Lcari Lisandro

Derecho Internacional Pblico -UNC-

Derecho Internacional Pblico

Bolilla n 1: Estructural internacional:
1) Comunidad y sociedad internacional:
La Sociedad Internacional es el grupo de comunidades polticas independientes
que han establecido, a travs del dilogo y del consentimiento, reglas e instituciones
comunes para organizar sus relaciones y han reconocido tener intereses comunes para
mantener dichos acuerdos.
La doctrina espaola tradicionalmente ha seguido la distincin realizada por
Antonio Poch entre sociedad internacional y comunidad internacional. Para Poch la
comunidad es siempre una unidad natural y espontnea, mientras que la sociedad es en
cierta manera artificial; la pertenencia a la comunidad es una forma espontnea de ser
sobre la que no se puede decidir, mientras que la participacin en una sociedad es una
manera reflexiva de estar y participar en un grupo social.
Nos ocuparemos de la Sociedad Internacional por ser la base sobre la que opera
el Derecho Internacional, que ha nacido en su propio seno y en l se ha perfeccionado,
al correr de los tiempos, en los diferentes intentos de organizar dicha Sociedad por
medio de normas que se agrupan en el llamado Derecho Internacional Pblico o
Derecho de Gente.
2) Concepto de Derecho Internacional:
Entendemos por Derecho Internacional Pblico al sistema de normas y
principios que forman el ordenamiento jurdico de la Sociedad Internacional
contempornea. Esta definicin requiere que se efecten las siguientes precisiones:
Con el trmino sistema de principios y normas nos queremos referir aun
verdadero conjunto de normas que forman un sistema que esta en permanente
movimiento; es decir, es un sistema que se caracteriza por ser un proceso y no
simplemente un conjunto de disposiciones estticas.
El referido sistema tiene carcter jurdico, lo que obliga a diferenciarlo de la
moral y la cortesa internacional. La moral social est compuesta por
comportamientos colectivos movidos por fines ticos. Estos fines ticos inspiran
las reglas jurdicas pero no son reglas de derecho en s. Lo que realmente
diferencia a la moral del derecho es el diferente grado de sancin, y ms
exactamente, la responsabilidad internacional que la violacin del Derecho
Internacional origina. As, mientras que la violacin de las normas de cortesa o
de moral no engendra responsabilidad internacional, la infraccin de una norma
jurdica, por el contrario, si da origen a la misma. La infraccin de un uso social
produce, como mximo, una sancin sui generis como es la repulsa de la
opinin pblica.
Por ltimo, al ser el derecho un producto en transformacin, debemos acentuar
la nota de historicidad. Esa nota de historicidad es precisamente la que provoca
que dichas normas deban ser interpretadas y aplicadas <<en el marco del
conjunto del sistema jurdico vigente en el momento en que se practica la
interpretacin>>.

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC3) Origen y evolucin de la Sociedad Internacional y del Derecho Internacional:
En cuanto al origen del derecho internacional pblico, podemos afirmar la
existencia de dos posiciones:
a. Algunos autores sostienen que este derecho existe desde que los pueblos
primitivos mantuvieron relaciones comerciales, establecieron alianzas, sometieron sus
problemas a la decisin de un tercero, respetaron la inviolabilidad de sus enviados, etc.
b. Quienes niegan la existencia del derecho internacional en la antigedad y
ubican su origen a partir del momento en que se dan los supuestos bsicos para la
existencia de un sistema tal cual funciona en la actualidad: una pluralidad de estados
nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se atribuyen en
exclusividad el atributo de soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones por
normas jurdicas, sin menoscabar por ello su carcter de soberanos. Estos autores sitan
el momento histrico en que esos hechos se dan y aparece el derecho internacional a
partir del siglo XVI o, ms precisamente, a mediados del siglo XVII, con los tratados de
Westfalia de 1648.
Siguiendo a Diez de Velasco, adherimos a la primera tesitura, y en ese sentido
afirmamos que la formacin a lo largo de la historia de distinto grupos humanos
polticamente organizados e independientes entre si dio origen a algunos principios
jurdicos reguladores de los contactos entre esos grupos, forjndose lentamente un
ncleo normativo rudimentario cuya eficacia y amplitud fue muy diversa en razn del
grado de desarrollo tanto de dichos grupos como de la cultura en que se insertaban.
El tratado ms antiguo que se conoce es el celebrado entre los pueblos de Lagash
y de Umma (Mesopotamia) en el ao 3100 a.C., al que se agrega el tratado celebrado
entre Egipto y los Hititas en el ao 1291 a.C. Por su parte, en la India antigua
encontramos el Cdigo de Man, del siglo I a.C. Esta obra incluy normas sobre
instituciones importantes como diplomacia, guerra, etc.
Si tomamos en cuenta las ms grandes civilizaciones de la poca, llegamos a
Grecia y Roma, civilizaciones que consideraban a los pueblos aledaos como brbaros
o pueblos dominados. Sin embargo, la historia comprueba la existencia de numerosos
instrumentos precursores del actual Derecho Internacional. Entre ellos podemos
mencionar:
1. Las formalidades en la declaracin de la guerra;
2. La neutralidad de los lugares de culto en donde se poda recibir refugiados;
3. La celebracin de la paz en perodos determinados;
4. La proxenia, antecedente del moderno consulado, en la que los proxenes eran
funcionarios, representantes de una ciudad.
En Roma junto al jus civile aparecieron el jus feciale y el ius gentium.
Este ltimo estaba destinado a regir las relaciones entre los romanos y los extranjeros
provenientes del Imperio. Se tratada de un derecho abierto y progresivo, despojado de
su condicionalidad nacional en el que triunfa el principio de la libre forma contractual.
Segn la definicin de Gayo, es ius gentium el que la razn natural establece entre los
hombres.
Por su parte, el ius facile, aplicado por el colegio de los faciales, verdaderos
guardadores del derecho, era el llamado derecho pblico externo de Roma. Pero con la
extensin de las fronteras romanas, los faciales fueron perdiendo importancia en la
declaracin de la guerra y reemplazados en esas funciones por los miembros del
Senado. Fue sa la etapa en la que se desarroll con ms fuerza el ius gentium, que vio
la luz a travs de las necesidades planteadas por la extensin del Imperio.

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCOtros importantes precursores de la antigedad en el desarrollo del Derecho
Internacional fueron Platon, Aristteles, Cicern, San Ambrosio de Miln, San Agustn
e Isidoro de Sevilla con su clebre definicin del Derecho de Gentes que deriva de los
jurisconsultos romanos, quien afirma que el derecho natural es comn a todos los
pueblos, porque l obliga como tal en todos lados, por la instigacin de la naturaleza,
no por un decreto.
A partir del siglo XVI se comienza a formar en Europa lo que se conoce
actualmente como Derecho Internacional clsico, el cual perdurar hasta
aproximadamente el ao 1945. En efecto, la transformacin de la sociedad medieval en
una pluralidad de Estados soberanos, que reclamaban omnipotencia en el interior de su
territorio e independencia en sus relaciones exteriores frente a las autoridades religiosas
(el Papado) o polticas (el Imperio) que haban pretendido regir la Cristiandad, se
generaliz en Europa desde el siglo XVI y cristaliz jurdicamente en la llamada Paz de
Westfalia, ya en pleno siglo XVII.
En la evolucin de la sociedad internacional y del Derecho Internacional clsico,
pueden distinguirse tres etapas histricas, a saber:
El Sistema Europeo de Estados:

La Guerra de los Treinta Aos fue una guerra librada en la Europa Central
(principalmente Alemania) entre los aos 1618 y 1648, en la que intervino la mayora
de las grandes potencias europeas de la poca. Esta guerra marcar el futuro del
conjunto de Europa en los siglos posteriores.
Aunque inicialmente se trat de un conflicto religioso entre estados partidarios
de la reforma y la contrarreforma dentro del propio Sacro Imperio Romano Germnico,
la intervencin paulatina de las distintas potencias europeas gradualmente convirti el
conflicto en una guerra general por toda Europa, por razones no necesariamente
relacionadas con la religin:4 bsqueda de una situacin de equilibrio poltico, alcanzar
la hegemona en el escenario europeo, enfrentamiento con una potencia rival, etc.
La Guerra de los Treinta Aos lleg a su final con la Paz de Westfalia y la Paz
de los Pirineos, y supuso el punto culminante de la rivalidad entre Francia y los
territorios de los Habsburgo (el Imperio espaol y el Sacro Imperio RomanoGermnico) por la hegemona en Europa.
La Paz de Westfalia represento: 1) la definitiva desintegracin de la <<Republica
Christiana>>; 2) el fin de idea imperial de Carlos V; 3) la consagracin de los principios
de libertad religiosa y del equilibrio poltico en las relaciones internacionales; 4) el
nacimiento del sistema europeo de estados basado en el Estado moderno el cual supuso
un proceso de concentracin y secularizacin del poder y la sustitucin de la idea
medieval de jerarqua entre los entes polticos por una pluralidad de Estados que no
admitan, al menos en lo temporal, la existencia de un poder superior a ellos mismos.
El derecho de esta sociedad de Estados europeos era un derecho descentralizado e
inorgnico, es decir, desprovisto de base autoritaria y de instituciones estables; un
derecho que encontraba su origen en la prctica estatal.
El sistema de Estados de civilizaciones europeas:

El sistema europeo de Estados va a conocer una decisiva ampliacin de su

horizonte geogrfico y humano con ocasin de la ocupacin y europeizacin del
continente americano. Este hecho originar con el tiempo la transformacin de ese
sistema europeo en otro sistema de Estados de civilizacin europea fundamentado en
una comn tradicin cultural llevada al nuevo continente por las sucesivas oleadas de
inmigrantes. Pero este trnsito de un sistema de Estado a otro no se caracteriza
exclusivamente por una ampliacin geogrfica de la Sociedad Internacional; adems, el
siglo XVIII:

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC1. Producir modificaciones en las concepciones polticas. Si bien se reconoce
que todos los estados son soberanos, tambin se admite, al menos de facto, la
desigualdad de hecho entre los mismos.
2. Se produce una transformacin en la organizacin geogrfica y poltica del
mundo. La revolucin francesa, el inicio de la revolucin industrial y la Ilustracin, que
introduce el pensamiento individualista, van a cambiar los valores asumidos por la
sociedad. La Revolucin Francesa se declar contra la legitimidad monrquica y
proclam la soberana nacional. Napolen, como representante de las ideas ilustradas,
con la intensin de llevar el pensamiento francs al resto del continente, impuls una
poltica exterior de dominacin y anexin. Pero, tras su cada, el Senado francs coloc
en el trono a Lus XVIII, sucesor legtimo del decapitado Lus XVI, quien acord con
los Vencedores la celebracin de un Congreso en la ciudad de Viena al ao siguiente. Se
produjo entonces una recomposicin del mapa europeo: se form el Reino de los Pases
Bajos, con Blgica, Holanda y el Gran Ducado de Luxemburgo; Noruega se separ de
Dinamarca y se uni a Suecia, perdiendo sta Finlandia, que pas a manos de Rusia; se
cre la Confederacin Germnica, formada por Austria y Prusia, mientras que Italia
continuaba sin alcanzar la unificacin.
Pero el Congreso de Viena de 1814-1815, va a chocar con la oposicin de los
nuevos Estados americanos, quienes pondrn en discusin los valores legitimadores del
poder de los europeos y, a travs de la doctrina Monroe, sientan las bases del principio
de no intervencin en la forma de organizacin poltica. En efecto, en 1823, el
Presidente de Estados Unidos James Monroe enuncia la doctrina que lleva su nombre,
como una forma de oposicin a los intentos europeos de expandir sus posesiones
territoriales en este continente. En efecto, en su mensaje presidencial del 2 de enero de
1823 seal: Se ha juzgado oportuno sostener que los Continentes Americanos, por la
libertad e independiente condicin que han asumido y que mantienen, no deben ser
considerados ya como susceptibles de futura colonizacin por cualquiera de las
potencias europeas...Consideraramos peligroso para nuestra paz y seguridad
cualquier tentativa de parte de ellas que tenga por objeto extender su sistema a una
porcin de este hemisferio, sea la que fuere. Sin embargo, ante la toma por la fuerza de
las islas Malvinas por parte de Inglaterra, EEUU se mantuvo al margen, utilizando su
doctrina no como doctrina internacional, sino como una posicin propia de la poltica
exterior.
3. Surgi la llamada Escuela Internacional Espaola, encabezada por Francisco
de Vitoria, considerado por algunos autores como el creador del Derecho Internacional.
Vitoria sostuvo que el Derecho de Gentes es la ley de todo el orbe, y las relaciones
pacficas y blicas entre espaoles e indios estn sujetas a l. Lo sucedieron otros
nombres importantes como Domingo de Soto, Fernndez Vzquez, para concluir con
Francisco Surez, y todos ellos fueron preparando el material que sera sistematizado
por otro de los grandes del Derecho Internacional: el holands Hugo Grocio,
considerado por no pocos autores como el padre del Derecho Internacional. Proclam la
libertad de los mares, pues el hombre puede dividir los mares por lneas imaginarias de
las que surgen obligaciones convencionales, pero nunca una posesin porque sta exige
no slo el animus sino tambin el corpus. Los continuadores de Grocio responden a
corrientes comunes conocidas como naturalistas o jus naturalistas, mientras que los
que se oponan se inclinan a favor del positivismo, aunque sin la marcada inclinacin
que veremos ms tarde en el siglo XIX.
La mal llamada <<Sociedad de Estados civilizados>>:

La gran revolucin industrial del siglo XIX brind los medios para acelerar la
expansin de la cultura occidental por el resto del mundo, culminando el proceso de

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCampliacin del sistema original en la llamada <<Sociedad de Estados civilizados>>,
determinada por una concepcin eurocntrica de la Historia conforme a la cual la
humanidad extraeuropea gravitaba en torno a Europa. En particular, la aceptacin de los
principios del derecho occidental inspirados en dicha civilizacin constituy la
condicin inexcusable para que cualquier poder extraeuropeo pudiera incorporarse a la
familia de naciones civilizadas, es decir, pudiera ser reconocida como sujeto del
Derecho Internacional.
En 1814 estall la Guerra de Crimea como consecuencia de la creciente
accin de Rusia en los Balcanes, situacin a la que se opona Francia, Inglaterra,
Turqua y el Reino de Cerdea. Vencida Rusia, se reuni el Congreso de Pars de 1856
que incorpor a Turqua al concierto europeo amplindose as el alcance del Derecho
Internacional. De esta forma, el Derecho Internacional que ya era occidental y cristiano,
se extendi hacia territorios occidentales y ya no cristianos, en una clara tendencia de
universalizacin. Adems, el principio de las nacionalidades llev finalmente a la
unificacin de Grecia, Blgica, Italia y Alemania. En cambio, Europa Oriental se fue
dispersando a partir de las guerras y acuerdos polticos que llevaron a la formacin de
nuevos Estados como Serbia y Rumania, Montenegro, Albania entre otros.
Las consecuencias ms importantes de esas ampliaciones del sistema fueron:
1 El establecimiento de relaciones de hegemona y dependencia entre la cultura
occidental y otras culturas, traducidas por ejemplo en los llamados tratados desiguales
impuestos a China, Japn y otros pases asiticos y africanos.
2 El surgimiento de las ideas de libertad de navegacin y de comercio como
valores esenciales de la Comunidad Internacional de esta poca. As, se neutraliz el
Mar Negro; el Estrecho de los Dardanelos qued vedado al paso de los buques de guerra
y se cre la Comisin Internacional del Danubio. Adems, se fijaron normas sobre los
derechos de los neutrales en las guerras martimas, aceptando Gran Bretaa que la
mercadera enemiga quedaba cubierta por el pabelln neutral.
3 La realizacin de numerosos congresos internacionales a partir de la segunda
mitad del siglo XIX. Entre los ms importantes podemos mencionar:
a. El Tratado de San Stefano que conden el bloqueo ficticio, originado por la
poltica aislacionista de las grandes potencias, luego de la unificacin alemana e italiana
y de la guerra franco-prusiana.
b. El Congreso de Berln de 1885 convocado para resolver la cuestin relativa al
continente africano.
c. El Tratado de 1881 entre Argentina y Chile qued neutralizado el Estrecho de
Magallanes, se prohibi la fortificacin de sus costas y se asegur su libre navegacin
por los buques de cualquier Estado en todo tiempo.
4 Nacimiento del sistema Interamericano: Unidos por una misma historia de
dominacin por ms de trescientos aos, luego del largo y penoso proceso de
independencia, los Estados americanos iniciaron una etapa de desintegracin de la
antigua unidad, hispnica en la mayora de los casos, envueltos cada uno en sus
respectivos procesos anrquico y de posterior organizacin nacional.
A partir de 1815 comenzaron a celebrarse distintos congresos, a los que podemos
clasificar en polticos y jurdicos. Entre los primeros cabe mencionar al Congreso de
Panam de 1826 convocado por Simn Bolvar, al que concurrieron Centroamrica,
Colombia, Ecuador, Mxico, Panam, Per y Venezuela, en tanto que las Provincias
Unidas del Ro de la Plata se encontraron ausentes. El resultado de este congreso fue un
Tratado de Unin Perpetua, Liga y Confederacin.
Otros congresos polticos fueron los de de Lima de 1846 y 1864 y Santiago de
Chile de 1856, convocados ante peligros comunes que amenazaban el continente, como

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCen el caso del intento del derrocamiento del gobierno ecuatoriano con el fin de instaurar
una monarqua bajo la autoridad del prncipe espaol, monarqua que abarcara gran
parte de Amrica del Sur, el bloqueo anglo-francs al Ro de la Plata durante el gobierno
de Rosas, o la guerra entre EEUU y Mxico en 1848.
Todo ello nos da la pauta del lento surgimiento de principios comunes a esta
parte del mundo: crear una asamblea de plenipotenciarios, renuncia a la guerra, respeto
recproco de la independencia poltica y de la integridad territorial de los Estados
miembros.
En 1890 se reunieron nuevamente todos los pases americanos gracias a la
iniciativa del Secretario de Estado de los EEUU. Y si bien no se lograron los objetivos
fijados inicialmente, si se alcanz el establecimiento de la Unin Internacional de
Repblicas Americanas la que en 1910 se convertira en la Unin Panamericana. De esta
forma haba nacido el Panamericanismo que dio origen a lo que hoy conocemos como
sistema interamericano. Como consecuencia de este proceso, fue convocado en
Washington en 1889 la Primera Conferencia Panamericana, con el objeto de acordar
medidas tendentes al mantenimiento de la paz.
Los congresos jurdicos, por su parte, fueron aquellos que intentaron la
armonizacin de las legislaciones de los pases americanos y tuvieron lugar en Lima y
Montevideo.
5 En la segunda mitad del Siglo XIX y principios del siglo XX se sucedieron
actos de intervencin por parte de las grandes potencias. As, por ejemplo, cuando
Venezuela, tras su guerra civil, se neg a continuar pagando la deuda pblica que
mantena con los Estados europeos, Alemana, Italia y Gran Bretaa lanzaron un
ultimtum al Estado sudamericano para que cancelara la deuda pblica. Pero ante la
falta de satisfaccin decretaron el bloqueo de todo su litoral, bombardearon Puerto
Cabello, destruyendo varios buques y apresando otros. EE.UU no consider aplicable la
Doctrina Monroe. Venezuela protest ante los restantes pases americanos y en
consecuencia Lus M. Drago, ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica
Argentina sostuvo que: En el Derecho Internacional el cobro de crditos y la demanda
de relaciones privadas, no justifican de plano la intervencin armada de los gobiernos,
y como los Estados europeos siguen invariablemente esta regla en sus relaciones
recprocas, no hay motivos para que ellos no se la impongan tambin en sus relaciones
con las naciones del Nuevo Mundo .
El Derecho Internacional llamado clsico entr definitivamente en crisis tras la
Segunda Guerra Mundial, dando lugar a un nuevo modelo histrico que ha venido a
denominarse Derecho Internacional contemporneo.
Las causas que generaron la crisis del derecho internacional clsico fueron,
bsicamente, las dos grandes Guerras Mundiales y las consecuencias que ellas trajeron
aparejadas.
La primera Guerra Mundial: En este ambiente de conferencias
internacionales se produjo un hecho que desencadenara la Primera Guerra Mundial: el
28 de junio de 1914 el heredero al trono AustroHngaro y su esposa fueron asesinados
en Servia por integrantes de una organizacin secreta. Ante este hecho, el embajador de
Austria-Hungra hizo llegar al gobierno servio un ultimtum en el que, entre otras cosas,
exiga que ste consintiera que agentes Austro-Hngaros colaboraran con la supresin
del movimiento subversivo contrario a su pas que haba ejecutado el magnicidio,
peticin a la que luego se uni Alemania. Servia acept la mayora de las peticiones,
salvo la de permitir el ingreso de la polica austriaca a su territorio. Ello llev a la

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Derecho Internacional Pblico -UNCruptura de las relaciones diplomticas y a la declaracin de guerra de Austro-Hungra a
Servia.
Se formaron dos bloques enemigos: Alemania, Austro-Hungra y Turqua, por un
lado y, por el otro Francia, Inglaterra, Rusia, Italia, Gracia y EEUU.
Este conflicto fue prevalentemente de intereses territoriales y de reas de influencia.
Al estallar, el presidente argentino Victorino de la Plaza fij la posicin del pas: neutral.
Se bas en la conveniencia de continuar comerciando con todos los beligerantes,
posicin compartida por stos, ya que su situacin requera puntos neutrales para su
abastecimiento.
En 1917, y en plena Primera Guerra, estall la Revolucin Rusa, que derroc al
rgimen zarista y provoc su desaparicin. El nuevo gobierno fue desbordado y
reemplazado por Lenin quien rpidamente negoci la paz con Alemania. Ello levara a
la salida de la guerra por parte de Rusia, ya que, por una parte, el nuevo gobierno
sostena que esa era una guerra burguesa con la cual los proletarios no guardaban
relacin alguna, y por otra, haba estallado una verdadera guerra civil dentro del nuevo
sistema, lo que oblig a Rusia a replegarse en s misma, mientras se profundizaba y
afianzaba su revolucin.
Al concluir la Primera Guerra Mundial quedaron planteados grandes problemas
internacionales: la proteccin de las minoras tnicas, lingsticas y religiosas, la
exaltacin del principio de las nacionalidades, adems del mantenimiento de la paz.
Entre las principales consecuencias que se desprendieron de este conflicto blico
podemos mencionar:
1. Surgieron la Sociedad de las Naciones, la Organizacin Internacional del
Trabajo y la Corte Permanente de Justicia Internacional.
2. Alemania vio limitadas sus fuerzas armadas, sin servicio militar obligatorio;
no poda tampoco fabricar gases asfixiantes ni tanques, deba entregar a los aliados toda
su aviacin militar y parte de su marina de guerra y hacer frente a grandes reparaciones
de guerra, como tambin juzgar a los responsables de violaciones a las leyes y usos de
la guerra.
3. Se formaron comisiones internacionales para controlar la navegacin de los
ros como el Rhin, el Elba y el Danubio.
4. Otra consecuencia fue el reconocimiento de la responsabilidad de Alemania,
as como tambin la responsabilidad personal de Kaiser, ex emperador de Alemania, por
la violacin a los tratados y a la moral internacional que haba llevado al estallido de
este conflicto.
La primera posguerra: Durante este perodo los principales pases del mundo
fueron adoptando distintas actitudes:
I. EEUU intent recuperar los fondos adelantados a Inglaterra y Francia durante
el conflicto, dinero que se retras en la medida en que estos Estados no lograban hacer
efectivas las reparaciones de guerra a que estaban obligados los vecinos.
II. Japn se afianz en el pacfico, constituyendo un verdadero protectorado
sobre China.
III. Rusia provoc un verdadero estremecimiento en el sistema jurdico al
repudiar los tratados y emprstitos concertados por los zares.
IV. Italia, excluida del reparto de territorios y presionada por sus problemas
demogrficos, estaba preparando el ingreso a la vida poltica del Duce Benito
Mussolini.
Por otra parte, como consecuencia de los hechos que haban llevado a la
unificacin a Italia, los hasta entonces Estados Pontificios haban perdido su base

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Derecho Internacional Pblico -UNCterritorial, por lo que el romano Pontfice perdi la soberana temporal. Las autoridades
peninsulares haban dictado la llamada Ley de Garantas a fin de cubrir las
necesidades de la Santa Sede para el cumplimiento de su misin espiritual. El Papa
protest contra esta situacin encerrndose en el Vaticano. Pero luego del acceso al
poder por parte de Benito Mussolini, ste consider importante resolver la llamada
cuestin romana. As se firmaron los tratados de Letrn en virtud de los cuales se
creaba el Estado Ciudad del Vaticano, bajo la autoridad y jurisdiccin exclusiva de la
Santa Sede. Se reconoci la soberana internacional del Vaticano, con la nica
restriccin de que la Santa Sede permanecera al margen de las controversias temporales
entre los Estados y en los tratados internacionales, a menos que las partes, en forma
unnime lo requieran.
V. Francia, en bsqueda de su seguridad, intent fortalecer a los Estados que
rodeaban a Alemania, mientras que trataba de mantener sometida a sta a travs de las
reparaciones de guerra.
En cuanto a las corrientes de pensamiento en esta etapa, debemos rescatar la
presencia de pensadores de la talla de Hegel, quien trat de demostrar un determinismo
histrico con el objeto de organizar un Estado alemn sobre la base de la nacin
alemana. Apareci, tambin Lenin, con un protagonismo innegable al unir la teora
marxista a la realidad del pueblo ruso, sucedido en el poder por Jos Stalin, quien
gobern la URSS con mano frrea por ms de treinta aos.
Este perodo de primera posguerra estuvo marcado por la presencia de la
Sociedad de las Naciones, comenzando por una primera etapa de ejecucin de los
tratados de paz, continuando con la incorporacin de Alemania a la organizacin
internacional, luego de los acuerdos de Locarno de 1925 y la lenta incorporacin del
nuevo rgimen ruso a la vida internacional. A partir de entonces la Sociedad de las
Naciones empez a proponer la declaracin de que la guerra de agresin constitua un
crimen internacional. En este contexto, el Ministro de relaciones exteriores de Francia
dirigi una propuesta al pueblo de EEUU para celebrar un tratado condenando la guerra
como instrumento de poltica nacional y obtuvo el apoyo de su colega norteamericano.
Alemania, Francia, Gran Bretaa y Japn aceptaron sumarse, aunque salvando la
legtima defensa y los compromisos celebrados con anterioridad, as como una suerte de
extensin de la doctrina Monroe, tanto en Asia como en los territorios de particular y
vital importancia en lo que afecta a nuestra paz y seguridad por parte de Gran Bretaa,
especialmente en lo atinente a Egipto.
Finalmente se firm el Pacto Briand-Kellog en 1928 sobre la base de los
siguientes puntos:
1. Las partes contratantes condenan la guerra como instrumento de poltica
nacional, renunciado a ella en sus relaciones recprocas.
2. Se comprometen a resolver todas sus diferencias por medios pacficos.
3. declaran este convenio abierto a la adhesin de todos los Estados del mundo.
Como puede observarse, esta prohibicin de recurrir a la fuerza como
instrumento de poltica nacional no incluy la accin armada colectiva que surga del
Pacto de la Sociedad de las Naciones.
La segunda Guerra Mundial: Desde 1936 la guerra pareca inevitable y
Europa se preparaba para ella. En ese ao se conform el eje Roma-Berln y Francia
estuvo a punto de declarar la guerra, hecho que no se produjo pues el gobierno galo
entenda que sus fuerzas armadas no se encontraban an en condiciones de responder a
ese esfuerzo blico.
El 12 de octubre de 1938 Alemania invadi Austria y obtuvo su anexin. Pero el
punto culmine se produce cuando Alemania invadi a Polonia. Frente a este hecho,

