VI ESCUELA

IBEROAMERICANA DE
DEFENSA DE LA
COMPETENCIA

COMISIN NACIONAL DE LA COMPETENCIA

1

Madrid, 18-29 de Febrero de 2007

EL ABUSO DE POSICIN
DE DOMINIO
Inmaculada Gutirrez
Consejera

Agenda

Fundamentos de los principios sustantivos

Mercado relevante

Determinacin de la posicin de dominio:

Individual

Colectiva

Anlisis de la conducta

Fundamentos de los principios sustantivos

Acuerdos
restrictivos

Abuso de
posicin de
dominio

Control
concentraciones

Ayudas
pblicas

Principio

Se prohben

Se prohbe

Aceptadas

Se
prohben

Excepcin

Pueden
exceptuarse

No existe
excepcin

Pueden
condicionarse
o prohibirse

Pueden
aprobarse

Fundamentos de los principios sustantivos

Ejercicio de poder de mercado

Efecto sobre el bienestar del consumidor

1.

Transferencia de rentas

2.

Destruccin de rentas (deadweight loss of monopoly)

Ya se considere desde una perspectiva de

bienestar del consumidor (1+2) o de bienestar
total (2) el ejercicio de poder de mercado tiene
un impacto negativo que la normativa de
competencia trata de prevenir

Pm

Pc

Control de
concentraciones

Artculo 2

5
Qm

MR

Qc

Fundamentos de los principios sustantivos

Artculo 2. Abuso de posicin dominante.

1. Queda prohibida la explotacin abusiva por una o varias empresas de su posicin de
dominio en todo o en parte del mercado nacional.
2. El abuso podr consistir, en particular, en:
a) La imposicin, de forma directa o indirecta, de precios u otras condiciones comerciales o
de servicios no equitativos.
b) La limitacin de la produccin, la distribucin o el desarrollo tcnico en perjuicio
injustificado de las empresas o de los consumidores.
c) La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos o de
prestacin de servicios.
d) La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicios, de condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes, que coloque a unos competidores en situacin desventajosa
frente a otros.
e) La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones
suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio no guarden
relacin con el objeto de dichos contratos.
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Fundamentos de los principios sustantivos

Qu test aplicar?
de
a
r
T

!!
of f

Opc
in
de

polic
ym
akin
g

Criterios muy estrechos

Riesgo de no identificar adecuadamente los casos

Criterios muy amplios

Riesgo para la eficiencia dinmica

1.

Objetivos

2.

Definicin de mercado

3.

Posicin de dominio

4.

Test sobre las conductas

Factores que determinan el riesgo de error

1. Objetivos

De la exposicin de motivos de la Ley 15/2007 puede deducirse que la

normativa espaola tiene por objetivo preservar el bienestar total
aunque esta puede ser una cuestin controvertida!!!

Exposicin de motivos de la Ley 15/2007:

La existencia de una competencia efectiva entre las empresas constituye uno
de los elementos definitorios de la economa de mercado, disciplina la
actuacin de las empresas y reasigna los recursos productivos en favor de los
operadores o las tcnicas ms eficientes. Esta eficiencia productiva se traslada
al consumidor en la forma de menores precios o de un aumento de la cantidad
ofrecida de los productos, de su variedad y calidad, con el consiguiente
incremento del bienestar del conjunto de la sociedad.
El diseo de los objetivos importa porque influye en la clarificacin de los
criterios sustantivos, en los estndares de prueba y, en ltima instancia, en la
seguridad jurdica

2. Mercado relevante

El mercado relevante se define con respecto al producto de un operador (el

analizado por las autoridades de competencia)
Definir el mercado relevante equivale a identificar qu alternativas existen al
producto. Si el producto es sustituible.
El productor enfrentar presiones competitivas en la medida en que:

Los consumidores estn dispuestos a dirigir su consumo hacia otros bienes o

servicios (sustituibilidad por el lado de la demanda).

Otros productores estn dispuestos a comercializar el bien (sustituibilidad por el

lado de la oferta).

La nocin de sustituibilidad es la clave de la definicin de mercados relevantes.

Para abordar el anlisis de la sustituibilidad se razona en trminos del SSNIP test.
9

2. Mercado relevante

SSNIP test o TMH

Identificacin del conjunto ms reducido de productos sobre los que un
hipottico monopolista podra ejercer poder de mercado aumentando sus
beneficios de manera sostenible mediante un incremento de los precios relativos
reducido, aunque significativo y no transitorio:
z

Conjunto de partida (focal product, focal area)

Posibles sustitutos

Incremento de precios relativo

Pequeo pero significativo

No transitorio

Monopolista hipottico

5 -10%

Posibles
sustitutivos

Es rentable?

Es rentable?

Conjunto
de partida

SI = No hay suficiente sustitucin: mercado relevante

NO= Hay sustitucin: Repetir el ejercicio con el conjunto sustitutivo
ms cercano

Resultado: un conjunto de productos sustitutivos

SI

NO
Conjunto
de partida

Posibles
sustitutivos

Monopolista hipottico10

2. Mercado relevante

Aplicacin del Test SSNIP (TMH)

PRODUCTO A

Es el Producto
B sustitutivo del
Producto A ?

