Libro de Obligaciones

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO
DERECHO CIVIL VI: OBLIGACIONES

DOCENTE
DANIEL ALCIDES ROJAS HENRIQUEZ
darhsaq@hotmail.com
CHIMBOTE PER
2013
Facultad de Derecho y Ciencia Poltica

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PRESENTACIN
El Derecho de Obligaciones, se ubica dentro del Derecho Pblico, en el mbito del
Derecho Civil cuyas normas son de orden pblico y cumplimiento obligatorio. Este
curso esta orientado a proporcionar al estudiante los conocimientos bsicos, la
filosofa y normas del derecho obligacional, sustentndose en los principios civiles
y los derechos fundamentales de los sujetos de la relacin jurdica sustantiva, las
clases de obligaciones y formas de extincin. Como disciplina jurdica, tiene un
objeto y mtodo propio de estudio.
En este sentido, el objeto de estudio de este curso esta constituido por las fuentes
de obligaciones: Definicin, clasificacin, formas de extincin, reconocimiento de
obligaciones.
Otro tema abordarte es la responsabilidad civil que tambin se encuentra en el
derecho civil; se pretende hacer llegar al estudiante la importancia que enmarca
el curso con respecto a los daos en las cosas y en las personas; y como este es
un mecanismo adecuado de reparacin del dao tanto en su doble vertiente de
responsabilidad contractual, siendo en esta segunda donde se plantean las
mayores adquisiciones doctrinales sobre la responsabilidad por culpa y la
responsabilidad por riesgo, es decir, responsabilidad extracontractual subjetiva u
objetiva.
En conclusin, la asignatura del curso, tiene un papel preponderante en la
formacin del futuro abogado, al proporcionarle los instrumentos para anlisis del
articulado respectivo, doctrina y jurisprudencia, los que permitiran identificar y
resolver los problemas jurdicos civiles en materia obligacional y reparacin civil.
El curso se desarrolla en 4 unidades, la primera trataremos sobre obligaciones y
sus modalidades; en la segunda unidad se abordara sobre los efectos de las
obligaciones; en la tercera el anlisis de la inejecuciones las obligaciones; y
finalmente responsabilidad civil en el cdigo civil peruano.
---------------------------------------------------------------------------------------------1.1. EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

ANTECEDENTES DE LAS OBLIGACIONES
Las primeras obligaciones que histricamente aparecieron fueron
evidentemente, las providentes de los delitos, al invadir, y lesionar un
individuo la esfera jurdica de otro individuo. Precisamente porque la
obligacin tiene origen delictual se manifiesta como un sometimiento
objetivo, ya que la obligatus o deudor estaba enteramente sometido a la
voluntad del acreedor, el cual poda disponer de aquel como si fuera
cosa un bien de su propiedad; poda en ese sentido; venderlo, disponer
de su vida y con mayor razn someterlo a la esclavitud; se llego, pues, a
extremos inconcebibles. En el fondo se trataba del derecho de la
venganza ejercitando contra quienes no podan cumplir con sus
obligaciones. Posteriormente se prohbe la prisin, el encadenamiento,
la esclavitud, la venta y el derecho de vida sobre el deudor, haciendo
posible que este pague en adelante a su acreedor con sus bienes; o sea
que ya no se responde con la libertad o con la vida por las deudas
incumplidas; esto es, la responsabilidad pasa a ser patrimonial y deja de
ser personal (Art. 2 inc. 24 Letra C de la Constitucin Poltica del 1993).
En roma la obligacin constitua un vnculo en el que predominaba su
carcter personalista. Este vnculo de carcter eminentemente
personalista no admita, en los comienzos, ninguna forma de
representacin, razn por la que no se concibi o cambo ni deudor;
tampoco fue admisible la indeterminacin de estos sujetos, ni la
estipulacin a favor de terceros. La relacin obligacional no se extiende
ms all de los sujetos que la contrajeron, es por eso que nadie poda
contraer una obligacin por otra persona distinta, ni transmitir la suya o
propia a un tercero, siendo lo nico posible, y esto a posteriormente, el
cambio de personas en lo fsico, pero no en lo jurdico, esto es, la
representacin por otro, del acreedor o del deudor.
Esta calidad de la obligacin en el Derecho Romano, constituy un
grave obstculo para la negociabilidad de los crditos y de las deudas.
En el derecho moderno y en el contemporneo, la regla es la
negociabilidad de las obligaciones. En ste sentido admiten la cesin de
crditos y la cesin de deudas, nuestro cdigo de 1936, admiten
nicamente la cesin de derechos (arts. 1206 a 1217 del Cdigo
vigente).
Fue en el Derecho alemn donde primero se dej de lado el carcter
personalista y subjetivo de tipo romano, de la obligacin. El Derecho
alemn consider preferencialmente y regul la obligacin en atencin
al objeto, a la prestacin debida. Desde entonces la obligacin no
implica ya un derecho sobre la persona del deudor, si no sobre sus
bienes. Sin embargo, cabe admitir que este concepto germano,
contrapuesto al romano, ha sido exagerado hasta el punto de elaborarse
1
---------------------------------------------------------------------------------------------una teora moderna que afirma que no es el deudor que debe al

acreedor; en el patrimonio el que debe al patrimonio. Esta teora
combatida como muy abstracta, elimina ya la personalidad de ambos
sujetos. No debe olvidarse que el derecho regula las relaciones de los
hombres entre s.
Contemporneamente la obligacin ya no confiere al acreedor poder
alguno sobre el deudor, ste no se subordina ni se somete al acreedor.
Lo que s puede afirmarse es que la libertad del deudor queda
restringida, disminuida, no en el sentido de comprometer propiamente
su libertad personal, puesto que no hay prisin por deuda, sino en el
sentido de que al obligarse el deudor, se compromete a cumplir
determinada o determinadas prestaciones, es decir a realizar
determinados actos positivos o negativos, que constituyen en verdad
una considerable restriccin de su libertad de accin. Existe, pues una
limitacin a la liberta del obligad, si bien relativa, pero no absoluta, ya
que en final de cuentas el deudor puede llegar o no a cumplir la
prestacin importa una ventaja para el acreedor y un limitacin para el
deudor.
ETIMOLOGA
El trmino obligacin proviene del latn obligatio que es una variante
de Obligare. Esta palabra a su vez se deriva de los vocablos: ob, que
significa alrededor y Ligare, que debe entenderse como ligamen,
atadura. Este segundo vocablo precisa con toda cabalidad el concepto
fundamental porque la obligacin consiste en un sometimiento del
deudo, en una restriccin o limitacin de su actividad.
Otro contenido conceptual de Obligare es de ligar con cuerdas y
cepos, porque el obligado (obligatus) era el ciudadano sui iuris que
trabaja como esclavo, cargado de condenas en casa de otro. La
situacin jurdica contraria a obligare era el de solvere, esto es,
liberacin de las cuerdas o cadenas. El solvere, es decir, el solvente, es
el que paga y por ende el que se libera. El pago supone la liberacin del
deudor. Se libera de su acreedor ms precisamente, del sometimiento.
Si la obligacin supone atadum; la solucin (solutio) significa desatar. La
solucin es el pago.
DEFINICIN DE OBLIGACION
La obligacin es entendida como la relacin jurdica entre dos o ms
personas determinadas, en virtud de la cual una o varias de ellas
quedan sujetas respecto de otra u otras a realizar una prestacin de dar,
hacer o no hacer.
Debe quedar perfectamente establecido que la obligacin procede slo
entre personas; son las personas; quienes se vinculan jurdicamente, en
virtud de lo que llamamos obligacin, pero qu es la obligacin? Es
una relacin jurdica, que se da entre dos o ms personas, que, permite
2
---------------------------------------------------------------------------------------------a una o ms de ellas adquirir la facultad de exigir a otra u otras, el

cumplimiento de una prestacin determinada. Todo esto, entendido
como un conjunto o unidad, es lo que debe entenderse por obligacin.
En la prestacin encontramos el patrimonio afectado jurdicamente. Si
se tarta de una relacin jurdica patrimonial, obvio es, que tenga un
contenido econmico, de cosas o bienes. Todos stos se concentran en
la prestacin o prestaciones, segn sea el caso. Ese patrimonio afectado
en la prestacin adquiere la modalidad de un dar, un hacer o un no
hacer.
FUENTES DE LA OBLIGACIN
El Cdigo vigente no se pronuncia, dentro del Libro de las Obligaciones
(Libro VI) en forma expresa sobre las fuentes de las obligaciones. Sin
embargo, dedica todo un libro (el VI) a las Fuentes de las
Obligaciones. De l resultan las siguientes fuentes: los contratos, la
gestin de negocios, el enriquecimiento sin causa, la promesa unilateral
y la responsabilidad extracontractual.
Siguiendo a ALTERINI-AMEAL-LOPEZ-CABANA podemos decir que las
fuentes de las fuentes reguladas en el Libro VII del Cdigo Civil
constituyen fuentes nominadas (o tpicas), en cuanto es la propia ley
quien las tipifica y denomina como fuentes. Pero, frente a ellas, existen
las fuentes innominadas (o atpicas); en ellas quedan comprendidos
todos los derechos generadores carentes de una denominacin especial.
Por eso se dice que la obligacin nace ex lege (de la ley), implicando de
tal manera que nace de un hecho dotado por el ordenamiento Jurdico
de energa bastante para generar una obligacin.
De acuerdo a la clasificacin romana, debe decirse que, primeramente,
los contratos, constituyen en verdad la fuente principal de las
obligaciones, desde que siendo un concierto de voluntades, su propsito
es crear, modificar o extinguir obligaciones, pero adems, debe
comprenderse tambin a las declaraciones unilaterales de la voluntad,
establece obligaciones para todos los contratantes, sean dos o mas
personas, sino tambin para uno solo de los contratantes. En cuanto a
los cuasi-contratos, estos eran considerados con igual efectos de los
contratos, pese a que no lo eran porque faltaba el acuerdo de
voluntades, como el caso de la gestin de negocios, que sin acuerdo de
las partes, produce efectos iguales al contrato de mandato. El derecho
moderno rechaza la tesis del cuasi-contrato.
En relacin a los delitos y cuasi delitos, la diferencia radica en que los
hechos daosos producidos por el agente con el propsito de causar
dao ha sido cometido en la intensin de causarlo haba cuasi-delito
vale decir el primero era doloso mientras que el segundo slo culposo.
Sostiene la doctrina que fueron los canonistas y con ellos Domat,
quienes
demostraron que toda clase de culpa compromete a la
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---------------------------------------------------------------------------------------------responsabilidad de su autor, y desde entonces, tanto unos como otros

una sola categora: la de los hechos ilcitos.
Respecto a la ley, esto es, el ordenamiento jurdico vigente, no puede
negarse su categora de fuente autnoma de las obligaciones. Por lo
menos, segn la tendencia unificadora de las fuentes se ha llegado al
extremo de afirmar, que en fin de cuentas, la ley viene a ser la nica
fuente de las obligaciones, teniendo en cuenta que los contratos no
podran ejecutarse por carecer de fuerza obligatoria que slo la impone
la ley de la misma manera, como un hecho daoso solo obliga a su
causante porque la ley as lo dispone.
ELEMENTOS DE LAS OBLIGACIONES
Esta compuesta por los siguientes elementos
a) Sujetos
Sujeto Activo
(creditor)
llamado
Sujeto Pasivo
(debitor)
Acreedor
Deudor
llamado
Son las personas ligadas por el vnculo. Toda obligacin requiere, por lo
menos, un sujeto activo (acreedor) y otro pasivo (deudor). Pero pueden
ser ms: as varios acreedores y un deudor; varios deudores y un
acreedor o varios deudores y varios acreedores. En suma, hay siempre
dos partes: la deudora y la acreedora. Pero cada una de ellas puede
estar integrada por mas de una persona.
Toda persona puede ser sujeto pasivo o activo de la obligacin ya que
para serlo slo precisa capacidad jurdica. La persona que adquiere un
derecho sin tener capacidad civil para ejercerlo es considerada como
sujeto de goce nicamente (sujeto de beneficio).
El acreedor es el titular del crdito (creditum), el sujeto activo el deudor
es el que debe realizar la prestacin, constituye el deber jurdico del
deudor (debitum), es el sujeto pasivo.
La determinacin de los sujetos.- Estos puede estar determinada
inicialmente de forma individual. Por ejemplo: A debe 1,000 dlares a B.
Pero es tambin posible una relativa indeterminacin, con tal de que sean
determinables a base de circunstancias previstas al seguir la obligacin;
tal es el caso de las obligaciones propter rem, en las que el sujeto se fija
por la relacin en que se encuentre con una cosa.
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---------------------------------------------------------------------------------------------O sea, debe ser determinable en el momento de cumplirse la obligacin,

pues no siempre se puede saber en un momento, quien ser el acreedor
o el deudor. Ejemplo: Cuando al fallecer cualquiera de los sujetos, an
no han sido declarados sus herederos, los cuales deben sucederle en el
crdito o en la deuda.
b) El Vnculo o Relacin Jurdica

El vnculo es el nexo que liga una persona a la otra, vnculo que engloba:
1 El debito (deuda o deber de prestacin), frente al existe el derecho
(crdito) del acreedor a exigir el cumplimiento. Por eso la voluntad
sometida una condicin que dependa de la exclusiva voluntad del
deudor, es nula.
2 La responsabilidad del deudor, frente a la que existe el poder del
acreedor, de dirigirse contra el patrimonio de aquel. A falta de
responsabilidad del deudor no cabe obligacin, en sentido jurdico.
Especficamente es un vnculo que somete al acreedor determinada
conducta (un acto o una serie de actos), el deudor y que somete
subsidiariamente para caso de incumplimiento el patrimonio de ste a
la accin de aqul.
No puede haber vnculo obligatorio- obligacin sin debito y
responsabilidad; porque el obligado debe y responde, esto suceden la
obligacin normal, ambas estn unidas ya que la obligacin encierra
deuda y responsabilidad patrimonial del deudor.
c) La Prestacin
La palabra prestacin viene de la expresin latina praestare con que

se designaba a cierta clase de obligaciones, aqullas que consistan en al
entrega de una cosa con una finalidad que no fuera la de constituir
derechos reales, como ocurre con los contratos de arrendamiento y
comodato; en cambio cuando la obligacin consista en la entrega de una
cosa para constituir sobre ella derechos real4es, el trmino usado era
dare (tradicin). Para los romanos el trmino praestare era ms
restringido, consista en el disfrute de una cosa sin constituir sobre ella un
derecho real, en tanto que dare importaba transferir la propiedad de
una cosa.
Los cuatro objetos que la obligacin poda tener eran: praestare, dare,
junto con facere y non facere; estos cuatro, hoy se han reducido a
tres: dar, hacer y no hacer. Actualmente tal distincin reviste
importancia prctica en razn de que cada uno est sometido a reglas
que le son propias y producen tambin efectos jurdicos distintos.
La prestacin es en s una accin, una actividad realizada por el deudor
5
---------------------------------------------------------------------------------------------en provecho del acreedor; ya este efecto, en cuanto consiste en un dar o

en un hacer, hechos positivos, por ejemplo la entrega de un predio, de
una suma de dinero de mercaderas o puede consistir en la construccin
de un
edificio; puede consistir en hechos negativos, en base de
abstenciones; por ejemplo, comprometerse a no instalar un negocio de
la misma clase que el del acreedor o el no cultivar en un predio rstico,
determinados productos; es decir consiste la prestacin en abstenerse
de ejecutar determinados actos.
Las obligaciones deben producir un resultado econmico y su finalidad es
transmitir la propiedad de un bien corporal, o la seccin tan solamente
de su uso, o tambin vinculado a dar, hacer o no hacer. La obligacin
no es si no un medio para un fin, el medio consiste en la prestacin
debida por el deudor; el objeto o fin es la ventaja que la prestacin ha de
procurar al acreedor.
Requisitos de la Prestacin
La prestacin debe ser: posible, lcita, determinada, y valorable en

dinero; si falta cualquiera de ellas no nace la obligacin.
Posible.- Nadie puede racionalmente obligarse a realizar lo que ste
fuere del poder humano y, por lo tanto, no puede considerarse
jurdicamente existente una obligacin que tenga por objeto una
prestacin imposible.
La imposibilidad puede ser natural o jurdica. Un ejemplo de la
imposibilidad natural sera comprometerse a transformar un rbol en un
automvil. El imposible jurdico se presenta cuando se pretende
establecer una situacin de derecho contraria a las estipulaciones de la
ley, como por ejemplo, pretender adoptar una persona sin que la edad
del adoptante sea por lo menos igual a la suma de la mayoridad y la del
hijo por adoptar, tal como lo exige nuestro cdigo en el su respectivo
articulo 378.
La imposibilidad ha de ser objetiva y no subjetiva. La imposibilidad
objetiva se da cuando la prestacin no puede ser cumplida por nadie; y
la subjetiva cuando el deudor no puede cumplir, pero otros podran
hacerlo. Adems ha de ser la imposibilidad pre-existente al nacimiento
de la relacin obligatoria; pues, si fuera subsiguiente nos encontraramos
ante una obligacin vlida pero que se ha extinguido, surgiendo
entonces la teora de los riesgos.
Lcita.- Ninguna prestacin puede consistir en dar, hacer o no hacer algo
opuesto a las leyes que interesan al orden pblico, buenas costumbres o
a la ley. Si el objeto es lcito, ella sera nula.
Se confunde la prestacin ilcita con la jurdicamente posible. Pero hay
diferencia. As, hay prestacin jurdicamente posible cuando no se pueda
6
---------------------------------------------------------------------------------------------realizar porque el Derecho no deja que surja a la vida (Ejemplo: la

emancipacin de un menor de 18 aos), en cambio la relacin ilcita
puede realizarse, pero el Derecho la condena por ir contra sus cnones
os de la moral o de las buenas costumbres.
Determinacin o determinabilidad.- La prestacin debe ser
determinada o por lo menos determinable. Lo contrario permitira al
acreedor pedir lo que quisiera, y al deudor cumplir con lo que es esencia
de la obligacin.
De lo contario no podra exigirse. Si no es objeto determinado, debe ser
determinable por su especie y cantidad.
Valorable en dinero.- Debe de ser objetivamente pecuniaria. Las
obligaciones son de derechos patrimoniales o que al menos, sea
susceptible, an de forma indirecta de valoracin econmica.
No es vlida si no hay inters en favor de otra persona.
Fuente:
Pedro Bautista Tom Jorge Herrera Pons. Manual de Obligaciones.
Editorial: Ediciones Jurdicas.
---------------------------------------------------------------------------------------------1. OBLIGACIN DE DAR

ETIMOLOGA
La palabra DAR deriva del Latn DARE que significa hacer entrega de una cosa o
bien que se debe.
Dar significa entregar, trasmitir, transferir una cosa o bien.
Es importante sealar que la Obligacin de dar consiste en la prestacin, la conducta, la actividad, el comportamiento debido que consiste en entregar en dar una
cosa. As pues, el comportamiento de dar; recae sobre un bien o cosa, es decir, el
objeto de la prestacin de dar esta constituido por un bien o una cosa
La obligacin de dar (constituida por la prestacin de entregar, dar, transferir algo)
tiene por objeto una cosa o un bien. Dicho bien puede ser un bien mueble o inmueble.
La palabra DAR tiene varias acepciones:
La de transferir o trasmitir la propiedad de un bien mueble o inmueble
La de transferir el uso o posesin temporal de un bien mueble o inmueble
La de restituir el bien mueble o inmueble a su propietario
DEFINICIN:
La Obligacin de Dar tiene por objeto la entrega de un bien mueble o
inmueble
por parte del deudor en favor y en provecho del acreedor.

La obligacin de dar tiene por objeto la entrega de un bien mueble o inmueble con
el fin de constituir sobre ellos (los bienes) derechos reales, la de transferir el uso o
posesin del bien y, o la restitucin del bien a su dueo.
Por la obligacin de dar el deudor se encuentra obligado a entregar el bien debido
y el acreedor adquiere la facultad de exigir la entrega de ese bien
FINES
La de entregar ( transferir - trasmitir - dar ) el bien en propiedad
La de entregar el bien en uso o posesin
La de entregar el bien para su custodia
La de restituir o devolver el bien

1
---------------------------------------------------------------------------------------------A) OBLIGACIONES DE DAR BIENES CIERTOS: Artculo 1132 y s. del CC.
Bien cierto: Es aquel bien que se encuentra total y absolutamente determinado
individualizado e identificado (con todas sus caractersticas determinadas).

Ejemplo: Un carro marca ford color verde de placa UQ 9272
La Obligacin de dar bien cierto.- Esta constituida por aquella prestacin que
consiste en la entrega de un bien determinado, individualizado e identificado.

Es aquella obligacin que tiene por objeto la entrega de un bien que se encuentra
totalmente individualizado e identificado desde la formacin, nacimiento de la
obligacin. Desde que nace la obligacin se conoce que es lo que se debe entregar. Es decir, desde que se constituye (nace o forma) la obligacin el deudor conoce el bien que debe entregar y el acreedor conoce el bien que exigir se le entregue.
Segn Jorge Joaqun Llambias "La obligacin es de dar una cosa cierta cuando
su objeto esta identificado en su individualidad, al tiempo de constituirse la obligacin, es decir, lo que se debe es una cosa que el acreedor y el deudor conocen
desde el origen de la relacin obligacional "
Como se trata de la entrega de bienes determinados individualizados con sus
caractersticas propias - estos bienes se diferencian uno de los otros
Ejemplo:
Si X (deudor) se obliga a dar a Z (acreedor) una pelota de ftbol de cuero negra

con siglas de la U, (el deudor) X debe cumplir con entregar esa pelota y no otra, y
(el acreedor) Z debe exigir que se le entregue esa pelota y no otra.
Desde que nace la obligacin las partes conocen el bien debido, el bien que ser
materia de la prestacin, el bien que se debe entregar y que ser entregado

La obligacin de dar bien cierto se considera cumplida cuando el mismo bien individualizado determinado al momento del nacimiento de la obligacin es entregado
La Obligacin de dar bien cierto no admite sustitucin
---------------------------------------------------------------------------------------------Esto significa que el deudor solo cumple o se libera de la obligacin entregando el

bien debido y el acreedor solo puede exigir que se le entregue el bien previamente determinado al momento de constituirse la obligacin
El artculo 1132 del CC, textualmente seala: El acreedor de bien cierto no pue-
de ser obligado a recibir otro, aunque este sea de mayor valor.

Esta norma recoge el Principio de Identidad en las obligaciones, en virtud del cual
el acreedor de un bien cierto no puede ser obligado a recibir otro, aunque sea este de mayor valor. Esta norma constituye una regla de proteccin al acreedor.
Dentro de este principio, va implcito el derecho del acreedor para compeler al
deudor a la entrega del bien, si no lo hace de manera voluntaria, puede exigirle
por medio de la fuerza pblica.
Segn este principio el deudor solo est obligado a entregar el bien establecido y
no se liberara de la obligacin entregando otro distinto aunque sea de mayor valor
y, por otro lado el acreedor tampoco puede obligar al deudor que le entregue otro
bien aunque sea de menor valor
DEBERES DEL DEUDOR
Desde que nace la obligacin hasta el da de su cumplimiento el deudor debe
cumplir con determinados deberes. El deudor tiene los siguientes deberes.
1. El deber de entregar el bien en el tiempo, lugar y modo establecido
2. El deber de informar al acreedor, cuando lo solicite, sobre el estado del bien,
sobre el estado de conservacin del bien
3. El deber de conservar el bien hasta su entrega, es decir, tiene el debe realizar
todas las diligencias necesarias para custodiar el bien, conservar el bien en buen
estado para que no se deteriore, no se pierda, no disminuya de valor ni deje de
ser til al acreedor todo esto con el fin de no ser pasible de responsabilidad alguna.
4. En principio, tiene la obligacin de entregar el bien con sus accesorios, salvo
que lo contrario resulte de la ley, del ttulo de la obligacin (del acuerdo de las
partes) o de las circunstancias del caso.
En principio el bien que el deudor se encuentra obligado a entregar (dar en propiedad, en uso o posesin o restituirlo) debe entregarlo con todos todo aquello
que forma parte integrante de el, es decir con todo aquello que no puede ser se-
---------------------------------------------------------------------------------------------parado de el, ya que sino el bien se alterara, se destruira o deteriorara. Ejemplo

de bien integrante: La ventana de una pared.
Asimismo, el deudor tiene el deber de entregar el bien con todos sus accesorios
(Accesorio: es aquel bien que sin perder su individualidad se encuentra permanentemente afectado econmicamente u ornamentalmente con respeto al bien
principal. Ejemplo: un rbol del jardn, los araas de los techos)
Esta norma recoge el principio jurdico de que lo accesorio sigue la suerte de lo
principal.
Para que lo accesorio no est comprendido dentro de la obligacin de dar un bien
principal esto debe estar determinado por ley, por el ttulo de la obligacin o por
las circunstancias del caso.
LA TRASMISION DE LA PROPIEDAD.La obligacin de dar bien cierto est constituida por la prestacin, conducta, comportamiento que consiste en entregar - transferir - trasmitir un bien mueble o inmueble.
La obligacin de dar un bien cierto est constituida por la prestacin de dar - de
entregar - de transferir - un bien que se encuentra plenamente o totalmente determinado - individualizado con sus caractersticas propias desde el nacimiento de
la obligacin; en consecuencia, el deudor se encuentra obligado a entregar ese
bien y no otro al acreedor, y el acreedor tiene la facultad de exigir que se le entregue ese bien y no otro. Estas obligaciones se cumplen entregando el bien pactado o convenido y no otro.
La transferencia de la propiedad mueble:
La transmisin - la transferencia - de la propiedad de un bien mueble se efecta

mediante la traditio, es decir, mediante la entrega real del bien. (Artculo 947 del
Cdigo Civil)
Ejemplo de la transferencia de propiedad un bien mueble cierto:
X le entrega (le da) a Y un carro marca Ford, color verde, de placa AQM 999, con
cuatro puertas, ao 1999.
Uno es propietario - uno recin adquiere la propiedad de un bien mueble - cuando
se lo hayan entregado y haya recibido el bien. Debe existir una entrega real y fsica del bien.
4
--------------------------------------------------------------------------------------------- La transferencia de la propiedad inmueble:
La transmisin - la transferencia - de la propiedad de un bien inmueble se efecta

por la sola obligacin de enajenar. La transmisin de la propiedad inmueble es
consensual. No se requiere de la entrega real o material del bien, es decir, basta
el simple consentimiento o voluntad de transferir - de entregar el bien inmueble.
La sola obligacin del deudor de enajenar el bien hace al acreedor propietario del
bien. (Artculo 949 del Cdigo Civil)
Ejemplo de transferencia de un bien inmueble cierto:
X se obliga - se compromete frente a Y a transferirle su casa ubicada en calle Las

garzas 130 San isidro, de 3 pisos, inscrita en la ficha 2234 de los registros pblicos de lima. Esta sola obligacin de enajenar - de entregarle su casa, hace a Y
propietario del bien.
CONCURRENCIA DE ACREEDORES
Es la figura jurdica por la que un mismo deudor se obliga a entregar un mismo
bien a varios - diversos - acreedores.
Esta figura se da cuando un mismo bien mueble o inmueble ha sido transferido trasmitido - entregado o el deudor se ha comprometido a entregar - a dos o ms
acreedores; en consecuencia, la concurrencia de acreedores, tiene por finalidad
determinar o conocer a cual de estos acreedores, como adquirentes o como dueos que reclamen la entrega, habr de preferir
Ejemplo de concurrencia de acreedores:
Un deudor A se obliga a entregar una cosa (determinada) a B, C y a D.

Supuesto de concurrencia de acreedores de bienes muebles: Lase artculo 1136
del Cdigo Civil
Cuando un mismo deudor se ha obligado a entregar un mismo bien mueble a varios - diversos - acreedores y estos acreedores reclamen su entrega.
En estos casos se preferir entregar el bien:
Al acreedor de buena fe a quien el deudor le hizo la entrega real del bien (tradicin) aunque el ttulo donde conste la transferencia sea un documento de fecha
5
---------------------------------------------------------------------------------------------posterior o en su defecto, ser preferido el acreedor cuyo ttulo donde conste la

transferencia sea un documento de fecha anterior prevaleciendo en este caso el
titulo que conste en documento de fecha cierta ms antigua.
Documento de fecha cierta: es aquel documento donde recae una constancia o
manifestacin de funcionario pblico competente que da fe de la veracidad, realizacin

y suscripcin del acto o hecho.
Todo documento emitido por funcionario pblico es un documento de fecha cierta. La escritura pblica es un documento de fecha cierta. Un contrato o documento privado otorgado ante notario es un documento de fecha cierta.
La buena fe se justifica por el sentido moral de que la ley debe proteger la lealtad
de quien contrata, consiste en el hecho en que el adquirente ignore la existencia
de una obligacin anterior o precedente del mismo deudor para transferir a otra
persona el mismo bien mueble, es decir, que el adquirente ignore la existencia de
la primera obligacin sobre el mismo mueble.
Es decir:
1. - Si el deudor se obliga a entregar un bien mueble a diversos acreedores se
preferir al acreedor de buena fe a quien el deudor le entreg el bien aunque el
ttulo donde conste su derecho sea un documento de fecha posterior.
Ejemplo:
DEUDOR (X) el da 22.03.09 entreg UN BIEN MUEBLE DETERMINADO (claro

nokia azul) al ACREEDOR (Y) pero recin el da 31.03.09 suscribieron el contrato
Ese mismo deudor (X) el da 27.03.09 celebr un contrato privado con el acreedor
(K) comprometindose a entregarle ese claro nokia azul
Ese mismo deudor (X) el da 28.03.09 ante el Notario se comprometi con el
acreedor (M) a entregarle ese claro nokia azul
En este caso el acreedor que ser preferido, es decir, a quien se le entregara o
tiene derecho a que se le entregue el bien es el acreedor (Y) pues a este se le entrego - se le hizo entrega fsica del bien mueble.
2. - Si el deudor no hizo entrega del bien a ningn acreedor sino que otorg un
documento o celebro un contrato comprometindose a entregar el mismo bien a
diversos acreedores se preferir al acreedor cuyo ttulo conste en documento de
6
---------------------------------------------------------------------------------------------fecha anterior prefirindose en este caso al acreedor cuto ttulo conste en documento de fecha cierta ms antigua.
Ejemplo:
Deudor (X) no entrega el BIEN MUEBLE DETERMINADO (claro nokia azul) a

ningn acreedor, pero,
Ese deudor (X) mediante escritura pblica de fecha 28.08.09 se compromete entregar ese claro nokia azul al acreedor (P)
Y ese mismo deudor (X) mediante escritura pblica de fecha 31.08.09 se compromete entregar ese claro nokia azul al acreedor (K) y ese mismo deudor (X)
mediante documento privado de fecha 22.03.09 se compromete a entregar ese
claro nokia azul a (G)
En este caso ser preferido P quien tiene un ttulo donde consta su transferencia
en documento de fecha cierta ms antigua.
3. - Si el deudor no entrega un mismo bien mueble a ningn acreedor y tampoco
suscribe con ningn acreedor un documento de fecha cierta ser preferido el
acreedor cuyo ttulo donde conste su transferencia sea de fecha mas antigua
Ejemplo
Deudor (X) no entrega el BIEN MUEBLE DETERMINADO (claro nokia azul) a

ningn acreedor, pero; ese deudor (X) mediante documento privado de fecha
31.05.04 se compromete entregar ese claro nokia azul al acreedor (L) . Ese mismo deudor (X) mediante documento privado de fecha 11.01.04 se compromete
entregar ese claro nokia azul al acreedor ()
En este caso ser preferido L quien tiene un ttulo donde consta su transferencia
en documento de fecha ms antigua.
Es importante sealar que la regla a aplicarse en supuestos de concurrencia de
acreedores de bienes muebles es: primero, se prefiere al acreedor de buena fe
que haya recibido el bien o a quien el deudor le haya entregado el bien, en su defecto al acreedor cuyo ttulo conste en documento de fecha cierta ms antigua y
en su defecto al acreedor cuyo ttulo se de fecha anterior
La regla es: cuando se trate de documentos de fecha cierta se preferir al de fecha cierta mas antigua y si se trata de documentos privados se preferir al documento de fecha mas antigua
7
--------------------------------------------------------------------------------------------- Supuestos de concurrencia de acreedores: Lase artculo 1135 del Cdigo Civil.Se da cuando un mismo deudor se obliga a entregar un bien inmueble a varios o diversos acreedores.
En este caso de concurrencia de acreedores de bienes inmuebles se prefiere entregar el bien al acreedor de buena fe cuyo ttulo haya sido primeramente inscrito, en defecto de inscripcin ser preferido el acreedor cuyo
ttulo sea de fecha anterior y en entre estos se prefiera al acreedor cuyo
ttulo conste en documento de fecha cierta ms antigua.
Ejemplo de concurrencia de acreedores de bienes inmuebles:
Deudor A se compromete a entregar BIEN INMUEBLE DETERMINADO (casa sito

en Calle Las garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros
pblicos de lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a acreedor B, C y D
Es decir
El deudor se obliga a entregar ese bien inmueble a diversos acreedores ser preferido para que se le entregue el bien al acreedor de buena fe que primero inscribe el bien en los registros pblicos.
Ejemplo:
Deudor A se obliga a entregar el bien inmueble determinado (casa sito en Calle

Las garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos de
lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a B y para ello el da 26.07.09 celebran un
contrato privado ante notario.
Ese mismo deudor (A) se obliga a entregar ese mismo inmueble (casa sito en Calle Las garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos de
lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a C y este el da 22.09.09 lo inscribe en registros pblicos.
En este caso ser preferido para que se le entregue el bien C por haber actuado
de manera diligente
1.
- Si el deudor A se obliga a transferir ese bien inmueble (casa sito en Calle
Las garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos de
lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a varios acreedores pero ninguno lo inscri-
---------------------------------------------------------------------------------------------be en registros pblicos en este caso ser preferido el acreedor cuyo ttulo conste
en documento de fecha cierta ms antigua.
Ejemplo:
Deudor A se obliga a entregar bien inmueble (casa sito en Calle Las garzas 100
San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos de lima, inmueble de
167 m2 de 3 pisos) a M y para ello suscriben un documento privado el da
11.11.04,
Pero as mismo, ese deudor A se obliga a entregar ese inmueble (casa sito en
Calle Las garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos
de lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a P y con este celebran un documento
ante notario mediante escritura pblica con fecha 11.12.09.
En este caso se da preferencia al acreedor P aunque la fecha del documento sea
posterior al de M porque es el que tiene un derecho que consta en documento de
fecha cierta ms antigua
3. - Si el deudor A se obliga a entregar ese inmueble cierto (casa sito en Calle Las
garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos de lima,
inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a varios acreedores y ninguno de ellos lo inscribe
o a ninguno de ellos otorgo un documento de fecha cierta y todos tienen documento de fecha incierta (documentos privados con fecha determinada) ser preferido el acreedor cuto ttulo de transferencia conste en el documento de fecha mas
antigua
Ejemplo:
Si deudor A se obliga a entregar el bien inmueble (casa sito en Calle Las garzas
100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos de lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a Z y para ello celebran un documento privado el da
28.03.09
Ese mismo deudor A se obliga a entregar el bien inmueble cierto (casa sito en
Calle Las garzas 100 San isidro, inscrita en la ficha 2478 de los registros pblicos
de lima, inmueble de 167 m2 de 3 pisos) a C y con el celebran un documento privado el da 17.03.09
En este caso ser preferido el acreedor C cuyo ttulo consta en documento de fecha ms antigua
---------------------------------------------------------------------------------------------OJO: Esta normatividad, concurrencia de acreedores, est referida al orden de

preferencia para la entrega del bien. Se refiere a la concurrencia de acreedores
respecto a la obligacin de dar - de entregar el bien - es decir, tiene que ver con
casos por el que una persona - el deudor - se encuentra obligada a entregar un
mismo bien que ha comprometido a entregar a varios acreedores.
Los acreedores pueden tener ttulos de distinta naturaleza (propiedad, arrendamiento, uso) pero lo importante es determinar que todos ellos tienen derecho a
que el deudor le entregue el bien, por ello la finalidad es establecer un orden de
preferencia para ENTREGAR el bien NO PARA determinar quien tiene derecho a
la propiedad.
Supuestos De Perdida Y Deterioro De Un Bien Cierto.- Se refiere a los supuestos
de hecho que pueden presentarse en el lapso o periodo de tiempo que trascurre
desde que nace la obligacin hasta su cumplimiento, es decir, desde el momento
que se contrae o nace la obligacin de dar un bien cierto hasta la fecha de su
cumplimiento pueden presentarse diversas situaciones o supuestos que impidan
o hagan imposible cumplir con la prestacin. Esta imposibilidad puede deberse a
la prdida o deterioro del bien, en tal virtud, esta prdida o deterioro del bien traer una serie de consecuencias que sern analizadas posteriormente por la teora
del riesgo.
Nuestro ordenamiento civil recoge varios supuestos que la ley considera como
causas de prdida de un bien cierto
CAUSAS DE PRDIDA (art. 1137C.C.)
La prdida de un bien puede producirse:
a.
Cuando el bien PERECE o resulta INUTIL para el acreedor por dao
parcial
b.
Cuando DESAPARECE y no se tiene noticias de l o se tiene noticias
de el, pero no se puede recuperar
c.
Cuando queda FUERA del comercio
En doctrina estas CAUSAS DE PRDIDA se distinguen en:
A)
Destruccin:
10
---------------------------------------------------------------------------------------------a.
Destruccin total o perecimiento.
La destruccin es TOTAL cuando el bien perece y por ende deja de ser til para
el acreedor.
La destruccin total de un ser vivo (animal o vegetal) coincide con su
muerte
fsica -
con su fallecimiento.
La destruccin total de un ser no vivo se da cuando el bien se destruye totalmente, es
decir, la destruccin material del bien es total y el bien deviene en intil. El bien pierde
utilidad. La destruccin total de la cosa supone la destruccin del bien desde el punto
de vista cuantitativo, material del bien; como del cualitativo, es decir en cuanto a su
calidad, lo que significa un aniquilamiento de su materia como de las aptitudes que le
daban utilidad
Ejemplo:
Una moto se incendia (materialmente se destruye y pierde utilidad, ya no es til
para el acreedor)
Destruccin parcial.
La destruccin es PARCIAL cuando la destruccin material del bien no es total. El

dao material no abarca la totalidad del bien ni el ntegro de utilidad pero el bien
sufre un dao parcial que lo hace intil para el acreedor. A pesar que el dao material es sobre parte del bien este ya no le es til al acreedor.
Ejemplo:
Una moto colisiona con un bus y solo se malogra el motor y otras piezas fundamentales. A pesar de ello el bien pierde utilidad o deja de ser til para el acreedor
OJO: Es importante sealar que nuestro Cdigo Civil no hace diferencia entre
destruccin total o parcial. A las dos clases de destruccin las considera como
causal de prdida.
B) Extravio
Este se refiere a supuestos cuando el bien desaparece de modo tal que no se
tenga noticias de l o aun tenindolas no se pueda recobrar
Ejemplo:
X se compromete entregar a su perro (de nombre chusi, de 11 aos, color amarillo, chusco, con un lunar en el cuello y con un collar con su nombre y con pedigr 11
---------------------------------------------------------------------------------------------este bien por estar determinado y plenamente identificado es un bien cierto) a Y

el da de maana pero hoy en la noche, chusi, el perro se pierde y ya no se tiene
noticias de l.
Otro supuesto sera el caso que X se compromete a entregar un reloj a B pero en
ese reloj se cae en un abismo de 50mts de profundidad, se conoce donde esta el
bien, pero es imposible recuperarlo.
C) Por Quedar Fuera del Comercio
En principio, por regla general todo bien puede ser vendido o comercializado,
siempre y cuando no contravenga la ley, el orden pblico o las buenas costumbres; sin embargo, la excepcin es que no pueda ser comercializado, por ello para que los bienes queden fuera del comercio es necesario una norma legal expresa que prohba su venta. Las partes no pueden establecer ni pactar que bien esta
prohibido de venderse.
Entendemos como bienes dentro del comercio a aquellos sobre cuya comercializacin no recae ninguna restriccin legal.
Ejemplo:
X le pide a Y que dentro de 5 das le entregue 5 cajas de pares de zapatillas

ADIDAS talla 38. Pero el da de maana se pblica la ley que prohbe la venta de
zapatillas sinfn, entonces ese bien ser imposible de ser entregado y por ende
queda fuera del comercio.
El DETERIORO DE UN BIEN
Se produce cuando un bien sufre un dao material, un menoscabo fsico o biolgico. Sufre un dao cuantitativo mas no cualitativo pues el bien sigue siendo til
para el acreedor, es decir, el bien sufre un dao menor sin llegar a destruirse y sin
perder su utilidad, pues a pesar de ese dao el bien sigue siendo til al acreedor.
Ejemplo:
Un carro sufre un accidente pero solo sufre un raspn o abolladura

Para determinar que un bien ha sufrido un deterioro debe primar la razonabilidad
(principio de razonabilidad) es decir, se considerara como deteriorado un bien; si
al momento de contraer la obligacin ese bien se encontraba en tales condiciones
(con el raspn o abolladura) no lo hubiera adquirido.
Ejemplo:
12
---------------------------------------------------------------------------------------------Nadie comprara un carro nuevo si tiene una abolladura o un raspn, por ello, el
deterioro es un dao material que no inutiliza al bien o que no deja de ser intil
para el acreedor a pesar de ese deterioro
TEORIA DEL RIESGO:
Riesgo significa una contingencia o posibilidad de peligro.
Hemos visto que desde el da que el deudor contrae la obligacin de dar un bien
cierto hasta el da de su cumplimiento puede suceder, existe el riesgo o el peligro,
que el bien cierto que es insustituible (es decir el deudor esta obligado a entregar
ese bien y no otro) se pierda (destruya total o parcialmente, se extravi o quede
fuera del comercio) o se deteriore. Esta prdida o deterioro del bien puede deberse o imputarse a la culpa del deudor, del acreedor o de ninguno de ellos, por eso
resulta necesario que se determine cual de las partes (deudor o acreedor) asumir - sufrir o soportara las consecuencias econmicas derivadas de las consecuencias de la perdida o deterioro del bien. Quien de las partes sufrir la prdida
de la contraprestacin.
La teora que se aplica para poder determinar cual de las partes de la relacin
obligacional (deudor o acreedor) sufrir econmicamente por la prdida o deterioro, es la TEORIA DEL RIESGO.
a) Esta teora tiene por finalidad determinar cual de las partes de la relacin obligacional, deudor o acreedor, es el que va ha sufrir por la prdida, cual de las partes va ha sufrir econmicamente por la perdida o deterioro del bien, cual de las
partes sufrir la prdida econmica de la contraprestacin.
b) Esta teora se aplica a las obligaciones con prestaciones reciprocas.
Las obligaciones con prestaciones reciprocas son aquellas relaciones obligacionales constituidas por dos obligaciones:
Ejemplo:
Deudor X se compromete entregar un bien cierto a Y a cambio de 1000 soles.

