Caratula

Nadie piensa, donde todos lucran; nadie suea, donde todos tragan.
Jos Ingenieros1
El Per a lo largo de su historia ha sufrido cambios, ha evolucionado en todos los
aspectos; incluyendo con ello, lamentablemente, el orden criminal.
Hoy, a mis 20 aos me encuentro inmersa ante una dura realidad, donde los
sujetos criminales han evolucionado, segn mi perspectiva;

para desgracia

nuestra. Ya no slo son los surgidos del mbito comn, ahora nacen en un rea
de actividades y actitudes especializadas, como es del aquel llamado servidor
pblico. Que no obstante de tener la obligatoriedad de cumplir con el compromiso
que su solo nombre le incumbe y que como Estado democrtico les brindamos, lo
destruye anteponiendo un quehacer delictivo.
Ha sido siempre preocupacin constante en nuestra sociedad lo relativo al
ejercicio por parte del Estado, en lo que concierne a la Administracin Pbica.
Entendida, segn Alva Matteucci, M. 2 (2009), como el proceder del Estado
orientado a lograr la paz y la tranquilidad de los gobernados que vienen a
construir la sociedad, a travs del Poder Ejecutivo en accin con la finalidad de
cumplir y hacer cumplir cuanto interesa a la sociedad en las actividades y
servicios pblicos. Pero, como mencione anteriormente, existen delitos que
afectan y ofenden estas funciones. Incluso, sus consecuencias se extienden,
notablemente; en la convivencia social.
Mi propsito es mostrar, desde la perspectiva de una estudiante la necesidad de
examinar crticamente uno de los delitos de mayor ejecucin hoy en da: el
peculado, mismo que forma parte del listado de quebrantamientos efectuados a
nuestra normativa, contemplado en nuestro Cdigo Penal como delitos cometidos

1 Ingenieros Jos (1877-1925). Mdico, psiquiatra, psiclogo, criminlogo, farmacutico,

socilogo, filsofo, escritor y docente. Representante argentino del Positivismo.
2 Alva Matteucci, Mario (2009). Blog de Mario Alva Matteucci: Artculos vinculados con el Derecho
Tributario:http://blog.pucp.edu.pe/item/52749/el-concepto-de-administracion-publica-en-lalegislacion-peruana

por servidores pblicos. Ello es, lo que motiva a analizar las consecuencias que
este delito genera en la sociedad. Una sociedad cansada de tantos abusos.
La historia reciente de nuestro pas ha puesto de relieve, de manera dramtica,
que se trata de un problema latente para nuestra an incipiente institucionalidad
democrtica, debido a que afecta el correcto funcionamiento de la Administracin
Pblica.
Matos

Barzola3

(2011),

agrega:

El

peculado,

afecta

significativamente,

englobando la Administracin Pblica, a la vulneracin del patrimonio estatal, el

carcter pblico de la funcin, la tica del ejercicio de funciones pblicas, () con
lo que genera que se inserte en el colectivo social la idea de que la funcin
pblica se vende al mejor postor.
Considero, tal como expresa Matos, que estas prcticas nocivas que se vinculan
con la moral pblica generan efectos perniciosos a la confianza que los
ciudadanos deben tener ante sus autoridades, en todos los niveles e instituciones
del Estado. Dicha deslealtad implica, ello es evidente, la tergiversacin de
condiciones mnimas de convivencia. La vigencia de una relacin asimtrica entre
gobernantes y gobernados y la suspicacia en una legalidad que, siendo eficaz,
puede derivar en falta de credibilidad.
Ahora bien, lo ms grave es que tales efectos negativos parecen conducir a una
misma actitud perjudicial que origina resignacin e incluso escepticismo en la
sociedad, ante un valor tico-moral que viene siendo ya muy poco utilizado: la
honradez, valor indispensable para el ejercicio de la funcin pblica, no es ms
que solo palabra o un simple ideal para la ciudadana.
En ese orden de ideas y como cultura general en Derecho penal, resulta
trascendente indicar que el trmino peculado. Segn Hurtado 4 (1987), proviene
de dos latinazgos: pecus que significa ganado y latus que significa hurto. En
consecuencia, etimolgicamente significa hurto de ganado. En Roma, cuando el
3 Matos Barzola Alan (2011). Derecho Per: https://derechoperu.wordpress.com/tag/peculadodoloso/
4 Hurtado Pozo, Jos. (1987). Manual de Derecho penal: Parte general. Lima.