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCFrancia e Inglaterra declararon la guerra: haba comenzado la Segunda Guerra Mundial.
Por su parte, los Estados americanos se haban reunido en la VIII Conferencia
Panamericana de donde surgi la doctrina de su neutralidad, por la que las repblicas
americanas impediran la utilizacin de sus territorios como base de operacin de los
beligerantes y se fij la llamado zona de seguridad americana.
Finalmente, el 7 de mayo de 1945 Alemania se rindi en forma incondicional y
poco despus conclua la guerra con Japn, al lanzar los EEUU sendas bombas atmicas
sobre Hiroshima y Nagasaki.
Las principales consecuencias fueron:
1. Se crea la ONU. Se convoc a la Conferencia de San Francisco, que dara
nacimiento a la Organizacin de las Naciones Unidas. Dicha conferencia, celebrada en
1945, cont con la presencia de 51 Estados, de los cuales la mitad eran americanos,
incluyendo a la Repblica Argentina. Las grandes potencias llevaron a San Francisco
postulados tales como el derecho a veto en el Consejo de Seguridad. Por su parte, los
pases americanos llevaron su oposicin al derecho a veto de las grandes potencias y la
existencia de sistemas regionales dentro de la nueva organizacin.
2. EEUU, Inglaterra, Rusia y Francia firmaron el Estatuto de Londres con el
objeto de tipificar los hechos punibles, generalmente llamados crmenes de guerra.
3. Se inicia el periodo denominado guerra fra. La Guerra Fra fue un largo
perodo que bajo un Status jurdico de paz ocultaba el enfrentamiento de dos grandes
bloques: el occidental, encabezado por EEUU y las potencias europeas, y el oriental,
conformado por la Rusia sovitica y aquellos Estados que conformaban su rea. Cada
uno de estos bloques trataba de ampliar sus horizontes en detrimento del otro. Como
resultado del enfrentamiento entre ambas se produjo la divisin de Alemania, como as
el giro de China hacia el comunismo, pasando a ser la Repblica Popular de China. La
constitucin de estos bloques llev a la conformacin de alianzas defensivas como en el
caso de la OTAN y el Pacto de Varsovia.
Esta etapa de la Guerra Fra se extendi tambin a la llamada carrera espacial
que llev al enfrentamiento entre ambos bloques y a la celebracin de numerosos
tratados, culminando el proceso con la llegada del hombre a la Luna por parte de los
norteamericanos.
Finalmente, el 1989 reservara el mundo un recuerdo imborrable con la cada del
Muro de Berln y la desintegracin definitiva de la URSS. Esto llevara a la unificacin
de Alemania y a la reaparicin de antiguos Estados independientes que haban formado
parte de la gida sovitica y que evolucionaban hacia sistemas de democracia
parlamentaria.
4. Otra consecuencia del fin de la segunda Guerra Mundial fue el desarrollo de
todo el proceso de descolonizacin que llev a un notable aumento en la cantidad de
Estados, los cuales se incorporaran lentamente a la comunidad internacional. A
consecuencia de la gran revolucin colonial posterior a la Segunda Guerra Mundial, la
extraordinaria ampliacin de la Sociedad Internacional la ha llevado a convertirse
verdaderamente en una sociedad internacional universal o mundial. Baste decir que de
los 191 Estados que hoy son miembros de la ONU, la mayora de ellos son nuevos
Estados porque han accedido a la independencia despus de 1945. Esto ha representado
una importante ampliacin del Derecho Internacional en el plano horizontal. Adems,
ha conducido al sistema internacional, desde los aos sesenta, a un estado de crisis
permanente a consecuencia de la voluntad de cambio aportada por los Estados de
reciente independencia.
4) Estructura de la Sociedad Internacional contempornea:

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa Sociedad Internacional contempornea se caracteriza por las siguientes notas:
I. La Sociedad Internacional es universal, ya que forman parte de la misma
todos los Estados de la Tierra. Tras el acceso a la independencia de los territorios
sometidos a dominacin colonial y su constitucin como Estados, puede afirmarse que,
por primera vez en su historia, la Comunidad internacional se ha universalizado.
II. La Sociedad Internacional es compleja, por la impresionante lista de
problemas de muy diversa ndole pendientes de resolucin, como el imparable aumento
de la poblacin, la pobreza extrema de muchos pases en desarrollo, el deterioro y
contaminacin del medio ambiente, etc. Tambin por la importancia e intensidad de los
cambios que se producen en su seno, a veces vertiginosamente y en muy variados
frentes. En el frente poltico, hoy es muy socorrida la cita de la rapidsima
desintegracin del antiguo bloque socialista, que corri paralela a la desintegracin de
algunos Estados de la regin, empezando por la Unin Sovitica. Pero la complejidad
no se da slo en el terreno poltico, sino en el econmico, en el cultural o en el social.
III. La sociedad Internacional es heterognea por la desmesurada desigualdad
econmica entre Estados desarrollados y en desarrollo. Tambin por la evidente
desigualdad de poder poltico entre las grandes potencias y el resto de los Estados, que
es en buena medida complemento y consecuencia de la escisin anterior.
IV. La Sociedad Internacional est muy fragmentada porque su grado de
institucionalizacin sigue siendo relativo.
V. La Sociedad Internacional sigue siendo interdependiente porque los Estados
nunca fueron siquiera relativamente autosuficientes; todos ellos se encuentran en
situacin de dependencia, incluso las grandes potencias, como lo prueba la dependencia
de fuentes de energa de las grandes potencias occidentales o la dependencia
alimenticia.
VI. La Sociedad Internacional es una sociedad de riesgos globales como causa
directa del proceso de mundializacin y la interdependencia. Las barreras que han
desaparecido con el proceso de mundializacin no slo han permitido una circulacin
ms libre de los factores de produccin, sino tambin de los criminales, de los grupos
terroristas o de la contaminacin. Todo ello ha reforzado la idea de la existencia de
intereses colectivos ante lo que es necesaria una accin colectiva multilateral.
En resumen, la Sociedad Internacional contempornea sigue siendo
descentralizada e interestatal, slo est parcialmente organizada, y se distingue por dos
grandes escisiones, la escisin econmica entre Centro y Periferia o Norte y Sur, y la
escisin poltica entre una superpotencia, un conjunto de potencias medias y el resto de
los Estados.
5) Funciones del Derecho Internacional Pblico:
Tres son las funciones bsicas que desempea el ordenamiento internacional en
el mundo de hoy:
1. Una funcin de mantenimiento del modelo de relaciones del grupo social
internacional, cuyo principal postulado jurdico es la preservacin de la paz y seguridad
internacional.
2. Una funcin de adaptacin a las demandas que emanan del medio
internacional capaz de alcanzar objetivos de inters comn para dicho grupo social,
cuyo principal postulado jurdico es la cooperacin generalizada.
3. Una funcin de integracin que potencie el consenso en torno a ciertos
intereses colectivos esenciales del grupo social internacional, propios ya de una
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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCsolidaridad orgnica ms que mecnica, cuyo principal postulado jurdico es la
pretensin de crear y proteger un cierto derecho imperativo.
6) Caracteres del Derecho Internacional Pblico:
Debido a que el Derecho Internacional procura regular las relaciones de la
Sociedad Internacional en cada etapa histrica, los caracteres principales del
ordenamiento jurdico internacional actual estn especialmente marcados por los
caracteres de la Sociedad Internacional contempornea.
A efectos exclusivamente metodolgicos, podemos distinguir tres estructuras
formales presentes en el sistema social internacional:
Estructura relacional: Esta estructura est reflejada principalmente en la
Sociedad Internacional predominantemente interestatal que impone una relacin
jurdico-formal regida por los principios de igualdad soberana y no
intervencin.
Estructura institucional: Esta estructura est reflejada primordialmente en la
cooperacin institucionalizada de los Estados a travs de las organizaciones
internacionales regidas por el principio recooperacin pacfica. La estructural
institucional est, entonces, basada en la existencia de una pluralidad de
organizaciones internacionales creadas por los Estados y en las que estos
ltimos participan como miembros, dando origen a prcticas y normas de
cooperacin.
Estructura comunitaria: Esta estructura est regida por el principio de la
solidaridad que propende o debe propender a un perfeccionamiento de la
Comunidad y a una mayor humanizacin de la misma.
Estas tres estructuras de la Sociedad Internacional influyen decididamente en los
caracteres del ordenamiento jurdico internacional. As, de la estructura relacional se
derivan los siguientes caracteres del Derecho Internacional:
El relativismo: Los Estados estn obligados slo por aquellas normas
convencionales a las que han dado su consentimiento, de forma que lo que es
norma para unos, no lo es para otros. Este carcter relativo tambin se refleja en
los medios de arreglo de las diferencias, cuya obligatoriedad depende tambin
del consentimiento de los Estados, siendo el principio general el de la <<libertad
de eleccin de medios>> con el nico lmite de la prohibicin de los medios no
pacficos. Finalmente, el relativismo se refleja igualmente en la distincin que
existe en el Derecho Internacional entre la existencia de una norma
consuetudinaria general y su oponibilidad, que no necesariamente es general en
virtud de la llamada <<regla de la objecin persistente>>, que permite
salvaguardar la posicin del Estado que objeta una nueva norma internacional
antes de que cristalice formalmente.
La reciprocidad: La reciprocidad en el mbito del Derecho Internacional implica
que los Estados estn obligados por la norma slo frente a los Estados que han
dado tambin su consentimiento a la norma y en la medida en que coincidan los
consentimientos de ambos en esa norma. El carcter recproco tambin se
manifiesta en el mbito de la aplicacin pues slo la parte respecto de la cual
una obligacin internacional existe puede presentar una reclamacin por su
violacin.
La dispositividad: Nada impide a dos o ms Estados que estn obligados por un
tratado multilateral pactar para sus relaciones mutuas que dicha norma no se
aplicar o que el contenido de la misma ser otro distinto. En otras palabras, los
11

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEstados, a travs del acuerdo entre ellos, pueden <<disponer>> del contenido y
alcance de las normas.
El particularismo: Esta nota del Derecho Internacional se caracteriza por los
siguientes rasgos: 1) la restriccin del mbito de validez y nmero de sujetos
entre los que son vlidas las normas particulares; 2) el uso del tratado como
instrumento bsico y primordial de creacin y formacin de normas particulares;
3) el objeto heterogneo de las normas particulares.
Ahora bien, estos cuatro caracteres del Derecho Internacional sufren algunas
modificaciones y excepciones en virtud de las otras dos estructuras del sistema social
internacional. As vemos que:
a. Las organizaciones internacionales suponen la creacin de entes con
autoridad, distintos a los Estados. stos pasan a ser no slo <<partes>> del tratado
constitutivo, sino <<miembros>> de la organizacin y, por tanto, a estar
<<sometidos>>, aunque sea en funcin de su propia voluntad y de forma limitada, a la
Organizacin en el ejercicio de sus competencias. Ese lmite a la soberana implica
lmites a la funcin del consentimiento en la creacin, interpretacin y aplicacin del
Derecho Internacional y, por tanto, a los caracteres relativo, recproco y particularista.
b. Por su parte, el principio de la solidaridad se va a reflejar en los caracteres del
Derecho Internacional a travs de sus manifestaciones en los intereses protegidos por las
normas, en la naturaleza normativa de las reglas y en el modo de aplicacin forzosa de
los derechos establecidos en dichas reglas.
7) Fundamento del Derecho Internacional Pblico:
El denominado problema del <<fundamento>> del Derecho Internacional no es
una discusin sobre sus bases sociales, tericas o polticas sino un debate sobre su
naturaleza como derecho y, en consecuencia, sobre la juridicidad del sistema y la
obligatoriedad de sus normas. Ante este problema encontramos dos maneras de
reaccionar, aunque con innumerables variantes: la de aquellos que niegan el carcter
jurdico de nuestro Derecho Internacional Pblico y la de los que lo afirman, aunque
intentando encontrar la base de su obligatoriedad por distintos medios.
A) POSTURAS QUE NIEGAN EL CARCTER JURDICO DEL D.I.P:
Dentro de quienes niegan al Derecho Internacional Pblico su carcter jurdico
podemos mencionar a los siguientes grupos:
1. Un primer grupo esta formado por socilogos, politlogos y especialistas en
relaciones internacionales, quienes afirman que el Derecho Internacional no es otra cosa
que una simple poltica de fuerza. Para estos autores el Derecho Internacional es ms
bien una poltica internacional en que las relaciones entre los Estados no son ms que
relaciones basadas en la fuerza. El derecho se reduce a la fuerza, y el nombre de ste
slo sirve para cubrir una serie de formas que observan los Estados en sus relaciones.
2. Otro grupo de autores reduce el Derecho Internacional a una <<simple moral
entre naciones>>. Los autores comprendidos dentro de esta teora consideran que las
normas internacionales no tienen contenido jurdico sino simplemente moral.
3. Un ltimo grupo ha sido formado con aquellos autores que consideran al
Derecho Internacional como un <<derecho imperfecto>>. Dentro de este grupo ha sido
incluido el jurista alemn SAVIGNY, para quien el Derecho Internacional adoleca de
las imperfecciones propias de todo derecho en perodo de formacin y que le hacen
manifestarse como incompleto y deficiente.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCDe esta forma, en la medida en que estas doctrinas constatan que el Derecho
Internacional no es igual que el derecho interno, llegan a la conclusin de que no es
derecho, o lo es de forma sui generis o imperfecta. Pero este presupuesto es falso. El
Derecho Internacional es tan derecho como el derecho interno, slo que presenta
diferencias en la elaboracin y aplicacin de sus normas; diferencias que se justifican
por el medio social del que surgen y al que se aplican.
B) POSTURAS QUE ACEPTAN LA JURIDICIDAD DEL D.I.P:
En la actualidad, la mayora de los autores y escuelas de pensamiento aceptan el
carcter jurdico y la obligatoriedad del Derecho Internacional Pblico, aunque con
distintos fundamentos. As, es posible identificar a las siguientes posturas:
Positivismo
voluntarista

Normativismo

Dogmatismo

Para la concepcin voluntarista la fuerza obligatoria del

Derecho Internacional reposa en la voluntad del Estado
soberano. Dentro de esta direccin encontramos tres
variantes:
1. La teora del derecho estatal externo: Esta posicin parte
de la idea de considerar la voluntad exclusiva del Estado
singular como la creadora de las normas internacionales. Los
convenios internacionales obligaran en tanto y en cuanto son
derecho estatal. Esta teora lleva como fundamento filosfico
la doctrina de Hegel y, en el campo poltico, la doctrina de la
soberana absoluta.
2. La teora de la autolimitacin o de la autoobligacin: Esta
teora parte del postulado de considerar que la soberana del
Estado le prohbe quedar sometido a ninguna voluntad ajena.
Pero ello no es bice para que el propio Estado pueda limitar
su voluntad respecto de los otros Estados en cuanto a las
relaciones que mantiene con stos.
3. La teora de la voluntad colectiva o del pacto normativo:
Esta teora tiende a abandonar los criterios anteriores de
basar al Derecho Internacional en la voluntad de cada uno de
los Estados para sustituirlas por los acuerdos colectivos que
tienen su origen en una voluntad comn nacida de las
voluntades particulares de los Estados. Slo puede ser fuente
del Derecho Internacional una voluntad comn de varios
Estados por medio de la cual ellos adoptan una regla que
debe regir su conducta de una manera permanente.
La teora de la norma fundamental suprema fue desarrollada
por Hans Kelsen, para quien la validez y obligatoriedad
jurdica no depende de la voluntad estatal, sino de una norma
jurdica a la que se le atribuye tal efecto, existiendo una
norma fundamental que tiene carcter hipottico y que
constituye el presupuesto que otorga validez a la totalidad del
ordenamiento jurdico. A esta norma bsica la encontr Kelsen
en la regla pacta sunt servanda.
La teora dogmtica fue desarrollada por Perassi, quien
coincide con el normativismo de Kelsen, pero con la salvedad
de que, segn Perassi, para individualizar la norma
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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Sociologismo
jurdico

Iusnaturalismo

fundamental hay que recurrir al dogmatismo. Por tal se

entiende la ciencia que tiene por misin determinar, dentro
de un sistema de normas, los cnones de valoracin de las
relacione sociales. En otras palabras, la Dogmtica
individualiza la norma fundamental a travs de los datos de la
sociologa.
En su ltima poca, Perassi sustituy la norma fundamental
nica por un grupo de ellas, cuya formacin slo
histricamente es explicable, y cuya juridicidad en el
ordenamiento internacional es un postulado.
Para el sociologismo jurdico, el derecho no es slo un
conjunto de normas, sino tambin un fenmeno social. Entre
las doctrinas enmarcadas en esta tendencia citamos a las
siguientes:
1. La doctrina solidarista francesa: Los primeros fundamentos
de esta teora se encuentran en las obras del gran socilogo
francs Durkheim. Para esta teora, el Derecho Internacional y
sus instituciones encuentran fundamento en un conjunto de
normas sociales de conducta que reglan tanto las relaciones
de los grupos sociales como de los individuos. Estas normas
adquieren carcter jurdico en el momento en que la masa de
los espritus tiene conciencia de que estas reglas pueden ser
aseguradas de manera permanente por una reaccin social
canalizada a travs de una organizacin ms o menos
desarrollada. Por lo tanto, la fuente del Derecho Internacional
se desprende de las relaciones internacionales; su carcter
obligatorio deriva de la necesidad de estas relaciones.
2. La doctrina institucionalista italiana: Esta doctrina
considera al derecho como un producto que nace del hecho
social. Lo que interesa al jurista es, pues, comprobar la
existencia de la <<sociedad>>, ya sea internacional, estatal
o de otro tipo. Probada la existencia de la sociedad
internacional, ello trae como consecuencia el que tenga un
ordenamiento jurdico, cuyo fundamento hay que buscarlo en
la Sociedad Internacional misma.
3. La teora de la voluntad del cuerpo social: La idea central
de esta teora es la de que la voluntad del cuerpo social crea
y se manifiesta en una situacin psicolgica permanente que,
por ser comn a una pluralidad de miembros, se convierte en
autoritaria. Dicha situacin es esencial para la existencia de
la norma, que no necesita para ser vlida de una norma
superior, sino que depende de un hecho psicolgico colectivo.
En Derecho Internacional Pblico existe una tradicin,
prcticamente ininterrumpida, de considerar que el
fundamento ltimo del Derecho Internacional est en el
Derecho Natural. La mayor dificultad para sus seguidores es
la de sealar qu se entiende por tal. Modernamente se
considera que el Derecho Natural est constituido por
principios generales del derecho perfectamente singulares y

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Criticismo

especficos, as como tambin positivados, a travs de unas u

otras formas, y no perdidos en la imprecisin y, mucho
menos, en la formulacin de las famosas <<buenas
intenciones>>.
El final del siglo XX se ha caracterizado por una crtica a los
modelos tericos anteriores, dentro del marco de lo que se ha
dado en llamar <<posmodernidad>>. En el campo del
Derecho Internacional, el criticismo supone una reaccin
contra la concepcin liberal del derecho. Esta corriente se
caracteriza por explicar al Derecho internacional como una
<<conversacin sin contenido>>, como una estructura
fundamentalmente contradictoria, compuesta por normas
indeterminadas, vacas, manipulables y politizadas.

Bolilla n 2: Fuentes del Derecho Internacional:

