SECCIGN DOCTRINA 45 ACERCA DE UNA DEUDA DEL DERECHO CON LA INFORMATICA POR PABLO MOURIER SUMARIO 1 -Introdveci6a, 2.-Forma tradicional de presentar y asegurar la informacicn 3.-Nuevas formas de presentary asegurar la informacién. 4 Recursos tecnol6gicos. 5.-Sitwacién particular dela factura comercial 6-Conelusiones. INTRODUCCION EI Derecho y la Informética son dos manifestaciones que interactéan en forma intensa y creciente. Por cierto que la informética ha irrum- pido en todos los campos de Ia actividad humana y que otro tanto podrfa decirse de su relacién con la medicina o la navega- ci6n aérea, por sefialar otros ejemplos. Cuando 1a informética participa en la preparaciGn de diagnésticos médicos 0 in- dica al navegante la ruta aérea a seguir esta brindando sus recursos técnicos para resol- ver los problemas de cada uno de esos campos, Si ese campo es el del derecho puede ayudar a resolver problemas Documenta- les, almacenando y procesando informa- idm acerca de las normas, de la jurispru- dencia y/o de la doctrina, para su répida y centera consulta, ‘También puede ayudar a resolver pro- blemas de Gesti6n, sea Notarial, Registral 0 de los Estudios Juridicos. La lista no se agota y continua como respuesta de la Informatica a tos proble- mas juridicos, esto es lo que se conoce co- mo Informatica Juridica. Pero en esta oportunidad nos ocupare- mos de Ia respuesta que desde el campo del derecho debe darse a los problemas in- forméticos, esto es 1o que ha dado en Ila- marse el Derecho Informético, que carac- teriza como de doble via la relacién entre ambas actividades. Uno de esos problemas es, ante un eventual conflicto, la forma en que Ta in- formatica presenta la informacién al usua- rio y compromete la voluntad del declaran- te, 2.- FORMA TRADICIONAL, DE PRESENTAR Y ASEGURAR LA INFORMACION. En el Codigo Civil se dispone, entre otras cosas, que la forma escrita y las fir- mas de las partes son una condicién esen- cial para la existencia de todo acto bajo forma privada (art. 1.012). 1) Guiburg, Alende y Campanella. Manual de Informitica Juridica,6 SECCION DOCTRINA Ello esta vinculado a la certidumbre del derecho, segin analiza Marienhoff ® desde la ptica del Derecho Administrative y en relacién tanto a la formaci6n del acto ad- ministrativo, como de las presentaciones que efectian los particulares. En cl Codigo Aduanero se establece no solo una remisiGn genérica a los procedi- mientos administrativos, sino también una indicacién expresa de la formalidad que debe reunir la declaracién ante el Servicio Aduanero, tanto del importador (art. 234), como del exportador (art, 332). Ello compromete, segin entiende Ba- rreira 1a voluntad del declarante respecto de la destinaciGn aduanera de la mercade- rfa y respecto de Ia mercaderfa misma ‘A estas declaraciones dicho autor las la- ma, respectivamente, “declaracién de volun- tad” y “declaracién informativa” y deben ser ‘hechas por escrito, como también deben ser- lo, en principio, 1a documentacién comple- mmentaria que se acompata, 3.- NUEVAS FORMAS DE PRESENTAR Y ASEGURAR LA INFORMACION El Proyecto de Cédigo Aduanero det MERCOSUR prevé, por su parte, que la declaracién aduanera se presente firmada en forma manual o electrénica, como tuvi- ‘mos oportunidad de analizar en un trabajo anterior. La Comision de las Naciones Unidas sobre Ley Comercial Intemacional, cono- cida por UNCITRAL, sigla correspondien- te 4 “United Nations Commission Intema- tional Trade Law”, ha reconocido 1a nece- 2) Marienhoff, Miguel S.