ganado era el bien ms preciado junto a la tierra, serva como medio de cambio
comercial y defina el estatus socioeconmico de los ciudadanos.
En la Repblica ya se utiliz el trmino peculado para indicar el hurto de cosas de
valor. Es en el Imperio romano donde se llega a utilizar la frase criminis
peculatusque hace referencia al hurto de dinero o bienes pblicos.
Adems, citando a nuestro Cdigo Penal5, especficamente al Libro SegundoParte Especial: Delitos contra la administracin Pblica, en la modalidad de
Peculado:
Artculo 387. Peculado doloso y culposo
El funcionario o servidor pblico que se apropia o utiliza, en cualquier forma,
para s o para otro, caudales o efectos cuya percepcin, administracin o custodia
le estn confiados por razn de su cargo, ser reprimido con pena privativa de
libertad no menor de cuatro ni mayor de ocho aos y con ciento ochenta a
trescientos sesenta y cinco das-multa. Cuando el valor de lo apropiado o utilizado
sobrepase diez unidades impositivas tributarias, ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de ocho ni mayor de doce aos y con trescientos sesenta y
cinco a setecientos treinta das-multa.
Constituye circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran
destinados a fines asistenciales o a programas de apoyo social. En estos casos,
la pena privativa de libertad ser no menor de ocho ni mayor de doce aos y con
trescientos sesenta y cinco a setecientos treinta das-multa. Si el agente, por
culpa, da ocasin a que se efecte por otra persona la sustraccin de caudales o
efectos, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos y con
prestacin de servicios comunitarios de veinte a cuarenta jornadas. Constituye
circunstancia agravante si los caudales o efectos estuvieran destinados a fines
asistenciales o a programas de apoyo social.
En estos casos, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni mayor de
cinco aos y con ciento cincuenta a doscientos treinta das-multa."

5 Codigo Penal Peruano (1991). Artculo modificado por el Artculo nico de la Ley N
30111, pub. El 26/ 11/ 2013

A partir de ese concepto, podemos referirnos claramente al peculado, donde se

configura, al hurtar bienes del estado, o del tesoro pblico pero con la especfica
caracterstica de que el sujeto activo del delito es un funcionario o servidor
pblico.
Es decir, una persona que estaba encargada de su administracin y custodia, en
un ejercicio claramente abusivo de sus funciones. Es una estafa agravada por la
calidad de funcionario que reviste el autor del hecho.
Podemos denominar el proceder del sujeto infractor de la norma jurdica, segn el
tipo penal

el cual viene a afectar substancialmente la esencia del

desenvolvimiento social y con ello la dinmica del Estado, por lo cual, se pretende
la buena marcha de los rganos y servicios que vienen en definitiva a ser los
realizadores de los fines jurdicos y sociales, los que venden el cimiento de la
verdadera Administracin pblica, que teniendo en su poder bienes en calidad de
custodia (como depsito de confianza), los desva arbitrariamente de su fin.
Loza Avalos6 (2012), aporta: No hay duda que a la actualidad los delitos contra la
administracin pblica vienen siendo de inters por parte del Estado, ello debido a
que los ndices de corrupcin descubiertos y de conocimiento de la opinin
pblica han permitido que se agilice una decisin poltica para su persecucin,
esa es la razn de la creacin, incluso, de unidades de investigacin
especializada tanto a nivel de la Polica Nacional de Per y la Fiscala.
Entonces, el Estado tiene sus propios entes controladores y los cuales se han
dotado de una serie de procedimientos internos de control para proteger la
Administracin Pblica o los intereses del estado del mal comportamiento de sus
agentes que infringen la normatividad interna de cada institucin.
Sin embargo, vale hacerse la pregunta si realmente se est protegiendo los
intereses de la Administracin Pblica. Se ha recurrido al Derecho Penal como
ltimo recurso aplicable cuando la gravedad del hecho resulta intolerable, pero
cabe precisar que esta rama del Derecho acta cuando ya se ha cometido el
6 Loza Avalos (2012). El Delito de Peculado de uso:
http://www.lozavalos.com.pe/alertainformativa/index.php?
mod=contenido&com=contenido&id=7949

delito, es decir, cuando la lesin ya ha sido producida. Entonces la interrogante se

profundiza, es realmente eficaz la proteccin de los intereses estatales.
Adems, es necesario que precise que no hay un consenso en la Doctrina, frente
al bien jurdico que est siendo protegido ante este delito. Puesto que, para
algunos autores el bien jurdico es el correcto funcionamiento de la Administracin
Pblica, otros, consideran que se da cuando el funcionario pblico se apropia o
utiliza bienes particulares.
Existen temas tan polmicos que merecen una dedicacin exclusiva por parte de
los juristas, doctrinarios y toda la comunidad jurdica en general, para tratar de
buscar una solucin prctica a la problemtica que, muchas veces, se da en la
interpretacin y aplicacin de determinadas instituciones o teoras al campo del
Derecho.
Abanto Vsquez, M.7 . (2003), afirma: discutir si, desde los puntos de vista
poltico y de dogmtica penal es legtimo sancionar todas las conductas que
pudiesen calificar como peculado o si es que hay alguna posibilidad de
discriminalizar cuando nos encontremos ante un supuesto de afectacin mnima
al patrimonio como as lo propuso el Poder Judicial. Es decir, si es posible analizar
el delito segn la gravedad de sus consecuencias, reduciendo significativamente
el bien jurdico; ya que nuestro Poder Judicial examina insertar esta postura en
nuestra legislacin. Por ello, algunos autores consideran como fracaso la
intervencin crimininalizadora y punitiva del Derecho Plan en el delito de
Peculado.
Con ello, nos refiere claramente que inclusive frente a la supuesta proteccin
extensiva del Derecho Penal hacia tal delito, se encuentran an muchos vacos
legales referidos a este, en el cual no hay una seguridad completa del bien
jurdico. Pues, nos abalanzamos ante un hecho ms intolerante aun. Es decir, se
podra dirimir de pena al sujeto que no exponga a tal magnitud de peligro el bien
jurdico, que como refer anteriormente, tambin se encuentra en este concepto
en discrepancias doctrinarias.
7 Abanto Vsquez, Manuel (2003) Los delitos contra la Administracin Pblica en el Cdigo Penal
peruano. Lima.

