem de [s]i mesmo foi severamente desvalorizada.471 A perita Neuburger explicou que [aos] homens a
decincia frtil lhes ocasiona um forte sentimento de impotncia e, como resultado, um questionamento de
sua identidade de gnero. O ocultamento social de sua disfuno frtil costuma ser estratgia defensiva pelo
temor chacota e ao questionamento de outros homens.472
302. A Corte ressalta que estes esteretipos de gnero so incompatveis com o Direito Internacional dos Direitos
Humanos e devem ser tomadas medidas para erradic-los. O Tribunal no est validando estes esteretipos
e unicamente os reconhece e visibiliza para precisar o impacto desproporcional da interferncia gerada pela
sentena da Sala Constitucional.
D.2.c) Discriminao indireta em relao situao econmica
303. Finalmente, a proibio da FIV teve um impacto desproporcional nos casais infrteis que no contavam com
os recursos econmicos para realizar a FIV no exterior.473 Consta dos autos que Grettel Artavia Murillo, Miguel
Mejas Carballo, Orister Rojas, Julieta Gonzalez, Ana Cristina Castillo Len, Enrique Acua, Geovanni Vega,
Joaquinita Arroyo, Carlos Eduardo de Jess Vargas Solrzano e Mara del Socorro Caldern Porras no tinham
os recursos econmicos para realizar de maneira exitosa o tratamento da FIV no exterior.474
304. O senhor Mejas Carballo, em seu testemunho durante a audincia pblica perante esta Corte, declarou que
ele e sua ex-esposa se sentiram muito tristes [] porque no podiam sair a outro pas, porque no tinham
o dinheiro, j que no podiam realizar o tratamento aqui na Costa Rica porque a haviam proibido.475 Em
468. Cf. Comit para a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, Recomendao Geral n 24, par. 12.
469. Cf. Declarao prestada pelo senhor Mejas Carballo durante a audincia pblica realizada no presente caso.
470. Cf. Declarao juramentada de Giovanni Vargas (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, folha 5281).
471. Declarao juramentada de Viktor Sanabria Len (expediente de anexos ao escrito de argumentos e prova, tomo II, folha 4937).
472. Declarao da perita Alicia Neuburger perante agente dotado de f pblica (expediente de mrito, tomo V, folhas 2519 e 2520).
473. Cf. artigo 1.1 da Conveno Americana (Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela
reconhecidos e a garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de []
posio econmica)
474. Cf. Declarao juramentada de Orister Rojas (expediente de anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo II, folha 4516).
475. De igual maneira, o senhor Mejas declarou que queriam ir ao exterior para realizar o tratamento, mas no tinham dinheiro e j havia
gastado bastante e [ele] viv[e] de uma renda do Estado, e [se] sabe que as rendas do Estado no so sucientes para cobrir um gasto destes,
ento no pud[eram] ir. Cf. Declarao prestada pelo senhor Mejas Carballo durante a audincia pblica realizada no presente caso.
699
sua declarao juramentada, a senhora Artavia Murillo armou que ela e seu ex-companheiro se sentiram
totalmente desesperados e com enormes frustraes, comea[ram] a aparecer muitas diferenas entre [eles]
ao verem truncadas as esperanas de serem pais, associado impossibilidade de ir ao exterior para realizar tal
prtica por falta de dinheiro, implicando isso em uma diminuio efetiva da utilidade individual e, portanto, uma
perda lquida de [seu] bem-estar social.476 Ana Cristina Castillo Len explicou que no tinha[m] os recursos
econmicos necessrios para ir ao exterior em busca de uma FIV.477 Alm disso, o senhor Vargas expressou
que a nica alternativa a considerar era viajar Espanha ou Colmbia para realizar a FIV, entretanto os custos
associados triplicavam para [eles] e simplesmente [se] senti[ram] vencidos, discriminados e castigados por
um Tribunal que [lhes] cerceava a possibilidade de ter acesso a um tratamento mdico que no resto dos pases
do mundo era permitido.478
D.3) Controvrsia sobre a alegada perda embrionria
305. Como foi armado anteriormente (par. 76 supra), a Sala Constitucional justicou a proibio da FIV na elevada
perda de embries, seu risco desproporcional de morte, e na inadmissibilidade de realizar uma comparao
entre a perda de embries em uma gravidez natural com a perda em uma FIV. O Estado considerou que hoje
a tcnica da [FIV] implica o descarte, por ao e omisso, de embries, que, de outra forma, poderiam se
desenvolver at o m. A Sala Constitucional armou que:
No aceitvel [] o argumento de que em circunstncias naturais tambm h embries que no
chegam a se implantar ou que, ainda conseguindo a implantao, no chegam a se desenvolver at o
nascimento, simplesmente pelo fato de que a aplicao da [FIV] implica uma manipulao consciente,
voluntria das clulas reprodutoras femininas e masculinas com o objetivo de procurar uma nova vida
humana, na qual se propcia uma situao em que, de antemo, sabe-se que a vida humana, em uma
porcentagem considervel dos casos, no tem possibilidade de continuar.479
306. A esse respeito, a Corte observa que o Decreto declarado inconstitucional pela Sala Constitucional contava com
medidas de proteo para o embrio, j que estabelecia o nmero de vulos que podiam ser fecundados. Alm
disso, proibia descartar ou eliminar embries, ou preserv-los para transferncia em ciclos subsequentes da
mesma paciente ou de outras pacientes. Nesse sentido, existiam medidas para que no se gerasse um risco
desproporcional na expectativa de vida dos embries. Por outro lado, de acordo com o estabelecido neste
Decreto, a nica possibilidade vivel de perda de embries, seria se estes no fossem implantados no tero da
mulher uma vez que fosse realizada a transferncia embrionria.
307. A Corte considera necessrio aprofundar-se neste ltimo aspecto, a partir da prova produzida no processo
perante o Tribunal em relao s similitudes e diferenas em relao perda de embries tanto nas gravidezes
naturais como na FIV.
308. A Sala Constitucional fundamentou a proibio da FIV na diferena em relao perda de embries transferidos
pela FIV e embries perdidos em uma gravidez natural, considerando que ao aplicar a FIV existia uma
manipulao consciente [e] voluntria dos embries. O Tribunal observa que existe um debate cientco
sobre as taxas de perda de embries no processo natural e de reproduo assistida. No processo perante
a Corte foram apresentadas distintas posies mdicas em relao causa de perda embrionria tanto na
aplicao da FIV como na gravidez natural, bem como porcentagem de perdas nos dois casos. O perito ZegersHochschild armou que [a] informao cientca produzida ensina que a morte embrionria que ocorre nos
procedimentos de FIV no ocorre como resultado direto da tcnica, [mas] como parte do processo com que se
expressa nossa natureza,480 e que [e]m mulheres que possuem vulos saudveis, a possibilidade de conceber
a partir de um embrio gerado in vitro no se diferencia de um gerado de maneira espontnea.481 Por sua vez,
a perita Garza manifestou que a mortalidade dos embries de aproximadamente 30% em circunstncias
naturais e para a FIV se considera que a perda embrionria de aproximadamente 90%. Entretanto, esclareceu
que difcil calcular a mortalidade embrionria exata em circunstncias naturais, j que algumas perdas no
476. Cf. Declarao escrita de Grettel Artavia Murillo (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo I, folha 4077)
478. Cf. Declarao juramentada de Geovanni Vargas (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo IV, folha 5280).
VI, folha 2835).
VI, folha 2839).
700
podem ser detectadas em gravidezes precoces. O perito Caruso asseverou que a taxa de perda muito mais
alta na FIV do que na concepo natural.482
309. No corresponde Corte determinar qual teoria cientca deve prevalecer neste tema nem corresponde analisar
em profundidade qual perito tem razo nestes temas que so alheios expertise da Corte. Para o Tribunal
suciente constatar que a prova nos autos concordante em armar que tanto na gravidez natural como no
mbito da FIV existe perda de embries. Alm disso, tanto o perito Zegers como o perito Caruso concordaram
em armar que as estatsticas sobre perda embrionria nas gravidezes naturais so pouco medidas em
comparao com a medio das perdas na FIV, o que limita o alcance que se procura dar a algumas das
estatsticas que foram apresentadas perante a Corte.483
310. Levando em considerao que a perda embrionria ocorre tanto em gravidezes naturais como quando se utiliza
a FIV, o argumento da existncia de manipulao consciente e voluntria de clulas no mbito da FIV somente
pode ser entendido como ligado ao argumento desenvolvido pela Sala Constitucional sobre a proteo absoluta
do direito vida do embrio, o qual foi desvirtuado em sees anteriores da presente Sentena (par. 264 supra).
Ao contrrio, a Corte observa que o perito Zegers-Hochschild ressaltou que [o] processo generativo da vida
humana inclui a morte embrionria como parte de um processo natural e necessrio. De cada 10 embries
gerados espontaneamente na espcie humana, no mais de 2 a 3 conseguem sobreviver seleo natural e
nascer como uma pessoa. Os 7 a 8 embries restantes morrem no trato genital feminino, a maioria das vezes,
sem conhecimento de sua progenitora.484
311. Tendo em considerao o anterior, a Corte considera desproporcional pretender uma proteo absoluta do
embrio em relao a um risco que resulta comum e inerente inclusive em processos onde a tcnica da FIV
no intervm. O Tribunal compartilha o conceito do perito Zegers-Hochschild, segundo o qual [] fundamental
sob uma perspectiva biomdica diferenciar o que signica proteger o direito vida do que signica garantir o
direito vida de estruturas celulares que se regem por uma matemtica e uma biologia que transcende qualquer
regulamentao social ou jurdica. O que corresponde s instituies responsveis pelas [tcnicas de reproduo
assistida] prover s estruturas celulares (gametas e embries) as melhores condies com que conta o
conhecimento mdico e cientco para que a potencialidade de ser pessoa possa se expressar ao nascer []. O
Tribunal reitera que, precisamente um dos objetivos da FIV contribuir com a criao de vida (par. 66 supra).
312. A Corte observa tambm que a Costa Rica permite as tcnicas de inseminao articial quando o uso destas tcnicas
tampouco garante que cada vulo leve a uma gravidez, implicando assim a possvel perda de embries. A deciso
de car grvida, inclusive por fecundao natural, tambm pode estar precedida de uma ao consciente que tome
medidas para aumentar a probabilidade de que o vulo seja fecundado. Segundo as alegaes nais do Estado:
A inseminao articial um dos tratamentos que a Caixa Costarriquenha de Previdncia Social oferece.
Em ocasies, como consequncia do tratamento hormonal e como resposta individual, as pacientes
podem apresentar maior estimulao ovariana que a esperada, portanto quando essa produo de
folculos de 6 ou mais em ambos os ovrios, cancela-se o ciclo.485
482. Declarao perante agente dotado de f pblica da perita Garza.
483. Durante a audincia pblica, a Comisso interrogou o perito Caruso neste ponto, indicando que tanto na FIV como no processo natural
de concepo existe perda embrionria e ressaltando que a diferena seria que na FIV possvel medir essas perdas. A Comisso indagou
se a diferena seria ento que na FIV simplesmente possvel medir essas perdas. O perito Caruso contestou que In IVF you can say to a
certain extent, you can answer that question somewhat. The differences, as Ive said before is that there is a very big difference between the
environment of the natural in fallopian tube and the dish with medium in an incubator at 95 degrees and 5% CO2 in an IVF lab. So yes, you
are going to see an IVF you can quantity the loss of the embryos that you have. No.1, you cannot extrapolate that back to compare it to natural
pregnancy laws. And 2. There may be reasons beyond the nature that those embryos are lost. Cf. Declarao prestada pelo perito Anthony
Caruso na audincia pblica realizada no presente caso.
484. Declarao prestada pelo perito Zegers na audincia pblica do presente caso. Precisou a esse respeito que Os resultados de TRA variam
signicativamente dependendo da idade da mulher e do nmero de embries transferidos e, em alguns casos, da gravidade da condio que
gerou a doena. [ ] [A] proporo de vulos cromossomicamente anormais muito alta na espcie humana. Isto faz com que uma porcentagem
majoritria de vulos fecundados no avancem em seu desenvolvimento embrionrio e uma proporo elevada de embries transferidos no se
implantem e no gerem uma gravidez. [] Da anlise destes dados se observa que [] [a] tcnica da FIV ou [a injeo intracitoplasmtica de
espermatozoides] ICSI, no gera embries de menor valor biolgico que os gerados de maneira espontnea no corpo da mulher[, e] [] que
a morte embrionria como parte de um tratamento mdico no ocorre como resultado direto da tcnica, mas como resultado de m qualidade
ovocitria e embrionria que so naturais tanto mulher como ao homem. Em mulheres que possuem vulos saudveis, a possibilidade de
conceber a partir de um embrio gerado in vitro no se diferencia de um gerado de maneira espontnea. A FIV/ICSI em si mesmas, no afetam a
possibilidade de implantao e concepo. Assim, as menores taxas de gravidez em mulheres com FIV no se devem interferncia da tcnica;
mas maioritariamente ao resultado da doena subjacente que determina um menor rendimento reprodutivo. [] [O] processo generativo da vida
humana inclui a morte embrionria como parte de um processo natural e necessrio. De cada 10 embries gerados espontaneamente na espcie
humana, no mais de 2 a 3 conseguem sobreviver seleo natural e nascer como uma pessoa. Os 7 a 8 embries restantes morrem no trato
genital feminino, a maioria das vezes, sem conhecimento de sua progenitora. A pergunta que se deve responder se os TRA, como a FIV ou a
ICSI, contribuem a que morram embries pelo fato de hav-los fecundado fora do corpo da mulher e depois transferidos a ela. A resposta a esta
pergunta que nem a FIV nem a ICSI afetam a possibilidade de sobrevida de embries e certamente no os matam.
485. Alegaes nais escritas do Estado (expediente de mrito, tomo XI , folha 5314).
701
313. Em resumo, tanto na gravidez natural como em tcnicas como a da inseminao articial existe perda embrionria.
A Corte observa que existem debates cientcos sobre as diferenas entre o tipo de perdas embrionrias que
ocorrem nestes processos e as razes das mesmas. Mas o analisado at agora permite concluir que, tendo em
considerao as perdas embrionrias que ocorrem na gravidez natural e em outras tcnicas de reproduo que
so permitidas na Costa Rica, a proteo do embrio que se busca atravs da proibio da FIV tem um alcance
muito limitado e moderado.
D.4)Concluso sobre o balano entre a severidade da interferncia e o impacto na nalidade pretendida
314. Uma ponderao entre a severidade da limitao dos direitos envolvidos no presente caso e a importncia da
proteo do embrio permite armar que a violao do direito integridade pessoal, liberdade pessoal,
vida privada, intimidade, autonomia reprodutiva, ao acesso a servios de sade reprodutiva e a formar uma
famlia severa e supe uma violao destes direitos, pois estes direitos so anulados na prtica para aquelas
pessoas cujo nico tratamento possvel da infertilidade era a FIV. Alm disso, a interferncia teve um impacto
diferente nas supostas vtimas por sua situao de decincia, os esteretipos de gnero e, diante de algumas
das supostas vtimas, por sua situao econmica.
315. Em contraste, o impacto na proteo do embrio muito leve, tendo em vista que a perda embrionria
ocorre tanto na FIV como na gravidez natural. A Corte ressalta que o embrio, antes da implantao, no est
compreendido nos termos do artigo 4 da Conveno e recorda o princpio de proteo gradual e incremental da
vida pr-natal (par. 264 supra).
316. Portanto, a Corte conclui que a Sala Constitucional partiu de uma proteo absoluta do embrio que, ao no
ponderar nem ter em considerao os outros direitos em conito, implicou uma interveno arbitrria e excessiva
na vida privada e familiar, o que fez dessa interferncia desproporcional. Alm disso, a interferncia teve efeitos
discriminatrios. Ademais, tendo em considerao estas concluses sobre a ponderao e o j armado em
relao ao artigo 4.1 da Conveno (par. 264 supra), a Corte no considera pertinente se pronunciar sobre as
alegaes do Estado em relao a que contaria com uma margem de apreciao para estabelecer proibies
como a efetuada pela Sala Constitucional.
E) Concluso nal sobre o mrito do caso
317. Por todo o anteriormente resenhado durante o presente captulo, a Corte declara a violao dos artigos 5.1, 7,
11.2 e 17.2, em relao ao artigo 1.1 da Conveno Americana, em detrimento de Grettel Artavia Murillo, Miguel
Mejas Carballo, Andrea Bianchi Bruna, Germn Alberto Moreno Valencia, Ana Cristina Castillo Len, Enrique
Acua Cartn, Ileana Henchoz Bolaos, Miguel Antonio Yamuni Zeledn, Claudia Mara Carro Maklouf, Vktor Hugo
Sanabria Len, Karen Espinoza Vindas, Hctor Jimnez Acua, Maria del Socorro Caldern P., Joaquinita Arroyo
Fonseca, Geovanni Antonio Vega, Carlos E. Vargas Solrzano, Julieta Gonzlez Ledezma e Orister Rojas Carranza.
IX
Reparaes
318. Com base no disposto no artigo 63.1 da Conveno Americana,486 a Corte armou que toda violao de uma
obrigao internacional que tenha produzido dano comporta o dever de repar-lo adequadamente487 e que
a plena restituio (restitutio in integrum), que consiste no restabelecimento da situao anterior. Caso isso
486. O artigo 63.1 da Conveno Americana estabelece que [q]uando decidir que houve violao de um direito ou liberdade protegidos nesta
Conveno, a Corte determinar que se assegure ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Determinar tambm, se isso for
procedente, que sejam reparadas as consequncias da medida ou situao que haja congurado a violao desses direitos, bem como o pagamento de
487. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 25, e Caso Nadege
Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana, par. 238.
488. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas, par. 25, e Caso Nadege Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana,
par. 238
702
no seja factvel, como ocorre na maioria dos casos de violaes a direitos humanos, o Tribunal determinar
medidas para garantir os direitos violados e reparar as consequncias que as infraes produziram.489 Portanto,
a Corte considerou a necessidade de conceder diversas medidas de reparao, a m de ressarcir os danos de
maneira integral, de modo que, alm das compensaes pecunirias, as medidas de reembolso, satisfao e
garantias de no repetio tm especial relevncia pelos danos ocasionados.490
320. Este Tribunal estabeleceu que as reparaes devem ter um nexo causal com os fatos do caso, as violaes
declaradas, os danos provados, bem como as medidas solicitadas para reparar os danos respectivos. Portanto,
a Corte dever observar esta concorrncia para se pronunciar devidamente e conforme o direito.491
321. De acordo com as consideraes expostas sobre o mrito e as violaes Conveno Americana declaradas
no captulo anterior, o Tribunal proceder a analisar os argumentos e recomendaes apresentados pela
Comisso e as pretenses dos representantes, bem como os argumentos do Estado, luz dos critrios xados
na jurisprudncia da Corte em relao natureza e ao alcance da obrigao de reparar,492 com o objetivo de
dispor as medidas dirigidas a reparar os danos ocasionados s vtimas.
A) Parte Lesada
322. O Tribunal reitera que se considera como parte lesada, nos termos do artigo 63.1 da Conveno Americana,
quem foi declarado vtima da violao de algum direito reconhecido na mesma. Portanto, esta Corte considera
como parte lesada a Grettel Artavia Murillo, Miguel Mejas Carballo, Andrea Bianchi Bruna, Germn Alberto
Moreno Valencia, Ana Cristina Castillo Len, Enrique Acua Cartn, Ileana Henchoz Bolaos, Miguel Antonio
Yamuni Zeledn, Claudia Mara Carro Maklouf, Vktor Hugo Sanabria Len, Karen Espinoza Vindas, Hctor
Jimnez Acua, Mara del Socorro Caldern Porras, Joaquinita Arroyo Fonseca, Geovanni Antonio Vega, Carlos
Eduardo de Jess Vargas Solrzano, Julieta Gonzlez Ledezma e Orister Rojas Carranza, que, em seu carter
de vtimas das violaes declaradas no Captulo VII sero considerados benecirios das reparaes que o
Tribunal ordene.
323. O Tribunal determinar medidas que busquem reparar o dano imaterial e que no possuem natureza pecuniria,
e dispor medidas de alcance ou repercusso pblica.493 A jurisprudncia internacional, e em particular da Corte,
estabeleceu reiteradamente que a sentena constitui per se uma forma de reparao.494 Entretanto, considerando
as circunstncias do caso sub judice, em ateno s violaes s vtimas, bem como as consequncias de
ordem imaterial e no pecuniria derivadas das violaes Conveno declaradas em seu prejuzo, a Corte
considera pertinente ordenar medidas de reabilitao, satisfao e garantias de no repetio.
B) Medidas de reabilitao, satisfao e garantias de no repetio
B.1) Medidas de reabilitao psicolgica
Alegaes das partes
324. O representante Molina solicitou Corte que ordene ao Estado que oferea os tratamentos psicolgicos e/ou
psiquitricos s vtimas que assim o desejem com os prossionais capacitados para o dano especicamente
em seu projeto de vida.
325. O Estado alegou que esta medida deve ser rejeitada, uma vez que [] o sistema de seguridade social
costarriquenho j oferece o servio de acompanhamento e tratamento psicolgico e psiquitrico aos pacientes
que apresentem problemas de fertilidade.
489. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas, par. 25, e Caso do Massacre de Ro Negro Vs. Guatemala. Exceo
Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de setembro de 2012 Srie C N 250, par. 245.
490. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas, par. 25, e Caso do Massacre de Ro Negro Vs. Guatemala, par. 248.
491. Cf. Caso Ticona Estrada Vs. Bolvia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C N 191, par. 110, e Caso
dos Massacres de El Mozote e lugares vizinhos Vs. El Salvador. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de outubro de 2012. Srie C N
252.
492. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas, par. 25, e Caso do Massacre de Ro Negro Vs. Guatemala, par. 246.
493. Cf. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 26 de maio de 2001. Srie C
N 77, par. 84, e Caso Vlez Restrepo e Familiares Vs. Colmbia, par. 259.
494. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C N 29, par. 56, e Caso Vlez
Restrepo e Familiares Vs. Colmbia, par. 259.
703
326. O Tribunal armou que o presente caso no se relaciona com um suposto direito a ter lhos ou um direito a ter
acesso FIV. Ao contrrio, o caso se concentrou no impacto gerado por uma interferncia desproporcional em
decises sobre a vida privada, familiar e os demais direitos envolvidos, e o impacto que esta interferncia teve
na integridade psicolgica. Em consequncia, a Corte considera, como o fez em outros casos,495 que preciso
dispor uma medida de reparao que oferea um atendimento adequado aos padecimentos psicolgicos
sofridos pelas vtimas, atendendo suas especicidades, sempre que elas o solicitem. A Corte observa diversas
leses de que padeceram as vtimas pela interferncia arbitrria no acesso a uma tcnica de reproduo
assistida. Portanto, tendo constatado as violaes e os danos sofridos pelas vtimas no presente caso, o
Tribunal dispe a obrigao do Estado de oferecer gratuitamente e de forma imediata, por at quatro anos, o
tratamento psicolgico que requeiram. Em particular, o tratamento psicolgico deve ser oferecido por pessoal
e instituies estatais especializadas no atendimento a vtimas de fatos como os ocorridos no presente caso.
Ao fornecer esse tratamento, devem ser consideradas, ademais, as circunstncias e necessidades particulares
de cada vtima, de maneira que lhes sejam oferecidos tratamentos familiares e individuais, segundo o que
seja combinado com cada uma delas, depois de uma avaliao individual.496 Os tratamentos devem incluir a
proviso de medicamentos e, se for o caso, transporte e outros gastos que estejam diretamente relacionados e
sejam estritamente necessrios.
B.2) Medidas de satisfao: publicao da Sentena
Alegaes das partes
327. O representante Molina solicitou a publicao das partes pertinentes da sentena em um jornal de ampla
difuso nacional, em sua verso impressa, e da totalidade da sentena e seu resumo em um formato digital,
bem como que o Estado elabore um resumo em termos simples da sentena, aprovado pela [] Corte,
para que a populao em geral possa compreender o caso e que este tambm seja publicado em um meio de
difuso nacional.
328. O representante May solicitou que a Corte declare que o Estado deve publicar, no prazo de seis meses contados
a partir da noticao da presente Sentena, por uma nica vez, o contedo dispositivo desta sentena no
Dirio Ocial La Gaceta e em outros dois jornais de ampla circulao.
329. A Corte ordena que o Estado publique, no prazo de seis meses, contado a partir da noticao da presente
Sentena: a) o resumo ocial da presente Sentena elaborado pela Corte, por uma nica vez, no Dirio Ocial;
b) o resumo ocial da presente Sentena elaborado pela Corte, por uma nica vez, em um jornal de ampla
circulao nacional, e c) a presente Sentena, integralmente, disponvel por um perodo de um ano, em um site
ocial do Poder Judicirio.
B.3.1) Medidas estatais que no impeam a prtica da FIV
330. A Comisso recomendou ao Estado [s]uspender a proibio da Fecundao In Vitro no pas atravs dos
procedimentos legais correspondentes e [a]ssegurar que a regulamentao que se conceda prtica da
Fecundao In Vitro a partir da suspenso da proibio seja compatvel com as obrigaes estatais em relao
aos direitos consagrados nos artigos 11.2 17.2 e 24[, para que] os casais que a requerem e assim o desejem,
possam ter acesso s tcnicas da Fecundao In Vitro de forma que este tratamento contribua efetivamente
sua nalidade.
331. O representante Molina solicitou Corte que ordene ao Estado a aprovao de uma lei em sentido formal
495. Cf. Caso Barrios Altos Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 30 de novembro de 2001. Srie C N 87, pars. 42 e 45, e Caso do
Massacre de Ro Negro Vs. Guatemala, par. 287.
496. Cf. Caso 19 Comerciantes Vs. Colmbia. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 5 de julho de 2004. Srie C N 109, par. 278, e Caso
Famlia Barrios Vs. Venezuela. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de 2011. Srie C N 237, par. 329.
704
e material que faa um balano entre os direitos vida e os direitos [violados] neste caso. Props a
esse respeito a proibio de descartar embries arbitrariamente e seu comrcio, permitir o implante de
no mais de trs embries, para evitar gravidezes mltiplas, promover a vitricao de vulos e no de
embries, como uma mostra de querer proteger esses embries. Ressaltou a importncia de permitir
o ajuste da legislao aos novos mtodos de reproduo assistida que venham sendo descobertos
pela cincia, que mantenham um equilbrio entre direitos. Solicitou Corte que ordene ao Estado a
regulamentao e implementao de todos os mecanismos necessrios para oferecer populao os
mtodos de reproduo assistida existentes e que se deem no futuro para dar resposta aos casais com
problemas de fertilidade.
332. O representante May solicitou que o Estado adote todas as medidas legais, administrativas e de outra
natureza para poder oferecer progressivamente o pleno acesso ao tratamento da FIV, incorporando os
avanos tecnolgicos disponveis hoje em dia em pases de maior experincia e que permitem no somente
melhores resultados estatsticos de xito com esse tratamento, mas maior segurana para as pacientes
que se submetem ao mesmo, dentro do Sistema de Seguridade social, s pessoas estreis ou infrteis
contribuintes da Caixa Costarriquenha de Previdncia Social.
333. O Estado alegou que a Caixa Costarriquenha de Previdncia Social conta com um programa completo de
atendimento para as pessoas que apresentam uma situao de infertilidade, pois o nico procedimento que
no se oferece neste momento a FIV.
334. A Corte recorda que o Estado deve prevenir a recorrncia de violaes aos direitos humanos como as
ocorridas e, por isso, deve adotar todas as medidas legais, administrativas e de outra natureza que sejam
necessrias para evitar que fatos similares voltem a ocorrer no futuro, em cumprimento de seus deveres de
preveno e garantia dos direitos fundamentais reconhecidos na Conveno Americana.497
335. Em particular, e em conformidade com o artigo 2 da Conveno, o Estado tem o dever de adotar as medidas
necessrias para fazer efetivo o exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno.498 Ou seja,
os Estados no somente tm a obrigao positiva de adotar as medidas legislativas necessrias para garantir
o exerccio dos direitos nela consagrados, mas tambm devem evitar promulgar leis que impeam o livre
exerccio destes direitos, e evitar que sejam suprimidas ou modicadas as leis que os protegem.499
336. Em primeiro lugar e tendo em considerao o armado na presente Sentena, as autoridades pertinentes do
Estado devero adotar as medidas apropriadas para que que sem efeito com a maior celeridade possvel, a
proibio de realizar a FIV e para que as pessoas que desejem fazer uso desta tcnica de reproduo assistida
possam faz-lo sem encontrar impedimentos ao exerccio dos direitos que foram considerados violados na
presente Sentena (par. 317 supra). O Estado dever informar em seis meses sobre as medidas adotadas a
esse respeito.
337. Em segundo lugar, o Estado dever regulamentar, com brevidade, os aspectos que considere necessrios
para a implementao da FIV, tendo em considerao os princpios estabelecidos na presente Sentena.
Alm disso, o Estado deve estabelecer sistemas de inspeo e controle de qualidade das instituies ou
prossionais qualicados que desenvolvam este tipo de tcnica de reproduo assistida. O Estado dever
informar anualmente sobre a colocao em vigncia gradual destes sistemas.
338. Em terceiro lugar, no contexto das consideraes desenvolvidas na presente Deciso (pars. 285 a 303
supra), a Caixa Costarriquenha de Previdncia Social dever incluir a disponibilidade da FIV dentro de seus
programas e tratamentos de infertilidade em seu atendimento sade, em conformidade com o dever de
garantia em relao ao princpio de no discriminao. O Estado dever informar a cada seis meses sobre
as medidas adotadas para colocar gradualmente estes servios disposio de quem o requeira e sobre os
planos elaborados para este propsito.
497. Cf. Caso Velsquez Rodrguez. Mrito, par. 166, e Caso do Povo Indgena Kichwa de Sarayaku Vs. Equador, par. 221.
498. Cf. Caso Gangaram Panday Vs. Suriname. Excees Preliminares. Sentena de 4 de dezembro de 1991. Srie C N 12, par. 50, e Caso
Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 300.
499. Cf. Caso Gangaram Panday Vs. Suriname. Excees Preliminares, par. 50, e Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 300.
705
B.3.2) Campanha sobre direitos das pessoas com incapacidade reprodutiva