“Tratado de Derecho Administ sidad de proceder a la adecuacién de las respectivas legislaciones nacionales acerca de: cuando, de que manera y con que re- ‘caudos, se reconocera al documento elec- trénico como instrumento vélido para re- solver confictos. Encl caso de nuestra legislacidn esa fa- cultad esta delegada en alguna medida en el Servicio Aduanero (art. 235 del C6digo Aduanero) que, en consecuencia, esta en condiciones de modificar ciertas formali- dades de control, sin afectar su intensidad y aumentando en cambio su eficacia, de- biendo para ello adecuar los documentos aduaneros con los necesarios a otros fines estatales, y con los documentos comercia- les, bancarios y de transporte utilizados en el comercio exterior. En tal sentido resulta interesante, aun- ‘que de alcance limitado, que se hubiera re- conocido a una forma de documentacién electrénica, el FAX, como medio valido alternativo a la presentacién de facturas comerciales originales, en ta Solicitud de Destinacién de Importacién Simplificada para envfos “courier”. © sf lo ha entendido también la Direc- cién General Impositiva al aceptar, me- iante Resolucién General N° 3419, ta va- lidez. en el dmbito interno de Tas facturas extendidas por medios electronicos, en tanto estuvieren avaladas por cintas “testi- 0”. De esa manera se prioriza, a los fines de la confiabilidad del documento, e1 cum- plimiento de normas reglamentarias antes ue su forma de escritura y firma, que por otra parte no requiere. Cabe tener en cuenta también que 1a slobalizaci6n de la economfa demanda a "tpg. 643 y tI pig. 308, Abeledo Perrot. 3) Bureira, Enrique C. “Céigo Aduanero. Comentarios, antocedentes, concordancias". T1I-A pig. 267 y sigu ientes. Abeledo Perrot, 1986 4) Mourier, Pablo, Ponencia aprobada por el Segundo Congreso de Derecho Aduanero de 1995. “Revista de Estudios Aduaneros”, N° 8 pig. 78. 5) UNCITRAL Doc. A/CN 9/265SECCION DOCTRINA a” su vez la generalizaci6n de los procedi- Imientos, y que las economfas consideradas desarrolladas han dictado ya leyes recono- ciendo el valor probatorio de documentos obrantes en soportes producidos por la ‘nueva tecnologya. Una iniciativa parlamentaria en tal sen- tido no prosper en nuestro pafs por el ve- to del Poder Ejecutivo, ejercido por Decre- to N? 2.719/91, que entre otros aspectos, ‘considers que en materia de instrumentos privados, se suprimfa “el uso del doble ‘ejemplar, con posibilidad de probar su au- tenticidad y fecha cierta por cualquier me- dio de prueba”. Independientemente de las mejoras que seguramente pueden introducirse en un nuevo estudio y proyecto sobre el tema, cabe considerar que en la actualidad y en el caso de las facturas comerciales presen- tadas ante el Servicio Aduanero, como “originales” y en forma convencional, difi- cilmente tengan otro origen que el del do- cumento electrénico, vertido al papel y tra- mitado convencionalmente con incremento de costos y perdida de confiabilidad. Ello aconseja estudiar el sinceramiento gradual de nuestras disposiciones regla- mentarias, y el Servicio Aduanero esta fa- cultado para hacerto, y lo esté haciendo en alguna medida, como qued6 sefialado ” ‘aunque quiz4 no lo suficiente, Esa es la respuesta que el derecho na- cional le debe ain a la informatica, dentro de lo que ha dado en lamarse el Derecho Informético, para el mejor aprovechamien- to de sus recursos en el ejercicio de con- troles, para la modemizacién y unificacién de los procedimientos, y para la reduccién de costos en el Comercio Exterior. 6) Boletin Oficial det 02-01.92 7) Resolucién ANA N* 3.36/96 (BANA N*92/96) 8) Giannantonio, en Informitica y Derecho Vol. 4. RECURSOS TECNOLOGICOS En este momento Ia tecnologfa infor- mitica brinda 1a posibilidad de un docu- ‘mento electrénico tanto en sentido “estric- 10”, como “amplio™®. En el sentido estricto el soporte de la informacién esté en la memoria magnética (SOFT COPY) y el documento electrénico ¢s accesible solo mediante el empleo de tecnologfa informatica. En tanto que en sentido amplio el soporte de la informa- cign puede estar también en el papel (HARD COPY) y es susceptible de mayor difusion, aunque no convencional en el sentido de tratarse de ejemplares originales yy firmados. Si la escritura convencional tuvo en su ‘momento cierta preeminencia lo fue por as mejores condiciones probatorias en ra- z6n de Ta durabilidad y legitimidad de su texto y la verificabilidad de su firma. ‘Aun asf los jueces estén facultados también para valorar como prueba los di- chos de testigos, y esto no es otra cosa que Ja memoria con soporte biolégico, de don- de se extraen representaciones 0 descrip- ciones de los hechos. Pero hoy en dfa el testimonio informé- tico no solo supera al biolGgico en