TRATADO DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

Citar ABELEDO PERROT N: AP/DOC/137/2011

Autor: Linares Quintana, Segundo V.

Ttulo: TRATADO DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL
Fecha: 1998

NDICE

ADVERTENCIA PRELIMINAR

INTRODUCCIN POR EL PROFESOR KARL LOEWENSTEIN

PARTE PRIMERA - TEORA GENERAL DE LA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL

CAPTULO I - HERMENUTICA E INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO II - EVOLUCIN CONCEPTUAL DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO III - LAGUNAS EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL

CAPTULO IV - SINGULARIDADES DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO V - INTERPRETACIN, CONSTRUCCIN E INTEGRACIN

CAPTULO VI - INTERPRETACIN AUTNTICA

CAPTULO VII - INTERPRETACIN JUDICIAL

CAPTULO VIII - INTERPRETACIN DOCTRINAL

PARTE SEGUNDA - METODOLOGA DE LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO IX - MTODO Y ENFOQUES PARA LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO X - TENDENCIAS EN LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO XI - ENFOQUES INTERPRETATIVOS

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CAPTULO XII - ENFOQUE HISTRICO

CAPTULO XIII - ENFOQUE TELEOLGICO

CAPTULO XIV - VOCACIN Y FRMULA POLTICA DE LA CONSTITUCIN

CAPTULO XV - EL ALMA O ESPRITU DE LA CONSTITUCIN

CAPTULO XVI - ENFOQUE PRAGMTICO

CAPTULO XVII - ENFOQUE SEMNTICO

CAPTULO XVIII - ENFOQUE SISTEMTICO

CAPTULO XIX - ENFOQUE PROGRESISTA

CAPTULO XX - ENFOQUE REALISTA

CAPTULO XXI - REGLA DE LA RAZONABILIDAD

CAPTULO XXII - EXCEPCIONES Y PRIVILEGIOS

CAPTULO XXIII - PRESUNCIN DE CONSTITUCIONALIDAD DE LOS ACTOS PBLICOS

CAPTULO XXIV - CUESTIONES POLTICAS

CAPTULO XXV - PROPSITOS Y MOTIVOS DEL LEGISLADOR

CAPTULO XXVI - FACULTADES PRIVATIVAS DE LOS PODERES LEGISLATIVO Y EJECUTIVO

CAPTULO XXVII - EL PREMBULO EN LA INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL

CAPTULO XXVIII - COSTUMBRE, USOS, PRCTICAS, INOBSERVANCIA Y PERVERSIN CONSTITUCIONALES

I. Costumbre constitucional

II. Usos y prcticas constitucionales

III. Inobservancia y perversin constitucionales

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CAPTULO XXIX - PODERES IMPLCITOS Y PODERES INHERENTES

APNDICE

A) LA MISIN DEL INVESTIGADOR EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL Y LA CIENCIA POLTICA

B) LAS NUEVAS ORIENTACIONES EN EL DERECHO CONSTITUCIONAL

C) ESQUICIO DE UNA TEORA GENERAL DE LOS SISTEMAS POLTICOS

A la memoria de mi querida e inolvidable esposa Elena Elvira.

A los Mos y a la memoria de los que ya no estn pero perduran siempre en el recuerdo.
"Todo lo que soy no me pertenece. Se lo debo a las lecciones de mis maestros y al amor de los Mos" (Osvaldo
Loudet, Itinerario, dedicatoria).
Con particular reconocimiento a Betty Doria Lopardo, por su valiosa colaboracin en el proceso de
ordenamiento del material y correccin tipogrfica del original de la presente obra.
A la memoria de Joaqun V. Gonzlez, intrprete por excelencia de la Constitucin Nacional.
A la memoria de Karl Loewenstein, maestro ilustre del Derecho Constitucional y la Ciencia Poltica y querido y
admirado amigo.
A la memoria de Georges Burdeau, maestro ilustre de la Ciencia Poltica y admirado y querido amigo.
A Manuel Fraga Iribarne, maestro ilustre de la Ciencia Poltica y admirado y querido amigo.
A la memoria de Alfredo L. Palacios, maestro ilustre del Derecho y padre del Derecho Social argentino y
admirado y querido amigo.
A la memoria de Jorge Eduardo Coll, maestro ilustre del Derecho y admirado y querido amigo.
A la memoria de Osvaldo Loudet, maestro ilustre de la Ciencia del Alma y admirado y querido amigo.
A la memoria de Sebastin Soler, maestro ilustre del Derecho y admirado y querido amigo, cuyos valiosos
aportes al estudio del tema fueron esclarecedores y muy tenidos en cuenta en el planteo y desarrollo del presente
libro.
A la memoria de Franco Pierandrei, maestro ilustre del Derecho Constitucional y admirado y querido amigo.