Alegaes das partes
339. O representante Molina solicitou Corte que ordene a implementao de uma campanha nacional de informao
sobre os direitos das pessoas com decincia reprodutiva.
340. O Estado alegou que j conta com mecanismos de divulgao em sade reprodutiva e que a determinao
dos contedos das campanhas de divulgao em temas de sade reprodutiva faz parte da margem de apreciao
dos Estados a quem lhes corresponde determinar o destino dos escassos recursos nanceiros com que conta
o sistema de sade.
341. A Corte observa que o Estado no precisou os mecanismos de divulgao em sade reprodutiva existentes.500
Portanto, ordena que o Estado implemente programas e cursos permanentes de educao e capacitao em
direitos humanos, direitos reprodutivos e no discriminao, dirigidos a funcionrios judiciais de todas as
reas e escales do Poder Judicirio.501 Dentro destes programas e cursos de capacitao dever ser feita
uma especial meno presente Sentena e aos diversos precedentes do corpus iuris dos direitos humanos
relativos aos direitos reprodutivos e ao princpio de no discriminao.
B.3.3) Outras medidas solicitadas
Alegaes das partes
342. O representante May requereu Corte que solicite ao Conselho Permanente da Organizao dos Estados
Americanos que pea ao Comit Jurdico Interamericano [] a elaborao, em um prazo razovel, de um
anteprojeto de estatuto internacional do embrio, levando em considerao a necessidade de estabelecer
certos limites ou a excluso dos embries humanos de toda conveno comercial. Tambm requereu que
a Sala Constitucional da Corte Suprema de Justia [conceda] em ato pblico convocado para esse propsito,
uma desculpa s vtimas pela violao a seus direitos humanos e pelo sofrimento e dor que lhes causou,
reconhecendo publicamente este rgo judicirio que sua sentena frustrou o projeto de vida das vtimas.
Alm disso, solicitou que se declare que a Caixa Costarriquenha de Previdncia Social [] estabele[a] uma
clnica especializada em FIV que levar o nome de Gerardo Trejos Salas.
343. O Estado alegou que no existe uma norma que designe competncia Corte Interamericana para solicitar
que o Comit Jurdico a assessore ou elabore projetos de documentos normativos, de modo que no aceita
a petio.
344. Em relao s demais medidas de reparao solicitadas, a Corte considera que a presente Sentena proferida
e as reparaes ordenadas neste captulo resultam sucientes e adequadas para reparar as violaes sofridas
pelas vtimas e no considera necessrio ordenar estas medidas.502
C) Indenizao compensatria por dano material e imaterial
C.1) Dano material
345. A Comisso solicitou Corte que ordenasse ao Estado [r]eparar integralmente as vtimas do presente caso
tanto no aspecto material como moral.
346. O representante Molina armou que o dano emergente foi vericado por meio de provas tais como, mas no
500. O Estado se limitou a mencionar a existncia de uma Ocina sobre monitoramento dos ODM na Amrica Latina (expediente de mrito,
tomo III, folha 1253).
501. Em sentido similar, Cf. Caso Atala Riffo e Crianas Vs. Chile, par. 271.
502. Cf. Caso Radilla Pacheco Vs. Mxico. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 23 de Novembro de 2009. Srie
C N 209, par. 359, e Caso Vlez Restrepo e Familiares Vs. Colmbia, par. 287.
706
limitadas a, receitas mdicas, notas, epcrise, relatrios mdicos e outros. Armou que o compndio de
provas da totalidade das vtimas permite reconstruir, em geral, os gastos derivados do procedimento mdico
que objeto da presente reivindicao. Solicitou o pagamento de todos os gastos que as vtimas incorreram
em seu caminho para poder formar uma famlia, com lhos biolgicos, o que, por no ser oferecido como um
servio de sade do Estado, signica que tiveram que recorrer medicina privada e, em termos gerais, gastar
em consultas mdicas, pagamento de exames de laboratrio, ultrassonograas e radiograas, compra de
medicamentos, custos de traslado, viagens ao exterior e alimentao, pagamento de custos de procedimentos
de inseminao articial, fecundao in vitro, ICSI, entre outros. Solicitou a ttulo de dano material: i) a quantia
de US$ 4.821,69 dlares por pessoa a favor de Mara del Socorro Caldern e Carlos Vargas; ii) a quantia de US$
9.677,04 dlares a favor de Enrique Acua Cartn; iii) a quantia de US$ 17.516,29 dlares por pessoa a favor de
Ileana Henchoz e Miguel Yamuni; iv) a quantia de US$ 9.661,07 dlares por pessoa a favor de Julieta Gonzlez
e Orister Rojas; v) a quantia de US$ 5.015,52 dlares por pessoa a favor de Karen Espinoza e Hctor Jimnez;
vi) a quantia de US$ 19.287,59 dlares a favor de Vktor Sanabria Len, e vii) a quantia de US$ 7.188,08 dlares
por pessoa a favor de Joaquinita Arroyo e Geovanni Vega.
347. O representante May solicitou o pagamento das indenizaes a ttulo de dano material e imaterial. Em
particular, solicitou que fosse pago: i) a quantia de US$ 830.000 a favor da senhora Grettel Artavia Murillo;
ii) a quantia de US$ 740.000 dlares a favor do senhor Miguel Mejas Carballo; iii) a quantia de US$ 700.000
dlares a favor da senhora Claudia Mara Carro Maklouf; iv) a quantia de US$ 210.000 dlares a favor da
senhora Andrea Bianchi Bruna; v) a quantia de US$ 120.000 dlares a favor do senhor Germn Alberto Moreno
Valencia, e vi) a quantia de US$ 1.500.000 dlares a favor da senhora Ana Cristina Castillo Len. Argumentou
que a Corte delimitou o conceito de dano material incluindo dentro do mesmo as custas e gastos realizados
pelas partes durante todo o processo e por motivo das causas de responsabilidade atribuveis ao [E]stado.
Declarou que devem ser reconhecidos todos os gastos e gastos realizados pelas vtimas, e que se encontram
provados seja documentalmente ou determinados razoavelmente dos fatos e circunstncias conrmadas neste
caso. Armou que devero ser reconhecidos [] todos os gastos realizados pelos casais por motivo dos
atendimentos mdicos nos processos dirigidos vericao e determinao de estados de infertilidade, em
vista de que sem essas despesas no haveria sido possvel o diagnstico mdico. Alm disso, manifestou que
[d]evem ser indenizados as viagens e gastos em que incorreram as vtimas que tiveram de viajar ao exterior
para poder recorrer tcnica, em vista de que, sem a proibio, claro que a tcnica haveria estado disponvel
gratuitamente sob o sistema de seguridade social.
348. O Estado analisou as reivindicaes apresentadas a partir da situao particular de cada casal solicitante,
e concluiu que as peties por dano material devem ser rejeitadas pelos seguintes motivos: i) os gastos dos
casais referidos [ao] tratamento para a infertilidade [so] os mesmos que teriam de realizar ainda no caso de
que no houvesse sido anulado o decreto que regulamentava a FIV, razo pela qual no possue[m] relao
de causalidade com as violaes supostamente imputveis ao Estado; ii) os gastos mdicos anteriores
declarao de inconstitucionalidade no podem ser atribudos ao Estado nem podem ser considerados para
os efeitos das indenizaes solicitadas; iii) as violaes que sejam imputadas ao Estado costarriquenho no
tm nenhuma incidncia no mbito laboral das supostas vtimas; iv) no qualicam como casais infrteis os
que tiveram lhos biolgicos e, portanto, no se poderia considerar que o Estado limitou a nica possibilidade
que [tinham os casais] de ser pais biolgicos ao declarar inconstitucional o decreto que regulamentava a [FIV],
pois claro que tiveram um lho biolgico sem necessidade de se submeter a [este] procedimento, e v) nas
alegaes do representante May no houve uma determinao clara e precisa de quais [foram] os motivos
pelos quais se alegou que o Estado produ[ziu] um dano material ou imaterial.
349. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano material e estabeleceu que este supe a perda
ou reduo da renda das vtimas, os gastos efetuados com motivo dos fatos e as consequncias de carter
pecunirio que tenham um nexo causal com os fatos do caso.503
350. Em conformidade com as alegaes apresentadas pelas partes, a Corte considera necessrio determinar
os critrios que levar em considerao para xar os montantes correspondentes ao dano material. Em
primeiro lugar, o Tribunal ressalta que as violaes declaradas anteriormente se encontram relacionadas com
503. Cf. Caso Bmaca Velsquez Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C N 91 par. 43, e Caso Caso
Nadege Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana, par. 281.
707
o impedimento para exercer autonomamente uma srie de direitos (pars. 317 supra), no por haver podido
ou no ter lhos biolgicos, razo pela qual no aceitvel o argumento estatal segundo o qual os casais
que puderam ter lhos no deveriam ser indenizados. Em segundo lugar, a Corte tem em considerao que a
tcnica da FIV no era um procedimento que se encontrava coberto pela Caixa Costarriquenha de Previdncia
Social (par. 70 supra), razo pela qual os casais haveriam tido de incorrer nos gastos mdicos que foram
indicados independentemente da sentena da Sala Constitucional. Em consequncia, o Tribunal considera
que no existe nexo causal entre a totalidade de gastos mencionados anteriormente (pars. 346 e 347 supra)
e as violaes declaradas na presente Sentena. Tendo em considerao o anterior, a Corte conclui que os
gastos que tm um nexo causal com as violaes do presente caso so somente aqueles resultantes do
efeito da deciso da Sala Constitucional, principalmente aqueles gastos dos casais que tiveram de ir ao
exterior para realizar o tratamento.
351. No presente caso, a Corte observa que o representante Molina apresentou prova documental504 sobre os
casais formados por Ileana Henchoz e Miguel Yamuni, Julieta Gonzlez e Oriester Rojas, bem como Vktor
Sanabria Len e Claudia Carro Maklouf,505 que viajaram ao exterior para realizar a tcnica. Por sua vez, o
representante May no apresentou prova especca sobre Andrea Bianchi Bruna e Germn Alberto Moreno,
que viajaram duas vezes ao exterior para realizar o tratamento.
352. A esse respeito, a Corte recorda que o critrio de equidade foi utilizado na jurisprudncia desta Corte para
a quanticao de danos imateriais,506 dos danos materiais507 e para xar o lucro cessante.508 Entretanto,
ao usar este critrio isso no signica que a Corte possa atuar discricionariamente ao xar as quantias
indenizatrias.509 Corresponde s partes precisar claramente a prova do dano sofrido bem como a relao
especca da pretenso pecuniria com os fatos do caso e as violaes que so alegadas.510
353. No caso particular, o representante May no especicou as quantias de acordo com os conceitos de dano
material ou imaterial, assim que no se entende por qual tipo de dano requereu as indenizaes. Tampouco
manifestou o nexo causal existente entre as violaes declaradas no presente caso e as quantias pedidas
para as vtimas, razo pela qual no possvel determinar qual seria o valor exato que corresponderia aos
gastos realizados pela senhora Bianchi e pelo senhor Moreno.
354. Por sua vez, o representante Molina apresentou diversos tipos de prova documental sobre estes gastos.
Entretanto, o Tribunal no conseguiu efetuar um clculo exato sobre a quantia devida, tendo em considerao
que a documentao apresentada, que corresponde a diversas datas, encontra-se em moedas de distintos
pases, tais como pesetas, pesos colombianos, balboas, entre outros. Embora tenha sido apresentada
informao sobre o equivalente destas quantias em colones e dlares, no foi explicado com clareza que
taxa de cmbio foi utilizada. A esse respeito, no tarefa do Tribunal determinar o clculo do valor do dlar
na poca que correspondia a cada nota ou prova documental. Entretanto, a Corte pode presumir que durante
estas viagens foram gerados gastos com passagens e estadia.
355. Portanto, a Corte xa, com base em um critrio de equidade, a soma de US$ 5.000 (cinco mil dlares dos
Estados Unidos da Amrica) a favor de cada uma das seguintes pessoas: Ileana Henchoz, Miguel Yamuni,
Julieta Gonzlez, Orister Rojas, Vktor Sanabria Len, Claudia Carro Maklouf, Andrea Bianchi Bruna e
Germn Alberto Moreno, vtimas do presente caso que tiveram de viajar ao exterior para ter acesso FIV.
504. H uma nota do Hotel Renasa (expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo V, anexo XXVII, folha 5772) onde
estiveram em Valncia, com data de 24 de abril de 2000, onde so calculados os gastos do hotel de 18 de abril de 2000 at 24 de abril de 2000
por um total de 640,33 euros. H recibos dos 4 dias que estiveram no Hotel Roma, no Panam, pagando US$ 33 pelas 4 noites (expediente
de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, anexo I, folhas 4283 a 4285). O outro recibo de uma passagem da companhia Ibria
(expediente de anexos ao escrito de argumentos e provas, tomo II, anexo V, folha 4695) com o nome de Victor Sanabria, trajeto San JosMadrid por um total de US$ 681,58 USD. Alm disso, o representante apresentou diversos quadros nos quais calculou, em colones e dlares,
diversos gastos que associou ao dano material. Tabelas de clculo do dano material (expediente de mrito, tomo II, folhas 587.24 a 587.39).
505. Cabe destacar que a senhora Carro foi representada pelo representante May, mas o representante Molina apresentou prova a seu favor.
506. Cf. Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Reparaes e Custas. Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C N 7, par. 27, e Caso Famlia
Barrios Vs. Venezuela, par. 378.
507. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C N 29, par. 50, e Caso Famlia
508. Cf. Caso Neira Alegra e outros Vs. Peru. Reparaes e Custas. Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C N 29, par. 50, e Caso Famlia
509. Cf. Caso Aloeboetoe e outros Vs. Suriname. Reparaes e Custas. Sentena de 10 de setembro de 1993. Srie C N 15, par. 87.
510. Cf. Caso Furlan e Familiares Vs. Argentina, par. 313.
708
C.2) Dano imaterial