1) Concepto y enumeracin de las fuentes del Derecho Internacional:
En un sentido formal o propio, entendemos por fuentes del Derecho
Internacional a los procedimientos o medios a travs de los cuales el Derecho
Internacional nace, se modifica o extingue.
El artculo 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia enumera las
fuentes del Derecho Internacional de la siguiente manera: La Corte, cuya funcin es
decidir conforme al derecho internacional las controversias que le son sometidas,
deber aplicar:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b) La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente
aceptada como derecho;
c) Los principios generales del derecho reconocidos por las naciones
civilizadas;
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de
las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto por el artculo 59.
Una correcta interpretacin del artculo citado exige que efectuemos las
siguientes aclaraciones:
1. La enumeracin de referencia no tiene carcter exhaustivo. Con ello queremos
manifestar que el Derecho Internacional puede ser creado por otros procedimientos no
mencionados en el artculo 38.
2. Del texto trascripto se desprende que hay fuentes primarias y medios
auxiliares. Las primeras son los tratados, la costumbre y los principios generales del
derecho; en tanto que los medios auxiliares se integran con la jurisprudencia y la
doctrina cientfica. La referencia del artculo 38 a estos medios auxiliares no es
efectuada en el sentido de que ellas sean capaces de crear, modificar o extinguir una
norma jurdica, sino, simplemente, la de cumplir una misin estrictamente auxiliar de
ayudar al juez y al intrprete a determinar el exacto contenido de las normas jurdicas,
principalmente la costumbre y los principios generales del Derecho, o bien a interpretar
estos ltimos y los tratados internacionales. Quede con ello bien sentado que la
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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCjurisprudencia y la doctrina cientfica no son verdaderas fuentes de produccin de
normas.
3. El orden de enumeracin que efecta el artculo 38 no supone una jerarqua
entre las fuentes. Ello por varias razones:
En el Proyecto del artculo 38 del Estatuto del T.I.J figuraba que la aplicacin
haba de hacerse por <<orden sucesivo>>. La Asamblea General de la Sociedad
de Naciones decidi suprimir este inciso por considerarlo innecesario.
En el artculo de referencia se hace una enumeracin con las letras a), b) y c) y
no se utilizan los ordinales, que hubieran supuesto un criterio claramente
jerrquico.
La doctrina es prcticamente unnime en considerar que las distintas fuentes
tienen entre s el mismo rango normativo y valor derogativo. Es decir, la
costumbre no prevalece sobre el tratado y viceversa.
Por lo tanto, en caso de conflicto entre fuentes, los criterios de primaca y
derogacin son los generales. En primer lugar, una norma posterior de contenido
contrario deroga a una anterior de idntico rango, excepcin hecha de las normas del ius
cogens que prevalecen sobre cualquier otra. En segundo lugar, una norma especial
prima -sin derogarla- sobre una norma general.
2) Anlisis pormenorizado de las fuentes detalladas en el artculo 38:
A) LA COSTUMBRE INTERNACIONAL:
Entendemos por costumbre internacional la expresin de una prctica seguida
por los sujetos internacionales y generalmente aceptada por stos como derecho. De
esta definicin se desprende que la costumbre est formada por dos elementos:
Elemento material: El elemento material consiste en la repeticin de actos
(precedentes). Esta conducta constante puede manifestarse de formas diversas:
bien por la actuacin positiva de los rganos de varios Estados en un
determinado sentido, por leyes o sentencias internas de contenido coincidente,
por la repeticin de usos, por instrucciones coincidentes de los gobiernos a sus
agentes y funcionarios, por determinadas prcticas en el seno de las
organizaciones internacionales, etc.
Un problema particular es el relativo a si en la formacin de la costumbre caben
las omisiones o costumbres negativas. La doctrina se muestra en su mayora
favorable, y en la jurisprudencia del T.P.J.I.
Respecto al tiempo necesario para que la prctica pueda ser considerada como
constitutiva del elemento material, en el derecho Internacional clsico siempre
se subray la importancia de la antigedad de la prctica como factor muy a
tener en cuenta en el momento de la prueba de la existencia de la costumbre. En
el Derecho Internacional contemporneo, por el contrario, se ha afirmado la
viabilidad de la <<costumbre instantnea>>. El T.I.J no ha adoptado ninguna de
estas dos posturas extremas, sino que ha sealado: el hecho de que no haya
transcurrido ms que un breve perodo de tiempo no constituye necesariamente
en s mismo un impedimento para la formacin de una nueva norma de Derecho
Internacional consuetudinario surgida de una norma de origen puramente
convencional.
Elemento espiritual: El elemento espiritual no es otra cosa que la conviccin de
que los sujetos internacionales se encuentran ante una norma obligatoria
jurdicamente. La necesidad de este elemento hoy ofrece pocas dudas, dado lo
inequvoco de la jurisprudencia al respecto y las rectificaciones de la doctrina.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa opinio iuris siempre se manifestar a travs de la prctica de los Estados y
otros sujetos, bien en las notas diplomticas dirigidas a otros Estados, en una
Conferencia diplomtica, entre otras posibilidades.
Los Estados son los principales creadores de la costumbre, sobre todo en sus
relaciones mutuas, pero tambin a travs de su prctica en el seno de las Organizaciones
internacionales. Una cuestin diferente es la de saber si dichas organizaciones pueden,
como tales, engendrar una costumbre. En este sentido, hoy podemos manifestar que las
Organizaciones Internacionales estn dando vida a nuevas costumbres internacionales.
Sin embargo, el hecho de que los rganos internacionales deben operar en el marco de
las competencias que les atribuye el tratado constitutivo de la respectiva organizacin
nos colocar, a menudo, en el dilema de saber si nos hallamos ante una mera prctica
interpretativa de ese tratado o ante una autntica costumbre internacional.
En la costumbre cabe distinguir, por su amplitud territorial, dos grandes grupos:
1. Costumbres generales: Tienen un mbito universal y obligan en principio a
todos los Estados, salvo que se hayan opuesto a la misma en su perodo de formacin de
manera inequvoca y expresa (regla de la objecin persistente). Por tanto, el litigante
que se oponga a que se le aplique una costumbre general habr de probar que la ha
rechazado.
2. Costumbres regionales: Son aquellas que han nacido entre un grupo de
Estados. Las referidas costumbres, en caso de litigio, deben probarse por la parte que las
alega.
B) LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:
Los principios generales a los que hace referencia el artculo 38 del Estatuto del
T.I.J son los principios que estn presentes en todos los ordenamientos jurdicos y,
lgicamente, tambin en el Derecho Internacional con las consiguientes adaptaciones.
Los principios generales del derecho tienen su origen en una conviccin jurdica que ha
encontrado su expresin en los principales sistemas jurdicos internos de las naciones
civilizadas. La referencia hecha a las <<naciones civilizadas>> no debe ser entendida
como una discriminacin entre los Estados; lo que pretendi el Comit de redaccin fue
expresar la idea de que estos principios deben tener una base objetiva en la conciencia
jurdica concordante de los pueblos.
Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional
tienen dos procedencias:
1. En primer trmino, aquellos principios que han sido recogidos de los
ordenamientos internos, es decir, los principios considerados como in foro domestico.
Se trata de los principios que tienen su origen en una conviccin jurdica reflejada en la
generalidad de los ordenamientos jurdicos y que tras su constatacin y correspondiente
adaptacin a las caractersticas del Derecho Internacional son reconocidos como tales en
la categora de principios internacionales. A modo de ejemplo, podemos decir que
algunos de estos principios son:
El de prohibicin de abuso del derecho;
El de responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos;
El de restitucin de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto;
La excepcin de prescripcin liberatoria;
La obligacin de reparar no slo el dao emergente sino, adems, el lucro
cesante.
2. En segundo trmino, existen otros principios generales propiamente
internacionales, tales como:
La primaca del tratado internacional sobre la ley interna de un Estado;
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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC El principio de la continuidad del Estado;
El de que en materia de responsabilidad internacional la indemnizacin debe ser
apreciada en funcin del dao efectivamente causado;
La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la va
internacional.
Estos principios tienen un origen diverso, pero son esencialmente el producto de
la accin conjunta del juez internacional y de la diplomacia normativa de los Estados.
Un carcter comn de estos principios es su alto nivel de abstraccin y su extrema
generalidad.
Que los principios generales del derecho forman parte del ordenamiento
internacional no ofrece dudas. En cambio, un problema particular que se presenta es la
razn de su obligatoriedad. En respuesta a ello debemos decir que, los principios
generales previstos en los Convenios encuentran en stos la razn de validez para los
casos concretos de aplicacin de los referidos Convenios. Por otro lado, la repeticin de
los principios en diversos acuerdos forman la base consuetudinaria de positivacin de
los mismos, razn por la cual son obligatorios.
C) LA JURISPRUDENCIA INTERNACIONAL:
Entre los medios auxiliares que el artculo 38 del Estatuto del T.I.J menciona
encontramos las <<decisiones judiciales>>, ms conocida por jurisprudencia. Su misin
no es la de crear derecho, sino la de ser un medio para determinar las reglas de derecho.
Por consiguiente, a la jurisprudencia internacional no podemos definirla como una
fuente formal de nuestro derecho, aunque en la prctica el valor del precedente judicial
es enorme. Buena prueba de ello nos la dan el T.I.J y el T.P.J.I, que citan continuamente
sus decisiones anteriores, bien para recogerlas o bien para explicar la falta de similitud
con el precedente. La incertidumbre relativa al contenido de muchos principios
constitucionales y normas consuetudinarias, derivadas del hecho de no haber sido
formuladas por escrito, la escasez de otros medios para la determinacin de su
contenido, el prestigio de que gozan y las garantas que circundan a los tribunales
internacionales, hacen que el precedente jurisprudencial tenga de hecho, en el mbito
del Derecho Internacional, una importancia an mayor que la que goza en el derecho
interno de los distintos Estados, y tienda incluso a aumentar continuamente. Sin
embargo, hay que tener en cuenta que el Derecho Internacional, a diferencia del
Common Law, no conoce el sistema de los <<precedentes obligatorios>>. Es decir que
las sentencias de los tribunales internacionales nunca son obligatorias. En este sentido,
el artculo 59 del Estatuto del T.I.J seala que: ...la decisin del tribunal no es
obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido.
D) LA DOCTRINA CIENTFICA:
Junto a la jurisprudencia internacional, cita el artculo 38 como medio auxiliar
tambin a la doctrina cientfica. sta no es otra cosa que la opinin de los publicistas en
la materia, que forman la llamada interpretacin doctrinal y que se manifiesta ya en
forma individual, mediante sus trabajos, ya en forma colectiva, a travs de los debates,
acuerdos y resoluciones de los Institutos cientficos.
El primer valor de la doctrina cientfica es el de ser un medio auxiliar para la
determinacin de las reglas internacionales, creadas por la costumbre o por los tratados.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEs decir que la doctrina sirve para dar fe de la existencia de determinadas costumbres
internacionales.
3) Interaccin entre las diversas fuentes:
La doctrina ha sistematizado los supuestos de interaccin entre costumbre y
tratado en tres grupos, a saber:
1. El de una costumbre preexistente que es declarada o enunciada en un tratado
(efecto declarativo).
2. El de una costumbre en formacin que cristaliza en una norma
consuetudinaria mediante su adopcin en un tratado (efecto cristalizador).
3. El de la formacin de una costumbre a partir de la disposicin de un tratado
gracias a una prctica posterior constante y uniforme de los Estados conforme con dicha
disposicin (efecto constitutivo).
Es evidente que esta interaccin entre costumbre y tratado puede conducir a la
existencia paralela de reglas de contenido idntico pero de distinta naturaleza normativa
(consuetudinaria y convencional), lo que debe ser tenido muy en cuenta al momento de
aplicarlas. La regla general es que ambas normas conservan una existencia propia y
autnoma al objeto de su aplicacin, sin que quepa ninguna confusin entre ellas. En
otros trminos, la aplicacin e interpretacin del Derecho Internacional consuetudinario
y del Derecho Internacional convencional se rigen por reglas diferentes porque se trata
de fuentes o vas normativas de distinta naturaleza, sin que la posible coincidencia de
los contenidos de conducta establecidos en algunas de sus normas modifique en nada
este hecho. As, por ejemplo, ya sabemos que un Estado puede oponerse a que se le
aplique una norma consuetudinaria a la que se haya opuesto de forma inequvoca y
persistente desde su origen. Ahora bien, el Derecho Internacional consuetudinario
desconoce la institucin de la reserva, tan propia del Derecho Internacional
convencional, por la que se permite a un Estado parte de un tratado excluir la aplicacin
de ciertas obligaciones del tratado o restringir su alcance en sus relaciones mutuas con
el resto de los Estados partes, institucin que no tiene parangn en el Derecho
Internacional consuetudinario que no admite estos matices formales. Ello puede
conducir, por lo tanto, a que una determinada obligacin internacional que no sea de
aplicacin a un Estado por haber efectuado expresa reserva de ella, pueda terminar
sindole aplicada en tanto est contenida en una norma consuetudinaria general,
siempre, naturalmente, que no se haya opuesto de manera inequvoca y persistente a
ella.
Tras estas aclaraciones, expondremos a continuacin las tres clases de efectos ya
citados:
EFECTO DECLARATIVO: Este efecto se refiere al supuesto de una
costumbre ya existente que es recogida y declarada en un convenio codificador
de mbito multilateral con el efecto general de precisarla y sistematizarla por
escrito, adems de servir como prueba suficiente de la presencia del elemento
espiritual imprescindible para determinar la existencia de dicha costumbre. El
elemento clave de este efecto lo constituye la adopcin y posterior entrada en
vigor del tratado: desde ese momento, un determinado contenido de conducta
rige simultnea y paralelamente en el plano consuetudinario y en el
convencional. En algunos casos no es necesario que el tratado entre en vigor
para que produzca este efecto declarativo, o cualquier otro efecto, pudiendo
valer como prueba de la existencia de una costumbre el simple acuerdo general
oficioso mantenido durante cierto tiempo y sobre un determinado contenido de

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCconducta en el seno de una conferencia codificadora de mbito universal,
siempre que la prctica coetnea haya sido respetuosa con dicho acuerdo.
EFECTO CRISTALIZADOR: Este efecto se distingue por la existencia de
una norma consuetudinaria en vas de formacin que logra cristalizar
formalmente en virtud de un acto suficientemente relevante, ya sea mediante la
adopcin de un tratado multilateral que recoja el mismo contenido de conducta
objeto de la prctica consuetudinaria anterior al tratado (supuesto habitual), ya
sea mediante cualquier otra prueba o manifestacin de su aceptacin general por
los Estados participantes en un proceso codificador.
En este supuesto, la norma as cristalizada obliga en el plano consuetudinario a
todos los Estados que no se hayan opuesto expresamente a la misma, y en el
plano convencional a todos los Estados parte en el tratado o participantes en el
proceso codificador.
EFECTO CONSTITUTIVO O GENERADOR: Este efecto se
caracteriza porque ciertas disposiciones de un tratado se convierten en modelo
de la conducta subsiguiente de los Estados en el plano consuetudinario, dando
lugar a una norma de Derecho Internacional consuetudinario si la prctica
posterior es suficientemente constante y uniforme.
De acuerdo con la jurisprudencia del T.I.J, es necesario que se cumplan ciertos
requisitos: la regla convencional que origina el proceso debe tener carcter
normativo, es decir, debe ser una regla general vlida para un nmero
indeterminado de situaciones de hecho idnticas o anlogas, o al menos debe
poseer la capacidad necesaria para constituirse en una norma general porque su
contenido de conducta as lo permita; y la prctica posterior debe ser general,
uniforme y constante en el mismo sentido de la disposicin convencional
invocada.
El elemento clave de este efecto radica en la prctica subsiguiente al tratado de
los Estados no parte, cuya conducta ser determinante en la formacin de la
costumbre por no estar obligados en principio a comportarse en el sentido que
invocan las disposiciones convencionales; en este supuesto, el silencio de los
terceros Estados no podr interpretarse nunca como una aceptacin tcita de
dichas disposiciones convencionales, tal como ocurre en el proceso normal de
formacin de las normas consuetudinarias.
4) Otras fuentes del Derecho Internacional:
A) LAS RESOLUCIONES DE LA ASAMBLEA GENEARL DE LA ONU:
Es cierto que la mayor parte de las resoluciones de las Organizaciones
internacionales no crean normas jurdicas obligatorias para los Estados miembros y, por
lo tanto, no constituyen fuentes del Derecho Internacional. Sin embargo, en algunos
casos las resoluciones de la Asamblea General de la ONU adoptan la forma solemne de
declaraciones y enuncian principios jurdicos de alcance general. De acuerdo con la
Carta de la ONU, esas resoluciones siguen sin ser obligatorias, pero bajo determinadas
condiciones (a saber, su adopcin por unanimidad o amplia mayora y su concordancia
con la prctica consuetudinaria) pueden producir efectos en la formacin del Derecho
Internacional constituyndose excepcionalmente en una fuente ms del mismo, en
virtud precisamente de su interaccin con el proceso de formacin consuetudinario de
las normas internacionales.

20

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCAs vemos que una resolucin de la Asamblea General de la ONU, bajo forma de
declaracin, puede confirmar normas consuetudinarias ya vigentes, contribuyendo tanto
a precisar y sistematizar el elemento material de la costumbre como a probar la opinio
iuris generalis que la sustenta (efecto declarativo). En otras ocasiones, una resolucin
bajo la forma de declaracin que contiene nuevos principios de Derecho Internacional,
permite cristalizar una norma consuetudinaria en vas de formacin (efecto
cristalizador), o bien puede ser el origen de una futura norma consuetudinaria si la
prctica posterior de los Estados confirma su valor jurdico (efecto constitutivo).
B) LOS ACTOS UNILATERALES:
Entendemos por acto jurdico unilateral una manifestacin de voluntad de un
solo sujeto del Derecho Internacional, cuya validez no depende prima facie de otros
actos jurdicos y que tiende a producir efectos -creacin, modificacin, extincin o
conservacin de derechos y obligaciones- para el sujeto que la emite.
En trminos generales, el Estado queda vinculado por sus propias declaraciones,
lo que significa que el contenido de un acto unilateral es oponible al autor del mismo.
La oponibilidad de los actos unilaterales a su autor se ha explicado a veces como una
consecuencia de la recepcin por el Derecho Internacional de la institucin conocida en
el derecho ingles como <<Estoppel by representation>>, cuya formulacin clsica es la
siguiente: <<Cuando una persona, con sus palabras o con su conducta, produce
voluntariamente a otra la creencia de la existencia de un determinado estado de cosas y
la induce a actuar de manera que altere su previa posicin jurdica, el primero no puede
alegar frente al segundo que en realidad exista un estado de cosas diferente>>. Pero es
necesario tener en cuenta que en el derecho ingles el Estoppel es una institucin
puramente procesal que no crea, por tanto, ni modifica, ni extingue una situacin
jurdica, sino que slo imposibilita una determinada alegacin y hace que se la
considere inadmisible.
En el campo de los litigios internacionales existe una abundante jurisprudencia
que consagra la oponibilidad de los actos unilaterales a su autor y que puede ser
interpretada como aplicacin del Estoppel, si bien no es frecuente que esta nocin sea
expresamente invocada.
La otra cara del problema se refiere a si los actos unilaterales producen efectos
respecto a terceros Estados o no. En el estado actual de desarrollo del Derecho
Internacional la contestacin debe ser negativa, ya que por definicin los actos
unilaterales slo atribuyen derechos a terceros pero no obligaciones.
A ttulo de ejemplo, podemos mencionar sucintamente los siguientes actos
unilaterales:
1. Reconocimiento: Es quizs el acto unilateral ms usado por la prctica y el
ms estudiado por la doctrina. Segn la mayora de los autores se entiende por
reconocimiento a una declaracin de voluntad unilateral por la cual un sujeto de
Derecho Internacional constata la existencia de un hecho, de una situacin o de una
pretensin, y expresa su voluntad de considerarlas como legtimas.
2. Renuncia: La renuncia ha sido definida como la manifestacin de voluntad de
un sujeto, dirigida a abandonar un derecho o poder propios con la finalidad de provocar
su extincin.
3. Notificacin: Es un acto por el que se pone en conocimiento de un tercero un
hecho, una situacin, una accin o un documento, del que se pueden derivar efectos

21

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCjurdicos y que ser en consecuencia considerado como jurdicamente conocido por
aquel a quien se dirigi.

Bolilla n 3: Tratados internacionales:

1) Concepto de tratado:
La inexistencia de un poder legislativo institucionalizado en la Comunidad
internacional ha conferido al Tratado internacional una importancia primordial como
medio de creacin y de codificacin tanto de las normas internacionales no escritas
como de las que adolecen de falta de precisin por encontrarse dispersas en varios
Tratados.
Segn el artculo 21 del Convenio de Viena de 1969 se entiende por Tratado a
un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho
Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos
y cualquiera que sea su denominacin particular.
Esta definicin limita la aplicacin de la denominacin Tratado a los acuerdos
concertados:
1. En forma escrita, ya sea en un instrumento nico o en varios conexos;
2. Entre Estados, lo que excluira a los acuerdos logrados entre Estados y
Organizaciones Internacionales o entre stas;
3. Regidos por el Derecho Internacional, aunque sin que importe la
denominacin que reciban.
Pero, debido a que el artculo 3 del Convenio de Viena de 1969 seala que la no
aplicacin de l a los acuerdos celebrados en forma no escrita o entre Estados y otros
sujetos del Derecho Internacional no afecta el valor jurdico de tales acuerdos, es que
podemos considerar Tratados internacionales a:
a- Los concertados entre Estados, entre Estados y otros sujetos de Derecho
Internacional (por ejemplo, las organizaciones internacionales) o entre otros sujetos
entre s. Por el contrario, no son Tratados internacionales los concluidos entre personas
privadas o entre Estados y personas privadas.
b- Los concertados en cualquier forma o bajo cualquier denominacin, siempre
que supongan un acuerdo de voluntades entre sujetos del Derecho Internacional regidos
por ste. Lo que caracteriza un tratado es la naturaleza del acto o transaccin contenida
en el mismo y no su forma.
2) Clases de Tratados:
Los tratados internacionales se pueden clasificar de la siguiente manera:
1. Bilaterales: son los tratados concertados entre dos sujetos internacionales.

Por el nmero de 2. Multilaterales: Son los tratados en los que participan ms de dos sujetos. A
su vez, estos pueden ser restringidos (abiertos a un nmero determinado de
partes
Estados) o generales (con vocacin de universalidad).
contratantes
1. Abiertos: Son aquellos a los que se puede llegar a ser parte aunque no se
haya intervenido en su proceso de formacin.

Por su grado de
apertura a la
participacin

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC2. Cerrados: Son aquellos que quedan restringidos a los participantes
originarios y en los que la participacin de un nuevo Estado supone la
creacin de un nuevo acuerdo entre los participantes originarios y el nuevo
Estado.
3. Semicerrados: Aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser partes
distintos a los Estados originarios, pues figuran en una lista anexa al tratado o
bien se prev en el propio tratado un procedimiento especial de adhesin.

Por la materia
objeto del tratado

1. Tratados econmicos;
2. Tratados polticos;
3. Tratados culturales,
4. Tratados consulares.

Por su funcin
creadora de
obligaciones

1. Tratados-contratos: son los que prevn un intercambio de

prestaciones entre los contratantes.
2. Tratados-ley: son los que intentan crear una norma de carcter
general aplicable a toda la Comunidad internacional o a una parte
de ella.

Por la naturaleza
de los sujetos que
intervienen

1. Tratados entre Estados;

2. Tratados entre Estados y otros sujetos del Derecho Internacional
3. Tratados entre otros sujetos del Derecho Internacional celebrados
entre s.

Por su duracin

1. Tratados con un plazo de duracin determinado, pasado el cual

se extinguen;
2. Tratadote de duracin indeterminada, salvo denuncia.
3. Tratados prorrogables, bien expresa o tcitamente.

Por la forma de
conclusin

1. Tratados concluidos en forma solemne: son aquellos cuyo

perfeccionamiento exige un acto de ratificacin por el Parlamento,
la intervencin en su proceso formativo del Jefe de Estado como
rgano supremo de las relaciones internacionales, y el depsito o
intercambio de los instrumentos de ratificacin.
2. Tratados concluidos en forma simplificada: son aquellos que
obligan en virtud de un acto distinto al de la ratificacin.

3) Fases en la celebracin de los Tratados internacionales:

Aunque el grado de complejidad del procedimiento de celebracin necesario
para crear un Acuerdo internacional vara segn los casos, podemos distinguir por orden
cronolgico las cuatro fases siguientes:
A) OTORGAMIENTO DE LOS PLENOS PODERES:
El otorgamiento de los plenos poderes para negociar, autenticar, o adaptar el
futuro Tratado constituye una fase previa durante la cual las autoridades nacionales
competentes designan a sus representantes, fase que transcurre dentro de cada Estado y
no trasciende todava al exterior.

23

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCSe entiende por plenos poderes a un documento que emana de la autoridad
competente del Estado, y por el que se designa a una o varias personas que representan
al Estado en la negociacin, la adopcin o la autenticacin del texto de un Tratado, para
expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un Tratado o para ejecutar
cualquier acto con respecto a un Tratado.
Conforme a la Convencin de Viena, para la adopcin y autenticacin del texto
como para la manifestacin del Consentimiento, se consideran que representan al
Estado:
1. Los que estn provistos de plenos poderes;
2. Las personas que por la prctica u otras circunstancias se consideren
designadas como representantes por los Estados, sin necesidades de plenos poderes.
3. Sin tener que presentar plenos poderes, se consideran facultados:
El Jefe de Estado, al Jefe de Gobierno y al Ministro de Asuntos Exteriores para
todos los actos relativos a la celebracin de un tratado.
A los Representantes ante una Conferencia Internacional o ante una
Organizacin internacional o uno de sus rganos para la adopcin del texto de
un Tratado en la Conferencia, Organizacin u rgano.
Cabe sealar que lo ejecutado por una persona no autorizada puede surtir efectos
si posteriormente fuera confirmado por el Estado en cuya representacin se haba
considerado autorizado a actuar.
B) NEGOCIACIN:
En contraste con la fase anterior, la fase de la negociacin transcurre en un
marco internacional, ya que durante ella los representantes <<se renen en un lugar y en
una poca preestablecida a fin de estudiar conjuntamente las posibilidades efectivas de
llegar a un entendimiento en una determinada materia; buscan acercar sus posiciones
sobre puntos concretos, objeto de la negociacin misma, y elaboran un proyecto de
acuerdo destinado a pasar a una fase ulterior.
La negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas por
parte de los representantes, que son debatidas por las delegaciones, que las aceptan,
rechazan o procuran enmendar.
La negociacin se desarrolla generalmente:
1. En conversaciones directas entre los representantes de los Estados,
interviniendo generalmente los servicios tcnico-administrativos o diplomticos en la
preparacin del texto.
2. En una Conferencia diplomtica convocada al efecto por un Estado, que invita
a los dems Estados interesados, o por una Organizacin internacional.
La fase de la negociacin culmina con la adopcin y autenticacin del texto,
actos que acreditan que el texto adoptado es el convenido, pero que no lo convierten en
obligatorio para los Estados.
Adopcin: El artculo 9 de la Convencin de Viena distingue dos procedimientos
de adopcin del texto:
a. Normalmente se efecta por el consentimiento de todos los Estados
participantes en su elaboracin.
b. En el caso especial de adopcin del texto por una Conferencia Internacional,
sta se efectuar por mayora de 2/3 de los Estados presentes y votantes, a
menos que los Estados decidan por igual mayora una regla diferente.
Autenticacin: La autenticacin del texto es un acto jurdico que da fe de la
veracidad del texto adoptado. Las formas de autenticar el texto son:

24

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCa. Mediante su establecimiento en el texto del Tratado.
b. Mediante convencin de los Estados que hayan participado en la elaboracin.
c. Mediante la firma o la rbrica de los representantes puesta en el texto del
Tratado o en el Acta final de la Conferencia en la que figura el texto.
Con la autenticacin termina la elaboracin material del texto del tratado, pero
los Estados negociadores no estn todava obligados por el Tratado. La vinculacin
jurdica slo se producir con la manifestacin del consentimiento. No obstante, ello no
significa que la autenticacin no produzca ya ciertos efectos jurdicos derivados
esencialmente del principio de la buena fe. As:
I- En primer lugar, durante el lapso de tiempo que media entre la firma del
Tratado y la manifestacin de su intencin de ser o no parte en el Tratado, los Estados
estn obligados por el artculo 18 de la Convencin de Viena a abstenerse de actos que
puedan frustrar el objeto y el fin del Tratado.
II- En segundo lugar, los Estados que han autenticado no slo pasan a tener
obligaciones, sino derechos en relacin con el Tratado. As, por una parte, debern serle
comunicadas las informaciones relativas a la vida del tratado efectuadas por el
depositario; y, por otra parte, podr hacer objeciones a las reservas formuladas por otros
Estados.
III- En tercer lugar, el mismo principio de la buena fe hace que los acuerdos
firmados pero no ratificados puedan constituir la expresin fiel de puntos de vistas
comunes de las partes en la poca de la firma.
IV- En cuarto lugar, conforme al artculo 24 del Convenio de Viena,
determinadas clusulas finales del tratado empezarn a aplicarse desde la adopcin del
texto. Se trata de las disposiciones relativas a la autenticacin de su texto, la constancia
del consentimiento de los Estados en obligarse por el Tratado, la manera o la fecha de su
entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras cuestiones que se
susciten necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado.
C) MANIFESTACIN DEL CONSENTIMIENTO:
La fase de la manifestacin del consentimiento es capital porque sin su
prestacin por parte del sujeto internacional negociador, el Tratado no le obliga. La
prestacin del consentimiento transforma al <<Estado negociador>> en <<Parte
Contratante>>, y con la entrada en vigor, en Parte en el Tratado o Acuerdo.
El consentimiento puede manifestarse de forma plena (sobre el conjunto del
Tratado) o incompleta (con reserva). Veamos cada una de ellas:
1. Consentimiento pleno: El consentimiento pleno puede manifestarse de las
siguientes formas:
Por medio de la ratificacin, expresin que proviene del latn ratificare y que
significa aprobacin o confirmacin. Originariamente el Jefe del Estado (el
monarca absoluto) no actuaba por s mismo en la celebracin de los Tratado,
sino mediante sus mandatarios o representantes a quienes conceda <<plenos
poderes>> a tal efecto, pero reservndose el Soberano la facultad de aprobar lo
hecho por ellos mediante el instrumento jurdico de la ratificacin. Un segundo
paso en la evolucin de esta figura se dio al abandonar la teora del mandato,
sustituyndola por la llamada <<reserva de ratificacin>>. Finalmente, a finales
del siglo XVIII, al transformarse el orden poltico con la cada de las monarquas
absolutas y la Revolucin Francesa adviene la doctrina moderna de la
ratificacin: la soberana nacional depositada en el pueblo se organiza mediante
un sistema de divisin de poderes en que el legislativo se reserva la autorizacin