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A la memoria de Csar Enrique Romero, maestro ilustre del Derecho Constitucional y admirado y querido
amigo.
A la memoria de Rafael Bielsa, Miguel ngel Crcano, Juan A. Gonzlez Caldern, Faustino J. Legn, Jos
Nicols Matienzo, Alberto G. Padilla, Juan Carlos Rbora, Rodolfo Rivarola, Carlos Saavedra Lamas, Carlos
Snchez Viamonte, Benjamn Villegas Basavilbaso y otros muchos ms maestros ilustres del Derecho y
admirados y queridos amigos, con profundo reconocimiento por sus sabias enseanzas.
A mis queridos amigos y valiosos y leales colaboradores de tantos aos, a los que estn y a la memoria de los
que fsicamente ya no estn, pero viven siempre en el recuerdo, con mi profundo reconocimiento e inextinguible
afecto.
A la memoria de Ral y Oscar Vaccarezza, maestros ilustres de la Medicina y admirados y queridos amigos.
A la memoria de Edmundo Correas, maestro ilustre de la Historia y del Derecho y admirado y querido amigo.
A la memoria de Alberto D. Molinario y Enrique R. Aftalin, maestros ilustres del Derecho y admirados y
queridos condiscpulos y amigos, este ltimo cuyos valiosos aportes al estudio del tema fueron esclarecedores y
tenidos muy en cuenta en el planteo y desarrollo del presente libro.
A la memoria de Alfredo C. Rossetti, maestro ilustre del Derecho Poltico y admirado y querido amigo.
A la memoria de Carlos Ernesto Camet, querido e inolvidable amigo.
A la memoria de Fermn Estrella Gutirrez y Horacio Esteban Ratti, maestros ilustres de la Poesa y admirados
y queridos amigos.
A la memoria de Miguel F. Punta, ciudadano ejemplar y querido amigo.
A la memoria del Presbtero doctor Carlos Cucchetti, sabio y venerado Pastor de almas, ciudadano ejemplar y
entraable y admirado amigo: "Con su mano sagrada fue a recoger estrellas. Antes cans su planta, dejando
augustas huellas, feliz Pastor de su pas; ahora corta del Padre las sacras azucenas; sobre esta tierra amarga,
coga a manos llenas las florecillas del de Ass" (Rubn Daro, En elogio del Ilmo. Seor Obispo de Crdoba
Fray Mamerto Esqui).
A quienes me ensearon y a quienes ense, con profundo reconocimiento y afecto
A la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires, al cumplirse cuarenta aos de mi
incorporacin.
A las autoridades, profesores y alumnos de la Universidad de North Carolina (Chapel Hill, North Carolina,
U.S.A.), y en particular a los profesores William Whatley Pierson y Federico Gil, con mi profundo
reconocimiento, por brindarme cordial y generoso refugio espiritual y cientfico, durante mi desempeo como
profesor visitante, en turbulentos tiempos.
"Yo creo en la libertad" (carta de Domingo Faustino Sarmiento a Jos Posse, 30-IV-1855).

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"Se tu segui tua stella, non puoi fallire a glorioso porto" (Dante Alighieri, La Divina Comedia, Inferno, XV, 55).
"Ensear es, ante todo y sobre todo, aprender" (Miguel de Unamuno, ltima Leccin).
"Los publicistas argentinos deben poner los principios encima de los hombres y no viceversa" (Juan Bautista
Alberdi, Obras Selectas, T. X, pg. 311).
"Nuestra memoria es una trama tejida con ideas tomadas del espritu de nuestros antepasados y contemporneos
clebres" (Santiago Ramn y Cajal, Los Tnicos de la Voluntad, pg. 28).
"...No quedando duda que el pueblo es el que confiere autoridad y mando..." (voto de Cornelio Saavedra en el
Cabildo abierto del 22-V-1810).
"...Y los seores, habiendo salido al balcn de estas casas capitulares, y odo que el pueblo ratific por
aclamacin el contenido de dicho pedimento o representacin, despus de haberse ledo por m en altas e
inteligibles voces, acordaron: que deban mandar y mandaban, se erigiese una nueva Junta de Gobierno,
compuesta de los seores expresados en la representacin de que se ha hecho referencia y en los mismos
trminos que de ella aparece, mientras se erige la Junta General del Virreinato" (Acta capitular del Cabildo del
25-V-1810).
"...En seguida, desde lo alto de sus balcones, propuso al pueblo las bases constitutivas del nuevo orden de cosas,
que fueron discutidas y aprobadas a la manera de las democracias antiguas, declarando que aqulla era su
voluntad. Inmediatamente se instal la Junta Gubernativa, prestando juramento, promulgndose como
Constitucin las mismas reglas antes formuladas por el Cabildo, que establecan la divisin de los poderes, la
responsabilidad de los funcionarios, la publicidad de las cuentas, la seguridad individual, el voto de las
contribuciones por el municipio y la inmediata convocatoria del Congreso General que deba estatuir, sobre
todo, en nombre del pueblo, determinando definitivamente la forma de gobierno. Tal fue la primera
Constitucin poltica que tuvo el pueblo argentino" (Bartolom Mitre, Historia de Belgrano y de la
Independencia Argentina,Obras Completas, T. VI, pg. 341).
"Amigos queridos... no tengo salud ni plata, ni cosa que lo valga, ni esperanza, ni porvenir y converso cien
veces al da con la muerte hace cerca de dos aos... La obra que anuncio sobre la democracia en el Plata me
preocupa mucho; sabe Dios si podr concluirla. Me parece que es la ms grande obra que hay que hacer...
Examinar todas nuestras instituciones desde el punto de vista democrtico; ver todo lo que se ha hecho en el
transcurso de la revolucin para organizar el poder social y deducir de ese examen crtico vistas dogmticas y
completas para el porvenir es, amigos mos, la obra ms grande que pueda emprenderse por ahora. En la Ojeada,
hablando sobre la cuestin religiosa y esgrimiendo la ley de sufragio doy una muestra del modo como pienso
desempear esa tarea: mi regla de criterio invariable ser la democracia... Lego a mi amigo Alberdi el
pensamiento, dado caso que me falte vida para realizarlo. Otro adis" (Esteban Echeverra, carta a Juan Bautista
Alberdi, Montevideo, 1-X-1846).
"Sus ideas polticas son precisamente las que yo tengo. No es pues raro que las crea de todo punto de vista
acertadas. De acuerdo con sus indicaciones, voy a escribir un panfleto para distribuir en el interior de nuestro
pas. Tengo con usted ntima fe en el porvenir de nuestras ideas" (Juan Bautista Alberdi, carta a Esteban
Echeverra, Valparaso, 17-I-1847). El "panfleto" que se propona escribir Alberdi result ser nada menos que
las Bases y Puntos de Partida para la Organizacin Poltica de la Repblica Argentina, que puede considerarse
como el desarrollo del Dogma de Mayo, como su propio autor lo reconoce, al escribir a Echeverra, tambin
desde Valparaso, el 30-VI-1849: "Leo el Cdigo siempre; es mi libro de cabecera... Leerle y pensar en usted es
una misma cosa".
"Derrumbada la tirana, Alberdi, como haciendo efectivo el legado recibido, traza raudamente el breviario de