356. A Comisso solicitou Corte que ordene ao Estado reparar integralmente as vtimas do presente caso tanto no
aspecto material como moral.
357. O representante Molina alegou que o Estado produziu uma situao de desproteo em relao a estas pessoas
a ponto de afetar sua esfera pessoal mais ntima e revitimiz-las por no dar uma resposta sua decincia
reprodutiva. Alm disso, alegou que neste caso fundamental considerar dentro do dano imaterial o dano ao
projeto de vida, pois nalmente, estes casais, o que buscavam era constituir sua famlia com lhos biolgicos,
e este roteiro que tinham marcado para sua vida se viu truncado pela arbitrariedade e inatividade do Estado.
Portanto, argumentou que [n]o caso das vtimas do presente caso evidente que as aes e omisses do
Estado contra elas impediram a realizao de sua maior expectativa.
358. A esse respeito, o representante Molina argumentou que era possvel calcular o dano imaterial por meio
de trs metodologias, a saber: i) Renda Temporria Mensal; ii) Lucro cessante laboral psicolgico, e
iii) Equidade e Justia. Em relao renda temporal mensal alegou que era possvel calcular os danos
imateriais na soma de US$ 3.500 mensais para os homens e US$ 4.500 para as mulheres, contados desde a
data em que foi proibida a FIV at a data de sua eventual autorizao, o que, seguindo os parmetros da Corte
em relao ao clculo com base em juros simples e na taxa LIBOR do aniversrio do incio do ano resultaria
em uma soma de US$ 654.435,84 para cada uma das mulheres, e uma quantia de [US]$466.651,98 para
cada um dos homens [ o que] signicaria poder dar a volta em seu Projeto de Vida e se preparar
para desfrutar, atravs de uma renda temporal mensal, uma velhice em melhores condies econmicas.
Sobre o conceito de lucro cessante psicolgico argumentou que no se trata da pessoa que deixou de
trabalhar ou que faleceu e, em consequncia, deve lhe ser reposto esse capital, mas de uma pessoa que
continua trabalhando ou que, inclusive, no trabalha remuneradamente; [] seria o caso da dona de casa
ou do estudante que, sem trabalhar em troca de um salrio, tambm podem ser vtimas de um dano e no
por sua condio esto desprotegidos de serem merecedores de uma indenizao. De modo que, neste
sentido, localizamos este tipo de leso dentro do dano imaterial, porque sua relao causal provm de uma
leso psicolgica ou sentimental, mais que de uma leso direta a seu salrio.511 Em relao ao critrio de
Equidade e Justia solicitou que seja estabelecida uma compensao econmica signicativa a favor das
vtimas. Concluiu que deve ser estabelecida uma soma no menor que [] US$ 800.000 [] a favor de
cada uma das vtimas deste processo, como uma forma de estabelecer um verdadeiro equilbrio entre a
arbitrariedade do Estado e a dor intensa e prolongada, j perptua, das vtimas.
359. O representante May alegou que [a] Deciso da Sala Constitucional [] produziu uma perda de oportunidade
ou chance que se abriga no princpio da reparao integral, j que, [c]om a proibio desapareceu para as
vtimas a possibilidade sria e real de serem pais, de formar uma famlia, e de poder gozar do direito igualdade
frente ao resto da coletividade, enquanto antes da proibio (o fato danoso) existia uma oportunidade real
e sria das vtimas, de chegar a ter lhos biolgicos. As quantias solicitadas para o dano imaterial so as
mesmas que foram apresentadas para o dano material (par. 346 supra).
360. O Estado alegou, em relao aos supostos danos imateriais, a falta de uma relao de causalidade
entre estes e a sentena da Sala Constitucional, considerando que: i) [e]m nenhum dos casos []
propiciou, seja atravs de uma ao ou de uma omisso, a infertilidade das pessoas que guram
como vtimas; ii) o sofrimento que os casais poderiam sentir por no poderem procriar lhos []
est relacionado sua condio natural de no poder ter lhos, e no com a proibio proferida pela
Sala Constitucional, e iii) teria de existir uma certeza absoluta de que a utilizao das tcnicas de
fertilizao in vitro []haveria tido como resultado o nascimento de um lho, ou ao menos, que existia
um alto grau de probabilidade de que isso fosse assim, quando as provas apresentadas pelo Estado
permitem estabelecer que a probabilidade de que, depois de praticada a tcnica de fertilizao in vitro,
ocorresse um nascimento, muito baixa, tanto agora como no momento em que foi proferida a deciso
da Sala Constitucional. Alm disso, considerou que Joaquinita Arroyo e [] Giovanni Vega e []
511. O representante Molina solicitou como lucro cessante laboral psicolgico: i) para Maria del Socorro Caldern Porras a soma de US$
180.847,05; ii) a soma de US$ 201.213,61 dlares para Carlos Eduardo Vargas Solrzano; iii) a soma de US$ 187.787,01 dlares para Julieta
Gonzlez Ledezma; iv) a soma de US$ 485.114,98 dlares para Oriester Rojas Carranza; v) a soma de US$ 771.489,23 dlares para Joaquinita
Arroyo Fonseca; vi) a soma de US$ 1.814.061,98 dlares para Giovanni Antonio Vega; vii) a soma de US$ 1.013.454,54 dlares para Ileana
Henchoz Bolaos; viii) a soma de US$ 1.259.961,59 dlares para Miguel Antonio Yamuni Zeledn; ix) a soma de US$ 752.620,35 dlares para
Karen Espinoza Vindas; x) a soma de US$ 590.306,84 dlares para Hctor Jimnez Acua; xi) a soma de US$ 1.862.581,64 dlares para Vktor
Hugo Sanabria Len, e xii) a soma de US$ 1.268.470,28 dlares para Enrique Acua Cartn (expediente de mrito, tomo II, folha 587.35).
709
Karen Espinoza e Hctor Jimnez [] tiveram lhos concebidos naturalmente, de modo que claro que
no esto em uma situao de infertilidade, e que no caso dos senhores Grettel Artavia Murillo []
tambm existe um lho que nasceu em 27 de julho de 2011. Finalmente, o Estado negou a existncia
de uma relao de causalidade entre as violaes atribudas ao Estado e as diculdades laborais que
supostamente experimentaram algumas das pessoas.
361. A Corte desenvolveu em sua jurisprudncia o conceito de dano imaterial e estabeleceu que este pode
compreender tanto os sofrimentos e as aies causados vtima direta e a seus familiares, a deteriorao de
valores muito signicativos para as pessoas, bem como as alteraes, de carter no pecunirio, nas condies
de existncia da vtima ou sua famlia.512 Em vista de que no possvel atribuir ao dano imaterial um equivalente
monetrio preciso, somente pode ser objeto de compensao, para os ns da reparao integral vtima, por
meio do pagamento de uma quantia em dinheiro ou da entrega de bens ou servios apreciveis em dinheiro,
que o Tribunal determine em aplicao razovel do arbtrio judicirio e em termos de equidade.513
362. Alm disso, a Corte reitera o carter compensatrio das indenizaes, cuja natureza e quantia dependem do
dano ocasionado, de modo que no podem signicar nem enriquecimento nem empobrecimento para as
vtimas ou seus sucessores.514
363. No presente caso, o Tribunal recorda que o dano no presente caso no depende de se os casais puderam ou no
ter lhos (par. 350 supra), mas corresponde ao impacto desproporcional em suas vidas do fato de no poderem
exercer de maneira autnoma seus direitos (pars. 317 supra). Como cou comprovado no captulo VIII, foram
constatados neste processo os sentimentos de angstia, ansiedade, incerteza e frustrao, as sequelas na
possibilidade de decidir um projeto de vida prprio, autnomo e independente. Em ateno aos sofrimentos
ocasionados s vtimas, bem como mudana nas condies de vida e s demais consequncias de ordem
imaterial que sofreram, a Corte considera pertinente xar, em equidade, a quantia de US$ 20.000 (vinte mil
dlares dos Estados Unidos da Amrica) para cada uma das vtimas a ttulo de indenizao por dano imaterial.
D) Custas e gastos
Alegaes das partes
364. O representante Molina solicitou Corte que ordene ao Estado o reembolso dos gastos em que haveria
incorrido pelo procedimento perante a Corte correspondentes a US$ 60.000 dlares, em razo de que litigou
at a promulgao da sentena e, levando em considerao que as atuaes perante o Tribunal Interamericano
so de grande complexidade, inclusive supondo que se deve consultar especialistas em temas como a sade,
reproduo assistida, psiclogos, entre outros. Adicionalmente, pediu, pelo custo das provas periciais, de
notrio e gastos produto da preparao de escritos, a soma de US$ 10.926,43 dlares.
365. Por outro lado, o representante Trejos, no escrito de peties e argumentos, solicitou Corte que ordenasse ao
Estado o reembolso das custas e gastos nos quais havia incorrido. No total, requereu que a Corte xasse em
equidade US$ 450.000 dlares por representao das vtimas e pelas atividades realizadas no mbito interno
e internacional desde o ano de dois mil com o m de obter justia para todas as vtimas como representante de
fato perante as autoridades judicirias e administrativas costarriquenhas e perante a Comisso Interamericana
de todos os peticionrios do presente [c]aso, bem como dos casais representados [...] perante a Corte
Interamericana. Nas alegaes nais, o representante May repetiu as peties efetuadas pelo representante
Trejos e pediu que fossem includas notas de gastos processuais supervenientes.
366. O Estado armou que a quantia que est sendo solicitada no pode ser compartilhada pelo Estado, por
serem quantias no razoveis, inclusive algumas das somas pretendidas so superiores aos danos imateriais
reclamados por algumas das supostas vtimas.
C N 77, par. 84, e Caso Nadege Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana, par. 284.
513. Cf. Caso Palamara Iribarne Vs. Chile. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 22 de novembro de 2005. Srie C N 135, par. 244, e Caso
das Crianas Yean e Bosico Vs. Repblica Dominicana, par. 223.
514. Cf. Caso da Panel Blanca (Paniagua Morales e outros) Vs. Guatemala. Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2001. Srie C
N 76, par. 79, e Caso Bayarri Vs. Argentina. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 30 de outubro de 2008. Srie C
N 187, par. 161.
710
conceito de reparao consagrado no artigo 63.1 da Conveno Americana.515
368. O Tribunal manifestou que as pretenses das vtimas ou seus representantes em matria de custas e gastos, e as provas
que as sustentam, devem ser apresentadas Corte no primeiro momento processual que lhes concedido, isto , no
escrito de peties e argumentos, sem prejuzo de que tais pretenses sejam atualizadas em um momento posterior, de
acordo com as novas custas e gastos em que se tenha incorrido em razo do procedimento perante esta Corte.516
369. Em relao ao reembolso das custas e gastos, corresponde ao Tribunal apreciar prudentemente seu alcance,
o qual compreende os gastos gerados perante as autoridades da jurisdio interna, bem como os gerados
no curso do processo perante o Sistema Interamericano, tendo em considerao as circunstncias do caso
concreto e a natureza da jurisdio internacional de proteo dos direitos humanos. Esta apreciao pode ser
realizada com base no princpio de equidade e levando em considerao os gastos indicados pelas partes,
sempre que seu quantum seja razovel.517 Alm disso, a Corte reitera que no suciente a remisso de
documentos probatrios, mas que se requer que as partes faam uma argumentao que relacione a prova com
o fato que se considera representado, e que, ao se tratar de alegados gastos econmicos, sejam estabelecidos,
com clareza, os valores e a justicao dos mesmos.518
370. No presente caso, a Corte observa que o representante Trejos, que representou as vtimas durante o procedimento
perante a Comisso (pars. 1 e 8 supra), faleceu antes do encerramento deste processo contencioso. Sem
prejuzo disso, em seu escrito de peties e argumentos exps suas pretenses sobre custas e gastos.
371. Por outro lado, a Corte observa que o representante Trejos apresentou comprovantes de gastos por uma quantia
de US$ 1.376,96 dlares.519 O representante May apresentou nas alegaes nais as notas correspondentes
a cinco afdavits por uma soma total de US$ 2.500 dlares, sem argumentar por que havia sido efetuado o
clculo sobre o custo de cada servio notarial em uma quantia de US$ 500 dlares. Alm disso, o representante
May solicitou nas alegaes nais a mesma quantia que havia pedido o representante Trejos em seu escrito
de peties e argumentos, sem precisar se se tratava de duas peties autnomas ou, em caso contrrio,
que parte da ltima petio correspondia aos honorrios correspondentes ao senhor Trejos e que quantia por
honorrios corresponderia ao senhor May. Por sua vez, o representante Molina apresentou comprovantes de
gastos do processo por uma quantia de aproximadamente US$ 9.243 dlares, que corresponde, em grande
medida, ao clculo parcial de alguns servios prossionais.520
372. O Tribunal observa que no consta nos autos respaldo probatrio que justique as somas que os representantes
esto solicitando a ttulo de honorrios e servios prossionais. De fato, as quantias requeridas a ttulo de
honorrios no foram acompanhadas por argumentao de prova especca sobre sua razoabilidade e alcance.521
373. Portanto, a Corte xa em equidade a quantia de US$ 10.000 (dez mil dlares dos Estados Unidos da Amrica)
a ttulo de custas e gastos a favor do representante Gerardo Trejos, a qual dever ser paga diretamente a seus
herdeiros, em conformidade com o direito interno aplicvel. Alm disso, a Corte estabelece em equidade a
quantia de US$ 2.000 (dois mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a ttulo de custas e gastos a favor do
representante May e a quantia de US$ 3.000 (trs mil dlares dos Estados Unidos da Amrica) a ttulo de custas
e gastos a favor do representante Molina.
515. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C N 39, par. 79, e Caso Nadege
Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana, par. 290.
516. Cf. Caso Chaparro lvarez e Lapo iguez. Vs. Equador, par. 275, e Caso Nadege Dorzema e outros Vs. Repblica Dominicana, par. 292.
517. Cf. Caso Garrido e Baigorria Vs. Argentina. Reparaes e Custas. Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C N 39, par. 82; Caso do Massacre
de Ro Negro Vs. Guatemala. Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 4 de setembro de 2012 Srie C N 250, par. 314.
de 2007. Srie C N 170, par. 277, e Caso Vlez Restrepo e Familiares Vs. Colmbia, par. 307.
519. Em seu escrito de peties e argumentos, o representante Trejos apresentou como gastos durante o processo: i) nota de compra de
passagem de avio em nome de Andrea Bianchi (US$ 439,72); ii) nota de compra de passagem de avio em nome de Gerardo Trejos Salas
(US$ 468,62), e iii) nota de compra de passagem area em nome de Gloria Mazariegos (US$ 468,62), somando US$ 1.376,96 (expediente de
anexos ao escrito de peties e argumentos, tomo I, folhas 4071 e 4072).
520. Em seu escrito de peties e argumentos, o representante Boris Molina Acevedo apresentou como gastos durante o processo: i) fatura
por servios prossionais a Mara Lorna Ballestero Muz por US$ 6.000,00, ii) recibo de dinheiro por servios prossionais a Gabriela Darsi
e Enrique Madrigal por US$ 1.375, iii) recibo por servios prossionais a ttulo de pagamento de servios prossionais pela assessoria e
assistncia oferecida por William Vega por US$ 1.600, e iv) 131.850 colones por fotocpias e gastos administrativos (expediente de anexos ao
escrito de peties e argumentos, tomo VI, folhas 6537 a 6364).
521. Cf. Caso Chitay Nech e outros Vs. Guatemala. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 25 de maio de 2010.
Srie C N 212, par. 287.
711