25

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCal ejecutivo para ratificar o no la efectiva aplicacin prctica del Tratado. Los
mecanismos de autorizacin para la ratificacin y el reparto de competencia
entre los tres poderes de cada uno de los Estados dependen de su Derecho
Constitucional respectivo.
Por medio de otras formas tales como la firma, el canje de instrumentos que
constituyen un tratado, la aceptacin, la aprobacin, la adhesin o cualquier otra
forma que se hubiera convenido.
2. Consentimiento incompleto: Existe la posibilidad de que el consentimiento se
manifieste en forma parcial, excluyendo o modificando alguna de las clusulas o bien
interpretando o puntualizando el sentido de cualquiera de las mismas sobre las que se
manifieste el alcance del consentimiento.
Esto se hace a travs de la institucin de la reserva que es una declaracin de
voluntad de un Estado que va a ser Parte en un Tratado, formulada en el momento de
su firma, de su ratificacin o de su adhesin con el propsito de no aceptar
ntegramente el rgimen general del Tratado y que una vez aceptada expresa o
tcitamente por todos los dems contratantes o alguno de ellos, forma parte integrante
del Tratado mismo.
Su fundamento terico consiste en que si la soberana estatal permite a un Estado
lo ms, es decir, no ratificar un Convenio que ha firmado o no formar parte del mismo
en contra de su voluntad, debera permitir lo menos, o sea, excluir una determinada
clusula o darle un alcance especfico.
Su razn de ser es el deseo de que participen en los Tratados multilaterales el
mayor nmero de Estados posibles, aunque sea formulando reservas. Las reservas
facilitaron a los Estados un instrumento para solventar problemas internos que su
participacin en una Convencin podra presentarles o sirvieron para salvaguardar
determinados intereses particulares que se ponan en peligro en alguna clusula del
Tratado. As, pues, no parece relevante la aplicacin de esta institucin a los Tratados
bilaterales. Ello equivaldra, en realidad, a considerar que no han llegado a un acuerdo;
en los tratados bilaterales cuando una de las partes estima que alguna de las clusulas no
debera ser aplicada, lo que debe hacer es renegociar el Tratado.
Las reservas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1. Reservas que afectan a
determinadas
disposiciones de un
Por el
Tratado.
alcance de
2. Reservas que afectan al Tratado
en su conjunto con respecto a
ciertos aspectos especficos, en su
aplicacin al sujeto que la formula.
Esto
se
denomina
reserva
transversal.
Criterios de
clasificacin

Por su
objeto

1. Reservas de exclusin de
clusulas; se dan cuando los
Estados que las formulan tratan de
evitar todos o algunos de los
efectos jurdicos que se derivan de
la clusula objeto de la reserva.
2. Reservas de modificacin de
clusulas; se dan cuando el sujeto
26

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCque la formula pretende cumplir
una obligacin prevista en el
Tratado de una manera diferente.
3. Reservas interpretativas de las
clusulas; se dan cuando el sujeto
que las formula condiciona su
consentimiento a una determinada
interpretacin de la clusula.
Por el momento
en que se las

En el momento de la firma del

Tratado (confirmadas por el
Estado), en el momento de
aprobacin,
ratificacin,
aceptacin o notificacin de
la sucesin en un tratado.
Es posible distinguir varios momentos en la formulacin de las reservas. As
sealamos:
1 El momento de su formulacin: La regla general es que el Estado puede
realizar reservas al Tratado en el momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la
aprobacin o la adhesin a un Tratado, salvo que:
Las reservas estn prohibidas por el Tratado.
El Tratado disponga qu reservas pueden hacerse y la reserva propuesta no
figure entre ellas.
La reserva propuesta sea incompatible con el objeto y fin de la convencin.
La exigencia de compatibilidad de la reserva con el objeto y fin del Tratado, trata
de impedir que la reserva desnaturalice los intereses protegidos por el Tratado, aunque
plantea el problema de a quin corresponde calificar la compatibilidad o
incompatibilidad de la reserva: al Estado reservante o a los dems Estados Partes o a un
Tribunal Internacional. Para ayudar a aclarar este problema, algunos tratados establecen
reglas objetivas a fin de determinar dicha incompatibilidad.
2 El momento de la aceptacin de la reserva por los otros Estados Partes. En
este punto corresponde decir que histricamente se enfrentaron dos tendencias:
La llamada tesis de la <<integridad>> del tratado, que exiga la aceptacin de
todos los Estados Contratantes.
La tesis de la <<flexibilidad>>, que sostena la posibilidad de que el Estado
reservante llegara a ser Parte en el Tratado slo respecto a los Estados que
hubieran aceptado dicha reserva.
El Convenio de Viena, en su artculo 20, ha acogido un criterio transaccional
entre ambas tendencias, si bien es muy favorable al criterio de la flexibilidad.
La aceptacin puede hacerse de forma tcita o expresa. Tcitamente una reserva
es aceptada por los dems Estados contratantes cuando:
a. Est expresamente autorizada por el Tratado, a menos que en el mismo se
disponga que sea exigida la aceptacin de los dems Estados contratantes.
b. Cuando formulada una reserva por un Estado, otro u otros Estados no han
formulado ninguna objecin a la misma dentro de los doce meses siguientes a la fecha
en que hayan recibido la notificacin de la reserva o en la fecha en que hayan
manifestado su consentimiento en obligarse por el Tratado, si esta ltima es posterior.
En cambio, se requiere autorizacin expresa en los siguientes casos:

27

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCa. Cuando del nmero reducido de Estados negociadores del Tratado y de su
objeto y fin se desprende que la integridad del mismo es una condicin esencial del
consentimiento de cada uno de ellos en obligarse por el Tratado.
b. Se requiere tambin la aceptacin expresa respecto de las reservas formuladas
a los instrumentos constitutivos de las Organizaciones Internacionales por el rgano
competente de stas, salvo que en el Tratado se disponga otra cosa.
3 El momento de la retirada de las reservas y de las objeciones. La regla
general es que tanto las reservas como las objeciones a las mismas pueden ser retiradas
en cualquier momento, salvo cuando el Tratado disponga lo contrario.
Para que la retirada de una reserva produzca efectos respecto a otro Estado
Contratante es preciso que ste reciba la notificacin de la retirada. Igualmente, la
retirada de una objecin a una reserva slo surtir efectos cuando su notificacin se
reciba por el Estado autor de la reserva.

Respecto a los efectos que generan las reservas, de los artculos 20 y 21 de la

Convencin de Viena se desprende que:
Si la reserva ha sido aceptada por todas las Partes, el Estado reservante es Parte
en el Tratado y sus obligaciones quedan modificadas respecto a los otros Estados
no reservantes, as como las obligaciones de estos ltimos respecto de aqul
quedan tambin modificadas en la misma medida.
Si la reserva ha sido aceptada slo por algn Estado contratante, el Estado
reservante ser Parte en el Tratado en relacin con el Estado o Estados que las
hayan aceptado. Las obligaciones dimanantes del Tratado quedarn modificadas
entre los Estados aceptantes y reservante en la medida que indica la reserva.
Si el Estado objetante manifiesta inequvocamente que la reserva impide para l
la entrada en vigor del Tratado, ste no entrar en vigor entre el Estado objetante
y reservante. En caso contrario, es decir, cuando el Estado objetante no
manifiesta inequvocamente su intencin de que el Tratado no entre en vigor,
ste surtir sus efectos entre los Estados objetante y reservante, si bien quedando
excluida la aplicacin entre ambos Estados de las clusulas afectadas por la
reserva.
D) ENTRADA EN VIGOR:
Se entiende por entrada en vigor de un Tratado el momento en que comienza su
vigencia. En los Tratados bilaterales, la entrada en vigor suele coincidir con la
prestacin del consentimiento. Pero, especialmente en las grandes Convencionales
multilaterales, la entrada en vigor suele hacerse depender cada vez ms de la recepcin
de un determinado nmero de ratificaciones o adhesiones y del transcurso de un
determinado plazo tras la citada recepcin. En ocasiones, en lugar de un nmero de
Estados que hayan manifestado el consentimiento se exige que dichos Estados cumplan
determinados requisitos.
Conforme al artculo 24 de la Convencin de Viena, el Tratado entrar en vigor
de la manera y en la fecha que en el mismo se disponga o cuando lo acuerden los
Estados negociadores o, a falta de disposicin o acuerdo expreso, cuando haya

28

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCconstancia del consentimiento de todos los Estados negociadores. Pero esta regla sufre
tres excepciones:
1. Una excepcin genrica reglada por el artculo 18 de la Convencin de Viena,
se basa en el principio de la buena fe, segn el cual los Estados se comprometen a
abstenerse de actos que puedan frustrar el objeto y el fin del Tratado durante el perodo
que media entre la prestacin del consentimiento y la entrada en vigor del Tratado.
2. Una excepcin especfica de alcance parcial segn la cual las disposiciones
relativas a la propia autenticacin, a las constancias del consentimiento, a la manera y
fecha de la entrada en vigor, a las reservas, a las funciones del depositario y a aquellas
otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de su entrada en vigor, se
aplicarn desde el momento de la adopcin del texto del Tratado, esto es, antes de su
entrada en vigor.
3. Una excepcin especfica de alcance total, prevista en el artculo 25 de la
Convencin de Viena, segn la cual el conjunto del Tratado se aplicar
provisionalmente antes de su entrada en vigor siempre que as se prevea en el propio
Tratado o los Estados negociadores as lo convinieren.
Respecto de los Estados que hayan manifestado su consentimiento despus de la
entrada en vigor, el artculo 24 inciso 3 de la Convencin de Viena estipula que el
Tratado entrar en vigor para cada Estado en particular a partir del momento en que
manifiesten su consentimiento, salvo que en el Tratado se disponga otra cosa.
Un principio bsico en esta materia es el de la irretroactividad, el cual est
consagrado en el artculo 28 de la Convencin de Viena que prescribe: Las
disposiciones de un Tratado no obligan a una parte respecto de ningn acto o hecho
que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del Tratado para
esa Parte, ni de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que
una intencin diferente se desprenda del Tratado o conste de otro modo.
E) EL DEPSITO:
La institucin del depsito nace en un momento determinado de la evolucin del
Derecho Internacional a fin de facilitar la solucin de una serie de necesidades propias
de los tratados multilaterales. Una vez ratificado un tratado bilateral, se procede al
intercambio de los instrumentos de ratificacin entre ambas Partes Contratantes, cada
una de las cuales tendr as constancia del otorgamiento por la otra de su consentimiento
en obligarse. Ahora bien, dado que el nmero de Partes Contratantes de los tratados
multilaterales puede ser muy elevado, el intercambio de los instrumentos de ratificacin
o de adhesin, y el cumplimiento de las dems obligaciones se complican
extraordinariamente, ya que, por ejemplo, cada una de las Partes tendr que proceder a
tal intercambio con todas las dems. Con el fin de facilitar y agilizar el desempeo de
tales funciones, se fue imponiendo la prctica consistente en designar un depositario
para que custodie el ejemplar original del Tratado y centralice la recepcin de
instrumentos de ratificacin, adhesin, reservas, etc., y efecte una serie de operaciones.
En los Tratados multilaterales celebrados fuera del mbito de una Organizacin
Internacional, las funciones del depositario han sido encomendadas tradicionalmente a
los Estados, y generalmente a aqul en cuyo territorio el Tratado ha sido firmado. Pero
cuando los Estados crearon Organizaciones Internacionales y celebraron tratados entre
s dentro del mbito de las mismas, confiaron la misin de depositario a la
Organizacin. En las Organizaciones de carcter preferentemente poltico, la misin del
depositario se le asigna al Secretario General de la Organizacin.

29

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa Convencin de Viena reglamenta cuidadosamente todo lo referente al
depositario en los artculos 76 y 77 de la misma, que sistematizamos de a forma que
sigue:
1. La funcin del depositario puede recaer en uno o varios Estados, en una
Organizacin Internacional o en el funcionario administrativo principal de tal
Organizacin.
2. Las caractersticas de sus funciones estn presididas por las notas de
internacionalidad e imparcialidad.
3. Dentro de sus funciones podemos distinguir:
Las funciones de archiveros y notariales y, dentro de ellas, las de custodiar el
texto del Tratado y otros instrumentos, notificaciones y comunicaciones relativas
al Tratado y el registrarlo en la Secretara de las NU.
Las funciones de recepcin, informacin y transmisin y, dentro de ellas:
a. Recibir las firmas del Tratado y otros instrumentos, notificaciones y
comunicaciones relativas al mismo.
b. Las de informar a las Partes y otros Estados facultados para serlo, de los
actos, notificaciones y comunicaciones relativas al Tratado, incluidas las
reservas y declaraciones interpretativas.
c. La de informas a los Estados de que se ha recibido el nmero de firmas e
instrumentos de ratificacin, etc., necesarios para la entrada en vigor.
d. La funcin de transmitir a los Estados el texto y dems instrumentos
relativos al Tratado.
e. Sealar ante los Estados o el rgano competente de la Organizacin si ha
surgido alguna discrepancia entre l y los Estados por el desempeo de sus
funciones.
Es obligacin de las Partes de un Tratado o de los depositarios su transmisin a
la Secretaria de la ONU y de sta su registro y publicacin. El artculo 102 de la Carta
de la ONU estableci que la sancin para el caso de omisin de esta obligacin consiste
en que el Tratado no publicado no ser invocable ante los rganos de la ONU.
Una vez que las Partes en un tratado han cumplido su obligacin de transmitirlo
a la Secretara de la ONU, sta tiene el deber de proceder a su registro y publicacin.
4) Nulidad de los Tratados:
Los Tratados son nulos cuando se dan alguna de las siguientes circunstancias:
1. Vicios del consentimiento: Aqu hay varios supuestos contemplados en la
Convencin de Viena:
Error: Un Estado podr alegar un error en un tratado como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado si el error se refiere a un hecho o a
una situacin cuya existencia diera por supuesta ese Estado en el momento de la
celebracin del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en
obligarse por el tratado. El prrafo anterior no se aplicara si el Estado de que se
trate contribuy con su conducta al error o si las circunstancias fueron tales que
hubiera quedado advertido de la posibilidad de error. Por ltimo cabe decir que
un error que concierna slo a la redaccin del texto de un tratado no afectar a la
validez de ste.
Dolo: Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta
fraudulenta de otro Estado negociador, podr alegar el dolo como vicio de su
consentimiento en obligarse por el tratado.

30

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC Corrupcin del representante de un Estado: Si la manifestacin del

consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado ha sido obtenida

mediante la corrupcin de su representante, efectuada directa o indirectamene
por otro Estado negociador, aquel Estado podr alegar esa corrupcin como
vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.
Coaccin sobre el representante de un Estado: La manifestacin del
consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado que haya sido obtenida
por coaccin sobre su representante mediante actos o amenazas dirigidos contra
l carecer de todo efecto jurdico.
Coaccin sobre un Estado por la amenaza o el uso de la fuerza: Es nulo todo
tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza
en violacin de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta
de las Naciones Unidas.
2. Violacin de una norma imperativa internacional (ius cogens): Es nulo todo
tratado que, en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convencin,
una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que
no admite acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior
de derecho internacional general que tenga el mismo carcter.
5) Terminacin de los Tratados:
La terminacin de un tratado o el retiro de una parte podrn tener lugar:
a) Conforme a las disposiciones del tratado, o
b) En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes despus de
consultar a los dems Estados contratantes.
c) Si todas las partes del tratado celebran ulteriormente un tratado sobre la
misma materia.
d) En caso de violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes, en
cuyo caso la otra parte podr alegar la violacin como causa para dar por terminado el
tratado o para suspender su aplicacin total o parcialmente.
e) En caso de imposibilidad de cumplir, si esa imposibilidad resulta de la
desaparicin o destruccin definitivas de un objeto indispensable para el cumplimiento
del tratado. Si la imposibilidad es temporal, podr alegarse nicamente como causa para
suspender la aplicacin del tratado. La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse
por una de las partes como causa para dar por terminado un tratado, retirarse de l o
suspender su aplicacin si resulta de una violacin, por la parte que la alegue, de una
obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a
cualquier otra parte en el tratado.
f) En caso de un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto
a las existentes en el momento de la celebracin de un tratado y que no fue previsto por
las partes, siempre que:
La existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del
consentimiento de las partes en obligarse por el tratado.
Ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las
obligaciones que todava deban cumplirse en virtud del tratado.
g) Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo
tratado existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.

31

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEn cambio, un tratado multilateral no terminar por el solo hecho de que el
nmero de partes llegue a ser inferior al necesario para su entrada en vigor, salvo que el
tratado disponga otra cosa. Tampoco la ruptura de relaciones diplomticas o consulares
entre partes de un tratado no afectar a las relaciones jurdicas establecidas entre ellas
por el tratado, salvo en la medida en que la existencia de relaciones diplomticas o
consulares sea indispensable para la aplicacin del tratado.
Un tratado que no contenga disposiciones sobre su terminacin ni prevea la
denuncia o el retiro del mismo, no podr ser objeto de denuncia o de retiro a menos:
1. que conste que fue intencin de las partes admitir la posibilidad de denuncia o
de retiro: o
2. que el derecho de denuncia o de retiro pueda inferirse de la naturaleza del
tratado.
Una parte deber notificar con doce meses, por lo menos, de antelacin su
intencin de denunciar un tratado o de retirarse de l.
6) Relacin entre el Derecho Internacional y el Derecho argentino interno:
Una vieja discusin es la relativa a la determinacin de qu orden jurdico
prevalece sobre el otro: el Derecho Internacional o el Derecho Interno de nuestro pas.
Al respecto existen dos tesis:
1. Tesis dualista: Existen dos rdenes jurdicos diferentes pues tanto el espacio
de aplicacin como los destinatarios y creadores de las normas son diferentes.
2. Tesis monista: Esta tesis se bifurca en dos posturas antagnicas:

Posicin monista
nacionalista:
Sostiene que
predomina el
Derecho interno
por sobre el
Derecho
Internacional.

Posicin monista
internacionalista:
Sostiene que
predomina el
Derecho
internacional por
sobre el Derecho
Interno.

El prestigioso constitucionalista argentino Bidart Campos sostiene que

progresivamente se acenta la tendencia a moderar en las constituciones actuales el
principio de que el derecho internacional no prevalece sobre ellas. A veces se le confiere
rango superior; otras se lo equipara en un mismo nivel, lo que muestra la atenuacin del
diseo con que hasta ahora quedaba trazado el perfil de la doctrina de la supremaca
constitucional.
En el derecho constitucional argentino, la reforma de 1994 introdujo
innovaciones fundamentales, tanto respecto de la letra de la constitucin como de la
Jurisprudencia de la Corte que estuvo en vigor hasta 1992.
Ha de reconocerse que el artculo 27 de la Constitucin Nacional permanece
inclume en su anterior afirmacin, de la que surga -y surge- que los tratados han de
estar de acuerdo con los principios del derecho pblico de la Constitucin. Sin embargo,
la reforma del 94 ha aclarado dos cosas, que se vinculan con este artculo 27:

32

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC1. El principio general viene dado por el artculo 75 inciso 22 que seala que los
tratados, aun cuando se sitan por debajo de la Constitucin, tiene jerarqua superior a
las leyes. Hasta 1992 la jurisprudencia de la Corte no lo admita.
Tambin son superiores a las leyes, conforme al artculo 75 inciso 24, las normas
que son consecuencia de un tratado de integracin a organizaciones supraestatales, que
suelen llamarse derecho comunitario.
2. La excepcin al principio de infraconstitucionalidad de los tratados y de la
prelacin sobre las leyes aparece en el mismo artculo 75 inciso 22. En l se reconoce
jerarqua constitucional a once instrumentos internacionales de derechos humanos, que
se enumeran, y se habilita mediante un procedimiento especial a que en el futuro otros
tratados de derechos humanos adquieran tambin dicha jerarqua. O sea que los coloca
al lado de la Constitucin, en su mismo nivel, dentro del denominado bloque de
constitucionalidad federal.

Bolilla n 4: Subjetividad internacional:

1) Concepto de sujeto de Derecho Internacional:
A la hora de trazar una teora de la subjetividad internacional, conviene no
confundir las situaciones de sujeto de relaciones internacionales y sujeto del Derecho
Internacional. La primera conlleva la calidad de actor o protagonista de esas
relaciones en el plano sociolgico, en tanto que la segunda significa ser titular de
derechos y obligaciones segn las reglas del orden jurdico internacional. Esta distincin
entre los dos planos, sociolgico y jurdico, sirve para poner en evidencia el hecho de
que algunas entidades que actan en la escena internacional, como las empresas
transnacionales o la organizaciones internacionales no gubernamentales, cualquiera que
pueda ser su relevancia como actores internacionales, carecen por lo general de
subjetividad internacional al no depender en cuanto a su estatuto jurdico del Derecho
Internacional, sino del derecho de uno o varios Estados.
Podemos decir que sujeto del Derecho Internacional es el titular de derechos y
obligaciones conferidos por normas jurdicas internacionales. Ahora bien, no basta con
ser beneficiario de un derecho o estar afectado por una obligacin, sino que se requiere
una aptitud para hacer valer el derecho ante una instancia internacional o para ser
responsable en el plano internacional en caso de violacin de la obligacin. Es decir que
para ser un sujeto del Derecho Internacional se deben reunir dos requisitos:
Titularidad de derechos y obligaciones
Capacidad jurdica
Ahora bien, la extensin de la capacidad internacional no es la misma en todos
los casos, lo cual obliga a analizar las normas del Derecho Internacional positivo para
precisar el grado de capacidad internacional de cada sujeto. As, por ejemplo, los
Estados poseen una capacidad plena, mientras que otras entidades slo disponen de una
capacidad restringida en virtud de la cual slo pueden actuar en los casos que
expresamente dispone el acto se su creacin.
2) Sujetos del Derecho Internacional:
33

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCUna vez que hemos efectuado una definicin de sujeto de Derecho
Internacional, es necesario establecer con claridad quienes son actualmente
considerados como tales y quienes no. Esta distincin no ha sido pacfica a lo largo de
la historia, pudiendo advertirse distintas posturas.

1. Tesis que considera a los Estados como nicos sujetos del Derecho
Internacional: Esta tesis no aparece en el desarrollo del Derecho Internacional sino
hasta que los conceptos de soberana y desvinculacin fueron desarrollados
profundamente. Esto ocurri, principalmente, cuando nacen los Estados europeos como
consecuencia de la disolucin de la estructura social de la christianitas medieval.
El positivismo fue quien de manera ms fervorosa limit el concepto de sujetos
del Derecho Internacional a los Estados. Es decir que solamente stos posean
subjetividad internacional, negndoselas a otras entidades, tales como organizaciones
internacionales.

2. Tesis que admite una pluralidad de sujetos del Derecho Internacional:

La aparicin de organizaciones internacionales y otras estructuras institucionales
pusieron en evidencia la estrechez de la posicin del positivismo, quien en aras de su
coherencia se debata entre la negacin de la personalidad a esas nuevas entidades y la
atribucin a las mismas del calificativo de Estados o, en todo caso, de rgano colectivo
de un grupo de Estados, carente, en cuanto tal, de una voluntad distinta de la de stos.
Fue as como la tesis restrictiva de la subjetividad internacional se vio forzada a
dar paso a posiciones ms flexibles. Ya en el Derecho Internacional clsico se
reconocan, junto a los Estados, otras entidades, como la Santa Sede, los grupos
rebeldes con estatutos de beligerancia, etc., en cuanto poseedores de un cierto grado de
subjetividad internacional.
Un anlisis del Derecho Internacional actual nos muestra una progresiva
tendencia al ensanchamiento del crculo de sus sujetos. Y es que, el Derecho
Internacional no conoce lmites en cuanto a sus sujetos, pues las propias necesidades de
la comunidad jurdica internacional en un momento dado pueden aconsejar o incluso
exigir el investir de personalidad internacional a determinadas entidades. El resultado es
que hoy en da se puede hablar de una pluralidad de sujetos del Derecho Internacional.
Admitida la tesis amplia de la subjetividad internacional, conviene que pasemos
a desarrollar sintticamente cada uno de los sujetos:
1. El Estado: El Estado es un sujeto del Derecho Internacional en razn de que
ste orden jurdico surge histricamente como un orden interestatal, esto es, regulador
de las relaciones entre las sociedades polticas independientes que van crendose en el
occidente de Europa en la Baja Edad Media y consolidndose a lo largo de los siglos.
Todo Estado posee tres elementos: la poblacin, el territorio y la organizacin poltica,
abrigados bajo la idea global y bsica de la soberana, lo que permite calificar al Estado
como una organizacin de poder independiente sobre una base territorial. Esta
caracterizacin es utilizada en la <<Convencin sobre los Derechos y Deberes de los
Estados>> firmada en Montevideo en 1993, cuyo artculo 1 dice: El Estado, como
persona de Derecho Internacional, debe reunir las condiciones siguientes: 1)
poblacin; 2) territorio; 3) gobierno; 4) capacidad para entrar en relacin con otros
Estados.
2. Los pueblos: Tras la Segunda Guerra Mundial, la Carta de las Naciones
Unidas vino a incorporar entre los propsitos de la nueva Organizacin el de fomentar
entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de la libre
determinacin de los pueblos. Tal propsito, sin embargo, no aparece desarrollado en
la propia Carta, debido sin dudas a razones polticas, entre ellas la resistencia de algunas
34