Obligacin 1: Deudor X se compromete a entregar un TV LG 21 pulgadas marca
Sony al acreedor Y.
El deudor X tiene el deber de cumplir con dicha prestacin de dar ese TV al
acreedor Y, y el acreedor Y tiene la facultad de exigir que se le entregue el bien.
13
---------------------------------------------------------------------------------------------Obligacin 2: El acreedor Y tiene la obligacin de entregar al deudor X los mil soles y el deudor X tiene la facultad de exigir que se le entrega los 1000 soles.
En estas obligaciones con prestaciones reciprocas el deudor es al mismo tiempo
deudor y acreedor de la otra parte y el acreedor es al mismo tiempo acreedor y
deudor de la otra parte
Esta teora necesariamente se aplica a las obligaciones con prestaciones reciprocas donde el deudor se encuentra obligado a entregar algo (TV) y a recibir algo (
1000 soles) y el acreedor obligado a recibir ( TV) y a dar algo ( 1000 soles); pues,
en estos casos, si el bien se pierde o deteriora se podr determinar cual de las
partes deudor o acreedor sufrir econmicamente las consecuencias por la prdida o deterioro del bien o quien de las partes sufrir la prdida de la contraprestacin y, esto debido a la teora del riesgo.
La teora del riesgo no puede aplicarse a aquellas relaciones obligaciones donde
no existe obligaciones con prestaciones reciprocas, es decir, no puede aplicarse
sobre aquellas relaciones obligacionales constituidas por una sola obligacin; por
Ejemplo: si el deudor se encuentra obligado slo a cumplir con entregar un bien
cierto al acreedor a cambio de nada y el bien se pierde o deteriora, el deudor no
perder nada, pues a cambio de dicha entrega no iba a recibir nada a cambio (no
deja de recibir algo) y el acreedor tampoco pierde, pues, a cambio de dicho bien
no estaba obligado a dar nada.
Ejemplo
Deudor X se obliga a entregar un TV a Y a cambio de nada, en este caso si el

bien se pierde o deteriora el deudor no sufrir ningn menoscabo y el acreedor no
sufrir ningn menoscabo.
Esta Teora del riesgo se encuentra tipificada en el artculo 1138 del cdigo civil.
B) OBLIGACION DE DAR BIENES INCIERTOS: Art. 1142 al 1147 del C. C.
Bien incierto: Es aquel bien que no se encuentra totalmente determinado e individualizado. Aquel bien que no est Individualizado con sus caractersticas propias,
es decir, las caractersticas del bien estas sealadas de manera genrica. Son
bienes determinados en su especie pero no individualizados es decir no se especifica sus caractersticas propias.
Ejemplo:
Azcar, Arroz, Caballo, Televisor, Carro

14
---------------------------------------------------------------------------------------------A las obligaciones de dar bien incierto se les denomina o se las conoce con el
nombre de:
Obligaciones de dar bienes indeterminados
Obligaciones de dar bienes determinables
Obligaciones genricas o de gnero
Definicin:
Es la obligacin que consiste en la entrega de dar bienes inciertos. Es aquella
obligacin que est constituida por aquella prestacin que consiste en entregar
bienes no determinados no individualizados no determinados inicialmente. Es decir cuando nace se constituye desde que se origina la obligacin no se conoce
que bien deber ser entregado. Desde el nacimiento de la obligacin se tiene incertidumbre sobre la cosa debida que debe entregarse.
La obligacin genrica o de dar bienes inciertos es aquella cuyo objeto - bien no
est determinado de manera individual, sino de manera general, por caractersticas genricas, es decir, por el gnero a que pertenecen.
Ejemplo:
A (deudor) se obliga a entregar a B (acreedor) un PERRO

A (deudor) se obliga a entregar a B (acreedor) AZUCAR
Cuando se habla de las obligaciones de dar cosas o bienes inciertos o de obligaciones de gnero o genricas se alude a objetos que se identifican por el gnero
al que pertenecen.
En esta clase de obligaciones el objeto o bien a entregarse no es una cosa concreta sino una cosa o bien o ser comprendida dentro de ese gnero.
GENERO: Es el conjunto de seres o cosas - bienes - que poseen un cierto nmero de
caracteres caractersticas comunes.

Entre el gnero y el individuo hay una escala de especies intermedias cada una
de las cuales es gnero de otras especies. Hay una situacin de mayor a menor
que permite a cada termino ser especie respecto del tramo superior y gnero con
referencia al tramo inferior.
15
---------------------------------------------------------------------------------------------Ejemplo: el caballo de paso peruano se encuentra dentro del gnero de caballos

de paso y esta especie de caballo de paso se encuentra dentro del gnero de caballo y este caballo es una especie del gnero animal.
El gnero se clasifica en:

Gnero determinado y gnero indeterminado.
Gnero determinado: esta constituido por aquellos seres o bienes que de manera
individual o individualmente pertenecen o forman parte de un grupo y que participan de caracteres comunes.
Ejemplo:
Perro, gato, len, elefante (cada uno de ellos pertenecen al grupo de los anima-
les y cada uno de ellos tienen caractersticas comunes con los otros. Estos son
especies del gnero animal).
Violeta, Floripondio, Rosa, Clavel (pertenecen al grupo de las plantas y cada uno
de ellos tienen caractersticas comunes)
TV marca LG, marca Sony, marca Aiwa (pertenecen al grupo de los televisores).
Gnero indeterminado: esta constituido por aquellos seres o bienes que pertenecen a diferentes clases o grupos y apenas guardan relacin por sus caractersticas ms universales
Ejemplo:
Animales, Vegetales, Plantas, Automviles, Vveres, celulares

En el primer caso, cuando se trata de bienes de gnero determinado, puede nacer la obligacin civil. Cuando se trata de bienes de gnero indeterminado no
puede nacer una obligacin civil.
La legislacin no acepta que se pacte una obligacin de gnero indeterminado
El CC exige como requisitos mnimos para los bienes inciertos o determinables, el
que stos estn especificados cuando menos en su especie y cantidad, en
razn de que cuando se genera una obligacin, debe ejecutarse, y el deudor debe estar comprometido a ejecutar una prestacin que revista seriedad
Ejemplo:
16
---------------------------------------------------------------------------------------------A (deudor) se obliga a entregar un animal a B (acreedor) = NO NACE una obligacin, pues, el deudor A no sabra que animal entregar y el acreedor B no sabra
que animal le exigir le sea entregado. En este caso no surge la obligacin civil
pues se trata de bienes de gnero indeterminado.
Ahora si bien una obligacin civil puede nacer cuando se trate de dar - entregar
bienes con gnero determinado, NUESTRO ordenamiento civil exige como requisito mnimo para que surja una obligacin de dar bienes inciertos que estos bienes estn especificados cuando menos - por lo menos en su especie (gnero
determinado) y cantidad.
Ejemplo:
X (deudor) se obliga a dar a Y (acreedor) SEIS (cantidad) GATOS (especie)

Pedro se obliga a entregar a Juana DIEZ Claveles
Mara se obliga a entregar a Ana OCHO kilos de Harina
El deudor no puede obligarse a entregar gallinas a cambio de 4 mil soles, es decir no
puede surgir la obligacin si solo se seala la especie y no la cantidad

El deudor tampoco puede obligarse a entregar 5 animales a cambio de 4 mil soles, es
decir no ha contrado una obligacin seria, pues solo ha sealado la cantidad a entregar pero no que especie de animal ser el que entregara; es decir, el deudor podra
cumplir con la obligacin entregando 5 hormigas a cambio de 4 mil soles
En estas obligaciones es ms importante el gnero, y la eleccin del bien a entregar debe efectuarse dentro de l, debiendo tenerse necesariamente en cuenta
que los conceptos de gnero y especie se encuentran influidos por las circunstancias.
Para Luis Diez Picazo y Antonio Guilln se denominan obligaciones genricas "a
aquellas obligaciones de dar, en las cuales la cosa objeto de la prestacin se encuentra determinada nicamente a travs o mediante su pertenencia a un gnero,
entendindose por gnero en el lenguaje jurdico, a un conjunto ms o menos
amplio de objetos que renen unas determinadas caractersticas o de los que
pueden predicar unas condiciones comunes; el deudor puede cumplir entregando
uno cualquiera de los objetos o una determinada cantidad de ellos, siempre que
pertenezcan al gnero estipulado"
El cumplimiento de estas obligaciones se efecta mediante la eleccin del bien a
entregar:
17
---------------------------------------------------------------------------------------------
La eleccin en los bienes inciertos: Art. 1143 del C.C.
El nacimiento de una obligacin de dar bien incierto implica da lugar a que una
de las partes (deudor o acreedor) o un tercero se encargue de escoger elegir el
bien que se va ha entregar o dar; es decir, una de las partes o un tercero se encargar de elegir el bien que ser entregado, esta eleccin del bien a entregar se
har dentro del gnero determinado establecido, es decir, dentro de la especie
sealada entre las partes.
El cumplimiento de estas obligaciones de dar bienes inciertos se da mediante la
eleccin del bien a entregar, es decir, el cumplimiento de estas obligaciones de
dar bienes inciertos se da cuando se elige el bien a entregar.
Nuestro ordenamiento establece, en principio, que sea el deudor quien se encargue se elegir el bien a entregar, salvo lo contrario resulte de la ley, de las
circunstancias del caso o del ttulo de la obligacin.
Si la eleccin del bien a entregar no la efecta el deudor la puede realizar el
acreedor o un tercero.
En estas obligaciones la posicin del deudor es ms libre, ya que puede elegir

dentro del gnero determinado el objeto a prestar, naturalmente dentro de los
lmites establecidos por la ley. Se prefiere que el deudor elija el bien por que l
se encuentra en directa relacin con los bienes, por que es quien de manera
ms rpida y efectiva puede efectuar dicha eleccin y por que no incurrir en
mayores gastos
Cuando el deudor no efectuar la eleccin del bien, la har el acreedor o un

tercero, al cual las partes de comn acuerdo hubiesen encomendado tal mi-
sin.
Es importante precisar que desde que se hace la eleccin desde que se escoge el bien que se entregara para cumplir con la obligacin desde ese momento instante queda definitivamente determinado el objeto de la prestacin
que hasta ahora era relativamente indeterminado, es decir, desde el momento
de la eleccin del bien incierto que se va ha entregar el bien se convierte en un
bien determinado bien cierto -; por consiguiente, la deuda pierde su anterior
carcter de obligacin genrica y se transforma en una obligacin de dar bien o
cosa determinada.
18
---------------------------------------------------------------------------------------------Este hecho se denomina CONCENTRACIN o CONCRECIN de la obligacin

genrica o ms exactamente del objeto de la prestacin.
Ejemplo:
A (deudor) se obliga a entregar a B (acreedor) TRES CABALLOS dentro de

tres das. (el bien es incierto pero por lo menos se ha sealado la cantidad y la
especie del bien a entregar)
El deudor dentro de todos los caballos que conoce o que existen escoger o
elegir TRES para entregar a B.
Por ejemplo si el deudor elige a un caballo negro de 2 metros de alto, a un caballo blanco de 2.50 metros y a un caballo de paso de color marrn, el bien que
era incierto (caballos) o de gnero determinado se convierte en un bien cierto o
determinado.
Requisitos del bien a escoger en relacin con quien efecta dicha eleccin:
a) Si la eleccin del bien a entregar le corresponde al deudor este debe escoger
los bienes de calidad no inferior a la media.
b) Si la eleccin corresponde al acreedor este debe escoger los bienes de calidad
no superior a la media.
c) Si la eleccin corresponde a un tercero este debe escoger bienes de calidad
media.
Esta norma tiene carcter dispositivo, permite su derogacin por convencin en
contrario
Que debe entenderse por calidad media?

El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola seala que calidad
es la propiedad o conjunto de propiedades inherentes a una cosa, que permiten
apreciarla como igual, mejor o peor que las restantes de su especie.
Solo podemos hablar de calidad cuando estemos ante bienes de la misma especie. No existe un criterio nico destinado a otorgar una categrica respuesta a esta interrogante. Debemos analizar cada caso en particular para ver qu debe entenderse por calidad de un bien
19
---------------------------------------------------------------------------------------------El deudor ha de entregar una cosa de la especie y calidad media y en tanto otra
cosa no se haya estipulado, puede elegir el objeto o la cantidad determinada que
el acreedor debe recibir; pero desde luego no podr escoger objetos de peor calidad.
Si los objetos entregados no son de especie y calidad media, el acreedor no est
obligado a aceptarlos como cumplimiento de la obligacin.
Ser fcil aplicar el termino calidad media mientras nuestro universo o especie
sea de un nmero reducido, ms no lo ser si fuese muy grande.
Por ello al configurarse la obligacin basta que se seale el bien en su especie y
cantidad
Plazo Judicial para la eleccin: Art. 1144 del C.C.
Esta norma regula lo relativo al plazo para la eleccin del bien.
Es fundamental que las partes designen de comn acuerdo el plazo en que debe
realizarse la eleccin del bien.
Las partes pueden determinar que el plazo lo fije el deudor, el acreedor o un tercero. A falta de dicho pacto, en primer trmino corresponder al juez fijarlo.
Si la eleccin correspondiese al deudor u ste no la efectuase dentro del plazo
establecido por mandato judicial, dicha eleccin corresponder efectuarla a su
contraparte, vale decir al acreedor, regla inversa se aplica para el caso en que
sea el acreedor quien deba efectuar originalmente la eleccin y omitiese realizarla. Si el tercero no realiza la eleccin por que no haba aceptado su designacin o
la desconoca, no estara obligado a sufragar indemnizacin alguna.
Sin embargo, el hecho que la eleccin la pueda realizar un juez no obsta a que
las partes que delegaran un mandato en dicho tercero para efectuar la eleccin,
le puedan reclamar una indemnizacin de daos y perjuicios, si los hubieran sufrido por efecto de su incumplimiento contractual.
Irrevocabilidad de la eleccin: Art. 1145 del C.C.
La eleccin del bien incierto a entregar es irrevocable
IRREVOCABLE significa que no puede dejarse sin efecto. La eleccin no puede

ser revocada. La irrevocabilidad no es sinnimo de inmutabilidad o ininpugnabilidad. Es decir una vez efectuada la eleccin del bien incierto a entregar ya no
puedo dar marcha atrs, no puedo dejar sin efecto esa decisin o eleccin.
20
---------------------------------------------------------------------------------------------Existen diversas teoras en relacin a la manera como se verifica la eleccin.
Teora de la separacin
Teora de la tradicin
Teora de la declaracin
Teora de la declaracin recepticia
Artculo 1145 del CC "la eleccin es irrevocable luego de ejecutada la prestacin.

La eleccin, comunicada a la otra parte, o a ambas si la practica un tercero o el
juez, surte iguales efectos"
Para nuestro cdigo la eleccin efectuada por el acreedor o el deudor tiene carcter de irrevocable luego de ejecutada la prestacin, es decir, se basa en la teora
de la tradicin.
Dicha irrevocabilidad tambin se produce una vez que la eleccin es comunicada
por la parte que debe efectuarla a su contraparte (teora de la declaracin recepticia) as como cuando la practica un tercero o el juez, tendr carcter de irrevocable una vez comunicada a ambas partes.
EL BIEN INCIERTO despus de la eleccin: Artculo 1147 del CC
En las obligaciones de dar bienes inciertos el bien se encuentra indeterminado,
pero resulta determinable, es decir, al momento de la celebracin de la obligacin
se desconoce cul de los elementos constitutivos de la especie se entregar, pero, luego de efectuada la eleccin, pasar a constituir el objeto de la prestacin de
dar. La obligacin genrica necesita concretarse o especificarse.
Una vez conocido y determinado con precisin el bien, este habr dejado de
tener la condicin de determinable o incierto para haber adoptado la de determinado, cierto e individualizado
Desde el momento que se haya efectuado dicha determinacin, es decir,
desde el momento en que ha cambiado de condicin debern ser aplicables distintas reglas.
nicamente a partir del momento de la eleccin, la obligacin genrica se re-
gir por las reglas establecidas sobre las obligaciones de dar bienes ciertos
BIENES LIMITADOS E ILIMITADOS.
Bienes Limitados: son aquellos bienes (seres o cosas) que tienden a desapare-
cer, acabarse, perecer, perderse, a no existir nunca ms. Estos bienes por ende son
21
---------------------------------------------------------------------------------------------infungibles o no fungibles, es decir, no pueden ser sustituidos uno por otro. Si se acaba uno ya no existe otro igual por lo que resulta imposible que pueda cumplir con la
entrega de ese bien.
Bienes Ilimitados: son aquellos bienes (seres o cosas) que nunca llegan a ago-
tarse, a perecer, a destruirse, que siempre van a existir. Estos bienes son fungibles, es
decir, son aquellos bienes susceptibles de ser sustituidos unos por otros. Si se acaba
un bien puedo entregar otro en su reemplazo. Este tipo de bienes se basa en la presuncin en que ningn bien perece.
Ejemplo:
Pedro se obliga a entregar a Juan 6 kilos de azcar de su tienda.

Si la tienda de Pedro se incendia, Pedro ya no podr entregar esos 6 kilos de azcar.
Por el contrario si Pedro se obliga a entregar a Juan 6 kilos de azcar y su tienda
se incendia, Pedro sigue obligado a cumplir con esa prestacin, es decir, debe
procurar cumplir con la prestacin pues se acord la entrega de un bien ilimitado.
Artculo 1146 del CC prescribe que "Antes de la individualizacin del bien, no puede el deudor eximirse de la entrega invocando la prdida sin su culpa.
Esta regla no se aplica cuando la eleccin debe efectuarse entre determinados
bienes de la misma especie y todos ellos se pierden sin culpa del deudor".
Cuando se pierde un bien incierto, determinable o un individuo de la especie, este
hecho no tendr ninguna significacin, ya que quedar intacto el resto de dicha
especie, dentro del cual deber efectuarse la eleccin del bien a entregar al
acreedor.
Obligaciones de gnero ilimitado
Si se produce la prdida de uno de los bienes que constituyen la especie, ello no

habr agotado a esta ltima, razn por la cual, simplemente el deudor asume la
prdida de dicho ejemplar y contina obligado a escoger uno dentro de los restantes (si la eleccin le corresponde a ste ltimo)
Ante este supuesto el deudor no puede invocar la imposibilidad de cumplir la prestacin sino que ha de proporcionarse los objetos o cantidades que le sean exigibles.
22
---------------------------------------------------------------------------------------------La deuda genrica es por ello al mismo tiempo una deuda de proporcin o procuracin.
En las obligaciones de gnero, el deudor no puede invocar la imposibilidad de
cumplir, porque el gnero y la cantidad no perecen.
Aunque perezcan muchos individuos de la especie, siempre podr el deudor proporcionarse otros para cumplir su obligacin.
Ejemplo:
Si A (deudor) se obliga a entregar 5 rosas a B (acreedor) el deudor no puede

eximirse o dejar de cumplir con esa entrega, pues, no puede invocar la imposibilidad de la prestacin, ya que l debe procurarse, como sea debe tratar de conseguir 5 rosas, pues se trata de un bien que nunca perecer, es decir, si en todo el
Per las rosas desaparecen el procurar cumplir con entregar 5 rosas aunque sea
de otro pas.
Tendra que agotarse una especie entera para que llegase el caso de alegar imposibilidad por parte del deudor.
Este precepto se basa en la regla segn la cual el gnero no perece nunca: de
suerte que el deudor no puede invocar la imposibilidad, ya que siempre podr
conseguir objetos que satisfagan la prestacin al acreedor.
Obligaciones de gnero limitado
Artculo 1146 del CC segundo prrafo Segn la segunda parte del artculo, dicha regla (el deudor no puede invocar la
imposibilidad de cumplir con la entrega) no se aplica cuando la eleccin deba
efectuarse entre determinados bienes. Este es el caso en el cual lo que se pierde
no es uno o algunos de los elementos constitutivos de la especie, sino la especie
en general, vale decir toda la especie, es decir no queda ningn bien y, por lo tanto, no habr bien que escoger y mucho menos bien que entregar.
Ejemplo:
Si A (deudor) se obliga a entregar a B (acreedor) 8 vacas de su establo y por una

peste todas las vacas de su establo se mueren, el deudor en este caso si se ver
23
---------------------------------------------------------------------------------------------imposibilitado de cumplir con entregar las 8 vacas, pues, se trata de bienes limitados, es decir se trata de entregar bienes que se encuentran en un lugar y espacio
determinado y por ende son insustituibles infungibles.
En las obligaciones de
gnero ilimitado es imposible que todos los bienes pe-
rezcan
En las obligaciones de gnero limitado es perfectamente posible que se pier-
dan todos los ejemplares indicados, ejemplo por una peste.

El primer prrafo del artculo regula a los bienes de gnero ilimitado y el segundo
prrafo regula a los bienes de gnero limitado.
24
----------------------------------------------------------------------------------------------
OBLIGACIONES DE HACER
DEFINICIN
Son obligaciones positivas que consisten en la realizacin de servicios, en
la prestacin de trabajo material, intelectual o mixto a que se compromete el deudor en beneficio del acreedor. Ej.: servicios profesionales, tcnicos, reparacin de mquinas, equipos; mandados, servicios de obreros,
etc.
Por su naturaleza son consideradas obligaciones positivas, pues, se encuentran constituidas por una prestacin, accin, comportamiento, conducta, accin, acto debido u actividad, que justamente consisten es un
hacer, producir, realizar y, o ejecutar algo.
Por las obligaciones de hacer, el deudor o sujeto pasivo de la relacin
obligacional se encuentra comprometido, sometido o ligado frente al
acreedor o sujeto activo o frente a un tercero a realizar, efectuar, ejecutar, producir o realizar algo en provecho, beneficio o utilidad de stos,
quienes asumen la facultad, el derecho o la potestad de exigir dicha prestacin o conducta de hacer algo.
OBJETO DE LA PRESTACIN
ste puede consistir en hacer, realizar, producir o ejecutar una cosa o
bien material, sea bien mueble o bien inmueble as como en efectuar,
producir o realizar un bien inmaterial, sea una actividad o profesin intelectual de cualquier ndole, una creacin artstica, etc.
Por la obligacin de hacer el deudor se compromete, se somete a hacer,
ejecutar o realizar algo en beneficio del acreedor o de un tercero y stos
tienen la facultad de exigir ese hacer.
Ejemplos:
Una obligacin de hacer un bien material mueble:
Alex Caballero Pea (deudor) se compromete a hacer un juego de muebles de sala con 1 silln grande, 1 silln mediano y 2 sillones pequeos,
de cuero color marrn a Alicia Sarmiento Pasos (acreedora) para el da
23 de noviembre de este ao.
Una obligacin de hacer un bien inmaterial:
Pedro Pablo Cornejo Castillo (deudor) se compromete a producir y, escribir - hacer - una obra literaria - bibliogrfica sobre la historia de la familia de Antonio Rojas Parra para Beatriz Sarmiento Rojas (acreedora)
para el da 03 de noviembre de este ao.
1
---------------------------------------------------------------------------------------------Sofa Hurtado Grieve (deudora) se compromete a dibujar - hacer - en

carboncillo, un cuadro de 1metro de largo y 1metro con 20centimentros
de ancho con el retrato del perro de Anita Lpez Caballero (acreedora)
para el da 22 de marzo de este ao.
CARACTERSTICAS
1. Las obligaciones de hacer no se prestan a la indeterminacin, es decir no pueden estar constituidas por prestaciones con objeto - cosa, bien u actividad a realizar - indeterminadas. Estas obligaciones deben estar constituidas por prestaciones de hacer algo determinado, identificado, concreto, claro, preciso, especfico, sealado con sus
caractersticas propias.
Al nacer, constituirse o surgir una obligacin de hacer, el objeto de esa
conducta, comportamiento a realizar u efectuar debe estar claramente
identificado con todas sus caractersticas y sealados de manera especifica y expresa, para que de esa misma forma o modo deba ser cumplida
y, o ejecutada la prestacin de hacer por el deudor a satisfaccin del
acreedor quien asume la facultad de exigir dicho cumplimiento.
Ejemplos:
Denisse Picaso Ortega (deudora) se compromete a hacer 500 chocotejas rellanas de margar blanco, envueltas en papel de aluminio con un
adorno por el da de la amistad, para Beatriz Ingunza Castillo (acreedora) para el da 14 de febrero del presente ao.
Jos Marcellini Bedoya (deudor) se compromete a dictar clases particulares de matemticas: geometra y trigonometra (esto es, cumplir con
una obligacin inmaterial) a Azucena Flores Rosas (acreedora) durante
todo el mes de enero, de lunes a viernes de 4 a 6 de la tarde.
En las obligaciones de hacer, el objeto de la prestacin, conducta o
comportamiento a cumplir o realizar por parte del deudor o sujeto pasivo siempre debe estar plenamente especificado, identificado, deber ser
claro y cierto frente al acreedor o sujeto activo de la relacin obligacin.
2. En las obligaciones de hacer, en principio, es importante
que se fije el plazo y el modo de cumplirse la prestacin a realizarse u

efectuarse, pues, en contrario debern ser cumplidas segn la naturaleza de la obligacin o circunstancias del caso, que ms adelante explicaremos.
Ejemplos:
No es lo mismo que Martha Candarillas Flores (deudora) se comprometa
a hacer una tarea de lenguaje a Carla Sotomayor Cruz (acreedora), sin
2
---------------------------------------------------------------------------------------------que se fije el contenido, la forma y fecha del cumplimiento de dicha obligacin de hacer. Por ello, en principio, es importante que se establezca,
en funcin del inters, beneficio y provecho de la acreedora, que la deudora (Martha Candarillas Flores) se compromete a realizar la tarea de
lenguaje consistente en redactar una poesa por el da de Navidad en 20
lneas y en tres prrafos, a computadora, con fuente arial 11, e imprimirla para el da lunes 10 de diciembre de este ao, antes de las 10 de
la maana para Carla Sotomayor Cruz (acreedora).
No es lo mismo que el mdico Dr. Ivn Corochano Buenda (deudor) se
comprometa en ir a visitar a su paciente Nelson Martnez Mendoza
(acreedor) el da de hoy en el transcurso del da; que establecer que
ste se comprometa en visitar a su paciente entre las 8 y 10 de la maana llevando sus instrumentos mdicos habituales y, otros que eventualmente pueda necesitar el acreedor, segn sus necesidades.
CLASES
Las obligaciones de hacer se clasifican en fungibles, infungibles, de resultado y de medios o de mera actividad.
a) Fungibles
Una obligacin de hacer es fungible cuando la prestacin puede ser
cumplida por una persona distinta al deudor, es decir, por un tercero. El
beneficio o provecho del acreedor queda igualmente satisfecho, si dicha
prestacin la realiza el mismo deudor u otro, pues, al acreedor o sujeto
activo simplemente le interesa la realizacin de la prestacin, independientemente de la persona del deudor o de quien cumpla con la prestacin de hacer, es decir, en esta clase de obligaciones el deudor originario puede ser sustituido poto otro que cumpla con la prestacin establecida.
Ejemplo:
Mara Zapata Bravo (deudora) se compromete a hacer un juego de muebles de comedor de madera caoba, tapizado en color marrn claro para
el da 15 de enero de este ao frente a Carmela Cazorla Rojas (acreedora). A la acreedora le resulta indiferente quien hiciera el juego de muebles, lo que le importa es que la obligacin de hacer sea cumplida, por
esa deudora o por otra (o), lo que prima en la acreedora es que la prestacin sea cumplida y de ese modo ver satisfecho en su beneficio su
obligacin.
b) Infungibles
La obligacin de hacer es infungible cuando la obligacin debe ser cumplida por el mismo deudor -en persona-, por el deudor originario con el
cual se constituy u origino la obligacin de hacer, es decir, que la prestacin de hacer sea realizada por el mismo deudor o sujeto pasivo de la
3
---------------------------------------------------------------------------------------------relacin obligacional que el acreedor o sujeto activo eligi debido o por

sus cualidades y aptitudes profesionales o personales. Se trata de obligaciones personalsimas o intuito personae.
En esta clase de obligaciones de hacer la persona del deudor no puede
ser sustituida por otra. Slo ese deudor debe cumplir con la prestacin
en beneficio del acreedor para que ste vea satisfecho el cumplimiento
de la obligacin. Entonces, en esta clase de obligaciones de hacer, al
acreedor o sujeto activo s le interesa que quien cumpla con la prestacin sea el mismo deudor, es decir no le sera indiferente si dicha prestacin la cumpliera un tercero, pues, desde el momento de nacer o
constituirse esta obligacin el deudor o sujeto pasivo ha sido elegido por
sus aptitudes, calidades y cualidades. Por ello que el deudor o sujeto pasivo es el que debe cumplir con la prestacin y no un tercero, por ende,
el deudor no puede ser sustituido por otro, en consecuencia, las obligaciones de hacer infungibles no pueden ser cumplidas por cualquiera.
Ejemplo:
Piero Flores Villena, un abogado de renombre, (deudor) se compromete
a informar oralmente el da 15 de octubre de este ao, en el proceso penal; juicio oral por el delito de peculado que se viene tramitando en la
Tercera Sala Penal de la Corte Superior de Lima, frente a Jorge Bautista
Claros (acreedor). Al acreedor s le importa que ese deudor elegido al
constituirse la obligacin realice u efecte el informe oral en el da programado y, por ende que la prestacin no sea cumplida por otro abogado asociado al estudio del deudor
c) De resultado
La obligacin de hacer es de resultado cuando adems del hacer, ejecutar, realizar algo en beneficio o en provecho del acreedor o sujeto activo
de la obligacin, el objeto de la prestacin consiste en la obtencin de
un resultado. El deudor se libera de su obligacin solo si cumple con obtener el resultado querido frente y a favor del acreedor.
Ejemplos:
Lourdes Galindo Prez (deudora) se compromete en hacer la decoracin
de una fiesta infantil con todos los arreglos: globos, torta, piata y sorpresas de Superman para la fiesta del hijo de Manuela Ramrez Lpez
(acreedora) que empezar a las 4 de la tarde del da 30 de septiembre
de este ao. La obligacin se tendr por cumplida y en consecuencia se
extinguir si la deudora cumple con todo lo prometido y, el acreedor
queda satisfecho con dicha prestacin.
---------------------------------------------------------------------------------------------Un deudor (odontlogo ngel Velarde Ros) se compromete a extraer la

penltima molar del maxilar superior derecho de la acreedora (Alicia
Carmelitas Coronel) para el da 12 de mayo del presente ao a las 5 de
la tarde. La obligacin se tendr por cumplida con la extraccin de dicha
muela.
d) De medios o de mera actividad

La obligacin de hacer es una de medios o de mera actividad cuando la
prestacin, conducta o comportamiento que va ha realizar el deudor o
sujeto pasivo de la obligacin bsicamente consiste en un realizar, en
desplegar una actividad, en efectuar una actividad o una conducta independientemente de la obtencin de un resultado, pues el resultado es
algo inesperado, contingente e incierto. El deudor se libera de la obligacin slo cumpliendo, desplegando o realizando la actividad especfica y
determinada y as mismo el acreedor o sujeto activo queda satisfecho
con dicha actividad.
Ejemplos:
Un enfermero Gerardo Rojas Bouchon (deudor) se compromete a cuidar
a la paciente Amelia Inocente Ichocn (acreedora) de 80 aos de edad,
durante todos los das hasta que requiera de l o hasta que viva, durante las 24 horas del da, es decir, el deudor o sujeto pasivo debe cumplir
con suministrarle los medicamentos sealados, sacarla a pasar, acompaarle y ayudarle en hacer sus necesidades biolgicas y fsicas: ir al
bao, baarla, peinarla, vestirla, conversar con ella, dormir con ella, ver
televisin y, todo los cuidados necesarios para una persona de esa
edad: en este caso, el deudor cumple con su prestacin, realizando todos los das todas las actividades que se encuentra obligado a realizar,
al margen que con su asistencia, compaa, cuidado y dedicacin, pueda evitar que la acreedora algn da muera.
El veterinario Hctor Mrquez Garzas (deudor) se compromete en operar de un tumor en el pulmn al perro de 14 aos de edad de Anglica
Insulsa Pavecic (acreedora) el da 22 de marzo de este ao. El deudor
cumplir con su prestacin extrayendo el tumor al perro, al margen que
ste pueda fallecer por un paro cardiaco, etc. El deudor cumple con su
prestacin realizando la operacin al margen del resultado de la operacin.
OPORTUNIDAD Y MODO DE CUMPLIMIENTO DE LA OBLIGACIN

Segn lo establece el artculo 1148 de nuestro Cdigo Civil Peruano, el
deudor debe ejecutar la obligacin en el modo (forma) y plazo establecido (tiempo oportuno) y, en su defecto, en los exigidos por la naturaleza
de la obligacin o circunstancias del caso.
---------------------------------------------------------------------------------------------El Plazo.- El plazo es un hecho futuro pero cierto. Es un hecho futuro

que llegar a suceder salvo se presenten circunstancias extraas que
impidan su realizacin. En toda obligacin de hacer debe establecerse
un plazo sealado de manera expresa o tcita para su cumplimiento.
Ejemplos:
Plazo sealado de manera expresa:
Mara Cervantes Lijan (deudora) se compromete en hacer una torta de
matrimonio, con masa elstica de color blanco, de tres pisos, con dos
cadas de agua en el costado, para el da 22 de julio de este ao antes
de las 4 de la tarde para Juana Crdova Reyes (acreedora).
Plazo sealado de manera tcita:

Mara Cervantes Lijan (deudora) se compromete a hacer una torta de
matrimonio, con masa elstica de color blanco, de tres pisos, con dos
cadas de agua en el costado, para el da del matrimonio de su mejor
amiga Juana Crdova Reyes (acreedora), para antes de las 4 de la tarde:
se sobreentiende que cmo es su amiga conoce cundo celebrar su
matrimonio y, por ende cumplir con su prestacin antes o el da mismo
del matrimonio.
Las obligaciones de hacer deben cumplirse dentro del plazo establecido, es decir, dentro del plazo oportuno, para que no se configure el incumplimiento tardo de dicha prestacin.
El Modo
El modo en las obligaciones de hacer, viene a ser la forma o manera y
caractersticas en que deben ejecutarse o cumplirse estas obligaciones
de hacer. Son los requisitos con las que debe cumplir el deudor, para
cumplir con el objeto (bien, cosa o servicio) que constituyen el contendido de la prestacin de hacer, en base a los requerimientos del acreedor,
por ende estos deben estar en principio, sealados de manera expresa o
tcita.
Ejemplo:
El grupo de cantantes los NSK y NSK (deudores) se comprometen a tocar y cantar para el da 27 de junio de este ao, fecha del cumpleaos
de la hija de Clara Flores Contreras (acreedora) desde las 8:00 de la noche hasta las 11:00 de la noche, con la presencia de su cantante principal Rafael Romero y con todos los instrumentos que siempre utilizan en
sus conciertos.
---------------------------------------------------------------------------------------------Si el da sealado se presenta el grupo sin el cantante principal y sin todos los instrumentos acordados, la obligacin de hacer no se considerar cumplida en la forma o modo establecido por las partes.
Si en una obligacin de hacer no se establece ni el plazo ni el modo o

forma como deben cumplirse estas obligaciones, stas debern ser
cumplidas en el plazo y modo exigidos por la naturaleza de la obligacin o las circunstancias del caso.
Qu se entiende por la naturaleza de la obligacin?