374. O Estado dever efetuar o pagamento das indenizaes a ttulo de dano material e imaterial e o reembolso de
custas e gastos estabelecidos na presente Sentena diretamente s pessoas indicadas na mesma, dentro do
prazo de um ano, contado a partir da noticao da presente deciso, nos termos dos pargrafos seguintes.
Caso os benecirios tenham falecido ou faleam antes que lhes seja entregue a indenizao respectiva, esta
ser paga diretamente a seus herdeiros, em conformidade com o direito interno aplicvel.
375. O Estado dever cumprir as obrigaes monetrias por meio do pagamento em dlares dos Estados Unidos da
Amrica ou seu equivalente em moeda nacional, utilizando para o clculo respectivo o tipo de cmbio que se
encontre vigente na bolsa de Nova York, Estados Unidos da Amrica, no dia anterior ao pagamento.
376. Se por causas atribuveis aos benecirios das indenizaes ou a seus herdeiros, no for possvel o pagamento
das quantias determinadas dentro dos prazos indicados, o Estado consignar estas quantias a seu favor
em uma conta ou certicado de depsito em uma instituio nanceira costarriquenha idnea, em dlares
estadunidenses, e nas condies nanceiras mais favorveis que permitam a legislao e a prtica bancria.
Caso depois de dez anos a quantia designada no for reclamada, as quantias sero devolvidas ao Estado com
os juros acumulados.
377. As quantias designadas na presente Sentena como indenizao por dano material e imaterial, e como
reembolso de custas e gastos, devero ser entregues s pessoas e organizaes indicadas de forma ntegra,
em conformidade com o estabelecido nesta Sentena, sem redues derivadas de eventuais encargos scais,
no prazo de um ano, contado a partir da noticao da presente Sentena.
moratrio na Costa Rica.
379. Em conformidade com sua prtica constante, a Corte se reserva a faculdade inerente a suas atribuies e derivada,
tambm, do artigo 65 da Conveno Americana, de supervisionar o cumprimento ntegro da presente Sentena. O
caso ser dado por encerrado uma vez que o Estado tenha dado total cumprimento ao disposto na presente deciso.
380. Dentro dos prazos de seis meses e um ano, contados a partir da noticao desta Sentena, o Estado dever
apresentar Corte um relatrio sobre as medidas adotadas para cumpri-la.
X
Pontos Resolutivos
381. Portanto,
A CORTE
DECIDE,
por unanimidade,
1. Rejeitar as excees preliminares interpostas pelo Estado, nos termos dos pargrafos 17 a 40 da
presente Sentena.
DECLARA,
1. O Estado responsvel pela violao dos artigos 5.1, 7, 11.2 e 17.2, em relao ao artigo 1.1 da
Conveno Americana, em detrimento de Grettel Artavia Murillo, Miguel Mejas Carballo, Andrea Bianchi
Bruna, Germn Alberto Moreno Valencia, Ana Cristina Castillo Len, Enrique Acua Cartn, Ileana Henchoz
Bolaos, Miguel Antonio Yamuni Zeledn, Claudia Mara Carro Maklouf, Vktor Hugo Sanabria Len, Karen
Espinoza Vindas, Hctor Jimnez Acua, Mara del Socorro Caldern Porras, Joaquinita Arroyo Fonseca,
Geovanni Antonio Vega Cordero, Carlos Eduardo de Jess Vargas Solrzano, Julieta Gonzlez Ledezma e
Orister Rojas Carranza, nos termos dos pargrafos 136 a 317 da presente Sentena.
E DISPE
2. O Estado deve adotar, com a maior celeridade possvel, as medidas apropriadas para que que sem
712
efeito a proibio de praticar a FIV e para que as pessoas que desejem fazer uso desta tcnica de
reproduo assistida possam faz-lo sem encontrar impedimentos ao exerccio dos direitos que
foram considerados violados na presente Sentena. O Estado dever informar em seis meses sobre
as medidas adotadas a esse respeito, em conformidade com o pargrafo 336 da presente Sentena.
3. O Estado deve regulamentar, com brevidade, os aspectos que considere necessrios para a implementao
da FIV, tendo em considerao os princpios estabelecidos na presente Sentena, e deve estabelecer sistemas
de inspeo e controle de qualidade das instituies ou prossionais qualicados que desenvolvam este tipo
de tcnica de reproduo assistida. O Estado dever informar anualmente sobre a colocao em vigncia
gradual destes sistemas, em conformidade com o pargrafo 337 da presente Sentena.
4. O Estado deve incluir a disponibilidade da FIV dentro de seus programas e tratamentos de infertilidade
em seu atendimento sade, em conformidade com o dever de garantia em relao ao princpio de
no discriminao. O Estado dever informar a cada seis meses sobre as medidas adotadas para
colocar gradualmente estes servios disposio de quem o requeira e dos planos elaborados para
este m, em conformidade com o pargrafo 338 da presente Sentena.
5. O Estado deve oferecer s vtimas atendimento psicolgico gratuito e de forma imediata, por at
quatro anos, atravs de suas instituies estatais de sade especializadas, em conformidade com o
estabelecido no pargrafo 326 da presente Sentena.
6. O Estado deve realizar as publicaes indicadas no pargrafo 329 da presente Sentena, no prazo de
seis meses contado a partir da noticao da mesma.
7. O Estado deve implementar programas e cursos permanentes de educao e capacitao em direitos
humanos, direitos reprodutivos e no discriminao, dirigidos a funcionrios judicirios de todas
as reas e escales do Poder Judicirio, em conformidade com o estabelecido no pargrafo 341 da
presente Sentena.
8. O Estado deve pagar as quantias xadas nos pargrafos 355 e 363 da presente Sentena, a ttulo de
indenizaes por danos materiais e imateriais, e pelo reembolso de custas e gastos, nos termos do
pargrafo 373 da Deciso.
9. O Estado deve, dentro do prazo de um ano contado a partir da noticao desta Sentena, apresentar
ao Tribunal um relatrio geral sobre as medidas adotadas para cumpri-la.
10. A Corte supervisionar o cumprimento ntegro desta Sentena, em exerccio de suas atribuies e
em cumprimento de seus deveres em conformidade com a Conveno Americana sobre Direitos
Humanos, e dar por encerrado o presente caso uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento
ao disposto na mesma.
O Juiz Diego Garca-Sayn informou Corte seu Voto Concordante, e o Juiz Eduardo Vio Grossi informou
Corte seu Voto Dissidente, os quais acompanham esta Sentena.
Redigida em espanhol e em ingls, fazendo f o texto em espanhol, em San Jos, Costa Rica em 28 de
novembro de 2012.
Diego Garca Sayn

Presidente
Leonardo A. Franco

Alberto Prez Prez
Eduardo Vio Grossi
Secretrio
Diego Garca Sayn
Presidente
Secretrio
713
VOTO CONCORDANTE DO JUIZ DIEGO GARCIA-SAYN