capaci- dad de memoria y objetividad, sino que reemplaza de hecho y en infinidad de ca- 08 al propio documento escrito. Lo hace ain en nuestro pafs, como prueban las operaciones de extraccién 0 de deposito de dinero mediante el uso de Ca- Jeros Autométicos por las que no se ex- tiende recibo firmado. Simplemente las ventajas del sistema garantizan su confia- bilidad y el temor a quedar excluidos del mismo Son un limite para el fraude, mas alld de los controles, también informéticos, ‘que puedan levarse a cabo.8 SECCION DOCTRINA El uso de firmas digitales puede ofrecer por lo menos las mismas seguridades de las que actualmente gozan las partes inter- vinientes en una transaccién comercial de cualquier especie. Una firma digital es un protocolo que tiene por lo menos las mis- ‘mas propiedades que la firma tradicional, estas son: - solo puede ser real de la misma (infalsificable), ~ Se puede reconocer a quien pertenece (autenticable), y = una vez realizada no es posible de ‘modificar (inalterable). 5. SITUACION PARTICULAR DE LA FACTURA COMERCIAL Resulta necesario y conveniente am- pliar el criterio establecido para ta valora- i6n de los envfos “courier”, a otras desti- naciones de mayor grado de compromiso y recurriendo a otros medios de transmisién de datos, como ser el correo electrénico (EMAIL). ‘Todo medio de comunicacién puede ser objeto de fraude, pero indudablemente el fraude clectrénico es més fécil de prevenir y de detectar, ° La factura comercial convencional que se presenta ante el Servicio Aduanero co- mo prueba del valor de transaccién, es fre- ‘cuentemente objeto de fraude. Ese documento en 1a actualidad no se presenta certificado y como no requiere la firma del librador y este, por otra parte, se encuentra en extrafa jurisdiccién, el caréc- ter de “original” que pueda darse al mismo esta tinicamente referido al hecho de ha- berse librado eventualmente “en origen”. Frente a ese documento, ¢ incluso fren- fe al “fax”, 1a factura comercial remitida 9) Bhimani, A:, "Securing the Commercial Internet.” or correo electrénico, junto con su firma digital, resulta absolutamente més confia- ble tanto respecto de la autentificacién del documento, como también respecto de que no ha sido adulterado en trénsito, ® Ello sin perjuicio de obtener de esa ma- nera 1a experiencia que permita, en algin ‘momento, integrar la totalidad del tramite del despacho a la comunicacién efectuada por ese medio. © Asf lo entiende como meta final y no lejana el Dr. Juan Aleman , al sefialar que el sistema de registracién informatica denominado “MARIA” debe ser completado de manera ‘que permita obtener “pistas de Auditori que consisten en detectar situaciones and- malas tanto en precios como en cantida- des” y hacer también “el seguimiento de Jas mercaderfas ingresadas, de modo que se sepa en todo momento cuales estén en dep6sitos de Ia Aduana misma, cuales es- tén en trénsito, cuales estén en depdsitos privados y cuales se han despachado,” - CONCLUSIONES. - El Sistema Informético Marfa (SIM) como sistema meramente de registracién adolece de los riesgos de todo sistema in- formético, que no son mayores que otros sistemas pero, fundamentalmente, carece de a posibilidad de cruzar informacién en tiempo real con otros organismos fiscal dores particularmente la Direccién Gene- ral Impositivay con los propios sistemas de los comerciantes, bancos y transportis- tas, - Es necesario estudiar su ampliacién dentro de las: normas de Naciones Unidas referidas al intercambio clectrénico de da- tos para la administraci6n el comercio y el transporte, conocidas como UN/EDIFACT 10) “Corrupeién: la cuestiGn penal y os contoles informéticos diario “La Razéin” del 16 de octubre de 1996.‘as siglas en idioma ingles de “United jons Electronic Data Interchange for inistration, Commerce and Trans- - Una manera de hacerlo es la de co- reconociendo el valor de 1a docu- SECCION DOCTRINA ‘mentacién complementaria del despacho recibida por el Servicio Aduanero medi te correo clectrénico, en particular cuando se trata de las facturas comerciales, medi- da esta tiltima que est dentro de sus facul- tades adoptar.