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCpotencias vencedoras de la guerra, con el Reino Unido y Francia a la cabeza, con vastas
posesiones coloniales en cuya conservacin estaban interesadas.
Pero la evolucin de la propia sociedad internacional, con la confluencia de una
serie de factores polticos favorables a la descolonizacin, hizo que en pocos aos la
conservadora regulacin contenida en la Carta de las Naciones Unidas se desarrollara
con una franca orientacin favorable a las aspiraciones de los pueblos dependientes,
con la consiguiente liquidacin progresiva de las situaciones coloniales en el mundo,
quedando hoy slo restos de dichas situaciones en pequeos territorios.
El principio de la autodeterminacin supone para un pueblo colonial su derecho
a ser consultado, a expresar libremente su opinin sobre cmo desea conformar su
condicin poltica y econmica y, si tal fuera el deseo, el derecho a convertirse en un
Estado soberano e independiente.
En su Resolucin 1541 la ONU vino a precisar el concepto de pueblo colonial,
considerando como tal a aquel que no ha alcanzado an la plenitud del gobierno propio
pero se encuentra en progreso hacia este objetivo, y habita en un territorio que est
separado geogrficamente del pas que lo administra y es distinto de ste en sus
aspectos tnicos o culturales, sin perjuicio de poder tener en cuenta otros elementos, de
carcter administrativo, poltico, econmico o histrico, susceptibles de influir en las
relaciones entre la Metrpolis y el territorio y reflejar que ste se encuentra colocado
arbitrariamente en una situacin de subordinacin.
Por su parte, la Resolucin 2625 de la ONU precisa que <<el territorio de una
colonia u otro territorio no autnomo tiene, en virtud de la Carta de las Naciones
Unidas, una condicin jurdica distinta y separada de la del territorio del Estado que lo
administra>>, conservando dicha condicin hasta que el pueblo colonial haya ejercido
su derecho de libre determinacin.
En lo que se refiere al pueblo palestino, el Tribunal Internacional de Justicia en
su opinin consultiva sobre las consecuencias jurdicas de la construccin de un muro
en el territorio palestino ocupado, tras constatar que su existencia como pueblo ya no se
cuestiona, considera que entre los legtimos derechos de dicho pueblo se incluye el
derecho a la libre determinacin, derecho cuyo ejercicio resulta gravemente
menoscabado por la construccin del muro en la medida que contribuye a la partida de
la poblacin palestina de algunas zonas.
3. Los beligerantes: En el contexto de los conflictos armados internos, a
veces los terceros Estados han reconocido como beligerantes a los grupos o facciones
organizados que, en el seno de un Estado, se alzan contra el poder constituido a travs
de los actos hostiles. El grupo de rebelde que goza del estatuto de beligerancia es titular
de unos derechos y obligaciones derivados del orden jurdico internacional y, en este
sentido, posee un cierto grado de subjetividad internacional, si bien sta est destinada a
desaparecer, bien una vez que la sublevacin es sofocada, bien cuando la suerte final de
la contienda blica le es favorable a dicho grupo , que al establecer su autoridad sobre
todo el territorio estatal pasara a convertirse en gobierno general de facto.
4. La Santa Sede y la Ciudad del Vaticano: Desde que en el ao 380
Teodosio I hace del Cristianismo la religin oficial del Imperio, la Iglesia catlica viene
participando activamente de las relaciones internacionales. La prctica actual avala el
hecho de que, en cuanto se refiere al tratado diplomtico, la celebracin de concordatos
y la participacin en las organizaciones internacionales, la Iglesia catlica se rige por las
normas del Derecho Internacional y en tal sentido puede ser considerada como un sujeto
de este orden jurdico.
Se ha discutido si en realidad el sujeto internacional es la Iglesia Catlica o la
Santa Sede en cuanto ente central de aqulla, es decir, en cuanto conjunto de
35

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCinstituciones. Para algunos autores, la Iglesia Catlica, por su naturaleza y por los fines
que persigue, no participa en las relaciones jurdicas internacionales, correspondindole
a la Santa Sede llevar a cabo esas relaciones. Para otros autores, teniendo en cuenta la
organizacin de la Iglesia y el contenido de los concordatos y otros acuerdos, resulta
que la Iglesia aparece como una comunidad cuyos rganos estn constituidos por la
Santa Sede: as como en los Estados existen rganos de gobierno que actan en
representacin suya, as tambin la Santa Sede actuara como rgano de la Iglesia
catlica, que sera el verdadero sujeto del Derecho Internacional.
5. Las organizaciones internacionales: En la medida que se compruebe
que estas organizaciones internacionales son titulares de derechos y obligaciones y que
poseen capacidad internacional, podrn ser consideradas como sujetos del Derecho
Internacional. Se suele sostener que la investidura de personalidad es otorgada a estas
organizaciones por medio de los Estados que ya poseen subjetividad. Sin embargo,
alguna de ellas llega a alcanzar, por sus propias caractersticas y por su aceptacin
general, una personalidad internacional objetiva, esto es, no limitada al crculo de los
sujetos cualificados que las reconocieron. As, y pese a que se ha sostenido que las
organizaciones internacionales no deben ser consideradas en principio como sujetos del
Derecho Internacional general, sino de un Derecho Internacional particular (el de la
esfera de sus Estados miembros y de aquellos que les han prestado su reconocimiento),
ello no puede sostenerse respecto de las organizaciones de mbito universal o casi
universal como ocurre con las Naciones Unidas.
3) Consecuencias de la atribucin de subjetividad:
El otorgamiento de la subjetividad internacional lleva aparejado una serie de
consecuencias debido a que quien est en posesin del estatus de sujeto del Derecho
Internacional se convierte en destinatario de sus normas y queda sujeto a las
obligaciones que stas le impongan, a la vez que queda revestido de una amplia esfera
de libertad que, no obstante, encuentra sus limitaciones en esas propias normas,
dirigidas a respetar la existencia y la libertad de los dems sujetos.
4) El reconocimiento:
A) INTRODUCCIN:
La aparicin de un Estado en la escena internacional puede producirse de
muchas maneras, como por ejemplo, por medio de los procesos de descolonizacin. Una
vez que un Estado rene de hecho todos los elementos que lo caracterizan como tal,
puede decirse que existe como sujeto del Derecho Internacional. Desde entonces los
otros Estados estn en condiciones de verificar la existencia real, prestndole su
reconocimiento.
El Instituto de Derecho Internacional, en una resolucin adoptada en Bruselas en
1936, asigna al reconocimiento de Estado un valor declarativo, definindolo como el
acto libre por el cual uno o varios Estados constatan la existencia sobre un territorio
determinado de una sociedad humana polticamente organizada, independiente de
cualquier otra Estado existente, capaz de observar las prescripciones del Derecho
Internacional.
Si bien se le asigna al reconocimiento un carcter declarativo, es posible
distinguir en la prctica un cierto aspecto constitutivo, en la medida en que, si bien el
nuevo Estado es sujeto del Derecho Internacional desde que nace, no puede ejercitar

36

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCplenamente ciertos derechos hasta que haya sido reconocido. En otras palabras, aunque
el reconocimiento posea un indudable valor declarativo en relacin con la existencia del
Estado, pues no hace sino constatarla, la capacidad de accin del nuevo Estado en el
plano internacional es muy restringida antes de su reconocimiento forma, siendo ste
indispensable para el pleno ejercicio de sus competencias exteriores o para el pleno
despliegue de los efectos de sus actos jurdicos en el territorio de otro Estado.
El reconocimiento es, por otra parte, un verdadero acto jurdico y no un puro
gesto poltico, si bien no deja de estar influido por motivaciones polticas que suelen
conducir a apreciaciones subjetivas de los Estados en relacin con la nueva formacin
estatal que estn llamados a reconocer.
Slo el autor del reconocimiento queda vinculado, de modo que puede existir
legtimamente un hecho respecto de unos Estados y no respecto de otros, y puede, en
concreto, reconocerse slo aspectos parciales de la existencia de tal hecho, como
aconteci en su da en las relaciones entre las dos Repblicas alemanas antes de la
unificacin.

B) LA DOCTRINA DEL NO RECONOCIMIENTO:

En la doctrina y en la prctica internacional se ha buscado, a falta de un deber
jurdico-internacional de reconocer, preconizar un deber jurdico-internacional de no
reconocer en tanto que sancin, en aquellos casos, en que la situacin se establece en
contradiccin con una regla jurdica como: a) la que prohbe el uso ilcito de la fuerza;
b) la que expresa el principio de no intervencin sazonando con la prohibicin de poner
en peligro la integridad territorial y la independencia poltica de un Estado; c) la que
proclama el derecho de autodeterminacin de los pueblos.
Pese a lo loable de ese esfuerzo por consagrar en el Derecho Internacional
positivo una obligacin general de no reconocer en supuestos como los sealados, lo
cierto es que diversos factores polticos dificultan la viabilidad de tal pretensin, por lo
cual se ha podido decir que, aparte de los casos de violacin de la regla de ius cogens
que prohbe el recurso a la fuerza, es tal vez muy pronto para afirmar que el derecho
positivo consagra en lo sucesivo una obligacin general de no reconocimiento por
ilegalidad.
En todo caso, el deber de no reconocer situaciones creadas mediante el uso
ilcito de la fuerza aparece sancionado en importantes convenios y resoluciones
internacionales, entre ellos, la Carta de la OEA y la Resolucin 2625 de la Asamblea
General de las UN.
C) LAS FORMAS Y EL PROCESO DEL RECONOCIMIENTO:
En cuanto a las formas que puede revestir el reconocimiento, cabe distinguir:
Individual
Reconocimiento

Expreso
Puede ser
Tcito

Colectivo
La forma ms frecuente es la del reconocimiento individual expreso, que
habitualmente se hace mediante un acto unilateral (nota diplomtica o declaracin),

37

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCaunque a veces puede efectuarse a travs de un tratado bilateral con el Estado al que se
pretende reconocer o de un comunicado conjunto ad hoc.
La frmula consistente en el acuerdo recproco de establecer relaciones
diplomticas y proceder en el ms breve plazo posible a la acreditacin de embajadores,
ha sido utilizada en la prctica reciente en relacin con los nuevos Estados surgidos en
la Europa central y oriental.
La cuestin de si la admisin de un nuevo Estado en una organizacin
internacional implica el reconocimiento por los distintos Estados miembros de la
organizacin, es una cuestin controvertida que, no obstante, tiende a resolverse en un
sentido negativo a partir de la consideracin del reconocimiento como un acto libre y
discrecional y, como tal, no obligatorio. Tal parece ser hoy la posicin dominante en la
doctrina y la orientacin verificada en la prctica de las NU. De hecho, se han dado
varios supuestos de no reconocimiento entre Estados miembros de las NU, por ejemplo,
no reconocimiento de Israel por los Estados rabes.
Desde el punto de vista del modus operando, se ha distinguido, entre un
reconocimiento de facto o provisional y un reconocimiento de iure o definitivo,
irrevocable por tanto, precediendo aqul a ste cuando el nuevo Estado no pueda
considerarse an como plenamente consolidado y ello de acuerdo con la visin del
reconocimiento como un proceso que viene a culminar en un acto final o definitivo.
5) El reconocimiento de gobiernos:
Las alteraciones que puedan producirse en la organizacin poltica interna de un
Estado no afecta en principio a la condicin internacional de ste, salvo en el caso de la
desaparicin de todo gobierno, que conllevara la extincin del Estado a falta de uno de
sus elementos bsicos. Esta neutralidad del Derecho Internacional frete a los eventos
polticos internos de cada pas se justifica a travs del principio segn el cual <<cada
Estado tiene el derecho a elegir y a llevar adelante libremente su sistema poltico,
social, econmico y cultural>>. Sin embargo, esos cambios internos pueden influir en
el sentido de que un nuevo gobierno surgido en un Estado por vas de hecho (golpe de
Estado, revolucin, etc.) en contradiccin con el orden constitucional establecido puede
verse en dificultades para ejercer en plenitud sus funciones en el plano internacional si
no se ve respaldado por el reconocimiento de los gobiernos de otros Estados;
reconocimiento que le permitir desarrollar relaciones diplomticas plenas, litigar en
nombre del Estado que pretende representar ante los tribunales de otros Estados
(aquellos cuyos gobiernos lo hayan reconocido), etc.
Mediante el reconocimiento de gobiernos se declara la voluntad de mantener
relaciones con un gobierno que ha venido a sustituir a otro de forma irregular, esto es,
contrariando la legalidad constitucional vigente (gobierno de facto). Se puede
conceptuar el reconocimiento de gobierno como un acto por el cual se da la
conformidad para continuar las relaciones habituales de intercambio con el nuevo
rgimen, cuando este nuevo rgimen ha surgido de manera diferente a la sucesin
pacfica y normas de autoridades de un pas, de modo diverso a la sucesin de
gobiernos constitucionalmente establecidos.
Por su parte, el Instituto de Derecho Internacional, en su resolucin de Bruselas
de 1936 sobre el reconocimiento de Estados y de nuevos gobiernos, ha expresado que
<<el reconocimiento del nuevo gobierno de un Estado ya reconocido es el acto libre por
el cual uno o varios Estados verifican que una persona o un grupo de personas estn en
condiciones de obligar al Estado que pretende representar y expresan su voluntad de
mantener relaciones con ellas>>.

38

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCDe esta caracterizacin del reconocimiento de gobiernos como acto libre o
voluntario se desprende que se proceder o no a reconocer en funcin del tipo de
relaciones que se desee mantener con el equipo que pretende representar al Estado,
tratndose en este sentido de un acto de eleccin poltica y, como tal, discrecional.
Se han elaborado, sobre todo en el continente americano, sendas doctrinas
inspiradas, respectivamente, en los criterios de legalidad (doctrina Tobar) y de la
efectividad (doctrina Estrada). En cuanto al criterio de la legalidad, recibi expresin en
la doctrina formulada en 1907 por el entonces Ministro de Asuntos Exteriores
ecuatoriano Carlos Tobar, segn la cual <<la manera ms eficaz de poner trmino a los
cambios violentos de gobierno inspirados en la ambicin consiste en que los Estados se
nieguen a reconocer a los gobiernos transitorios, nacidos de las revoluciones, hasta que
demuestren que gozan del apoyo de sus pases>> apoyo que debera reflejarse en el
asentimiento de una Asamblea representativa (de ah el nombre de doctrina de la
legalidad constitucional con el que tambin se conoce esta doctrina).
La doctrina de la efectividad se orienta a sustituir el reconocimiento expreso por
el tcito ya sea manteniendo o retirando a los agentes diplomticos acreditados, pero sin
calificar el derecho que tengan las naciones extranjeras para aceptar, mantener o
sustituir a sus gobiernos o autoridades, pues de lo contrario se dara lugar a situaciones
en que la capacidad legal de un gobierno quedara supeditada a la opinin de los
extranjeros.

Bolilla n 5: rganos de las relaciones internacionales:

1) Introduccin:
Los rganos de las relaciones internacionales pueden calificarse siguiendo varios
criterios:
Individuales

rganos de
las relaciones
internacional
es
representan a un

Por su
composicin

Por el nmero
de sujetos
que

Colegiados

rganos que
slo sujeto
rganos

comunes a varios sujetos

estatales, como las

es internacionales
estatales

Por la
naturaleza
del sujeto al
que

rganos de la administracin
exterior
rganos
Son aquellos
rganosno
del Estado creados
directamente para el ejercicio de
organizacion
competencias
en el mbito de las
relaciones internacionales. Dentro de
esta categora podemos distinguir entre
los rganos exteriores
permanentes, que
rganos
constituyen la diplomacia clsica
formadas por las Misiones diplomticas,
las representaciones ante los organismos
internacionales y las oficinas consulares,
y los rganos exteriores denominados
diplomacia ad hoc.
39

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCDentro de este grupo podemos distinguir entre
rganos de la
administracin central
Son aquellos creados por el orden
interno para el ejercicio de
competencias en el mbito interno
del Estado pero que, adems,
tambin
tienen
atribuidas
competencias en el mbito de las
relaciones internacionales. Este es
el caso del Jefe de Estado, del Jefe
de Gobierno y del Ministro de
rganos de la administracin central:
Asuntos2)
Exteriores.

A) EL JEFE DE ESTADO Y EL JEFE DE GOBIERNO:

Lo primero que corresponde hacer es una breve explicacin de las diferencias
que pueden existir entre el Jefe de Estado y el Jefe de Gobierno. Dichas diferencias
dependen del sistema de gobierno que exista en cada pas. As vemos que:
En las republicas presidencialistas el jefe de gobierno, o sea el maximo
funcionario del poder ejecutivo, es tambin el Jefe de Estado, que es el
representante del pas en el extranjero.
En los regimenes parlamentarios, el Jefe de Gobierno y el Jefe de Estado son
personas
distintas.
En
estos
pases
el
Jefe
de
Gobierno es elegido por el parlamento y el presidente (Jefe de Estado) por
votacin popular.
Por ultimo en las monarquas parlamentarias el Jefe de Estado es el rey y el
Jefe de Gobierno es quin elije el parlamento o los ciudadanos con sus votos.
El Jefe de Estado es el rgano de superior categora poltica y administrativa del
Estado, Corresponde al derecho interno de cada pas establecer el procedimiento de su
designacin y sus competencias, incluso respecto de las relaciones internacionales. La
importancia de tales competencias evolucion con el tiempo. As, en el rgimen
absolutista, el Jefe de Estado era el rgano normal y nico capaz de vincular
internacionalmente a un Estado. Pero, a partir de la Revolucin francesa, y del
desarrollo de las teoras de la soberana y la divisin de poderes, las funciones del Jefe
de Estado quedaron muy limitadas en las democracias parlamentarias, en las que el Jefe
de Gobierno adquiere en las relaciones exteriores una enorme relevancia y la plena
autoridad para representar a su pas en los asuntos internacionales. Pero, como ya
dijimos, en ltima instancia, ser el derecho interno de cada Estado el que establezca las
facultades concretas del Jefe de Estado o del Jefe de Gobierno en sus relaciones con
otros Estados.
En lneas generales, las competencias del Jefe de Estado en el plano
internacional consisten en el llamado ius representationis omnimodae, esto es:
1. La alta direccin de la poltica exterior;
2. La ratificacin o la adhesin a los Tratados internacionales;
3. El poder de declarar la guerra y de concluir la paz;
4. La facultad de enviar y recibir agentes diplomticos y nombrar los consulares;
5. Declarar la voluntad del Estado respecto de los otros Estados.

40

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEntre las facultades o prerrogativas que el Derecho Internacional le concede al
Jefe de Estado podemos mencionar:
I. En virtud del artculo 7.2 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los
Tratados de 1969, el Jefe de Estado se considera que vincula a su Estado en materia de
tratados sin tener que presentar plenos poderes.
II. El artculo 13 del Reglamento del Consejo de Seguridad de las Naciones
Unidas seala que el Jefe de Gobierno o Ministro de Relaciones Exteriores de cada
miembro del Consejo de Seguridad tendr derecho a ocupar un asiento en el Consejo de
Seguridad sin tener que presentar credenciales.
III. Cuando el Jefe de Estado visita un Estado extranjero, goza
internacionalmente de un status privilegiado en virtud de la necesidad de otorgarle unos
medios para ejercer de forma independiente sus funciones. Tales privilegios estn
contenidos exclusivamente en normas consuetudinarias, y entre ellas podemos
mencionar:
La inviolabilidad de persona. El Jefe de Estado est exento de cualquier medida
coercitiva, que se extiende a su familia, a su squito y a su residencia,
propiedades, equipajes y correspondencia. Se le debe, adems proteccin
material.
La inmunidad de jurisdiccin penal. No cabe arrestar al Jefe de Estado ni citarlo
ante un tribunal. La inmunidad abarca incluso a la jurisdiccin de simple
polica, y no puede ser objeto de multas.
La inmunidad de jurisdiccin civil. En este punto es necesario distinguir entre
los actos realizados en ejercicio de sus funciones, que como tales quedan
exentos de la jurisdiccin civil, y los actos privados, sobre los que se suele
negar la inmunidad. No obstante, el Tribunal Internacional de Justicia seal
que <<est claramente establecido en el derecho internacional que el Jefe de
Estado, el Jefe de Gobierno o el Ministro de Asuntos Exteriores, gozan en los
otros Estados de inmunidades de jurisdiccin, tanto civil como penal>>.
Otros privilegios son la exoneracin de impuestos personales, de consumo y
similares, como los aduaneros, ya que les est permitido importar todos los
objetos que necesite para su estancia, recepciones, regalos, etc., sin pago de
tasas. Entre sus funciones encontramos tambin la posibilidad de ejercer en el
extranjero las funciones propias de su cargo y tomar decisiones que tengan
repercusin fuera del territorio del Estado visitado.
Las amplias inmunidades que se le reconoce durante su mandato al Jefe de
Estado, as como al Jefe de Gobierno y al Ministro de Asuntos Exteriores, plantea el
problema de su impunidad ante la realizacin de graves crmenes contra la humanidad.
Para evitar dicha impunidad, fueron varios los Estados que iniciaron una prctica, que
empez a consolidarse a finales del siglo XX, conforme con la cual los privilegios e
inmunidades a los que hacemos referencia:
En primer lugar, duran exclusivamente mientras permanece en el cargo, de
forma que en la medida que los tribunales internos de un Estado sean
competentes, un Antiguo Jefe de Estado o de Gobierno puede ser juzgado, no
slo por los hechos que hubiera realizado antes o despus de ocupar dicho cargo,
sino tambin por los hechos realizados durante su mandato siempre que fueran
crmenes contra la humanidad. En este sentido puede citarse como precedente el
asunto de Pinochet, en el que frente a la pretensin de sus abogados de que,
como antiguo Jefe de Estado chileno, Augusto Pinochet Ugarte gozaba de
inmunidades ante los tribunales extranjeros, la Cmara de los Lores britnica
tuvo ocasin de recordar que actos como los cometidos por el acusado en modo
41

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCalguno caba incluirlos en el desempeo normal de la ms alta magistratura de
un Estado.
En algunos casos se llega a considerar que incluso ocupando el cargo de Jefe de
Estado o de Gobierno, existen determinados crmenes contra la humanidad ante
los que no puede alegarse la inmunidad absoluta. En este mbito puede citarse
como precedente la sentencia del 13 de marzo de 2001 del Tribunal de Casacin
francs en el asunto Khadafi, en la que admite implcitamente que la inmunidad
de los Jefes de Estado tiene lmites, al afirmar que <<el crimen denunciado
(terrorismo) cualquiera que sea su gravedad, se incluye en las excepciones al
principio de inmunidades de los Jefes de Estado>>.
Por su parte, para evitar la inmunidad de las personas que ocupan estos cargos, el
Tribunal Internacional de Justicia estableci cuatro supuestos en los que la
responsabilidad penal individual de estas personas puede ser exigida por la realizacin
de graves crmenes. Estos supuestos son:
1. En primer lugar, estas personas no se benefician, en virtud del Derecho
Internacional, de ningn tipo de inmunidad de jurisdiccin penal en su propio pas, ante
cuyos tribunales podrn ser acusados conforme a las normas del derecho Interno.
2. En segundo lugar, no tienen tampoco ningn tipo de inmunidad si el Estado al
que representan o han representado renuncia a la inmunidad.
3. En tercer lugar, cuando dejan de ocupar el cargo, dichas personas no se
benefician ya de la totalidad de las inmunidades de jurisdiccin.
4. Por ltimo, tanto est ocupando su cargo como haya dejado ya de hacerlo,
estas personas podrn ser objeto de persecucin penal ante determinadas jurisdicciones
penales internacionales en la medida en que stas sean competente.
B) EL MINISTRO DE ASUNTOS EXTERIORES:
Al igual que el Jefe de Estado y el Jefe de gobierno, las funciones y status del
Ministro de Asuntos Exteriores estn regulados tanto por normas de derecho interno
como por normas de Derecho Internacional.
Bajo distintos matices que dependen del derecho interno de cada pas, el
Ministro de Asuntos Exteriores, bajo la dependencia del Jefe de Estado o del Gobierno,
dirige el Ministerio de Asuntos Exteriores y la rama administrativa que lleva a cabo la
poltica exterior y se encuentra al frente de la diplomacia de su pas. Es normal, adems,
que el derecho interno le conceda competencia para hacer declaraciones de voluntad en
nombre del Estado en el campo de las relaciones exteriores.
El Tribunal Internacional de Justicia a manifestado que el Ministro de Asuntos
Exteriores <<es el que asegura la direccin de la accin diplomtica de su gobierno y
normalmente lo representa en las negociaciones internacionales y las reuniones
intergubernamentales. Los embajadores y otros agentes diplomticos ejercen sus
funciones bajo su autoridad. Sus actos son susceptibles de obligar al Estado que
representa y un ministro de asuntos exteriores es considerado, en virtud de las funciones
que ejerce, como dotad de plenos poderes para actuar en nombre del Estado. Ocupa una
posicin tal que hace que, en ausencia del Jefe de Estado se le reconozca la cualidad de
representar al Estado por el solo hecho de su funcin. l no tiene que presentar cartas
credenciales: muy al contrario, es l generalmente quien decide los poderes a conferir a
los agentes diplomticos y quien rubrica sus cartas credenciales>>.
3) rganos de la administracin exterior:

42

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCPermanentes

rganos de la
administracin
exterior
Temporales

Representaciones ante otros

pases.
Representantes ante las
organizaciones internacionales.
Los agentes consulares.

Misiones especiales.

A) RGANOS DE LA ADMINISTRACIN EXTERIOR PERMANENTES:

A. 1) LAS REPRESENTACIONES DIPLOMTICAS ANTE OTROS ESTADOS:

I. CONCEPTO Y FUNCIONES: La representacin o misin diplomtica,

que puede recibir la denominacin de Embajada, Legacin o Nunciatura, es el rgano
que representa permanentemente al Estado acreditante frente al Estado ante el que est
acreditado, compuesto por un conjunto de personas dirigidas por un Jefe de Misin
acreditado y que est encargado de funciones diplomticas.
Las normas reguladoras de la funcin diplomtica y de los privilegios y
garantas de los miembros adscriptos al servicio diplomtico, o que ejercen funciones de
este carcter, son en su mayor parte de origen consuetudinario. No obstante, algunas de
dichas normas, y concretamente las relativas a la clasificacin de los Agentes a sus
precedencias, se recogieron en la Reglamentacin adoptada por el Congreso de Viena el
19 de marzo de 1815 y complementado por el Protocolo de la Conferencia de Aix-la
Chapelle del 21 de noviembre de 1818. A ello hay que sumarle las numerosas
disposiciones contenidas en tratados bilaterales. Pero la materia requera una
codificacin que fue lograda por la Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas
de 1961.
Conforme al artculo 3 de la mencionada convencin, las funciones de una
misin diplomtica consisten principalmente en:
a. Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor;
b. Proteger en el Estado receptor los intereses del Estado acreditante y los de sus
nacionales, dentro de los lmites permitidos por el derecho internacional;
c. Negociar con el gobierno del Estado receptor;
d. Enterarse por todos los medios lcitos de las condiciones y de la evolucin de
los acontecimientos en el Estado receptor e informar sobre ello al gobierno del Estado
acreditante;
e. Fomentar las relaciones amistosas y desarrollar las relaciones econmicas,
culturales y cientficas entre el Estado acreditante y el Estado receptor.

II. CLASIFICACIN DE LOS AGENTES DIPLOMTICOS: Los

agentes diplomticos pueden ser clasificados de diversas maneras:

43

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Segn la finalidad

Clasificacin
de los agentes
diplomticos

Segn la
naturaleza

a. Embajadores o nuncios
acreditados ante los Jefes de
Estado, y otros jefes de misin de
rango equivalente;
b.
Enviados,
ministros
o
internuncios acreditados ante los
Jefes de Estado;
c. Encargados de negocios
acreditados ante los Ministros de
Relaciones Exteriores.
a. Agentes permanentes
b.
Agentes
extraordinarios,
encargados de llevar a cabo una
misin concreta.