El termino naturaleza de la obligacin, alude o hace referencia a las condiciones que generalmente o de acuerdo al caso particular debe ser ejecutado o cumplida una obligacin, es decir, que concuerden con las propiedades caractersticas o rasgos de la obligacin constituida, esto slo
cuando no se haya fijado plazo ni modo de cmo debe cumplirse con el
objeto de la prestacin de hacer
Ejemplo:
Si Miguel Cornejo Dvila (deudor) se compromete a hacer un show infantil de Micky Mouse para nios de 2 aos, para el cumpleaos del hijo
de Williams Huaman Delgado (acreedor), se sobreentiende que el deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional deber cumplir con dicha
prestacin de acuerdo a las circunstancias y las caractersticas en las
que debe de cumplirse este tipo de servicios teniendo en cuenta de manera general o en el caso particular como se cumple este servicio en
todo show infantil. El deudor, deber presentarse en la casa del acreedor entre las 3 o 4 de la tarde con todos los elementos o instrumentos
necesarios: disfraces, muecos, globos que caracterizan a este personaje de Disney, y con msica adecuada; pues, de presentarse a las 9 de la
noche como si se tratara de una despedida de solteros, con globos y
adornos para adultos, la obligacin de hacer se considera incumplida,
pues no ha sido cumplida segn la naturaleza de prestar un servicio infantil.
Si se trata de obligaciones de hacer con prestaciones reciprocas alu-
de a que la obligacin que deber ser cumplida por el deudor, para

que tenga relacin directa de reciprocidad, esto es que el hacer debe
corresponder con el contenido de la contraprestacin a recibir por
parte del acreedor.
Ejemplo:
Pedro Crdova Daz (deudor) se compromete a realizar, hacer, una fiesta de Ao Nuevo en el Hotel Las Amricas, con un cobro de 100 dlares
por persona (dinero que cada acreedor asistente- deber cancelar al
deudor). Se sobreentiende que dicha prestacin debe contar para con
los asistentes de un buen trago, buen buffet, buena orquesta, un espa7
---------------------------------------------------------------------------------------------cio grande, con mesas y sillas forradas, y cotilln para cada uno de los
acreedores, pues de esto modo se cumplira con la obligacin originando con ello una correlacin recproca equilibrada entre lo ofrecido y la
prestacin dada a cada uno de los acreedores.
Qu se entiende por las circunstancias del caso?
Por circunstancias del caso se entiende o alude al entorno o grupo social, a sus caractersticas de poder econmico y cultural as como tambin a las situaciones o condiciones de horario y tiempo posible; en
otras palabras, se alude a las circunstancias o condiciones concretas en
que debe cumplirse con la obligacin de hacer, para que ella sea cumplida de manera justa y equitativa para ambas partes de la relacin obligacional.
Ejemplos:
Una empresa especializada en realizar espectculos (deudora) se compromete a traer y presentar al grupo Los Rebeldes en la explanada del
Jockey Plaza; se sobreentiende que ese grupo se presentarn en horas
de la noche los das viernes, sbados o domingos, horario y das apropiados para garantizar la asistencia al evento de jvenes (no se cumplira con la obligacin si los deudores pretendieran presentar su espectculo en horas de la maana de lunes a viernes) pues se sobreentiende
que la mayora de jvenes estn en el colegio, universidad o estudiando
en algn instituto.
Si Pablo Cornejo Silva (deudor) se compromete a dictar clases particulares de matemticas a Mara Olaechea Casalino (acreedora) durante todo
un mes, slo los das sbados y domingos, se sobreentiende que cumplir con su prestacin de servicios de acuerdo a las circunstancias de la
estudiante, es decir, no puede dictarle las clases de matemticas durante las madrugadas o despus de las 10 p.m.
En las obligaciones de hacer, como ya sealbamos al tratar una de

sus caractersticas, usualmente es importante que en este tipo de
obligaciones, se seale el plazo y modo de cumplirse las mismas.
OBLIGACIONES INTUITO PERSONAE Y, POSIBILIDAD DE CUMPLIRSE LA OBLIGACIN O PRESTACIN DE UNA OBLIGACIN DE HACER POR UN TERCERO DISTINTO AL DEUDOR
En principio de manera general, toda obligacin puede ser ejecutada o
cumplida por persona distinta al deudor, es decir, por un tercero salvo
que, por la naturaleza de la obligacin o de las circunstancias del caso
resultara que el deudor fue elegido por sus cualidades personales o lo
imponga el compromiso asumido por las partes o una norma legal.
La regla al respecto es que resulta indiferente qu deudor cumpla con la
obligacin, ya que lo importante es el cumplimiento de la obligacin por
8
---------------------------------------------------------------------------------------------parte del deudor, as como, la satisfaccin del acreedor por dicha prestacin.
Tratndose de obligaciones de hacer, generalmente o con mayor frecuencia se opta o sobreviene la necesidad que sea el deudor el que ejecute la prestacin, en razn de que normalmente se eligi a l precisamente por sus cualidades personales y/o profesionales.
Sin embargo, en ste clase de obligaciones de hacer, existe la posibilidad que la prestacin pueda ser cumplida por un tercero distinto al deudor.
Ejemplo:
Lus Camacho Gonzles (acreedor) desea o anhela que un famoso retratista "Salvador Ghoh" elabore un cuadro con toda su familia, si el retratista (deudor) se compromete a ello, la obligacin deber ser cumplida
por el mismo deudor a satisfaccin del acreedor y no por ninguna otra
persona as sea su pupilo o cualquier otro tercero alumno o supervisado
por el deudor. En est obligacin este deudor y no otro debe cumplir con
la prestacin, pues, fue elegido justamente por sus cualidades, calidades y aptitudes artsticas.
Juan Carvajal Cceres (acreedor) desea que el penalista de renombre Dr.
Carlos Bendezu Armas, defienda a su hijo en un proceso penal instaurado en contra suya: no resultara igual, para el cumplimiento de esta obligacin de hacer, que la defensa la realice un hijo o un asistente del Dr.
Carlos Bendezu Armas.
A estas obligaciones en las que el acreedor tiene toda la facultad de

exigir que sea el mismo deudor o sujeto pasivo de la obligacin, establecido desde el nacimiento de la misma, el que cumpla con la prestacin de hacer y no otro ni ningn otro tercero, se las conoce tambin
con el nombre de obligaciones intuito personae o obligaciones personalsimas. El deudor se comprometi a ello y por eso es l quien debe
cumplir con la obligacin y no otro.
Las obligaciones de hacer deben ser realizadas, ejecutadas y cumplidas por el propio deudor y no por otro tercero en razn de que su
eleccin y/o participacin en la obligacin, se debi a sus atributos
personales: cualidades, conocimientos, industria, arte y profesionalismo. As, en este supuesto nos estamos refiriendo a las obligaciones
de hacer infungibles sean de mera actividad o de resultado.
Ejemplos:
Manuel Huaman Quispe (deudor) conductor de una empresa de trasportes privado se compromete a transportar a Daniela Barrientos Solano
(acreedora) a Arequipa. En este caso tambin la obligacin debe ser
cumplida por ese deudor y no por otra persona distinta o en reemplazo
9
---------------------------------------------------------------------------------------------del deudor, pues se sobreentiende que la acreedora eligi al deudor porque conoce de sus cualidades personales, porque es de su confianza y
porque con l nunca sufri percance alguno (choque, etc.).
Entonces no interesa los motivos que determinen al acreedor, para que
sea, ese deudor original y no otro el que cumpla con al prestacin; basta
que se elija al deudor por sus cualidades y/o aptitudes personales o profesionales.
En las obligaciones intuito personae lo que importa es que el deudor

elegido es el que cumpla con la prestacin, por ello, se denominan
obligaciones personalsimas.
Ahora por el contrario, si desde que naci o surgi una obligacin de hacer se conoce que el deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional
no fue elegido por sus cualidades, aptitudes o atributos personales, la
obligacin s puede ser cumplida por el deudor o por un tercero en su reemplazo. En este caso nos estamos refiriendo a las obligaciones de hacer fungibles sean de mera actividad o de resultado.
En las obligaciones de hacer no intuito personae lo que importa es el

cumplimiento de la obligacin, independientemente de quien cumpla
la prestacin.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES DE HACER

El incumplimiento en las obligaciones de hacer puede afectar la integridad, oportunidad y forma de la prestacin a realizarse.
Teniendo en cuenta la integridad de la prestacin de hacer
El incumplimiento, que afecta la integridad de la prestacin puede ser

total o parcial
Es total cuando el deudor no cumple con nada de la prestacin, es decir que el deudor no ha ejecutado nada de la obligacin de hacer que se
comprometi a cumplir.
Ejemplo:
El caso de un deudor que se comprometi a pintar la fachada de la casa
de tres pisos del acreedor para el 28 de julio del presente ao, y no
cumpli con pintar ninguna fachada del edifico en la fecha establecida
Es parcial cuando el deudor slo cumple parcialmente con la prestacin
a realizar, es decir, solo cumple con realizar la mitad o parte de dicha
prestacin.
10
---------------------------------------------------------------------------------------------Ejemplo:
El caso del deudor que se comprometi a pintar la fachada de la casa de
tres pisos del acreedor para el 28 de julio del presente ao y slo cumpli con pintar la parte de la fachada que corresponde al primer piso, de
los 3 pisos de la casa del acreedor en la fecha indicada.
Teniendo en cuenta la oportunidad de la prestacin de hacer
Esto se refiere cuando el incumplimiento afecta la oportunidad de la

prestacin; en consecuencia, la obligacin de hacer deviene en un cumplimiento tardo. La prestacin, conducta o comportamiento por parte
del deudor se cumple fuera o luego del plazo establecido, y en tal virtud
la obligacin de hacer no se cumple en el tiempo-plazo establecido.
Ejemplo:
El deudor se compromete en hacer 10 panetones integrales sin frutas
confitadas a la acreedora para el da 06 de enero de este ao antes de
las 09:00 de la maana, el deudor, cumple con hacer los 10 panetones
integrales sin frutas confitadas el 06 de enero de este ao, pero los entrega a las 6:00 de la tarde. Su cumplimiento deviene en tardo, la acreedora, quien necesitaba dichos panteones para un desayuno, para un
acilo de ancianos con el fin de celebrar Bajada de reyes.
Teniendo en cuenta la forma defectuosa de la prestacin
Este incumplimiento de la obligacin de hacer afecta la forma o modo

establecido de la prestacin y en consecuencia deviene en una prestacin defectuosa. La obligacin de hacer es cumplida de manera defectuosa cuando se cumple con la conducta o comportamiento de hacer
pero el objeto de la prestacin u obligacin no cumple con los requisitos
ni forma establecidos por el acreedor. Es decir, el deudor con la obligacin de hacer cumple pero de una manera defectuosa.
Ejemplo:
Un deudor se compromete a coser un vestido de noche color azul oscuro, largo maxi, con encaje y adornos dorados, cuello v escotado, toda la
espalda escotada de talla small para una acreedora, para ser entregado
el da 04 de noviembre del presente ao antes del medio da; el deudor
cumple con hacer el vestido a la acreedora para el 04 de noviembre antes del medio da, pero omite poner lo adornos dorados, hacer el cuello
escotado y lo hace de largo a la rodilla. En este caso nos encontramos
frente a un cumplimiento defectuoso de la obligacin de hacer.
11
---------------------------------------------------------------------------------------------DIFERENCIAS ENTRE LAS OBLIGACIONES DE HACER Y LAS OBLIGACIONES DE DAR

En este punto, sin duda, es importante sealar que existen dos tipos de
obligaciones de hacer; por un lado, unas que concluyen simplemente
con un hacer, es decir, concluyen en la accin misma, con un hacer;
mientras que otras, concluyen con la entrega, con la conducta de dar lo
hecho u efectuado, pero ste entrega se realiza como una consecuencia
necesaria y natural del cumplimiento de la prestacin en general, sin
que por ello dejen de ser obligaciones de hacer.
Primero:
Para diferenciar si estamos frente a una obligacin de dar o frente a una
obligacin de hacer, se tendr que determinar aquello que en la obligacin misma resulte fundamental o lo esencial.
La obligacin ser de dar si lo fundamental de la prestacin, conducta o
comportamiento a realizar por parte del deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional consiste en la entrega de la cosa, ser o bien mueble o
inmueble al acreedor o sujeto activo de la misma.
La obligacin ser de hacer si lo fundamental de la prestacin, conducta
o comportamiento por parte del deudor o sujeto pasivo de la obligacin
consiste precisamente en el mismo hacer algo, en el prestar un servicio,
en el efectuar o realizar algo, al margen que dicho hacer u efectuar o
producir algo algunas veces concluya con la entrega de ese bien efectuado.
En consecuencia, lo esencial y fundamental en las obligaciones de hacer
consiste en ese realizar; en una conducta, un comportamiento, o una
prestacin positiva de hacer, realizar, producir o ejecutar algo.
Ejemplo:
Obligacin de dar:
Jess Morales Nieves (deudor) se compromete a entregar un cuadro a
Mara Dolores Ruiz (acreedora) para el da 22 de agosto de este ao.
Obligacin de hacer:
Juan Alberto Zorrilla Gordillo (deudor) se compromete a pintar la Plaza
de Armas de la ciudad de Canta en leo de 1.50metros de ancho y 8metros de largo para Juan Villar Bonilla (acreedor) para el da 15 de diciembre de este ao y entregrselo envuelto en un papel de regalo navideo.
12
---------------------------------------------------------------------------------------------Lo esencial, lo que prima y resulta fundamental en est obligacin es

que el deudor o sujeto pasivo de la relacin obligacional cumpla con pintar la Plaza de Armas de la ciudad de Canta, definitivamente nos encontramos frente a una obligacin de hacer y, la entrega de ese cuadro al
acreedor, es slo una consecuencia natural para que el deudor cumpla y
se libere de su obligacin; pues, puede darse el caso que el mismo acreedor o sujeto activo de la relacin obligacional, se constituya donde se
encuentre el deudor con su obra ya terminada y por ende se encargue
de llevarse el bien acabado. Lo que prima es el hacer, consistente en
pintar y, no la entrega de ese bien.
Segundo:
En las obligaciones de dar el acreedor o sujeto activo de la obligacin
tiene mayores prerrogativas o privilegios para lograr el cumplimiento de
la prestacin o para que se le entregue o se le d el objeto debido, es
decir, tiene mayores facilidades para poder exigir al deudor o sujeto pasivo de la obligacin para que cumpla con realizar la entrega de la cosa
debida pues solo basta que exista el bien y que se encuentra en posesin del deudor. As en las obligaciones de dar el acreedor o sujeto activo, puede exigir a su deudor la entrega directa del objeto que se comprometi a entregar.
En cambio, en las obligaciones de hacer, dado que lo debido, lo que
debe cumplir el deudor o sujeto pasivo de la obligacin consiste es un
hecho o una conducta que solo depende de l, no es posible lograr su
realizacin forzando al deudor, pues, a nadie se le puede coaccionar u
obligar a realizar algo que no quiere, a menos que el acreedor o sujeto
activo practique la violencia; conducta que se encuentra prohibida y en
consecuencia sancionada por ley.
Tercero:
En las obligaciones de dar, al acreedor o sujeto activo de la relacin obligacional le resulta indiferente la identidad de la persona quien cumpa
con la entrega del bien, es decir, le es indiferente o le da igual quien ejecute la obligacin de entregar el objeto de la prestacin, pues, lo nico
que le interesa o importa es que el deudor o sujeto pasivo de la relacin
obligacin o en su caso otra persona distinta al deudor, sea en su representacin o no, cumpla con entregar el bien y as al recibirlo el acreedor
ver satisfecha su obligacin. En la obligacin de dar la obligacin se
cumple independientemente de la aptitud o cualidades de la persona
que hace efectivo el cumplimiento de la prestacin de dar u entregar el
objeto debido.
En las obligaciones de hacer, por el contrario; al acreedor en principio, s
le importa la identidad del deudor, pues, le resulta importante que quien
cumpla con la prestacin sea el deudor que eligi, ello tiene especial importancia para el acreedor ya que eligi al deudor por sus cualidades
13
---------------------------------------------------------------------------------------------personales y/o aptitudes profesionales (esto se presenta cuando se trata

de obligaciones personalsimas). Sealamos que solo en principio, pues
en otras obligaciones de hacer (no personalsimas) lo que le importa e
interesa al acreedor es el cumplimiento de la prestacin de hacer y, en
este caso ya no resulta prescindible que el cumplimiento de la obligacin de hacer sea realizado por el deudor que eligi, sino que se cumpla
con la obligacin, sea por otra persona distinta al deudor o hasta por un
tercero.
En las obligaciones de hacer, en principio, el comportamiento o conducta del deudor se encuentra limitada por la aptitud real del obligado a
realizarla. Esto depende de qu clase de obligacin de hacer se trata
(ms adelante desarrollaremos este punto).
OBLIGACIONES DE NO HACER
DEFINICION
Las obligaciones de No Hacer, son negativas, ya que su prestacin
consiste en que el deudor se ha de abstener de aquello que, de no mediar la obligacin, le sera permisible ejecutar o realizar. La ventaja econmica para el acreedor radica en ese abstenerse, en ese no hacer
esto o aquello que se obliga el deudor.
El no hacer consiste en abstenerse de hacer una cosa o permitir que
otro haga una cosa o permitir que otro haga algo en una cosa de mi propiedad.
Ejemplos:
Obligarse mediante un contrato a no vender la casa en 6 meses (no hacer).
Constituir un contrato de servidumbre de paso, para que las personas
puedan pasar por mi terreno para que lleguen a su destino. O permitir
que una persona haga algo mientras yo me quedo inactivo sin hacer
nada en lo que el hace lo que se propone.
Oposiciones del Acreedor en Caso de Incumplimiento

El artculo 1158 franquea o da al acreedor, alternativamente, tres opciones:
a) Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesario para
ello emplear violencia contra el deudor. Pero existe aqu una

evidente limitacin: si el deudor, al incumplir la obligacin de
no hacer, la ha violado en forma tal que, por la naturaleza de
las cosas, ella fuera irreversible. Por ejemplo, revelando el se14
---------------------------------------------------------------------------------------------creto industrial que se haba obligado a no divulgar. No seria

posible la ejecucin forzada. La obligacin habran quedado
pura y simplemente violada, y el acreedor solo podra apelar
ala indemnizacin por daos y perjuicios.
b) Exigir que se destruya lo que hubiese ejecutado o que le autori-
ce para destruirlo, por cuenta del deudor. El precepto nicamente tendra aplicacin en caso de que la obligacin de no
hacer fuera susceptible de ser destruida, previa autorizacin judicial.
c) Dejar sin efecto la obligacin.es evidente que el cumplimiento
parcial o defectuoso de una obligacin de no hacer es posible,

pero se sancionara con alguna den las alternativas que franquea el artculo 1158 y, dems, con la indemnizacin de daos
y perjuicios prevista por el artculo 1159, cuyo texto es similar
al del artculo 1152.
Indemnizacin por Daos y Perjuicios

Adems de las alternativas del artculo 1158, el acreedor goza de la indemnizacin por daos y perjuicios.
Por ejemplo
Cuando la obligacin ya no pueda destruirse (si se revelo el secreto industrial) en cuyo caso no queda otro derecho al acreedor que el exigir
el pago resarcitorio por daos y perjuicios.

Si se obliga a no construir una zanja, si lo hizo y provoc una inundacin
en casa del vecino con quien se obligo a no hacerla, entonces debe pagar la indemnizacin.
Responsabilidad Por el incumplimiento de las Obligaciones

de no Hacer
El artculo 1160 hace de aplicacin alas obligaciones de no hacer las
reglas de los artculos 1154, primer prrafo, artculos 1155, 1156 y
1157.
a) Imposibilidad de prestacin por culpa del deudor.
La obligacin de ste queda resuelta, pero el acreedor deja de estar
obligado a la contraprestacin, si la hubiere, sin perjuicio de su derecho de exigirle el pago de la indemnizacin respectiva.
b) Imposibilidad de la prestacin por culpa del acreedor.
15
---------------------------------------------------------------------------------------------La obligacin del deudor se resuelve, pero el deudor conserva el derecho a la contraprestacin, si la hubiere.
c) Imposibilidad de la prestacin sin culpa de las partes.
La obligacin del deudor queda resuelta.
La Mora en las Obligaciones de no Hacer.- En las obligaciones
de no hacer no hay mora, si no inejecucin.
16
---------------------------------------------------------------------------------------------OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS

ALTERNATIVAS
Son aquellas obligaciones en que se debe dos o ms objetos de tal manera que
el deudor extingue la obligacin pagando con uno de ellos. La eleccin del objeto
debido es normalmente del deudor, sin embargo, puede las partes, convenir que
elija el acreedor. Aqu hay una obligacin con varios objetos, y por lo tanto, mientras exista uno de ellos, aunque los dems se hallan hecho imposibles, la obligacin subsiste.
En estas obligaciones la eleccin de entregar que cosa para cumplir la prestacin
es del deudor. El escoge con cuales de los tres objetos que debe, va a pagar.
Cmo Se Extingue Una Obligacin Con Pluralidad De Objetos: (varios objetos
debidos).- Realizando el pago con uno de los objetos que se deben.
Cuando el deudor es quien escoge. Se present un ejemplo en la que el deudor
debe un maletn, una pluma y un libro. El deudor puede disponer de cualquiera de
los objetos y enajenarlos sin el consentimiento del acreedor siempre y cuando no
haya sealado antes cual exactamente delos tres objetos debidos va a pagar. Por
lo menos debe quedar un objeto para extinguir la obligacin.
Si es el acreedor quien escoge con cual puede quedarse. El deudor no puede enajenar ninguno de los objetos hasta que el acreedor le notifique con cual quiere
que se le pague.
FACULTATIVAS.
Llaman obligaciones facultativas a las que tienen por objeto una cosa determinada, pero se le concede al deudor la facultad de pagar con esta cosa debida o con
otra cosa que se designa en el ttulo constitutivo de la obligacin.
En estas obligaciones el objeto que se debe es uno slo, si bien en el momento de
pagar el deudor, puede este librarse de la obligacin cumpliendo con otra prestacin distinta.
Esta facultad que tiene el deudor slo podr ejecutarse en el momento en que se
realice el pago o cumplimiento de la prestacin y siempre y cuando el objeto debido exista al momento de realizarse el pago.
DIFERENCIAS
---------------------------------------------------------------------------------------------Al momento de negociar el contrato. Si yo no te puedo pagar con el maletn, dame

la facultad de pagarte con una pluma. Ello se debe especificar en el ttulo constitutivo, el objeto que se debe es el maletn, no la pluma. Sin embargo se deja facultado al deudor para que si lo desea pueda pagar con la pluma en vez de pagar
con el maletn.
En las obligaciones facultativas el objeto debido es un solo, en ese sentido la
prdida del objeto debido por caso fortuito extingue la obligacin para el deudor,
porque le objeto facultativo no pertenece a la obligacin, es decir, no es un objeto
que se deba, as, si el nico objeto perece la obligacin se extingue y no hay lugar
a la sustitucin del objeto aunque el objeto facultativo sea posible de entregar.
En las obligaciones facultativas no se aplica la regla de genrica o la de cuerpo
cierto. Si el objeto perece se extingue la obligacin. Ya que en realidad el objeto
que se debe es un solo, por lo que no hay alternatividad para escoger entre varios
objetos. Tan slo aquella de que si la cosa perece por caso fortuito imputable al
deudor o por mora, se mantendr la obligacin.
OBLIGACIONES DIVISIBLES Y OBLIGACIONES INDIVISIBLES
Obligacin Divisible
Una obligacin es divisible cuando puede ser cumplida por partes iguales, mediante la divisin o fraccionamiento del objeto o prestacin total en varias porciones o fracciones menores, pero de igual contenido y valor proporcional. Es decir
son aquellas que pueden ser ejecutadas o cumplidas por las partes, por fracciones, sin perder su esencia, su individualidad, su utilidad.
Hoy da, la categora de fraccionamiento o no de una prestacin se ha dejado al
criterio de las partes. (En Roma esto no se vea).
Son obligaciones indivisibles las siguientes:
De Dar: sumas de dinero o cosas genricas.
De Hacer: las que se determinan por unidad de medida o cantidad de tiempo.
De No Hacer: cuando el acto cuya abstencin se promete puede ser ejecutada
por partes.
Obligaciones Indivisibles
---------------------------------------------------------------------------------------------Sern obligaciones indivisibles cuando tal cumplimiento de la obligacin por partes

iguales no sea posible, solo pueden ejecutarse y sumplirse por entero, ntegramente.
Son obligaciones indivisibles las siguientes:
-
De Dar: bienes ciertos, no fungibles a entregarse por unidades.
De Hacer: Cuando tiene por fin una obra especficamente determinada o que
no tienen por objeto hechos fijados por duracin de tiempo o cantidad.

-
De No Hacer: cuando el acto cuya abstencin se promete no puede ser ejecu-
tado por partes.

La clasificacin de las obligaciones en divisibles e indivisibles tuvo especial trascendencia en caso que hubiere varios acreedores o deudores de una misma obligacin lo que ordinariamente ocurra en caso de herencia y en relacin a la posibilidad de fraccionar los crditos y las deudas entre varios coherederos.
As, que en caso de tres herederos deban pagar una deuda hereditaria consistente en una suma de dinero, como por ejemplo 600 ases la obligacin era divisible y
cada uno de ellos se liberaba cumplido la prestacin, es decir, pagando 200 ases
cada uno. Y en caso de que los acreedores tambin fuesen varios, ninguno de
ellos poda exigir al heredero ms all de su cuota en la deuda.
En la muerte de una persona, siendo causante, trasmite la masa hereditaria a sus

herederos, que son 3, cada uno de ellos asume la totalidad de las deudas pero a
la hora de cumplir con la obligacin se fraccionan las deudas.
Pero si la obligacin era indivisible como cuando los tres herederos deban pagar
un legado consistente en constituir una servidumbre de paso en beneficio del predio o finca del predio vecino cualquiera de ellos poda ser requerido para el cumplimiento del total de la prestacin debida.
Legado: utilizado en el mundo herencial, se parece al mandando.
Servidumbre: gravamen que se impone en un predio en beneficio de un predio vecino. (NO se puede dividir)
La servidumbre se constituye por entero. Si una persona compra un terreno gravado por una servidumbre, debe soportarlo ya que no puede eludir la responsabilidad, de esa servidumbre hasta que termine el plazo de ese gravamen.
---------------------------------------------------------------------------------------------Si una persona quiere comprar una propiedad, el abogado debe verificar si no pesa un gravamen sobre el predio. Se tendra que verificar si pesan impuestos de
servidumbres no pagados, tanto en el Registro Pblico, o ante el Ministerio de
Economa y Finanzas.
Como principio de carcter general, se puede afirmar que las obligaciones de dar
(dare) son divisibles, salvo el caso de las servidumbres y las llamadas obligacio-
nes alternativas. Si la obligacin consiste en transferir el dominio de una cosa,

siempre existe la posibilidad de ceder a favor del acreedor una cuota, aunque la
cosa corporal sea indivisible, como es el caso de una escultura en mrmol. (Fraccionamiento intelectual o terico).
La regla general es que toda obligacin de dar se puede fraccionar. Excepciones,
el derecho real de servidumbre.
Las obligaciones de hacer podan ser divisibles o indivisibles procediendo con la
siguiente regla: si se trataba de una actividad uniforme, la obligacin era divisible
como por ejemplo, una labor ejecutada por das.
Sin embargo, aquellas obligaciones de hacer cuando el deudor debe ejecutar una
hecho que se mira como un resultado nico la obligacin era considerada indivisible como, por ejemplo la construccin de una obra.
Ejemplo
Confeccionar 300 uniformes en 3 meses, cada mes se entregar una parte.

El contrato de arrendamiento o de tracto sucesivo, Cada da se ejecuta la obligacin.
OBLIGACIONES MANCOMUNADAS O PARCIARIAS

DEFINICIN
En las obligaciones parciarias cada uno de los sujetos tiene derecho solamente a
una parte del crdito, en el caso de que existan varios acreedores; y cada uno de
ellos slo deber pagar una parte de la deuda, si es que existen varios deudores.
Es decir tanto el crdito como la deuda se dividen o prorratea entre los sujetos de
la obligacin. Ver Artculo 1024 del cdigo civil.
La pluralidad de sujetos se presenta como una de las principales caractersticas
de ambas, solidarias y parciarias.
---------------------------------------------------------------------------------------------CARACTERES
1.
Pluralidad de Sujetos; bien sea solo activa, solo pasiva o tambin mixta. No
puede hablarse de mancomunidad, de divisin de crdito ni la deuda, entre un solo

acreedor y un solo deudor.
2.
Prestacin nica que sea fsicamente divisible.
3.
Varios Vnculos; cada uno de los cuales abarca una parte o cuota de la presta-
cin vale decir del crdito o de la deuda. Por esta razn se considera que una obligacin mancomunada es un agregado o una suma de tantas obligaciones independientes, como personas intervienen en ella, esto es, como acreedores y deudores hay en
ella.
OBLIGACIONES SOLIDARIAS
DEFINICIN
Son obligaciones plurales y de prestacin divisible, en las cuales por pacto expreso entre deudores y acreedores o por mandato de la Ley, cada acreedor tiene derecho a exigir al nico deudor, todo el crdito, asi como cualquier deudor puede
ser demandado por el acreedor para pagar toda la deuda, como si fuera el nico
deudor.
Como ya hemos dicho, en las obligaciones solidarias al igual que en las obligaciones mancomunadas encontramos otros casos de obligaciones con pluralidad de
sujetos.
Si se trata de varios acreedores, hablamos de la solidaridad "activa" si hablamos
de varios deudores, se denomina solidaridad " pasiva". Y si es varios acreedores a
la vez, hablamos de solidaridad mixta.
En las obligaciones solidarias, a diferencia de lo que sucede con las mancomunadas, cada deudor debe pagar la deuda en su totalidad. El pago efectuado por uno
de los deudores solidarios extingue la obligacin y libera a los dems codeudores
de realizar el pago. El que pag puede a su vez cobrar a los otros codeudores la
parte que les corresponde, as como el acreedor que recibi el pago debe respon-
---------------------------------------------------------------------------------------------der ante los dems acreedores para satisfacer el pago que a cada acreedor le corresponde.
Deuda de solidaria: es como si el prstamo se hubiese entregado a uno de los
deudores. Ejemplo: Un prestamos del IFHARU
La solidaridad es entre los deudores solidarios frente al acreedor, una vez que uno
de los deudores paga, la solidaridad se extingue y se convierte entre los deudores
en una obligacin mancomunada.
El deudor solvente que realiz el pago total. Se subroga en los derechos para cobrarle la cuota o parte de aquellos deudores que tuvieron el inters, beneficio o
ventaja frente a esa obligacin.
En primera instancia la demanda se dirige contra el estudiante, nuestro Cdigo
Civil seala que de encontrarse insolvente, la demanda recae o se dirige contra
aquel deudor solvente.
1 El acreedor puede demandar indistintamente a cualquier o a todos
2 El pago extingue la obligacin
3 El que pag se subroga el derecho del acreedor
4 El acreedor podr demandar a cualquiera de los codeudores
En una solidaridad activa cada uno de los acreedores podr exigir la totalidad de
la deuda.
200.00
A
D
100.00
300.00
Los acreedores prestan 300 dlares a una persona. Cualquiera de los acreedores
puede exigir el pago de la deuda.
Ejemplo: ver casos de las cuentas corrientes bancarias "y/o"
Una pareja que abre una cuenta en un banco donde cualquiera puede girar contra
la cuenta bancaria ver "reaseguro"
En Roma a los fiadores se les dio un beneficio de exclusin es decir, en un contrato de fianza cuando se le presta a alguien, si el acreedor demanda al fiador, este
6
---------------------------------------------------------------------------------------------tiene una excepcin llamada beneficio de excusa, donde debe el acreedor dirigir
sus demandas primero al beneficiario directo del prstamo, si no puede pagar por
insolvencia entonces puede cobrarle al fiador.
En Panam esta figura se derog por razn de nuestra economa terciaria esencialmente de servicio. Donde los mercantilistas lograron eliminar ese beneficio
As la diferencia es clara, los codeudores son vistos como si hubiesen recibido el
prstamo personalmente cualquiera de ellos que tenga mayor solvencia econmica, a ese se le interpone la demanda y no se puede oponer, mientras que los fiadores si se pueden oponer o excusar sealando que el estudiante est trabajando
y que tiene bienes con que afrontar la obligacin.
Con la expresin derecho o accin de regreso, (para esta subrogacin legal no se
firma ningn contrato de subrogarse los derechos del acreedor despus de haber
cumplido con la obligacin solidaria) los romanos designaban la facultad que tiene
el deudor solidario que ha pagado la obligacin, de dirigirse contra los dems codeudores solidarios para que le den la cuota o parte que cada uno de ellos tiene la
obligacin de cumplir. Tambin suele aplicarse la expresin accin de regreso a la
facultad inversa de los casos de solidaridad activa de reclamar su participacin en
el crdito al creedor que ha recibido el pago total. Articulo 1132 C. Civil.
CARACTERES
1 En una obligacin solidaria cada uno de los acreedores podr exigir el total
del objeto de la obligacin an cuando este fuere divisible y cada uno de los
deudores est obligado al pago total de la obligacin.
2 Unidad de objeto. El objeto de las obligaciones solidarias debe ser nico e
idntico para todos los sujetos activos y pasivos que confirman la obligacin
(estipulatio) de 15 mil ases a 3 acreedores
De esto se desprende que toda causa que extinguiera o invalidara la obligacin, invalidaba o extingue todos y cada uno de los vnculos jurdicos entre los
acreedores y los deudores, pues siendo uno mismo el objeto para todas, las
consecuencias, proveniente del vicio en el objeto o de los modos de extensin
de la obligacin se producan igualmente para todo los sujetos.
3 Pluralidad de vnculos jurdicos. A pesar de la unidad de objetos, los vnculos jurdicos entre acreedores y deudores eran distintos, puesto que haba una
pluralidad de sujetos activos o pasivos. Es decir, para algunos autores hay va-
---------------------------------------------------------------------------------------------rias obligaciones con un mismo objeto. Sin embargo, algunos entonces han
sostenido que a pesar de la pluralidad de vnculos existe una sola obligacin no
obstante lo anterior la opinin mayoritaria ha sido la de considerar que existen
varias obligaciones.
Como consecuencia de lo anterior las causas de invalidez o extensin de la
obligacin, que fueron inherentes a la persona de uno de esos sujetos, activos
o pasivos, pero que no afectan el objeto de la obligacin no anulaban o extinguan sino la relacin jurdica formada con esa persona y nada ms, as por
ejemplo, la capitis de minuto mxima sufrida por un deudor no extingue la obligacin sino respecto de esa persona, y la dejada subsistencia respecto a la
dems deudores solidarios.
Si se siguiera la tesis de una sola obligacin donde a uno de los deudores se le
extingue personalmente, se extingue para todos. Pero no es as).
4 Efecto de la mora o de la culpa de unos de los deudores. La mora de unos
de los deudor retardo en el cumplimiento, es decir es el caso de que uno de los
deudores solidarias incurre en mora no produce efecto alguno con respeto a los
dems, en cambio, de la culpa de unos de ellos son responsables todos los
deudores.
La mora de uno de los deudores solidarios no produce efecto alguno con respecto a los dems, en cambio, de la culpa de uno de ellos son responsables
todos.
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS Y FACULTATIVAS
Las obligaciones facultativas son aqullas donde est obligado a ejecutar una
prestacin determinada, pero en el mismo negocio de la celebracin se ha reservado el derecho de cumplir con otra prestacin que tambin, como la anterior, est determinada.
Jorge se compromete a entregar a Carlos un Automvil de marca Toyota, a no
ser que convenga poder entregarle la suma de $ 10.000; se considera la entrega del vehculo como la pretensin principal, pero tiene la particularidad de
haberse reservado el deudor la facultad de poder cumplir la obligacin con otra
prestacin determinada.
En las obligaciones facultativas la eleccin siempre le corresponde al deudor; el
acreedor slo podr exigir el cumplimiento de la prestacin.
----------------------------------------------------------------------------------------------
OBLIGACIONES ALTERNATIVAS
OBLIGACIONES FACULTATIVAS
* Existe una pluralidad de prestaciones.
* Existe una sola prestacin.
* Existe el derecho de eleccin.
* Slo existe un Ius Variandi.
* Si desaparece una de las prestaciones, * Si desaparece la obligacin principal se

subsisten los dems.
extingue la obligacin.
----------------------------------------------------------------------------------------------
1.5. EL RECONOCIMIENTO Y TRANSMISION DE LAS OBLIGACIONES

RECONOCIMIENTO
Es una declaracin unilateral mediante la cual una persona admite estar sometida
a una obligacin respecto de otra; solo importa la confesin y no requiere la aceptacin del acreedor para su perfeccionamiento. Es, pues, un negocio (acto) jurdico, y, por tanto, para su validez necesaria de todos los requisitos sealados por el
artculo 140 del Cdigo Civil, los que son indispensables para su existencia. Pero
este acto no crea la obligacin supone, por el contrario, una obligacin anterior, y
todo lo que hace es verificar su existencia.
CLASES
a) Reconocimiento Declarativo o Prueba

Es la de la declaracin por la cual el deudor hace constar que est sometido a una
obligacin, respecto de otra persona (acreedor). Constituye un medio de prueba
sobre un crdito que ya existe. Mediante este tipo de reconocimiento, acreedor
agrega al ttulo primigenio de la obligacin uno nuevo que zanja toda discusin o
duda que pudiera existir.
b) Reconocimiento Constitutivo o Titulo

Es la creacin misma de una obligacin que an no exista, es decir, crea una
nueva causa con respecto a la deuda; se crea un ttulo autnomo con respecto a la
obligacin.
Este reconocimiento se efecta con presencia de toda relacin obligatoria anterior,
por s misma constituye el ttulo de una obligacin nueva, que recin se est creando o sugiriendo. Est creando o sugiriendo.
REQUISITOS
Siendo un acto jurdico, debe reunir los mismos requisitos.
Es un acto unilateral, slo interesa la declaracin del deudor y no la del deudor.
Constituye una declaracin receptiva e irretractable, adems es irrevocable, pues
importa una confesin y no precisa aceptacin del acreedor.
---------------------------------------------------------------------------------------------FORMA
Debe ser el reconocimiento expreso y no tcito. Es inoperante el reconocimiento
tcito, pudiendo constar, por instrumento privado o pblico,
En cuanto a la forma, segn el artculo 1205, el reconocimiento puede practicarse:
Por testamento
Por acto inter vivos
DIFERENCIAS ENTRE EL RECONOCIMIENTO DE OBLIGACIONES CON LA

CONFIRMACIN Y LA NOVACIN
Ser diferencia de la confirmacin en que mediante sta se renuncia a objetar el
ttulo de la obligacin afectada por una causa o motivo de anulabilidad; en el reconocimiento, en cambio, no existe ningn tipo de renuncia, ya que ste se contrae
a aceptar (confesar) estar sometido a una obligacin sin que ello signifique renuncia a atacarla por su invalidez.
Se distingue de la novacin en que sta es un modo extintivo consiste en sustituir
(crear) una obligacin por otra extinguindose la obligacin antigua (primitiva). El
reconocimiento no se crea ninguna nueva obligacin con el nuevo ttulo, ni se extingue la obligacin primitiva.
TRANSMISIN DE LAS OBLIGACIONES O CESIN DE DERECHOS

DEFINICIN
La transmisin de obligaciones o cesin de derechos, es un acto jurdico entre el
cedente y el cesionario, y slo entre ellos se generan obligaciones reciprocas. Lo
que para el cedente constituye un derecho es obligatorio para el cesionario, y viceversa.
Esta figura posee amplia cobertura, no solo se produce por la voluntad de las partes, o sea, contractualmente, mediante acto jurdico, sino tambin por disposicin
de la Ley.
As como se transmite los bienes. Los derechos tambin lo pueden ser, a travs
de la cesin de derechos.
El cedente es el titular del derecho que sale de la relacin obligacional, cedindolo, transmitindolo al cesionario, quien tiene un inters opuesto o distinto al de
aquel, puesto que quiere entrar en la relacin y de hecho lo hace. El Cedido es el
---------------------------------------------------------------------------------------------deudor; el cual no participa en el negocio jurdico de cesin ya que la cesin puede efectuarse aun contra su voluntad.
El precepto establece que la cesin puede inclusive sin el asentimiento del deudor cedido, pues ello constituye uno de los rasgos inherentes a la cesin de derechos.
CLASES
1)
Por acto entre vivos.
2)
Mortis causa (tratados en el derecho de sucesiones)

Pueden ser tambin
1)
A ttulo oneroso.
2)
A ttulo gratuito.
DIFERENCIA DE LA CESIN DE DERECHOS CON LA CESIN DE POSICIN

CONTRACTUAL
La cesin de derechos no debe de confundirse con la cesin de posesin contractual prevista por los artculos 1435 1439. En esta ltima el cesionario sustituye al
cedente en todas las relaciones derivadas de un contrato con prestaciones recprocas no ejecutadas total o parcialmente. En el primer caso mencionado, lo que
cede es slo una o ms de las prestaciones exigibles al deudor; adems, los derechos cesibles no tienen que haberse originado, necesariamente.
Forma.- Debe constar por escrito bajo pena de nulidad. Es decir es necesario una
formalidad ad solemnitatem. La inobservancia acarrea la nulidad del acto; su existencia no podr demostrarse mediante pruebas supletorias.
Cesin de Derechos Litigiosos.- se pueden ceder derechos litigiosos (art.1208),
sea que se trate de controversias judiciales, arbitrales o administrativas.
Desde luego, el cesionario quedar a las resultas del proceso correspondiente, vale decir; igual situacin jurdica que el cedente en el caso de que no hubiera cedido
sus derechos.
Cesin de Derechos Hereditarios.- Cabe ser el derecho no la herencia futura si
no a su patrimonio hereditario ya causado. La nica obligacin que tiene el ceden-
---------------------------------------------------------------------------------------------te es la de garantizar su calidad de heredero, pues es ste el nico ttulo que hace
posible la cesin. La norma no admite pacto en contrario.
Prohibicin de Cesin.- La cesin no tendr validez cuando se oponga a la ley, a la
naturaleza de la obligacin o al pacto con el deudor.
Obligacin del Cedente.- La obligacin se refiere a la existencia del derecho que
cede y a su legitimidad. Se garantiza as (al cesionario) la adquisicin de un derecho que est vigente, que no adolezca de vicios y, desde luego, su exigibilidad.
Por ello, de no mediar pacto en contrario, el deudor debe responder por la extincin del derecho que cede.
Cuando un mismo derecho fue cedido a varias personas prevalece la cesin que
fue comunicada al deudor o que ste hubiese aceptado.
----------------------------------------------------------------------------------------------
1.6. EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES

NOCION
Este radica en el derecho que tiene el acreedor o titular de la obligacin de exigir
al deudor el cumplimiento de la obligacin, y recprocamente radica tambin en la
necesidad de que ste ltimo cumpla la prestacin o prestaciones que contiene la
obligacin.
As la obligacin surte efectos inter partes y no respecto a terceros.
Este es el principio. Como lgica consecuencia del mismo, las obligaciones tambin producen sus efectos con relacin a los herederos, a quieres se transmiten
sus alcances.
Transmisibilidad mortis causa de las obligaciones
El artculo 1218 de CC. Recoge la regla de la transmisin de las obligaciones, al
disponer que las obligaciones se transmiten a los herederos, salvo cuando es in-
herente a la persona, lo prohbe la ley o se ha pactado lo contrario.