SUSTITUIBILIDAD
POR EL LADO DE LA
DEMANDA

SI

Mismo Mercado
Relevante

SI

Mismo Mercado
Relevante

NO

SUSTITUIBILIDAD
POR EL LADO DE LA
OFERTA

NO

Los productos A
y B no son
sustitutivos

11

2. Mercado relevante

Sustituibilidad de la demanda
z

Posibilidades y disposicin de los consumidores a cambiar de un producto a

otro en respuesta a cambios en los precios relativos.
Depende de:

La existencia de alternativas

Las preferencias de los consumidores:

z

Puede haber sustituibilidad sin que exista homogeneidad de precios.

Productos con caractersticas diferentes pueden ser sustitutivos.

No requiere necesariamente un cambio total de la demanda:

Determinados consumidores (marginal consumers)

Parte de la demanda de los consumidores

Sustituibilidad asimtrica.

Es el Producto
B sustitutivo del
Producto A ?

SUSTITUIBILIDAD
POR EL LADO DE LA
DEMANDA

12
SI

Mismo Mercado
Relevante

2. Mercado relevante

Sustituibilidad de la oferta
z

Disposicin de los oferentes de terceros productos a reasignar sus recursos

en un plazo de tiempo breve y sin costes significativos a la produccin de
los bienes y/o servicios relevantes considerados en respuesta a un
incremento permanente y significativo de los precios relativos de stos.
Ciertos reparos:

Se suele considerar que se trata de una fuente de presin de competitiva menos

inmediata y efectiva.

Efecto salto mortal en la adicin de cuotas

Pero no necesariamente constituye una restriccin competitiva menor

Condiciones estrictas

SUSTITUIBILIDAD
POR EL LADO DE LA
DEMANDA

NO

13
SUSTITUIBILIDAD
POR EL LADO DE LA
OFERTA

SI

Mismo Mercado
Relevante

2. Mercado relevante

Sustituibilidad de la oferta

El SSS test:
Es la SSS tecnolgicamente factible
y econmicamente viable?

no

Hay posibilidades de
entrada potencial?
no

fin

El NUS test:
Es SSS casi universal?

SSS en
el
anlisis

Quin puede disponer de los activos

(fsicos, distribucin y comercializacin)
necesarios para comercializar el producto
analizado sin costes de adaptacin
significativos y en un plazo breve?
Tienen incentivos econmicos a dedicar su
capacidad productiva a la produccin y
comercializacin de dicho bien?
Puede ser esta entrada efectiva?

no

no

Es posible evaluar
la importancia
cuantitativa de la
capacidad ociosa?
s

SSS considerada
para el clculo de
cuotas de mercado

SSS en
definicin de
mercado:
agregacin de
mercados

Podra la mayora de las

lneas de produccin ser
ajustada fcilmente para
fabricar los productos y
servicios relevantes?
Posee la mayor parte de
los productores suficiente
capacidad ociosa o
produccin trasladable para
dirigir al mercado relevante?
Tiene incentivos a la
reorientacin de su
produccin la mayor parte
de los operadores?

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2. Mercado relevante

Dimensiones del mercado relevante

Mercado relevante de producto

Mercado relevante geogrfico

Todos aquellos productos y/o servicios

que son considerados intercambiables o
sustitutivos por el consumidor, por
razn de sus caractersticas, sus
precios y su uso.

El rea en la cual las partes

involucradas ofrecen y demandan sus
productos o servicios, y en la cual las
condiciones de competencia son lo
suficientemente homogneas y pueden
distinguirse de reas vecinas porque las
condiciones de competencia son
apreciablemente distintas en esas reas.

Mercado relevante
La combinacin de los mercados de producto y geogrfico.
15

2. Mercado relevante

Falacia del celofn

z

SSNIP test toma como punto de referencia precios competitivos:

Una empresa con posicin de dominio tiene capacidad de aplicar precios superiores
a los competitivos:

Si al MH le resulta rentable subir precios por encima del nivel competitivo

Puede elevar sus precios hasta el nivel donde ulteriores incrementos no resultan
rentables.

La definicin de mercados puede verse distorsionada por este hecho

A los precios practicados por la empresa pueden considerarse como sustitutivos

bienes que no lo seran a precios competitivos.

Consecuencia: tendencia a una definicin del mercado excesivamente amplia.

Soluciones:

No renunciar al SSNIP test basado en precios reales, pero tratar de robustecerlo

16

2. Mercado relevante

Falacia del celofn

Cmo robustecer el anlisis en casos de falacia del celofn?
z

Reconstruir los precios competitivos para reproducir el SSNIP test

Analizar las caractersticas y uso de los productos para valorar su grado de
sustituibilidad con otros.
Atender a si se produce la competencia en otras dimensiones distintas del precio.
Comparar las condiciones de competencia del producto con otras zonas, a ser
posible en las que la estructura de mercado sea ms competitiva.
Analizar el comportamiento de los precios del producto supuestamente afectado por
la falacia del celofn con respecto a aquellos que son potenciales candidatos a ser
sus sustitutivos.