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nuestra organizacin, la doctrina de nuestra grandeza institucional; no lo denomina La Democracia en el Plata,

sino las Bases. El testamento de don Esteban se ha cumplido" (Alberto Palcos, prlogo, Dogma Socialista,
edicin crtica y documentada, Universidad Nacional de La Plata).
"Yo estoy firmemente convencido que los males que afligen a los nuevos Estados de Amrica no dependen
tanto de sus habitantes como de las Constituciones que los rigen. Si los que se llaman legisladores de Amrica
hubieran tenido presente que a los pueblos no se les debe dar las mejores leyes, pero s las mejores que sean
apropiadas a su carcter, la situacin de nuestro pas sera diferente" (General Jos de San Martn, carta a
Bernardo OHiggins, Paris, 13-IX-1833; San Martn, su correspondencia [1823-1850], pg. 52).
"Yo quiero hacer un gobierno de leyes y no de hombres; y en cuanto a stos slo les pido aptitud, honradez, y el
sentimiento del honor y el deber" (Domingo Faustino Sarmiento, carta al General Octaviano Navarro, Buenos
Aires, 28-VI-1869, Obras Completas, T. L, pg. 183).
"El pueblo no debe contentarse con que sus jefes obren bien; l debe aspirar a que nunca puedan obrar mal; que
sus pasiones tengan un dique ms firme que el de su propia virtud; y que delineado el camino de sus
operaciones por reglas que no est en sus manos trastornar, se derive la bondad del gobierno, no de las personas
que lo ejercen, sino de una Constitucin firme, que obligue a los sucesores a ser igualmente buenos que los
primeros, sin que en ningn caso deje a stos la libertad de hacerse malos impunemente...". "Que el ciudadano
obedezca respetuosamente a los magistrados; que el magistrado obedezca ciegamente a las leyes; ste es el
ltimo punto de perfeccin de una legislacin sabia; sta es la suma de todos los reglamentos consagrados a
mantener la pureza de la administracin" (Mariano Moreno, Sobre la misin del Congreso convocado en virtud
de la resolucin plebiscitaria del 25 de mayo).
"La palabra ms simptica para la democracia argentina es la de libertad. En la guerra extranjera como en la
civil, siempre el pabelln azul y blanco llev escrita esta palabra mgica. Pero nuestras instituciones y nuestros
hbitos heredados no nos haban permitido comprender que no hay otra cosa ms prctica que la libertad, y que
para ser libres es necesario que los hombres se doblen sumisos al despotismo santo de la ley. En busca de esa
libertad que les hua, Excelentsimo Seor, han andado los pueblos argentinos desde que son independientes.
Estaban ciegos por falta de educacin social; no vieron que en las luchas domsticas era sangre humana la que
corra, y que cada combatiente cado dejaba en el despoblado territorio un vaco que deba llenarle
indispensablemente la barbarie... Por eso es que la poltica adoptada por V. E. despus del triunfo fue tal, que
merece hoy la gratitud y la aprobacin del Congreso, como merece la de los pueblos que representa. Fueron los
principios de esa poltica: olvido de todo lo pasado, fusin de todas las opiniones, organizacin nacional bajo el
sistema federativo... El olvido de lo pasado, la fusin de los partidos no puede tener lugar Excelentsimo Seor,
sino al amparo de una Constitucin que subordine todos los intereses y pasiones al inters comn de la
Repblica. La paz de la Patria, la verdadera libertad porque ansiamos, no nos han de bajar del cielo hasta que
hallen el trono de la Constitucin para imperar desde l. Por eso es que V. E. complet su programa,
consagrando en sus banderas libertadoras el deseo de los pueblos formulados en la palabra Constitucin"
(Contestacin del Congreso General Constituyente de 1852/54 al Director Provisorio de la Confederacin
Argentina, aprobada el 1 de diciembre de 1852).
"La teora de la interpretacin judicial ha estado en los ltimos tiempos abandonada a las otras disciplinas
jurdicas, mas ahora comienza a ser reivindicada por el Derecho Constitucional, al cual verdaderamente
pertenece" (Vicenzo Miceli, Principii di Diritto Costituzionale, Milano, 1913).
"No debemos olvidar que lo que estamos interpretando es una Constitucin"(Chief Justice John Marshall de la
Suprema Corte de los Estados Unidos, McCulloch v. Maryland, 4 Wheat, 316, 407).
"Vivimos bajo una Constitucin, mas la Constitucin es lo que los jueces dicen que es" (Charles Evans Hughes,
La Suprema Corte de los Estados Unidos, pg. 7).
"Una Constitucin debe ser interpretada por el espritu, que vivifica, y no por la letra, que mata" (Suprema Corte
de los Estados Unidos, Downes v. Bidwell, 182 U.S., 244).