SENTENA DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
DE 28 DE NOVEMBRO DE 2012
1. Esta sentena uma deciso muito importante e clara da Corte para consolidar os direitos integridade pessoal,
vida privada e familiar e o princpio de no discriminao. Todos eles foram seriamente violados pelos fatos
que geraram este contencioso. A Corte, ao estabelecer quais direitos foram violados e as correspondentes
reparaes, orienta a sentena, em essncia, a uma armao da vida.
2. Argumentar a proibio absoluta Fertilizao in Vitro (FIV) no alegado direito vida uma dupla
contradio. Primeiro, porque ao armar que com a FIV se produziria perda embrionria, omite-se que,
como restou demonstrado nos autos, as perdas embrionrias tambm ocorrem nas gravidezes naturais e
em outras tcnicas de reproduo. Segundo, porque a proibio, alegadamente sustentada no direito vida,
gerou, paradoxalmente, um impedimento vida ao bloquear o direito de homens e mulheres procriao.
Instituiu-se, assim, um impedimento indevido vida e o seguir constituindo, enquanto no se executem
plenamente as medidas de reparao dispostas pela Corte nesta sentena.
3. Ao estar a autodeterminao reprodutiva estreitamente relacionada ao direito vida privada e integridade
pessoal (pars. 146 e 147), a proibio absoluta da FIV decretada pela Sala Constitucional da Costa Rica, em
15 de maro de 2000, afetou esses direitos gerando um srio impacto nas vtimas.
4. A isso se acrescenta o impacto discriminatrio da proibio. Como recorda a Corte, os Estados no devem produzir
regulamentaes que tenham efeitos discriminatrios nos diferentes grupos de uma populao no momento de
exercer seus direitos (par. 286). A Corte deixa estabelecido que a proibio impactou as vtimas discriminatoriamente
em relao a aspectos cruciais como a situao de decincia ou a situao econmica (par. 284).
5. claro, em conformidade com o provado no curso do processo, que a incapacidade consistente na infertilidade
requer uma ateno especial e que as polticas do Estado devem propender incluso e no excluso. Alm
disso, a proibio teve um efeito desproporcional em detrimento dos casais infrteis de menor renda tendo
em considerao que para realizar a FIV deviam viajar ao exterior.
6. Os homens e mulheres afetados pela infertilidade so pessoas que sofrem uma doena, como recorda a Corte
nesta sentena (par. 288), tendo em considerao que a Organizao Mundial da Sade (OMS) estabeleceu
que a infertilidade uma doena do sistema reprodutivo denida como a incapacidade de conseguir uma
gravidez clnica depois de 12 meses ou mais de relaes sexuais no protegidas.1
7. Tendo isso em considerao, seriamente atentatrio aos direitos das pessoas afetadas por esta doena
que o Estado lhes negasse o direito a recorrer a este mtodo cientco pela proibio estabelecida desde
maro de 2000.
8. Por outro lado, na medida em que o Estado baseou boa parte de suas alegaes em certa interpretao do
artigo 4.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, a Corte procedeu nesta sentena a interpretar esta
norma para os propsitos deste caso. E o fez, como corresponde no Direito Internacional, em conformidade
com o sentido comum dos termos, bem como com uma interpretao sistemtica e histrica, e a que
corresponde ao objeto e m do tratado, utilizando como meio complementar de interpretao os trabalhos
preparatrios desta norma da Conveno.
9. Entre outras consequncias da interpretao da Corte, bem como da prova cientca disponvel, chega-se
concluso de que no possvel concluir que no artigo 4.1. se busca conferir status de pessoa ao embrio
enfatizando-se que as tendncias de regulamentao no Direito Internacional no levam concluso que o
embrio seja tratado de maneira igual a uma pessoa (par. 253).
10. As reparaes estabelecidas tm sua razo de ser no somente no que concerne diretamente s pessoas
declaradas como vtimas. Estabelecem, tambm, medidas orientadas sociedade em seu conjunto como as
de no repetio e pautas concretas para gerar as condies apropriadas de maneira que se concretize o dever
de adequao do Estado s obrigaes referidas na sentena em matria de integridade pessoal, vida privada
e familiar e do princpio de no discriminao.
VI, folha 2828). Como explicou o perito Zegers-Hochschild, segundo a Organizao Mundial da Sade, a infertilidade constitui uma doena do
sistema reprodutivo (expediente de mrito, tomo VI, folha 2818).
714
11. A essncia das medidas reparatrias , ento, que o Estado no somente deve deixar de produzir regulamentaes
e prticas discriminatrias, mas deve deixar sem efeito a proibio e facilitar gradualmente o uso desta tcnica
de reproduo para os que a requeiram e desejem. Nesta ordem de ideias, a Corte estabelece, entre outras,
essencialmente trs linhas precisas de ao orientadas a se constituir em garantias de no repetio e
adequao da conduta do Estado a suas obrigaes internacionais:
a) A primeira adotar as medidas apropriadas para que que sem efeito com a maior celeridade
possvel a proibio de realizar a FIV e para que as pessoas que desejem fazer uso desta tcnica
de reproduo assistida possam faz-lo sem encontrar impedimentos (par. 336). Corresponde,
pois, que o Estado adote com rapidez as medidas que sejam pertinentes dentro de sua prpria
institucionalidade para que que sem efeito a proibio;
b) A segunda regulamentar, com brevidade, os aspectos que considere necessrios para a
implementao da FIV (par. 337) o que remete a regulamentaes a serem proferidas e colocadas
em execuo pelo Estado para que esta tcnica seja utilizada corretamente por instituies ou
prossionais qualicados;
c) Ao se estabelecer na terceira medida que a seguridade social inclua gradualmente a disponibilidade
da FIV dentro de seus programas e tratamentos de infertilidade em seu atendimento de sade,
em conformidade com o dever de garantia em relao ao princpio de no discriminao (par.
338), isso se orienta a que esta tcnica seja includa, de maneira gradual, dentro dos programas
contra a infertilidade que j so oferecidos. Isso no sugere que uma poro desproporcional dos
recursos institucionais e oramentrias de seguridade social seja destinada a este propsito em
prejuzo de outros programas ou prioridades, mas a garantir que este servio esteja disponvel de
forma progressiva.
Cabe ressaltar que esta ordem da Corte se encontra clara e diretamente relacionada com o princpio de
no discriminao. Nesse sentido, no pode ser entendida como uma ordem que conduza a situaes de
desigualdade. A esse respeito, sobre a mencionada gradualidade, cabe ressaltar que o Comit DESC2 armou
que a natureza precisa da disponibilidade dos servios e programas de sade depender de diversos
fatores, em particular do nvel de desenvolvimento do Estado. Alm disso, este Comit armou que um dos
componentes da acessibilidade sem discriminao aos servios de sade se relaciona com a acessibilidade
econmica (disponibilidade), de tal forma que os estabelecimentos, bens e servios de sade devero estar ao
alcance de todos. O Comit acrescentou que os pagamentos por servios de atendimento sade devero se
basear no princpio da equidade, a m de assegurar que esses servios, sejam pblicos ou privados, estejam
ao alcance de todos, includos os grupos socialmente desfavorecidos. A equidade exige que sobre os lares
mais pobres no recaia uma carga desproporcional no que se refere aos gastos de sade, em comparao
com os lares mais ricos.3 Estas consideraes me permitem ressaltar o nexo causal da ordem emitida pela
Corte em relao situao particular de pessoas cuja nica possibilidade de procriao o acesso FIV e no
contam com recursos prprios para ter acesso a este tipo de tcnicas de reproduo assistida.
Alm disso, como se observa da contestao da demanda e das alegaes nais do Estado da Costa Rica, este
conta com programas e servios mdicos para diversos tratamentos de problemas de infertilidade, incluindo
as tcnicas de reproduo assistida. O Estado informou que o nico mtodo excludo dos programas pblicos
para o atendimento de problemas da sade reprodutiva foi a FIV, raiz da sentena proferida pela Sala
Constitucional. Nesse sentido, possvel relacionar a excluso da FIV com os argumentos desenvolvidos na
deciso judicial analisada nesta Sentena, e no claro que sejam consideraes econmicas e oramentrias
as que tenham justicado esta excluso. Tampouco se comprovou que existisse uma situao como a de outros
Estados nos quais se tenha alegado a inexistncia ou insucincia de recursos para subsidiar parte do acesso
s tcnicas de reproduo assistida. Corresponde ento que o Estado continue avanando progressivamente
em garantir, sem discriminao, o acesso aos tratamentos adequados e necessrios para enfrentar as distintas
formas de infertilidade.
Nesse sentido, ressalto que o mandato da Corte no se dirige a alterar nenhum tipo de priorizao no mbito
interno, no entendimento de que o acesso s tcnicas de reproduo assistida j havia sido incorporado dentro
2. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 14 (2000). O direito ao desfrute do mais alto nvel possvel de
sade (artigo 12 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), E/C.12/2000/4, 11 de agosto de 2000 par. 12 a.
3. Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, Observao Geral n 14 (2000). O direito ao desfrute do mais alto nvel possvel de
sade (artigo 12 do Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais), E/C.12/2000/4, 11 de agosto de 2000 par. 12 b. iii.
715
do atendimento integral que o Estado prov. O Tribunal, como sua prtica constante, deixa nas mos das
autoridades locais o conjunto de decises sobre a natureza e alcance das medidas necessrias para garantir,
progressivamente, o que seja pertinente em relao ao conjunto de tcnicas relativas s diversas modalidades
da FIV entre as quais as autoridades devero exercer uma clara e devida regulamentao.
12. Tendo em considerao que o fato central que gerou este caso contencioso foi a proibio na Costa Rica a
uma tcnica de reproduo assistida, a FIV, esta sentena no somente estabelece quais foram as violaes
Conveno e as correspondentes reparaes. Em essncia e por seu prprio contedo, uma contribuio
fundamental a favor da vida como o expressam as mais de cinco milhes de pessoas que hoje desfrutam da
vida graas a que seus pais recorreram a este tipo de mtodos contra a infertilidade e que no existiriam se
no fosse por isso.
Diego Garca-Sayn
Juiz
Secretrio
A Juza Rhadys Abreu Blondet se aderiu ao presente Voto do Juiz Diego Garca-Sayn.
Juza
Secretrio
716
VOTO DISSIDENTE DO JUIZ EDUARDO VIO GROSSI

(Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas)
INTRODUO
Com o maior respeito e considerao Corte Interamericana de Direitos Humanos, doravante denominada
a Corte, e, certamente, para cada um de seus membros, formula-se o presente voto dissidente1
Sentena indicada no ttulo, doravante denominada a Sentena, em relao fundamentao que se
expe a seguir e que, certamente e como corresponde se limita nica e exclusivamente ao armado
na mesma2 e, muito particularmente, ao assunto que se considera que condiciona a todos os demais
no presente caso, isto , o artigo 4.1 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, doravante
denominada a Conveno.
Certamente, os comentrios includos neste voto dissidente foram feitos considerando no o que o
intrprete deseja, mas o que o Direito expressa. Igualmente, teve-se em considerao que a Corte
lhe corresponde interpretar e aplicar a Conveno3 e no assumir a funo que compete Comisso
Interamericana de Direitos Humanos4 nem a funo normativa, a qual corresponde aos Estados, nicos
habilitados para eventualmente modicar a Conveno.5 E, por ltimo, e em especial, teve-se presente
que se trata de precisar o que a vontade dos Estados expressaram na Conveno, acordos e prticas
posteriores, com o m de poder exigir deles aquilo a que efetivamente se comprometeram.6
Ento, o raciocnio armado se refere a dois temas principais. O primeiro precisamente a anlise desta
disposio, por considerar que sua violao a que denitiva e preferentemente se alega nos autos.
E o segundo tem relao com a inexo jurisprudencial experimentada na Sentena com respeito
interpretao desse artigo.
I.- O ARTIGO 4.1 DA CONVENO
Por sua vez, a anlise do artigo 4.1 da Conveno apresenta trs aspectos. O primeiro relacionado
perspectiva com que a Sentena aborda o presente caso. O segundo concerne interpretao do
mesmo. E o terceiro alude jurisprudncia da Corte sobre o particular.
A.- Perspectiva com que aborda o caso
indubitvel que a perspectiva sob a qual a Sentena aborda o caso inui na concluso a que chega. Da
que necessrio, como primeiro assunto, aludir a ela.
A esse respeito, a Sentena arma que procede, como primeiro assunto de mrito,
1. Artigo 66.2 da Conveno: Se a sentena no expressar no todo ou em parte a opinio unnime dos juzes, qualquer deles ter direito a que
se agregue sentena o seu voto dissidente ou individual e Artigo 24.3 do Estatuto da Corte: As decises, juzos e opinies da Corte sero
comunicados em sesses pblicas e noticados por escrito s partes. Alm disso, sero publicados, juntamente com os votos e opinies separados
dos juzes e com quaisquer outros dados ou antecedentes que a Corte considerar conveniente. Sobre o particular, ver, ademais, Declarao de
Queixa, apresentada na Corte em 17 de agosto de 2011, com relao a parte do Voto Concordante Conjunto emitido em razo das Resolues
Medidas Provisrias em relao Repblica da Colmbia, Caso Gutirrez Soler Vs. Colmbia, de 30 de junho de 2011, Medidas Provisrias
em relao aos Estados Unidos Mexicanos, Caso Rosendo Cant e Outra Vs. Mxico, de 1 de julho de 2011 e Medidas Provisrias em
relao Repblica de Honduras, Caso Kawas Fernndez Vs. Honduras, de 5 de julho de 2011.
2. Artigo 65.2 do Regulamento da Corte: Todo Juiz que houver participado no exame de um caso tem direito a acrescer sentena seu voto
concordante ou dissidente, que dever ser fundamentado. Esses votos devero ser apresentados dentro do prazo xado pela Presidncia, para
que possam ser conhecidos pelos Juzes antes da noticao da sentena. Os mencionados votos s podero referir-se matria tratada nas
sentenas.
3. Artigo 62.3 da Conveno: A Corte tem competncia para conhecer de qualquer caso relativo interpretao e aplicao das disposies desta
Conveno que lhe seja submetido, desde que os Estados Partes no caso tenham reconhecido ou reconheam a referida competncia, seja por
declarao especial, como preveem os incisos anteriores, seja por conveno especial.
4. Artigo 41, primeira frase, da Conveno: A Comisso tem a funo principal de promover a observncia e a defesa dos direitos humanos,
5. Artigo 76.1 da Conveno: Qualquer Estado Parte, diretamente, e a Comisso ou a Corte, por intermdio do Secretrio-Geral, podem submeter
Assembleia Geral, para o que julgarem conveniente, proposta de emenda a esta Conveno e Artigo 39 da Conveno de Viena: Um tratado
poder ser emendado por acordo entre as partes. As regras estabelecidas na parte II aplicar-se-o a tal acordo, salvo na medida em que o
tratado dispuser diversamente.
6. Artigo 2.1.a) da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, doravante denominada Conveno de Viena: Expresses Empregadas.
1. Para os ns da presente Conveno: a) tratado signica um acordo internacional concludo por escrito entre Estados e regido pelo
Direito Internacional, quer conste de um instrumento nico, quer de dois ou mais instrumentos conexos, qualquer que seja sua denominao
especca.
717
determinar o alcance dos direitos integridade pessoal e vida privada e familiar para resolver a
controvrsia.7
E, posteriormente, arma que

o objeto do presente caso se concentra em estabelecer se a sentena da Sala Constitucional gerou uma
restrio desproporcional dos direitos das supostas vtimas.8
Evidentemente, a Sentena est se referindo Deciso de 15 de maro de 2000 da Sala Constitucional da

Corte Suprema de Justia da Repblica da Costa Rica, doravante denominada a Deciso, por meio da qual
declarou inconstitucional o Decreto Executivo n. 24029-S, de 3 de fevereiro de 1995, que regulamentava
a Fecundao in Vitro, por infrao ao artigo 4.1 daquela (Direito Vida).
Sobre o particular, a Sentena expressa que ao se comprovar que existiu uma ingerncia tanto pelo
efeito proibitivo que, em geral, causou a sentena da Sala Constitucional, bem como o impacto que o
anterior produziu nas supostas vtimas no presente caso, a Corte considera necessrio analisar se esta
ingerncia ou restrio se encontra justicada e, por isso, considera pertinente analisar em detalhe
o argumento principal desenvolvido pela Sala Constitucional: que a Conveno Americana obriga a
efetuar uma proteo absoluta do direito vida do embrio e, em consequncia, obriga a proibir a FIV
por implicar a perda de embries, acrescentado posteriormente que, analisar se a interpretao da
Conveno que argumentou as ingerncias ocorridas admissvel tendo em considerao as fontes de
Direito Internacional pertinentes.9
Ento, verdade que a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, doravante denominada a Comisso,
e os representantes das vtimas, doravante denominados os Representantes, armaram que a mencionada
resoluo violou os artigos 11.2 (Respeito da Honra e da Dignidade), 17.2 (Proteo Famlia) e 24
(Igualdade perante a Lei), em relao aos artigos 1.1 (Obrigao de Respeitar os Direitos) e 2 (Dever
de Adotar Disposies de Direito Interno) , todos da Conveno. Porm, igualmente verdade que um
dos representantes invocou, ademais, os artigos 4.1 (Direito vida), 5.1 (Direito Integridade Pessoal)
e 7 (Direito Liberdade Pessoal)10 e que a citada Deciso expressamente se baseia no citado artigo 4.1.
Por esse motivo, o assunto dos autos no consiste no que a Sentena apresenta, mas, ao contrrio.
Efetivamente, considerando as normas consuetudinrias aplicveis,11 no presente caso trata-se de
determinar, luz do previsto na Conveno,12 se a citada Deciso13 internacionalmente lcita ou, ao
contrrio ilcita,14 o que implica contrastar, primeiramente, este ato estatal com a obrigao internacional
por ele mesmo aduzida como sua justicativa, ou seja, o citado artigo 4.1, e somente uma vez elucidada
esta questo se poderia abordar a conformidade da mesma com o contemplado nos artigos 5.1, 11.2,
17.2 e 24.
Ento, resultaria mais lgico que a Sentena em discusso houvesse entendido e tratado o presente caso
fundamentalmente como uma possvel violao do indicado artigo 4.1 e no como o faz.
Ao proceder como o fez, a Sentena no somente segue a lgica processual e de argumento que
legitimamente apresentaram a Comisso e os Representantes, de acordo com seus respectivos interesses
7. Par. 141 da Sentena. Quando se expresse Par. ou Pars. se entender que o pargrafo ou pargrafos citados so da Sentena.
8. Par. 171.
9. Par. 162.
10. Par. 7.
11. Reunidas no Projeto preparado pela Comisso de Direito Internacional da ONU sobre Responsabilidade do Estado por Fatos
Internacionalmente Ilcitos, acolhido por Resoluo aprovada pela Assembleia Geral [com base no relatrio da Sexta Comisso (A/56/589 e
Corr.1)] 56/83. Responsabilidade do Estado por fatos internacionalmente ilcitos, 85 sesso plenria, 12 de dezembro de 2001, Documentos
Ociais da Assembleia Geral, quinquagsimo sexto perodo de sesses, Suplemento n 10 e correes (A/56/10 e Corr.1 e 2). 2 Ibid., doravante
denominado Projeto de Responsabilidade Internacional do Estado.
12. Artigo 62.3 da Conveno, j citado.
13. Artigo 4 do Projeto de Responsabilidade Internacional do Estado: Comportamento dos rgos do Estado. 1. Se considerar fato do Estado
segundo o Direito Internacional o comportamento de todo rgo do Estado, j seja que exera funes legislativas executivas, judiciais ou de
outra ndole, qualquer que seja sua posio na organizao do Estado e tanto se pertence ao governo central como a uma diviso territorial do
Estado. 2. Se entender que rgo inclui toda pessoa ou entidade que tenha essa condio segundo o direito interno do Estado.
14. Artigos do Projeto sobre Responsabilidade Internacional do Estado: 1: Responsabilidade do Estado por seus atos internacionalmente
ilcitos. Todo ato internacionalmente ilcito do Estado gera sua responsabilidade internacional; 2: Elementos do ato internacionalmente ilcito
do Estado. H um ato internacionalmente ilcito do Estado quando um comportamento consistente em uma ao ou omisso: a) atribuvel
ao Estado segundo o Direito Internacional; e b) Constitui uma violao de uma obrigao internacional do Estado; 3: Qualicao do ato do
Estado como internacionalmente ilcito. A qualicao do ato do Estado como internacionalmente ilcito regido pelo Direito Internacional. Esta
qualicao no impactada pela qualicao do mesmo ato como lcito pelo direito interno.
718
e papis processuais, mas, que dessa forma, denitivamente e na prtica, minimiza ou subordina todo o
referente ao direito vida perante os outros mencionados direitos. Nessa perspectiva de anlise do caso
pela qual se opta na Sentena tem um efeito prtico muito relevante, j que conduz, em ltima instncia, a
privilegiar esses direitos acima do direito vida.
B.- Interpretao do artigo 4.1
Como foi armado e ao contrrio da linha que segue a Sentena, o principal assunto apresentado nesta
causa tem relao com determinar se o Estado, ao proferir a citada Deciso, incorreu em responsabilidade
internacional por violar,15 dessa forma, o artigo 4.1 da Conveno, que expressa:
Toda pessoa tem o direito de que se respeite sua vida. Esse direito deve ser protegido pela lei e, em
E visto que se trata da interpretao de uma norma da Conveno, isto , de esclarecer a vontade dos
Estados Partes da Conveno expressada nela, isso se deve fazer em conformidade com o disposto na
Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, doravante denominada a Conveno de Viena, que contm
tanto as normas convencionais como as consuetudinrias na matria. Tendo em conta a importncia que
estas tm na presente causa, considero necessrio reproduzi-las.
O artigo 31 desta Conveno dispe:
Regra Geral de Interpretao
1. Um tratado deve ser interpretado de boa f segundo o sentido comum atribuvel aos termos do
tratado em seu contexto e luz de seu objetivo e nalidade.
2. Para os ns de interpretao de um tratado, o contexto compreender, alm do texto, seu prembulo
e anexos:
a) qualquer acordo relativo ao tratado e feito entre todas as partes em conexo com a concluso do
tratado;
b) qualquer instrumento estabelecido por uma ou vrias partes em conexo com a concluso do
tratado e aceito pelas outras partes como instrumento relativo ao tratado.
3. Sero levados em considerao, juntamente com o contexto:
a) qualquer acordo posterior entre as partes relativo interpretao do tratado ou aplicao de suas
disposies;
b) qualquer prtica seguida posteriormente na aplicao do tratado, pela qual se estabelea o acordo
das partes relativo sua interpretao;
c) quaisquer regras pertinentes de Direito Internacional aplicveis s relaes entre as partes.
4. Um termo ser entendido em sentido especial se estiver estabelecido que essa era a inteno das
partes.
Por sua vez, o artigo 32 da mesma Conveno estabelece:

