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SECCION DOCTRINA, 105 APUNTES SOBRE LA EXPORTACION DE GAS POR DUCTO* por Juan Panicio Corner SUMARIO 1, Ladesregulacién econ6mica y la industria del gas. IK. Los permisos de exportacién. La funcién de la Secretaria de Energia. IIL El régimen aduanero de la exportacién de gas por ducto. La resolucién AFIP 588/99 IV. _ Reflexiones sobre la Resolucién AFIP 588/99 IV.1. Ladeclaracién comprometida y el valor de exportacion 1V.2. Ladeterminaci6n del valor imponible 1V.3. Ladeclaracién comprometida de valor y la imposibilidad de su fijacién al momen- to de la presentacién de la destinacién IVA. Dudas generales a partir de algunas cléusulas contractuales IVS. Las diferencias de cantidad y la tolerancia admitida V. Las declaraciones comprometidas. La figura infraccional prevista en el articulo 954 del Cédigo Aduanero. VI. Conclusiones LLA DESREGULACION ECONOMICA YLA INDUSTRIA DEL GAS. ElDecteto 2284/91 significé el comienzo de la desregulacién econdmica implementada en la primera mitad de ta década pasada. La importancia estratégica y econémica de los metcados del petr6leo y del gas natural im- plicaron que sobre estas materias existieran normas especificas. El Decreto 1589/89 desregul6 el mercado del petrdleo y ley 24.076 establecié el nuevo marco regulatorio de la actividad de importacién y ex- ortacién de gas natural, La ley reguls el transporte y la distribucién del gas natural y autoriz6 su importacién sin pre~ via autorizacién y su exportacién con la previa in de las autoridades nacionales den- trode los 90 dfas de recibida la petici6n, impli cando el silencio la conformidad a la operacién, La ley también cteo el Ente Nacional del Gas, en el dmbito del Ministerio de Economia y establecié que los exportadores deben entregar copia de los contratos de venta de gas al ente. También establecié que el transporte y dis- tribucién del gas debe ser realizado por perso- nas jurfdicas de derecho privado habilitadas por cl Poder Ejecutivo con la correspondiente con- si6n, licencia o permiso, previa selecei6n por licitaciGn paibica Determin6 también que la habilitacién ser por 35 afios. * Consideraciones formuladas en la Conferencia Regional de Exportacién de Gas realizada el dfa 17 de diciembre de 2002 ‘enel Hotel Sheraton Libertador de Buenos Aires 106 REVISTA DE ESTUDIOS ADUANEROS I. LOS PERMISOS DE EXPORTACION, LA FUNCION DE LA SECRETARIA DE ENERGIA. Porel Decreto 1738/92, luego modificado por elDecreto 951/95, el Poder Ejecutivo delegs en Ja Secretaria de Energfa la facultad de aprobar © rechazar las solicitudes de exportacién de Gas Natural. El Decreto también otorgé facultades de re- slamentacién a la Secretarf Por Resolucién 299/98 ta Secretaria de Ener- sia reglaments la exportacién de Gas Natural, Elarticulo 1° de la resolucin expresamente es- tablece que las exportaciones de gas se enciten- {ran sujetas a los términos y condiciones esta- blecidas por la presente resolucién. En primer término la Secretarfa establecié ane las exportaciones de gas deben sujetarse a los principios de transparencia (corresponde brindar toda la informacién que se solicite para su aprobacién) y no discriminacién (no corres- onde vender gas af exterior en condiciones Sustancialmente diferentes que las condiciones de venta del mercado intemo). Se establecis que toda persona fisica o jurf- dica con intenciones de realizar una exporta- cidn de gas debe soticitar autorizacién ante la Sectetarfa de Energfa, En tal presentacién debe informar el destino ¥ origen del gas natural, plazo de duracién, Cantidades maxims programadas, miximos dia- rios y anuales, niveles de tolerancia, condicio- nes de entrega y recepci6n, precio y férmula de ajuste. ‘También debe presentar un resumen suma- rio de la documentacién comercial y nominar un representante técnico Recibida la solicitud la Secretarfa debe veri- ficarel cumplimiento de tos requisitos exigidos, Cumplido debe darse a publicidad, Los terveros interesados podrfan objetar la operacién, en fa medida que acrediten que son potenciales compradores que en el aiio previo han intentado comprar el gas natural y no han podido hacerlo, En Ultima instancia y con cardcter previo a {a autorizaci6n, la Secretaria deberé constatar que la exportacién no afecte el abastecimiento intemo, En tal caso no se concederd la autori- zaci6n, Respecto de estas autorizaciones Ia Seere- ‘arfa