Luego, en nuestro sistema el principio de que la obligacin es transmisible, salvo
en los casos en que ella sea inherente a l persona (intuito personae), por cuanto,
en ese caso, el deudor fue escogido por sus cualidades personales.
La obligacin se transmite mortis causa a los sucesores activa y pasivamente, esto es, tanto e lo que se refiere a los derechos del acreedor como a las obligaciones del deudor, pero siempre teniendo en cuenta que nadie puede heredar mas
deudas que crditos: responsabilidad intra hereditatis (art. 661 del CC.).
Tutela de los intereses del Acreedor

El derecho a exigir el cumplimiento de la obligacin de la obligacin y la demanda
judicial, en caso de incumplimiento subsiguiente, son los derechos naturales del titular de un crdito.
Cuando el deudor no cumple surgen los efectos compulsivos de la obligacin, es
decir, la posibilidad de exigir judicialmente el cumplimiento de la prestacin debida
y la ulterior ejecucin forzada, para satisfacer el inters del acreedor. Para ello el
Estado debe garantizar al titular del derecho toda su fuerza, la que debe estar al
servicio del acreedor.
---------------------------------------------------------------------------------------------Tutela Defensiva del Acreedor

a. Pretender el cumplimiento de la Prestacin.- Desde el momento que el derecho
de crdito constituye una situacin una situacin jurdica protegida por el ordenamiento jurdico que frente al incumplimiento de la prestacin debida, el acreedor
puede accionar para pretender obtener la tutela jurisdiccional de su derecho.
b. Satisfaccin del Inters del Acreedor Mediante Ejecucin Forzada.- Aparece
aqu el derecho a obtener la satisfaccin de su inters no por obra del propio deudor, sino por obra del rgano jurisdiccional, (o de propio acreedor en una decisin
extrajudicial, cuando sea legalmente posible, como en el supuesto del art. 1069
del CC.).
Es decir que a falta de cumplimiento voluntario, el acreedor puede recurrir a la
ejecucin forzada, tanto para el caso de una obligacin de dar, como para la de
hacer o la de o hacer.
Cierto es que con la ejecucin forzada no se obtiene la prestacin. La prestacin
es el comportamiento del deudor, y lo que puede procurarse el deudor es la satisfaccin de su inters, ya sea por la propia actividad del rgano jurisdiccional a realizarse sobre los bienes del deudor (cuando la prestacin incumplida consista en
dar una suma de dinero), o porque ste le procura el mismo bien debido (cuando
la prestacin incumplida consista en un dar cierto), o en la ejecucin de un hacer
por tercero a costa del deudor (cuando la prestacin incumplida consista en un
hacer); o en la destruccin de lo hecho (cuando la prestacin incumplida consista
en u no hacer).
c) Satisfaccin del inters del Acreedor por Equivalente Econmico.- En principio,
la obligacin debe ejecutarse en su forma natural; el acreedor no tiene derecho a
exigir cosa distinta de la prestacin pactada (o impuesta ex lege) ni el deudor a
efectuar pago diferente. Pero, en la imposibilidad de que la obligacin se cumpla
en forma natural, voluntariamente por el deudor, o por ejecucin forzada contra l,
o expresada en la intervencin de un tercero, entonces sobreviene la ejecucin en
forma indirecta en va de indemnizacin. Esto ocurre en caso de cumplimiento defectuoso o tardo (en caso de mora) y cuando existe propiamente inejecucin, es
decir, incumplimiento total.
As en todos los casos en que el cumplimento in natura no sea posible porque la
prestacin he devenido en imposible por causa imputable al propio deudor, o porque sobre todo en las obligaciones de hacer o de no hacer, como ya vimos la pres2
---------------------------------------------------------------------------------------------tacin es no fungible y no cabe la ejecucin forzada, nuestro derecho prev la posibilidad general de la conversin de las obligacin especifica en genrica de daos y perjuicios, como equivalente al cumplimiento de la prestacin en forma natural.
d) Alternatibilidad de los Medios de Satisfaccin del Inters del acreedor.- En el
sentido en que el acreedor puede optar entre la satisfaccin de su inters procurndose el mismo bien (en sentido lato) que le era debido o por su equivalente
monetario. Lo que si hay que diferenciar es la indemnizacin como expresin del
equivalente monetario de la prestacin como expresin del equivalente monetario
de la prestacin incumplida de la indemnizacin por los daos y perjuicios provocados por el incumplimiento parcial tardo o defectuoso.
Tutela Preventiva del Acreedor Accin Subrogatoria

El acreedor ante un deudor negligente e insolvente, tiene el derecho de ejecutar
las acciones destinadas a lograr que reingrese materialmente en el patrimonio de
su deudor lo que jurdicamente figure en l.
Sin embargo, en ciertos casos sea en va de accin, sea en va de defensa el
beneficio se convertir en prenda comn de todos los acreedores. Quien ejercite la
accin subrogatoria u oblicua no cuenta con privilegios sobre el bien que hizo reingresar en el patrimonio de su deudor; en la misma medida en que tampoco tiene
privilegio quien haya evitado, mediante su defensa, la salida de un bien de dicho
patrimonio.
Finalmente, aunque para el ejercicio de la accin subrogatoria u oblicua el acreedor no necesita recabar autorizacin judicial previa, si estar obligado a solicitar
que se cite a su deudor en el proceso que promueva.
----------------------------------------------------------------------------------------------
2.1. FORMAS DE EXTINCIN DE LA OBLIGACION CIVIL

EL PAGO
DEFINICIN
El Pago es uno de los modos de extinguir las obligaciones que consiste en el
cumplimiento efectivo de la prestacin debida, sea esta de dar, hacer o no hacer
(no solo se refiere a la entrega de una cantidad de dinero o de una cosa). Pago es
el cumplimiento del contenido del objeto de una prestacin. En economa es toda
salida material o virtual de fondos de la tesorera de una entidad.
Paga aquel deudor de un bien mueble entregando materialmente dicho bien al
acreedor, paga el ingeniero civil construyendo el edificio, paga el mdico con la
intervencin quirrgica; es decir, jurdicamente el pago tiene ms amplio que no
slo abarca el aspecto dinerario.
REQUISITOS GENERALES PARA LA VALIDEZ DEL PAGO

a. La preexistencia de una obligacin: Slo si la obligacin puede entenderse el
pago.
b. La intensin de pagarlo: Es el animus solvendi lo que lo diferencia de otros
negocios. Ejemplo: El deudor puede hacer una donacin a su propio acreedor, lo
que constituye un animus donandi.
c. El cumplimiento de la prestacin debida: Es el pago de lo que se debe. La regla
es que el acreedor no puede ser obligado a recibir un bien distinto del que ha sido
materia de la celebracin. Igualmente, el acreedor no puede ser obligado a recibir
el pago por partes; no obstante si el acreedor acepta, el pago puede tener
eficacia.
d. La existencia del acreedor y del deudor: Sin deudor no hay deuda ni pago, y sin
acreedor no hay crdito que pagar.
REQUISITOS ESPECIALES PARA LA VALIDEZ DEL PAGO

a. La capacidad plena en el deudor:
Es indispensable para lograr la transferencia de disposicin o de enajenacin. Un
1
---------------------------------------------------------------------------------------------incapaz privado de discernimiento no puede efectuar un negocio vlido de

enajenacin.
b. Se exige la autntica propiedad del deudor respecto del bien que transfiere:
Slo reuniendo ambos requisitos el deudor podr realizar un pago inatacable e
inimpugnable.
PERSONA QUIEN DEBE EFECTUARSE EL PAGO
El pago extingue la obligacin cuando se efecta ante el acreedor o ante el
designado por el juez, la ley o el propio acreedor. Igualmente se considera
extinguida cuando se realice ante una persona no autorizada, pero que ha sido
ratificada o el pago haya sido aprovechado por el acreedor. Sin embargo, no
podra no el acreedor pretender un pago adicional, porque constituira un
enriquecimiento indebido.
El pago se puede realizar a quien est en la posesin del derecho. Ejemplo. X
paga a los herederos de Y. El poseedor del crdito es aqul que pasa a los ojos
del pblico como el verdadero acreedor. Al portador de un recibo se le reputa
autorizado para recibir el pago, a menos que las circunstancias se opongan a
admitir esta presuncin.
El pago realizado a incapaces sin asentimiento de sus representantes legales no
extingue la obligacin. Si se prueba que el pago fue til para el incapaz, se
extingue la obligacin en la parte pagada. Se protege al incapaz que no podra
aprovechar tilmente aquello que se le pueda dar en pago.
SUJETOS
Sujeto Activo (Quin realiza el pago?)

Pago por el deudor.- El pago debe hacerlo, en primer lugar, el deudor.
Pago por un tercero.- Tambin puede hacer el pago un tercero, con o sin el
consentimiento del deudor, pero ste no est obligado a aceptarlo cuando del tipo
de prestacin resulte que las partes han tenido en la mira las cualidades
personales del deudor (por ejemplo quien contrata a un pintor famoso para que le
haga un mural). Si en cambio se contrata la simple pintura de una pared no
2
---------------------------------------------------------------------------------------------interesa qu persona la realice.

El pago por un tercero siempre extingue la obligacin pagada pero hace nacer
otras obligaciones.
El tercero paga en nombre y representacin del deudor o paga con conocimiento y
autorizacin del deudor, se crea entonces una nueva obligacin. El tercero tiene
toda la proteccin del sistema jurdico para exigir el pago. El deudor no tiene idea
de que se realiza el pago. La tercera persona paga en contra de la voluntad del
deudor. El derecho romano seala que el tercero carece de accin para exigir al
deudor que le regrese su pago (obligacin natural).
Sujeto Pasivo (quien recibe el pago?)
El pago debe hacerse al acreedor o a quien lo represente legalmente. Este ltimo

caso puede ser la persona a quien le ha otorgado un poder o aquella que tiene la
representacin legal de un incapaz (padre o tutor de un menor de edad, curador
de un demente declarado en juicio, etc.).
OBJETO DEL PAGO
Debe coincidir con el contenido de la obligacin. Si la obligacin consista en la
entrega de una cosa determinada y sta se hubiese deteriorado sin culpa del
deudor, el acreedor debe aceptarla en el estado que se encuentre.
Sin embargo, el deudor puede cumplir con una proteccin distinta siempre que el
acreedor de su consentimiento. A esta modalidad de pago se le llam dacin en
pago. (Datio in solutio). Ante sta pregunta, el pago debe hacerse tal cual se
estipul en el contrato. Ejemplo en dinero, adems en especie, as debe hacerse.
Hay casos en que el deudor realiza el pago, sin coincidir con lo estipulado hoy da
en materia de derecho privado no es comn. Pero en materia pblica se prestan
clusulas de datio in solutiom.
MTODOS DE PAGO
Efectivo
Contra reembolso: Es aquel en el cual se realiza un pago una vez
realizada la entrega, generalmente del producto. A menudo, suele utilizarse para

compras a travs de Internet.
---------------------------------------------------------------------------------------------LUGAR DEL PAGO

Si nada se hubiera dicho en el contrato se aplicarn las siguientes reglas.
Primero se lee el contrato para determinar donde se debe hacer el pagar. Sin
embargo, sino se seala donde se debe realizar, en Roma y hoy da se siguen las
siguientes reglas. Si se trataba de cosas inciertas (genricas) o de cosas fungibles
(cosas que pueden ser reemplazadas unas por otras), el cumplimiento debe
hacerse en el domicilio del deudor, donde el acreedor poda reclamarlo
judicialmente, si por el contrario se trataba de la entrega de un bien inmueble o de
otra cosa cierta (especfica), el lugar era aquel en donde estuvieran los bienes.
Hoy da en materia procesal si nada se ha dicho, para cosas genricas o fungibles
en el domicilio del deudor si se trataba de la entrega de un bien inmueble,
obviamente, en donde est ese bien.
En lo que respecta al tiempo del pago este debe cumplirse en el tiempo estipulado
en la obligacin, pero sino lo hubieran establecido las partes, se aplica la regla de
que la prestacin se debe cumplir desde el da en que nace la obligacin. No
obstante, lo anterior, el cumplimiento de la obligacin estar sujeta a la naturaleza
y al alcance de la propia prestacin. De manera tal que el deudor debe cumplirla
cuando razonablemente pudiera hacerlo. Ejemplo: Al comprometerse hacer un
puente, no se estipula la fecha, no se puede cumplir en un solo da.

Pintar una cuadro, no se establece tiempo, no significa que puede demorar un
mes cuando puede hacerlo en unos cuantos das.
En caso de insolvencia declarada judicialmente (concurso de acreedores o
quiebra) las obligaciones pendientes se tornan exigibles en forma inmediata.
LA PRUEBA DEL PAGO:

La prueba del pago incumbe a quien pretende haberlo efectuado, lo que equivale,
a decir, que corresponde al deudor la carga de la prueba. Si no se le otorga el
recibo correspondiente, el deudor queda facultado para retener el pago, por
cuanto el recibo constituye la declaracin escrita del acreedor aceptando la
satisfaccin del pago.
El recibo puede constituir la devolucin del ttulo que dio origen a la obligacin y si
ste se hubiera perdido, el deudor puede retener el pago y exigir al acreedor la
4
---------------------------------------------------------------------------------------------declaracin judicial que inutilice el titulo extraviado. Sin embargo, si en el titulo de

la obligacin aparecieran otros deudores cuyas obligaciones estuviesen
pendientes de pago, o si el ttulo sirviese de medio probatorio con respecto de otro
derecho, el acreedor podr vlidamente negarse a la devolucin del ttulo, y puede
el deudor exigir el recibo correspondiente.
Si se trata de una obligacin con prestaciones peridicas, el recibo de alguna o de

la ltima cuota hace presumir el pago de las anteriores. El recibo del capital
otorgado sin hacerse la reserva de intereses hace presumir el pago de estos.
EL PAGO DE OBLIGACIONES EN MONEDA NACIONAL

Sobre el pago en moneda nacional existen 2 tesis:
1. Teora Nominalista: El deudor debe cumplir la obligacin con la entrega de la
cantidad pactada sin atender a la depreciacin que se produzca entre la
oportunidad en que se constituy la obligacin y el momento de pago.
El artculo 1234 del Cdigo Civil establece la Teora Nominalista al disponer que el
pago de una deuda en moneda nacional no puede exigirse en moneda distinta, no
en cantidad diferente al monto originalmente pactado.
2. Teora Valorista: Se encuentra establecida en el artculo 1236 del Cdigo Civil,
que establece que cuando debe restituirse el valor de una prestacin, este valor
se calcula respecto del que tenga al da del pago, salvo disposicin legal o pacto
en contrario.
EL PAGO DE LAS OBLIGACIONES EN MONEDA EXTRANJERA

El cdigo civil autoriza la concertacin de obligaciones en moneda extranjera y
permite que el deudor pueda pagar la obligacin en la moneda extranjera pactada
o en moneda nacional al tipo de cambio de venta.
Es una obligacin Sui Generis, porque puede demandar solamente el

cumplimiento de la prestacin en moneda extranjera, pero el deudor puede
liberarse pagando en moneda nacional.
---------------------------------------------------------------------------------------------PAGO DE INTERESES
Los intereses son los frutos civiles que puede producir cualquier bien o
prestacin, sea o no en suma de dinero, por lo que se aplican a toda
clase de deudas.
Intereses moratorio y compensatorio.
1. Inters compensatorio.- tiene como nico propsito restablecer o
mantener el equilibrio patrimonial, impidiendo que se produzca un

enriquecimiento indebido en favor de una parte e imponiendo, a quien
aprovecha del dinero o de cualquier bien, una retribucin adecuada por
su uso.
Segn el artculo 1242 el inters es compensatorio, cuando constituye la
contraprestacin por el uso del dinero o de cualquier otro bien.
2. Inters moratorio.- en cambio, es debido por la circunstancia del
retraso dolo o culposo en el cumplimiento de la obligacin por parte del

deudor. Su funcin es indemnizar la mora en el pago.
El inters moratorio es independiente del compensatorio.
3. El inters legal.- la tasa del inters legal es fijada por el banco de
Reserva Central. En el caso de no haberse fijado la tasa, el deudor debe

abonar el inters legal, que es fijado por el BCR.
Si no se ha convenido el inters moratorio, es decir, el resarcimiento por
el retraso, en ese caso, el deudor debe pagar el inters compensatorio
pactado, el mismo que se entiende continuar devengndose despus
del da de la mora, con la calidad de inters moratorio. Si no hay inters
compensatorio pactado, el deudor pagar el inters legal.
En caso de mora, el deudor est obligado al pago de inters, sin que sea
necesario que el acreedor pruebe haber sufrido dao alguno.
Los intereses pueden derivar de una deuda cualquiera, aun no
pecuniaria (aquella que consista en un bien distinto del dinero). Los
interese debern fijarse de acuerdo con el valor que tenga los bienes
materia de la obligacin en la plaza donde pagarse al da siguiente del
vencimiento, o de acuerdo a aquel que fijen los peritos si el bien
perecido al momento de hacerse la evaluacin
IMPUTACIN DEL PAGO

En caso que un deudor tenga ms de una deuda con el mismo acreedor
y le realice un pago menor a la suma de sus mltiples deudas, le
corresponde al deudor determinar a cul de las deudas se hace el pago.
Si no lo hace, ser el acreedor el que tenga la facultad de imputar el
pago.
El detalle de la imputacin debe constar en el recibo. En el caso de
deuda con intereses, no puede asignar el pago primero a lo principal,
pues los intereses tienen prioridad.
1
----------------------------------------------------------------------------------------------
REQUISITOS
a) Un solo deudor de varias prestaciones (obligaciones) frente a un

mismo acreedor.
b) Pago parcial. Que el pago hecho por el deudor sea insuficiente para
cubrir todas las obligaciones.
c) Que todas las deudas (obligaciones) estn vencidas y sean exigibles.
d) Que todas las prestaciones sean de la misma naturaleza y
homogneas pero adems deben ser fungibles.
CLASES
1.- Imputacin por el deudor.- Tiene el derecho de efectuar la

imputacin del pago, lo cual puede hacer al tiempo de efectuar tal pago.
Y siempre que se trate de deudas lquidas y vencidas: o en todo caso,
antes de aceptar el recibo emitido por el acreedor.
2.- Imputacin por el acreedor.- Para imputar el pago parcialmente o
a una deuda lquida o no vencida, requiere el consentimiento del
acreedor; por consiguiente, el deudor slo podr imputar
unilateralmente el pago en forma total a obligaciones lquidas y
vencidas.
3.- Imputacin por la ley.- La ley concede al deudor para imputar el
pago, no es absoluto, tiene una preferencia para se usada al momento
de efectuar el pago. Claro est que el pago slo se entiende cuando se
ha cumplido por completo la prestacin pues el acreedor tiene derecho
al pago ntegro de la obligacin.
PAGO INDEBIDO
El pago indebido, o pago de los que no se debe; se produce cuando
alguien paga por error al considerarse obligado y cree que con dicho
pago una deuda.
Es un pago sin fundamento jurdico y, como le faltan algunos
presupuestos esenciales, carece de validez. Por lo tanto, quien lo
efecta, puede repetir contra quin lo recibi de buena o mala fe.
ELEMENTOS
a) La prestacin (elemento material), comprende solo prestaciones de
2
---------------------------------------------------------------------------------------------dar o comprende las de hacer y no hacer, las cuales caen dentro de un

concepto ms genrico, que es el del enriquecimiento indebido, y que
tambin da origen a la restitucin
b) Animus solvendi (factor intencional). El propsito de cancelar la
deuda.
c) Falta o ausencia de causa (el pago carece de causa), ya sea en
razn de que ele bien no era debido (indebitum ex re) o si existiendo la
deuda sta no sea de cargo de quien par i a favor de quien recibe
(indebitum ex personi).
Quien hace un pago (solvens), por error de hecho o de derecho, sin
estar obligado a verificarlo, puede exigir la restitucin de quin lo
recibi. Pero la norma est sujeta, a su vez, a las restricciones de la
propia ley.
PAGO CON SUBROGACIN
Hay subrogacin cuando un acreedor sustituye a otro en el derecho de
una deuda. La deuda en s no sufre modificacin.
Existen dos tipos de subrogacin:
La convencional se da cuando el acreedor recibe de un tercero

el pago de la deuda, y es as sustituido en sus derechos.
La legal se da de pleno derecho en distintas disposiciones de la

ley. Por ejemplo, el coobligado solidario al que se le exige toda la
obligacin, tendr el derecho de exigirles su parte a los dems
obligados como si fuera un acreedor.
La responsabilidad del deudor no disminuye ni aumenta por la
subrogacin; sigue siendo exactamente la misma.
La obligacin se extingue para el primitivo acreedor. Para el deudor no
se extingue; ste contina siendo deudor pero ya del tercero que pag o
sea del acreedor subrogado, que viene a remplazar al primitivo
acreedor.
El pago con subrogacin se distingue del pago normal, en que el deudor
sigue siendo el mismo y que la persona del acreedor ha sido cambiada,
en tanto que el pago normal extingue la obligacin para el deudor y el
acreedor. Los fiadores del deudor continan siendo los mismos en el
pago por tercero.
REQUISITOS
a) supone la idea de pago (de la obligacin), aunque sea de efectos

limitados.
b) Que el pago lo efecte un tercero (o un acreedor solidario o de bien
indivisible) con fondos donados, propios o an ajenos, pero en ningn
caso con fondos del mismo deudor o que, el obligado directo pague con
3
---------------------------------------------------------------------------------------------dinero o con cosas de un tercero.

c) Trasmisin de los derechos del acreedor primitivo (subrogante) al
tercero o nuevo acreedor (subrogado).
EL PAGO POR CONSIGNACIN

Consiste en el acto mediante el cual el deudor deposita la prestacin
debida ante un tercero para que sea entregada al acreedor. Es un medio
liberatorio para el deudor, tiene las caractersticas de un pago forzoso,
por cuanto se realiza aunque el acreedor se niegue a admitirlo.
Sucede en casos que el deudor no puede hacer el pago porque el
acreedor no lo acepta, o porque se trata de uno desconocido. As, la ley
da la posibilidad al deudor de realizar el pago por consignacin.
El objetivo es detener el curso de los intereses, transferir al acreedor el
riesgo de la cosa y hacer recaer sobre ste los gastos de conservacin.
El acreedor deber pagar al deudor los gastos de conservacin de la
cosa as como los gastos del juicio de consignacin.
Para operar la consignacin, se necesita que el deudor haya hecho
repetidos intentos de pago al acreedor, de toda la obligacin, y que un
notario de fe de los repetidos intentos de pago por parte del deudor.
REQUISITOS
a)
Un ofrecimiento de pago
b)
Negacin del acreedor a admitir el pago
c)
Depsito judicial de la prestacin que deba realizarse
El acreedor dispone de diez das (corren desde el da siguiente a la fecha

de su citacin) para impugnar la consignacin, ya sea que se trate de
dinero o de otros bienes. Si no lo hace en ese plazo surte efectos del
pago retroactivamente al da del ofrecimiento. Si no
impugna la
consignacin, sta se convierte en pago vlido. Si la impugna, mientras
no se declare infundada, la consignacin queda como un acto unilateral
que no transfiere al acreedor ni la propiedad, ni la posicin de lo que
haya consignado.
No hay en nuestro ordenamiento
impugnar. En realidad, efectuada la
conocimiento del acreedor, a fin de
convenga; acepta y pide su entrega,
jurdico tramitacin especial para

consignacin, el juez pone sta en
que pueda optar por lo que ms le
o bien oponindose.
Retiro de la Consignacin.- Confiere al deudor el derecho de retirar la

prestacin consignada antes de que el acreedor la acepte o, en caso de
impugnacin, antes de que ste se desestime por sentencia con
autoridad de cosa juzgada.
Esto significa como si no hubiera efectuado pago alguno.
4
----------------------------------------------------------------------------------------------
DACION EN PAGO
Llamada datio in solutum por el derecho romano, consiste en el
cumplimiento de una prestacin distinta a la debida.
Implica un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor, pues si
bien aquel no puede ser obligado a recibir un bien (cosa) distinto del
debido o pago parcial, nada impide que lo acepte.
Ejemplo: en una obligacin de entregar una camioneta y se sustituye
por una casa.
La dacin en pago produce los mismos efectos del pago (una variedad
anormal del pago), pues al sustituirse la prestacin se extingue la
obligacin original.
El convenio puede tomar tres formas:
a) Rem pro pecunia: cosa por dinero
b) rem pro re
) Rem pro facto
: cosa por cosa

: cosa por hecho
Segn Osterlin; toda obligacin o dacin en pago implica, aunque las

partes no se den cuenta de ello, una novacin implcita. Ya que la dacin
en pago supone inevitablemente, sustituir una obligacin por otra, y
esto es novacin.
REQUISITOS
a) una prestacin (obligacin) que sea la debida.

b) La entrega de una prestacin distinta a la anterior (original)
c) Consentimiento y capacidad de las partes (acreedor y deudor)
d) animus solvendi, o sea, intensin de cancelar la obligacin con la
nueva prestacin.
Los efectos del pago normal, extinguindose por lo tanto la obligacin.
----------------------------------------------------------------------------------------------
2.2. MEDIOS ALTERNATIVOS DE EXTINCIN DE

OBLIGACIONES
LA NOVACIN
Etimolgicamente viene de novare que significa hacer algo nuevo.
La operacin jurdica que produce el efecto el efecto de extinguir una
obligacin preexistente, reemplazndola por otra nueva. La novacin
extingue una primitiva obligacin y, al mismo tiempo, crea otra nueva
que no conserva ninguna de las garantas de la antigua, salvo pacto en
otro sentido. La novacin deriva siempre de un contrato.
Porque la novacin produce efectos particulares, sobre todo, la extincin
de las garantas de la deuda antigua, debe ser distinguida con cuidado
de operaciones jurdicas diferentes, aunque muy parecidas.
La creacin de una obligacin nueva entre personas ya unida por un
vnculo de derecho no constituye una novacin cuando subsiste la
obligacin antigua. Tampoco lo es la extincin de una deuda antigua sin
creacin de una obligacin nueva.
El precepto seala los dos supuestos en que opera la novacin: 1,
cuando la voluntad de novar se manifiesta clara e indubitablemente en
la nueva obligacin. 2, cuando existe incompatibilidad entre la antigua
obligacin y la nueva.
Requisitos
1)
Una obligacin anterior (vlida)
extinguirse)
que
se extingue (destinada a
2)
Una nueva obligacin (obligacin siguiente) que remplaza ala anterior
(se diferencia de la primera y la sustituye).
Entre la primitiva y la nueva obligacin existen fundamentales
diferencias.
3)
Capacidad de novar en las partes (capacidad de las partes interesadas
para contratar.
4)
Voluntad de novar (animus novandi). La conciencia de producir los
efectos propios de la novacin (sustitucin de la novacin de una nueva
obligacin a la originaria, que queda extinguida). Tal voluntad debe resultar
en modo no equivoc: La voluntad no se presume; lo que, sin embargo, no
significa que sean necesarias, a tal objeto, declaraciones expresas de
voluntad.
Clases de novacin:
1)
Novacin Objetiva
Hay novacin objetiva cuando el mismo acreedor y deudor sustituye en

1
---------------------------------------------------------------------------------------------la primitiva obligacin por otra nueva, con prestacin distinta o a ttulo
diferente.
Aqu se modifica la prestacin o el ttulo en virtud del cual se debe. En la
nueva obligacin aparecen el mismo acreedor y el mismo deudor; no
hay, en consecuencia, cambio de sujetos en la nueva relacin
obligacional (el mismo acreedor y deudor).
Por ejemplo: 1) conversin de un depsito en prstamo o viceversa; 2)
conversin en compraventa de la obligacin de entregar un bien a ttulo
de permuta, etc.
El precepto advierte, con nfasis, que las modificaciones adjetivas en
una relacin obligacional, tales como la emisin de ttulos valores o su
renovacin la modificacin del plazo o del lugar del pago o cualquier
otro cambio accesorio, no producen efectos novatorios.
2)
Novacin subjetiva por cambio de acreedor
Para que se extinga una obligacin en su reemplazo se cree una nueva

con distinto acreedor, se requiere no solo del convenio entre el primitivo
acreedor y el nuevo (entre el acreedor sustituido y el que se sustituye),
si no adems el consentimiento del deudor; sin el consentimiento de
ste no podra crearse una nueva obligacin a su cargo, aun cuando la
prestacin fuera la misma que la de la antigua obligacin. Ese es el
rasgo distintivo entre la novacin y la sesin de derechos y el pago con
subrogacin.
En la novacin se requiere que el deudor consienta en asumir la nueva
obligacin. Ello no sucede en la cesin de derechos, por que si bien
cambia la perdona del acreedor, la obligacin sigue siendo la misma, y
tampoco ocurre en el pago con subrogacin, por que quien paga y, por lo
tanto, se subroga, interviene con nuevo acreedor en la misma relacin
obligacional.
Novacin subjetiva por cambio de deudor (novacin por delegacin).- En
la novacin por delegacin se exige la intervencin del antiguo deudor.
En ese caso es justamente el propio deudor quien delega su deuda; la
naturaleza de las relaciones obligacionales que se extinguen y crean,
requieren de tal intervencin.
La delegacin puede ser:
Perfecta, en cuyo caso el primitivo deudor queda liberado.
Imperfecta, en cuyo caso el primitivo deudor queda obligado al
lado del nuevo deudor por lo que esta ultima no puede

denominarse propiamente novacin.
3) Novacin por Ex promisin
La novacin por ex promisin puede efectuarse aun contra la voluntad
del deudor primitivo.
En este caso el antiguo deudor ya no aparece en la nueva obligacin,
2
---------------------------------------------------------------------------------------------tampoco interviene delegando la deuda ni, en general, en los actos que

se practican para extinguir la antigua obligacin y crear una nueva. El
deudor se encuentra sin similar situacin jurdica a la de aquella relacin
obligacional en la cual el pago lo efecta un tercero, y para lo cual no se
requiere ni el conocimiento ni el consentimiento del deudor.
La obligacin extingue tambin garantas y accesorios.- La
novacin extingue los accesorios como prendas o hipotecas, intereses o
privilegios que tuviese, y las obligaciones accesorias, como clausulas
penales o fianza.
4) Novacin de obligacin sujeta a condicin suspensiva
Establece que cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a
condicin suspensiva solo abra novacin si se cumple la condicin, salvo
pacto en contrario. O sea que la antigua obligacin subsiste sin ser
exigible, en espera de que se verifique o no el elemento condicional
suspensivo de la nueva obligacin.
Si la nueva obligacin esta sujeta a condicin suspensiva y la nueva es
pura, solo habr novacin, salvo pacto en contrario, si se cumple tal
condicin suspensiva.
Solo en este caso quedara reemplazada la primitiva obligacin por la
nueva.
5) Novacin de obligacin sujeta a condicin resolutoria
Cuando una obligacin pura se convierte en otra sujeta a condicin
resolutoria opera, salvo pacto contrario, la novacin. Esta regla se
justifica porque la obligacin
sujeta a condicin resolutoria tiene
eficacia; crea un derecho cierto; a diferencia de lo que acontece con al
obligacin sujeta a condicin suspensiva; se trata, entonces, de desechar
la incertidumbre que originaria la regla inversa.
Obligacin primitiva nula y anulable.- la obligacin nula no es susceptible
de novarse porque no se estara extinguiendo obligacin alguna para
crear una nueva que la sustituya.
En el caso de la obligacin anulable, la novacin, con conocimiento del
vicio por el deudor que asume la nueva obligacin, equivale a su
confirmacin y subsiguiente extincin al crearse la nueva obligacin.
Situacin de las garantias de tercero en la obligacin declarada nula o
anulable.- En el se conjugan las normas de la institucin con principios
de justicia, sin la nueva relacin se declara nula o es anulada, la
primitiva obligacin revive, pero esta ves sin las garantas prestadas por
terceros.
LA COMPENSACION
Compensar significa equilibrar, establecer un balance entre dos
deudas reciprocas de las misma naturaleza.
3
---------------------------------------------------------------------------------------------Supone siempre dos obligaciones frente a frente, extinguindose las dos

si son de monto igual, o estableciendo a favor del titular del crdito
mayor, un saldo acreedor, mientras que la deuda de monto menor queda
extinguida. Se basa en la justicia y equidad. Consiste en el descuento de
un adeuda por otra existente entre personas recprocamente acreedoras.
Equivale a la reconvencin frente a la demanda en trminos procesales.
La compensacin solo opera desde que se opone una obligacin a la
otra, sin otorgarle efectos retroactivos a la fecha de coexistencia de
ambos crditos.
Caractersticas
Para que pueda ser opuesta validamente, es preciso que las obligaciones
sean reciprocas, liquidas, exigibles y de prestaciones fungibles y
homogneas.
a) Reciprocidad.- es el elemento esencial de la compensacin de

las obligaciones entre las mismas personas, ya que se trata de
pagar un deuda con un crdito. El acreedor de un crdito a de
ser deudor de otro y viceversa.
b) Liquidas.- su existencia y cuanta debe ser ciertas y

determinadas. Si bien una ilquida no deja de ser una
obligacin, el liquidarse puede ser un problema de fondo muy
alejado de una cuestin de simple contabilidad.
c) Exigibles.- se incluye las deudas sujetas a crdito o a

condicin. Ella sita al deudor demandando en condicin de no
poder oponer excepciones.
d) Fungibles.- lo frecuente son sumas de dinero, pero no
indispensable que lo sean siempre que sean fungibles. La

fungibilidad de las prestaciones es esencial. No se comprende
como podra ocurrir lo contrario.
e) Homogneas.- deben pertenecer al mismo gnero. No se

puede de un bien fungible con un infungible.
Se requiere la homogeneidad porque las prestaciones adems de ser
fungibles deben pertenecer al mismo gnero, no es compensable una
deuda de un bien fungible con una deuda de otro bien, igualmente
fungible, pero perteneciente a otro gnero.
Finalmente la compensacin queda descartada cuando el acreedor y el
deudor la excluyen de comn acuerdo.
Otro supuesto en que procede la compensacin.- El artculo 1289
del CC. Es el fruto de la autonoma que se atribuye ala voluntad. Las
partes pueden establecer previamente los requisitos o condiciones. Esto
es lo que no se conoce con la denominacin genrica de contrato de
compensacin en el derecho alemn.
El artculo 1289 abre una amplia licencia para oponer la compensacin.
Bienes y crditos no compensables.- Se prohbe la compensacin segn
4
---------------------------------------------------------------------------------------------el artculo 1290 del CC.

1) se prohbe la compensacin en la restitucin de bienes de los
que el propietario hay sido despojado. Es un evidente principio
de justicia.
Como el despojo implica violencia, mal podra el despojante
pretender algn tipo de compensacin al dueo.
2) se protegen los bienes entregados en depsito y en comodato,
por que los principios ticos de cautela al depositante o
comodante en los que las obligaciones son de honor as lo
exigen.
3) Los crditos (declarados) inembargables, que incluyen las
pensiones alimentarias, que ya no eran compensables en el
cdigo del 36, articulo 1295, 2). Los crditos inembargables
no estn comprendidos en al prendas comn de los acreedores
y, por consiguiente, no pueden utilizarse para su pago; al ser la
compensacin un doble pago abreviado, es lgico que ella se
descarte respecto a tales crditos.
4) Se prohbe la compensacin respecto a los crditos entre
particulares y el estado salvo los casos `permitidos por la
ley-, por la voluntad de asegurar los recursos para el
funcionamiento de los servicios pblicos a su cargo.
En otras legislaciones esta prohibicin no esta absoluta.
Compensacin por el garante.- El garante tambin puede oponer la
compensacin. Comprende no solo al fiador, si no a todo aquel que de
algn modo hubiera garantizado la operacin.
Hiptesis que el deudor no puede opone la compensacin al cesionario.puede oponerla el deudor que autorizo al acreedor a ceder su derecho.
Si el deudor consiente en que el acreedor ceda su crdito, no podr
poner al cesionario la compensacin que hubiese podido oponer al
cedente. La compensacin queda descartada solo si existe aceptacin
por el deudor.
Situacin en que hay varias deudas compensables.- si quien
opone la compensacin tiene varias obligaciones compensables y no
seala a cual se aplica, operaran las reglas sobre imputacin legal del
pago prevista par el articulo 1259.
Es esta la forma de disipar incertidumbres, pues se suple, por mandato
legal, la voluntad no manifestadaLa compensacin no perjudica los derechos adquiridos.- consagra una
regla clara. La compensacin no perjudica los derechos adquiridos por
terceros sobre uno de los crditos porque ella constituira res inter
alios acta.
El cdigo civil no considera algunas normas de otros cdigos referidas a
5
---------------------------------------------------------------------------------------------deudas pagadas en diferente lugar en que se refieren a costos de las

remesas, gastos de transportes o gastos de cambio del lugar del pago.
Las considera innecesarias, porque tanto como el lugar el pago como los
gastos que este acarrea, estn contemplados ya en los artculos 1238,
1239 y 1241, preceptos que ser aplicable.
----------------------------------------------------------------------------------------------
LA CONDONACION
Llamada tambin remisin, consiste en la renuncia que el acreedor hace de un
derecho. El condonante abdica de un derecho por lo que la obligacin se extingue.
Mediante ella el acreedor exime al deudor de su obligacin de pagar la deuda
Importa una liberalidad, vale decir una renuncia graciosa. En el campo procesal se
denomina desistimiento
Es el perdn de la deuda.
Caracteres
Es bilateral, no es suficiente la expresin de la voluntad del renunciante.
Se requiere acuerdo entre acreedor y deudor.

Es abdicativa, extingue el derecho del acreedor, transferirle nada al
deudor. El que el acreedor abandone voluntariamente su derecho es el

nico carcter constante de la remisin.
El beneficiario no es sucesor del condonante, salvo que la condonacin
signifique una sucesin legal.

Es de escrito derecho, por ello debe atenerse a lo que haya sido su ob-
jeto.
Definicin Legal
El artculo 1295 introduce dos nuevos conceptos importantes.
1 la condonacin no perjudica el derecho de tercero.
2 ella requiere ser aceptada por el deudor; la extincin de la obligacin solo opera
a merito del acuerdo entre acreedor y deudor.
Esto es importante /esencial) pues a nadie puede imponrsele una liberalidad. Las
1
---------------------------------------------------------------------------------------------donaciones, es decir, los actos de liberalidad entre vivos, requieren de la

aceptacin del donatario para que surtan efecto.
En los actos de disposicin mortis causa a ttulo gratuito, queda abierto al
heredero o legatario la posibilidad se renuncia, en las condiciones y plazos de los
artculos 672 a 680 del Cdigo.
No es razonable atribuir a una liberalidad los efectos de extincin si no se cuenta
con el consentimiento del obligado, es decir, de aquel a cuyo favor oper, pues
nadie puede ser constreido a aceptar un acto de beneficencia.
Condonacin a uno de los garantes.- es el principio de derecho que el destino de
la obligacin accesoria no afecta el del principal.
La condonacin a uno de los garantes no alcanza al deudor principal.
Presuncin e condonacin, presuncin en caso de entrega de documento
original.- Cuando el acreedor entrega al deudor, voluntariamente, el documento
original en que consta la obligacin y ste no prueba haberla pagado, se presume
que el acreedor esta condonado la deuda.
Presuncin de la prenda en poder del deudor.- la prenda en poder del deudor
hace presumir su devolucin voluntaria, salvo el derecho del acreedor a probar lo
contrario.
Es una presuncin iuris tantum.
Devolucin voluntaria de la prenda.- Se refiere a la devolucin voluntaria de la
prenda, en estos casos condona el derecho accesorio de prenda; mas no la
obligacin principal.
LA CONSOLIDACION
Cuando se renen en una misma persona las calidades contradictorias de
acreedor y de deudor, la obligacin se extingue, pues nadie puede ser acreedor o
deudor de s mismo. Ninguna persona puede cobrarse a s misma. A falta de los
2
---------------------------------------------------------------------------------------------sujetos de la relacin obligacional, esta no puede subsistir.