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"Cada Constitucin tiene su propia historia, y a menos que sea interpretada a la luz de la misma, queda expuesta
a que se le atribuyan propsitos que nunca estuvieron en la mente del pueblo que la aprob" (Superior Tribunal
del Estado de Michigan, U.S.A., People v. Harding, 53, Michigan, 48; American Jurisprudence, t. XI, 63, pg.
677).
"No debe olvidarse que es la Constitucin un legado de sacrificios y de glorias, consagrado por nuestros
mayores a nosotros y a los siglos por venir; que ella dio cuerpo y espritu a nuestra Patria hasta entonces
informe, y que como se ama la tierra nativa y el hogar de las virtudes tradicionales, debe amarse la Carta que
nos engrandece y nos convierte en fortaleza inaccesible a la anarqua y al despotismo" (Joaqun V. Gonzlez,
Manual de la Constitucin Argentina, Obras Completas, T. III, pg. 14).
"Esta Constitucin satisface vuestras legtimas esperanzas hacia la libertad y hacia el bien; ella es la expresin
de vuestra soberana libertad, porque es la obra de vuestros representantes libremente elegidos; es el resultado de
las fatigas de vuestros guerreros y de las meditaciones de vuestros altos pensadores; verbo encarnado en
nosotros, es la palabra viva de vuestros profetas y de vuestros mrtires polticos" (Bartolom Mitre, Arengas,
pg. 218).
"Y la slida regla de la Constitucin, abri a todos los hombres el noble pabelln, como rbol de justicia donde
la primavera con sus flores azules y blancas se embandera" (Leopoldo Lugones, Los Prceres).
"Como las Constituciones que no son producto de las verstiles tendencias del momento y que, por el contrario,
compendian los ms caros ideales polticos de varias generaciones, la nuestra es hija legtima de la historia
patria" (Ambrosio Romero Carranza, Alberto Rodrguez Varela, Eduardo Ventura, Historia Poltica y
Constitucional de la Argentina, T. II, pg. 388).
"La Constitucin no es una teora, como se ha dicho; nada ms prctico que ella; es el pueblo, es la Nacin
Argentina hecha ley, y encerrada en ese Cdigo en que encierra la tirana de la ley, esa tirana santa, nica a que
yo y todos los argentinos nos rendiremos gustosos" (Juan Mara Gutirrez, Diario de Sesiones del Congreso
General Constituyente 1852/54, pg. 118).
"Si hubiera duda en la interpretacin del texto constitucional, debe resolverse por la apelacin en favor de la
libertad, pero nunca por inters alguno en contra de aquel texto expreso" ( Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, Eduardo Sojo,Fallos, 32:126).
"La vida y conservacin del pueblo argentino depende de que su Constitucin sea fija; que no ceda al empuje de
los hombres; que sea un ancla pesadsima a que est asida esta nave, que ha tropezado en todos los escollos, que
se ha estrellado en todas las costas y todas las tempestades la han lanzado" (Fray Mamerto Esqui, "Orador de
la Constitucin de Mayo", sermn pronunciado con motivo de la jura de la Constitucin de 1853).
"Las fantasas polticas son pecados que no purgan los teorizadores, sino los pueblos" (Jos Manuel Estrada,
Obras Completas, T. IV, pg. 43).
"La Constitucin como instrumento escrito de la unin nacional y su gobierno, en cuanto ha sido establecida
para nosotros y nuestra posteridad, ha sido declarada perpetua, indestructible, y para mantenerla inviolable se
han creado en ella los poderes de que se forma el Gobierno. Ella no permite que la Nacin Argentina pueda
desmembrarse jams" (Joaqun V. Gonzlez, Manual de la Constitucin Argentina, pgs. 13 y 14).
La Constitucin Argentina "...es, sin duda, la obra de mayor sabidura poltica que se ha producido en la
Repblica Argentina. Contiene la expresin de todos los principios liberales y republicanos que tericamente
han profesado los hombres eminentes y los partidos polticos desde la Revolucin de la Independencia y, al