Entonces, quedara el bien jurdico vulnerado ante esta inclusin del supuesto
penal de Peculado de mnima afectacin del bien jurdico.
Lamentablemente, es tema futuro incierto, en el Derecho Penal; por lo que es
precisa la revisin e interpretacin de los textos legales, que determinan la forma
de perseguir y castigar, al sujeto activo.
Por otro lado, est la calidad moral y tica del funcionario pblico al que se le
otorga facultades.
La situacin actual de la Administracin Pblica, exige atencin del Derecho en la
medida que mientras exista mayor conexin e interrelacin de los funcionarios y
servidores pblicos con los bienes (caudales y efectos) del Estado, ms propenso
se encuentran ellos de disponer dichos bienes en su favor o de terceros.
Resulta imprescindible visualizar la educacin del servidor y funcionario pblico,
en el afn de que estos mismos conozcan y hagan conciencia plena de lo que su
investidura conlleva, pudiendo tambin enfatizar en ellos los valores de su
persona y los que en su funcin deben desarrollar; con el fin de realizar
sealamientos precisos y concretos sobre su funcin, que actan desleal y
deshonestos al Estado y sociedad.
La ya referida actividad enfocada al mantenimiento del desarrollo de los rganos
estatales, requiere de manera seria y efectiva, estar jurdicamente protegida,
sobre todo contra agresiones que pueda recibir de los que tratando de detentar la
calidad de servidores que el Estado y la sociedad les ha confiado, se producen,
en un notorio abuso de la confianza en ellos depositada, no slo denigrando
negativamente

la

funcin

encomendada,

sino

adems,

afectando

econmicamente a las personas, incluyendo con ello al propio Estado.

Es as, que la frecuencia de estos actos y en algunos casos la ineficiencia de
sanciones a ellos, van debilitando nuestro tejido social y menoscaban el sentido
de lo bueno y lo malo, de lo justo y lo no justo, y nos hace cmplices silenciosos
de los protagonistas de actos ilcitos e inmorales.
Por ello, en el mundo actual ya no es un problema local, nacional o regional; se
trata de un problema de escala mundial.

Para finalizar har un breve listado, sobre algunos aspectos ms resaltantes. En

primer lugar, claramente, estas prcticas delictivas son nocivas, pues se vinculan
con la moral pblica, por ello, generan efectos perniciosos a la confianza que los
ciudadanos deben tener ante sus autoridades, en todos los niveles e instituciones
del Estado. Dicha deslealtad implica, ello es evidente, la tergiversacin de
condiciones mnimas de convivencia. La vigencia de una relacin asimtrica entre
gobernantes y gobernados y la suspicacia en una legalidad que, siendo eficaz,
puede derivar en falta de credibilidad. Lo ms grave es que tales efectos
negativos parecen conducir a una misma actitud perjudicial que origina
resignacin e incluso escepticismo en la sociedad.
Adems, resulta imprescindible visualizar la educacin del servidor y funcionario
pblico, en el afn de que estos mismos conozcan y hagan conciencia plena de lo
que su investidura conlleva
Es diario, encender el televisor, la radio, leer un peridico; y enterarse de noticias
sobre presidentes regionales, alcaldes y cualquier cantidad de personajes
relacionados a la Administracin Pblica que son acusados de corrupcin,
malversacin de fondos, etc. todos ellos delitos.
Ello, es lo que hace pensar si realmente el Derecho Penal est cumpliendo su
funcin punitiva. Por lo que es precisa la revisin e interpretacin de los textos
legales, que determinan la forma de perseguir y castigar, al sujeto activo. Aunque,
es inevitable encontrar muchas discrepancias en la Doctrina sobre el bien jurdico
al que se vulnera y consecuentemente al tipo de penas que son aplicadas al
sujeto infractor de la norma.
Finalmente, todos estos actos van debilitando nuestro tejido social y menoscaban
el sentido de lo bueno y lo malo, de lo justo y lo no justo, y nos hace cmplices
silenciosos de los protagonistas de actos ilcitos e inmorales. Por lo cual, es
necesario profundizar en el estudio de nuestra realidad social y los fenmenos
que la aquejan y si es posible erradicar de fondo todos estos malos actos.