distingui6 entre las operaciones a largo pla- 20 y las operaciones a corto plazo, Las prime ras son las operaciones pactadas a ms de dos afios y por volimenes superiores a 100.000 ‘metros ctibicos al dia y las operaciones a corto plazo son las operaciones concretas por plazos y/o voltimenes inferiores a los antes detallados, Estableci6 un procedimiento abreviado de ‘autorizaci6n para las operaciones a corto plazo, Esta resolucién fue modificada por la Reso. Iuci6n SEM 131/2001 que expresamente dispu- So la aprobacién automética de las solicitudes deexportacién de gas natural, en la medida que se cumplan determinados requisitos que ella misma determin6 en su articulo 1°, vinculadas a niveles de reservas. También determing que la autorizacién se Olorgaré formalmente dentro de les 30 dias y ue la exportacién debe dar comienzo dentro de los 180 dfas de ta publicacién en el boletin oficial, bajo pena de caducidad de la autor ion, 1. EL REGIMEN ADUANERO DE LA EXPORTACION DE GAS POR DUCTO. LA RESOLUCION AFIP 588/99, Por Resolucién AFIP 588/99 se reglamen- taron los aspectos netamente aduaneros de la operacién, La resolucién import6 un paso significative uesto que hasta el momento de st vigencia, los exportadores debieron documentar sus opera~ ciones, siguiendo los lineamientos generales del C.A. que evidentemente tratindose de una ley ‘marco, no contemplan este tipo especial de ope- raciones por ducto La resolucién establecis que los operadores de los ductos debidamente autorizados por la autoridad competente, deben estar inscriptos ‘como Agentes de Transporte Aduaneros. También determiné que los ATA que operan los ductos deben instalar medidores en la totali- dad de los puntos de entrada y salida, Establecié que, a partir del vltimo punto de control, el ducto no podeé tener derivaciones que permitan el desvfo del producto o en su defecto, de tenerlas, deberd contar con valvulas de cie- re que dispongan de alojamiento para su pre- ‘eintado para asf evitar la desviacién para la de- rivaci6n, La resolucién especialmente se ocupa de destacar que, sin perjuicio de los ajustes admit dos, el operador y el exportador son responsa- bles acerca de la exactitud de la declaracién contenida en la documentacién aduanera. Ex- presamente se deja aclarado que la inexactitud podria encuadear en la figura infraccional pre- vistaen el articulo 954 del Cédigo Aduanero. El Anexo Testablecié la secuencia operativa de 1a exportaci6n de gas por ducto. Coneretamente establecié que dos dias hé- biles anteriores al inicio de Ia operacién, el exportador debe presentar la destinacién de exportacién Esta declaracién que debe formular el exportador al presentar la destinacién, es una verdadera declaracién jurada y debe conte- ner la mencién de la posici6n arancelaria, la naturaleza, especie, calidad, estado, peso, can- \idad, precio, lugar de destino y toda otra ciz~ cunstancia 0 elemento que se estime conve- niente para el correcto control aduanero (at. 332 del C.A.). ‘También deberé determinar los voltimenes y valores calorfficos de gas natural que se estima exportar, Con la destinacién también corresponderd la presentacién de toda la informacién comercial Vinculada al contrato que sustenta la operacién. Esta destinacién es inalterable y no puede ser rectificada o modificada una vez, que fuere formulada (art, 321 del C.A.), salvo las excep- ciones que el c6digo prevé El servicio aduanero admitiré la reetificacién ‘cuando su inexactitud fuere comprobable de su simple lectura o de los documentos adjuntos a ella y fuere solicitada con anterioridad a que hubicra sido advertida por el servicio aduanero, ‘También podré ser autorizada la rectificacién siempre que la misma no configure un delito’o infraccién (art. 322 del C.A.) El exportador puede exportar mercaderfa en menos (siempre que después diere aviso a la SECCION DOCTRINA 107 Aduana) (art. 346 del C.A.), pero nunca puede exportar en mas. De allf que en la préctica, si estima que en el mes declarado se pudiera lle~ gar a exportar mas mercaderfa que la proyec- tada, el exportador debe formular una nueva destinacién de exportacién. Presentada la destinacién de exportacién, el primer dfa habil del mes a las 6:00 AM el servi- cio aduanero se constituye con el exportador y el agente de transporte y realizan una constata- cién de volimenes y cantidades. Se labra una planilta de medicién. Se labra un acta y a las 6:01 AM comienzan 