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mismo tiempo, se ajusta a los hechos consumados y a la experiencia adquirida en los tiempos agitados que
mediaron desde 1810 hasta 1852" (Jos Nicols Matienzo, El Gobierno Representativo Federal, pg. 88).
"El valor mayor de la Constitucin no est en los textos escritos que adopt y que antes de ella haban adoptado
los ensayos constitucionales que se sucedieron en el pas durante cuarenta aos, sin lograr realidad, sino en la
obra prctica, realista, que signific encontrar la frmula que armonizaba intereses, tradiciones, pasiones
contradictorias y belicosas. Su interpretacin autntica no puede olvidar los antecedentes que hicieron de ella
una creacin viva, impregnada de realidad argentina, a fin de que dentro de su elasticidad y generalidad que le
impide envejecer con el cambio de ideas, crecimiento, redistribucin de intereses, siga siendo el instrumento de
ordenacin poltica y moral de la Nacin" (Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Carlos H. Bressani v.
Provincia de Mendoza ,Fallos, 178:128).
La Constitucin Nacional "...es un acto originario, fundacional, que por su propia consecuencia, limita los
alcances de los antecedentes institucionales, valiosos s pero slo como pautas interpretativas" (Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, Provincia de Mendoza v. Nacin Argentina ,Fallos, 311:1293).
"Una moral de la Constitucin nos sealar caminos para crear vocacin consciente de la libertad, rutas por las
que el pueblo palpar sus beneficios e instituciones que la hagan vvida y no meramente declamatoria. Una
moral pblica y privada, que alcance a asegurar los beneficios de la libertad para nosotros y nuestra posteridad,
es una aspiracin que podemos cumplir con slo leer a conciencia y con moral cvica nuestra Carta
Fundamental" (Amrico Ghioldi, Bases de la Pedagoga Constitucional, pg. 57).
"Es una regla elemental de nuestro Derecho Pblico que cada uno de los tres altos Poderes que forman el
Gobierno de la Nacin, aplica e interpreta la Constitucin por s mismo, cuando ejercita las facultades que ella
les confiere respectivamente" (Corte Suprema de Justicia de la Nacin, Cullen, J. N. v. Llerena, B.,Fallos,
53:431/4).
"La Constitucin por la previsin de sus autores, fue elaborada para ser gua del progreso nacional. La
Constitucin debe ser interpretada de manera de no hacer impotente e inoperante y s preservar y hacer efectiva
la voluntad soberana de la Nacin... La Constitucin Nacional provee reglas concretas para organizar el Estado
y asegurar los derechos individuales y sociales en situaciones imaginables para sus autores, pero slo podemos
recurrir a sus principios rectores ms profundos, frente a situaciones que no pudieron imaginar" (Corte Suprema
de Justicia de la Nacin, Peralta, Luis A. y otro v. Estado Nacional ,Fallos, 313:1538/9).
"La vida del Derecho no ha sido lgica: ha sido experiencia. Las necesidades de la poca, las teoras morales y
polticas predominantes, las instituciones del orden pblico reconocidas o inconscientes, aun los prejuicios que
los jueces comparten con sus ciudadanos, han tenido una influencia mucho mayor que los silogismos en la
determinacin de las reglas segn las cuales deben gobernarse los hombres. El Derecho encarna la historia del
desarrollo de una Nacin a travs de muchos siglos y no puede ser estudiado como si contuviera solamente los
axiomas y corolarios de un libro de matemticas. A fin de saber lo que es, debemos saber lo que ha sido y lo que
tiende a ser. Debemos consultar alternativamente tanto la historia como las teoras jurdicas existentes. Pero la
tarea ms ardua consistir en entender, en cada etapa, de qu manera ambas cosas se combinan en nuevos
productos. En cualquier momento dado la substancia del Derecho corresponde muy cerca -hasta donde quepacon lo que en ese momento se entiende por conveniente, pero su forma y mecnica, como as tambin el grado
en el que puede llegar a producir los resultados dependen en mucho de su pasado" (Oliver Wendell Holmes, The
Common Law, pg. 15).
"No puede admitirse que el nmero de leyes o de infracciones a la Constitucin, por muchas que fueren,
comporten un poder que no existe o proporcionen una interpretacin no justificada. Una prolongada
aquiescencia del Congreso o del Ejecutivo, por la cual los derechos de las partes hayan sido determinados y
adjudicados, no convierte en constitucional a lo que es inconstitucional" (Suprema Corte de Estados Unidos,
Fairbank v. United States, 181, U.S., 283, 307).
"Vamos, pues, a constituir la democracia pura, y para esto, no cuento slo con los maestros, sino con toda esa

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juventud que forma una generacin entera, que me ayudar en la obra. Para eso, necesitamos hacer de toda la
Repblica una escuela. -S! una escuela donde todos aprendan, donde todos se ilustren, y constituyan as un
ncleo slido que pueda sostener la verdadera democracia que hace la felicidad de la Repblica" (Domingo
Faustino Sarmiento, Obras Completas, T. XXI, pg. 243).
"La Constitucin, o cualquiera de sus clusulas, deben recibir una interpretacin razonable y prctica, de
acuerdo con el sentido comn (common sense)". "Un resultado discordante con el sentido comn (common
sense) o razonable discernimiento (reasonable judgment) no debe suponerse que haya sido pretendido" (William
Mack and Donald J. Kiser, Corpus Iuris Secundum: a complete restatement of the entire American law as
developed by all reported cases, T. XVI, 14, pg. 50 y 18, pg. 56).
"El pueblo es de primera importancia. El Estado es de menor importancia" (Mencio).
"El hombre de Estado, el poltico debe conocer, hasta cierto punto, las cosas del alma" (Aristteles, Moral a
Nicmaco, Obras Completas, T. I, Libro I, Cap. XI, pg. 50).
"El bien se deriva de la Ciencia Soberana, de la Ciencia ms fundamental de todas; y sta es precisamente la
Ciencia Poltica" (Aristteles, Moral a Nicmaco, Obras Completas, T. I, Libro I, Cap. I, pg. 29).
"Las escuelas son la democracia...". "Es necesario educar al pueblo en la verdadera democracia...".
"Necesitamos hacer de toda la Repblica una escuela..." (Domingo Faustino Sarmiento, Obras Completas, T.
XXI, pg. 243; T. L, pg. 183).
"El derecho constitucional, ms que ninguna de las otras ramas del Derecho Pblico, debe ser interpretado con
la delicadeza de toque, con la suavidad de matiz, con la fineza y sensibilidad que le faltaban a la vieja y gloriosa
escuela germnica, en tanto que la nueva supera ampliamente los lmites del Derecho, y no est de acuerdo con
la excesiva rigidez inherente al mtodo jurdico" (Rossi, La Elasticit dello Statuto Italiano, pg. 19; cit. por
Carmelo Carbone, LInterpretazione delle Norme Costituzionale, Padova, 1951, pg. 29).
"En la interpretacin legislativa no olvidamos que lo intuitivo del polico inteligente, aunque no sea profesional
del derecho, casi siempre se conforma con la lgica jurdica, y hasta con la sistemtica. Pero eso no basta"
(Rafael Bielsa, La Proteccin Constitucional y el Recurso Extraordinario, pg. 357).