Consolidacin total o parcial (clases de consolidacin).- Es frecuente que este
medio de extinguir la obligacin opere tan solo en forma parcial y que deje
subsistente de la deuda, esto suele ocurrir en las sucesiones mortis causa.
En la consolidacin total se extingue el integro de la obligacin, en la
consolidacin parcial, solo hasta donde alcance la consolidacin o confusin.
La consolidacin puede presentarse en una variedad de situaciones, como ocurre
en la cesin de derechos, subrogacin, venta de herencia, siendo la ms comn la
proveniente de la sucesin hereditaria.
Cesacin o cese de la consolidacin.- si la consolidacin cesa, se restablece la
separacin de las calidades de acreedor y deudor reunidos en la misma persona.
Ejemplo: el testamento que gener derechos al heredero y que luego fue
declarado nulo, del heredero declarando indigno para suceder o de quien renuncia
a la herencia.
En estas hiptesis la obligacin recae con todos sus accesorios, sin perjuicio del
derecho de terceros.
La obligacin extinguida renace con todos sus accesorios, sin perjuicio del
derecho de terceros.
LA TRANSACCION
Es un acto jurdico bilateral y consensual donde al hacerse mutuas y reciprocas
concesiones, las partes extinguen obligaciones dudosas o litigiosas. Si bien es
cierto es un contrato que representa acuerdo de voluntades, este tiene como
finalidad jurdica principal liquidar relaciones obligacionales preexistentes.
El fin es terminar con un estado de duda o incertidumbre para evitar un pleito
futuro, y si ya se inici el pleito su finalidad ser extinguir ese pleito.
3
---------------------------------------------------------------------------------------------La transaccin no solo extingue derechos obligacionales, tambin derechos

reales, hereditarios y de familia.
No es necesario que las concesiones sean de valor igual o equivalente, el
concepto de dudoso es subjetivo, pues est vinculado
a las partes que le
otorgan tal calificacin o a razones que a ellas conciernan para evitar un proceso
judicial. El concepto de litigioso es ms claro: la discrepancia ya se estara
ventilando ante los tribunales. Si no fuese dudoso o litigioso, habra por ejemplo:
pago o condonacin pero no transaccin.
La transaccin comporta una renuncia.- la transaccin debe contener de las
partes a cualquier accin que tenga una contra otra sobre el objeto de dicha
transaccin. No es indispensable declarar en forma expresa tal renuncia, si no que
aparezca indubitable.
Formalidad de la transaccin.- no hay razn para que se exigiera la formalidad de
la escritura pblica, ni ad solemnitatem, ya que ella puede resultar difcil en
algunos lugares y muy costosa, por ejemplo cuando se trate de asuntos de poca
cuanta no sometimos a litigio.
Objetos transables. Objeto de la transaccin.- Solo los derechos patrimoniales (o
sea reales y creditorios) son susceptibles de transaccin. Los extra patrimoniales
son inalienables, no son objeto de transaccin, estn fuera del comercio de los
hombres (nombre, honor, vida, filiacin, estado civil de las personas).
Pero hay algunos derechos patrimoniales que no pueden ser objeto de
transaccin. Ejemplo: los derechos de uso y de habitacin (art. 1029). No se
puede transigir sobre la obligacin de prestar alimentos. No se puede transigir
sobre la validez de un acto nulo de pleno derecho, aunque si se puede sobre un
acto anulable.
La responsabilidad civil es transable.- se puede transigir sobre la responsabilidad
civil que deriva de hechos delictuosos. El precepto est destinado, bsicamente, a
sealar que la accin penal, que concierne al orden pblico, no es susceptible de
transaccin.la transaccin sobre la responsabilidad civil equivale a que la propia
vctima evalu el dao que ha sufrido.
4
---------------------------------------------------------------------------------------------Transaccin por medio de representante.- La intervencin del Poder Judicial y del

Ministerio Publico constituye garanta suficiente para cautelar; en la transaccin,
los derechos de los ausentes o incapaces. El juez, para otorgar autorizacin,
podr exigir todos los elementos probatorios requeridos y, cuando exista, consejo
de familia, orlo si lo estima conveniente.
Transaccin sobre obligacin nula o anulable.- es la obligacin dudosa o litigiosa
que adolece de nulidad la que invalida la transaccin, porque en tal caso no se
estara extinguiendo obligacin alguna. Y si se trata de una obligacin solo
anulable, la transaccin, con conocimiento del vicio por las partes que transigen,
equivale a su confesin.
Si embargo, la cuestin dudosa o litigiosa es acerca de la nulidad o anulabilidad
de determinado acto jurdico, y las partes as lo manifiesta expresamente al
tiempo de transigir; se permite que el sea vlida. De no adoptarse este criterio,
sera
imposible transigir respecto a actos jurdicos cuya nulidad o validez se
discute.
Indivisibilidad de la transaccin.- La transaccin es un acto independiente en el
que una parte cualquiera no puede subsistir sin las otras.
La nulidad de alguna de
sus estipulaciones, salvo pacto en contrario, debe
acarrear la de los dems.
MUTUO DISENSO
No es un modo genrico de extincin de las obligaciones; es simplemente, el
convenio entre las partes para revocar de comn acuerdo uno adoptado
anteriormente, y extinguir en esta forma la prestacin o prestaciones
correspondientes. No es otra cosa que un consentimiento contrario al que antes
se presento, en virtud del cual las partes, en ejercicio de la autonoma de la
voluntad, lo dejan sin efecto.
Efectos
Radica en que el mutuo disenso se considera como no producido cuando
5
---------------------------------------------------------------------------------------------perjudica derechos de terceros. La seguridad de los actos justifica, sin duda, esta
solucin. El mutuo disenso es res inter alios acta entre las partes que lo celebran
y, por lo tanto, no cabe afectar a terceros.
Res inter alios acta: lo convenido por otros no se aprovecha ni me daa (res
inter alios acta novis nec nocet nec prodest).
Forma
El mutuo disenso debe efectuarse en la forma prescrita para el acto originalmente
celebrado.
----------------------------------------------------------------------------------------------
3.1. TEORIA DE LA INEJECUCION

NOCIN
Esta teora no estudia otra cosa que el incumplimiento de las obligaciones, sus
causas, las clases de incumplimiento (por imposibilidad de la prestacin; caso
fortuito, fuerza mayor, o por culpa o dolo imputables al deudor) y las
consecuencias que se generan, respectivamente, esto es, los derechos que le
asisten al acreedor, etc.
El libro VI de nuestro Cdigo Civil concluye con los artculos relativos a la
inejecucin de las obligaciones contenidas en el Titulo IX, de la Seccin Segunda
(Efectos de las Obligaciones). Dicho titulo se encuentra dividido en tres Captulos:
el primero trata de las Disposiciones generales sobre la inejecucin de las
obligaciones; el segundo sobre la mora, tanto el deudor como el acreedor y el
tercero de las obligaciones con clusula penal legisladas como una de las
modalidades de las obligaciones-, se trasladan al Titulo referente a la inejecucin
de las obligaciones, dado que las reglas sobre ambas instituciones operan
nicamente en los casos de inejecucin o de cumplimiento, parcial, tardo o
defectuoso de la obligacin.
Queda entendido, desde luego, que el Cdigo legisla situaciones jurdicas
distintas de las provenientes de la responsabilidad extracontractual o, delictual o,
para usar la terminologa del Cdigo de 1936, del acto ilcito.
Al margen de este concepto, el nuevo Cdigo distingue la causa no imputable o
ausencia de culpa como concepto genrico de los casos fortuitos o de fuerza
mayor, conceptos especficos de causas no imputables-; define el dolo, la culpa
inexcusable y la culpa leve; seala la responsabilidad que se atribuye al obligado
en cada uno de estos eventos; se refiere a los hechos dolosos o culposos de los
terceros de quienes se valga el deudor para cumplir la obligacin, as como a los
hechos dolosos del acreedor; se pronuncia sobre la validez o nulidad de las
clusulas de exoneracin o de limitacin de la responsabilidad; y, en fin, atribuye
expresamente la carga probatoria ante la inejecucin de una obligacin.
---------------------------------------------------------------------------------------------Las cuatro primeras normas del Cdigo, vale decir, los artculos 1314 a 1317,
rigen los casos de inejecucin de la obligacin y de cumplimiento parcial, tardo o
defectuoso por causas no imputables al obligado. Estas reglas son de singular
importancia.
DEFINICIN:
Toda obligacin nace para ser cumplida, para satisfacer el inters del
acreedor mediante la realizacin de lo prometido por el deudor. Es posible
que el deudor no cumpla con la prestacin debida, o la cumpla en forma
parcial, tarda o defectuosa (cumplimiento Inexacto). Cuando esto se
verifica nos enfrentamos ante un supuesto de insatisfaccin del inters del
acreedor (total o parcial) cuyas consecuencias para el deudor estarn
determinadas por las causas de aquel incumplimiento total o del
cumplimiento inexacto.
INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES
La obligacin puede no llegar cumplirse, sea total o parcialmente. Generalmente
se entiende por incumplimiento la no realizacin de la prestacin, imputable al
deudor; sin embargo en su aceptacin ms amplia, abarca tambin todo caso de
inejecucin.
En suma y en su ms amplia aceptacin se entender por incumplimiento de la
obligacin todo caso de inejecucin, sea cual fuere su causa determinante; esto
es, se entender por incumplimiento todo supuesto de no cumplimiento de la
obligacin.
Hay que tener presente que el ciclo de vida de cualquier obligacin puede concluir
normalmente, mediante, del pago u otros modos de cumplimiento, como la
novacin, la compensacin, la transaccin, el mutuo disenso; o, ese ciclo de vida
puede cortarse, puede interrumpirse precisamente por su no cumplimiento.
El incumpliendo podr abarcar 4 cuatro formas:
la completa inejecucin de toda la obligacin.
---------------------------------------------------------------------------------------------
El incumplimiento parcial (una parte del total de la obligacin ha sido

cumplida y la otra restante, no ha sido cumplida),
luego la ejecucin total o parcial de la obligacin, pero de forma defec-
tuosa, imperfecta; y
en esta forma la obligacin llega a cumplirse total o parcialmente, pero
ya tardamente; se trata de la mora.

Incumplida una obligacin, interesa precisar la causa que haya originado tal
incumplimiento, para poder determinar las consecuencias de orden pblico. El
incumplimiento puede ser debido a causas diversas, las cuales pueden agruparse
en dos:
a) Causas imputables al deudor (por culpa o dolo); y
b) Causas que no le son imputables, supuestos que no dependen de la voluntad
del obligado, sino que son independientes de ella.
Desde otro punto de vista estas causas pueden agruparse:
a) segn que determinen la inmediata extincin de la relacin obligacional; y
b) causas que transforman esta relacin obligacional, sustituyendo el objeto
originario de la prestacin, por la indemnizacin de daos y perjuicios o
aadiendo sta a aquel objeto, segn se trate de incumplimiento total o
parcial.
En cuanto
sus efectos; son los de resarcir el dao sufrido por el acreedor.
Cuando la causa del incumplimiento es el caso fortuito de la fuerza mayor, surge

la teora de los riesgos, que es la que fija si es el deudor o el acreedor el que
debe soportar los perjuicios resultantes del incumpliendo, o la inejecucin.
Cuando la causa u origen del incumplimiento es la culpa o el dolo, imputables al
acreedor, surge la teora del dao contractual.
Cabe tener presente que nos estamos refiriendo a la nocin de la Teora de
Inejecucin, o sea del supuesto de la no realizacin o del incumplimiento de una
obligacin, la que cuando es imputable a culpa o dolo, genera responsabilidad a
cargo del deudor y a favor del acreedor; pero precisa tener tambin en cuenta que
fuera de este mbito del incumplimiento de las obligaciones se genera tambin la
3
---------------------------------------------------------------------------------------------obligacin indemnizatoria a cargo del autor de un dao.
3.2. INCUMPLIMIENTO POR IMPOSIBILIDAD DE LA PRESTACIN: EL

CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR
Cabe preguntar: Qu entendemos por Imposibilidad? Significa, segn el
Diccionario, la falta de posibilidad para existir una cosa o la falta de posibilidad
para hacerla. Imposible es todo aquello que es irrealizable; aquello que lo es tal,
dentro del orden natural de las cosas, luego se ampla el concepto a considerar
como imposible en la esfera del Derecho, todo aquello que contradice la ley, la
moral, las buenas costumbres, el orden pblico, todo aquello que no puede
realizar vlidamente como acto jurdico, porque linda con el campo de lo ilcito.
De donde surge una primera distincin o clasificacin que pueda hacerse de la
imposibilidad en:
a) imposibilidad natural; y
b) Imposibilidad jurdica, de derecho o imposibilidad legal.
Esta imposibilidad jurdica o legal de poder realizar vlidamente determinadas
transacciones o negocios jurdicos, debe ser ya posterior al nacimiento de la
obligacin, esta sera nula, conforme al mandato contenido en le inc. 4 del art. 219
del Cdigo Civil, puesto que entre otras condiciones de validez de la prestacin se
requiere precisamente su posibilidad jurdica, su ilicitud.
Dentro del campo del cumplimento de las obligaciones, se afirma categricamente
que nadie est obligado a lo imposible. El mandato de la ley hace mencin a la
imposibilidad derivada de hechos o causa extraas a la voluntad del sujeto pasivo
(deudor).
Para afirmar y considerar que una prestacin se haga fsica o legalmente
imposible se precisa de la concurrencia de los siguientes requisitos:
a)
La imposibilidad debe sea imprevisible;
b)
Debe ser inevitable;
c)
Previamente debe ya existir una relacin obligatoria derivada de la ley o

de un acto jurdico;
4
---------------------------------------------------------------------------------------------d)
Que la imposibilidad no sea imputable a culpa, ni menos a dolo del deudor, sino que tenga por causa u origen, bien el caso fortuito o bien la
fuerza mayor;
e)
La imposibilidad debe ser, por otra parte, permanente y completa, ya

que si solo fuera temporal, pasajera, la obligacin podra renacer; as,
por ejemplo, no se podra hablar estrictamente de imposibilidad de la
cosa entregarse, se ha extraviado, pero luego es encontrada o hallada, esto es, reaparece. Eso si que, durante el tiempo que hubiese durado la imposibilidad transitoria (en nuestro ejemplo, por extravi de la cosa a entregarse) no podra el deudor quedar incurso en mora.
El efecto de la imposibilidad de la prestacin se asimila de la prestacin se asimila
generalmente al de la perdida de la cosa que es objeto de la misma.
La irresponsabilidad por la inejecucin de la prestacin sobreviene cuando sin
concurrir ni fuerza mayor, ni caso fortuito, es debida a culpa del acreedor. La
imposibilidad tambin es distinguible en Objetiva y Subjetiva. La primera es la que
afecta a la prestacin en si misma, pudiendo ser, como vimos, fsica o natural,
como cuando la cosa debida queda destruida (supuesto que no se presenta en las
obligaciones de dar cosas genricas), jurdica, cuando la cosa prometida queda
extra comercio, por mandato de la ley. Esta es la imposibilidad para todos, la que
afecta a cualquiera y no a determinada persona.
La imposibilidad Subjetiva es la que afecta a las condiciones personales del
deudor, como cuando es la afecta a las condiciones personales del deudor, como
cuando este pierde, por sentencia judicial, la capacidad de enajenar o pierde la
aptitud fsica para realizar la prestacin (por ejemplo, en una obligacin de hacer
personalsima, o en una de dar, el deudor se enferma, se accidenta, se mutila
etc.). esta imposibilidad subjetiva o relativa es la que solo afecta al deudor e incide
sobre determinado sujeto, sobre sus condiciones o aptitudes personales,
incapacitndolo personalmente para cumplir la prestacin, la cual perfectamente
podra ser realizada por un tercero; ejemplo, cuando yo debo de entregar un
caballo, que se me extravi y este animal se encuentra en poder de otro.
Hay que tener presente que para nuestra ley, en este ltimo supuesto, ya no
existe imposibilidad. Para que se repute haber imposibilidad esta debe ser
absoluta u objetiva, y no relativa o personal o subjetiva.
5
---------------------------------------------------------------------------------------------La imposibilidad se distingue tambin en Imposibilidad Inicial y Posterior. Es

inicial la imposibilidad que ya exista en el momento de nacer la obligacin y esta,
como sabemos, ya invalida la obligacin. Ser nulo el contrato por el cual yo me
obligo a entregar una cosa que en ese instante no existe, ni tiene posibilidad de
existir (como ocurrira en la venta, o usufructo o arrendamiento de cosas futuras, o
cuando me obligo a una prestacin fsica o jurdicamente imposible). Es posterior
la imposibilidad sobreviniente, o sea aquella que aparece ya despus de
constituida la obligacin. La ley se refiere a esta clase de imposibilidad.
La imposibilidad libera al obligado de los daos y perjuicios que por inejecucin
resultaren par el acreedor.
Una vez que una prestacin ha devenido definitivamente imposible, no podr
renacer por el hecho de que posteriormente, por alguna circunstancia ordinaria, la
prestacin vuelva a ser posible.
Puede ocurrir que la imposibilidad sea solo parcial, en tal supuesto y por regla
general, el deudor podr ser compelido a cumplir la prestacin en la parte no
afectada por la imposibilidad. Pero tambin podr suceder que la prestacin en la
intencin de las partes fue que la obligacin o el contrato sean ejecutados por el
todo y no parcialmente; en este supuesto bastara la imposibilidad parcial para
extinguir toda la obligacin, para resolver el contrato.
EL CASO FORTUITO Y LA FUERZA MAYOR:
Caso fortuito y fuerza mayor significan toda causa extraa al deudor que le ha
impedido el incumplimiento de la obligacin.
CASO FORTUITO:
Nociones Generales
Desde el derecho Romano, y posteriormente desde los glosadores se ha tratado
de diferenciarlos. En el Derecho Romano se caracterizo el caso fortuito por la
imposibilidad de ser previsto y la fuerza mayor por la imposibilidad de ser
superada, vencida. Incluso para algunos, caso fortuito es el que previsto no ha
podido evitarse.
---------------------------------------------------------------------------------------------La distincin del Derecho Romano fue mantenida por Planiol y Ripert, para el cual,
caso fortuito es el obstculo de carcter accidental e imprevisto que impide el
incumplimiento de la obligacin y que se debe al azar y fuerza mayor constituye la
ndole invencible del obstculo que hace que el deudor no pueda nunca triunfar
sobre dio obstculo.
Nuestro cdigo vigente si define el caso fortuito. Contenida en los Arts. 1314 a
1316 que son bsicos e importantes, que son nuevos y guardan concordancia con
el numeral 1318 del Cdigo de 1936, que simplemente deca: la obligacin se
extingue cuando la prestacin, llega a ser imposible sin culpa del deudor.
De lo anterior podemos deducir entonces que estamos ante un caso fortuito,
cuando la imposibilidad viene por hechos de la naturaleza, que son de carcter
imprevisible, como los terremotos, maremotos, huracanes, inundaciones, sequas,
etc. Diramos que importa un concepto meramente negativo de la culpa, su campo
empieza donde termina la culpa.
El Art. 1314 prescribe que quien acta con la diligencia ordinaria requerida, no es
imputable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo

o defectuoso. La norma se refiere a la causa no imputable, es decir a la ausencia
de culpa como concepto genrico exoneratorio de la inejecucin de la obligacin o
por su cumplimiento irregular. Es justamente este principio que determina la
ausencia de culpa.
En caso de ausencia de culpa, el deudor no est obligado a probar el hecho
positivo del caso fortuito o fuerza mayor, es decir, la causa del incumplimiento por
un evento de origen conocido, pero extraordinario, imprevisto e inevitable. En la
ausencia de culpa el deudor simplemente est obligado a probar que presto la
diligencia que exiga la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las
circunstancias del tiempo y de lugar, sin necesidad de demostrar el
acontecimiento que ocasiono la inejecucin de la obligacin.
El Art. 1315, define los casos fortuitos o de fuerza mayor, como causas no
imputables, atribuyndoles las caractersticas de eventos extraordinarios,
imprevisibles e irresistibles.
---------------------------------------------------------------------------------------------Los casos fortuitos o de fuerza mayor tienen iguales caractersticas. Tericamente

sin embargo, cabe hacer una distincin. As, se considera que el caso fortuito
alude solo a los accidentes naturales lo que en el Derecho anglo sajn denomina
act of God (hecho de Dios); en cambio, la fuerza mayor involucra tanto los actos
de terceros, como los atribuibles a las autoridades denominadas en el Derecho
Anglo-sajn Act of prince checho del prncipe). Ambos consisten en
acontecimientos extraordinarios (todo aquel que sale de lo comn, que no es
usual), imprevistos e irresistibles para el deudor y, desde luego, independientes de
su voluntad. En todo caso fortuito o de fuerza mayor hay, necesariamente
ausencia de culpa. Estos eventos configuran, definitivamente, causas no
imputables.
La previsin, por su parte, debe considerarse al tiempo de contraerse la
obligacin; a diferencia de la resistibilidad que se presenta desde el momento en
que se contrajo la obligacin, el acto jurdico sera nulo, porque tendra objeto
imposible.
La previsin se exige cuando el deudor no previo lo que deba o cuando habiendo
previsto el acontecimiento, se obligo a algo que presumiblemente iba a ser
imposible. En ambos casos el acontecimiento es imputable al deudor, pues
equivale a un hecho suyo. Pero la previsibilidad no debe apreciarse en abstracto,
todo acontecimiento ser previsible y no existira, por tanto, el caso fortuito o de
fuerza mayor.
El requisito de la irresistibilidad, por ultimo supone la imposibilidad e cumplimiento.
La dificultad de cumplimiento no exonera al deudor, aun cuando la prestacin se
haya convertido en ms onerosa de lo previsto. Tampoco interesa la situacin
personal del deudor, la ausencia de medios econmicos para cumplir, la
obligacin, no tiene fuerza liberatoria.
No todos los acontecimientos que se presenten sin culpa, configuren casos
fortuitos o de fuerza mayor. Usualmente el deudor tan solo debe probar que ha
actuado con la diligencia requerida, vale decir, sin culpa para quedar exonerado
de responsabilidad. La excepcin se configura cuando la ley o el pacto establecen
en forma expresa lo contario, es decir, cuando exigen para la exoneracin del
deudor, que el acontecimiento obedezca a un caso fortuito o de fuerza mayor.
8
---------------------------------------------------------------------------------------------En la ausencia de culpa, el deudor no est obligado a probar el hecho positivo del
caso fortuito o de fuerza mayor, esto es la causa del incumplimiento debida a un
evento de origen extraordinario, imp0revisto e inevitable. En la ausencia de culpa
el deudor simplemente a aprobar que actu con diligencia requerida, sin
necesidad de mostrar el acontecimiento que ocasiones la inejecucin de
obligacin. La ausencia de culpa se prueba acreditando la conducta diligente; a
diferencia del evento fortuito cuya prueba, ms severa requiere identificar el
acontecimiento y otorgarle las caractersticas sealadas de extraordinario,
imprevisible e irresistible.
En conclusin es que el deudor debe demostrar su
conducta diligente para
quedar exonerado de responsabilidad salvo que la ley o lo pacto exijan la

presencia del caso fortuito o fuerza mayor.
El art 1316 inejecucin por causa no imputable al deudor el segundo prrafo del
precepto, coment5ado, que si la causa que impide de la prestacin temporal, el
deudor, mientras la misma perdura, no es responsable por el retardo del
incumplimiento. Y aade, luego la obligacin se extingue si la causa que impide la
ejecucin perdura hasta el momento, en que en relacin al ttulo de la obligacin o
a la naturaleza de la propia prestacin, el deudor no0 p0uede ser ya considerado
obligado a ejecutarla, el deudor ya no tiene inters en el cumplimiento, o este
cumplimiento deja de ser til.
En consecuencia, la imposibilidad temporal, por causa no imputable al obligado,
no irroga responsabilidad por el retardo en el cumplimiento de la obligacin.la
obligacin, por lo dems, se extingue, tambin, sin responsabilidad para el
obligado, cuando el retardo es de tal naturaleza que el deudor no puede ya ser
considerado obligado a cumplirla, el acreedor pierde inters en ella o esta se torna
intil.
El precepto concluye sealando que la obligacin que solo es susceptible de
ejecutarse parcialmente se extingue, si ella no es til para el acreedor o si este no
tiene justificado intereses en su ejecucin parcial
La norma agrega en caso contrario, el deudor queda obligado9 a ejecutarla, con
9
---------------------------------------------------------------------------------------------reduccin de la contraprestacin, si le hubiere. Cabe agregar como comentario

final al art. 1316 del cdigo, que las hiptesis al que el se refiere es de una
imposibilidad sobrevenida, que se produce desde de formada la relacin jurdica,
esta imposibilidad no se origina por dolo o por culpa del obligado; ello obedece a
una causa no imputable que emerge despus de la formacin del vinculo
obligatorio. Por ello, en estos casos la obligacin es imputable.
CARACTERES
Sealamos como tales los siguientes:
Deber producirse independientemente de la voluntad del deudor; si as

no fuera se configurara la culpa, es precisamente po0r este su carcter
que el caso fortuito exonera de responsabilidad al obligado.
Que el acontecimiento sea imprevisto y aun imprevisible
Que el acontecimiento sea insup0erable, ya que el caso fortuito no solo

es el que no ha podido proveerse, sino que aun a viendo sido previsto
resulta invencible, imp0osible de ser superado. En este sentido debe
tratarse de un acontecimiento que impida de manera total o absoluta el
cumplimiento de la obligacin.
El caso fortuito debe crear una situacin permanente que impida en todo tiempo loa obligacio0n si el acontecimiento solo fuera temporal
ejemplo : un puente susceptible de ser reparado abreve plazo; no constituira caso fortuito, pues, cesado dicho acontecimiento el deudor siempre quedara obligado aunque la prestacin tuviera que cumplirse tardamente, aunque claro, quedara exo0nerado de pagar los dao y los
prejuicios moratorios
Se destacan como elementos principales y carecterizantes del caso fortuito la

imprevisibilidad y la inevitabilidad. Lo inevitable libera al deudor aunque el hecho
haya sido imprevisible, y es que nadie puede responder de aquellos
acontecimientos que au8n siendo previsibles, son inevitables
CLASIFICACION
Podemos hacer una primera distincin en:
a)
previstos o previsibles
10
---------------------------------------------------------------------------------------------b)
imprevistos o imprevisibles
c)
ordinarios y extraordinarios
Serian previstos o previsibles, las crecientes de lo9s ros en sierra peruana, pues,
son fenmenos naturales que se producen con ciertas regularidad de diciembre a
marzo siendo ms fuertes en enero y febrero debido a las precipitaciones fluviales
propias del verano; son casos que ya estn previsto. En tanto que los casos
imprevistos o imprevisibles son todos aquellos hechos de la naturaleza que no es
posible proveerlos, pese a los avances de la ciencia y la tcnica contempornea;
tales serian entre otros, los terremotos las plagas de la agricultura. Dentro de esta
clasificacin se puede constatar cierta relatividad, pues, hay regiones del globo
terrestre
en que algunos de los fenmenos naturales mencionados son
fenmenos previsibles, en tanto que en otra zonas estos son raros, excepcionales,
por tanto, imprevisibles. Podemos admitir una segunda clasificacin del caso
fortuito en ordinarios y extraordinarios.
EFECTOS
El efecto fundamental esta sealado en el vigente cdigo de 1984, en su artculo
1317, cuyo texto es el siguiente: el deudor no responde de los daos y perjuicios
resultantes de la inejecucin de la obligacin, o de su cumplimientos parcial, tardo

o defectuoso por causa no imputable, salvo que lo contrario este previsto
expresamente po9r la ley o por el ttulo de la obligacin
Ella prev que lo obligado, como regla general, no responde de los daos, y
perjuicios, derivados de la inejecucin por causa no imputable. Salvo que as lo
establezca expresamente la ley o el pacto entre las partes. Es posible, en efecto,
que la norma legal atribuya responsabilidad al obligado, aun cuando la inejecucin
de la obligacin o su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso, obedezca a
causas no imputables. Tambin es posible que tal responsabilidad se atribuya por
acto.
RESPONSABILIDAD
DEL
DEUDOR
AUN
CONCURRIENDO
EL
CASO
FORTUITO
Si bien la regla general, es la de que, concurriendo el caso fortuito o loa fuerza
11
---------------------------------------------------------------------------------------------mayor, estos hechos no0 generan responsabilidad alguna para el obligacin o la

obligacin se extingue por falta de objeto; sin embargo y considerando que toda
regla tiene o puede tener toda regla tiene o puede tener su excepcin o sus
excepciones, podra ocurrir que el deudor resultante
responsable frente a lo
acreedor aun concurriendo el caso fortuito o tambin la fuerza mayor y esto puede
producirse en los dos supuestos siguientes:
1) Por acuerdo de partes.- se trata de un pacto de garanta que salvaguardar al

acreedor de los efectos del caso fortuito; no hay ninguna razn que se oponga para que el deudor pueda voluntariamente asumir su responsabilidad, de loa misma
manera como podra p0actarse que el mismo deudor no responda al acreedor, si
incurre en culpa. Sin embargo como este acuerdo impone una obligacin contrario
a la sealada en la ley, tiene necesariamente que ser expreso. La estipulacin debe interpretarse restrictivamente, comprendiendo solamente los casos fortuitos de
carcter ordinario, ms no los extraordinarios.
2) Por disposicin legal.- haya casos expresamente determinados por la ley. Verdaderamente se trata de culpas legalmente presuntas. en el cdigo tenemos algunas disposiciones que contemplan estos diferentes casos de excepcin a la no
responsabilidad del deudor, concurriendo el caso fortuito.
FUERZA MAYOR:
DEFINICIN
Consiste en todo obstculo o impedimento de la ejecucin o cumplimiento de la
obligacin, proveniente ms bien de hechos de terceros, de hechos humanos,
que para el obligado son insuperables e imprevisibles: aquellos que antiguamente
se denominaban hechos del prncipe; ej. Guerras, revoluciones, paros y huelgas; estado de sitio o de emergencia, asaltos a mano armada, saqueos, una gama
de actos, algunos de los cuales provienen del mandato de la autoridad o de la
Ley.
12
---------------------------------------------------------------------------------------------DENOMINADOR COMN ENTRE CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR:

El denominador comn entre ambos es que liberan de responsabilidad al deudor
por el incumplimiento total o por la mora en que incurra, o por el cumplimiento
parcial o defectuoso de la obligacin.
13
---------------------------------------------------------------------------------------------3.3 CAUSAS DE INCUMPLIMIENTO IMPUTABLES AL DEUDOR LA CULPA Y EL

DOLO
LA CULPA
NOCIN LEGAL DE LA CULPA
Es amplia esta nocin, puesto que tambin se puede hablar de la culpa en el rea
del Derecho pena. En el campo Civil la nocin de la culpa estaba concretada actualmente en el artculo 1314 y 1320.
La normal es que, cuando una persona natural cualquiera tenga que cumplir una
obligacin convencional o legal, tendr que adoptar cierta dosis de diligencia,
atencin, cuidado que, esa misma persona considere razonablemente necesaria,
teniendo en cuentan muchos casos hasta las costumbres del lugar, los usos comerciales. Todo ello depender naturalmente de la clase de obligacin de cuyo
cumplimiento se trata. Si consecuencia de la falta o ausencia de la falta o ausencia de esa diligencia, de esas previsiones, de ese cuidado, ya no va a ser posible
cumplir, lo har responsable a esa persona, a ese obligado, a ese deudor por culpa, y esa culpa, ese comportamiento desidioso, negligente, desaprevensivo, descuidado, la har a esa persona responsable por culpa; se generara a su vez, una
responsabilidad econmica.
Toda culpa implica o conlleva la idea de negligencia, olvido, desinters, descuido, torpeza, ausencia de sentido de responsabilidad, falta de seriedad, falta de
atencin, de concentracin.
La culpa, como causa de incumplimiento de una obligacin viene a ser la conducta negligente observada por el deudor, frente a su deber de realizar una prestacin consistente en entregar bienes o realizar servicios.
La culpa ocupa una posicin intermedia entre dos extremos; el dolo y el caso fortuito o la fuerza mayor, porque en el dolo hay intencin deliberada de no querer
cumplir la obligacin, siendo por ello plena su responsabilidad econmica frente al
acreedor, por los perjuicios derivados de esa su intencin; en el caso fortuito o la
fuerza mayor es los acontecimientos impedientes son externos, totalmente extraos, al deudor, ajenos a la voluntad de este, razn por la cual no generan respon-
---------------------------------------------------------------------------------------------sabilidad econmica por incumplimiento, ya sea total o parcial o por cumplimiento

tardo o defectuoso.
Es interesante advertir que la culpa puede asumir y asume diversas variantes de
acuerdo a las circunstancias propias de cada caso concreto, teniendo en cuenta la
mayor o la menor complejidad, facilidad o dificultad de la realizacin de la
prestacin o prestaciones que contiene la obligacin; luego la capacidad personal
del obligado; conocimientos, tcnica, experiencia, habilidad personal, edad,
estado de salud, incluyndose los medios materiales o inmateriales al alcance del
obligado
(herramientas,
instrumentos,
accesorios,
movilidad,
maquinas,
conocimiento del medio, vinculaciones con terceros que pueden facilitar el

desempeo de la tarea del cumplimiento de la obligacin.
Es importante destacar que en la culpa est ausente la deliberada intencin de no

cumplir o de cumplirla defectuosamente o de incurrir en retardo. Si el incumplimiento fuera la consecuencia de una intencin deliberada, estaramos ya dentro
de la figura del dolo.
CLASES DE CULPA
En doctrina se ha hecho diferentes clasificaciones de acuerdo a diversos criterios
que iremos indicando al referirnos a cada clasificacin.
Enumeraremos las principales clases de culpa:
1) CULPA POSITIVA Y NEGATIVA.- La primera se denomina la culpa in fas-
ciendo y la segunda la culpa in non fasciendo, segn que pueda consistir en acciones, en hechos humanos positivos o en una omisin u omisiones.
En la primera, el deudor por descuido, negligencia, falta de pericia, o por incapacidad hace algo que estaba obligado a no hacer o que el propio sentido comn o
las circunstancias del caso concreto, aconsejan abstenerse; entonces la accin
del deudor realizada en esas circunstancias, perjudica al acreedor.
En la segunda clase de culpa, contrariamente ella consiste en una omisin. El no
cumplimiento y el consiguiente perjuicio generado por la inejecucin, tienen por
causa generadora el dejar de hacer algo que el deudor debiera haber realizado.
---------------------------------------------------------------------------------------------Esta culpa in non fasciendo, llamada tambin Culpa in omitiendo, no es posible

concebirla en el rea de la responsabilidad extracontractual o aquiliana; pues entre el autor del acto ilcito (penal o civil) y su vctima no cabe ningn vinculo jurdico anterior, no puede exigir una obligacin de no hacer; por lo cual, la lesin ha
de consistir en una acto positivo, en una accin, no en una omisin, salvo excepcionalmente en el rea de los delitos por omisin.
Dentro del campo de la contratacin se tiene tambin la figura de la culpa contrahendo, no legislada debidamente por el C.C. derogado del 36. Consiste esta culpa en la omisin de la necesaria diligencia que se debe tomar a fin de que un contrato que est en vas de perfeccionarse, se concluya. Tal culpa consiste en no
tomar las debidas precauciones en el intervalo que media entre la propuesta y la
conclusin del contrato.
La culpa incontrahendo, debe ser apreciada por los mismos principios reguladores de la culpa relativa a la ejecucin del contrato. Quien est ligado a otro por relaciones contractuales, se dice que despierta en la otra parte la confianza en que
la relacin obligatoria no sea invalidad, ya por incapacidad del contrayente o por
imposibilidad del objeto. Si por cualquiera de estas causas u otras, la relacin
queda invalidada, anulada, la otra parte puede hacerle responsable del perjuicio a
quien lo causo. En este caso la culpa genera una responsabilidad normal en el
obligado, pero no precisamente aquella , responsabilidad normal que deriva del
incumplimiento de la obligacin sino que queda limitada nicamente al inters que
la otra parte hubiera tenido en no encontrar una obligacin que posteriormente
haba de resultar ineficaz.
Esta teora de la culpa in contrahendo puede ser aplicada, entre otros, en los siguientes supuestos: cuando el contrato es anulado por error en la sustancia de la
cosa, en la persona o por violencia o si el contrato es anulado porque la cosa que
constitua su objeto es ajena, o que no se formo el contrato, porque la cosa sobre
la que incida este, haba dejado de existir en el momento en que la cosa sobre la
que la partes contrataban. En tales supuestos el vendedor es culpable porque
deba conocer el obstculo que se opona a la formacin del contrato.
2) CULPA IN VIGILANDO Y CULPA IN ELIGENDO.- Si bien constituye norma o
regla general que el autor del dao originado por su culpa, es el responsable, la
excepcin es que sea otro el que responda econmicamente; esto es, surge ac
la figura de la responsabilidad indirecta, al lado de la directa. En este orden de
3
---------------------------------------------------------------------------------------------ideas que es posible subclasificar la responsabilidad indirecta (o culpa indirecta)

en: culpa in eligiendo y culpa in vigilando.
Culpa in eligiendo.- El deudor de una obligacin no siempre ha de tener que responder indirectamente de su culpa personal, sino puede quedar obligado a responder de culpas personalmente ajenas; o sea de la culpa de sus dependientes
subordinados con motivo u ocasin de cumplir o ejecutar la o las obligaciones
contradas por el primero, esto es por el principal o patrn, cuando este ltimo no
las ejecuta personalmente o, al menos no lo hace en su totalidad o integridad. Por
ejemplo, el constructor o albail Juan se compromete a efectuar o unos trabajos
en casa de Pedro y recurre al obrero Jorge, quien es casa de Pedro llega a romper los vidrios de una mampara o una ventana al tiempo de colocar la escalera de
albail, o rompe o deteriora un mueble o un objeto cualquiera o una instalacin,
con ocasin del trabajo que realiza por orden del obligado Juan, quien responder
ante Pedro, por el dao causado, sin perjuicio del derecho que pudiera asistirle a
reclamar despus contra su obrero, dependiente o empleado Jorge. Se denomina
culpa in eligendo, porque se basa esta culpa en haber elegido el principal a la persona a quien se encarga la ejecucin de acto determinado.
Dice el art. 1981: Todo el que tiene a otro bajo sus rdenes responde por el dao
que este irrogue. Este dispositivo como el contenido en los arts. 1974 y 1975 del
Cdigo Civil, se refieren pues, a la responsabilidad por hecho ajeno o responsabilidad indirecta.
Esta responsabilidad indirecta presupone necesariamente do sujetos: 1) El agente
o directo del dao; y ) Otra persona que en virtud de determinadas condiciones
legales deba r4esponder por el dao causado por el primero. La responsabilidad
del autor indirecto constituye, pues, un rgimen de excepcin, razn por el cual no
procede aceptar otras posibilidades del sistema de aplicacin instituidas por la ley.
La culpa in vigilando.- Es la que deriva de la supuesta falta de control sobre las
personas que dependen de otras; por los actos cometidos por sus hijos menores
de edad o incapaces.
La culpa in vigilando, est prevista en el art. 1981 del Cd. Vigente. El numeral
1975 dice: La persona sujeta a incapacidad de ejercicio de ejercicio queda obligada por el dao que ocasione, siempre que haya actuado con discernimiento.
---------------------------------------------------------------------------------------------El representante legal de la persona incapacitada es solidariamente responsable.

Si ha cobrado el incapaz con discernimiento, proceder una responsabilidad patrimoni8al, directa contra el; pero tal responsabilidad trasciende al representante
legal, quien est sujeto a una culpa in vigilando. La responsabilidad de ambos es
solidaria. Ahora, conforme al numeral 1976, responde el representante legal si la
persona incapaz ha actuado sin discernimiento.
3) CULPA CONTRACTUAL Y CULPA EXTRACONTRACTUAL. Diferencias entre
Ambas.
A parte de la clsica divisin tripartita de la culpa en lata, leve y levsima, existe
otra clasificacin que estuvo en boga en la doctrina francesa desde comienzos
del presente Siglo y que distingue la culpa en:
Culpa Contractual.- Se entiende por tal aquella que se comete con ocasin del
incumplimiento de un contrato y consiste en violar una obligacin convencional.
Culpa extracontractual.- Delictual o aquiliana.- Es el hecho doloso (delito) o
culpable (cuasi-contrato) productivo de obligaciones que ocurre entre personas
jurdicas extraas entre s o sea que no se conocen o no estn ligadas jurdicamente; por ejemplo, una accidente de trnsito por culpa del piloto y por quien
responde su patrn.
Contradiciendo la Teora de la pluralidad de la culpa, PLANIOL dice que la nica
diferencia entre ambas es que la contractual supone la violacin convencional, objeto que en la segunda, la obligacin violada es de carcter legal y su objeto ordinariamente consiste en una abstencin.
Por consiguiente hay una responsabilidad contractual y otra extracontractual; las
diferencias entre ambas son, entre otras las siguientes:
1) Por su origen la responsabilidad contractual se deriva de un vinculo jurdico anterior, mientras que la delictual o extra-contractual surge por mandato de la ley,
y porque el obligado ha cometido un acto ilcito.
2) Con referencia a la capacidad en el obligado, la responsabilidad contractual requiere de plena capacidad, en tanto que en la extracontractual no se precisa de
capacidad (1975, 1977, 458).
---------------------------------------------------------------------------------------------3) En relacin a los daos por los que se responde. Los daos de que responde
el deudor en la culpa contractual son los previstos o los que hubiesen podido
proveerse al contraer la obligacin y que sean consecuencia necesaria de su
falta de cumplimiento; solo en el caso de dolo se responder por los daos y
perjuicios que conocidamente deriven de la falta de cumplimiento de la obligacin, como efecto directo e inmediato. En la responsabilidad aquiliana o extracontractual se contemplan los daos y perjuicios previsto, as como los no previstos; la responsabilidad es mayor, ms amplia, supone una indemnizacin total. Se involucran tambin los daos morales (1322 y 1984), lo que no ocurre
en la responsabilidad contractual, salvo el caso de los esponsales (art. 240).
4) Por la responsabilidad en caso de pluralidad de sujetos, encontramos otra diferencia. Si son varios los obligados negligentes, la responsabilidad que recaiga
sobre estos no es solidaria, es mancomunada, en razn de que la solidaridad
no se presume, sino la establece expresamente la voluntad de las partes o la
ley. En cambio en la aquiliana, la responsabilidad de los que cometen un acto
ilcito es solidaria.
5) En cuanto a la presuncin de responsabilidad, notamos otra diferencia muy clara. La responsabilidad contractual se presume, y Por qu?; porque incumplida una obligacin, o retardo su cumplimiento, existe la presuncin de culpa
en el obligado; la inejecucin o la mora generan la responsabilidad de pleno derecho y entonces, como indicamos, corresponder al deudor probar su inculpabilidad (o sea que el incumplimiento tiene por causa, el caso fortuito o fuerza
mayor). En cambio y contrariamente la culpa extraordinariamente la culpa extracontractual no es necesario, ni exigible este requisito.
6) En lo referente las clusulas de irresponsabilidad. Ellas se admiten dentro de
la responsabilidad contractual; en el rea de la responsabilidad aquiliana, la validez de estas clusulas ha sido negada.
A pesar de las diferencias anotadas no siempre es fcil la distincin entre ambas
clases de culpa y ambas clases de responsabilidad. Ya Bibiloni expresaba que el
estudio de la responsabilidad por actos ilcitos es la materia ms oscura y ms defectuosa del Derecho Civil.
Constatamos que nuestra responsabilidad puede verse comprometida con la inejecucin de un contrato o de cualquier convenio; pero tambin ocurre con fre6
---------------------------------------------------------------------------------------------cuencia que causamos un dao a personas a las cuales no estamos jurdicamente

vinculadas, con las que no hemos celebrado previamente ningn contrato, convenido, ni negocio jurdico. Ejemplos: atropellamos a un peatn con nuestro vehculo; nuestros animales pueden causar daos a las personas o a la propiedad ajena.
En estos y otros casos semejantes, no hay vnculo jurdico preestablecido entre el
autor y la vctima del dao. De esta manera vemos surgir al lado de la responsabilidad contractual, aquella otra responsabilidad llamada aquiliana o extracontractual, as denominada porque nace fuera de todo contrato o vinculo personal (extracontractual) y tambin por su similitud con los delitos y cuasidelitos del (extracontractual) y tambin por su similitud con los delitos y cuasi delitos del Derecho
Romano, con los actos ilcitos (delictual) y luego tambin por haberse legislado
por primera vez en la Lex aquilea (responsabilidad aquiliana).
El articulo 1969.- Aquel que por dolo o culpa causa dao a otro est obligado a
indemnizarlo. El descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor

Este articulo nos dice las causales, o sea, los elementos de juicio para el descargo. Estos son, como se sabe, el caso fortuito, la fuerza mayor y el hecho determinante de un tercero, o la imprudencia de quien padece el dao.
Adems, se sabe considerar que aun faltando los casos antes indicados, el deudor puede alegar y probar que el observ una conducta prudente y diligente sin
poder, sin embargo, evitar la produccin del dao; es decir que obr dentro de una
conducta razonable, por lo cual no debe responder por el dao producido.
Entonces, ante la produccin de un dao, no es necesario determinar la culpa o
dolo en el agente. Se puede decir que existe una especie de culpa virtual en dicho
agente, por el hecho de la utilizacin de la cosa riesgosa o de la actividad peligrosa. Funciona aqu el principio de cujus commodum est, ejus est periculum.
Articulo 1971.- No hay responsabilidad en los siguientes casos:
1. En el ejercicio regular de un derecho.