4 computarse las cantidades correspondientes a el mes en curso, imputables al permiso de embarque que se presentara 48 horas antes. Durante el curso del mes las cantidades que se yan exportando se imputan a los permisos que se documentaran con cardeter previo a la medicién. Los funcionarios aduaneros podrin consti- tuirse en més de una oportunidad en el trans- curso de cada mes. De hecho existen algunas aduanas que se constituyen en mas de 10 opor- tunidades. En un plazo de 48 horas de efectuada la medicién, el Agente de Transporte Aduanero (operador del ducto) debe presentar un “Mani- fiesto Intemacional de Transporte”, donde debe ‘consignar los voltimenes y valores calorificos de gas natural efectivamente exportados por cl ducto en el periodo vencido, Asimismo dentro de los 3 dias de producida lamedicién, el Agente de Transporte Aduane- ro debe presentar al servicio aduanero con copia a los exportadores— un “informe de ajus- te” en el cual asentaran las diferencias entre Jo realmente exportado y io que fuera docu- mentado. Sobre la base de la informacién contenida en el Informe de ajuste y dentro de las 48 horas. siguientes debe realizarse el cumplido del per- miso de embarque, El plazo de 48 horas de que dispone el exportador para cumplirel embarque se cuenta a partir de que el agente presenta el informe de ajuste. La operacién queda asf cumplida con la documentacién aduanera intervenida por ef guarda. 108 REVISTA DB ESTUDIOS ADUANEROS IV. REFLEXIONES SOBRE LA RESOLU- CION AFIP 588/99 Este es el mecanismo operativo establecido por la Resolucién AFIP 588/99 y su aplicacién armonizada con las normas del Cédigo Adua- nero, Debemos tener presente que la propia Re- solucién AFIP 588/99 especialmente se preocu- 6 por destacar que los exportadores y agentes de transportes deben tener especial cuidado en las declaraciones comprometidas que formulan ante el Servicio Aduanero, Esto es asf dado que el contro! aduanero se ‘materializa a partir de un sistema de control se- lective que se sustenta en la confianza del po- der puiblico en los exportadotes e importadores y sus declaraciones que, como contrapattida, sanciona severamente las inexactitudes en las que pueden incurrir (art, 954 del CA.) En relacién a la dectaraciones comprometi- das consideramos que hay dos puntos que, en este tipo de exportaciones, podrian ser los pun- tos més criticos, Estos son los valores y las can- tidades. 1V.1. La dectaracién comprometida y el va- lor de exportacién. Uno de los elementos que conforman la de- claracién comprometida es el valor. En opera- ciones de exportacién, corresponde la aplica- ci6n de las normas de valoracién establecidas por el Comité de Valor de Bruselas, receptuadas por el Cédigo Aduanero en los articulos 735 y concordantes del Cédigo Aduanero, EI valor sobre el cual corresponde aplicar los derechos de exportacién es el valor FOB/ FOT/FOR concertado entre un comprador y un vendedor independientes uno de otro, en un ‘momento determinado, en condiciones de libre comnpetencia. Por articulo 748 del C.A. se establece que cuando el precio no constituya una base idénea de valoraci6n el servicio aduanero podré apar- tarse de él Pero en términos generales en un mercado tan transparente como el del gas 0 el del crudo, no existen mayores inconvenientes directos con el precio de venta y Ia Aduana no snele formu- lar objeciones de valor. 1V.2. La determinacién del valor imponible. De conformidad con lo establecido por et articulo 735 del Cédigo Aduanero el valor imponible de la mercaderia que se exporta para consumo es el valor FOB-FOT-FOR. En los articulos 736, 739 y concordantes, el c6digo determinara los gastos que deben con derarse dentro del FOB y como tales, incluidos dentro de la base imponible sobre la que se li- quidardn y eventualmente pagaran los derechos de exportacién. Coneretamente consideré que debian incluir- se los gastos ocasionados hasta la carga y espee‘ficamente considers que debfan incluirse los gastos de transporte hasta el lugar de carga del puerto, aeropuerto 0 del automotor o ferro- carrl El c6digo se ocupa de las distintas operacio- nes y hace mencién a los gastos ocasionados hasta el puerto, el aeropuerio o lugar de carga del automotor o ferrocarril, pero no considers los ductos. Existio alguna duda respecto a la determina- ci6n de la base imponible y esta inquictud fue también planteada al servicio aduanero. Por