ADVERTENCIA PRELIMINAR
La aplicacin de una Constitucin exige su previa interpretacin. sta es un acto de comprensin. Ahora bien,
no se interpretan normas sino conductas con las normas. Por eso es que la interpretacin es de normas y
comportamientos.
Se ha dicho que la interpretacin, en sentido lato, es una actividad cognoscitiva dirigida a averiguar el
significado, valor y alcance de determinadas normas y conductas.
La metodologa, ciencia del mtodo, inicial y elementalmente es una parte de la lgica; y los dos mtodos
bsicos son el deductivo y el inductivo. Mas el contexto especial de los objetos de cada ciencia, sus diversos
fines y su peculiar problemtica, han dado lugar al nacimiento, en torno a ellas, de metodologas singulares, una
de las cuales es la del Derecho Constitucional. Lo cual no significa que, a pesar de sus particularidades, sea
rigurosamente independiente de las dems metodologas; como tampoco ha de creerse que la constitucional
constituya una simple proyeccin de la metodologa general o de otras metodologas particulares.

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Estamos profundamente convencidos de que una absoluta y cerrada pureza metodolgica resulta inadmisible y,
de ser utilizada, conducir a resultados contraproducentes.
En el mbito de la Ciencia del Derecho Constitucional, la interpretacin asume importancia decisiva; y no se
exagera si se afirma que la Constitucin ms perfecta ha de fracasar irremediablemente a travs de una
defectuosa o errnea interpretacin, abriendo el sinuoso y oscuro camino que seguramente conducir, al decir de
Carl Friedrich, a la perversin constitucional. Bien seala Charles Evans Hughes que "no debe olvidarse que la
Constitucin es lo que los jueces dicen que es"; y lo dicen a travs de su interpretacin.
Si bien, como hemos dicho, cada ciencia elabora un mtodo adecuado a sus rasgos caractersticos -deduccin,
para la especulacin matemtica, e induccin, para la observacin de los fenmenos concretos-, en ambos casos
el razonamiento est subordinado al conocimiento de lo real. Y este conocimiento es el que procuran las
tcnicas. Teniendo en cuenta la amplitud de la realidad de las cuestiones y fenmenos abarcados por el Derecho
Constitucional -que si es una disciplina jurdica, tambin es una ciencia poltica-, se explica y justifica la gran
cantidad de procedimientos metodolgicos que se emplean para aprehenderla.
En materia de interpretacin constitucional reiteramos, una vez ms, nuestra posicin referida a la metodologa
para el estudio y la investigacin del Derecho Constitucional y la Ciencia Poltica, absolutamente contraria a la
pureza metodolgica que, fatal e inexorablemente, conduce a la unilateralidad, a travs de una visin parcial e
incompleta del fenmeno poltico-constitucional.
Para alcanzar resultados valederos, la Ciencia del Derecho Constitucional debe estudiar al Estado en su
compleja estructura, en su efectivo funcionamiento, en su actividad prctica y en los comportamientos de
gobernantes y gobernados, y no limitarse a la exgesis de los textos, sin preocuparse de la vida que hierve activa
y palpitante todos los das en torno al jurista y al politlogo.
Por otra parte, la investigacin debe ser absolutamente objetiva y totalmente desprovista de pasiones de partes, y
mantenerse ajena a todo sentimiento de simpata o rechazo.
El acceso a la realidad poltico-constitucional puede lograrse a travs de diversos caminos, que denominamos
enfoques metodolgicos, que no sirven para constituir el objeto de la Ciencia Constitucional (la realidad poltica
en su variada fenomenologa concretada en los diversos fenmenos relativos al fundamento, organizacin,
ejercicio y dinmica del poder en un estructura social), sino para acceder a ella, para contemplarla desde el
enfoque. Por consiguiente, ste opera como aproximacin, approach, que llega a tomar contacto con la realidad
poltica, y una vez alcanzada se puede reconstruir el camino seguido, de modo que pueda descubrirse y
explicarse aquella realidad desde y segn el enfoque de que se trate. Los enfoques son numerosos y variados:
histrico, semntico, sistemtico, pragmtico, lgico, teleolgico, progresista, realista, etctera.
El intrprete constitucional, para cumplir correctamente su compleja y delicada misin -que es determinar el
verdadero, cabal y exacto significado, valor y alcance de las normas y comportamientos constitucionales- debe
utilizar todos los criterios, puntos de vista o enfoques metodolgicos que resulten ms adecuados para lograr
dicha finalidad, evitando incurrir en la peligrosa unilateralidad a la que lo llevara, inevitablemente, el empleo
excluyente de uno o varios enfoques, dejando de lado a otros, no pocas veces tanto o ms valiosos, lo que le
impedira alcanzar la visin integrativa y total que exige una correcta interpretacin. Claro est que el empleo
racional y prudente de los distintos enfoques metodolgicos no debe degenerar en un sincretismo que,
procurando conciliar lo inconciliable, arrastre al abismo del caos y la confusin.
Segn la jurisprudencia sentada por los Tribunales de los Estados Unidos, "la Constitucin, o cualquiera de sus
clusulas, debe recibir una interpretacin razonable y prctica de acuerdo con el sentido comn (common
sense). Debe evitarse, en lo posible, la confusin, la ambigedad o la contradiccin. Entre dos interpretaciones
alternativas, debe preferirse la que pueda suscitar menos cuestiones complejas". Tambin han establecido que
"un resultado discordante con el sentido comn (common sense) y razonable discernimiento (reasonable

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judgment) no debe suponerse que haya sido pretendido" .