III. INICIO Y FIN DE LA MISIN DIPLOMTICA: Es necesario que

distingamos los siguientes conceptos:
Inicio y fin de la misin diplomtica: Conforme al artculo 2 de la Convencin
de Viena, el inicio de las relaciones diplomticas entre Estados y el envo de
misiones diplomticas permanentes se efecta por consentimiento mutuo. De
esta forma, aunque el Estado tiene reconocido el derecho de legacin activa y
pasiva, este derecho no puede ejercerlo sin el consentimiento del Estado ante el
que desea acreditarse.
Desde el momento en que se inicia la Misin diplomtica empiezan a aplicarse
las disposiciones del Convenio de Viena. Como ha sealado el Tribunal
Internacional de Justicia, <<si bien ningn Estado tiene la obligacin de
mantener relaciones diplomticas con otro Estado, a partir del momento en que
lo hace no puede dejar de reconocer las obligaciones imperativas que las mismas
compartan y que estn actualmente codificadas en la Convencin de Viena>>.
El fin de la misin diplomtica se puede producir por diversos motivos, a saber:

Por la ruptura de lasPor el bajo nivel deComo consecuencia de

relaciones diplomticas. Esrelaciones con eluna
decisin
del
ste un acto discrecional delEstado receptor.
Consejo de Seguridad
Estado que se produce a
de las Naciones Unidas.
travs de una decisin
unilateral de cerrar la misin
diplomtica imponiendo, de
esta forma, la misma decisin
al otro Estado, en virtud del
principio de la reciprocidad.

Conforme al artculo 45 de la Convencin de Viena sobre los Tratados, en caso

de ruptura de las relaciones diplomticas entre dos Estados, o si se pone trmino
a una misin de modo definitivo o temporal:

44

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCa. El Estado receptor estar obligado a respetar y a proteger, an en caso de
conflicto armado, los locales de la misin as como sus bienes y archivos;
b. El Estado acreditante podr confiar la custodia de los locales de la misin, as
como de sus bienes y archivos, a un tercer Estado aceptable para el Estado
receptor;
c. El Estado acreditante podr confiar la proteccin de sus intereses y de los
intereses de sus nacionales a un tercer Estado aceptable para el Estado receptor.
Inicio y fin de las funciones de los miembros de la Misin diplomtica: La
Misin diplomtica se compone de un Jefe y, adems, de funcionarios
diplomticos de diverso rango y otros funcionarios subalternos ms o menos
numerosos que desempean cometidos diversos. De todos los componentes de la
Misin se debe enviar una lista al Ministerio de Asuntos Exteriores y comunicar,
a si mismo, las altas y las bajas que se produzcan.
Aunque el nombramiento de un Jefe de Misin diplomtica corresponde al Jefe
de Estado acreditante, ste deber asegurarse de que la persona que se proponga
acreditar como jefe de la misin ante el Estado receptor ha obtenido el
asentimiento de ese Estado receptor. Esto es lo que se conoce como el plcet,
que el Estado receptor dar o negar libremente, pues no est obligado a
manifestar los motivos de la negativa.
El nombramiento se acredita ante el Estado receptor por medio de las Cartas
Credenciales en el caso de Embajadores y Ministros, o de Cartas de Gabinete
cuando se trata de Encargados de Negocios. Las primeras las dirige el Jefe de
Estado acreditante al Jefe de Estado receptor; las segundas van dirigidas al
Ministro de Asuntos Exteriores.
El inicio de las funciones del Jefe de la Misin diplomtica va marcado por la
presentacin de las Cartas Credenciales, o bien en el momento en que hayan
comunicado su llegada y presentado copia de estilo de sus Cartas Credenciales
al Ministro de Relaciones Exteriores.
Las funciones de un miembro de la Misin diplomtica pueden terminar por
diversas causas que, en sntesis, son las siguientes:
1. Por ser llamado por el Estado acreditante por distintos motivos tales como
jubilacin, cambio de destino, destitucin, etc.
2. Por se declarado el miembro de la Misin persona no grata. En este sentido,
el artculo 9 de la Convencin de Viena dispone: El Estado receptor podr, en
cualquier momento y sin tener que exponer los motivos de su decisin,
comunicar al Estado acreditante que el jefe u otro miembro del personal
diplomtico de la misin es persona non grata, o que cualquier otro miembro
del personal de la misin no es aceptable.
Si el Estado acreditante se niega a ejecutar o no ejecuta en un plazo razonable
las obligaciones que le incumben a tenor de lo dispuesto en el prrafo 1, el
Estado receptor podr negarse a reconocer como miembro de la misin a la
persona de que se trate.

IV. PRIVILEGIOS E INMUNIDADES DIPLOMTICAS: El

ejercicio de las funciones diplomticas requiere una serie de garantas, conocidas como
privilegios e inmunidades, que suponen para el Agente diplomtico una condicin
jurdica especial respecto a los extranjeros que residen en el territorio de Estado
receptor.
Conviene resaltar que la finalidad de dichos privilegios e inmunidades es
asegurar el cumplimiento eficaz de las funciones de las misiones diplomticas en tanto
45

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCque representantes del Estado y, por lo tanto, no los tiene el agente diplomtico a ttulo
personal, sino en cuanto miembro de la misin diplomtica, es decir, son un derecho del
Estado acreditante y, por lo tanto, los Agentes no pueden renunciar a los mismos. Por el
contrario, conforme estipula el artculo 32 de la Convencin de Viena, el Estado
acreditante s puede renunciar a las inmunidades de sus agentes diplomticos.
Las inmunidades de las que gozan los miembros de la misin y los locales se
mantienen durante un tiempo razonable en caso de ruptura e relaciones diplomticas e
incluso de conflicto armado entre el Estado acreditante y el Estado de sede.
Muchos de estos privilegios e inmunidades han sido recogidos en normas de
carcter consuetudinario y aceptadas por los miembros de la Comunidad Internacional.
La Convencin de Viena sobre Relaciones diplomticas ha codificado la materia, y
sobre la base de la misma haremos una sinttica enumeracin. Para ello utilizaremos un
cuadro comprando las inmunidades con los privilegios:
Privilegios

Inmunidades

1. La misin y su jefe tendrn derecho a colocar

la bandera y el escudo del Estado acreditante en
los locales de la misin, incluyendo la residencia
del jefe de la misin y en los medios de
transporte de ste.
2. El que se le preste ayuda por el Estado
receptor para obtener los locales necesarios para
la Misin.
3. El Estado acreditante y el jefe de la misin
estn exentos de todos los impuestos y
gravmenes
nacionales,
regionales
o
municipales, sobre los locales de la misin de
que sean propietarios o inquilinos, salvo de
aquellos impuestos o gravmenes que
constituyan el pago de servicios particulares
prestados.
4. El Estado receptor garantizar a todos los
miembros de la misin la libertad de circulacin
y de trnsito por su territorio, sin perjuicio de
sus leyes y reglamentos referentes a zonas de
acceso prohibido y reglamentado por razones de
seguridad nacional.
5. El Estado receptor permitir y proteger la
libre comunicacin de la misin para todos los
fines oficiales. Para comunicarse con el gobierno
y con las dems misiones y consulados del
Estado acreditante, dondequiera que se radiquen,
la misin podr emplear todos los medios de
comunicacin adecuados, entre ellos los correos
diplomticos y los mensajes en clave o en cifra.
Sin embargo, nicamente con el consentimiento
del Estado receptor podr la misin instalar y
utilizar una emisora de radio.

1. Los locales de la misin son inviolables. Los

agentes del Estado receptor no podrn penetrar
en ellos sin consentimiento del jefe de la misin.
2. Los archivos y documentos de la misin son
siempre inviolables, dondequiera que se hallen.
3. La inviolabilidad de la correspondencia oficial
de la Misin. La valija diplomtica no puede ser
abierta ni retenida y, adems, gozar de
inviolabilidad personal quien ejerza funciones de
correo diplomtico, que no podr ser objeto de
ninguna detencin o arresto.
4. La persona del agente diplomtico es
inviolable. No puede ser objeto de ninguna forma
de detencin o arresto. El Estado receptor le
tratar con el debido respeto y adoptar todas las
medidas adecuadas para impedir cualquier
atentado contra su persona, su libertad o su
dignidad.
5. El agente diplomtico gozar de inmunidad de
la jurisdiccin penal del Estado receptor. Gozar
tambin de inmunidad de su jurisdiccin civil y
administrativa, excepto si se trata:
a. de una accin real sobre bienes inmuebles
particulares radicados en el territorio del Estado
receptor, a menos que el agente diplomtico los
posea por cuenta del Estado acreditante para los
fines de la misin; b. de una accin sucesoria en
la que el agente diplomtico figure, a ttulo
privado y no en nombre del Estado acreditante,
como ejecutor testamentario, administrador,
heredero o legatario; c. de una accin referente a
cualquier actividad profesional o comercial
ejercida por el agente diplomtico en el Estado

46

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC6. Los derechos y aranceles que perciba la
misin por actos oficiales estn exentos de todo
impuesto y gravamen.
7. El agente diplomtico estar exento de todos
los impuestos y gravmenes personales o reales,
nacionales, regionales o municipales, con
excepcin: a. de los impuestos indirectos de la
ndole de los normalmente incluidos en el precio
de las mercaderas o servicios; b. de los
impuestos y gravmenes sobre los bienes
inmuebles privados que radiquen en el territorio
del Estado receptor, c. de los impuestos sobre las
sucesiones que corresponda percibir al Estado
receptor, d. de los impuestos y gravmenes
correspondientes a servicios particulares
prestados.

receptor, fuera de sus funciones oficiales.

6. El Estado receptor deber eximir a los agentes
diplomticos de toda prestacin personal, de todo
servicio pblico cualquiera que sea su naturaleza
y de cargas militares tales como las
requisiciones, las contribuciones y los
alojamientos militares.

A. 2) LAS REPRESENTACIONES ANTE ORGANIZACIONES INTERNACIONALES:

Las organizaciones internacionales tienen subjetividad internacional, distinta a la

de los Estados miembros de la misma. Ello tiene como consecuencia que se desarrolle
ante, y por las mismas, el derecho de legacin pasivo -recibe personal diplomtico
acreditado ante ellas- y activo, en el sentido de que enva funcionarios para llevar a cabo
negociaciones, mediaciones, etc.
Los Estados miembros de una Organizacin internacional establecen ante la
misma <<Misiones permanentes>> y los Estados no miembros pueden acreditar
<<Misiones permanentes de observacin>>. Sin embargo, asimilar stas a las Misiones
diplomticas que los Estados acreditan ante los otros Estados no es plenamente correcto,
ya que existen diferencias fundamentales. La principal es que, mientras en las relaciones
diplomticas entre Estados intervienen dos sujetos -Estado acreditante y receptor-, en
las relaciones entre las Organizaciones y los Estados que establecen Misiones
permanentes se crea una relacin triangular:
a) Entre la Organizacin y el Estado que enva la Misin.
b) Entre la Organizacin y el Estado husped o de sede.
c) Entre el Estado que enva y el Estado husped o de sede a travs de la
Organizacin Internacional.
Segn la Convencin de Viena de 1975, el establecimiento de una <<Misin
permanente>> es facultad de los Estados miembros de la Organizacin siempre que las
reglas de sta lo permitan, y deber manifestarse por ella con antelacin al Estado
husped. El nombramiento de los miembros de la Misin es libre para el Estado que
enva, bastando con que el Estado acreditante enve las credenciales a la Organizacin.
1. representacin
2. enlace
Las
3. negociacin
funciones
4. informacin
5. participacin de las actividades de la
Organizacin
6. proteccin de intereses del Estado que enva.
7. fomento de los propsitos y principios de la
organizacin.

47

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLas Misiones permanentes gozan de un estatuto privilegiado y, aparte de las
facilidades del Estado husped para el desempeo de sus funciones y para la obtencin
de locales y alojamiento, se contempla en la Convencin de Viena:
1. La inmunidad de coercin y de jurisdiccin civil y administrativa;
2. La exencin fiscal de los locales de la misin y bienes a su servicio;
3. La inviolabilidad de los archivos y documentos, correspondencia, valijas y
documentos;
4. La libertad de comunicacin y de circulacin;
5. La inviolabilidad personal y de residencia.

A. 3) LOS AGENTES CONSULARES:

Entendemos por <<Agentes Consulares>> a los agentes oficiales que un Estado

establece en ciertas ciudades de otro Estado, con el fin de proteger sus intereses y los
de sus nacionales. Los Cnsules son rganos del Estado que actan en el extranjero y
realizan actos para cumplir su misin, con exclusin generalmente de los de naturaleza
poltica. De ah que los Cnsules no sean agentes diplomticos.
Las funciones de los cnsules son muy variadas y abarcan los campos de la
proteccin de los nacionales e informacin al Estado, as como funciones de carcter
administrativo, notarial, de colaboracin con los tribunales de justicia y otras relativas al
estado civil de las personas y las sucesiones, el comercio y las navegaciones.
Tradicionalmente se ha distinguido entre los Cnsules enviados o de carrera y
los honorarios. Los primeros son funcionarios pblicos del Estado que los nombra y
poseen la nacionalidad ste. Son pagados por el Estado que los enva y no ejercen, en
general, otras funciones que las profesionales. Por el contrario, los Cnsules honorarios
pueden ser sbditos del Estado que los designa o extranjeros, y ejercer el comercio u
tras profesiones. Su servicio es gratuito, aunque pueden recibir una subvencin para los
gastos de locales y de representacin.
Al igual que hemos visto en las misiones diplomticas, cabe distinguir entre el
inicio y el fin de las relaciones consulares y el inicio y fin de las funciones de los
miembros de la Oficina consular.
Relaciones consulares: Con respecto al inicio de las relaciones consulares, su
establecimiento est sometido al consentimiento mutuo. No obstante, dado el
carcter esencialmente administrativo de las relaciones consulares, su
establecimiento es totalmente independiente de las relaciones diplomticas.
Igualmente, la ruptura de las relaciones diplomticas no implica el fin de las
relaciones consulares, sino que el cierre de una Oficina consular es un acto
discrecional del Estado acreditante.
Funciones de los miembros de las Oficinas Consulares: Ellos son nombrados
por el Estado que enve, y son admitidos al ejercicio de sus funciones por el
Estado receptor. Al Jefe de la Oficina consular se le acredita su nombramiento
por medio de una Carta Patente o instrumento similar; para ser admitido al
ejercicio de sus funciones se requiere el exequtur del Estado receptor, que
podr negarlo sin especificar los motivos. Sin recibir el exequtur no podr
iniciar las funciones; pero la Convencin de Viena prev el caso de admisin
provisional hasta que se le conceda y el ejercicio temporal de funciones en los
casos de vacantes o imposibilidad de actuar del Jefe de la Oficina consular.

48

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCResta por ver el tema relativo a las inmunidades y privilegios de los Agentes
consulares. La Convencin de Viena sobre las Relaciones Consulares contiene una
reglamentacin muy amplia y pormenorizada en esta materia. La misma distingue en
tres secciones diferentes las facilidades, privilegios e inmunidades relativos a los
Oficina consulares, a los funcionarios consulares honorarios y a las Oficina dirigidas
por ellos.

49

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCOficina
consular

Facilidades

Privilegios

1. El Estado receptor conceder todas las facilidades para el ejercicio de

las funciones de la oficina consular.
2. El Estado receptor deber facilitar, de conformidad con sus leyes y
reglamentos, la adquisicin en su territorio por el Estado que enva de los
locales necesarios para la oficina consular, o ayudarle a obtenerlos de
alguna otra manera. Cuando sea necesario, ayudar tambin a la oficina
consular a conseguir alojamiento adecuado para sus miembros.
3. Con el fin de facilitar el ejercicio de las funciones consulares
relacionadas con los nacionales del Estado que enva, los funcionarios
consulares podrn comunicarse libremente con los nacionales del Estado
que enva y visitarlos. Los nacionales del Estado que enva debern tener
la misma libertad de comunicarse con los funcionarios consulares de ese
Estado y de visitarlos.

1. Los locales consulares y la residencia del jefe

de la oficina consular de carrera de los que sea
propietario o inquilino el Estado que enva, o
cualquiera persona que acte en su
representacin, estarn exentos de todos los
impuestos y gravmenes nacionales, regionales
y municipales, excepto de los que constituyan el
pago de determinados servicios prestados.
2. El Estado receptor garantizar la libertad de
trnsito y de circulacin en su territorio a todos
los miembros de la oficina consular.
3. El Estado receptor permitir y proteger la
libertad de comunicacin de la oficina consular
para todos los fines oficiales.
4. Exencin fiscal sobre las cantidades
percibidas en concepto de derechos y aranceles
consulares.

4. Informar sin retraso a la oficina en los casos de detencin, arresto

o prisin de los nacionales del Estado que enva, as como de la
defuncin, nombramiento de tutor o curador relativo a los referidos
nacionales y en los casos de accidentes de naves y aeronaves.
Funcionarios
de carrera y
dems
miembros de
la oficina
consular

1. El Estado receptor deber tratar a los funcionarios consulares con la

debida deferencia y adoptar todas las medidas adecuadas para evitar
cualquier atentado contra su persona, su libertad o su dignidad.
2. Cuando se arreste o detenga preventivamente a un miembro del personal
consular, o se le instruya un procedimiento penal, el Estado receptor estar
obligado a comunicarlo sin demora al jefe de oficina consular. Si esas
medidas se aplicasen a este ltimo, el Estado receptor deber poner el
hecho en conocimiento del Estado que enva, por va diplomtica.
3. La autoridad que requiera el testimonio deber evitar que se perturbe al
funcionario consular en el ejercicio de sus funciones. Podr recibir el
testimonio del funcionario consular en su domicilio o en la oficina
consular, o aceptar su declaracin por escrito, siempre que sea posible.

1. Los funcionarios y empleados consulares y

los miembros de su familia que vivan en su
casa, estarn exentos de todas las obligaciones
prescritas por las leyes y reglamentos del Estado
receptor relativos a la inscripcin de extranjeros
y al permiso de residencia.
2. Los miembros de una oficina consular no
estarn obligados a deponer sobre hechos
relacionados con el ejercicio de sus funciones,
ni a exhibir la correspondencia y los
documentos oficiales referentes a aquellos.
Asimismo, podrn negarse a deponer como
expertos respecto de las leyes del Estado que
enva.
3. Los miembros de la oficina consular estarn

Inmunidades
1. Inviolabilidad de los
locales
consulares,
siempre que se utilicen
exclusivamente para el
trabajo de la oficina
consular, en los que las
autoridades no podrn
penetrar
sin
autorizacin del Jefe de
la Oficina.
2. Los archivos y
documentos consulares
son
inviolables
dondequiera que se
encuentren.
1.Inviolabilidad personal
en el sentido en el sentido
de no poder ser detenido,
salvo los casos de delito
grave. En los dems casos
slo podr limitarse su
libertad por sentencia
firme.
2.
Inmunidad
de
jurisdiccin por actos
ejecutados en ejercicio de
sus funciones.

50

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Funcionarios
honorarios

1. El Estado receptor adoptar las medidas que sean necesarias para

proteger los locales consulares de una oficina consular, cuyo jefe sea un
funcionario consular honorario, contra toda intrusin o dao y para evitar
que se perturbe la tranquilidad de dicha oficina consular o se atente contra
su dignidad.
2. El Estado receptor tendr la obligacin de conceder al funcionario
consular honorario la proteccin que pueda necesitar por razn de su
carcter oficial.

exentos, respecto de los servicios que presten al

Estado que enva, de cualquiera de las
obligaciones relativas a permisos de trabajo que
impongan las leyes y reglamentos del Estado
receptor referentes al empleo de trabajadores
extranjeros.
4. Exencin fiscal de impuestos o gravmenes
personales o reales.
5. Exencin de prestaciones personales.
1. Los locales consulares de una oficina
consular, cuyo jefe sea un funcionario consular
honorario y de los cuales sea propietario o
inquilino el Estado que enva, estarn exentos
de todos los impuestos y contribuciones
nacionales, regionales y municipales, salvo de
los exigibles en pago de determinados servicios
prestados.
2. Los funcionarios consulares honorarios
estarn exentos de todos los impuestos y
gravmenes sobre las retribuciones y los
emolumentos que perciban del Estado que enva
como consecuencia del ejercicio de funciones
consulares.
3. El Estado receptor eximir a los funcionarios
consulares honorarios de toda prestacin
personal y de todo servicio pblico, cualquiera
que sea su naturaleza, y de las obligaciones de
carcter militar, especialmente de las relativas a
requisas, contribuciones y alojamientos
militares.

1. Los archivos y
documentos consulares
sern siempre inviolables
dondequiera
que
se
encuentren, a condicin
de que estn separados de
otros
papeles
y
documentos
y,
en
especial,
de
la
correspondencia
particular del jefe de la
oficina consular.
2. Cuando se instruya un
procedimiento
penal
contra un funcionario
consular honorario, ste
estar
obligado
a
comparecer
ante
las
autoridades competentes.
Sin
embargo,
las
diligencias se practicarn
con la deferencia debida a
ese funcionario por razn
de su carcter oficial.

51

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCB) RGANOS DE LA ADMINISTRACIN EXTERIOR TEMPORALES: LAS
MISIONES ESPECIALES:
Esta forma de diplomacia ad hoc ha sido reglamentada internacionalmente por la
Convencin de Viena sobre misiones especiales, aprobada por la Asamblea General de
las NU el 8 de diciembre de 1969.
Por misin especial entiende la Convencin de Viena una misin temporal, que
tenga carcter representativo del Estado, enviada por un Estado ante otro con el
consentimiento de este ltimo para tratar con l asuntos determinados o realizar ante l
un cometido determinado.
De la definicin transcripta se desprende que lo que caracteriza a la misin
especial es:
1. Temporalidad, o sea, que no es permanente.
2. La representatividad, o sea, que representa al Estado que enve.
3. El consentimiento del Estado receptor.
4. Tener por finalidad el cumplimiento de una tarea concreta, que se determina
por consentimiento mutuo del estado que enva y el receptor.
La Misin puede estar compuesta por uno o varios representantes, y puede
comprender personal diplomtico, administrativo, tcnico y de servicio.
La
designacin de los miembros se efecta libremente por el Estado que enva; pero el
Estado receptor puede negarse a aceptar una Misin cuyo nmero de miembros no
considere razonable, y tambin a cualquier miembro de la Misin, sin tener que explicar
las razones que mueven a ello.
El inicio de sus funciones comienza desde la entrada en contacto oficial con el
Ministerio de Relaciones Exteriores u rgano del Estado receptor que se haya
convenido, y el fin de la Misin se llevar a cabo por acuerdo entre los Estados
interesados, por realizacin del contenido o expiracin del plazo convenido, por
notificacin del Estado que enva o del Estado receptor.
La ruptura de las relaciones diplomticas entre ambos estados no entraar por si
misma el fin de la Misin especial existente en el momento de la ruptura.
Los privilegios e inmunidades son prcticamente los mismos que los otorgados y
reconocidos a las Misiones diplomticas y sus miembros por la Convencin de Viena
sobre Relaciones Diplomticas de 18 de abril de 1961.

52

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Bolilla n 6: El Estado:
1) Elementos constitutivos del Estado:
Todo Estado posee tres elementos: la poblacin, el territorio y la organizacin
poltica, abrigados bajo la idea global y bsica de la soberana, lo que permite calificar
al Estado como una organizacin de poder independiente sobre una base territorial.
Esta caracterizacin es utilizada en la <<Convencin sobre los Derechos y Deberes de
los Estados>> firmada en Montevideo en 1993, cuyo artculo 1 dice: El Estado, como
persona de Derecho Internacional, debe reunir las condiciones siguientes: 1)
poblacin; 2) territorio; 3) gobierno; 4) capacidad para entrar en relacin con otros
Estados.
A) POBLCIN:
La poblacin es el conjunto de personas que de modo permanente habitan en el
territorio del Estado y estn en general unidas a ste por el vnculo de la nacionalidad.
Desde el punto de vista del Derecho Internacional, es indiferente el dato sociolgico de
la mayor o menor magnitud de la poblacin; como tambin lo es el de mayor o menor
homogeneidad de stas en los aspectos tnicos, culturales, lingsticos, etc., salvo a los
efectos de hacer entrar en juego el principio de autodeterminacin de los pueblos.
El hecho e que la poblacin se identifique en principio con el conjunto de
personas que ostentan la nacionalidad del Estado, esto es, con los nacionales, no es
bice para que el propio Estado ejerza algunas de sus competencias sobre los no
nacionales que residen en l de modo ocasional o continuo.
B) TERRITORIO:
El territorio es el espacio fsico dentro del cual la organizacin estatal ejercita
en plenitud la propia potestad de gobierno, excluyendo en l cualquier pretensin de
ejercicio de anlogos poderes por parte de otros Estados. A los ojos del Derecho
Internacional resulta irrelevante las disparidades territoriales entre los Estados, tales
como la mayor o menor extensin de territorio o incluso la discontinuidad territorial.
El territorio abarca un conjunto de espacios (la superficie terrestre, el espacio
martimo y el espacio areo subyacente) en los cuales el Estado despliega con el
mximo de intensidad sus poderes soberanos y no meras competencias de tipo funcional
como aquellas de las que puede disponer en otros espacios.
El territorio estatal est delimitado por las fronteras, pero no es imprescindible
que stas aparezcan fijadas con absoluta precisin, dndose la circunstancia de que en
algunos casos la delimitacin fronteriza se realiz con posterioridad al nacimiento del
Estado. La jurisprudencia internacional se ha pronunciado en el sentido de que es
suficiente con que el territorio del Estado tenga una consistencia apropiada, aunque sus
fronteras no hayan sido an precisamente delimitadas.
Existen territorios que sin pertenecer a la soberana de un Estado, estn
administrados por ste. Tal es el caso de los territorios bajo dominacin colonial que
tienen una condicin jurdica distinta y separada de la del territorio del Estado que los
administra, conservando dicha condicin hasta que el pueblo del territorio en cuestin
haya ejercido su derecho a la libre determinacin.