Meios Suplementares de Interpretao
Pode-se recorrer a meios suplementares de interpretao, inclusive aos trabalhos preparatrios do
tratado e s circunstncias de sua concluso, a m de conrmar o sentido resultante da aplicao do
artigo 31 ou de determinar o sentido quando a interpretao, de conformidade com o artigo 31:
a) deixa o sentido ambguo ou obscuro; ou
b) conduz a um resultado que manifestamente absurdo ou desarrazoado.
Ento, para poder realizar a interpretao do mencionado artigo 4.1, parece necessrio referir-se aos
aspectos bsicos que este caso apresenta, isto , o Titular do direito; a proteo desse direito e a privao
arbitrria do mesmo.
1.- Titular do direito
Visto o artigo 31.1 da Conveno de Viena, evidente que o direito que consagra o citado artigo 4.1
consiste em que se respeite (a) vida de seu titular. Esse o objeto e m desta norma, o que signica
15. Artigo 12 do Projeto de Responsabilidade Internacional do Estado: Existncia de violao de uma obrigao internacional. H uma violao
de uma obrigao internacional por um Estado quando um ato deste Estado no est em conformidade com o que dele exige essa obrigao,
seja qual for a origem ou a natureza dessa obrigao.
719
que ela foi estabelecida para que realmente alcanasse o que ela perseguia e no para que casse sem
contedo.
Em consequncia, o disposto pressupe que o titular do direito consistente cuja vida deve se respeitar,
preexiste como tal.
Alm disso, claro que esta norma estabelece que o titular desse direito toda pessoa, ou seja, esse artigo
no faz distino alguma entre os titulares do mencionado direito. Isso se condiz plenamente, ademais, com
o previsto previamente na Conveno em razo de que os direitos que os Estados partes da Conveno se
comprometem a respeitar e garantir se referem
a toda pessoa que esteja sujeita a sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivos de
qualquer natureza.16
E em virtude da regra do sentido especial da interpretao dos tratados, contida no artigo 31.4 da Conveno
de Viena, para a interpretao do termo pessoa deve-se ater ao previsto no artigo 1.2 da Conveno que
prescreve:
Para os efeitos desta Conveno, pessoa todo ser humano.
Como concluso, e ainda que parea bvio, pode-se armar que o artigo 4.1 da Conveno constata
ou consagra o direito de toda pessoa ou ser humano, sem distino alguma e que, ademais, j
existe, a que seja respeitada sua vida. Ou seja, toda a mencionada disposio, todas as suas frases,
bem como, tambm, toda a Conveno, concernem somente pessoa ou ser humano, isto ,
exclusivamente a seus direitos e no a outros interesses ou entidades.
2.- Proteo legal do direito

O mencionado artigo 4.1 dispe, em sua segunda frase que este direito (ou seja, o de toda pessoa de que
se respeite sua vida) deve ser protegido pela lei. Esta frase leva a interpretar trs expresses. Uma, o que se
entende por lei, outra, o que signica e, em geral, e a terceira relativa ao termo concepo.
a.-Lei
Ao armar que prescrever que o citado direito estar protegido por lei, a Conveno impe ao Estado a
obrigao de ditar as normas jurdicas com tal propsito, obrigao que igualmente est contemplada, em
termos mais gerais e amplos, no j citado artigo 2 da Conveno.17
Alis, deve se entender que o termo lei utilizado em seu sentido lato, ou seja, como norma jurdica, seja
constitucional, legal ou regulamentar, proferida pelo rgo competente do Estado que, em termos gerais e
obrigatrios, regulamenta uma conduta ou atividade de todos os seus habitantes.18
Tambm haveria de se ter presente que a circunstncia de que o citado artigo 4.1 disponha que o direito de
toda pessoa de que se respeite sua vida deve estar protegido pela lei, no signica a conformidade ou
desconformidade desta ltima com o Direito Internacional e, em particular, com a Conveno, ou seja, que
sua licitude ou ilicitude internacional no possa ser determinada pela Corte.
Como comentrio relativo especicamente ao caso dos autos, importante destacar que o artigo 21 da
Constituio Poltica do Estado de 1949, j estabelecia que a vida humana inviolvel e que a Deciso que
motiva esta causa expressamente conclui que o regulamento questionado (Decreto Executivo n 24029-S
de 3 de fevereiro de 1995, emitido pelo Ministrio de Sade) inconstitucional por infrao ao artigo 21
da Constituio Poltica e 4 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos,19 de modo que poderia se
entender que dessa forma o Estado estava dando cumprimento ao armado no artigo 4.1 de proteger por lei
o direito de toda pessoa de que se respeite sua vida.
16. Artigo 1.1 da Conveno: Os Estados Partes nesta Conveno comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a
garantir seu livre e pleno exerccio a toda pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma por motivo de raa, cor, sexo, idioma,
religio, opinies polticas ou de qualquer outra natureza, origem nacional ou social, posio econmica, nascimento ou qualquer outra condio
social.
17. Artigo 2 da Conveno: Dever de Adotar Disposies de Direito Interno. Se o exerccio dos direitos e liberdades mencionados no artigo 1
ainda no estiver garantido por disposies legislativas ou de outra natureza, os Estados Partes comprometem-se a adotar, de acordo com as suas
normas constitucionais e com as disposies desta Conveno, as medidas legislativas ou de outra natureza que forem necessrias para tornar
efetivos tais direitos e liberdades.
18. A Expresso Leis no Artigo 30 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Parecer Consultivo OC-6/86 de 9 de maio de 1986.
Srie A N 6.
19. Par. 76.
720
b.- E, em geral
Em relao ao sentido e alcance das palavras e, em geral que utiliza o mencionado artigo 4.1, haveria de
se ter presente, neste momento, que a Conveno no d a este termo um sentido especial, de modo que
teria de recorrer ao sentido comum dos mesmos.20
Entre as denies que compreende o sentido comum da palavra geral, que so as mesmas na poca da
assinatura da Conveno e ainda hoje, vericam-se as de comum, frequente, usual e comum a todos
os indivduos que constituem um todo, ou a muitos objetos, ainda que sejam de natureza diferente e
entre os signicados dos termos em geral esto os de em comum, geralmente e sem especicar nem
individualizar coisa alguma.
Para melhor compreenso desses termos, talvez possa ser til evocar seus antnimos, tal como eram
entendidos na poca da Conveno21 e so entendidos na atualidade, ou seja, os termos particular, que
signica prprio e privativo de algo, ou que lhe pertence com singularidade, especial, extraordinrio,
ou poucas vezes visto em sua linha, singular ou individual, como contraposto a universal ou geral;
singular, cujas denies so s (nico em sua espcie), extraordinrio, raro ou excelente; e
inusual, que implica no usual, infrequente.
Alm disso, tendo presente a regra do contexto dos termos,22 haveria de acrescentar que, em vista de
que as expresses e, em geral que emprega a disposio que se comenta, vinculam-se obrigao de
proteger por lei o direito de toda pessoa de que respeite sua vida, o que esta norma dispe que
isso deve ser a partir da concepo da pessoa em questo.
Por sua vez e segundo a regra de interpretao do objeto e m da Conveno, que o respeito dos
direitos humanos e garantir seu livre e pleno exerccio23, e do prprio artigo 4.1 da mesma, que o
respeito vida, as referidas palavras e, em geral devem ser entendidas em tal perspectiva, ou seja, com
efeito til a tal propsito, de modo que efetivamente contribuam ao objeto e m geral perseguido e no
constituam uma exceo a isso nem, muito menos, em particular, uma negao do direito vida.
A este respeito procede ter presente que na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos
Humanos que aprovou a Conveno, trs pases propuseram, com o m de que no fosse proibido o
aborto, a eliminao, no artigo 4.1, da frase e, em geral, a partir do momento da concepo, proposta
que, entretanto, foi rejeitada, cando assim essa frase, por deciso adotada pela maioria dos Estados
participantes na mencionada Conferncia, incorporada na citada disposio.24 Ou seja, evidentemente se
quis ampliar ou no deixar espao a dvida alguma de que a proteo que por lei se deve dar ao direito de
toda pessoa de que se respeite sua vida, deve valer mesmo quando se encontre como concebido ou no
tenha nascido.
Em consequncia, esta frase foi estabelecida para permitir que a proteo que por lei se deve dar ao
direito de toda pessoa de que se respeite sua vida a partir da concepo, o seja tambm para o
ainda no nascido. Em outras palavras, essa proteo deve ser comum para o nascido e o que ainda
no , consequentemente, no procede fazer diferena, neste aspecto, entre eles, ainda que sejam
de natureza diferente, em vista de que constituem um todo, em ambos h vida humana, h um ser
humano, uma pessoa.
O bem jurdico protegido , ento e em ltima instncia, o direito vida de toda pessoa e por isso que
na Conveno se optou por no deixar margem de dvida alguma a respeito de que o que se protege com
o citado artigo 4.1 era fundamental nela, qualquer que fosse a etapa em que se encontrasse.
Nesse sentido, a expresso em geral indica uma referncia forma em que a lei pode proteger o ainda
no nascido; evidentemente que poderia ser diferente proteo que d ao nascido.
Em resumo, a expresso ,e em geral no alude a uma exceo, a uma excluso, ao contrrio, inclusiva,
faz aplicvel a obrigao de proteger por lei o direito de toda pessoa de que se respeite sua vida desde a
concepo.
20. Artigo 31.1 da Conveno de Viena.
21. Idem.
23. Artigo 1.1 da Conveno j citado.
24. Pars. 203 a 205.
721
c.- A concepo
Assim mesmo e em razo do armado anteriormente, indispensvel para entender o previsto no mencionado
artigo 4.1 precisar o sentido e alcance do termo concepo que aquele emprega, tendo em vista que a partir
dela que o Estado deve proteger por lei o direito a que se respeite (a) vida. Em outras palavras, resulta
claro o sentido da norma a respeito de que esse direito existe a partir da concepo.
Dos autos e demais antecedentes se observa que, ao ser assinada a Conveno, no se determinou o que devia
se entender por concepo e que isso tampouco foi feito depois. Por outro lado, a Conveno tampouco
concedeu a essa palavra um sentido especial25 e, em particular, no fez referncia a como se entenderia
segundo a cincia mdica. Sem dvida, a regra aplicvel no caso a do sentido comum deste termo26 e,
particularmente, ao existente no momento da assinatura da Conveno em 1969.
Segundo a verso de 1956 do Dicionrio da Lngua Espanhola da Real Academia Espanhola,27 vigente
poca, o termo concepo se entendia como a ao e efeito de conceber; o de conceber como car
prenhe a fmea; o de prenhe como diz-se da mulher e da fmea de qualquer espcie, que concebeu e
tem o feto ou a criatura no ventre; o de fazer prenhe como emprenhar; o de emprenhar como fazer
conceber fmea; e o de fecundar como unir-se o elemento reprodutor masculino ao feminino para dar
origem a um novo ser.
E quase contemporaneamente com a assinatura da Conveno, isto , na verso de 1970 do mencionado
Dicionrio,28 o termo fazer prenhe foi entendido como emprenhar, fecundar ou fazer conceber a mulher.
Deve-se advertir que este signicado o mesmo na atualidade.29
O anterior signicava, ento, que se entendia e ainda se entende que o ser, no caso, o humano, origina-se
ao unir-se o elemento reprodutor masculino ao feminino e, quando isso acontece entende-se que essa
criatura se encontra no ventre da mulher. Da, pois, que se entendiam os termos fecundar ou fazer
conceber a mulher como sinnimos.
De maneira, ento, que o termo concepo utilizado pelo artigo 4.1 da Conveno juridicamente deveria
ser interpretado, alm de qualquer outra considerao, como a fecundao do vulo pelo espermatozoide.
Isso foi o que se concordou em 1969, e no o contrrio, ao ser assinada a Conveno e esse ainda o
sentido jurdico de tal termo, inclusive para parte muito importante, por no dizer majoritria,30 da cincia
mdica que assim tambm o considera.31 Com isto no se est argumentando que o que expresse a cincia
mdica no deva ser tido em considerao, mas que isso deve ser feito na medida em que o Direito o
incorpore em seu acervo.
Deve-se considerar tambm a este respeito que, segundo deve se entender das regras de interpretao dos
tratados, no existem outros acordos ou tratados entre os Estados Partes da Conveno que consagrem um
conceito diferente ao expressado.32 Tampouco outros acordos ou a prtica seguida pelos mesmos na aplicao
da Conveno indicam uma modicao desse conceito.33 Por outro lado, no h norma consuetudinria
diferente interpretao dada que lhes seja aplicvel. E, nalmente, no se pode argumentar a existncia
de um princpio geral de direito, originado pelas legislaes internas desses Estados, que consagre um
signicado diferente ao referido.34
Por outro lado, evidente e lgico que a concepo a que se refere o artigo 4.1 a de toda pessoa cujo
direito vida deve ser protegido por lei.
E isso est em plena concordncia com o contexto dos termos,35 j que tudo o que ele dispe, e tambm

26. Idem.
27. 18. edio.
28. 19. edio.
29. 22 edio.
30. Notas 266 a 284 da Sentena.
31. Pars. 79 e ss.
32. Artigo 31.2 da Conveno.
33. Artigo 31.3, a) e b) da Conveno de Viena.
34. Artigo 31.3, c) da Conveno de Viena.
722
toda a Conveno,36 referem-se a esse sujeito e no ao de alguma entidade, objeto ou realidade diferente.
Em consequncia, se a mencionada disposio houvesse querido estabelecer ou fazer extensiva a proteo
que por lei se deve proporcionar ao direito de toda pessoa de que se respeite sua vida, a uma entidade, objeto
ou realidade diferente ao da pessoa, assim o haveria disposto direta e claramente, ou bem, teria utilizado uma
frase, inciso ou artigo diferente no mencionado 4.1 ou, inclusive, o teria consagrado em um tratado diferente.
Porm, no aconteceu assim. Todo o indicado pela disposio em anlise bem como por toda a Conveno,
concerne, ento, nica e exclusivamente pessoa, ao ser humano.
Em sntese, para a Conveno, a vida de uma pessoa existe desde o momento em que ela concebida ou,
o que o mesmo, que se pessoa ou ser humano desde o momento da concepo, o que ocorre
com a fecundao do vulo pelo espermatozoide. Ento, a partir deste ltimo se tem, segundo esta, o
direito de que se respeite (a) vida de toda pessoa e, consequentemente, existe a obrigao de que
se proteja esse direito.
Uma interpretao diferente exposta certamente deixaria sem seu sentido natural e bvio as expresses
a partir da concepo que emprega o mencionado artigo 4.1 e em especial, no designaria sujeito a esta
ltima, e bvio que se trata da concepo de toda pessoa.
d.- Privao arbitrria do direito.
Finalmente, ao estabelecer que ningum pode ser privado da vida arbitrariamente, a disposio em anlise
est implicitamente armando que o direito de toda pessoa de que se respeite sua vida, no absoluto,
pois admite uma restrio, sempre que ela no seja arbitrria, ou seja, em conformidade com o que se
entendia por arbitrariedade na data da Conveno e ao que se entende ainda hoje, ou seja, que no seja um
ato ou proceder contrrio justia, razo ou s leis, ditado somente pela vontade ou capricho.37
Como se deduz dos autos, esta faceta, na verdade, no esteve em discusso neste processo.
C.- A jurisprudncia da Corte
Foi a jurisprudncia da Corte a que, de maneira constante e uniforme precisou a natureza do direito de toda
pessoa de que se respeite sua vida. O manifestou nos seguintes termos:
O direito vida um direito humano fundamental, cujo gozo um pr-requisito para o desfrute de
todos os demais direitos humanos. Ao no ser respeitado, todos os direitos carecem de sentido. Em
razo do carter fundamental do direito vida, no so admissveis enfoques restritivos do mesmo,38
e que
os Estados tm a obrigao de garantir a criao das condies que se requeiram para que no se
produzam violaes desse direito inalienvel.39
Esta tem sido a jurisprudncia constante e uniforme da Corte sobre o particular. Expressou-se em mais de 12
casos.40 Inclusive, no ano em curso foi reiterada em duas ocasies.41
Ento, em razo da grande importncia que a jurisprudncia da Corte reconheceu ao direito vida previsto
no artigo 4.1 da Conveno que, consequentemente, a este se aplica com maior nfase, por uma parte, o
princpio orientador do Direito dos Tratados, que o da boa f,42 que requer supor que o acordado o foi para
que efetivamente tivesse aplicao, e por outro lado, o princpio pro homine ou pro persona, contemplado
36. Artigo 1.1 da Conveno, j citado.