[D 2102 F-1] MACK, William - KISER, Donald J., Corpus Juris Secundum: a complete restatement of the
entire American Law as developed by all reported cases, Constitutional Law, T. XVI, 6, Brooklyn, New York,
1939.
Es que en el complejo cuanto difcil procedimiento de la interpretacin jurdica, y por ende de la interpretacin
constitucional, juega un papel importantsimo el sentido comn, muy difcil de definir, pero que en su esencia
no es sino la facultad de juzgar razonablemente las cosas, o sea, conforme con el buen juicio natural de las
personas. Por lo que puede afirmarse, en definitiva, que ha de considerarse desechable toda solucin
pretendidamente jurdica, que no se ajuste al sentido comn y razonable discernimiento, por ms que se intente
fundamentarla con la ms sofisticada y artificiosa argumentacin.

INTRODUCCIN POR EL PROFESOR KARL LOEWENSTEIN

[D 2102 F-2] Esta introduccin fue escrita por el profesor Karl Loewenstein, fallecido en 1973, para la obra del
doctor Linares Quintana, Derecho Constitucional e Instituciones Polticas, 1 ed., Buenos Aires, 1970 y
reproducida, en homenaje de admiracin, respeto, agradecimiento y afecto al clebre maestro del derecho
constitucional y la ciencia poltica, en las sucesivas ediciones del referido libro, as como en el Tratado de la
Ciencia del Derecho Constitucional, 2 ed., Buenos Aires, 1977-1987. Con idntico propsito ha sido incluida
en la presente obra.
Ser invitado a escribir una Introduccin al nuevo libro del profesor Linares Quintana: Derecho Constitucional e
Instituciones Polticas, es por cierto una gran distincin que difcilmente puede rehusarse. Preguntndome por
qu razn fui elegido, se me ocurri que solamente un cientfico en el campo del derecho constitucional
comparado, que ha afrontado problemas similares de metodologa y sustancia, es capaz de hacer justicia a un
autor que, a travs de toda una vida dedicada a escribir y a ensear, ha llegado a ser una sobresaliente autoridad.
Slo quien haya encarado la prolija tarea del ordenamiento y la sistematizacin de la inmensa variedad de las
instituciones y las tcnicas gubernamentales, que se han acumulado a lo largo de los tiempos hasta alcanzar su
forma contempornea, encuntrase en condiciones de valorar con exactitud la hazaa consumada por el profesor
Linares Quintana con su monumental Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional Argentino y Comparado
(Buenos Aires, 1953-1963). No resulta fcil admitir -y, en efecto, no tiene parangn en la literatura jurdica
contempornea- que un solo autor, sin ayuda, haya compilado esos nueve volmenes, escribiendo cuatro mil
quinientas pginas, ordenadas en ms de seis mil secciones y documentadas por ms de seis mil notas.
Pero lo que especficamente suscita admiracin, no es tanto la tremenda dimensin de la empresa como la
capacidad del autor para organizar un extraordinario material jurdico y fctico, de modo que constituya un
sistema lgico, a la vez que a una presentacin integral del Estado y de su proceso poltico al promediar el siglo
XX. El material ms disperso y refractario ha sido recreado en lo que llamaramos la arquitectura global del
gobierno moderno. La sustancia de los nueve volmenes del Tratado, as como la de los tres de la nueva obra, es
el anlisis funcional del proceso poltico como opera en nuestra poca, y ste es contemplado no solamente en
los trminos del derecho constitucional escrito, sino ms bien como un resultado de las fuerzas socio-polticas y
socio-econmicas que hoy actan en el mundo de la poltica. Esto empero, no podra haber sido logrado sin el
conocimiento profundo de la subestructura filosfico-dogmtica y de los antecedentes histricos de los cuales
ha emergido el gobierno actual.
Durante muchos siglos -en el hecho, desde los comienzos de la introspeccin y la conciencia humanas- el
hombre ha trabajado para construir, con afn y error nunca finiquitados, una comunidad que respondiera a la
necesidad bsica de reconciliar el poder y la autoridad con la realizacin del individuo. Las diversas
civilizaciones polticas y las sucesivas generaciones encontraron soluciones distintas para este problema central
del gobierno. Sin embargo, desde el principio de la recordada historia poltica, fue comn a todas ellas el deseo,
innato en el hombre, de limitar el arbitrio egosta de los gobernantes en el inters de la seguridad y la