Instruccién General N° 0051/02 del 28.06.02 del Subditector General de Legal y écnica Aduanera, se asimil6 la operacién pot ducto a las operaciones terrestres y se estable~ ci6 que el valor comprends los gastos hasta el lugaren el cual la mercaderia se carga con des tino al exterior, independientemente de la condi- ién de venta de la operacién y la Aduana por la cual se realice la destinacién, IV.3, La declaracién comprometida de va- lor y la imposibilidad de su fijacién al momento de la presentacion de la destinacién, Existen algunas cléusulas de venta que ge- neran algunos inconvenientes en toro al valor a declarar en la destinac En algunos supuestos por contrato se deter- ‘mina que el precio se fija en funcién de un pre~ ~ gio que es fijado por el cio promedio de una cuenca determinada, pre- ERGAS, El gas es un producto de valor estacional y {que por tanto el precio depende de la época del afio de que se trate. EL ENERGAS establece Ios precios en Mayo y Octubre. Bl precio que se informa en el mes de Mayo corresponde para fas operaciones de Mayo a Septiembre y el pr cio que se da a conocer en Octubre correspon- de para las operaciones de Octubre a abril En muchos casos los valores son dados a conocer por el ENERGAS vencido el mes de Mayo 0 Octubre. En consecuencia existe algin inconveniente a la hora de documentar el valor en estas operaciones de exportacién, en los momentos en los cuales corresponde Ia aplica- cién del nuevo precio o valor, pero el ENERGAS aun no Io ha dado a conocer. El problema fue elevado a la Aduana y en algin caso concreto por Nota N* 565/00 det Departamento de Técnica de Exportacisn se tableci6 que en estos supuestos se podia utili- zar el régimen de precios revisables. Por Resolucién 2780/92 se establecié el xé- gimen de precios revisables que permite instrumentar las operaciones de exportacién en las cuales se ha establecido un precio FOB su- jeto a una determinacién posterior al registro del petmiso de embarque Esun régimen que se utiliza con mucha fre- cuencia en las operaciones de venta de crudo por barco en donde el precio se determina ~por ejemplo- en fancién de un promedio a tantos dias del embarque de In mercaderia. El exportador debe acteditar esta condicién de venta adjuntando al permiso de embarque el conttato del cual surja que la fijacién depende de un acontecimiento posterior al registro de la operacién, Se pagan los derechos por el precio consig- nado y dentro de los 60 dias posteriores se de- berd realizar una segunda declaracién en la cual se consigna el precio definitivo de la operacién ¥ abonado los derechos que pudieran corr ponder si el valor definitivo de la operacién re- sulté mayor que el estimado. En el caso bajo anilisis, si bien en los con- tratos de venta que sustenta la operacién podria ‘no existir un precio FOB sujeto a una determi- SBCCION DOCTRINA 109 nacién posterior al registro del permiso de em- barque, existe un precio sujeto a una determi nacién -si bien anterior que no se conoce al ‘momento del registro del permiso. Vemos pués, que por Nota N° 565/00, el Departamento de Técnica de Exportacién ha sabido brindar una razonable solucién al proble- ma operativo generado. TV.4, Dudas generadas a partir de algunas cléusulas contractuales, Existen también algunas modalidades o cliu- sulas de venta que generaron algtin inconve- niente operativo aduanero, Nos referinos a las cliusulas “TAKE OR PAY” y “MAKE UP". En funci6n de la cldusula “TAKE OR PAY" siel comprador del gas decide un mes comprar menos gas que ef acordado mensualmente por contrato y asf lo solicita, el exportador enviaré menos producto que el acordado y documenta- su exportacién por esta menor cantidad soli- citada pero facturard al exterior y percibira del exterior el precio de la cantidad oportunamente concertada con independencia de la cantidad enviada ‘Como contrapartida de esta modalidad esta la eldusula “MAKE UP” en funcién de la cual el comprador podré utilizar el derecho de tomar més gas que el acordado, en recupero del gas que oportunamente dejara de recibir, abonando el precio concertado por el envio mensnal y no por la mayor cantidad remitida, En estos casos las cantidades documenta- das en los permisos de embarque y cumplidas no coincidirdn con las cantidades y precio con- signados en la factura de venta. La documenta ci6n comercial no coincidird con la documenta- }6n aduanera. El tema también fue consultado