Small but significant non-transitory decrease in prices

Tratar de realizar el anlisis con un horizonte temporal amplio.

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3. Posicin de dominio

La posicin de dominio ... afecta a una posicin de potencia econmica

detentada por una empresa a la que le da el poder de obstaculizar el
mantenimiento de una competencia efectiva en el mercado en cuestin, al
proporcionarle la posibilidad de comportamientos independientes en una
medida apreciable respecto de sus competidores, de sus clientes y, finalmente,
de los consumidores.
TJCE, United Brands, 1978

Poder de
mercado

Deterioro de la
competencia
efectiva

Caractersticas de la oferta
z
z

Cuotas de mercado
Restriccin competitiva que ejercen
las alternativas (close competitors)
Competencia potencial

Comportamiento
independiente

Caractersticas de la demanda

z
z

Poder de negociacin
Elasticidad de la demanda
18

3. Posicin de dominio

Posicin de dominio
colectiva

Operadores entre los que no slo existe una interaccin

oligopolstica, sino que es altamente plausible que se produzca la
coordinacin de sus comportamientos competitivos

Incentivo econmico a actuar de manera coordinada:

Tienen el
INCENTIVO a
coordinarse?

Tienen la
CAPACIDAD?

Conlleva bajos costes

SI

z
z

Posicin
de dominio
colectiva

Costes de transaccin de poner en prctica el acuerdo

relativamente reducidos
El coste de la vigilancia es bajo

Posibilidad de imponrselo a terceros

SI

La coordinacin es mucho ms rentable que su ausencia

Elasticidad de la demanda
Cambio tcnico

Riesgo de desviacin
Castigo es factible y eficaz
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4. Conducta abusiva

Abusos
explotativos

z
z
z

Abusos
exclusionarios

z
z
z
z

Precios excesivos (no equitativos)

Restriccin de la produccin
Condiciones comerciales abusivas (no equitativas)
Discriminacin

Discriminacin
Negativa de suministro
Predacin
Pinzamiento de mrgenes
Tying y bundling

La norma deja bien claro que no hay

relacin exhaustiva de conductas
abusivas

Esta relacin no exime de definir

criterios para identificar cundo existe
abuso

20

4. Conducta abusiva

Reglas que nos ayuden a identificar cundo es plausible el dao

Per se
legality/per se
ilegality

Rule of reason
(balanceo)
/Enfoque
basado en
efectos

La experiencia
y el anlisis
econmico
permiten
predecir el
resultado de la
prctica

Debe
analizarse la
plausibilidad
del dao

No puede decirse
que haya prcticas
consideradas per
se ilegales bajo el
artculo 2

nc
e
i
fic

i as

os ivos
t
c
Efe petit
om
c
i
t
an

Criterios
operativos
Evidencia
preponderante
21

4. Conducta abusiva

Opciones de policy making

Tests

Capacidad

Posicin de dominio
es un pre-requisito

z
z

Sentido econmico
de la prctica

Incentivo

(no economic sense

test)

Cualificar la posicin de dominio

Causalidad

La prctica debe tener un sentido

econmico distinto de la exclusin y
de la explotacin
Intencionalidad constituye/no
constituye por si sola abuso
Prevenir el dao
Prevenir alto riesgo de errores

PLAUSIBILIDAD DEL EFECTO

22

4. Conducta abusiva

Tests

Opciones de policy making

Enfoque de efectos con evidencia
preponderante
z
Plausibilidad del efecto
z
Requisitos cumulativos?
Descartado el mero dao a los
competidores como estndar
Reglas para cada prctica:

Doctrina
Carga de la prueba
z

Efectos
z

Ausencia de
justificacin
objetiva

Deterioran la
competencia o
previenen su
aumento
Deterioro del
bienestar del
consumidor

Necesidad objetiva
Meeting
competition
Aumento del
bienestar
econmico (welfare
enhancing conduct)

z
z

Carga de la prueba
El excedente de operador no constituye
una justificacin objetiva si deteriora el
bienestar
Estadio ms adecuado para verificar
intencionalidad/incentivo:
23

4. Conducta abusiva

El operador
tiene posicin
de dominio?

NO

NO CABE EL ARTCULO 2

NO

NO APLICA EL ARTCULO 2

SI
La conducta
analizada
genera un
perjuicio real o
plausible?

SI
La conducta
y/o su efecto
guarda ntima
relacin con la
posicin de
dominio?

SI

SIA
R
VE
O
R
NT
O
PUEDE APLICAR EL ARTCULO 3
NO C
Se constata
una
justificacin
objetiva
plausible?

SI

NO

NO APLICA EL ARTCULO 2

APLICA EL ARTCULO 2

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Conclusiones

Dotarnos de principios generales slidos para

resolver los casos
Tratar de que esos principios minimicen el
riesgo de errores que puedan ser nocivos
desde el punto de vista de la eficiencia (nadie
ha dicho que sea fcil)
Evitar que la resolucin de casos nos lleve a la
construccin de criterios ad hoc
25

26