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preservacin de la vida de la libertad y del logro de la felicidad de los sbditos o gobernados. El resultado de
tales esfuerzos -todava y para siempre incompletos- es el llamado Estado constitucional o, en una forma ms
evolucionada y perfecta, el Estado de la democracia constitucional. ste es, en ltimo anlisis, el objeto y la
sustancia del Tratado y de la presente obra.
El mtodo utilizado para dicho propsito por el profesor Linares Quintana, y que en verdad era el que
corresponda, es el del anlisis funcional del constitucionalista, el cual, necesariamente, debe combinar en su
persona las cualidades del especialista jurdico con las del filsofo poltico y del cientfico social. Una vez
desarrollado el esquema total -que era la tarea ms dificultosa- la inmensa variedad de tcnicas e instituciones
constitucionales hubieron de ser dispuestas en el plan. El material ilustrativo de las modalidades del proceso
poltico contemporneo fue encontrado principalmente en los textos y en la diversidad de los hechos de la
prctica poltica. Por aadidura -y ste quiz sea el aporte particularmente significativo de nuestro autor- fueron
extractadas e incluidas las opiniones de la ciencia constitucional formuladas por los ms destacados
representantes en los diversos pases y civilizaciones; por lo que la obra del profesor Linares Quintana
verdaderamente constituye un compendio del conocimiento constitucional de nuestra poca. El mtodo de la
empresa, as, es realmente comparativo en el sentido ms amplio y comprensivo del trmino, emplendose una
media docena de idiomas y comprendindose prcticamente a todas las estructuras polticas de nuestro tiempo.
Que un especialista argentino est versado en el material latinoamericano no es sorprendente, pero nuestro autor
se halla igualmente familiarizado con los Estados Unidos, Gran Bretaa, Francia, Alemania e Italia, y hasta con
la generalidad de los pases pequeos como Suiza, Austria y Dinamarca, a los que estudios similares en derecho
constitucional comparado usualmente ignoran o descuidan. Adems, y lo que es todava ms raro, no es omitida
la rbita sovitica ni las democracias populares, que constituyen esencialmente la contrapartida del Estado
constitucional democrtico. En cada caso particular -y quien esto escribe tiene amplia oportunidad para
probarlo- el anlisis de los textos constitucionales es exacto y preciso. El vasto plan de una exposicin
sistemtica nunca es perturbado por detalles superfluos.
Si algo pudiera observar el lector del Tratado es la falta de un ndice integral del contenido, as como de ndices
de temas y personas, lo que a menudo le impide encontrar pasajes o debates relevantes en los que pudiera estar
interesado en el momento. Los nuevos volmenes que ahora comentamos no merecen observaciones de esta
naturaleza. Un completo ndice de tpicos permite la inmediata orientacin del lector. Los temas se hallan
dispuestos de la manera siguiente. La seccin introductiva, titulada teora de la Constitucin, o lo que en
Alemania sera llamada Veerfassungslehre, es seguida por otra denominada estructura constitucional, que trata
de los tipos de gobierno y la designacin de los gobernantes, principalmente por elecciones y tcnicas
representativas. La tercera seccin expone el anlisis de las fuerzas socio-polticas y socio-econmicas,
particularmente los partidos polticos y los grupos de presin, que animan el proceso poltico. Aqu el autor
opera menos como el constitucionalista profesional que como el cientfico social. La parte siguiente se refiere a
la dinmica del proceso poltico, estudiando, de una manera original y convincente, el poder constituyente, la
reforma constitucional y el gobierno de crisis o emergencia, de creciente importancia hoy da. La parte quinta
expone la evolucin del llamado constitucionalismo, del cual el constitucionalismo democrtico es su expresin
final y perfeccionada. En esta seccin encuentran sitio lgico las desviaciones cuanto distorsiones del autntico
constitucionalismo, como el totalitarismo y las dictaduras militares y civiles. La circunstancia de que esos
ejemplos de gobierno autoritario sean meramente considerados como simples dislocaciones del proceso
constitucional y no como un sistema poltico, demuestra el optimismo democrtico de nuestro autor. Por nuestra
parte, confiamos menos en la supervivencia definitiva de la democracia constitucional en tanto se mantenga sin
solucin la existencia de naciones pobres y naciones ricas y la explosin demogrfica. En fin, como corresponde
al primer constitucionalista de su pas, una seccin sobre el proceso del constitucionalismo argentino es seguida,
en la ltima parte, por un brillante anlisis descriptivo de los regmenes polticos contemporneos de Europa,
Amrica Latina, la rbita sovitica, Asia y frica.
Comprubase, con complacencia, la inclusin de una amplia bibliografa que no deja insatisfecho reclamo
legtimo alguno del especialista constitucional. Ello acredita la asombrosa erudicin del autor, que difcilmente
otro constitucionalista contemporneo sera capaz de igualar.
Finalmente, dos observaciones vienen a la mente. Primera: el Tratado, como los tres volmenes ahora
presentados, evidencian la virilidad y la originalidad del saber latinoamericano y, en particular, del ambiente
intelectual argentino, en el que una obra de tal mrito ha podido surgir. Los beneficiarios, desde luego, son

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todos quienes trabajan en el rea del derecho y la prctica constitucional comparados. Quien escribe estas lneas,
al que no puede acusarse del hbito del elogio indiscriminado, no vacila en parangonar la obra del profesor
Linares Quintana, con las de los grandes constitucionalistas comparatistas del pasado, como Esmein o Joseph
Barthlemy, Jellinek o Hatschek, o con las de sus actuales sucesores, como Duverger y Burdeau. Segunda:
quizs el libro del profesor Linares Quintana constituya el punto final de una larga tradicin; final en el sentido
de que el derecho constitucional y la ciencia poltica no se encontrarn ms en la situacin de ser comprendidas
en una sistematizacin global como la empresa consumada por nuestro autor. Los individuos ya no estn
disciplinados en los mtodos de la sistematizacin sinttica. El nuevo furor de la cuantificacin y la
matematizacin se interesa ms en las investigaciones conductistas de tpicos particulares especializados, que
no requieren conocimiento e informacin histricos y filosficos. Por consiguiente, es posible que la empresa
realizada por el profesor Linares Quintana sea, al mismo tiempo, el punto de no retorno para el derecho
constitucional y su consideracin cientfica. sta puede ser otra razn para congratular al autor por este pinculo
de su vida intelectual, as como al pas que le ha nutrido para alcanzar la madurez. Quien escribe esta
Introduccin experimenta un gran regocijo en contribuir con su modesto aporte a la brillante realizacin del
profesor Linares Quintana.
KARL LOEWENSTEIN Amherst, Massachusetts, setiembre 11 de 1968.

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