53

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCC) GOBIERNO:
El gobierno en sentido lato es la expresin de la organizacin poltica del
Estado. Esta organizacin se manifiesta:
1. A travs de los rganos encargados de llevar a cabo la actividad social del
Estado, tanto en el interior como en el exterior.
2. A travs de la creacin de normas jurdicas que se impongan a la poblacin y a
la propia organizacin gubernamental en general dentro del territorio.
3. A travs de la existencia de un poder poltico autnomo respecto de los otros
poderes que ejercen su actividad en la sociedad.
Considerando decisivo este elemento en la organizacin poltica a los efectos de
verificar la existencia de un Estado, el Tribunal Internacional de Justicia descart que
los territorios habitados por tribus y grupos nmades en la regin del Sahara durante el
pasado siglo pudieran ser tenidos por Estados a falta, precisamente, de dicho elemento,
por ms que no se les debiera considerar, no obstante, como tierra nullius.
El conjunto de los rganos del Estado debe ser efectivo, en el sentido de estar en
condiciones de desarrollar las funciones estatales en la esfera interna y de hacer frente a
los compromisos del Estado con otros sujetos del Derecho Internacional en la esfera
externa. En este segundo aspecto, el artculo 4 de la Carta de las Naciones Unidas exige
a todo Estado candidato a miembro de la ONU el estar capacitado para cumplir las
obligaciones derivadas de la Carta.
La naturaleza constitucional, representativa o no, del poder poltico establecido
es indiferente para el Derecho Internacional, si bien ha podido tener sus repercusiones
en lo concerniente al reconocimiento de gobiernos. Y es que las orientaciones polticas
internas de un Estado pertenecen a la competencia exclusiva del mismo, siempre que,
bien entendido, no violen una obligacin de Derecho Internacional.
D) SOBERANA:
El Estado soberano se caracteriza por no depender de ningn otro orden jurdico
estatal ni de ningn otro sujeto del Derecho Internacional. La independencia entendida
como la no sujecin del Estado a la autoridad de ningn otro Estado o grupo de Estados
es la condicin normal de los Estados segn el Derecho Internacional.
Una expresin concreta de la soberana es la igualdad soberana de los Estados,
recogida en la Carta de las Naciones Unidas como uno de los principios rectores de la
Organizacin Mundial. Este principio ha sido precisado en su contenido por la
Asamblea General de las Naciones Unidas en la Declaracin de principios incorporados
en su Resolucin 2625, en la cual se seala que en virtud de dicho principio todos los
Estados tienen iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la
comunidad internacional, pese a las diferencias de orden econmico, social, poltico o
de otra ndole. Trtese, pues, de una igualdad jurdica, de una igualdad ante el Derecho
Internacional, que garantiza el respeto de la integridad territorial y la independencia
poltica de cada Estado y, en particular, de su derecho a elegir y a llevar adelante en
plena libertad su sistema poltico y socioeconmico, con independencia de
consideraciones sociolgicas como la magnitud del poder poltico y militar, la
importancia econmica, la extensin territorial, etc.
Es cierto, no obstante, que esas consideraciones sociolgicas pueden explicar la
existencia de ciertas desigualdades funcionales, como aquellas que dan lugar en el seno
de algunas organizaciones internacionales a diferencias en la posicin jurdica de los

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCdistintos Estados miembros. As pues, la vigencia del principio formal de l igualdad
soberana de los Estados, no excluye que el derecho Internacional, por una parte, de
traducciones jurdicas a ciertas desigualdades de hecho que pueden dar lugar a
diferencias en cuanto al contenido de los derechos y obligaciones de los distintos
Estados en funcin de sus respectivas situaciones, y, por otra parte, se haga eco de esas
desigualdades para intentar superarlas en un plano de justicia distributiva.
Otro principio derivado de la nocin de soberana es el principio de no
intervencin en los asuntos internos de otros Estados. Este principio aparece recogido
en la Resolucin 2625 de la Asamblea General de las NU, en la cual se lo define en el
sentido de que <<ningn Estado o grupo de Estados tienen derecho a intervenir directa
o indirectamente, y sea cual fuere el motivo, en los asuntos internos o externos de
cualquier otro>>, por lo cual <<no solamente la intervencin armada, sino tambin
cualesquiera otras formas de injerencia o de amenaza atentatoria de la personalidad del
Estado, o de los elementos polticos, econmicos y culturales que lo constituyen, son
violaciones del Derecho Internacional>>.
La prohibicin de intervencin no opera slo frente a los Estados, sino tambin
frente a las organizaciones internacionales. En este sentido, el artculo 2, apartado 7, de
la Carta de las naciones Unidas establece que: Ninguna disposicin de esta Carta
autorizar a las Naciones Unidas a intervenir en los asuntos esencialmente de la
jurisdiccin interna de los Estados, ni obligar a los miembros a someter dichos
asuntos a procedimientos de arreglo conforme a la presente Carta.
Desde una concepcin competencialista del Derecho Internacional, Rousseau ha
desarrollado una teora general de la independencia, que descubre en sta los elementos
de la exclusividad, la autonoma y la plenitud de la competencia estatal:
La exclusividad de la competencia significa que, en principio, en un territorio
determinado solo se ejerce una competencia estatal, para lo cual la autoridad
que gobierna en dicho territorio excluye la intervencin de cualquier otra
autoridad, monopolizando todos los poderes.
La autonoma de la competencia, por su parte, supone la libertad de decisin
en la esfera de la competencia propia, lo que expresa que el Estado acta
segn su propio criterio, sin necesidad de seguir las directrices o indicaciones
que pretenda imponerle otro Estado.
La plenitud de la competencia sirve para distinguir la competencia del
Estado de la competencia de otras colectividades pblicas, que, siendo
competencias de atribucin, estn necesariamente limitadas en cuanto a su
objeto; sin perjuicio de que las extensiones de la competencia estatal puedan
dar lugar a la responsabilidad internacional del Estado en el caso de que, en
violacin del Derecho Internacional, se causen perjuicios a los terceros
Estados o a los particulares.
2) La inmunidad del Estado:
A) INTRODUCCIN:
Los Estados extranjeros realizan en otros Estados funciones de carcter
administrativo, judicial o notarial; pueden comparar o alquilar inmuebles, contratar
servicios, emitir emprstitos, recibir herencias o legados, etc. Como consecuencia de
estas actividades pueden surgir litigios en los que los Estados pueden acudir a los
tribunales de otro Estado como demandantes o demandados. Sin embargo, como tanto el
Estado extranjero como el Estado territorial son dos entes dotados de independencia y
55

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCde soberana es evidente que se produce una situacin en la que se enfrentan una entidad
soberana con otra entidad que tambin goza de soberana. Para armonizar estos intereses
contrapuestos se ha desarrollado en el orden internacional la regla gneral o principio
conocido con el nombre de inmunidad del Estado o inmunidad de soberana, en virtud
del cual los Estados, en determinadas circunstancias, no estn sometidos a los tribunales
u rganos administrativos de otro Estado.
En el oren internacional y en relacin con los Estados extranjeros, la inmunidad
presenta dos modalidades: la inmunidad de jurisdiccin en virtud de la cual el Estado
extranjero no puede ser demandado ni sometido a juicio ante los tribunales de otros
Estados, y la inmunidad de ejecucin, en virtud de la cual el Estado extranjero y sus
bienes no pueden ser objeto de medidas de ejecucin, o de aplicacin de las decisiones
judiciales y administrativas, por los rganos del Estado territorial.
Histricamente el principio de la inmunidad de los Estados extranjeros se
desarrollo a partir del reconocimiento de las inmunidades y privilegios de los soberanos
extranjeros y de sus representantes diplomticos. Reconocida la de stos en primer
lugar, es a partir de comienzos del siglo XIX cuando empieza a admitirse la inmunidad
de los Estados en cuanto tales. El principio fue expresado con gran claridad en 1812 por
el Juez Marshall, presidente del Tribunal Supremo de los Estados Unidos, en el asunto
The Schooner Exchange, en el que, despus de afirmar el carcter pleno y absoluto de la
jurisdiccin de los Estados y de referirse a la igualdad e independencia de stos, dijo en
un prrafo frecuentemente citado: <<Esta perfecta igualdad y absoluta independencia de los
soberanos, y ste inters comn que les induce a mantener relaciones mutuas y a prestarse
servicios recprocos, han dado lugar a una categora de situaciones en las que se entiende que
cada soberano renuncia al ejercicio de una parte de esa jurisdiccin territorial plena y
exclusiva de la que se ha dicho que es un atributo de todas las naciones >>.

Esta frmula tiene los elementos esenciales del principio de la inmunidad al

recoger la plenitud de la soberana de los Estados, por un lado, y la limitacin que para
dicha soberana representa la soberana de los dems. La institucin de la inmunidad del
Estado se basa, pues, en el principio de la igualdad soberana de los Estados y se expresa
en la mxima par in parem non habet imperium, que significa que los iguales no tienen
jurisdiccin uno sobre otro. Por otro lado, pone de relieve que la razn de ser de la
inmunidad de jurisdiccin radica en la propia conveniencia de los Estados y en las
ventajas que para ellos tiene el trato recproco que recibirn ante los tribunales de otros
Estados.
Sin embargo, hay que tener en cuenta que para justificar la exclusin de la
jurisdiccin del Estado territorial, en lugar de recurrir a consideraciones generales que
parecen una mera peticin de principio (soberana, igualdad, etc.), un sector de la
doctrina considera que debera admitirse que la naturaleza del litigio puede exigir que el
tribunal del foro, en cuanto tribunal interno, no es el foro adecuado. Este enfoque es
quizs el que por su mayor concrecin mejor se presenta para la regulacin
convencional o legislativa de la inmunidad del Estado.

B) ALCANCE DE LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN:

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCCon respecto al alcance de la inmunidad de jurisdiccin, se han desarrollado dos
teoras antagnicas, que son las que a continuacin desarrollamos

Doctrina de la inmunidad absoluta

Doctrina de la inmunidad restringida

Esta doctrina sostiene que los Estados

extranjeros no pueden ser demandados ni
sometidos a la jurisdiccin de los
tribunales de un determinado pas, incluso
si se trata de asuntos civiles o mercantiles.
Ella fue desarrollada y mantenida durante
mucho tiempo por los tribunales britnicos
y americanos.
As, por ejemplo, el
Tribunal Supremo de EEUU seal, en un
litigio referido a un contrato de transporte
de mercancas realizadas en un buque
propiedad del Gobierno italiano dedicado
al transporte comercial, que: <<El
principio de la inmunidad se aplica por
igual a todos los buques que posea o
utilice un gobierno con una finalidad
pblica. Cuando un Gobierno adquiere,
dota de tripulacin y gestiona buques
dedicados al transporte comercial, con la
finalidad de fomentar los intercambios
comerciales de su poblacin, dichos
buques son pblicos del mismo modo que
pueda serlo un buque de guerra>>.

La posicin restrictiva de la inmunidad de

los Estados extranjeros consiste en
reconocer la inmunidad a las actuaciones
pblicas de los Estados extranjeros y en
negarla en los casos en que acten como
podra hacerlo un particular, pues de lo
contrario, los comerciantes y en general
los nacionales del propio pas podran
encontrarse con la imposibilidad de
presentar reclamaciones y solicitar justicia
ante sus propios tribunales si los Estados
extranjeros pudieran ampararse en el
principio de la inmunidad en litigios de
naturaleza puramente comercial o privada.
El problema ms difcil que se plantea
para la aplicacin de esta doctrina es que
no existe un criterio universalmente
aceptado para determinar si cierto acto o
actividad de un Estado es un acto
privado o pblico. Para algunos el
criterio decisivo consistira en saber si el
acto tiene una finalidad pblica. Sin
embargo es ste un criterio de aplicacin
delicada porque, en ltima instancia,
cualquier tipo de actividad puede
relacionarse con una finalidad pblica ms
o menos remota.
Para otros, el criterio decisivo vendra
dado por la naturaleza del acto. As, si se
trata de un acto que slo puede ser
realizado por un Estado, o en nombre de
un Estado, es un acto en el ejercicio de la
autoridad soberana del Estado. Si, por el
contrario, se trata de un acto que podra
realizar un particular, aunque se persiga
una finalidad pblica, el acto sera un acto
de gestin y podra ser juzgado por los
tribunales de otro Estado.

La Convencin de las Naciones Unidas sobre las inmunidades de los Estados de 2004
adopta una frmula transaccional que combina el criterio de la naturaleza del acto con el
de su finalidad. La convencin considera que para determinar si se est ante un contrato
57

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCo <<transaccin mercantil>> se entender principalmente a la naturaleza del contrato o
la transaccin, pero se tendr en cuenta tambin su finalidad si as lo acuerdan las partes
en el contrato o en la transaccin o si, en la prctica del Estado que es parte en uno u
otra, tal finalidad es pertinente para la determinacin del carcter no mercantil del
contrato o de la transaccin.
C) EXCEPCIONES A LA INMUNIDAD DE JURISDICCIN:
El principio de la inmunidad de jurisdiccin tiene generalmente reconocidas las
siguientes excepciones:
El consentimiento expreso del Estado en virtud del cual admite al ejercicio de la
jurisdiccin por los tribunales de otro en un determinado asunto. Dicho
consentimiento se puede expresar mediante un acuerdo internacional, en un
contrato o en una declaracin ante el tribunal.
Si el Estado participa en un proceso ante un tribunal de otro Estado. Un Estado
que presente una demanda contra una persona privada, conteste a una demanda
presentada por un particular contra l o presente una reconvenin, se entiende
que se somete voluntariamente a la jurisdiccin de dicho tribunal en relacin a
dicho asunto.
Las transacciones mercantiles realizadas por un Estado con una persona natural
o jurdica extranjera. Esta excepcin no se aplica a las transacciones mercantiles
entre Estados o si las partes han pactado expresamente otra cosa.
Los contratos de trabajo entre un Estado y una persona natural respecto de un
trabajo ejecutado o que haya de ejecutarse total o parcialmente en el territorio de
otro Estado cuyos tribunales conozcan el asunto. Esta excepcin no se aplica en
el caso de personas que gocen de inmunidad diplomtica.
En los procesos civiles relativos a la propiedad, posesin o uso de bienes
situados en el Estado del foro, en asuntos en materia de propiedad intelectual o
industrial y en procesos relativos a la participacin de un Estado en sociedades u
otras colectividades.
En acciones de indemnizaciones pecuniarias en caso de muerte o lesiones a una
persona o prdida de bienes causadas por un acto o una omisin presuntamente
atribuible al Estado si el acto se cometi o el autor se encontraba en territorio del
Estado cuyo tribunal conozca del asunto.
Tambin actualmente se manifiesta una tendencia en virtud de la cual la
inmunidad de jurisdiccin del Estado no podra prevalecer en casos de crmenes
internacionales segn las normas internacionales que protegen valores
universales que trascienden el inters de los Estados o de ius cogens, como es el
caso de la prohibicin de la tortura. Sin embargo, este desarrollo todava no est
plenamente aceptado y no est incorporado como una excepcin en la
Convencin de las Naciones Unidas sobre inmunidades jurisdiccionales de los
Estados.

D) INMUNIDAD DE EJECUCIN:

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa inmunidad del Estado se extiende a las medidas de ejecucin sobre los bienes
de los Estados extranjeros que se encuentren en el territorio de otro Estado.
Generalmente se entiende que la inmunidad de jurisdiccin tambin comprende las
medidas cautelares que decidan los tribunales antes de dictar sentencia. Tericamente, si
se parte de un concepto amplio de jurisdiccin que lo haga equivalente al conjunto de
las competencias soberanas del Estado, podra sostenerse que la inmunidad de
jurisdiccin y la inmunidad de ejecucin son dos aspectos de la misma inmunidad. Sin
embargo, la prctica internacional distingue la inmunidad de jurisdiccin, en el sentido
de potestad de juzgar de los tribunales, de la inmunidad de ejecucin, como ejercicio del
poder de coercin del Estado, como conceptos distintos.
En el mbito de la inmunidad de ejecucin hay que distinguir, por un lado, las
medidas coercitivas anteriores al fallo, como son el embargo preventivo de bienes o las
medidas cautelares, que podrn adoptase cuando el Estado haya consentido
expresamente o haya asignado o destinado bienes a la satisfaccin de la demanda objeto
del proceso. Las medidas coercitivas posteriores al fallo, por otro lado, slo podrn
adoptarse en los casos que se acaban de mencionar de medidas anteriores al fallo, ms
en el supuesto de bienes que se utilizan especficamente o se destinan a su utilizacin
para fines distintos de los fines oficiales no comerciales y que se encuentran en el
territorio del Estado del foro.
Generalmente se considera que la inmunidad de ejecucin depende de si los
bienes que se pretende ejecutar se destinan al ejercicio de funciones pblicas. Se ha
dicho que <<debera descartarse la ejecucin en todos los casos en que se enfrenta con
la soberana de un Estado extranjero, esto es, cuando se trata de bienes indispensables
para el adecuado funcionamiento de los servicios pblicos, tales como los fondos
pblicos>>. En consecuencia, es evidente que los bienes de las representaciones
diplomticas y las oficinas consulares estn excluidos de cualquier tipo de medida de
ejecucin.
3) La sucesin de Estados:
Cuando en forma lcita un Estado pierde territorio y otro Estado adquiere ese
territorio, decimos que se ha producido una sucesin de Estados. Cuando nace un
Estado o un Estado adquiere o pierde territorio se plantea que sucede con los bienes,
derechos y obligaciones que le afectan.
A lo largo de la Historia han tenido lugar numerosos casos de modificaciones
territoriales, no slo en pasados siglos o en los primeros decenios del siglo XX, sino
despus de las Segunda Guerra Mundial y, de nuevo, tras la cada del Muro de Berln y
de las dictaduras comunistas del centro y este de Europa. Y sin duda que el fenmeno de
la descolonizacin ha suministrado numerosos y nuevos supuestos de aplicacin. Por
otra parte, las innumerables controversias territoriales en diferentes continentes y su
paulatina solucin pacfica mediante eventuales modificaciones territoriales aaden un
renovado inters por esta institucin.
La Comisin de Derecho Internacional inici en los aos sesenta la tarea de la
codificacin y desarrollo progresivo del rgimen de la sucesin de Estados. Los
resultados normativos de ese proceso han sido dos convenios: de un lado, el Convenio
de Viena del 23 de agosto de 1978 sobre sucesin de Estados en materia de tratados, y
de otro lado, el Convenio de Viena de 1983 sobre sucesin de Estados en materia de
bienes, archivos y deudas de Estado.
Podemos reconocer los siguientes cinco supuestos de sucesin de Estados

59

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCSucesin respecto de
Estado de reciente
una parte del
independencia: Hay un
territorio de un
nuevo Estado
Estado: Tiene lugar
denominado sucesor
cuando una parte del cuyo territorio, antes de
territorio de un Estado la fecha de la sucesin
es transferida por ste
de Estado, era un
a otro Estado.
territorio dependiente
Tambin se lo
del Estado predecesor el
denomina <<sucesin
cual era
parcial>>.
internacionalmente
responsable de aquellas
tierras. . Tambin se
llama <<sucesin
colonial>>.

Unificacin de
Estados: Es el
supuesto de sucesin
que tiene lugar
cuando dos o ms
Estados se unen
extinguindose la
personalidad de
ambos y forman, de
este modo, un nuevo
sujeto de Derecho
Internacional, el
Estado sucesor.

Separacin de parte o Disolucin: Tiene

de partes del
lugar cuando un
territorio de un
Estado se disuelve y
Estado, dando lugar a
deja de existir,
la formacin de uno o formando las partes
varios Estados
del territorio del
sucesores, contine o Estado predecesor dos
no existiendo el
o ms Estados
Estado predecesor.
nuevos.

Dijimos ya que hay sucesin de Estado cuando de forma lcita un Estado pierde
territorio y otro Estado adquiere ese territorio. Y ponemos el acento en la forma lcita
pues una modificacin territorial en violacin del Derecho Internacional no puede dar
lugar a la aplicacin de las reglas de la sucesin de Estados, es decir, no da lugar a la
sustitucin por el Estado ocupante en los derechos y obligaciones del Estado ocupado.
En efecto, el Derecho Internacional imperante establece de forma imperativa la
obligacin de los Estados de abstenerse de todo uso o amenaza de fuerza armada en las
relaciones internacionales. Adems, la Resolucin 2625 de la Asamblea General de la
ONU seala que <<El territorio de un Estado no ser objeto de adquisicin por otro
Estado derivado de la amenaza o uso de la fuerza. No se reconocer como legal ninguna
adquisicin territorial derivada de la amenaza o el uso de la fuerza>>. Incluso un uso
legal de la fuerza armada, fundado en el derecho de legtima defensa frente a una
gresin, tampoco permite al Estado que repele la agresin apoderarse de parte o todo el
territorio del Estado agresor. Como ha afirmado Comisin de Derecho Internacional,
<<la anexin de un territorio, incluso cuando es resultado de un acto de legtima
defensa, es considerada ilcita por el derecho internacional contemporneo>>.
En cuanto a los efectos de la sucesin de Estados, podemos distinguir los efectos
sobre los Tratados, los efectos sobre las organizaciones internacionales y los efectos en
el mbito econmico:
A) EFECTOS EN MATERIA DE TRATADOS INTERNACIONALES:
La sucesin de Estados en materia de Tratados ha sido regulada por el Convenio
de Viena de 23 de agosto de 1978. Este convenio es de aplicacin para todos los
tratados excepto los Tratados sobre regimenes de frontera y derechos territoriales, pues
la opinin y la prctica generalizada estiman que siempre se produce una transmisin de
derechos y obligaciones; por lo tanto, el Estado sucesor debe aceptar los limites
territoriales y las obligaciones, derecho o restricciones de uso que afecten a su territorio.
Es necesario que analicemos como opera este Convenio segn los tipos de
sucesin que se pueden haber producido:

60

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC En el supuesto de sucesin respecto de una parte del territorio se estipula que
dejan de estar en vigor, respecto del citado territorio, los Tratados del estado
predecesor y entran en vigor los del Estado sucesor. sta es la regla llamada de
la movilidad del mbito territorial del Tratado y est relacionada con el artculo
29 del Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados: los tratados se aplican
en la totalidad del territorio del Estado parte.
Si se trata de un Estado de reciente independencia, la regla adoptada es la de la
tabla rasa: <<>Ningn Estado de reciente independencia estar obligado a
mantener en vigor un Tratado, o a pasar a ser parte de l, por el slo hecho de
que en la fecha de la sucesin de Estado el Tratado estuviera en vigor respecto
del territorio al que se refiere la sucesin de Estado>>. Un Estado de reciente
independencia podr, mediante una notificacin de sucesin, hacer constar su
calidad de Parte en cualquier tratado multilateral que en la fecha de la sucesin
de Estados estuviera en vigor respecto del territorio al que se refiere la sucesin
de Estados. Si antes de la fecha de la sucesin de Estados el Estado predecesor
ha firmado un tratado multilateral a reserva de ratificacin, aceptacin o
aprobacin y, al hacerlo, su intencin ha sido que el tratado se extienda al
territorio al que se refiera la sucesin de Estados, el Estado de reciente
independencia podr ratificar, aceptar o aprobar el tratado como si lo hubiera
firmado y pasar as a ser Parte o Estado contratante en l. En el caso de tratados
bilaterales entre el Estado predecesor y un tercer Estado, el Estado sucesor
necesitar el consentimiento del tercer Estado para llegar a ser parte de un
Tratado bilateral entre ambos.
En el supuesto de la unificacin y separacin de Estados el principio aplicable
es el de la comunidad, es decir, la transmisin de los derechos y obligaciones
derivados de los Tratados en vigor del Estado predecesor al sucesor. Dicho
principio revela la necesidad de preservar la estabilidad de las relaciones
convencionales.
En el caso de la unificacin de Estados, la continuidad slo afecta a la parte del
territorio del Estado sucesor respecto de la cual estaba en vigor el Tratado en la
fecha de sucesin, lo que resulta de muy difcil aplicacin, por lo que se prevn
diversas formulas para atenuarlas: si es un Tratado multilateral universal basta
notificar que el Tratado se aplicar a la totalidad del territorio unificado; si es un
tratado bilateral o multilateral restringido se acordar con las otras partes su
extensin a la totalidad del territorio.
B) EFECTOS SOBRE LAS ORGANIZACIONES INTERNACIONALES:
No se ha admitido la sucesin en cuanto a los Tratados constitutivos de las
Organizaciones internacionales. El Estado sucesor no sustituye al Estado predecesores
las Organizaciones internacionales en lneas generales. Cada organizacin tiene un
procedimiento de admisin y los estados miembros de las mismas son, en definitiva, los
que controlan el acceso de los nuevos miembros.
La prctica de las NU es muy variada. En los casos de divisin, escisin y
fraccionamiento de un Estado miembro, la prctica ha sido uniforme y consiste en que
el nuevo Estado debe solicitar ser admitido como nuevo miembro de la organizacin.
Sin embargo, un caso especial se ha planteado con la desintegracin de la Unin
Sovitica en el que encontramos algunas particularidades, entre otras, por ser miembro
del Consejo de Seguridad y gran potencia nuclear. As, el 24 de diciembre de 1991 la
Repblica Sovitica comunicaba al Secretario General de la ONU que la federacin
61

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCRusa ocupara el lugar de la URSS como miembro de las Naciones Unidas, incluido el
Consejo de Seguridad y todos los dems rganos y organizaciones del sistema de
Naciones Unidas, con el apoyo de los Estados de la Comunidad de Estados
independientes, as como asumira todas las obligaciones de la URSS incluidas las
obligaciones financieras.
C) EFECTOS EN CUANTO AL MBITO ECONMICO:
El Convenio de Viena de 1983 sobre <<Sucesin de Estados en materia de
bienes, archivos y deudas de Estado>> define los bienes de Estado como los bienes,
derechos e intereses que en la fecha de la sucesin de Estado y de conformidad con el
derecho interno del Estado predecesor pertenecan a ste. Con carcter general
dispone en su artculo 11 que el paso de los bienes de Estado del Estado predecesor al
Estado sucesor se realizar sin compensacin.
Las reglas que sienta la Convencin son las siguientes:
Si es una sucesin respecto de una parte del territorio de un Estado, el paso de
los bienes de estado se realizar mediante acuerdo entre el Estado predecesor y
el Estado sucesor y, a falta de acuerdo, los bienes inmuebles sito en el territorio
sucedido pasarn al estado sucesor y tambin los bienes muebles del Estado
predecesor vinculados a la actividad de ste en el territorio a que se refiere la
sucesin.
Si es un Estado de reciente independencia, se da preferencia en la mayora de
los casos al Estado sucesor tanto en los bienes inmuebles que radiquen en el
territorio como aquellos otros situados fuera de l pero que se hayan convertido
en bienes del Estado predecesor en el periodo de dependencia. Esta ltima regla
se aplica tambin a los bienes muebles.
Si es un supuesto de unificacin se prev la transmisin de los bienes de los
Estados predecesores al Estado sucesor.
Si se trata de separacin de parte o partes del territorio de un Estado y de
disolucin de un Estado, se prev el acuerdo entre los Estados afectados, si bien
los bienes muebles no vinculados pasan a los Estados sucesores en una
proporcin equitativa.
Con respecto a la deuda pblica, la norma tradicional es que no hay obligacin
de asumir la deuda del Estado predecesor por el Estado sucesor. No obstante, dado el
inters de obtener la confianza financiera de los Estados y de los mercados financieros
internacionales, dicha regla se ha suavizado mediante convenios entre el Estado sucesor
y el predecesor para que el primero asuma una parte proporcional de la deuda pblica o
pasivo del Estado.
El Convenio de Viena de 1983 entiende por deuda de Estado toda obligacin
financiera de un Estado para con otro Estado, para con una organizacin internacional o
para cualquier otro sujeto de Derecho internacional nacido conforme al derecho
internacional. Los distintos supuestos de la sucesin en materia de deuda pblica se
regulan as:
En los casos de sucesin respecto de parte del territorio, la deuda del Estado
predecesor pasar al sucesor en la medida acordada por ambas partes, y a falta
de acuerdo las deudas pasarn en una proporcin equitativa, teniendo en
cuenta en particular los bienes, derechos e intereses que pasen al Estado
sucesor en relacin con esa deuda del Estado.
En cuanto a los Estados de reciente independencia, no pasar ninguna deuda
del Estado predecesor al sucesor, salvo acuerdo entre ellos.
62

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC

En los casos de unificacin, la deuda de Estado de los Estados predecesores

pasar al Estado sucesor.
En los supuestos de separacin de parte o de partes del territorio de un Estado
para formar un Estado nuevo se atender al acuerdo entre el predecesor y el
sucesor y, a falta de l, a la regla de la proporcin equitativa teniendo en
cuenta los bienes, derechos e intereses al Estado sucesor en relacin con esa
deuda.