2. En legtima defensa de la propia persona o de otra o en salvaguarda de un bien
propio o ajeno.
3. En la perdida, destruccin o deterioro de un bien por causa de la remocin de
un peligro inminente producidos en estado de necesidad que no exceda lo in7
---------------------------------------------------------------------------------------------dispensable para conjurar el peligro y siempre que haya notaria diferencia entre
el bien sacrificado y el bien es de cargo del liberado del peligro.
Se refiere a los casos de no responsabilidad. Son tres esos casos: ejercicio regular de un derecho; legtima defensa; perdida, destruccin o deterioro de un bien
producido por estado de necesidad. Estos tres casos son irrecusables y funciona
con referencia a cualquier tipo de responsabilidad; son as admitidos unnimemente. Es el ejercicio regular de un derecho no puede generar ninguna responsabilidad, porque se trata de algo que la ley permite.
Referente a la responsabilidad por riesgo, el agente no est obligado a la reparacin cuando el dao fue consecuencia de caso fortuito o fuerza mayor, de hecho
determinante de tercero, o de la imprudencia de quien padece el dao. En esos
supuestos aparece, pues, un nuevo elemento que lleva decisivamente a producir
la realizacin del dao y que es ajeno al agente primitivo concerniente a el por lo
que se puede considerar que ese elemento asume el carcter determinante supeditando la intervencin del agente y, por lo tanto, las consecuencias mismas de
dao, ya que no tienen porque recaer sobre el agente.
Las causas liberatorias mentadas en el artculo 1972 son nicas; de este modo no
puede alegarse como en el caso de la culpa subjetiva, el ejercicio regular y razonable de la conducta, para la liberacin de responsabilidad.
Si la imprudencia solo hubiere concurrido en la produccin del dao, la indemnizacin ser reducida por el juez, segn las circunstancias. (Artculo 1973). Segn
la circunstancias, en primer lugar, el precepto se refiere al hecho de que en la
produccin el dao haya concurrido solamente en parte la vctima y, por eso es la
reduccin a que se refiere el artculo 1973. Pero puede darse el caso de quela imprudencia haya sido la causa total determinante de la produccin de la dao, sin
tener mayor importancia la actuacin del agente.
Si una persona se halla, sin culpa, en estado de prdida de conciencia, no es responsable, esta ltima es responsable por el dao que cause aquella (Articulo
1974). En este sentido el autor del dao debe obrar con discernimiento, segn el
caso. En lo que hace una persona (hablando en trminos generales y no comprendiendo ahora los casos de personas sujetas a incapacidad de ejercicio) se
deber estimar que no existe que no existe imputabilidad si se procedi sin discernimiento y as en caso de que se haya obrado bajo el efecto de una excesiva
8
---------------------------------------------------------------------------------------------inherencia de bebidas alcohlicas o por haber usado estupefacientes, o por

haberse hallado en estado de hipnosis o sonambulismo. La obnulacin de la conciencia lleva, pues, a que el sujeto tenga conocimiento verdadero ni libertad propiamente dicha en cuanto comete un dao. Ms pueden presentarse las circunstancias de que se pueda comprobar que si existe o debe existir responsabilidad en
el agente, cuando se presenta la figura de actio libera in causa.
La segunda parte del artculo es perfectamente justificada ya que es directa cuando ella recae en el autor mismo del acto inocente. Es indirecta cuando la responsabilidad comprende, adems del autor directo, a otras personas. Esto ocurre
cuando se trata de personas sujetas a incapacidad de ejercicio, en cuyo caso
puede responder no solo el incapaz como autor directo del acto, sino tambin
quien lo tiene bajo su guarda.
Si ha obrado con discernimiento el incapaz, hay responsabilidad, hay responsabilidad patrimonial contra l; pero esa responsabilidad trasciende al guardador que
est sujeto a una culpa invigilando. La responsabilidad del incapaz y del guardador es solidaria. No hay responsabilidad patrimonial contra el incapaz y si hay esa
responsabilidad contra su representante legal, igualmente por considerarse que
haya existido una culpa invigilando.
Articulo 1977.- Si la vctima no ha podido obtener reparacin en el supuesto ante-
rior, puede el juez, en vista de la situacin econmica de las partes, considerar

una indemnizacin equitativa a cargo del autor directo.
El juez, en vista de la situacin econmica de las partes vctima y guardador, considerar una indemnizacin equitativa cargo del autor directo. Este en principio no
deba ser responsable por lo indicado en el artculo 1976, pero aqu se da una solucin distinta, en el sentido de que responda el autor directo por una indemnizacin; sin embargo esta es una solucin equitativa, como dice el precepto, pues en
otra forma estara frustrndose lo indicado en el artculo 1976 liberadora de la
vctima. Como la victima ha actuado sin discernimiento esta reparacin que pone
el artculo 1977. A su cargo es solo una que se puede considerar existe por excepcin, por aplicacin de una responsabilidad objetiva.
Tambin es responsable del dao aquel que incita o ayuda a causarlo, en este
caso estamos frente a una responsabilidad mediata, que aparece del artculo 1978
que dice que es responsable del dao quien incita o ayuda a causarlo. Dentro de
9
---------------------------------------------------------------------------------------------esta situacin hay, como en todo dao, una vctima y hay dos agentes responsable; primero el agente que podemos llamar inmediato, que es el que realiza el dao; segundo el agente mediato a que se hace alusin en el precepto 1978, en
cuanto haya citado o haya ayudado a causar el dao.
En cuanto el dueo de un animal o aquel que se encuentre de hecho en su posesin o lo tiene a su cuidado, debe reparar el dao causado por el animal, aunque
se haya perdido o extraviado del poder ya se de quien sea el dueo del animal o
de quien lo tenga bajo su cuidado, indicando el artculo que no es responsable si
el evento tuvo lugar por obra de un tercero. Aunque el Cdigo no lo diga, igualmente es irresponsable el dueo del animal o quien tenga su guarda si el dao tuvo lugar por causa de la imprudencia de la vctima. Tambin hay irresponsabilidad
se la produccin de dao fue consecuencia de fuerza mayor.
El artculo 1983 es el concerniente al caso que varias personas acten conjuntamente, causando dao, dicindose que ellos son responsables solidariamente.
Puede concurrir que por razn de dicha responsabilidad uno de los obligados
haya pagado la totalidad de la indemnizacin. Entonces l puede repetir contra los
otros deudores, correspondiendo al juez fijar la proporcin segn la gravedad de
la falta de cada uno de los participantes. Cuando no sea posible discriminar el
grado de responsabilidad de cada uno, la reparticin se har en partes iguales.
Consagra la regla de la reparacin integral a favor de la victima; no obstante, se
tiene cuidado al provenir que debe existir una relacin de causalidad adecuada al
dao en cuanto a los eventos nocentes; as, pues, no se responde por eventos
meramente fortuitos, causales, que no tienen ese carcter de causalidad necesarios a que se refiere el artculo 1985. El mismo artculo habla del dao moral, pero
el asunto se trata en el artculo 1984. No se explica porque en el artculo haba del
dao moral, pero el asunto se trata en el artculo 1984. No se explica porque en el
artculo 1985 se habla usndose el giro de el dao a la persona.
El articulo 1986.- Son nulos los convenios que excluyan o limiten anticipadamente
la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable.

Fulmina con nulidad absoluta los pactos que excluyen o limitan anticipadamente la
responsabilidad por dolo o culpa inexcusable. Esto quiere decir que se admite los
pactos basados en la culpa simple. La ley no puede permanecer impasible donde
se atenta contra el orden pblico y las buenas costumbres.
10
---------------------------------------------------------------------------------------------Para facilitar el cobro de la indemnizacin por dao extracontractual el cdigo civil

en su artculo 1987 facilita el cobro de la indemnizacin. Naturalmente solo podr
utilizar la accin en tanto este cubierto el riesgo por la pliza. La vctima del dao
tiene, en este caso, dos responsables solidariamente. Si obra contra el asegurador y obtiene el pago del dao, objeto de la indemnizacin, el asegurador podr
ejercer contra el deudor directo, autor del dao.
La ley determina el tipo de dao sujeto al rgimen de seguro obligatorio, las personas que deben contratar la pliza, lmites y dems caractersticas de tal seguro.
En ese caso no se trata, propiamente hablando de un precepto con mandato lega:
Rechttnorm como mandato, segn Kelsen. Se trata de una determinacin de
poltica legal en lo que se refiere el asunto sobre el seguro obligatorio en materia
de reparacin.
1) CULPA LATA, LEVE Y LEVISIMA
La culpa lata importaba la demasiada negligencia, o sea, como deca el Digesto
consista en no entender lo que todos entienden; as, el supuesto del depositario
que deja en un exceso de descuido, abierta la Caja de Caudales en que estn depositadas, guardadas joyas valiosas, cuyo cuidado y conservacin le fueron confiados. En esta culpa lata, grave que hoy se llama culpa inexcusable (diramos
nosotros, imperdonable) es la culpa que consiste en la omisin de aquellas precauciones que estn al alcance de las personas u hombre menos cautos. El art.
1319 del vigente se refiere a ella cuando establece que Incurre en culpa inexcu-
sable quien por negligencia grave no ejecuta la obligacin.

Culpa leve segn el art. 1267 del antes mencionado Cdigo de 1852, consiste en
la omisin de las precauciones que toma ordinariamente un lonus pater familias;
en sus negocios. El vigente Cdigo se refiere a esta clase de culpa en su art.
1320.
La culpa levsima.- Para nuestra ley civil del siglo pasado se incurra en culpa leve
en los contratos en que la utilidad es reciprocas entre las partes contratantes; en
tanto que la culpa levsima se presentaba por quien obtena utilidad en los contratos unilaterales, como podra ser, por ejemplo, el contrato de comodato que presta
beneficio y utilidad nicamente al comodatario, que obtiene gratuitamente el uso
de un bien no fungible, perteneciente al comodante.
11
---------------------------------------------------------------------------------------------El vigente Cdigo de 1984 reconoce la culpa leve en sus artculos 1320 y 1329 y
la culpa inexcusable en su artculo 1319.
Dice el art, 1320: Acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria por
la naturaleza exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponda a las

circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
Sabemos que el deudor incurre en culpa, cuando omite ejecutar la prestacin
prometida, por falta de diligencia; vale decir, incumple a causa de su negligencia
personal. Surge una consecuencia daosa para el acreedor no querida por el
deudor, y de la cual este responde econmicamente.
En la culpa leve a diferencia del dolo no hay intencin de no cumplir; no hay mala
fe de parte del deudor. Y a diferencia de la culpa inexcusable, no hay negligencia
grave, sino tan solo la falta de diligencia ordinaria. La negligencia consiste en una
accin (culpa in fac iendo) u omisin (culpa in on faciendo) no querida pero que
obedece a la torpeza o falta de atencin del deudor o, general a la omisin de la
negligencia ordinaria que exija la naturaleza de la obligacin y que corresponda a
todas las circunstancias, ya sea que se trate de las personas, del tiempo y del lugar.
En cuanto a la culpa INEXCUSABLE, se tiene el artculo 1319 que dispone: incu-
rre en culpa inexcusable quien por negligencia grave no ejecuta la obligacin.

La norma prescribe que incurre en culpa inexcusable quien acta con negligencia
grave en el cumplimiento de sus obligaciones. Esta es justamente la negligencia
que linda con el dolo; por la gravedad que ella reviste y, al ser los lmites entre el
dolo y la culpa inexcusable, con frecuencia borrosos, se atribuyen, segn se ha
indicado, iguales consecuencias jurdicas a quien actu de cualquiera de esas dos
maneras.
LA CONCURRENCIA DE VARIOS DEUDORES EN LA CULPA
Esta cuestin ha sido tocada al estudiar tanto las obligaciones mancomunadas y
solidarias, como las indivisibles, puesto que en ellas puede producirse la concurrencia de dos o ms culpables 8codeudores, mancomunadas, solidarios o de
obligacin indivisible).
12
---------------------------------------------------------------------------------------------Sabemos que si habiendo concurrencia pasiva, todos los codeudores quedan liberados de culpa y, consecuentemente de responsabilidad. Ahora, habiendo mancomunidad y no siendo posible el cumplimiento de la obligacin por culpa de un
codeudor o de ms de uno, los no culpables quedan libres de responsabilidad por
la culpa de los dems.
Siendo solidaria la obligacin y habiendo incurrido en culpa uno de los codeudores
solidarios, solo este responde de los daos y perjuicios, pero por la prestacin todos ellos respondern.
En las obligaciones Indivisibles incurriendo en culpa uno de los codeudores indivisibles, solo se aplica lo mandado por el Art. 1180 del Cd. Vigente que precepta:
La obligacin indivisible se resuelve en la de indemnizar daos y perjuicios. Cada

uno de los deudores queda obligado por el integro de la indemnizacin, salvo
aquellos que hubiesen estado dispuestos a cumplir, quienes solo contribuirn a la
indemnizacin con la porcin del valor de la prestacin que les corresponda.
Los codeudores de prestacin indivisible que impiden por culpa o dolo, el cumplimiento de la obligacin, es justo individualmente respondern por la totalidad de
los daos y perjuicios irrogados al acreedor.
LA PRUEBA DE LA CULPA
Los artculos 1329 al 1322 que son los 4 ltimos del Capitulo Primero de Disposiciones generales del Titulo IX de Inejecucin de Obligaciones en nuestro Cdigo
Civil.
El artculo dice Se presume que la inejecucin de la obligacin, o su cumplimiento
parcial tardo o defectuoso obedece a culpa leve del deudor.
A su vez el numeral 1330 dice que La prueba del dolo de la culpa inexcusable corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento
parcial tardo o defectuoso. Finalmente dispone el art. 1331 lo siguiente: La
prueba de los daos y perjuicios y de su cuanta tambin corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso.
El art. 1329 determina la presuncin de que la inejecucin de la obligacin, o su
cumplimiento parcial tardo o defectuoso obedece a culpa leve del obligado, salvo
13
---------------------------------------------------------------------------------------------prueba en contrario. Como se trata de una presuncin juris tantum, el deudor puede exonerarse probando su inculpabilidad, salvo que la ley o el pacto exijan la
prueba del caso fortuito o fuerza mayor.
El art. 1330, por su parte dispone que la prueba del dolo o de la culpa inexcusable
corresponde al perjudicado por la inejecucin de la obligacin, o por su cumplimiento, parcial, tardo o defectuoso. Desde este punto de vista, el acreedor puede
agravar la responsabilidad del deudor, demostrando la inejecucin o el cumplimiento irregular de la obligacin por dolo o por culpa inexcusable.
EL DOLO
DEFINICIN:
Se procede con dolo cuando deliberadamente no se ejecuta la obligacin. Es un
incumplimiento intencional, al decir de Giorgi, implica la voluntad dirigida a un fin
no necesariamente para producir daos al acreedor, sino ventajas para quien
incurre en el l.
El Cdigo de 1852. Defina al dolo: Dolo, es toda especie de artificio, maquinacin
o astucia que una parte usa contra otra para inducirla a la celebracin de un
contrato, o para eludir el cumplimiento del que est celebrando. En el dolo
siempre interviene la mala fe, mientras que la culpa queda configurada por la
Negligencia y la ausencia de la mala fe.
Messineo, califica el dolo de perverso propsito (mala fe objetiva) de no cumplir.
Genricamente el vocablo dolo que proviene del latn: dolus significa etimolgicamente engao, malicia, trampa: pero jurdicamente esta palabra significa adems
la intencin de causar dao.
FORMAS
1) Como uno de los vicios del consentimiento, esto es, como vicio de la voluntad,
y viene a ser el procedimiento del que una parte se vale para inducir a error a la
otra, con el fin de realizar con ella un acto jurdico, un contrato; es un error provocado por el otro declarante, en su beneficio o en provecho tambin de un tercero.
14
---------------------------------------------------------------------------------------------2) El dolo como uno de los elementos del acto ilcito consiste en la intencin deliberada de cometer un acto delictuoso, un delito; implica intencin de causar
dao por este medio (delito doloso).
3) Como causa de inejecucin de las obligaciones; es la aceptacin a la que ahora hemos de referirnos.
Los tres tienen comn el producirse un acto injusto en forma deliberada; tienen de
comn el que infieren una injuria a la persona o la propiedad ajena. El dolo siempre es el mismo; el querer producir un acto injusto en forma deliberada; sin embargo, como vicio del consentimiento es engao, es astucia; como causa de inejecucin de una obligacin importa siempre mala fe.
El dolo consiste en hechos, actos u omisiones (casi siempre omisiones) del propio
deudor, realizados con la intencin de evadir, de eludir el compromiso de la obligacin contrada. Es, pues, el procedimiento de que se vale una de las partes, para hacer imposible el cumplimiento de una obligacin.
El dolo, como causa de inejecucin de las obligaciones no implica descuido, negligencia, imprudencia, ni torpeza, sino simplemente la deliberada intencin de no
cumplir una obligacin; se trata de una inejecucin consciente. El deudor no cumple porque sencillamente no quiere cumplir.
Ejemplo: Pedro se obliga a entregar una joya a Jorge, quien para exhibirla y poder
venderla y poder venderla realiza arreglos que le importa desembolsos econmicos. Pedro deliberadamente no entrega la joya a Jorge con intencin de causarle
un dao a este. Evidentemente ac hay dolo; pero en el campo de las obligaciones no se requiere llegar a tanto, pues, se trata solo de un incumplimiento voluntario y consciente por parte del obligado; este no incumple la obligacin por propsito de causarle un perjuicio y un dao al acreedor, sino simplemente porque no le
viene en gana cumplir con la obligacin.
El dolo puede consistir, como la culpa, en una accin o en una omisin, segn se
trate, respectivamente, de obligaciones negativas y positivas.
El dolo tiene carcter absoluto, es decir, no admite gradaciones como la cu7lpa,
por eso Spinola dice: el dolo existe en toda su intensidad o no existe, no caben
trminos medios.
15
---------------------------------------------------------------------------------------------LA PRUEBA DEL DOLO

El acreedor deber probar el dolo de su deudor porque el dolo no se presume,
como la culpa; he ah otra diferencia entre ambos.
El dolo tiene similitud con a culpa inexcusable. La responsabilidad procedente de
ambas es exigible en todas las obligaciones.
La culpa inexcusable (lata o grave), equivale en latera civil al dolo, pero solo en
cuanto a sus efectos. En ambos, dolo y culpa inexcusable, existe la obligacin de
probar. Otra similitud radica en que ambos no son susceptibles de ser dispensados, pues de lo contrario, es decir si el dolo se dispensar, ello equivaldra a no
obligarse. Consentir que se estipule la facultad de engaar equivaldra a destruir
la base de las relaciones jurdicas, que es la buena fe. Si el dolo se dispensara, la
obligacin ya no tendra carcter compulsivo; se permitira tambin la comisin de
actos ilcitos; sera inmoral y finalmente se ira contra la palabra empeada.
CLAUSULAS QUE LIMITAN O AMPLAN LA RESPONSABILIDAD POR DOLO
Este vigente el principio de que no puede exonerarse en forma arbitraria y absoluta la responsabilidad por dolo, mediante clausula contractual. Jurdicamente nadie
puede sustraerse a esta responsabilidad proveniente por culpa inexcusable o por
culpa lata.
Para que dentro del principio de libre autonoma de la voluntad, sea posible aceptar como ilcito que los contratantes puedan modificar la responsabilidad que la ley
le impone por incumplimiento doloso. Estas modificaciones pueden revertir un doble carcter:
1) Pactos que agravan la responsabilidad dolosa, esto es, la aumentan como
cuando el deudor se obliga a responder por el caso fortuito; ac realmente esta
agravando su responsabilidad al mximo, si se piensa que ni siquiera es deudor culposo, menos aun doloso.
2) Pactos que atenan la responsabilidad, pero no la eximen. Se trata de clausulas limitativas; tal seria el caso en el cual el plazo de responsabilidad se rebaja
a un termino mas breve que el plazo de prescripcin establecido por la ley (inc.
1 art. 2001), que por ser de accin personal es de 10 aos; es decir se libera
mas antes, lo que indudablemente lo beneficia al deudor, o un pacto por el cual
16
---------------------------------------------------------------------------------------------se establece que el deudor ha de responder hasta por cierta suma nicamente;
este pacto en buena cuanta no es sino la aplicacin de la clausula penal ; en el
primer ejemplo la responsabilidad; en el segundo supuesto recordemos que el
juez tiene facultad para deducir la clausula penal cuando es exagerado el quantum.
As como es nula toda clausula que tiene por finalidad exonerar del dolo o de la
culpa inexcusable, tampoco es ilcito, ni valido el renunciar a exigir la responsabilidad por el dolo futuro, pues, su objeto seria ilcito, y por tanto el acto sera nulo.
Una clausula puede exonerar de responsabilidad por culpa excusable. La culpa
que no es excusable, es la culpa inexcusable. Esta culpa es la que equivale a la
culpa lata o grave de la clasificacin antigua, y al dolo en el Cdigo Vigente. Hace
notar J.E. Castaeda que estando el deudor obligado a probar la ausencia de culpa en la inejecucin de una obligacin, puede ocurrir que se haya pactado que el
deudor no responda de la culpa excusable y en estas circunstancias la obligacin
es incumplida y el acreedor afirma que la culpa es inexcusable Quin deber
probar este extremo? El deudor (que afirma que no incurri) o el acreedor 8que
afirma que el obligado incurri en esta culpa)?, invirtindose de esta manera el
peso de la prueba; ac el deudor ya no tiene que demostrar se inculpabilidad, sino el acreedor la culpa inexcusable. De ac se deduce que la culpa inexcusable
no se presume (igual que el dolo); hay que probarla.
El art. 1328 de nuestro cdigo C.C. vigente prescribe es nula toda estipulacin
que excluya o limite la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable del deudor o
de los terceros violen obligaciones derivadas de normas de orden pblico.
A su vez el art. 1986, reitera esa misma norma y dice: son nulos los convenios
que excluyen o limiten anticipadamente la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable

Precisa tener muy en cuenta que hay un principio general que establece que nadie puede exonerarse en forma absoluta de su responsabilidad por dolo, mediante
clausulas contractuales, convencionales; tampoco por culpa inexcusable. Sin embargo, en aras del respeto a la autonoma de la voluntad, es posible admitir como
pactos ilcitos, el modificar (pero no exonerar) la responsabilidad por dolo.
Vimos que estos pactos unos pueden agravar y otros atenuar la responsabilidad.
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3.4. LA MORA Y LA CLUSULA PENA

LA MORA
DEFINICIN
Es el retardo culposo o doloso en el cumplimiento de la obligacin, unido al requerimiento de parte del acreedor. No todo retardo es mora, pero si al contrario; en
toda mora hay retardo. Se dice que hay mora cuando se deja de incumplir una
obligacin en tiempo oportuno, el cual se determina, si la mora es del deudor, por
el requerimiento hecho por el acreedor al obligado.
La mora y el retardo no son conceptos idnticos. La nocin del retardo se vincula
con el de la exigibilidad de la obligacin. Hay situacin que solo importa un retardo, y no mora, la cual necesita o precisa del requerimiento o de la interpretacin;
por ejemplo, en una compraventa el vendedor se obliga a entregar la cosa vendida inmediatamente despus de celebrado el contrato, si es que no se designo para la entrega, el vendedor retarda la entrega unos 8 o 10 das; ac no habr mora,
sino un siempre retardo.
El retardo, se dice es la antesala de la mora, sabemos que las obligaciones puras
son exigibles inmediatamente de contradas (1240), lo cual no ocurre cuando por
la naturaleza de la prestacin se encuentra en lugar distante. No son exigibles de
inmediato las obligaciones modales (condicin suspensiva, a plazo).
La mora es una de las formas de la culpa, por lo que el deudor puede probar que
a la mora no le es imputable a su culpa, supuesto en el que se le podr responsabilizar. Tampoco se le podr responsabilizar al deudor por la demora; si llegare a
probar que el dao se ha producido aun cuando la obligacin se hubiera cumplido
oportunamente.
CLASES
Podemos distinguir la mora en:
1)
Mora del deudor o mora solvendi; (arts. 1333 a 1337).
2)
Mora del acreedor o mora accipiendi (arts. 1338 a 1340)
---------------------------------------------------------------------------------------------En trminos generales la mora puede deberse a culpa o ser dolosa, y as debe
ser para que proceda la obligacin de indemnizar. Al derecho civil es indiferente
que la mora se deba a dolo o a culpa, pues, es bastante o suficiente que sea culposa. Esto no ocurre tratndose propiamente de la inejecucin, ya que en esta
ltima, como veremos, las consecuencias son diferentes segn se haya originado
por otra causa.
Si la mora no es debida ni a culpa, ni dolo, tendremos la figura de la mora inculpata, esto es el retraso no culpable. En tal caso corresponde al deudor probar que la
mora no se debi ni a culpa ni a dolo.
Es importante advertir que en la mora existe la posibilidad de un cumplimiento,
aunque sea tardo, pues, si hubiera la incertidumbre de que la obligacin no ha de
poder ya incumplirse definitivamente, estaramos sencillamente frente al incumplimiento total.
La mora viene a ser un caso de inejecucin, ya que no se cumple con realizar la
prestacin en el tiempo prefijado, aunque la obligacin fuese despus cumplida.
Es obvio que este pueda producir daos y perjuicios en agravio del acreedor.
La mora, como habamos indicado, no se concibe en las obligaciones negativas,
porque habindose producido el acto positivo que estaba prohibido de realizar el
obligado, no haba culpable, sino un incumplimiento absoluto. Ac la indemnizacin provendr desde el momento de producida la contravencin, aunque se pudiera destruir lo ejecutado.
La Mora Solvendi. Sus Requisitos
El tipo normal de mora es aquel en que incurre el obligado, el deudor, el retardar
por culpa o por dolo el oportuno cumplimiento de la prestacin o prestaciones que
la obligacin contiene. Precisa de los siguientes cuatro requisitos:
1) Que Existe Retardo Por Parte Del Deudor; en derecho no es lo mismo retardo
que mora, y que no todo retardo es mora, ejemplo: que el vendedor haya demorado unos 15 das en entregar la cosa vendida. Este retardo no implica que el vendedor est incurso en mora, ya que esta solo se producir despus de la interpelacin que le hiciere el comprador pidiendo la entrega de la cosa. A pesar de que
el vendedor se encuentra obligado a entregar la cosa inmediatamente despus de
celebrado el contrato, ya que no se estipulo plazo para la entrega, el vendedor no
2
---------------------------------------------------------------------------------------------estar obligado a pagar los daos y los perjuicios si hubiere incurrido en culpa; la
mora solo se producir para este obligado (vendedor9, con el requerimiento a que
nos referimos.
2) Que El Retardo Sea Imputable A Culpa O Dolo; el retardo debe ser imputable a
culpa del deudor, esto es lgico. La culpa del moroso se presume en derecho, por
lo que ser el deudor quien deber probar que el retardo no fue culpable. Al
acreedor solo le corresponder probar la existencia de la obligacin (art. 1336) y
el retardo. Por esto es que hemos dicho que la mora constituye una de las formas
de la culpa. Basta que el deudor incurra en mora para que se le presuma culpable.
Hemos indicado igualmente que tambin responde del caso fortuito, si este se ha
producido despus de haber estado el obligado constituido en mora, salvo las excepciones que ya conocemos.
3) Que El Acreedor Haya Cumplido Con La Interpelacin; es requisito esencial de
la mora que el acreedor haya cumplido con la interpelacin, es decir, que el deudor hay sido compelido al cumplimiento de la obligacin; de lo contrario se presume que el obligado ha quedado tcitamente autorizado a postergar el cumplimiento de la obligacin y que por consiguiente, la demora no le cause perjuicio al titulas del derecho (art. 1333).
Hay dos clases de interpelacin:
La interpelacin judicial.- Es la que consiste en la interposicin de una demanda por parte del acreedor y que debe serle notificado al deudor demandado.
La interpelacin extrajudicial.- Es la que se hace por correspondencia o comunicacin, ya sea epistolar, cablegrfica o por telfono, siempre que se tenga
que acreditar su recepcin por el deudor.
1) Que El Deudor Llegue A Cumplir Con La Obligacin.-
El obligado debe llegar
a cumplir con el pago, realizando la prestacin, o por lo menos que se allane a

cumplirla. En las obligaciones reciprocas ninguno de los dos sujetos incurre en
mora, sino solo desde que uno de ellos cumple la obligacin o se llama a cumplirla; esto quiere decir que no hay culpabilidad por el incumplimiento de una
obligacin de un aparte, si es que la otra recprocamente no ha cumplido con la
suya.
---------------------------------------------------------------------------------------------2) Se entiende que el acreedor que interpela al deudor, ofrece tcitamente con el
hecho del requerimiento, la prestacin que l, a su vez debe.- En este caso, el
deudor debe efectuar la prestacin (que es de cargo del acreedor). Si el deudor
cumple con ello, ya no incurre en mora. Igual cosa ocurre cuando el deudor
est obligado a una prestacin contra entrega de ese documento, o cuando el
acreedor deba otorgar recibo al momento de recibir la prestacin.
CLASES DE MORA SOLVENDI
El principio o regla general de que el requerimiento, en su forma judicial o extrajudicial, es requisito previo para la constitucin en mora, tiene sus excepciones,
puesto que hay supuestos diferentes, como acabamos de ver al haber transcrito el
art. 1333 del cdigo vigente, en que no es necesario el requerimiento para la existencia de la mora.
De acuerdo a lo que acabamos de indicar es posible distinguir la mora, segn sea
o no necesario en ella el requerimiento en:
De acuerdo a lo que acabamos de indicar es posible distinguir la mora segn o no
necesario en ella el requerimiento en:
1) Mora interpelatoria, es la mora que exige el requerimiento. Tal interpelacin se
requiere tanto en las obligaciones con plazo incierto, cuando en aquellas obligaciones para las que se seala da para su cumplimiento. En nuestra legislacin la interpelacin siempre es necesaria, aun cuando se hubiere convenido
un plazo de vencimiento de la obligacin.
2) Mora convencional, es aquella que se origina en el contrato. En esta mora, como en la legal sobreviene sin necesidad de interpelacin, cuando tal mora resulta o de la convencin de la ley.
Esta mora convencional comprende o puede derivar:
De los trminos expresos del ttulo de la obligacin, esto es, cuando se ha
estipulado expresamente que el mero vencimiento del plazo, la produzca.
Tambin puede derivarse de la manifestacin tacita de la voluntad, esto es,
cuando de la naturaleza y las circunstancias propias de determinada obligacin resultare que la designacin de la poca en que deba entregarse la co-
---------------------------------------------------------------------------------------------sa o hacerse el servicio fue motivo determinante para establecer la obligacin, como dice textualmente el inc. 2 del mismo art. 1333.
1) La mora legal, existe o se configura cuando la propia ley lo consulte al deudor
en mora, sin necesidad de interpelacin; en este caso la mora se produce por
el solo vencimiento del plazo.
Llamada tambin mora ex - lege se produce en casos como el del art. 1385, en la
compraventa, en la que desde que las cosas vendidas estuvieron a disposicin del
comprador y este no concurre el da en el contrato para pesarlas, mediarlas o contarlas, la mora se produce automticamente.
EFECTOS DE LA MORA DEL DEUDOR
Dos son los efectos que surgen de la mora solvendi:
1er Efecto.- Este es el ms grave. Est contenido en el art.1256 cuyo texto ya conocemos y que contiene la regla general e n su primer prrafo y en el segundo los
dos casos de excepcin que le son favorables.
Cabe la distincin entre daos compensatorios (los causados por la inejecucin) y
los daos morosos (los originados por la mora). Estos ltimos daos, se unen a la
inejecucin de la obligacin en su forma natural, en todo caso y mientras la prestacin le sea til, puede exigir el acreedor. Hay que tener presente que hay numerosos supuestos en que la demora por si sola puede ser causa de responsabilidad
de daos y perjuicios compensatorios, daos a los que no son acumulables los
moratorios, si es que tal retardo ha tornado ya til la prestacin para el titular del
crdito. Encontramos en la ley una disposicin expresa que contiene esta norma,
es la del art. 1337 que dice: Cuando por efecto de la morosidad del deudor, la
obligacin resultase sin utilidad para el acreedor, este puede rehusar su inejecucin y exigir el pago de la indemnizacin de daos y perjuicios compensatorios.
Ac la mora equivale, en cuanto a sus efectos jurdicos, a la inejecucin. Es aquel
en realidad la prestacin cumplida tardamente ha devenido completamente innecesaria, intil para el inters del acreedor, inters dentro del cual muchas veces
est en juego su vida o su salud, o la de sus familiares; o queda afectado su inters de lucro.
2do Efecto.- El C.C. anterior, contempla este efecto en su art. 1176 (obligaciones
de dar cuerpo cierto). Si la cosa mueble se perdiese por culpa del deudor, ser es5
---------------------------------------------------------------------------------------------te responsable al acreedor por su precio y por los daos y perjuicios. De ac se

desprende la doctrina de que habiendo mora, el deudor carga con los riesgos de
la cosa, cuando esta se pierde por caso fortuito o fuerza mayor, est perdida incide sobre el deudor moroso.
Cesan los efectos de la mora por el pago o por la consignacin en pago; cesan
tambin por el abandono de la instancia por el demandante (acreedor).
El acreedor puede renunciar a los efectos de la mora. Finalmente hay casos en
que no es concebible, no es posible la produccin de la mora, sino su incumplimiento absoluto.
Por lo dems, la mora concluye con la prescripcin de la obligacin que dio origen
al requerimiento, sin embargo, el requerimiento impide la extincin por prescripcin; pero quedara sin efecto si se declara el abandono del juicio.
LA MORA DEL ACREEDOR
Esta es la mora denominada accipiende, es menos frecuente que la solvendi.
Sus fundamentos son diferentes a los de la mora solvendi. La mora accipiende se
produce sin tener todava que acudir a la consignacin, bastando el ofrecimiento
que hiciere el deudor.
El deudor deber intimar al acreedor a recibir el pago o bien puede consignarlo. El
obligado deber probar el rehusamiento a recibir el pago, as como que dicho
rehusamiento nos sea debido ms a culpa del propio deudor. Advertimos que con
la mora del acreedor no se extingue la obligacin del deudor.
El acreedor al incurrir en mora, carga con los riesgos, ya que su conducta no debe
agravar la situacin del obligado. Consecuentemente no es suficiente que el deudor manifieste que s e encuentra dispuesto, o que esta llano a cumplir el pago, sino que deber existir una oferta real de cumplimiento, a la que se entrega la consiguiente negativa del acreedor a recibirlo. Dicha oferta en la mora del acreedor
desempea igual papel interpelacin en la mora del deudor.
Queda sobreentendido que el ofrecimiento que el deudor haga al acreedor deber
comprender toda la prestacin, tanto cuantitativa como cualitativamente; as se
trata de una deuda de capital con pacto de intereses, deber comprender capital e
---------------------------------------------------------------------------------------------intereses. Esta oferta podr se vlidamente hecha aun antes del vencimiento. La
oferta de pago no solo puede hacerla el propio deudor, sino un tercero, puesto
que este puede efectuar el pago; igualmente para recibir el pago. La oferta puede
hacerse judicialmente, siempre que tal oferta pueda dictarse.
Hay casos en que no es imprescindible la oferta para que incurra en mora el
acreedor; sucede esto en los supuestos siguientes:
Cuando la oferta no puede ser realizada por acto imputable al acreedor;
Cuando el acreedor se niega a restituir el titulo de la obligacin, al deudor que quiere pagarle;
Cuando el acreedor tiene ya declarado con anterioridad que no quiere

recibir el pago; esto es, cuando le hace saber que no ha de recibir el
pago;
Cuando el acreedor nos e hallare presente en el lugar del pago; y
Cuando el acreedor indebidamente exige al deudor ms de lo que se

debe o cosa distinta de la recibida, contrariando los principios generales
que ya conocemos.
El art. 1338 del vigente cdigo prescribe lo siguiente: El acreedor incurre en mora
cuando sin motivo legitimo se niega a aceptar la prestacin ofrecida o no cumple
con practicar los actos necesarios que le correspondan para que el deudor realice
la prestacin o prestaciones que la obligacin contiene.
EFECTOS DE LA MORA DEL ACREEDOR
El artculo 1339 del C.C. establece: El acreedor en mora obligado a indemnizar
los daos y perjuicios derivados de su retraso.
1. Es un efecto directo de la mora credendi. Y no es verosmil. Hay que desbrozar
primeramente la idea aquella de considerar al deudor, como el nico susceptible
de ser obligado al pago de una indemnizacin como consecuencia de un retardo
en el cumplimiento de la prestacin debida. Esta idea pareci inobjetable durante
mucho tiempo, por la razn aparentemente indudable de continuar en su poder el
bien objeto de la prestacin. Pues la entrega al acreedor nos e produce. Pero nos
---------------------------------------------------------------------------------------------e logra, como hemos visto, por la renuencia del acreedor en recibir el pago ofrecido. El asume una actitud inaceptable, porque su residencia no tiene justificacin.
2. Es menester parcial cual podra ser el dao sufrido por el deudor como consecuencia de la mora credendi. La ptica conveniente para la real comprensin del
problema debe partir del reconocimiento de una verdad, actualmente indiscutible:
el deudor no solo tiene obligaciones, por ser el obligado, porque tiene tambin derechos. Son los derechos del deudor que resultan lesionados, daados, vulnerados en su beneficio.
3. Le est reconocido vlidamente al deudor, el derecho a solicitar el pago de una
indemnizacin por los daos generados directamente por la mora credendi. Y como en casos similares, al acreedor no lo exime de acreditar o probar debidamente, la existencia de los daos y perjuicios invocados. Las declaraciones abstractas
de la ley en su aplicacin concreta exigen el cumplimiento del requisito de probanza.
CLUSULA PENAL COMPENSATORIA
La clusula penal constituye un acuerdo celebrado entre las partes de una relacin
obligatoria, por el que se establece que en caso de incumplimiento de la prestacin
debida, el deudor quedar obligado al pago de una prestacin a ttulo de
resarcimiento. En tal sentido la clusula penal cumple la funcin de fijar y limitar
anteladamente aquello que se deber a ttulo de indemnizacin si se produce el
evento del incumplimiento de lo debido.
La clusula penal cumple una doble finalidad:
1. Por un lado, verificado el incumplimiento, se simplifica la determinacin de la
indemnizacin, exonerando al acreedor de la prueba de los daos y perjuicios
provocados por aquel.
2. Por el otro, antes de la exigibilidad de la obligacin, cumple una funcin
coercitiva de garanta de cumplimiento, porque el deudor tratar verosilmente de
cumplir para eludirla (Diez Picazo y Gullon).
Messineo dice: la clusula penal es una promesa accesoria, aceptada por la
contraparte, que importa la obligacin (del deudor) de efectuar una determinada
prestacin, a ttulo de pena, para el caso de incumplimiento injustificado de la
obligacin que nace de contrato. Tiene la funcin de resarcir al acreedor de los
daos que le han originado y de limitar al mismo tiempo su medida. Dado el
---------------------------------------------------------------------------------------------carcter convencional de la clusula, la pena se debe independientemente de la

efectividad y de la prueba del dao, por parte del acreedor; lo que hace ms fcil la
situacin de l, en caso de incumplimiento del deudor.
CLUSULA PENAL MORATORIA