37. 18 e 22 edies.
38. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e Outros), Sentena de 19 de novembro de 1999, Srie C N 63, par. 144.
39. Caso Famlia Barrios Vs. Venezuela. Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 24 de novembro de 2011. Srie C N 237, par. 48.
40. Caso Myrna Mack Chang, Sentena de 25 de novembro de 2003, Srie C N 101, par. 152; Caso Juan Humberto Snchez, Sentena de 7
de junho de 2003, Srie C N 99, par. 110; Caso 19 Comerciantes, Sentena de 5 de julho de 2004, Srie C N 109, pars. 152 e 153; Caso do
Massacre de Pueblo Bello, Sentena de 31 de janeiro de 2006, Srie C N 140; Caso da Comunidade Indgena Sawhoyamaxa, Sentena de 29
de maro de 2006, Srie C N 146, par. 150; Caso Balden Garca, Sentena de 6 de abril de 2006, Srie C N 147, par. 82; Caso dos Massacres
de Ituango, Sentena de 1 de julho de 2006, Srie C N 148, par. 128; Caso Ximenenes Lopes, Sentena de 4 de julho de 2006, Srie C N 149,
par. 124; Caso Montero Aranguren e outros (Retm de Catia), Sentena de 5 de julho de 2006, Srie C N 150, par. 63; Caso Albn Cornejo e
outros, Sentena de 22 de novembro de 2007, Srie C N 171, parr. 117.
41. Castillo Gonzlez e Outros Vs. Venezuela e Caso dos Massacres de El Mozote e Lugares Vizinhos Vs. El Salvador, ambas as sentenas de
outubro de 2012.
723
na Conveno,43 em virtude do qual as normas sobre direitos humanos devem ser interpretadas nos termos
mais favorveis para seus titulares.
Por outro lado, em dois casos, a jurisprudncia em anlise considerou os no nascidos como lhos44
e beb.45
A este respeito e em relao observao especicamente referida ao caso em anlise, chama-se a ateno
sobre o fato de que no ano anterior Deciso do Estado de 15 de maro de 2000, ou seja, no ano de 1999,
j se havia proferido a importante sentena no caso das Crianas de Rua, que deu origem reproduzida
jurisprudncia,46 de forma que, ao se proferir aquela, sustentando-se expressamente no disposto no artigo
4.1 da Conveno,47 deveria se entender que isso se fez em considerao precisamente interpretao dada
nesta deciso. Em outras palavras, de assumir que a Deciso em questo fez o que hoje se denomina
controle de convencionalidade48 e procurou se ajustar a isso.
II.- A INFLEXO JURISPRUDENCIAL
Com a Sentena se produz uma notvel mudana ou ruptura com a recm-indicada jurisprudncia e isso em
trs sentidos. Um, em relao a limitar o alcance do que at agora ela havia armado, o outro em relao
aplicao do artigo 4.1 em relao ao presente caso e o terceiro em relao s interrogaes que no resolve
ou responde.
A.- Limitao do alcance da jurisprudncia
Efetivamente, a Sentena parece restringir o que, at agora, nesta matria, vinha, de maneira constante e
uniforme, armando a jurisprudncia da Corte. E assim, nesta oportunidade, omite a frase em razo (do)
carter fundamental (do direito vida), no so admissveis enfoques restritivos do mesmo.
verdade que isso aconteceu tambm em outros casos. Porm, nesta oportunidade, essa omisso adquire
uma relevncia muito singular levando em considerao que a reiterao dos demais conceitos so precedidos
de dois comentrios preliminares. O primeiro, armando que at agora, a jurisprudncia da Corte no se
pronunciou sobre as controvrsias que suscita o presente caso em relao ao direito vida. Em casos de
execues extrajudiciais, desaparecimentos forados e mortes imputveis falta de adoo de medidas por
parte dos Estados, a Corte armou que o direito vida um direito humano fundamental, cujo gozo pleno
um pr-requisito para o desfrute de todos os demais direitos humanos.49
Com essas frases, a Sentena estaria insinuando que o armado at agora pela jurisprudncia da Corte
em relao ao direito vida no teria aplicao, mas somente no tocante s execues extrajudiciais,
desaparecimentos forados e mortes imputveis falta de adoo de medidas por parte dos Estados e, em
consequncia e em todo caso, no seria aplicvel presente causa, j que esta versaria sobre algo diferente.
Desta forma, a Sentena estaria delimitando muito severamente o que, at agora, vinha sustentando a
jurisprudncia da Corte nesta matria.
B.- Inaplicabilidade do artigo 4.1 ao presente caso
E o que arma agora a Sentena resulta funcional s armaes que faz posteriormente em relao a que:
a concepo no sentido do artigo 4.1 ocorre a partir do momento em que o embrio se implanta
no tero, razo pela qual antes deste evento no procederia a aplicao do artigo 4 da Conveno;50
43. Artigo 29 da Conveno: Normas de Interpretao. Nenhuma disposio desta Conveno pode ser interpretada no sentido de: a) permitir a
qualquer dos Estados Partes, grupo ou pessoa, suprimir o gozo e exerccio dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno ou limit-los em
maior medida do que a nela prevista; b) limitar o gozo e exerccio de qualquer direito ou liberdade que possam ser reconhecidos de acordo com
as leis de qualquer dos Estados Partes ou de acordo com outra conveno em que seja parte um dos referidos Estados; c) excluir outros direitos e
garantias que so inerentes ao ser humano ou que decorrem da forma democrtica representativa de governo, e d) excluir ou limitar o efeito que
possam produzir a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e outros atos internacionais da mesma natureza.
44. Caso do Presdio Miguel Castro Castro Vs. Peru, Mrito, Reparaes e Custas, Sentena de 25 de novembro de 2006, par. 292.
45. Caso Irmos Gmez Paquiyauri Vs. Peru, Mrito, Reparaes e Custas, Sentena de 8 de julho de 2004, par. 67, x).
46. Caso das Crianas de Rua (Villagrn Morales e Outros), Sentena de 19 de novembro de 1999, Srie C N 63, par. 144.
47. Par. 76.
48. Cabrera Garca e Montiel Flores Vs. Mxico, Exceo Preliminar, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 26 de novembro de 2010. Srie
C N 220, 26 de novembro de 2010, par. 225.
49. Par. 172.
50. Par. 264.
724
no procedente conceder o status de pessoa ao embrio;51 e

o embrio no pode ser entendido como pessoa para efeitos do artigo 4.1 da Conveno Americana;52
Como evidente, a mudana jurisprudencial que essa Sentena signica muito relevante.
Para fundament-la, na Sentena se recorre interpretao dos termos concepo e em geral, por
entender que para os propsitos da interpretao do artigo 4.1, a denio de pessoa est ancorada s
menes que se fazem no tratado em relao concepo e ao ser humano53 e ao faz-lo recorre
interpretao em conformidade com o sentido comum dos termos, interpretao sistmica e histrica e
interpretao evolutiva, mtodos que se encontram previstos nos artigos 31 e 32 da Conveno de Viena.
1.- Mtodo do sentido comum dos termos
este um dos aspectos no qual o presente voto dissente da Sentena, em anlise de que esta procede com
base em que o alcance dos termos concepo e ser humano que utiliza a Conveno, deve-se apreciar
a partir da literatura cientca.54
A Sentena no tem em considerao que, no havendo dado a Conveno a cada um desses termos um
sentido especial e, que constasse que tal foi a inteno das partes da mesma55 nem havendo tampouco
feito remisso, para estes ns, cincia mdica, corresponde se ater ao sentido comum que se atribui a
tais termos, que no outro que o sentido natural e bvio expressado no verbete do dicionrio, o que, como
j se indicou, entende por concepo a unio do vulo com o espermatozoide.
No corresponde, pois, para apreciar ou entender o sentido e alcance dos referidos termos, recorrer
cincia mdica, visto que no o que esta ltima entenda como concepo, mas o que os Estados
Partes da Conveno entenderam, por isso e que, reitera-se, expressa-se no sentido comum dessa palavra,
expressada no dicionrio, o que, ademais e como tambm j se armou, coincide com a postura que,
sobre a matria, tem parte muito relevante, talvez a majoritria,56 da cincia mdica.57 O que esta expresse
vlido na medida em que tenha sido incorporada no Direito ou este se remita a ela, o que, contudo, no
acontece no presente caso.
Sobre o particular, necessrio adicionalmente chamar a ateno em relao a que a Sentena arma que
algumasque veem nos vulos fecundados uma vida humana plena podem ser associados a opinies
que conferem certos atributos metafsicos aos embries,. opinies que no podem justicar que se
conceda prevalncia a algum tipo de literatura cientca no momento de interpretar o alcance do direito
vida consagrado na Conveno Americana, pois isso implicaria impor um tipo de crena especca a outras
pessoas que no as compartilham.58
Tal armao correta. Mas, no condiz com a posio que denitivamente assume a Sentena nesta matria.
Efetivamente, ao passo que reprova que a Deciso do Estado que motivou esta causa tenha optado por uma
das posturas cientcas sobre este tema para denir desde quando se considerava que comeava a vida e
que entendesse que a concepo seria o momento em que se fecunda o vulo e assumiu que a partir
desse momento existia uma pessoa titular do direito vida,59 ela opta por outra das posturas, a saber, aquela
que diferencia dois momentos complementares e essenciais no desenvolvimento embrionrio: a fecundao
e a implantao e que consequentemente sustenta que somente ao se cumprir o segundo momento se
fecha o ciclo que permite entender que existe a concepo.60
Para argumentar o anterior, a Sentena recorre a duas razes. Uma, de ordem cientca, isto , que um
embrio no tem nenhuma possibilidade de sobrevivncia se a implantao no acontece.61 E a outra que,
no momento de ser redigido o artigo 4 da Conveno Americana, o dicionrio da Real Academia diferenciava
51. Par. 223.
52. Artigo 264.
53. Par. 176.
54. Idem.
56. Notas 265 a 3284 da Sentena.
57. Pars. 182 a 184.
58. Par. 185.
59. Par. 177.
60. Par. 186.
61. Par. 187.
725
entre o momento da fecundao e o momento da concepo, entendendo concepo como implantao,

de modo que, ao se estabelecer o pertinente na Conveno Americana no foi feita meno ao momento
da fecundao.62
Em relao ao primeiro argumento, vale considerar que, existindo vrias posturas cientcas tanto no
tocante ao comeo da vida63 quanto ao conceito de concepo, como a mesma Sentena reconhece,64
inclina-se porm, por uma, a de que a concepo se produz no momento em que o embrio se implanta
no tero da mulher, sem analisar os argumentos das outras e, particularmente, daquela que considera
que [a] vida humana inicia na fuso espermatozoide-vulo, um momento de concepo observvel,65
descartando-a simplesmente.
Ento, essa posio da Sentena parece no ter correspondncia com o que ela mesma arma, por um
lado, em relao a que o primeiro nascimento de um beb produto da FIV ocorreu na Inglaterra em 1978
e que, na Amrica Latina, o nascimento do primeiro beb produto da FIV e da transferncia embrionria
foi relatado em 1984 na Argentina,66 e por outro lado, em relao a que a denio de concepo
que tinham os redatores da Conveno Americana mudou, j que antes da FIV no se contemplava
cienticamente a possibilidade de realizar fertilizaes fora do corpo da mulher.
Efetivamente, dessas armaes se observa que no era, ento, na poca em que se assinou a Conveno,
ou seja, em 1969, possvel saber que concepo e fecundao eram dois fenmenos distintos,
absolutamente diferenciveis. E da, portanto, que no compartilhvel a asseverao de que a denio
de concepo que tinham os redatores da Conveno Americana mudou. Pode ser para alguns cientistas
em medicina, mas a denio dos redatores a esse respeito continua se mantendo no direito aplicvel.
E com isso procedo a abordar a segunda razo invocada na Sentena como fundamento de sua posio, a
qual arma que o dicionrio da poca, 1969, diferenciava entre o momento da fecundao e o momento
da concepo, entendendo concepo como implantao. J foi armado (infra) que isso, a rigor, no
assim. Na edio de 1959 do Dicionrio no evidente que os termos conceber e fecundar fossem
considerados antagnicos, distintos. Mas, alm disso, no h que esquecer que na edio de 1970 do
Dicionrio, isto , a do ano imediatamente posterior ao da assinatura da Conveno, e at a edio vigente
do mesmo, enquanto o termo conceber entendido como car prenhe a fmea e o termo fazer
prenhe o como emprenhar, fecundar ou fazer conceber.
Finalmente, e sempre no mbito do emprego pela Sentena do mtodo do sentido comum dos termos, ela
arma que a interpretao literal arma que [a] expresso em geral est relacionada com a previso
de possveis excees a uma regra particular,67 concluindo que a expresso em geral permite inferir
excees a uma regra.68
Entretanto, j foi armado neste escrito (infra) o que o Dicionrio entende por em geral, o que no
tem relao alguma com excepcionalidade ou excees. Se na Conveno houvessem querido estabelecer
uma exceo, em lugar de armar e, em geral a partir da concepo, haveriam disposto, por exemplo, e,
excepcionalmente a partir da concepo, o que no foi feito, precisamente para armar que, em todo caso
e em qualquer evento ou circunstncia, e talvez de uma maneira um tanto distinta, a proteo que a lei deve
dar ao direito de toda pessoa de que se respeite sua vida, se far a partir da concepo dessa pessoa.
2.- Interpretao sistemtica e histrica
A Sentena se refere, ademais, interpretao sistemtica e histrica, invocando o artigo 31 da Conveno
de Viena, muito particularmente seu inciso terceiro, a m de que no somente sejam levados em
considerao os acordos e instrumentos formalmente relacionados com este (inciso segundo do artigo 31
da Conveno de Viena), mas tambm o sistema dentro do qual se inscreve (inciso terceiro do artigo 31),
isto , o Direito Internacional dos Direitos Humanos.69 E igualmente e no mesmo pargrafo, arma que
62. Par. 187.
63. Par.177.
64. Pars. 180 a 185.
65. Par. 182.
66. Par.66.
67. Par. 188.
68. Par. 189.
69. Par. 191.
726
empregar os meios complementares previstos no artigo 32 da Conveno de Viena para a determinao

da interpretao dos termos do artigo 4.1 da Conveno Americana o disposto no artigo 31.4 da Conveno
de Viena, segundo o qual se dar a um termo um sentido especial se estiver estabelecido que essa era a
inteno das partes.70
a.- Regra do sentido especial dos termos
Sob uma perspectiva metodolgica, no se pode compartilhar o recm-indicado, j que a referncia que
formula ao artigo 31.4 da Conveno de Viena feita fora de seu prprio entorno. Efetivamente, essa
norma se insere como a nal, ou ltima, das normas que formam o que se conhece como a regra geral
de interpretao, constituindo dentro desta a regra do sentido especial dos termos, que exceo do
sentido comum dos mesmos. De modo, pois, que no faz parte das normas que integram os meios
complementares previstos no artigo seguinte ao mencionado, isto , o artigo 32 da Conveno de Viena.
Dito em outras palavras, de acordo com o disposto no citado artigo 31.4, a inteno das partes sobre
o sentido especial de um termo deve constar em alguns dos acordos, instrumentos ou prticas a que o
artigo 31 alude em seus incisos 2 e 3, e que se distinguem por estarem intimamente vinculados ao tratado
correspondente ou por dar considerao de um acordo sobre a interpretao do mesmo, ou em uma
norma de Direito Internacional aplicvel nas relaes entre tais Estados Partes.
b.- Regra do contexto e do desenvolvimento progressivo ou evolutivo
Ento, em razo de que o Estado os invocou, a Sentena alude Declarao Universal dos Direitos
Humanos,71 ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos,72 Conveno sobre a Eliminao de
todas as formas de Discriminao Contra a Mulher73 e Conveno sobre os Direitos da Criana74 e ao
que se dispe nos Sistemas Universal,75 Europeu76 e Africano dos Direitos Humanos,77 bem como ao que
se arma na jurisprudncia do Tribunal Europeu de Direitos Humanos78 e de sete tribunais constitucionais
nacionais.79 E o faz no contexto da interpretao sistemtica e histrica, ainda que a respeito de alguns o
deveria fazer no da regra do contexto, prevista no artigo 31.2 da Conveno de Viena e, quanto a outros,
na regra do desenvolvimento progressivo do direito, contemplada no artigo 31.3 da mesma.
Entretanto, tais acordos e instrumentos no revestem as caractersticas para serem considerados como
instrumentos ou acordos celebrados por motivo ou em relao Conveno e, portanto, que possam
ser levados em considerao para a interpretao desta. Tampouco fazem, a rigor, referncia prtica
ulteriormente seguida pelos Estados Partes da Conveno na aplicao desta pela qual conste o acordo
deles sobre sua interpretao. E no tocante s normas de Direito Internacional aplicveis nas relaes
entre os Estados Partes, evidente que elas no so pertinentes ao caso, tal como arma o artigo 31.4
da Conveno de Viena.
Alm disso, deve-se armar que o estipulado em aluses aos tratados, no disposto nas mencionadas
decises dos tribunais internacionais e europeus e no estabelecido nas citadas normas de direito interno
dos Estados Partes da Conveno, citados para interpretar esta ltima, no podem ser considerados como
expresso seja de norma consuetudinria, seja de princpio geral de direito. No so costume internacional,
pois no constituem precedentes, isto , atos repetidos de forma constante e uniforme com a convico de
atuar conforme o direito, e tampouco so princpios gerais de direito, j que no se inferem ou deduzem
logicamente da prpria estrutura jurdica internacional ou no so sucientes para que sejam considerados
como comuns grande maioria dos Estados Partes da Conveno.
Porm, o que resulta mais signicativo ainda que tais acordos e instrumentos no so procedentes
neste caso no somente porque alguns deles no vinculam os Estados Partes da Conveno, mas tambm
70. Par. 193.
71. Par. 224.
72. Par. 225.
73. Pars. 227 e 228.
74. Pars. 229 a 233.
75. Par. 226.
76. Par. 234.
77. Par. 243.
78. Pars. 236 a 242.
79. Pars. 252, 261 e 262.
727
porque o nico que demonstram ou, ao contrrio, observa-se deles, com uma grande nitidez inclusive,
que no contemplam a situao do ainda no nascido ou concebido precisamente para permitir ou no
proibir o aborto.80
c.- Regra sobre prevalncia de lei especial sobre lei geral
E talvez pelo mesmo motivo que nenhum deles contm uma disposio como o artigo 4.1 da Conveno,
o que, portanto, constitui uma peculiaridade do Sistema Interamericano de Direitos Humanos, circunstncia
que, entretanto, a Sentena no considera ao interpret-los. Ela, consequentemente, omite uma regra de
interpretao do Direito em geral e no somente do Direito Internacional, includo o Direito dos Tratados, a
saber, lei especial prevalece sobre lei geral.
De fato, esta norma convencional faz parte do conjunto de normas internacionais que, ainda que no possam
ser qualicadas como Direito Internacional Americano, regional, especial ou particular, so, contudo,
particulares ou especiais aos Estados Partes da Conveno. Portanto, tal norma no pode ser interpretada de
acordo com as normas do Direito Internacional geral ou de outros Sistemas de Direitos Humanos que no
a contemplem, fazendo, desse modo, que estas prevaleam sobre aquela ou que, em ltima instncia e na
prtica, a modiquem.
d.- Incapacidade
Tendo em conta todo o armado precedentemente, no se compartilha a concluso a que chega a Sentena
sobre a interpretao sistemtica da Conveno e da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do
Homem, quando arma que no factvel argumentar que um embrio seja titular e exera os direitos
consagrados em cada um dos artigos desses textos, visto que esquece o que implicam os conceitos de
incapacidade absoluta e relativa das pessoas contempladas nos distintos ordenamentos jurdicos e que
impedem ou limitam o gozo de seus direitos, sem que por isso deixem de ser pessoas.
Contudo, menos ainda se pode coincidir com o expressado na Sentena em relao a que:
tendo em considerao o j armado no sentido que a concepo somente ocorre dentro do corpo
da mulher (infra), pode-se concluir em relao ao artigo 4.1 da Conveno que o objeto direto de
proteo fundamentalmente a mulher grvida, em vista de que a proteo do no nascido se realiza
fundamentalmente atravs da proteo da mulher.... 81
E no se pode coincidir com o armado neste pargrafo j que, ao mesmo tempo, entende a concepo
como um fenmeno que somente ocorre dentro do corpo da mulher, o que correto, mas que, ao fazer
referncia a outro pargrafo, sustenta isso com base em que a concepo ou gestao um evento
da mulher, no do embrio, o que conduziria a consider-lo como um assunto que corresponderia
unicamente mulher grvida.
No se pode compartilhar o sustentado neste pargrafo pois, em segundo lugar, se houvesse querido armar
que a proteo do direito do no nascido de que se respeite sua vida seria realizada atravs da proteo da
mulher grvida, assim expressamente haveria sido disposto, o que no ocorre.
Em terceiro lugar, no se coincide com o armado na Sentena, j que o artigo 4.1 da Conveno, tal como
est redigido, suciente para proteger a mulher grvida e, consequentemente, o no nascido, proteo que
ademais se expressa no prescrito no artigo 4.5 da Conveno, concernente proibio de aplicar a pena de
morte s mulheres em estado de gravidez, no Protocolo de San Salvador e na Declarao Americana dos
Direitos e Deveres do Homem, citados aquele e esta pela prpria Sentena,82 instrumentos todos dos quais
se observa que a mulher grvida sujeito de direitos humanos e no objeto ou instrumento dos mesmos.
Em sntese, discorda-se do armado no pargrafo transcrito, pois ele conduz a considerar que o concebido
ou no nascido e no somente o embrio at antes de sua implantao, no tem, per se, o direito de que se
respeite sua vida, mas que isso dependeria no apenas de que se respeite esse direito da mulher grvida,
mas tambm que esta queira respeitar o que corresponderia a este, eventualidade esta que se afasta em
demasia da letra e esprito do artigo 4.1 da Conveno e que, como evidente, relacionam-se a temas como
o do regime jurdico do aborto.
80. Pars. 226, 227, 235, 236, 237 e 249.