con el servi- cio aduanero, Por Nota 107/2001, el Departa- mento de Técnica de Exportacién considers en algiin caso concreto- que si las cantidades han sido controladas por la Aduana y existe un cierre anual de cantidades coincidentes, se p ‘mitird la situacién, en la medida que se acredite que esta cléusula de venta ha sido consignada en el contrato que sustenta la operacién. Este inconveniente también se puede produ- 110 REVISTA DE ESTUDIOS ADUANEROS cira partir de algunas modalidades de contrata- cién del flete en funcién del cual se acuerda el Pago de una determinada cantidad de metros ciibicos, independientemente de que finalmente se exporte esta cantidad. IVS. Las diferencias de cantidad y la tole- rancia admitida, En relacién al problema de las diferenci de cantidad, corresponde destacar que el arti- culo 959 del Cédigo Aduanero establece que no sera sancionado quien hubiere presentado tuna declaracin inexacta siempre que la dife- rencia de cantidad de mercaderfa de una mis- ma posicién arancelaria no excediere del 2% sobre la unidad de medida que correspondiere: ala misma, Por su parte, el articulo 97 del Decreto 1001/82 (reglamentario del C.A.) establece que cuando se tratase de mercaderfa s6lida, liquida 0 gaseosa que, en razén de sus condi cciones intrinsecas 0 por circunstancias extiin- secas fuere susceptible de aumentar o dismi nuir su cantidad, se admitiré hasta un 4% de diferencia, En términos generales correspondetfa apli ar la tolerancia del 2%. En algin caso puntual podria analizarse la posibilidad de aplicar la to- lerancia del 4%, en la medida que se pueda de- ‘mostrar que las condiciones intrinsecas o cir- cunstancias extrinsecas pueden modificar su cantidad. V. LAS DECLARACIONES COMPRO- METIDAS. LA FIGURA INFRAC- CIONAL PREVISTA EN EL ARTICULO 954 DEL CODIGO ADUANERO. ‘Todas estas particularidades que hemos ana- lizado en relacién a los valores y cantidades a documentar y su necesatia exactitud tienen que ver con el compromiso de veracidad asumido por el exportador y el agente de transporte en cada declaraci6n comprometida ante la Aduana. Es importante tener presente que el articulo 954 del Cédigo Aduanero sanciona al exportador que formule una declaracién ante el servicio aduanero que difiera del resultado de la com- Probacién, en Ia medida que esta diferencia oca- sione o pudiera ocasionar: a) perjuicio fiscal: 6) tuna vulheraci6n a una prohibicién oc) una dife- rencia de ingreso de divisas, Hay que tener presente entonces que una declaraci6n inexacta de valoro cantidad, podra ser sancionada con la aplicacién de una multa equivalente al prejuicio fiscal que pudicra generarse 0 a la diferencia de valor, el importe que resulte mayor. Es cierto que el actual régimen de ingreso de divisas que beneficia al sector (articulo $° del decreto 1589/89) simplifica la situaciGn, dado que los exportadores estén obligados solamente a ingresar el 30% de las divisas declaradas con Jo cual cualquier diferencia existente a partir del cictre comercial distinto del cierre adwanero es de dificil constataci6n, Sin embargo es importante tener presente que el cédigo sanciona este tipo de inexacti- tudes y que el propio articulo 5° de la Resolu- cién AFIP 588/98 expresamente hace men- cidn al tema, lado a ello también corresponde tener presente que este tipo de diferencias podria ge- ‘erar incon enientes con el Control de cambios Teimplementado en nuestro pais. Y de esta ma- nera las diferencias antes comentadas podrian también generar algin inconveniente con el Régimen Penal Cambiario. VI. CONCLUSION! Ss. = La desregulacién del mercado del gas na- ‘ural implementada hace ya diez afios ha gene- ado un gran mercado exportador que ha per- mitido desarrollar una industria a niveles de pri- ‘mer nivel mundial ~ Las particularidades de estas exportacio- nes ininterrumpidas por ductos han generado algunos inconvenientes operatives. Las expor- taciones por ducto comenzarou sin que los fun- cionarios aduaneros ni los exportadores y agen- tes tuvieran experiencia en la materia, ~ La resolucién APIP 588/98 ha importado tun gran avance en la exportacién de gas por ductos. Se recogié la experiencia adquirida en Jos afios previos y se reglaron muchos de los aspectos operativos que habfan generado mu- ‘chos inconvenientes, SECCION DOCTRINA, ut ~ Existen algunos puntos que merecen ser considerados en una eventual modificacién de laresolucién.