Si la clusula penal se establece para el caso de mora o en seguridad de un pacto
determinado, el acreedor estar facultado para exigir conjuntamente el ntegro de
la clusula penal as como el cumplimiento de la obligacin principal, tal como lo
precisa al art. 1342 del CC.
Alterini-Ameal-Lpez Cabaa explican, que: la clusula penal moratoria es
susceptible de ser acumulada:
1. Al cumplimiento, o a la ejecucin especfica de la obligacin principal;
2. A la clusula penal compensatoria que se haya pactado; o
3. A la Indemnizacin del dao compensatorio que sea fijado, en caso de no
haberse previsto una pena compensatoria.
La razn de de ser de la pena moratoria es indemnizar al acreedor por la demora
en que ha incurrido el deudor, de manera que su pago tiene causa distinta de las
dems pretensiones que aquel tiene derecho a articular.
CONDICIONES PARA APLICACIN DE LA CLUSULA PENAL
La ventaja que ofrece la clusula penal al acreedor es que no tenga que probar ni
la existencia de daos y perjuicios-provocados por el incumplimiento o la moral- ni
su monto. Art. 1343 del CC. Sin embargo podr demandarse en el caso de que el
incumplimiento responda a causa imputable al deudor. En concordancia con el Art.
1317 del CC., el art. 1342 establece que es posible que se pacte expresamente
que aun cuando el incumplimiento se deba a causa no imputable al deudor, se
deba cumplir con la penalidad.
La regla es que producido el incumplimiento, atendiendo a que la pena
convencional importa la fijacin anticipada de lo que se deber a ttulo de daos y
perjuicios, no ser necesario ni que el acreedor alegue y compruebe la existencia
real de aquellos, ni el deudor podr liberarse de cumplir la penalidad alegando y
probando que no se produjeron.
---------------------------------------------------------------------------------------------ESTIPULACIN DE LA CLUSULA PENAL

La clusula penal puede ser estipulada conjuntamente con el acto creador de la
obligacin principal o por acto posterior, pero en ningn caso despus de
producido el incumplimiento. Art. 1344 del CC.
La circunstancia de que se imponga determinada solemnidad para el acto
principal no quiere decir que la clusula requiera de esa misma solemnidad.
ACCESORIEDAD DE LA CLUSULA PENAL
El art. 1345 del CC. Seala que la nulidad de la clusula penal no influye sobre la
existencia de la obligacin principal de la cual es accesoria, por lo que la nulidad
de dicha clusula no acarrea la nulidad de la obligacin.
Por la misma razn la nulidad de la obligacin principal si acarrea la nulidad de la
clusula penal, ya que sta tiene como finalidad el resarcimiento por causa de
inejecucin de una obligacin.
REDUCCIN EQUITATIVA DE LA PENALIDAD
En el art. 1346 del CC establece que la clusula penal no es inflexible ni
inexorable, pues el Juez podr reducirla equitativamente cuando lo solicite el
deudor y resulte manifiestamente excesiva, o cuando la obligacin principal
hubiese sido cumplida en parte o en forma irregular.
Para determinar la reduccin de la pena por ejecucin parcial o irregular, el Juez
deber evaluar el grado de ventaja que el acreedor pueda haber obtenido con
dicha
ejecucin.
Al
expresarse
que
la
reduccin
deber
realizarse
equitativamente, se deja a la apreciacin absolutamente discrecional del juez la

estimacin de la reduccin con el inconveniente que permite abrir la controversia
en respecto de los daos y perjuicios y, con ello, en cierta forma, se hace perder el
verdadero significado de la clusula penal.
CLASES DE CLUSULA PENAL
Divisible o indivisible
En el art. 1347 del CC se dispone que cada codeudor o cada uno de los herederos
del deudor solamente estar obligado a satisfacer la pena en proporcin a su
parte, siempre que la clusula penal sea divisible aunque la obligacin sea
10
---------------------------------------------------------------------------------------------indivisible.
Vale decir que para los codeudores o herederos del deudor el principio de la
divisibilidad o indivisibilidad quedar fijada por la naturaleza jurdica de la
prestacin en que conste la clusula penal y no por la obligacin principal.
El art. 1348 del CC que es consecuencia del anterior, establece que, por el
contrario, si la naturaleza de la clusula penal es indivisible cada uno de los
codeudores y sus herederos, queda obligado a satisfacer ntegramente la pena.
Clusula penal Solidaria
La solidaridad en la clusula penal est prevista en el art. 1349 del CC, as en el
caso que la clusula penal fuese solidaria, pero divisible, cada uno de los
codeudores queda obligado a satisfacer el integro de la pena.
Se aplica las reglas de la solidaridad, de otra parte si falleciese un codeudor la
pena se dividir entre sus herederos en proporcin a las cuotas o participaciones
que le toque en la herencia.
DERECHO DE REINTEGRO
A los codeudores de la clusula penal no culpables del incumplimiento de la
obligacin principal, tienen derecho a exigir a quien o quienes dieron lugar a su
imposicin que se les reintegre lo que hubieren pagado a ttulo de penalidad- Art.
1350 del CC.
Esta regla constituye una aplicacin especfica de aquella contenida en los art.
1180 y 1195, en virtud de la cual los codeudores en una obligacin indivisible o solidaria no culpables por el incumplimiento, no responden por los daos y perjuicios
por el provocados, por lo que de haberla pagado tienen derecho al reintegro por
parte de los deudores culpables.
11
----------------------------------------------------------------------------------------------
Civilmente constitucional:
algunas expresiones del Tribunal Constitucional
en materia de
responsabilidad civil
Jorge Alberto Beltrn Pacheco(*)
Introduccin
El presente ensayo se ha diseado a propsito de algunas expresiones que el Tribunal
Constitucional ha tenido para con las instituciones del Derecho Civil. Con mayor frecuencia
observamos que el rgano de control constitucional concentrado por excelencia extiende su
mbito de actuacin a reas ajenas al Derecho Constitucional, sustentndose en la primaca de la
Constitucin y en las bases esenciales del Derecho concebidas en el pensamiento constitucional.
El Derecho Civil, no obstante su vocacin privada y principalmen t patrimonial, no es ajeno a
la reflexin constitucional en tanto tiene su marco de actuacin dentro de los lmites previstos
por el texto cons titucional As, por ejemplo, las situaciones jurdicas subjetivas y obje rivas que
son la base de las relaciones jurdicas privadas se desenvuelven con especial atencin en el
respeto a los derechos de la personalidad, generando as la tutela de los intereses esenciales de
los sujetos (relativos a la vida, a la integridad fisica, al honor, entre otros) a partir de los
deberes de proteccin. Por ende, existe una coexistencia protectora: tutela de los intereses
privados previstos en las normas jurdicas privadas (creadas en ejercicio de la autonoma
privada) y la tutela de los intereses privados y pblicos esenciales previstos en las normas
jurdicas pblicas.
A continuacin, postularemos algunas ideas relativas a la realidad descrita en lneas precedentes
y emitiremos algn comentario crtico sobre la pertinencia o no de realizar tal labor reflexiva en
el contenido de las decisiones del Tribunal Constitucional.
II. A propsito de la responsabilidad civil

Hemos encontrado un nmero interesante de pronunciamientos que el Tribunal Constitucional
ha elaborado respecto del tema de responsabilidad civil, que nos parece importante comentar.
Debemos anotar que el estudio de la responsabilidad civil es de suma importancia dada las
funciones que este tiene para con las vctimas y con el desarrollo econmico social del pas.
1. Consecuencia daosa
En primer lugar el Tribunal Constitucional alude al tema de los daos y sus clases del siguiente
modo:
(*)Profesor de la Pontificia Universidad Catlica del Per, de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos.y de la Academia de
la Magistratura. Consultor de la Onudd.
---------------------------------------------------------------------------------------------El dao que origina una responsabilidad civil puede ser definido bajo la frmula del dao
jurdicamente indemnizable, entendido como toda lesin a un inters jurdicamente
protegido, bien se trate de un derecho patrimonial o extrapatrimonial.
En tal sentido, los daos pueden ser patrimoniales o extrapatrimoniales. Sern daos
patrimoniales las lesiones a derechos patrimoniales, y daos extrapatrimoniales las
lesiones a los derechos de dicha naturaleza, como el caso especfico de los sentimientos
considerados socialmente dignos o legtimos y por ende merecedores de la tutela legal, cuya
lesin origina un supuesto de dao moral. Del mismo modo, las lesiones a la integridad fsica
de las personas, a su integridad psicolgica y a sus proyectos de vida, originan
supuestos de daos extrapatrimoniales por tratarse de intereses jurdicamente protegidos,
reconocidos como Algunas expresiones del Tribunal Constitucional en materia de responsabilidad civil
derechos extrapatrimoniales (Exp. N 0001 -2005-PI/TC, 06/06/2005 P, FJ. 18) (resaltados nuestros).
1.1 Nocin de dao

Cuando el Tribunal Constitucional refiere al dao tiene serias confusiones. En primer lugar, alude a un
dao jurdicamente indemnizable como aquella lesin a un inters jurdicamente protegido 1. Al
respecto. cabe sealar que no debemos confundir al inters2 protegido por el ordenamiento jurdico con
las consecuencias que surgen tras su afectacin. As, la consecuencia daosa refiere a los efectos
producidos tras afectacin a un inters protegido por el ordenamiento jurdico, debindose diferenciar el
dao y la consecuencia producida por el dao. El dao es una realidad esttica (la afectacin) y la
consecuencia daosa es una realidad dinmica (las consecuencias) dado que pueden manifestarse n un
espacio de tiempo coetneo al dao (consecuencia daosa presente) como en un momento futuro
(consecuencia daosa futura). Del mismo modo, la consecuencia daosa puede ser directa o indirecta si es
que entre el dao y sus consecuencias media o no un evento o suceso ajeno. Por
ende, no es adecuado confundir al dao con las consecuencias que este produce, las cuales son objeto de
atencin por la responsabilidad civil.
En segundo lugar, el Tribunal Constitucional confunde la nocin de inters con la de derecho al
indicar que la afectacin a un inters jurdicamente protegido puede tratarse de una a un derecho
patrimonial o no patrimonial. El inters es un juicio de valor que emite un sujeto respecto de las
cualidades que un determinado bien tiene a fin de evaluar si este tiene o no la posibilidad de satisfacer sus
necesidades. Mientras que el derecho es una situacin jurdica subjetiva atribuida a un sujeto para la
realizacin de sus intereses, por lo que derecho no es igual al inters, obstante, entre ellos existe una
indispensable relacin.
1.2. Clases de daos

Resulta preocupante que el Tribunal Constitucional no cumpla papel pedaggico que se la ha
asignado, dado que sus definiciones so semnticamente pobres, lo que es impensable para un
rgano llamado 3. efectuar una mxima interpretacin. As, por ejemplo,. Sern daos
1Adems, tal como lo indicaremos posteriormente, debemos tener en cuenta que la nocin de inters
trasciende a la de bien y, por lo tanto, no depender de la naturaleza de este. As, Eduardo Zannoni nos
indica: Es incorrecto calificar, la naturaleza del dao en razn de la naturaleza del bien u objeto de
satisfaccin, que ha sufrido menoscabo, por ende, no es verdad que el dao es patrimonial porque el bien
daado es un objeto de satisfaccin patrimonial (...) y viceversa. Zannoni, Eduardo. El dao en la
responsabilidad civil, 2 ed., Buenos Aires, Astrea, 1993.
2El objeto del dao se identifica siempre con el objeto de la tutela jurdica (un inters humano). Ibid.
2
---------------------------------------------------------------------------------------------patrimoniales las lesiones a derechos patrimoniales, y daos extrapatrimoniales las lesiones a

los derechos de dicha naturaleza.
Nos preguntamos: qu dijo el Tribunal Constitucional? Dira que se parece mucho a la
siguiente frase: El caballo blanco de San Martir es blanco, porque es blanco. Entonces, un
litigante cuando refiera a los daos patrimoniales dir: Tal como lo establece el Tribunal
Constitucional, el dao patrimonial es una lesin a derechos patrimoniales.
Entonces, surge la pregunta: qu es patrimonial? Desde nuestro en- foque, patrimonial es todo
aquello que puede ser objeto de intercambio econmico sin afectar las normas que interesan al
orden pblico y a las buenas costumbres. Tambin se indica que patrimonial es material; no
obstante, no estamos de acuerdo con ello puesto que existen bienes ir- materiales con contenido
patrimonial como son los derechos. En lo que refiere a los daos no patrimoniales diremos que
estos son aquellos que afectan intereses no econmicos, es decir, a aquellos que guardan
relacin directa con la personalidad del individuo (a la vida, integridad fsica. a las emociones,
entre otros).
Cul es la clasificacin de consecuencias daosas propuestas por Tribunal Constitucional?
En el presente pasaje el Tribunal Constitucional nos indica:
(...) daos extrapatrimoniales las lesiones a los derechos de dicha naturaleza, como el
caso especfico de los sentimientos considerados socialmente dignos o legtimos y por ende
merecedores de la tutela legal, cuya lesin origina un supuesto de dao moral. Del mismo
modo, las lesiones a la integridad fsica de las personas, a su integridad psicolgica y a
sus proyectos de vida, originan supuestos de daos extrapatrimoniales por tratarse de intereses
jurdicamente protegidos, reconocidos como derechos extrapatrimoniales.
Algunas
expresiones
del
Tribunal
Constitucional
en
materia
de
responsabilidad
civil
As obtenemos la siguiente clasificacin: Daos patrimoniales: que afectan derechos patrimoniales; y

daos extrapatrimoniales3 que afectan derechos no patrimoniales como sentimientos socialmente
dignos, lesiones a la integridad fsica de las personas, integridad psicolgica y proyectos de vida.
La clasificacin esbozada por el Tribunal Constitucional es la que propone el maestro Fernndez

Sessarego4, quien seala que los daos pueden ser clasificados en:
1.- Dao subjetivo. Es aquel que afecta el plano de subjetividad de la persona. Consideramos
3 Leysser Len Hilario postula que la mejor clasificacin para nuestro pas es aquella desarrollada por la
doctrina francesa que refiere al dao material y al dao inmaterial o moral. La primera es aquella que
afecta el patrimonio de la vctima y la segunda es la que no tiene una incidencia econmica directa. Por
ende, el dao moral abarca todas las consecuencias del evento daoso que, por sus peculiares
caractersticas, por su ligazn con la individualidad de la vctima, no sean traducibles directamente en
dinero, incluida la lesin de los derechos fundamentales. Por ende, es intil la existencia de un dao a la
persona. El dao resarcible: En La responsabilidad civil: lneas fundamentales y nuevas perspectivas. Jurista editores,
Lima, 2007, p.326.
Esta afirmacin la sustenta el profesor Len ante la falta de datos de derecho positivo que avalen el
razonamiento en funcin de la patrimonialidad o no patrimonialidad del dao.
4 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos, Dao moral y dao al proyecto de vida. En: Revista de Derecho de
daos, N
6, Dao moral. Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 1999.

3
---------------------------------------------------------------------------------------------oportuno resaltar que el autor solo hace alusin al concepto persona, que puede ser natural, o jurdica,
aunque pone especial nfasis en la persona natural, puesto que se refiere a daos psicosomticos y a la
libertad que son esferas propias de esta, as establece:
El dao subjetivo es el que agravia o afecta al ser humano mismo (...).
La presente referencia resulta limitada, puesto que tambin existen en el ordenamiento jurdico otros
sujetos de derecho diversos a la persona como son: el concebido y la denominada persona jurdica
irregular, que tambin pueden ser pasibles de daos a ser indemnizados. Debemos indicar que el autor
reconoce la presente limitacin sealando en una nota a pie de pgina lo siguiente:
La denominacin dao subjetivo, por su amplitud, comprende no solo el dao a la persona natural sino
tambin el inferido al concebido. No obstante, la expresin dao a la persona se ha impuesto en la
doctrina sin que exista ninguna dificultad terica para incluir el dao causado al concebido. Por ello
usamos indistintamente expresiones.

Si bien es posible indemnizar los daos ocasionados al concebido. consideramos que no resulta
ptimo desde el punto de vista te_ incluirlo dentro del dao subjetivo (tal como lo define
Femiz Sessarego5 puesto que el autor lo equipara al dao a la persona como es de nuestro
conocimiento, el concebido no es persona nacimiento.
Dentro del dao subjetivo tenemos al:
a) Dao psicosomtico. Aquel que recae en la esfera psicolgica somtica del sujeto, que son
aquellas que determinan la salud de Debe sealarse que la doctrina concibe a la salud como
un estado de equilibrio psicosomtico en un espacio temporal determinado.
Este puede consistir a su vez en un:
Dao biolgico. Constituido por la lesin, considerada en s misma inferida a la persona

vctima del dao. Por ejemplo: una pierna quebrada por un golpe; y/o en un:
-
Dao a la salud. Constituido por el conjunto de repercusiones que el dao biolgico produce
en la salud del sujeto. Por ejemplo: producto de la lesin surge un tumor que genera la
amputacin del miembro.
b) Dao a la libertad. Que es el dao que afecta el proyecto de esto es, aquel dao que recae
sobre la persona del sujeto que le impide realizar su actividad habitual que es aquella que
efectuaba para proveerse los bienes indispensables para su sustento as como en la que estan
plasmadas aquellas metas que le permitiran su realizacin personal. Por ejemplo: un futbolista
que sufre una amputacin de un pie; un pianista que le cortan la mano, etc.
Segn Fernndez Sessarego, la libertad, si bien es una, puede tener dos instancias. La primera,
que es de carcter subjetivo, supone el instante de la ntima decisin de la persona en cuanto a
un determinado proyecto de vida, mientras que la segunda es fenomnica. Es decir, se refiere a
la efectiva realizacin del proyecto.
II. Dao objetivo. Que es aquel que afecta la esfera patrimonial del sujeto, es decir, aquel que
incide sobre los objetos que integran su patrimonio. En este dao tenemos a:
5 dem.
4
---------------------------------------------------------------------------------------------a) El dao emergente. Aquel que genera el egreso de un bien del patrimonio de la vctima.
Por ejemplo: un sujeto x incendia el vehculo de un sujeto y. Esta conducta va a generar que
el bien automvil salga del patrimonio de y.
b) El lucro cesante. Aquel que genera que la vctima deje de percibir por efecto del dao un
determinado bien, es decir, que por efectos del dao no ha ingresado un determinado bien en el
patrimonio de la vctima.
Desde nuestro punto de vista, discrepamos con la clasificacin propuesta por el Tribunal
Constitucional dado que existen los siguientes problemas: a) nuestro Cdigo Civil no refiere a
una clasificacin entre daos patrimoniales y no patrimoniales; lo que ha motivado que algunos
autores nacionales consideren que la mejor clasificacin es aquella que refiere a daos
materiales e inmateriales; b) se confunde la nocin de inters con derecho y se refiere a
derechos no patrimoniales;
c) alude a la tutela de sentimientos socialmente dignos; al respecto debemos indicar que los
sentimientos no son objeto de indemnizacin dado que son voltiles, es decir, inciertos; lo que s
es posible de ser objeto de una indemnizacin es la afectacin emocional del sujeto que afecta
su comportamiento pudiendo incluso afectar su salud; nos llama la atencin la adjetivacin del
sentimiento como socialmente digno dado que los sentimientos corresponden a la esfera
personal del sujeto y siempre son dignos (expresin de la dignidad de la persona; artculo 3 de la
Constitucin) no pudiendo la sociedad calificarlos o descalificarlos; y d) respecto a los daos al
proyecto de vida, propuesta por el maestro Carlos Fernndez Sessarego, debemos indicar que es
materia de polmica en nuestro pas dado que no ha sido reconocido an en el texto del
Cdi[ go Civil, no obstante resulta importante que el Tribunal Constitucional
reconozca la tutela de la libertad del sujeto en todas sus manifestaciones, siendo una de ellas el
derecho a elegir mi proyecto existencial.
2. Criterio de imputacin
El Criterio de imputacin refiere al cuarto elemento de la responsabilidad civil por el
que se atribuye el costo econmico de la consecuencia daosa a quien resulte
responsable. La determinacin de quin estable depende del dominio del hecho y sus
consecuencias (imputacin directa) o de quien, sin tener el dominio del hecho y sus
consecuencias pudo controlarla o supervisarla para evitar sus efectos nocivos
(imputacin indirecta). Analicemos, a continuacin, cmo enfoca este te Tribunal
Constitucional.
2.1. Nocin de criterio de imputacin

El Tribunal Constitucional nos indica respecto del cuarto elemento de anlisis de la
responsabilidad civil lo siguiente (los resaltados nuestros):
Es un principio jurdico esencial aquel que pretende que quien ha sido
perjudicado sin culpa con un acto ilcito no tiene que asumir las consecuencias
negativas de dicho acto. Este postulado desprende del principio de responsabilidad
civil que establece que todo aquel que causa un dao a otro est obligado a indemniza 1
previsto en los artculos 210, 212 y 1985 del CC (Exp. N 1776-2C4- AA/TC, 26/O
5
---------------------------------------------------------------------------------------------1/07, P, f. j. 50).
En el estudio de los elementos de la responsabilidad civil es necesario evaluar: la
existencia de un comportamiento reprochable. & una consecuencia daosa, de una
relacin causal y de un criterio imputacin. Es este ltimo el objeto del presente
comentario. El criterio de imputacin es aquella razn que atribuye el costo econmico
la consecuencia daosa a un sujeto denominado responsable. Es imputacin puede ser
directa o indirecta segn se atribuya a un sujeto causante o no de la consecuencia
daosa producida. Dentro de los criterios de imputacin directos tenemos al criterio
subjetivo sustenta4 en la culpa o dolo y al criterio de imputacin directo objetivo
referido al riesgo. En lo que refiere a la imputacin indirecta tenemos a la garanta.
El Tribunal Constitucional en el pasaje citado refiere a un principio jurdico esencial:
Quien no acta con culpa no debe asumir o soportar las consecuencias negativas de un
perjuicio sufrido por un acto ilcito. Desde nuestro punto de vista, la afirmacin no es del todo
correcto. Para empezar, no es adecuado referirse a un principio jurdico esencial dado que lo que
est reconocido en el artculo 1969 del Cdigo Civil es el (...) deber jurdico general de no
causar dao a otro. No debemos confundir a un deber con un principio. Por otro lado, puede
ser que el sujeto (sin culpa) haya contribuido en la produccin de la consecuencia daosa (acto
material) o haya actuado con riesgo por lo que este deber asumir las consecuencias negativas
del comportamiento daoso o reprochable. Por lo tanto, es importante esbozar afirmaciones que
no puedan ser interpretadas de modo equvoco, por lo que debieran ser declaradas con la
precisin que un lenguaje claro exige.
Finalmente, en lo que respecta al pasaje comentado, se citan dos artculos (210 y 212 del
Cdigo Civil) que no corresponden a la responsabilidad civil dado que aluden al acto jurdico
y los problemas en su construccin por vicios de voluntad. As tenemos que estos artculos
aluden al dolo como aquel engao que induce a error a la contraparte del negocio jurdico, lo
que no debe ser confundido con el dolo como intencin de ocasionar dao a otro, que si bien
podemos afirmar que yace en el vicio una intencin, cada uno de estos tiene una funcin diversa
(uno en el mbito constructivo del negocio y el otro como criterio de imputacin de
responsabilidad civil).
2.2. Tipos de criterios de imputacin

El Tribunal Constitucional refiere a los criterios de imputacin en la responsabilidad civil y a su
aplicacin en los sistemas de responsabilidad civil del siguiente modo:
En nuestra legislacin se han recogido dos criterios en materia de responsabilidad civil
(subjetiva y objetiva) aplicables a nivel contractual y extracontractual, a fin de
procurar el resarcimiento de la vctima del dao causado por la conducta lesiva. (...) As, en
materia de responsabilidad civil contractual, el criterio subjetivo de responsabilidad (culpa) se
encuentra regulado en el artculo 1321 del Cdigo Civil, ligado a la inejecucin de las
obligaciones por dolo, culpa inexcusable o culpa leve; mientras que en materia de
responsabilidad civil extracontractual, se encuentra regulado en el artculo 1969 del mismo
cuerpo legal, conforme al cual, todo dao producido por dolo o culpa resulta pasible de
indemnizacin. Es as que en caso, el juzgador analiza dentro de cada criterio los e1emento
la responsabilidad civil a fin de establecer el monto indemnizatorio correspondiente. (...) De otro
6
---------------------------------------------------------------------------------------------lado, el criterio objetivo de responsabilidad (artculo 1970 del Cdigo Civil) resulta
aplicable a supuestos de responsabilidad extracontractual sobre la del riesgo

creado, que se constituye como el factor objetivo de atribucin de responsabilidad,
mediante el cual (...) basta acreditar el dao causado, la relacin de causalidad y que se ha
tratado de un dao producido mediante un bien o actividad que supone u riesgo adicional al
ordinario y comn y que por ello mismo merecen la calificacin de riesgosos. (...)
En los ltimos aos es dente el incremento de vehculos de transporte pblico y privado. z el
consiguiente crecimiento desmedido del parque automotor, lo implica muchos riesgos para
la vida, la integridad y la salud de i usuarios, acrecentndose la posibilidad de sufrir daos. Por
tales razones es que result conveniente favorecer la situacin de las vctima establecindose un
supuesto de responsabilidad civil extracontraet1 basado en la nocin de riesgo creado
consagrada en el numeral 1 9 del Cdigo Civil (Exp. N 0001-2005-PI/TC, 06/O 6/2005 P
ffjj.. E 20, 2ly22).
La nocin de riesgo creado alude a la idea de que todos los bienes que se utilizan en la vida
moderna para la satisfaccin de las necesidades suponen un riesgo comn u ordinario; empero,
tambin las actividades que suponen un riesgo adicional, como es el caso de vehculos
automotores, para lo cual no es necesario examinar la culpabilidad del autor, pues bastar con
acreditarse el dao causa&L la relacin de causalidad y que se ha tratado de un dao producido
mediante un bien o actividad riesgosa (Exp. N 0001-2005-Pl 06/06/2005 P,fj. 23).
.
Conforme con el Tribunal Constitucional existen dos criterios de iniputacin: uno subjetivo y
otro objetivo; ello difiere en parte con la clasificacin que ya habamos esbozado respecto a los
justificativos del traslado de los costos econmicos de las consecuencias daosas. As, estos
pueden ser directos o indirectos segn sea una atribucin a quien es el causante o no de la
consecuencia daosa; los criterios directos de imputacin pueden ser subjetivos6 (cuando se
6 El criterio de imputacin de responsabilidad subjetivo, por ejemplo, es recogido en los artculos 1318, 1319 y 1320 del Cdigo
Civil respecto a inejecucin de obligaciones y en la clusula general de responsabilidad del artculo 1969 del Cdigo Civil
peruano, el que establece: Artculo 1969.- Aquel que por dolo o culpa causa un dao a otro est obligado a indemnizarlo. El
descargo por falta de dolo o culpa corresponde a su autor.
El presente criterio de imputacin se encuentra dentro de los alcances de la ilicitud subjetiva, anteriormente desarrollada, por ende
implica el anlisis de los elementos intrnsecos de la conducta del sujeto (imprudencia).
Para determinar la diligencia o negligencia del sujeto debe tenerse presente un patrn objetivo de conducta o modelo social, el que
servir como parmetro. Esta tesis establece que la culpa debe ser enfocada lo abstracto, sin tomar en consideracin circunstancias
especficas de la personalidad del sujeto responsable.
De este modo se tiene la necesidad de objetivar la apreciacin de cada uno de los tres grados de culpa mediante la comparacin de la
conducta del agente con un tipo social. As, se hace referencia a la culpa lata que consiste en no adoptar respecto de los asuntos
de otro el cuidado de las personas menos cuidadosas y las ms estpidas no dejaran de tener respecto de sus propios asuntos ; la
culpa levis que es la falta de cuidado, comparando la conducta con la de una persona prudente; y la culpa levissima que
supone comparar la conducta con la que tendran las personas ms metculosas respecto de sus propios asuntos.
De estos tres modelos se considera pertinente utilizar como estndar el de las personas promedio (hombre razonable), siendo
este el criterio ms difimdido, de ah que se postule como criterio el del buen padre de familia, que deviene en obsoleto en una
sociedad moderna como la nuestra, por lo que consideramos debe ser reformulado postulndose as que el patrn a tener presente
debe ser el del sujeto promedio de la actividad que estamos analizando; as, por ejemplo, si es un mdico, debemos utilizar el patrn
de los mdicos promedio, si es un abogado, el de los abogados promedio, etc.
Un punto debatido en la doctrina es el concerniente a las circunstancias externas e internas del actuar del sujeto en el estudio de
la culpa jo abstracto, es decir, debemos comparar el actuar con un estndar que no tome en consideracin circunstancias
histricas, culturales, etc.? Consideramos que el tomar en consideracin circunstancias internas implicara volver a un modelo de
culpa in concreto; es por ello que para evitar las subjetividades y problemas probatorios propios de este modelo solo
debemos tener presente aspectos externos, como el contexto en el que se desenvuelve la conducta, que consideramos apropiado
---------------------------------------------------------------------------------------------atribuye a quien pudo evitar, con un comportamiento diligente, la consecuencia daosa)

u objetivos (cuando se atribuye la responsabilidad a quien se sirvi de un peligro o
rieszi la produccin de la consecuencia daosa), mientras que el indirecto % garanta.
El Tribunal Constitucional indica que estos criterios son ap1icaiz nivel contractual y
extracontractual. Respecto a ello, debemos indica no todos los criterios propuestos se
aplican en los sistemas de Resposabilidad Civil existentes. Por un lado, los sistemas son
seis: responsabilidad civil precontractual, negocial puro, inejecucin de obligaciones
llamado contractual), postcontractual, por actos de apoderamiento extracontractual.
Por otro lado, en el sistema de responsabilidad civil por inejecucin de obligaciones se
aplica, principalmente, el criterio de imputacin subjetivo (culpa o dolo) tal como se
concluye de la lectura de artculos 1318, 119 y 1320 del Cdigo Civil peruano; no
obstante, consideramos que tambin es posible aplicar un criterio de imputacin
objetivo o riesgo conforme a lo que dispone el artculo 12 del Cdigo Civil ruano
respecto a contratos riesgosos o excepcionalmente peligrosos para la vida o integridad
fsica de la persona. En el sistema de responsabilidad civil por inejecucin de
obligaciones s resulta objeto de debate la aplicacin de un criterio indirecto de
aplicacin: garanta; en tal sentido. e artculo 1325 del Cdigo Civil podra referir a tal
supuesto en la medida que el deudor responde por los actos de terceros a su cargo; no
obstante creemos que dicha atribucin es de ndole directa y subjetiva. Respecto al
sistema de responsabilidad extracontractual, se aplican criterios directos de imputacin
(subjetivo y objetivo) e indirecto de imputacin (garanta).
El Tribunal Constitucional solo hace referencia, en el sistema de responsabilidad civil
por inejecucin de obligaciones, al artculo 1321 de Cdigo Civil cuando debiera incluir
a los artculos 1318, 1319 y 1320 del mismo cuerpo de leyes; ello contradice su
afirmacin dado que en su decisin indica que los criterios en materia de
responsabilidad (subjetiva y objetiva) son (el agregado es nuestro) aplicables a nivel
contractual y extracontractual, lo que significa que ambos deben ser aplicables en
el mbito contractual (tanto el subjetivo como el objetivo), lo que no es objeto de
desarrollo posterior.
En la responsabilidad civil extracontractual, el Tribunal Constitucional, alude nicamente al
artculo 1969 del Cdigo Civil, cuando este es el que recoge la llamada clusula general de
para evitar un anlisis irreal.
Continuando con el estudio del presente criterio de imputacin tenemos que en el sistema de responsabilidad civil extracontactual, a
la luz del artculo del Cdigo Civil antes citado, a nivel probatorio se verifica una suerte de inversin de la carga probatoria (la
que hemos criticado), al presumirse la responsabilidad por culpa del sujeto. Lo que conlieva a que el supuesto responsable desvirte
tal imputacin demostrando la ausencia de culpa o su actuacin dentro de los alcances de los artculos 1971 del Cdigo Civil,
correspondiente a los supuestos de irresponsabilidad, o 1972, referido a los supuestos de ruptura del nexo causal.
Un tema adicional referido a la culpa es el concerniente a la graduacin de la culpa que algunos autores postulan a partir de lo
dispuesto en el artculo 1986, que establece lo siguiente:
Artculo 1986.- Son nulos los convenios que excluyan o limiten la responsabilidad por dolo o culpa inexcusable.
Apartir del tenor de este artculo se ha buscado justificar la posibilidad de pactar la irresponsabilidad por culpa leve del causante.
Nosotros consideramos que, dado que la funcin esencial de la responsabilidad civil consiste en la satisfaccin plena del inters de
la vctima, no es racional postular una graduacin de la culpa. As por ejemplo: Si un sujeto golpea accidentalmente a otro que
usaba lentes de contacto ocasionndole la prdida del ojo debe indemnizar de igual manera que si lo hubiese intencionalmente
golpeado. Acaso es menos tuerto el sujeto porque el causante actu con culpa leve y no con dolo? No. El dao es el mismo.
---------------------------------------------------------------------------------------------responsabilidad civil subjetiva, existiendo otros artculos que refieren a la responsabilidad

subjetiva. Respecto al criterio de imputacin objetivo alude al riesgo creado definindolo como
un riesgo adicional al ordinario y comn y que por ello mismo merecen la calificacin de
riesgosos. Compartimos dicha definicin mas no estamos conformes con etiquetar la
responsabilidad civil derivada del uso de vehculos con la necesaria aplicacin del riesgo. Por
ello no necesariamente estamos de acuerdo con lo que dispone el Tribunal Constitucional: hay
actividades que suponen un riesgo adicional, como es el caso de los vehculos automotores, para
lo cual no es necesario examinar la culpabilidad del autor, pues bastar con acreditarse el dao
causado, la relacin de causalidad y que se ha tratado de un dao producido mediante un bien o
actividad riesgosa (Exp. N 0001-2005-PI/ TC, 06/06/2005P,fj. 23).
Tal como podemos apreciar en nuestra realidad, muchos de los accidentes de trnsito no son
causa del riesgo adicional que implica el uso de automotores sino es consecuencia del actuar
imprudente de quien maneja; consideramos que el problema debe ser tratado en su real
dimensin a fin de asignar la responsabilidad civil conforme a lo que aconteci; si bien es cierto
podra decirse que la aplicacin de un sistema de responsabilidad civil objetiva subsumira a la
aplicacin de un criterio subjetivo, es decir, si hay riesgo no interesa la culpa; creemos que
ello oculta el real problema que afrontamos en el uso de vehculos y no permite adoptar las
medidas de prevencin y disuasin necesarias.
III. A modo de conclusin

Si bien el Tribunal Constitucional ha efectuado apreciaciones respecto a instituciones del
Derecho Civil y en especial sobre la responsabilidad civil consideramos que ello no debe
desnaturalizar aquella que la doctrina nacional ha realizado a propsito de esta institucin.
Resulta muy peligroso que el Tribunal postule lneas de pensamiento en sus decisiones sobre
asuntos de ndole civil, dado que los aplicadores del Derecho, a sabiendas del carcter de
mximo intrprete que ostenta Tribunal, podran considerar que sus apreciaciones resultan
primordiales. lo que desnaturalizara los esbozos dados por los tribunales en casacin por la
dogmtica civil al respecto.
Por ende, somos de la idea de que el Tribunal Constitucional solo se refiera a asuntos
civiles cuando sea necesario, y en coordinacin ccc la Corte Suprema, respecto a temas que son
objeto de interpretacin casatoria.
----------------------------------------------------------------------------------------------
El plazo para demandar la indemnizacin por

daos y perjuicios se interrumpe una vez
iniciado el proceso penal?
Exp. N
05083-2007-PAiTC
Caso Empresa de Transportes
Eppo SA.C. Sentido del fallo:
Improcedente la demanda
(Publicada en lapgna web del Tribunal Constitucional el 03104/2009)
RESUMEN El Tribunal Constitucional reiter que no se encuentra dentro de lo constitucinalmente

protegible las interpretaciones que realice la jurisdiccin ordinaria sobre la aplicacin de un dispositivo
normativo, y solo podr pasar por un control constitucional cuando la interpretacin de dicho
dispositivo sea incompatible con la Constitucin. En efecto, se declar improcedente la demanda al
constatarse que lo pretendido por la demandanteque se declare nula a resolucin que revoc a la
venida en grado y declar infundada la prescripcin extintiva de la accin en un proceso civil de daos y
perjuicios no corresponda ser analizada en sede constitucional, sino en un proceso ordinario.
EXP. N 05083-2007-PA!TC-LIMA
EMPRESA DE TRANSPORTES EPPO
S.A.C.
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Lima, 12 de febrero de 2009
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por Empresa de Transportes EPPO S.A.C., representada
por don Jorge Snchez Ruesta, contra la Resolucin de la Sala de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de Justicia de la Repblica, de fojas 38 del segundo cuaderno, su fecha 31 de mayo de
2007 que, confirmando la apelada, declar improcedente la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 21 de abril de 2006 la empresa recurrente interpone demanda de amparo contra los
Vocales de la Sala Civil Descentralizada de Sullana de la Corte Superior de Justicia de Piura. Solicita se
declare la nulidad de la Resolucin N 5, de fecha 14 de marzo de 2006, que declar improcedente la
nulidad de la Resolucin de vista N 3, de fecha 26 de enero de 2006, la misma que a su vez revoc la
Resolucin N 9, de fecha 27 de junio de 2005. Todas estas resoluciones fueron dictadas en el proceso de
indemnizacin por daos y perjuicios seguido por don Juan de la Cruz Carreo Valdez contra la empresa
recurrente, por lo que solicita en concreto se declare fundado el pedido de nulidad de la Resolucin N
3, la misma que, revocando la resolucin N 9, dispuso que esta sea reformada C..) declarando infundada la
prescripcin extintiva de la accin formulada por la empresa EPPO S.A.C. y que contine la causa segn su estado.
Alega que de este modo se han violado sus derechos a la tutelajurisdiccional efectiva, a la defensa y al debido
proceso.
Segn refiere, la Sala emplazada revoc la Resolucin N 9 y declar infundada la excepcin de prescripcin
deducida por el demandante, interpretando errneamente el artculo 100 del Cdigo Penal, pues ha
considerado que luego de concluida la accin penal recin empieza a correr el plazo
prescriptorio civil (dos aos); siendo la interpretacin correcta, a juicio de la recurrente,
que la accin civil prescribe a los dos aos, pero cuando subsiste la accin penal, esta
accin sigue en vigencia. Por ello considera que al haber concluido el proceso penal de
1
---------------------------------------------------------------------------------------------lesiones seguido en su contra, con fecha 1 de diciembre de 2003, al momento de

interponerse la demanda por daos y perjuicios, esto es, al 30 de diciembre de 2004, la
accin civil ya haba prescrito.
2. Que con fecha 10 de julio de 2006, el Procurador Pblico a cargo de los Asuntos
Judiciales del Poder Judicial contesta la demanda manifestando que el demandante no
ha acreditado la existencia de una resolucin judicial firme que resulte manifiestamente
vulneratoria de la tutela procesal efectiva, conforme lo exige el artculo 4 del Cdigo
Procesal Constitucional. Asimismo, manifiesta que el demandante no ha acreditado
haber ejercido los medios impugnatonos correspondientes contra la resolucin que
cuestiona.
3. Que mediante resolucin de fecha 8 de septiembre de 2006, la Primera Sala Civil de
la Corte Superior de Justicia de Piura declar improcedente la demanda por considerar
que la resolucin cuestionada fue expedida con arreglo a ley y que, por tanto, no se ha producido la
trasgresin de los derechos constitucionales que invoca la recurrente. La recurrida confirm la apelada con similares
argumentos, aadiendo que en la medida que la resolucin que se cuestiona se ha producido en el trmite de un
proceso que todava no ha concluido, la recurrente tiene la va ordinaria para cuestionarla, no pudindose habilitar la
va del proceso de amparo.
4. Que conforme se desprende de autos, mediante el presente proceso la empresa recurrente solicita la nulidad de la
Resolucin N 3, expedida en el trmite del proceso sobre indemnizacin que le sigue don Juan de la Cruz Carreo
Valdez (Exp. N 227-2005). Mediante la resolucin cuestionada, la instancia judicial emplazada, revocando la
Resolucin N 9, dispuso que la misma sea reformada (...) declarando infundada la prescripcin extintiva de la accin
formulada por la empresa EPPO S.A.C. y que contine la causa segn su estado. Considera que al emitirse la
resolucin que declara infundada la excepcin deducida, la instancia judicial emplazada habra efectuado una
interpretacin errnea del artculo 100 del Cdigo Penal, el cual prescribe que la accin derivada del hecho punible
no se extingue mientras subsista la accin penal.
La recurrente considera que la interpretacin correcta de dicho precepto legal es que la accin civil prescribe a los
dos aos pero cuando subsiste la accin penal esta accin sigue en vigencia. En consecuencia, al no haber aceptado
la tesis interpretativa de la recurrente, esta considera que se estaran violando sus derechos constitucionales a la tutela
judicial efectiva, al debido proceso y el derecho de defensa.
5. Que tal como se desprende del petitorio, la cuestin central que plantea la recurrente est referida a la
interpretacin del derecho ordinario en la solucin de una controversia que tambin es de competencia de los jueces
del Poder Judicial. En tal sentido, tenemos establecido en nuestra jurisprudencia que (...) la apreciacin y aplicacin
de la ley en un caso concreto es competencia del Juez Ordinario; (...) el Juez Constitucional no tiene entre sus
competencias el imponerle al Juez una determinada forma de interpretar la ley, pues ello implicara una inadmisible
penetracin en un mbito reservado al Poder Judicial, salvo que para tutelar un derecho fundamental de configuracin
legal sea necesario interpretar su conformidad con la Constitucin (...) (STC 8329- 2005-HC/TC, FJ 4).
6. Que siendo esto as, la demanda resulta claramente improcedente, pues el juez constitucional es incompetente
ratione materiae para conocer de la pretensin contenida en ella, la misma que por lo dems ya ha sido resuelta de
manera definitiva por las instancias judiciales al declarar improcedente el pedido de nulidad presentado por la
empresa recurrente contra la misma resolucin que ahora cuestiona.
En consecuencia, no observndose que la pretensin de la recurrente incida en el contenido constitucionalmente
protegido de los derechos que invoca, la demanda debe ser declarada improcedente en aplicacin del inciso 1) del
artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confiere la Constitucin
Poltica del Per y con el fundamento de voto del magistrado Vergara Gotelli. que se agrega
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda de amparo.
2
---------------------------------------------------------------------------------------------SS. VERGARA GOTELLI; MESA RAMREZ; LANDA ARROYO; BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE
HAYEN; LVAREZ MIRANDA
FUNDAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO VERGARA GOTELLI