81. Par. 222.
82. Idem.
728
3.- Mtodo de Interpretao evolutiva

A Sentena recorre tambm, para interpretar o mencionado artigo 4.1 da Conveno, ao mtodo de
interpretao evolutiva dos tratados, com base em que os tratados de direitos humanos so instrumentos
vivos, cuja interpretao tem de acompanhar a evoluo dos tempos e das condies de vida atuais e
que esta interpretao consequente com as regras gerais de interpretao estabelecidas no artigo 29 da
Conveno Americana, bem como na Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados.83
E efetivamente assim. O artigo 29 da Conveno84 dispe que nenhuma norma da Conveno pode ser
interpretada suprimindo, excluindo ou limitando, este ltimo alm do que seja permitido por ela, seja o
gozo dos direitos previstos nela ou em leis dos Estados Partes estabelecidos ou que sejam inerentes ao
ser humano ou derivem da forma democrtica representativa de governo, seja os efeitos da Declarao
Americana dos Direitos e Deveres do Homem e outros atos internacionais da mesma natureza. Por sua
vez, o artigo 31.3 da Conveno de Viena contempla a interpretao evolutiva dos tratados, centrando-a em
todo acordo ou prtica ulterior dos Estados Partes do tratado pertinente sobre a interpretao do mesmo ou
em que conste o acordo entre eles sobre o particular e em toda norma pertinente do Direito Internacional
aplicvel nas relaes entre as partes.
No entanto, os antecedentes que a Sentena apresenta sobre o particular no renem as condies
estabelecidas no citado artigo 29, tendo em considerao que, denitivamente, eles no apontam seno a
limitar a tal ponto o prescrito no artigo 4.1 da Conveno que o fazem inaplicvel ao caso e, assim mesmo, o
despojam de contedo ou efeito til no que se refere frase e, em geral, a partir da concepo.
E no concernente ao mencionado artigo 31.3, enquanto alguns antecedentes mencionados para determinar
o status do embrio so jurisprudenciais de outros sistemas normativos e, portanto, no tm relao com
acordos ou prticas dos Estados Partes da Conveno nem com normas de Direito Internacional que lhe
sejam aplicveis, outros, os pertinentes a legislaes de Estados Partes da Conveno, so, como se ver
mais adiante (supra ), insucientes e, de todo modo, eles simplesmente demonstram que em 11 dos
24 Estados Partes da Conveno se pratica a reproduo assistida, uma de cujas tcnicas a Fertilizao
in Vitro; que trs desses a pases probem para ns diferentes da procriao humana; que um destes
probe o congelamento de embries para transferncia diferida de embries; que outro deles probe a
utilizao de procedimentos que apontem a uma reduo embrionria; que o mesmo Estado estabelece
que o nmero ideal de vulos e pr-embries a serem transferidos no pode ser superior a quatro, para
no aumentar os riscos de multipariedade e probe a comercializao do material biolgico, em razo de
que esta prtica implica um crime; e que este Estado e outro permitem a criopreservao de pr-embries,
espermatozoides e vulos.85
De maneira que, em consequncia, no consistente a concluso a que chega a Sentena em relao a que
isso signica que, no contexto da prtica da maioria dos Estados Parte na Conveno, foi interpretado que a
Conveno permite a prtica da FIV.86 E isso porque no somente no se d essa maioria, mas tambm porque
no consta nos autos antecedente algum que demostre que os 11 Estados Partes da Conveno que permitem
a reproduo assistida, o zeram em aplicao ou considerao do previsto no artigo 4.1 da Conveno.
4.- O princpio de interpretao mais favorvel e o objeto e m do tratado
Finalmente, a Sentena acode regra do objeto e m do tratado a m de demonstrar que o direito vida
desde a concepo no absoluto. A esse respeito arma que o objeto e m do artigo 4.1 que no se
entenda o direito vida como um direito absoluto, cuja alegada proteo possa justicar a negao total de
outros direitos.87
No se pode estar mais em desacordo com esta avaliao j que o objeto e m do artigo 4.1., em conformidade
com o princpio da boa f, os termos do tratado e no seu contexto, no pode ser outro que efetivamente a
lei proteja o direito de toda pessoa de que se respeite sua vida e, em geral, a partir da concepo, ou
seja, que efetivamente se proteja esse direito de toda pessoa, includo, portanto, o do concebido ou ainda
no nascido.
83. Par. 245.
84. J citado.
85. Par. 255.
86. Par. 256.
87. Par. 258.
729
A este respeito, a Sentena incorre, por outro lado, em uma contradio, a saber: que enquanto antes armou
que o artigo 4.1 da Conveno no era aplicvel neste caso, nesta oportunidade, no entanto, o invoca para
argumentar que entre os direitos e interesses em conito deve existir um adequado equilbrio.88 No se
percebe como pode se dar tal equilbrio se foi armado que o embrio no pode ser entendido como pessoa
para os propsitos do artigo 4.1 da Conveno Americana,89 isto , no teria direito a que se proteja sua
vida, de modo que no haveria direitos que equilibrar, harmonizar ou compatibilizar.
Finalmente, a Sentena, para fundamentar o que expressa, invoca, uma vez mais, sentenas seja do todo
distantes aos Estados Partes da Conveno, seja de unicamente trs destes, de fato em consequncia,
insucientes para estabelecer uma concluso como que chega.
C.- Interrogaes sem resolver
A Sentena expressa que, em ateno a que o direito absoluto vida do embrio como base para a
restrio de (outros) direitos, no tem fundamento na Conveno Americana, no necessria uma
anlise detalhada de cada um destes requisitos requeridos para que um direito possa ser restringido, isto
, que as ingerncias no sejam abusivas ou arbitrrias, que estejam previstas em lei no sentido formal
e material , que persigam um m legtimo e que cumpram os requisitos de idoneidade, necessidade e
proporcionalidade.90
Entretanto, procede, apesar de tudo, essa anlise, para expor a forma em que o sacrifcio dos direitos
envolvidos no presente caso foi desmedido em relao s vantagens que se pretendiam com a proteo
do embrio91 e com isso incorre, como se expressou, em uma contradio, tendo em considerao que
confronta esse sacrifcio, no com a aplicao de um direito, que neste caso e segundo a Sentena, reiterase, no se aplica e que, de hav-lo sido, implicaria uma harmonizao entre os direitos em jogo, mas com a
proibio de empregar a tcnica da Fertilizao in Vitro.
Obviamente, em tal comparao o resultado no pode ser outro que o que arma a Sentena92 e isso, em
relao a que, reitera-se, no confrontam dois direitos, mas alguns com uma tcnica.
Porm, ainda nesse caso e em relao referida tcnica, a Sentena no pode observar dos antecedentes
seno concluses muito parciais. Efetivamente, j se armou que no na maioria dos Estados Partes da
Conveno, mas unicamente em 11 dos 24, que se pratica a reproduo assistida, da qual uma das tcnicas
a Fertilizao in Vitro e que alguns deles probem certos procedimentos vinculados a esta.
Ento, o que se deduz destes dados no que a Conveno permite a prtica da FIV,93 mas que a maioria
dos Estados Partes desta no expressaram nada a esse respeito, provavelmente em razo de que entenderam
que tal tcnica no foi, per se, regulamentada pelo Direito Internacional e, por essa mesma razo e em vista
de, ademais, que a Sentena desvincula o disposto no artigo 4.1 da Conveno da situao do embrio,
ao menos at o momento de sua implantao no tero da mulher, ela faria parte de sua jurisdio interna,
domstica ou exclusiva.94
No de outra maneira se explica que alguns Estados Partes da Conveno probam certas tcnicas de
Fecundao Assistida muito similares s que a Sala Constitucional da Corte Suprema do Estado teve em
considerao ao proferir sua Deciso que deu origem a esta causa, entretanto, eventualmente, poderiam
ser percebidas como atentatrias a alguns dos direitos pelos quais a Sentena declara que o Estado violou
a Conveno.
Efetivamente, os referidos reparos que a mencionada Sala fez ao Decreto que declarou inconstitucional e
contrrio ao artigo 4.1 da Conveno denitivamente foram que o embrio no pode ser tratado como
objeto, para ns de pesquisa, ser submetido a processos de seleo, conservado em congelamento, e o que
88. Par. 260.
89. Artigo 264.
90. Par. 273.
91. Par. 273.
92. Pars. 277 e ss.
93. Par. 256.
94. Conceito desenvolvido pela Corte Permanente de Justia Internacional em seu parecer consultivo sobre os Decretos de Nacionalidade
promulgados na Tunsia e Marrocos (7 de fevereiro de 1923), no qual argumentou que o termo de jurisdio domstica indicava as matrias
que ainda e quando podendo chegar muito perto de interesses de mais de um s Estado, no eram em princpio regulamentadas pelo Direito
Internacional, ou seja, as matrias nas quais cada Estado nico soberano de suas decises.
730
fundamental para a Sala, no legtimo constitucionalmente que seja exposto a um risco desproporcional
de morte,95 razes tambm esboadas por trs dos Estados Partes da Conveno ao proibir a Fecundao
Assistida para ns diferentes da procriao humana, por um deles ao faz-lo em relao comercializao
do material biolgico e por outro deles ao decret-lo em relao ao congelamento de embries para
transferncia diferida de embries, enquanto um dos Estados aludidos e um terceiro Estado permitem a
criopreservao de pr-embries, espermatozoides e vulos.96
Finalmente oportuno chamar a ateno sobre o fato de que, talvez precisamente porque subtrai o caso do
artigo 4.1 da Conveno, a Sentena no faz meno alguma, na parte declarativa de seus pontos resolutivos,
acerca desta disposio. No manifesta, como o fez em outros casos, que no procede se pronunciar sobre
o particular ou que o Estado responsvel ou que, ao contrrio, no responsvel pela violao da mesma.
Simplesmente no disse nada a esse respeito, apesar de que, como se armou, um dos representantes
expressamente alegou a violao do citado artigo 4.1 da Conveno.
CONSIDERAES FINAIS
Ao dar as razes, como foi feito precedentemente, pelas quais no se compartilha a Sentena, procura-se ao
mesmo tempo salientar a importncia que tem um assunto como o dos autos, onde est em jogo nada menos
o que se entende por direito vida e quando esta ltima comea.
A rigor, nisso se colocam em jogo no somente concepes jurdicas, mas tambm loscas, morais,
ticas, religiosas, ideolgicas, cientcas e de outras ordens, todas as quais muito legitimamente concorrem,
enquanto fontes materiais do Direito Internacional, formao da correspondente norma jurdica, a qual,
necessariamente, somente depois deve ser interpretada de acordo com as fontes formais do Direito
Internacional.
E no exerccio dessa funo interpretativa, indubitavelmente a Corte tem limitaes. Outros tribunais j
ressaltaram a diculdade da tarefa e ainda a improcedncia de que tenha que ser um rgo jurisdicional o
que resolva algo mais prprio, ainda que no exclusivo, da cincia mdica e em relao ao qual, inclusive
nesse mbito, ainda no se consegue um consenso.97
Portanto, apesar dessas diculdades e em cumprimento de seu mandato, a Corte devia dirimir a controvrsia
apresentada. Isso, entretanto, no exime em absoluto os Estados de cumprir sua responsabilidade, que , no
caso, exercer a funo normativa que lhes corresponde neste caso, regulando-a conforme a considerem. Ao
no faz-lo, corre-se o srio risco, como em alguma medida acontece nos autos, no somente de que a Corte
incursione em temas desta natureza, os quais reclamam um pronunciamento mais poltico, mas tambm que
se veja obrigada a assumir esta funo normativa, desnaturalizando sua funo jurisdicional e afetando assim
o funcionamento de todo o Sistema Interamericano de Direitos Humanos.
Eduardo Vio Grossi
Juiz
Secretrio
95. Par. 76.

96. Par. 255.
97. Par. 185 e nota 283.
731

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PRESIDENTA DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL

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DIRETORA DA COMISSO DE ANISTIA

Ficha elaborada pela Biblioteca do Ministrio da Justia

Capa e Projeto Grco: Alex Furini

CASO CINCO APOSENTADOS VS. PERU

CASO DAS CRIANAS YEAN E BOSICO VS. REPBLICA DOMINICANA

CASO XIMENES LOPES VS. BRASIL

CASO ACEVEDO BUENDA E OUTROS VS. PERU

CASO GONZLEZ E OUTRAS (CAMPO ALGODOEIRO) VS. MXICO

CASO DA COMUNIDADE INDGENA XKMOK KSEK VS. PARAGUAI

CASO ATALA RIFFO E CRIANAS VS. CHILE

CASO FORNERN E FILHA VS. ARGENTINA

CASO CASO FURLAN E FAMILIARES VS. ARGENTINA

CASO ARTAVIA MURILLO E OUTROS VS. COSTA RICA

A publicao desta Coleo indita em lngua portuguesa contendo decises da Corte

As primeiras iniciativas ocorreram por ocasio da realizao no Brasil do Curso sobre

Jos Eduardo Cardozo

Humberto Sierra Porto

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No caso Cinco Aposentados,

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Peru de 2 de maio, 28 de junho, 1 e 19 de setembro, e 10 de outubro, todas de 1994, e tambm as proferidas

9. Em 9 de maro de 2001, a Comisso transmitiu o relatrio anteriormente indicado ao Estado e concedeu um

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Compareceram perante a Corte:

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b. Declarao de Guillermo lvarez Hernndez, suposta vtima

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Javier Mujica Ruiz-Huidobro

ao de execuo contra o Superintendente de Bancos e Seguros da SBS.84 Em 13 de maio de 1997, o

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pela mencionada Vara Empresarial e declar[ou] com mrito a Ao de Cumprimento e, em consequncia,

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direitos legalmente reconhecidos em matria previdenciria so direitos adquiridos, no suscetveis de

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Alegaes dos representantes das supostas vtimas e seus familiares

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126. A Corte j armou que

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Transcreva-se a presente Resoluo e anexo ao Ministrio de Economia e Finanas para os ns pertinentes.

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sociais e culturais. Essa medida violou o princpio de progressividade estabelecido no artigo 26

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162. Por sua vez, o artigo 2 da Conveno determina que

163. A Corte estabeleceu que

164. Em relao ao artigo 2 da Conveno, a Corte armou que:

165. No mesmo sentido, o Tribunal manifestou que

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