Emito el presente fundamento de voto por las siguientes consideraciones:
Petitorio de la demanda
1. Con fecha 21 de abril de 2006 la empresa recurrente interpone demanda de amparo contra los Vocales de la Sala
Civil Descentralizada de Sullana de la Corte Superior de Justicia de Piura con el objeto de que se declare la nulidad
de la Resolucin N 5 de fecha 14 de marzo de 2006, que declar improcedente la nulidad de la Resolucin de vista
N 3, de fecha 26 de enero de 2006 resolucin que revoc la Resolucin N9, de fecha 27 de junio de 2005, la que
declar infundada la excepcin de prescripcin deducida por el demandante, interpretando errneamente el artculo
100 del Cdigo Penal, pues ha considerado que luego de concluida la accin penal recin empieza a correr el plazo
prescriptono civil (dos aos) emitida en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios.
Seala la empresa demandante que en un proceso de indemnizacin por daos y perjuicios interpuesto por Don
Juan de la Cruz Carreo se emiti la resolucin cuestionada la que a juicio del recurrente ha interpretado
errneamente el artculo 100 del Cdigo Pehal, lo que vulnera sus derechos constitucionales a la tutela
jurisdiccional efectiva, a la defensa y al debido proceso.
Contestacin de la demanda
2. Que con fecha 10 de julio de 2006 el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales del Poder Judicial
contesta la demanda sosteniendo que el demandante no ha acreditado haber agotado los medios impugnatorios
pertinente en contra de la resolucin cuestionada, por lo que no puede considerrsele como una resolucin firme,
conforme lo exige el artculo 4 del Cdigo Procesal Constitucional.
Pronunciamiento de las instancias anteriores

3. Las instancias precedentes declararon la improcedencia liminar de la demanda en atencin a que la resolucin
cuestionada fue expedida con arreglo a ley, por lo que no puede haberse producido la trasgresin de los derechos
constitucionales que invoca el recurrente. La Sala superior agreg que la resolucin cuestionada ha sido emitida en un
proceso que todava no ha concluido, por lo que la empresa recurrente tiene expedita la va ordinaria para
cuestionarla.
4. Que en anteriores oportunidades he manifestado mi posicin respecto de la interposicin de demandas por personas
jurdicas. En tal sentido en mi voto emitido en la causa N 029 1-07- PA/TC seal:
Titalaridad de los derechos fundamentales

La style="font-size: 9pt; font-weight: normal;"Constitucin Poltica del Per de 1993 ha sealado en la parte
de derechos fundamentales de la persona su artculo 1 que La defensa de la persona humana y el respeto de su
dignidad son el fin supremo de la sociedad y del Estado agregando en su artculo 2 que toda persona tiene derecho
(...), derechos atribuidos evidentemente a la persona humana a la que hace referencia el citado artculo 1.
El Cdigo Procesal Constitucional estatuye en el artculo V del Ttulo Preliminar al referirse a la interpretacin de los
Derechos Constitucionales que El contenido y alcances de los derechos constitucionales protegidos por los
procesos regulados en el presente Cdigo deben interpretarse de conformidad con la Declaracin

Universal de Derechos Humanos, los tratados sobre derechos humanos, as como de las decisiones
adoptadas por los tribunales internacionales sobre derechos humanos constituidos segn tratados de los
que el Per es parte.
De lo expuesto en el fundamento precedente se colige que los derechos constitucionales tienen que ser
3
---------------------------------------------------------------------------------------------interpretados en concordancia con los tratados internacionales en los que el Per es parte con la finalidad
de evitar incompatibilidades entre estos.
Entonces debemos remitirnos al contenido de los Tratados Internacionales para interpretar los derechos
constitucionales protegidos por el Cdigo Procesal Constitucional. La Declaracin Universal de Derechos
Humanos, como su misma denominacin seala, declara derechos directamente referidos a la persona
humana, precisando as en su artculo 1 que: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad
y derechos y, dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos con
los otros, realizando en el artculo 2 la enumeracin de los derechos que se les reconoce.
Tambin es importante sealar que la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
Pacto de San Jos de Costa Rica expresa en el artculo primero, inciso dos, que debe entenderse
que persona es todo ser humano, haciendo referencia marcada al precisar que los derechos reconocidos
en la sealada disposicin internacional estn referidos solo a la persona humana.
En conclusin extraemos que las disposiciones internacionales al proteger los derechos referidos a la
persona humana estn limitando al campo de las denominadas acciones de garantas constitucionales a los
procesos contemplados por nuestro Cdigo Procesal Constitucional.
Por ello es que expresamente el artculo 37 del Cdigo Procesal Constitucional seala que los derechos
protegidos por el proceso de amparo son los que casi en su totalidad enumera el artculo 2 de la
Constitucin Poltica del Per, referido a los derechos de la persona, exceptuando el derecho a la libertad
individual singularmente protegido por el proceso de hbeas corpus, y los destinados a los procesos de cumplimiento
y hbeas data para los que la ley les tiene reservados un tratamiento especial por cuanto traen conflictos de diversa
naturaleza. Esto significa entonces que el proceso de amparo est destinado exclusiva y excluyentemente a la defensa
de los derechos fundamentales directamente relacionados a la persona humana.
De lo expuesto queda claro que cuando la Constitucin proclama o seala los derechos fundamentales, lo hace
pensando en la persona humana, esto es, en el ser humano fsica y moralmente individualizado. Hacia l pues se
encuentran canalizados los diversos atributos, facultades y libertades siendo solo l que puede invocar su respeto y
proteccin a ttulo subjetivo y en sede constitucional.
La persona jurdica
El Cdigo Civil en su Libro 1 desarrolla el tema de personas colocando en la Seccin Primera a las
Personas Naturales (personas humanas), y en la Seccin Segunda a las Personas Jurdicas.
Esto quiere decir que nuestra legislacin civil ordinaria ha contemplado tal separacin precisando los
derechos y obligaciones de una y otras. En lo que respecta a las personas morales que denomina jurdicas,
hace la ficcin de sealar la decisin libre de varias personas naturales de formar un conglomerado con
objetivos iguales pero con identidad propia distinta a la de cada una de las personas naturales que crearon
dicha persona ideal. Dotada as de derechos y obligaciones la persona jurdica tiene atribuciones que
no corresponden a los derechos de las personas naturales que la crearon con entera libertad. Cabe recalcar
que los fines de la persona jurdica obviamente son distintos a los fines de la persona natural, puesto que
la reunin de estas se da por intereses comunes, que conforman inters propio y distinto diferente a los
intereses personales de cada uno de sus integrantes, pudiendo tener fines de lucro.
Las personas jurdicas que tienen inters de lucro destinan sus actividades en funcin de los capitales que
aportan sus integrantes con la expectativa de obtener utilidades que se destinarn al fin de cuentas a estas
personas naturales. Por esto se afirma en el lenguaje mercantil que la persona jurdica ms que una
sociedad de personas es una sociedad de capitales. Entonces cuando estas personas jurdicas denominadas
empresas consideran que se les ha vulnerado un derecho fundamental directamente vinculado a sus
intereses patrimoniales, deben de buscar un mecanismo idneo para la solucin del conflicto, teniendo en
cuenta prima facie que los jueces ordinarios son los encargados de velar por la defensa y proteccin de
estos derechos, tambin protegidos por el amplio manto de la Constitucin Poltica del Estado. Sin
embargo estas empresas cada vez que ven afectados sus intereses econmicos, tienen a su alcance el
proceso ordinario correspondiente igualmente satisfactorio al proceso constitucional que, como queda
dicho, es exclusivo y excluyente de la persona humana.
En el caso de las personas jurdicas que no tienen fines de lucro la propia ley civil establece la va
4
---------------------------------------------------------------------------------------------especfica para solicitar la restitucin de los derechos particulares de sus integrantes como el caso de las
asociaciones para el que la ley destina un proceso determinado en sede ordinaria.
Por lo precedentemente expuesto afirmamos que las personas jurdicas tienen pues derechos considerados
fundamentales por la Constitucin, sin que con esta etiqueta cada vez que vean afectados sus intereses
patrimoniales, pretendan traer sus conflictos a la sede constitucional sin importarles la ruptura del orden
que preserva el proceso, el que seala la tutela urgente en sede constitucional exclusivamente para la
solucin de conflictos en temas de exclusivo inters de la persona humana.
De lo expuesto concluimos estableciendo que si bien ha estado admitiendo demandas de amparo
presentadas por personas jurdicas, esto debe ser corregido ya que ello ha trado como consecuencia que
las empresas hayan amparizado toda pretensin para la defensa de sus intereses patrimoniales,
utilizando los procesos de la sede constitucional destinados exclusivamente a la solucin de los conflictos
sobre derechos de la persona humana. Por ello por medio de la presente resolucin queremos limitar
nuestra labor a solo lo que nos es propio, dejando en facultad de este colegiado, por excepcin solo los casos en los
que la persona jurdica no tenga a donde recurrir, encontrndose en una situacin de indefensin total, evidencindose
la vulneracin de derechos constitucionales que pongan en peligro su existencia.
Caso de autos
5. Tenemos que sealar que en el presente caso no se presenta un tema de emergencia, puesto que solo si se
verificara una situacin de tutela urgente en el que una persona jurdica no tuviese otra opcin para proteger su
derecho, podra ser admitida su pretensin en la va constitucional, lo que no sucede en este caso, ya que la recurrente
es una persona de derecho privado con lcito objetivo de lucro que exige la proteccin de derechos que considera
violados y que aparecen necesariamente relacionados a intereses patrimoniales, acusando en un rgano judicial del
Estado una decisin equivocada dentro de un proceso de su competencia conducido dentro de los cauces de la ley, no
pudindose ingresar a un proceso judicial regular por la simple argumentacin de una parte, puesto que ello
significara admitir que cualquier pretensin puede ser trada a sede constitucional con la simple etiqueta de la
vulneracin de algn derecho constitucional, en este caso el derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional,
puesto que por la misma puerta, otros miles de justiciables recurriran tambin al proceso constitucional cada vez que
consideren que una resolucin judicial o administrativa atenta contra sus intereses patrimoniales, sean estos personas
naturales o personas jurdicas, en una suerte de amparismo que es menester desterrar.
6. Considero importante precisar que el proceso de amparo, en el especfico caso del cuestionamiento de resoluciones
judiciales, no puede ser utilizado como mecanismo adicional para proseguir con una controversia cuya dilucidacin
constituye competencia exclusiva de la justicia ordinaria.
La justicia constitucional tiene por objeto el control de aquellas decisiones judiciales que mediante acciones u
omisiones vulneren directamente derechos fundamentales.
En tal sentido considero que el proceso constitucional de amparo est destinado a la defensa de los
derechos suerte de mecanismo de proteccin de los derechos fundamentales humana y que no se puede
permitir demandas interesadas de empresas que ven afectados sus intereses patrimoniales, puesto que ello
significara desnaturalizar la finalidad de los procesos constitucionales para convertir el proceso
constitucional y excepcional de amparo en una suerte de mecanismo de proteccin de los capitales de
empresas, lo que es inaceptable.
7. En atencin a lo expuesto es evidente que la de- humana y que no se puede permitir demandas manda
debe ser desestimada no solo por la falta interesadas de empresas que ven afectados sus de legitimidad de
la persona jurdica demandante intereses patrimoniales, puesto que ello signi- sino tambin por la
naturaleza de su pretensin.
En consecuencia, mi voto es por la IMPROCEDENCIA de la demanda.
SR. VERGARA GOTELLI
COMENTARIO
En el presente proceso de amparo la demandante, Empresa de Transportes Eppo S..C., solicit que se declare nula
la resolucin de segundo grado que revoc la de primer grado, y que declar infundada la prescripcin extintiva
5
---------------------------------------------------------------------------------------------formulada en un proceso ordinario de indemnizacin por daios y perjuicios, en el cual la amparista es demandada.
La recurrente alega la vulneracin de sus derechos a la tutelajurisdiccional efectiva, de defensa y al debido proceso,
ya que la interpretacin que hiciera el juez civil sobre el artculo 100 del Cdigo Penal (CP) para declarar
infundada la prescripcin extintiva y continuar el proceso civil resulta ser incorrecta por ser ms gravosa a los
intereses de la recurrente (demandada en el proceso ordinario). Del caso se desprende que antes de iniciado el
proceso civil se habra seguido un proceso penal (teniendo como partes a los mismos del presente proceso de
amparo) por la comisin de un ilcito, debiendo aplicarse por ello lo dispuesto por el artculo 100 del CP que
dispone que la accin civil derivada del hecho punible no se extingue mientras subsista la accin penal
Ante las afirmaciones de la empresa sobre la incorrecta interpretacin del artculo 100 del CF; de utilidad para
demandar posteriormente en la va civil, el Tribunal Constitucional (TC), acertadamente, declar improcedente la
demanda, ello en aplicacin del numeral 1 del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional (CPConst.), ya que no
forma parte del objeto de proteccin del proceso de amparo la revisin de las formas de interpretacin de los
dispositivos normativos utilizados en la solucin de conflictos de orden legal, adems de ser dicho rgano (TC)
incompetente para revisar las interpretaciones que realice la jurisdiccin ordinaria (civil, penal, administrativa, etc.)
sobre las normas.
El Tribunal Constitucional: la imposibilidad de revisar las interpretaciones realizadas por lajurisdiccin
ordinaria y su relacin con el contenido constitucionalmente protegido
El TC ha indicado que no forma parte del contenido constitucionalmente protegido las interpretaciones que realicen
los rganos jurisdiccionales sobre los dispositivos normativos que se apliquen en la solucin de un caso concreto, ya
que ello es una facultad discrecional del rgano que resuelve el caso. Esto es as porque la finalidad de los procesos
constitucionales es garantizar la primaca de la Constitucin y la vigencia efectiva de los derechos constitucionales,
es decir que el Tribunal Constitucional, garante de la vigencia efectiva de los derechos constitucionales, debe tutelar
los derechos que son fundamentales , y no aquellos que tienen naturaleza legal por tener estos otros mecanismos de
proteccin (proceso civil, proceso penal, proceso contencioso-administrativo, procedimiento administrativo, entre
otros), empero siguen siendo medios de proteccin constitucional. El Tribunal se pronuncia sobre todo sobre los
contenidos constitucionales, la jurisdiccin ordinaria sobre los asuntos de legalidad e infralegalidad (sin descuidar
los de constitucionalidad).
As, las interpretaciones que pudieran surgir de las disposiciones normativas por parte de la jurisdiccin ordinaria
forma parte de su potestad elegir o adscribirse a una posicin dogmtica que desarrolle alguna institucin jurdica. En
efecto, el Tribunal ha sealado que no es competente para determinar la responsabilidad o irresponsabilidad penal del imputado
en el ilcito instruido, la facultad de valorar los medios probatorios as como el establecer la graduacin de la pena y fijar los
montos a imponerse por concepto de reparacin civil, son atribuciones del juez ordinario en ejercicio de su independencia y
criterio de conciencia , quien en todo caso debe orientarse por las reglas espec fi cas establecidas para talfin en el Cdigo Penal,
as como por los principios y derechos constitucionales que informan la imparticin de justicia, no siendo competencia ratione
materiae de los procesos constitucionales evaluar los pronunciamientos de la judicatura, a menos que pueda constatarse una
arbitrariedad manfi esta por parte de la instancia judicial respectiva que ponga en evidencia la violacin de otros derechos de
naturaleza constitucional y.
Tambin ha precisado que resultara arbitrario y lesivo al principio de independencia de lajurisdiccin el hecho de que se irrogue
la potestad de controlar la labor desempeada por la jurisdiccin ordinaria ya que el control que ejerce no pasa por determinar el
derecho material (ordinario) discutido en el caso, sino tan solo si el rgano de la jurisdiccin ordinaria ha cumplido su deber de
respetar y garantizar los derechos fundamentales en el seno del proceso judicial en el cual se ha hecho ejercicio de su competencia
2,
Limbach seala que el sentido de la institucin del recurso constitucional [que equivale a nuestro proceso de amparo] es permitir
la revisin de todos los actos de los poderes Legislativo, Ejecutivo, y Judicial respecto de su conformidad con los derechos
fundamentales. [Yes que el Tribunal Constitucional] (..) no puede actuar como instancia de superrevisin respecto de los
tribunales civiles, tampoco puede abstenerse totalmente de la revisin de [sus] sentencias y desatender el hecho de que pueden
haberse desconocido las normas de los derechos fundamental es a, en consecuencia, el TC debe ponderar entre su funcin tutelar
(de derechos constitucionales) y la autonoma e independencia de los dems rganos porque [un] Estado dominado por la
jurisdiccin constitucional no es compatible con la idea de la democracia con divisin de poderes de la [Norma fundamental] a.
La interrupcin del plazo de prescripcin para accionar la reparacin civil, cuando el acto lesivo deviene de la
comisin de un ilcito penal
Aterrizando en el caso concreto, se discute sobre la interpretacin del artculo lOO del Cdigo Penal y su relacin con el numeral 4
del artculo 2001 del Cdigo Civil (CC) que establece elplazo deprescripcin de dos aos para poder demandar la indemnizacin
por responsabilidad extracontractual.
---------------------------------------------------------------------------------------------Respecto de la interpretacin que hiciera la sala emplazada sobre el artculo 100 del CP donde seala que una correcta
interpretacin del dispositivo es considerar que luego de concluida la accinpenal recin empieza a correr el plazo prescriptorio
civil (dos aos), la recurrente sustenta que tal interpretacin es errnea, pues lo correcto sera entender que la accin civil
prescribe a los dos aos, pero cuando subsiste la accin penal, esta accin sigue en vigencia
De inmediato salta la pregunta, el inicio de un proceso penal interrumpe o suspende la posible accin que realice el agredido
en la va civil? La accin civil sigue la suerte del proceso penal? Tratando de dar una respuesta a las cuestiones antes planteadas,
la jurisprudencia penal ha sealado en algunas ocasiones que se trata de una causal [el inicio del proceso penal] de suspensin de
la prescrIpcin de la accin civil (Cas. N 2114-98-Puno) y en otras, que es una causal de interrupcin de la accin civil (Cas. N
3243-2001-Piura)5.
Ahora bien, la doctrina en cambio tiene entendido que lo regulado por el artculo 100 es una causal de interrupcin6.
Espinoza Espinoza expresa que mientras dura el proceso penal, se interrumpe el plazo prescriptorio de la accin penal y de la
accin civil derivada del mismo ilcito penal7 (...) en consecuencia, el plazo prescriptorio de dos aos establecido para las
pretensiones resarcitorias por responsabilidad civil extracontractual, debe ser entendido como residual frente a los supuestos de
responsabilidad de un ilcito penal en los cuales prima el plazo prescriptorio de la accin penal por el cual la accin civil no se
extinguir, mientras subsista aquella 8,
Por su parte Castillo Alva seala que [e]l tiempo de la prescripcin depender, en lneas generales, de la va en la que se ejercite
la accin de resarcimiento (...) [ya que] cuando la accin civil vaya unida a la accin penal su extincin se encuentra supeditada a
la suerte de esta ltima. Y (...) cuando el damn (ficado quiera interponer la accin de resarcimiento en la va civil, debe someterse a
las reglas y los plazos de prescr(pcin que se consagran en esa va a.
En suma, debemos entender que mientras subsista el proceso penal, el plazo para accionar civilmente se encuentra interrumpido,
siempre que, dentro del proceso penal no se hayan realizado algunas de las conductas extintivas de la accin penal, ya que de lo
contrario
comenzara
a
correr
el
plazo
de
prescripcin
de
la
accin
civil
(dos
aos).
Por otro lado, tratar de mezclar la regulacin sobre la prescripcin penal y civil es incorrecto, de igual modo resulta incorrecto
mezclar las reglas de juego que se aplican en el proceso penal alproceso civil, ya que en principio, cada una de ellas regula de
manera distinta las situaciones fcticas adems de poseer distintos objetivos yfines. La accin penal busca el castigo de una
conducta regulada como prohibida y vulneradora del orden y la paz social, mientras que la accin civil [indemnizacin por daos y
perjuicios] busca el resarcimiento pecuniario luego de producido un dao.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
CASTILLO
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LIMBACH, Jutta. Funcin y significado del recurso constitucional en Alemania. En: Cuestiones
Constitucionales,
N
3,
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Mxico,
2000,
pp.
255-276.
ESPINOZA ESP1NOZA, Juan. Derecho de la responsabilidad civil, quinta edicin corregida, Gaceta Jurdica,
Lima, 2007, Pp. 3 19-330.
REVILLA LLAZA, Percy Enrique. Precisiones sobre la prescripcin de la accin civil reparatoria
sustentada en el dao ex delictivo. En: Dilogo con la Jurisprudencia, tomo 127, Gaceta Jurdica, Lima,
abril, 2009, pp. 197-200.
---------------------------------------------------------1 RTC Exp. N 02249-2008-PA/TC, f. j. 3.
2 STC Exp. N 3151-2006-ANTC, f. j. 4.
3 LIMBACH, Jutta. Funcin y significado del recurso constitucional en Alemania. En: Cuestiones Constitucionales, N 3, julio-diciembre,
Mxico, 2000. p. 77.
4 Ibdem, p. 87.
5 REVILLA LLAZA, Percy Enrique. Precisiones sobre la prescripcin de la accin civil reparatoria sustentada en el dao ex delictivo.
En: Dilogo copla Jurisprudencia, tomo 127, Gaceta Jurdica, Lima, abril-2009, pp. 197-200.
6 Dejemos en claro que en la interrupcin se cuenta el plazo prescriptorio nuevamente, luego de finalizado el acto interruptor
(nuevamente foja cero). En cambio en la suspensin, se toma en consideracin el plazo que haya corrido hasta antes del acto interruptor
para luego de finalizado este se retome el conteo del plazo ya iniciado.
---------------------------------------------------------------------------------------------7 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de la Responsabilidad Civ(, quinta edicin corregida, Gaceta Juridica, Lima, 2007, p.
323.
8 Ibdem, p. 321.
9 CASTILLO ALVA, Jos Luis. Las consecuencias jurdico-econmicas del de/lo, ldemsa, Lima, 2001, pp. 162-164.
----------------------------------------------------------------------------------------------
Es posible ser parte civil en un proceso penal y

demandar en la va civil por indemnizacin
STC Exp N 04555-2008-PA/TC
Caso: Vctor Manuel Cipriani Nevad Sentido del fallo: Improcedente la demanda
Resumen:
Segn el recurrente, el hecho de que la demandada haya iniciado un proceso civil por indemnizacin y
simultneamente sea parte civil en elproceso penal tendra como objetivo beneJiciarla doblemente. El
Tribunal consider que si bien la demandada fue parte civil en el proceso penal, no pretendi una
reparacin civil de ndole patrimonial y por ello tena libre la va civil para solicitar una reparacin.
Publicada en la pgina web del Tribunal Constitucional el 03/04/2009
EXP. N 04555-2008-PAITC-LIMA
VCTOR MANUEL CIPRIANI NEVAD
RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
Lima, 12 de febrero de 2009

VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por Vctor Manuel Cipriani Nevad contra la resolucin expedida por
la Sala de Derecho Constitucional y Social Permanente de la Corte Suprema de Justicia, de folios 53 del segundo
cuaderno, su fecha 25 de junio de 2008, que declar improcedente la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 25 de octubre de 2007 el recurrente interpone demanda contra la Juez titular del Sexagsimo
Tercero Juzgado Civil de Lima y los Vocales de la Sexta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, por
haber emitido,
la primera, Resolucin N 11, de fecha 1 de setiembre de 2006, recada en el Expediente N 2701-2005, que declara
infundada las excepciones de litispendencia, falta de agotamientu de la va administrativa y oscuridad o ambigedad
en el modo de proponer la demanda, resolucin que fue confirmada por la referida Sala. De igual modo, dirige su
demanda contra doa Abeliria Sotomayor Castillo por interponer demanda de indemnizacin contra el recurrente,
entre otras personas.
El actor argumenta que mediante la referida demanda de indemnizacin por daos y perjuicios se est vulnerando su
derecho a no ser demandado dos veces por el mismo motivo, que para demandar se cumpla con citar debidamente a
conciliacin a las partes y que la demanda planteada est debidamente clara, por lo que las excepciones interpuestas
debieron ser declaradas fundadas. Refiere que ya existe un proceso penal en trmite en donde doa Abelina
Sotomayor Castillo figura como parte civil, por lo que con la demanda civil buscara estar beneficiando
doblemente. De igual modo, en su demanda indemnizatoria no ha cuantificado por separado los supuestos daos que
cada emplazado le hubiere efectuado. En cuanto a la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa,
indica que la Sala Superior vulner su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva al no pronunciarse al respecto.
2. Que la Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, con fecha 30 de octubre de 2007, declara
improcedente in limine la demanda de amparo, considerando que lo que pretende realmente el demandante es
9
---------------------------------------------------------------------------------------------cuestionar el criterio jurisdiccional contenido en las resoluciones referidas. Por su parte, la Sala revisora confirma la
apelada por los mismos fundamentos.
3. Que de autos se aprecia que la demanda no tiene mayor sustento. En efecto, tal como ha quedado expresado en las
resoluciones que niegan las excepciones interpuestas, si bien doa Abelina Sotomayor Castillo se ha constituido en
parte civil en el proceso penal, en el que el actual demandante figura como inculpado, no se aprecia en cambio que
est pretendiendo reparacin civil de ndole patrimonial. En tal sentido tiene libre la va civil para solicitar se le
indemnice. El actor argumenta que de acuerdo al Pleno Jurisdiccional Civil de 1999 (Cusco) se estableci que la
reparacin civil fijada en la va penal surte efectos sobre el agraviado que se constituy en parte civil. Como fluye
de lo expuesto, esta regla es aplicable cuando la parte civil constituida en un proceso penal solicite la reparacin, lo
que no ha ocurrido en el presente caso. Respecto de la excepcin de oscuridad o ambigedad en la manera de
proponer la demanda, es claro que est debidamente fundamentada, establecindose claramente el petitorio adems
de existir conexin lgica ente los hechos alegados y el supuesto dao infringido.
Por ltimo cabe precisar que respecto de la excepcin de falta de agotamiento de la va administrativa, en cuanto no
se ha culminado con el procedimiento conciliatorio, es de advertir- se que como se aprecia del escrito de apelacin de
la Resolucin N 11 (folios 76), este medio no fue cuestionado, quedando por consiguiente consentido tal extremo de
la resolucin.
4. Que en conclusin, el Tribunal es de la opinin de que la demanda debe ser desestimada al no estar referidos los
hechos y las pretensiones deducidas al contenido constitucionalmente protegido de los derechos reclamados, siendo
de aplicacin el inciso 1) del artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, en uso de las atribuciones que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Publquese y notifiquese.
SS. VERGARA GOTELLI, MEStA RAMREZ, LANDA ARROYO, BEAUMONT CALLIRGOS, CALLE
HAYEN, ETO CRUZ, LVAREZ MIRANDA
COMENTARIO
Esta resolucin resuelve un caso a todas luces improcedente, como resolvi finalmente el Colegiado Constitucional.
Desde elprimerfindamento en el que el Tribunal seala lo pretendido por el demandante se deja ver que lo
requerido es un asunto cuyo anlisis corresponde a la jurisdiccin ordinaria y no a la constitucional. As, se
cuestiona (va amparo) a los jueces de un proceso civil de primera y segunda instancia por haber emitido
resoluciones que declaran infundada excepciones procesales; adems, el amparo se dirige tambin contra una
persona que present una demanda de indemnizacin, cuando ella era parte civil en un proceso penal seguido en
contra del recurrente por los mismos motivos. Ambos aspectos sern analizados a continuacin (si bien sobre el
primero el Tribunal dUo muy poco).
Justicia constitucional y justicia ordinaria
Como sealamos, lo pretendido por la demandante es manflestamente improcedente, pues se solicita al juez de
amparo que revise si los jueces civiles resolvieron correctamente excepciones procesales emitidas en un proceso civil.
Al respecto, la idoneidad de lo resuelto en tal mbito es un asunto que corresponde exclusivamente a la jurisdiccin ordinaria, en la
cual la mxima instancia revisora es la Corte Suprema y no el Tribunal Constitucional. El juez constitucional en ningn caso funge
de una suprainstancia judicial, capaz de pronunciarse sobre todas las cuestiones jurisdiccionales ordinarias.
Ahora bien, no obstante ello, existe el amparo contra resoluciones judiciales , teniendo en cuenta que los jueces, al resolver
tambin pueden afectar derechos constitucionales. As el juez constitucional s puede revisar el contenido de lo resuelto por un
rgano
jurisdiccional
ordinario
para
analizar
si
se
han
afectado
derechos
fundamentales.
Al respecto, uno de los derechos que puede verse afectado por el juez ordinario es el de la adecuada motivacin de las
10
---------------------------------------------------------------------------------------------resoluciones. Tal examen, qu duda cabe, requiere de un especial cuidado para equilibrar por una parte, el deber del juez
constitucional de defender los derechos constitucionales del justiciable, y de otra no trasgredir el principio de correccin funcional,
que le obliga a no invadir competencias de otros rganos, como pueden ser la judicatura ordinaria.
En tal sentido, debe tenerse en cuenta lo que ya ha senalado el propio Tribunal Constitucional: el amparo contra resoluciones
judiciales no es un instrumento procesal mediante el cual el juez del amparo pueda evaluar la interpretacin y aplicacin correcta
(o no) de una norma legal al resolver el juez una controversia suscitada en el mbito de la jurisdiccin ordinaria 2; en este
sentido, el amparo contra resoluciones judiciales permitira verijicar si la autoridad judicial ha actuado con un escrupuloso
respeto de los derechos fundamentales de las partes procesales, por lo que, de constatarse una afectacin de esta naturaleza,
deben reponerse las cosas al estado anterior al acto en que se produjo la afectacin .
Ahora bien, lo alegado por la demandante respecto a que se le denegaron las excepciones de manera antijurdica, seguramente
puede concebirse como un reclamo para que se tutele su derecho a obtener una decisin fundada en Derecho . Al respecto, el
Colegiado ha sostenido que este derecho implica que los rganos judiciales deben fundar sus decisiones en el Derecho vigente y
vlido, sin prescindir ni interferir en los procesos o procedimientos establecidos en la ley, en la medida que el ejercicio de
lafuncinjurisdiccional no puede basarse en la aplicacin de normas incompatibles con la Constitucin, como tampoco puede
prescindir de la aplicacin de leyes y reglamentos que mantienen plena vigencia y son de obligatorio cumplimiento4 . Tal derecho
requiere, entonces, que los jueces no resuelvan contra el Derecho vigente, ni aplicando normativa que solo tenga apariencia de
Derecho (es decir Derecho vigente, pero invlido).
Con ello, en el presente caso al Tribunal solo le bastaba verijicar que los jueces ordinarios hubieren resuelto conforme al Derecho
vigente y sin trasgredir de modo manijiesto un derecho fundamental (de naturaleza procesal o cualquier otro). Si bien ello no se ve
en la sentencia, al parecer (leyendo el fundamento jurdico 2) los jueces constitucionales de primera y segunda instancia s habran
desestimado la demanda por cuestionarse solo aspectos ordinarios, sin relevancia constitucional. El Colegiado Constitucional hace
una digresin sobre la excepcin de litispendencia, y se pronuncia acerca de si el hecho de que una persona pida una
indemnizacin en la va civil y a la vez sea parte civil en un proceso penal por los mismos sucesos implica que se beneficie
doblemente.
1 Cfr. STC Exp. N. 4341-2007-HC/TC, f. 1.8.

2 STC Exp. N 5194-2005-PNTC, f. 1.8
3 STC Exp. N 5374-2005-PNTC, f. j. 6
4 STC Exp. N 00654-2007-AAJTC, fj. 24.
Indemnizacin civil y constitucin en parte civil de un proceso penal

El Tribunal Constitucional tambin desestima la demanda porque considera que el demandante se equivoca cuando
plantea que la existencia de una demanda solicitando indemnizacin civil es incompatible con que la demandante
tambin
sea
parte
civil
en
un
proceso
penal
referido
a
los
mismos
hechos.
De acuerdo con el Tribunal, esta regla es aplicable cuando la parte civil constituida en un proceso penal solicite la
reparacin, lo que no ha ocurrido en el presente caso . En sentido contrario, considerara que demandar por
indemnizacin y constituirse como parte civil en un proceso sera excluyente (y ello podra ser cuestionado mediante
excepcin de litispendencia) si la demandante pide expresamente una reparacin econmica en la va penal.
Desde luego, ello es cierto, pues en tal caso habra identidad entre las pretensiones de las vas civil y penal. Lo que
es ms bien dudoso es si existen supuestos en los que la parte civil de un proceso penal no pida reparacin , pues a
saber la parte civil solo puede pedir precisamente reparaciones como la restitucin del bien o la indemnizacin
por daos. La constitucin como parte civil est exclusivamente referida a estos asuntos, por tanto, quien es parte
civil en cualquier supuesto lo hace buscando alguna forma de resarcimiento; en este sentido, el Colegiado
Constitucional se equivocara si considera que solo se producira un conflicto por litispendencia en el supuesto en
que se haga explcito en el proceso penal el deseo de la parte civil de obtener una reparacin.
Ahora bien, consideramos que es posible exigir una forma de reparacin en la va penal y demandar otra distinta
(por ejemplo, el denominado dao al proyecto de vida ) en la va civil; asimismo, debemos precisar que la parte
civil puede desistirse de su pretensin en el proceso penal y demandar indemnizacin a travs de un proceso civil, y
lo mismo puede suceder si en va penal no se haya responsabilidad pero subsiste la posibilidad de acreditar daos
reparables en otra sede (en estos dos ltimos casos, adems, ya no habra proceso penal pendiente). Sin embargo, el
Tribunal Constitucional no se ha colocado en estos supuestos, por lo que su pronunciamiento termina siendo
inexacto y promoviendo cierta confusin sobre la materia.
11
---------------------------------------------------------------------------------------------REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
ABAD YUPANQUI, Samuel.
El proceso constitucional de amparo. Segunda edicin, Gaceta Jurdica,
Lima, 2008, p. 382 y SS.
ARAGN REYES, Manuel. El juez ordinario entre legalidad y constitucionalidad. En:
Estudios de
Derecho Constitucional. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, pp. 177-180.
CASTILLO CRDOVA, Luis. Comentarios al Cdigo Procesal Constitucional. Tomo 1. Palestra, Lima,
2006, p. 167 y ss.
VILELA CARBAJAL, Karla. La configuracin de la excepcin de litispendencia. En:
Normas Legales: anlisis jurdico. N 364, Normas Legales, Trujillo, setiembre de 2006,
pp.
219-224.
12

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DERECHO CIVIL VI: OBLIGACIONES

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---------------------------------------------------------------------------------------------1.1. EL DERECHO DE LAS OBLIGACIONES

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---------------------------------------------------------------------------------------------una teora moderna que afirma que no es el deudor que debe al

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---------------------------------------------------------------------------------------------a una o ms de ellas adquirir la facultad de exigir a otra u otras, el

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---------------------------------------------------------------------------------------------responsabilidad de su autor, y desde entonces, tanto unos como otros

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---------------------------------------------------------------------------------------------O sea, debe ser determinable en el momento de cumplirse la obligacin,

b) El Vnculo o Relacin Jurdica

La palabra prestacin viene de la expresin latina praestare con que

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---------------------------------------------------------------------------------------------en provecho del acreedor; ya este efecto, en cuanto consiste en un dar o

La prestacin debe ser: posible, lcita, determinada, y valorable en

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---------------------------------------------------------------------------------------------realizar porque el Derecho no deja que surja a la vida (Ejemplo: la

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---------------------------------------------------------------------------------------------1. OBLIGACIN DE DAR

La de transferir o trasmitir la propiedad de un bien mueble o inmueble

La de transferir el uso o posesin temporal de un bien mueble o inmueble

La de restituir el bien mueble o inmueble a su propietario

por parte del deudor en favor y en provecho del acreedor.

La de entregar ( transferir - trasmitir - dar ) el bien en propiedad

La de entregar el bien en uso o posesin

La de entregar el bien para su custodia

La de restituir o devolver el bien

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---------------------------------------------------------------------------------------------A) OBLIGACIONES DE DAR BIENES CIERTOS: Artculo 1132 y s. del CC.

Bien cierto: Es aquel bien que se encuentra total y absolutamente determinado

individualizado e identificado (con todas sus caractersticas determinadas).

consiste en la entrega de un bien determinado, individualizado e identificado.

Si X (deudor) se obliga a dar a Z (acreedor) una pelota de ftbol de cuero negra

materia de la prestacin, el bien que se debe entregar y que ser entregado

La Obligacin de dar bien cierto no admite sustitucin

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---------------------------------------------------------------------------------------------Esto significa que el deudor solo cumple o se libera de la obligacin entregando el

de ser obligado a recibir otro, aunque este sea de mayor valor.

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---------------------------------------------------------------------------------------------parado de el, ya que sino el bien se alterara, se destruira o deteriorara. Ejemplo

La transferencia de la propiedad mueble:

La transmisin - la transferencia - de la propiedad de un bien mueble se efecta

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--------------------------------------------------------------------------------------------- La transferencia de la propiedad inmueble:

La transmisin - la transferencia - de la propiedad de un bien inmueble se efecta

X se obliga - se compromete frente a Y a transferirle su casa ubicada en calle Las

Un deudor A se obliga a entregar una cosa (determinada) a B, C y a D.

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---------------------------------------------------------------------------------------------posterior o en su defecto, ser preferido el acreedor cuyo ttulo donde conste la

Documento de fecha cierta: es aquel documento donde recae una constancia o

manifestacin de funcionario pblico competente que da fe de la veracidad, realizacin

DEUDOR (X) el da 22.03.09 entreg UN BIEN MUEBLE DETERMINADO (claro

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Deudor (X) no entrega el BIEN MUEBLE DETERMINADO (claro nokia azul) a

Deudor (X) no entrega el BIEN MUEBLE DETERMINADO (claro nokia azul) a

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Deudor A se compromete a entregar BIEN INMUEBLE DETERMINADO (casa sito

Deudor A se obliga a entregar el bien inmueble determinado (casa sito en Calle

- Si el deudor A se obliga a transferir ese bien inmueble (casa sito en Calle

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