Bolilla n 7 y 13: mbito espaciales bajo soberana:

1) Competencia territorial:
A) EL TERRITORIO: CONCEPTO, NATURALEZA, COMPOSICIN Y LMITES:
El Estado ejerce su competencia, en primer trmino, sobre una base fsica que
conocemos como territorio. El territorio es el espacio fsico dentro del cual la
organizacin estatal ejercita en plenitud la propia potestad de gobierno, excluyendo en
l cualquier pretensin de ejercicio de anlogos poderes por parte de otros Estados.
Con respecto a la naturaleza jurdica del territorio, podemos enunciar las siguientes tres
teoras:
Territorio-objeto: Para esta teora el territorio se concibe como un
objeto del Estado, como un bien sobre el cual se ejerce un derecho real.
Territorio- sujeto: Para esta teora el territorio es considerado como la
esencia misma del Estado, y por lo tanto, como la expresin de su
personalidad.
Teora de la competencia: Para esta teora, el territorio del Estado
est formado por todos aquellos espacios en los cuales la organizacin
estatal ejerce su jurisdiccin y tiene competencia. Esta teora es la que
cuenta con el mayor respaldo doctrinario. Al respecto debemos decir que

El territorio estatal comprende

1. El territorio terrestre;
2. Las aguas que se encuentran el l (ros, lagos);
3. El subsuelo;
4. Ciertos espacios martimos adyacentes a sus
costas, en los que se incluye, igualmente, el suelo y
subsuelo correspondiente.
5. El espacio areo subyacente al territorio terrestre

Hay que recordar que las competencias del Estado pueden tener tambin una
base y alcance extraterritorial. As, por ejemplo, el Estado ejerce su jurisdiccin
exclusiva sobre los buques y aeronaves que ostentan su pabelln, y que por lo tanto
poseen su nacionalidad, cuando navegan o sobrevuelan por alta mar.
Hay que advertir, finalmente, que el Estado ejerce, adems, ciertas competencias
especializadas sobre otros espacios martimos que no pertenecen estrictamente a su
territorio; se trata, fundamentalmente, de los espacios correspondientes a la zona
econmica exclusiva y la plataforma continental, en los cuales al Estado ribereo
corresponden slo ciertos derechos soberanos -y no la soberana- a efectos
fundamentalmente econmicos.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEl territorio del Estado requiere una delimitacin mediante el trazado de
fronteras. La frontera representa, as, la lnea determinante donde comienzan y acaban
los territorios de los Estados vecinos. Ahora bien, hay que recordar que en la medida en
que el territorio estatal comprende no slo el territorio terrestre, sino tambin ciertos
espacios martimos y el espacio areo subyacente a todos ellos, las fronteras podrn ser
terrestres, martimas y areas.
Las fronteras tienen una doble naturaleza: es una lnea que separa a dos o ms
Estados, y es tambin una zona de transicin, un punto de paso entre dos Estados.
Frontera-lnea y frontera-zona conforman, as, dos aspectos indisociables de una
misma realidad.
Frontera-lnea: El trazado de las fronteras estatales se realiza a travs de una
operacin compleja en la que cabe distinguir dos fases principales:
1. Fase de la delimitacin: Es una etapa netamente poltica y jurdica en virtud
de la cual los Estados implicados fijan -a travs normalmente de un tratado
internacional- la extensin espacial de sus respectivos poderes estatales. Para
ello, los Estados recurren a alguno de los siguientes criterios:
Los lmites o fronteras naturales: Son aquellas basadas en un elemento
geogrfico; as hay fronteras delimitadas sobre la base de un accidente
geogrfico como la cresta de las montaas; tambin puede tomarse como
referencia un ro, o un lago.
Pueden tambin establecerse los lmites basndose en elementos
tcnicos, como por ejemplo, tomar dos puntos geogrficos precisos
sobre un mapa y trazar entre ellos una lnea recta que sirva de frontera.
Este procedimiento suele utilizarse en zonas preferentemente desrticas.
Las fronteras de Siria con Jordania y las de Egipto con Libia, entre otras,
obedecen a este procedimiento.
Cabe tambin utilizar los lmites preexistentes. ste es el caso de Suecia
y Noruega que tomaron como frontera en 1905, al deshacerse la unin
entre ellas, los antiguos lmites territoriales anteriores a la referida unin.
Otras veces se utiliza como lmites las antiguas divisiones
administrativas o los tratados fronterizos establecidos por las potencias
coloniales. El principio en que se basan es el del uti possidetis iuris, el
cual rige para la determinacin de las fronteras de Estados nacidos de la
descolonizacin, mediante la aceptacin y conservacin por stos de los
lmites territoriales derivados tanto de meras delimitaciones entre
divisiones administrativas o entre colonias pertenecientes a la misma
soberana, como de fronteras internacionales que permiten separar las
colonias de un Estado de la de otro.
2. Fase de la demarcacin: Es una fase de naturaleza estrictamente tcnica y en
virtud de la cual se procede a ejecutar materialmente y sobre el terreno la
delimitacin anteriormente formalizada, interviniendo, generalmente, a tal
efecto las denominadas Comisiones de determinacin. Y una vez que la frontera
ha sido establecida rige, con carcter sumamente firme, el principio de
estabilidad y permanencia de las fronteras. En adelante no ser posible alegar
un cambio fundamental de las circunstancias como causa de terminacin de un
tratado que establezca una frontera.
Frontera-zona: La figura de la frontera nos aproxima al fenmeno de
contigidad que se produce entre los Estados vecinos, lo que tiende a
desencadenar el juego de unas relaciones de vecindad entre los Estados

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNClimtrofes, por las que se persigue no slo evitar los conflictos, sino tambin
avanzar en la defensa de los intereses comunes que esa misma situacin genera.
El fenmeno de vecindad suscita relaciones de cooperacin transfronteriza para
las que se establece un rgimen convencional o legal especial. Entre estas
relaciones podemos mencionar: 1) Cooperacin aduanera, por la que se persigue
la simplificacin de las formalidades aduaneras y de vigilancia en los pasos
fronterizos; 2) Vas de comunicacin, mediante la creacin de puentes
internacionales, tneles y carreteras; 3) Asistencia mutua y gestin de servicios.
B) MODOS DE ADQUISICIN DE LA COMPETENCIA TERRITORIAL:
Los modos en torno a los que se considera posible por el Derecho Internacional
que se establezcan las competencias del Estado sobre un determinado territorio, se han
calificado tradicionalmente, por influencia privatista, y ms exactamente del Derecho
Romano, en torno a las dos categoras siguientes:
Modos originarios: Son aquellos que se utilizan cuando el territorio sobre el que
se establece la competencia no est sometido a la de otro Estado, tratndose, por
tanto, de un territorio sin dueo, de una tirra nullius. Entre estos modos
mencionamos:
La ocupacin: Se entiende por tal la adquisicin de un territorio
nullius basado sobre la toma de posesin efectiva del misma y
acompaada de la intensin de adquirir sobre l la competencia
territorial. Por lo tanto, para que la ocupacin tenga consecuencias
internacionales, deben darse tres requisitos:
1. Debe tratarse de un territorio nullius. Y en este sentido, el TIJ ha
sealado que los territorios habitados por tribus o pueblos que tenan
una organizacin social y poltica no eran considerados tierra nullius.
2. Debe existir un elementos psicolgico (animus occupandi)
consistente en la voluntad de adquirir el territorio. Se expresa por la
propia prctica seguida por los rganos del Estado ocupante.
3. Debe existir un elemento material consistente en la efectividad de la
ocupacin. Se manifiesta a travs del ejercicio de la autoridad del
Estado.
La accesin: Consiste en el titulo para extender la competencia a
aquellas formaciones terrestres que hayan acrecido al propio territorio
del Estado, bien por causas naturales (aluvin, formacin de islas,
etc.), bien por la propia actividad del hombre (construccin de diques,
muelles, etc.).
Modos derivados: Son aquellos que actan sobre un territorio que est sometido a
la competencia de otro Estado en el momento en el que se establece sobre l la
competencia de un nuevo Estado. Entre ellos mencionamos:
La cesin: Es un modo derivado de adquisicin que est basado en un
acuerdo entre dos o ms Estados para llevar a cabo una transferencia
territorial, mediante la renuncia por parte del Estado cedente a favor de
la adquisicin de esa parte del territorio por otro Estado. La cesin no
se perfecciona jurdicamente hasta la ocupacin efectiva del territorio
y el consiguiente ejercicio de las competencias por el Estado
beneficiario de la cesin.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa cesin puede realizarse a ttulo gratuito o a ttulo oneroso, bien por
permuta o bien por compraventa (por ejemplo, la compraventa de
EEUU, en 1803, de Luisiana a Francia y, en 1867, de Alaska a Rusia).
Prescripcin adquisitiva: Se aplica a aquellos casos en que un Estado
se ha posesionado de un territorio que, en principio, pertenece a la
soberana de otro Estado, ejerciendo durante un cierto tiempo, y sin
que se produzcan actos de protesta por parte de aqul otro Estado, una
ocupacin efectiva que consolidara su ttulo.
Conquista: Consista en la transferencia al vencedor parte del territorio
del Estado vencido al terminar la guerra. Deba producirse una
ocupacin efectiva por parte del Estado vencedor con animus possideti,
no siendo necesario animo transferendi por parte del otro Estado.
C) CARACTERES DE LA COMPETENCIA TERRITORIAL:
Las competencias que, en virtud de la soberana, corresponden al Estado sobre
su territorio se caracterizan, en cuanto a su contenido y ejercicio, por las notas
fundamentales de plenitud y exclusividad.
La plenitud de las competencias significa que el Estado puede ejercer con
absoluta discrecionalidad el conjunto de funciones propiamente estatales, de naturaleza,
bsicamente, legislativa, ejecutiva y judicial. Al Estado, por tanto, corresponde todas las
facultades necesarias para el adecuado desarrollo de sus funciones, incluidos desde
luego los poderes para ordenar la actividad econmica y regular el aprovechamiento de
los recursos naturales, sobre la base del principio de la soberana permanente de los
Estados sobre sus recursos naturales.
La exclusividad de las competencias territoriales implica que los Estados ejercen
sus competencias, dentro de un determinado mbito territorial, con exclusin, en
principio, de los dems Estados; lo que nos da la idea del monopolio competencial que
corresponde al Estado sobre su territorio, por encima de cualquier otra actividad.
D) OBLIGACIONES Y LMITES RELACIONADOS CON EL EJERCICIO DE LAS
COMPETENCIAS TERRITORIALES:
Ahora bien, el derecho que, en virtud de su soberana e independencia, tiene
todo Estado a ejercer con plenitud y exclusividad sus competencias territoriales,
conlleva, a su vez, una serie de obligaciones y lmites impuestos, fundamentalmente,
por normas generales del Derecho Internacional, de carcter consuetudinario o
convencional, al objeto de salvaguardar los derechos de los dems Estados y an los
intereses de la Comunidad internacional en su conjunto. Lo que nos sita ante la
existencia de un conjunto de competencias regladas por el Derecho Internacional, y por
tanto ante una serie de obligaciones para el soberano territorial que cada vez ms
amplias e intensas como consecuencia del creciente nivel de interdependencia existente
entre los Estos:
1. Cada Estado tiene el deber de respetar la personalidad de los dems Estados,
siendo inviolables la integridad territorial y la independencia poltica del Estado. Esto se
vincula, adems, con el principio de no intervencin en los asuntos internos de los
Estados.
2. Cada Estado est obligado a respetar los derechos que sobre su territorio
puedan tener otros Estados. As por ejemplo, la inmunidad de jurisdiccin y de
ejecucin de los Estados extranjeros y de sus agentes diplomticos y consulares, as

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCcomo los derechos de navegacin que corresponden a los buques de todos los Estados
por los espacios martimos sujetos a la soberana del Estado ribereo.
3. Cada Estado est obligado a evitar causar perjuicios en el territorio de otros
Estados - o a sus nacionales-, por las actividades realizadas en su propio territorio. Se
trata de que el ejercicio de las competencias territoriales por el Estado no sea abusivo o
arbitrario, lo que implica una utilizacin <<razonable>> y <<til>> de la soberana
territorial. Al respecto y como regla de buena vecindad ya clsica sobresale,
fundamentalmente, el principio sic utere tu out alienum laedas, conforme al cual un
Estado est obligado a impedir en su territorio el ejercicio de actividades que puedan
causar perjuicios en un Estado vecino; habiendo adquirido, sobre todo, este principio su
fuerza en materia medioambiental y de administracin de recursos naturales.
Ahora bien, con independencia de esas obligaciones que, con carcter general, se
imponen al Estado en el ejercicio de sus competencias territoriales, la prctica
internacional nos ofrece ciertos supuestos particulares en los cuales un Estado permite
importantes limitaciones a sus competencias soberanas a favor de otro u otros Estados o,
en su caso, de una o varias Organizaciones Internacionales, siempre con un carcter
transitorio o provisional, y sin que ello conlleve una prdida de soberana para el Estaod
territorial. Aunque junto a estos casos en los que las limitaciones de las competencias
soberanas se producen con el consentimiento del Estado territorial, trasciende tambin
un supuesto como el de la ocupacin militar en virtud del cual la potencia ocupante pasa
a ejercer una autoridad transitoria sobre el territorio ocupado sin el consentimiento del
Estado, quedando, sin embargo, el poder del ocupante limitado por las normas
contenidas, bsicamente en el Derecho Internacional Humanitario.
Estos supuestos de limitaciones son:
1. Cesiones de uso, de administracin y en arriendo: Son stas claras
expresiones de un contexto histrico dominado por las situaciones colonias y la posicin
de hegemona y dominacin de las grandes potencias, siendo difcilmente imaginables,
por ello, en el actual sistema internacional; en estas cesiones se escondan, muchas
veces, autnticas dejaciones de soberana a favor del Estado cesionario, y, por tanto,
verdaderas anexiones disimuladas.
2. El protectorado: Constituye una institucin que ha desaparecido, en tanto
que incompatible con la concepcin moderna de independencia. Conforme al rgimen
del protectorado -tcnica practicada sobre todo por Francia y el Reino Unido-, el Estado
protector asuma fundamentalmente la representacin internacional del protegido,
pudiendo llegar a ser tambin muy amplia su participacin en las competencias internas
del protectorado.
3. El condominio: Se trata de un rgimen en virtud del cual dos o ms Estados
deciden ejercer sus competencias soberanas sobre el mismo territorio de manera
compartida. Esta tcnica se ha empleado tradicionalmente por los Estados como medio
de resolver o congelar las situaciones de conflicto territorial existentes entre ellos.
4. Territorios bajo administracin territorial: Se trata de territorios en los
que la gestin del poder pblico es ejercida transitoriamente por una o varias
Organizaciones Internacionales, como consecuencia de la existencia de una controversia
de carcter territorial, de graves situaciones de carcter humanitario, o de lo que ha
venido a calificarse como Estados fallidos, y con el objetivo, bsicamente, de contribuir
al mantenimiento de la paz y seguridad internacional, y procurar la reconstruccin
nacional tras un conflicto armado o una emergencia humanitaria que genere graves
problemas de gobernabilidad en el territorio objeto de administracin internacional.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

5. Ocupacin militar: Se considera que un territorio est ocupado cuando se

encuentra de hecho colocado bajo la autoridad del ejrcito enemigo, habiendo pasado de
hecho la autoridad del poder legal a manos del ocupante. El Derecho Internacional,
aunque condena esta situacin, busca regular las competencias que podran ser ejercidas
por la potencia ocupante, al objeto de atender las exigencias derivadas de la ocupacin
militar. En la prctica internacional ms reciente trasciende el supuesto de la ocupacin
militar de Irak, tras las invasiones de aquel territorio por las fuerzas armadas de EEUU,
Gran Bretaa y los otros Estados aliados, y la posterior derrota y disolucin del rgimen
de Sadam Husseim; procediendo los miembros de la Coalicin a crear la Autoridad
Provisional de la Coalicin, encargada de ejercer poderes de gobierno de forma
temporal.

2) Competencia territorial sobre los espacios marinos (Derecho del Mar):

La tradicional calificacin del mar en occidente como un espacio dependiente,
accesorio y marginal respecto del terrestre, han llevado a establecer la jurisdiccin del
Estado ribereo sobre sus espacios marinos adyacentes partiendo siempre de las aguas
costeras en estrecha relacin y dependencia de la tierra firme. De modo que el estudio
de los regmenes de esos espacios debe incluir lgicamente el anlisis de las aguas
interiores e histricas, el mar territorial y la zona contigua, adems de la plataforma
continental y zona econmica exclusiva como conjunto de espacios e instituciones, en
orden de mayor a menor proximidad de la tierra firme, sometidos a la soberana y
jurisdiccin del ribereo.
A) LAS AGUAS INTERIORES:
Tanto la Convencin sobre Mar Territorial de 1958 como la Convencin de 1982
definen a las aguas interiores por exclusin: se entiende por tales las aguas marinas o
no continentales que tienen su lmite exterior en el mar continental y el interior en
tierra firme.
Dentro de la categora aguas interiores quedan comprendidos los puertos, las
bahas cuyas costas pertenezcan a un solo Estado, los lagos y ros no internacionales y
los llamados mares interiores, siempre que sus orillas pertenezcan en su integridad a un
solo Estado, y la anchura del estrecho o paso de acceso al mismo no supere el doble de
la anchura del mar territorial. Pero de todos estos fenmenos geogrficos el que ms
problemas plantea en cuento a su concepto y delimitacin es el de la baha. Por eso, a
los efectos de lograr una clara exposicin, debemos decir que se entiende por baha una
penetracin o hendidura del mar en la costa que su superficie sea igual o superior a la
de un semicrculo que tenga por dimetro la boca de dicha penetracin y que la
distancia entre las lneas de bajamar de los puntos naturales de entrada de la baha no
exceda las 24 millas.
El Estado ribereo ejerce casi sin limitaciones sus competencias sobre las aguas
interiores, lo mismo que sobre su territorio terrestre. Y puede reservar dichas aguas
exclusivamente para la pesca a favor de sus nacionales y la navegacin de buques de su
bandera. Como excepciones, el Convenio de 1958 sobre el Mar Territorial y la
Convencin de 1982 imponen las siguientes limitaciones:
1. El derecho de paso inocente en los casos en que pasen a ser aguas interiores
zonas de aguas que con anterioridad eran consideradas como partes del mar territorial.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC2. Los derechos de los buques de otros Estados. Para una correcta explicacin de
esos derechos, se hace imprescindible diferenciar, en primer lugar, entre los buques de
guerra y los buques mercantes:
Se entiende por buque de guerra el que pertenece a las fuerzas armadas de
un Estado y lleva sus signos exteriores distintivos, se encuentra bajo el mando
de un oficial designado por el gobierno del Estado y cuya dotacin est
sometida a disciplina militar. El rgimen jurdico aplicable a ellos difiere segn
nos encontremos en tiempo de paz o en tiempo de guerra:
1. En tiempo de paz, la entrada de buques de guerra extranjeros en los
puestos queda sometida a la notificacin previa por va diplomtica de su
visita, que deber ser autorizada por el rgano competente, generalmente el
Ministro de Asuntos Exteriores.
2. En tiempo de guerra, en los puertos de Estados neutrales se requiere
siempre una previa autorizacin, salvo en caso de peligro de destruccin del
buque. En este supuesto, sin embargo, tambin puede el Estado negar la
entrada, si bien como excepcin se permite en los casos de arribada forzosa
por avero del barco, limitndose la duracin de la estada a veinticuatro
horas, salvo que la legislacin interna disponga otra cosa.
Respecto a los buques mercantes, la regla es que, salvo por razones sanitarias o
de orden pblico, los Estados suelen dejar pasarlos a sus puertos, mxime para
realizar los intercambios comerciales con otras naciones.
En todos los casos los buques, sean de guerra o mercantes, tienen la obligacin
de observar, entre otras, las leyes de polica, sanitarias y de preservacin del medio y de
navegacin del Estado husped, y no pueden ejercer actos de autoridad en los puertos. Y
en lo que se refiere al ejercicio de la jurisdiccin penal por el Estado husped, la
mayora de las legislaciones admite que en los casos de faltas y delitos cometidos a
bordo entre tripulantes extranjeros, sin repercusin exterior y sin intervencin de ningn
nacional, se abstengan las autoridades locales de conocer e intervenir a favor de los
cnsules del Estado del pabelln del buque.
B) EL MAR TERRITORIAL:
El mar territorial es el sector del ocano en el que un Estado ejerce plena
soberana, de igual forma que en las aguas internas de su territorio. Segn la
Convencin del Mar, el mar territorial es aqul que se extiende hasta una distancia de
doce millas nuticas (22,2 km) contadas a partir de las lneas de base desde las que se
mide su anchura.
La lnea desde donde se mide el mar territorial, tambin llamada lnea de base
normal, es la lnea de bajamar a lo largo de la costa, es decir, aquella que sigue el
trazado de la costa en marea baja. Pero excepcionalmente es posible medir el mar
territorial a partir de:
1. El trazado de lneas de bases rectas que unan a puntos de referencias
existentes en la costa, cuando sta tiene profundas aberturas y escotaduras, o cuando
hay una franja de islas a lo largo de ella situadas en su proximidad inmediata. Sin
embargo, la validez jurdica de este trazado depende de que se cumplan los siguientes
requisitos:
Las lneas rectas no deben apartarse de forma apreciable de la direccin general
de la costa.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLas zonas de mar encerradas por esas lneas deben estar suficientemente
vinculadas al dominio terrestre para someterlas al rgimen de las aguas
interiores.
Las lneas rectas no pueden trazarse hacia o desde elevaciones que emerjan en la
bajamar, a menos que se hayan construido sobre ellas faros o instalaciones
anlogas que se encuentren constantemente sobre el nivel del mar.
El trazado de lneas rectas no puede aislar del alta mar o zona econmica
exclusiva el mar territorial de otro Estado.
La delimitacin deber publicarse en cartas marinas y el ribereo les dar
adecuada publicidad, en particular depositando ejemplares de las mismas en la
Secretaria General de la ONU. Esta obligacin se ampla a toda delimitacin
prevista para fijar la anchura del mar territorial.
2. Las islas y elevaciones o fondos que emergen en bajamar, entendiendo por
isla una extensin natural de tierra rodeada de agua, que se encuentra sobre el nivel de
sta en pleamar, no considerando como islas las rocas no aptas para mantener habitacin
humana o vida econmica propia.
Para poder comprender mejor la extensin del mar territorial, resulta util el
siguiente grfico:

La soberana sobre el mar territorial es un corolario de aquella que se posee el

Estado sobre el territorio terrestre. La razn determinante de este reconocimiento de
soberana estatal sobre el mar adyacente a sus costas consiste en que ello es
indispensable a su seguridad y a la proteccin de sus legtimos intereses. Sin embargo,
existen limitaciones establecidas por el Derecho internacional a la soberana que posee
el Estado respecto a su mar territorial; entre ellas mencionamos.
1. El derecho de paso inocente: En virtud de este derecho, los buques de otros
Estados, sean mercantes, de pesca o de guerra, pueden navegar, pasar, transitar, entrar y
salir del mar territorial de un Estado, siempre que el paso sea rpido e ininterrumpido,
abarcando tambin el derecho de detenerse y fondear, siempre que ello obedezca a
incidentes normales impuestos por la navegacin o a causa de fuerza mayor.
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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEl paso se presume inocente mientras no sea perjudicial para la paz, el buen
orden la seguridad del Estado ribereo; adicionalmente se exige a los submarinos que
naveguen en superficie y muestren su pabelln. Y si bien es el Estado ribereo el que
pueden negar el paso aduciendo que el mismo no es inocente, la Convencin de 1982 ha
estipulado una lista de actos no inocentes, que comprende doce posibilidades, a las que
habr de atenerse el ribereo para calificar como inocente el paso por su mar territorial
de un buque extranjero. La lista se refiere, entre otros, a la amenaza o el uso de la
fuerza, los ejercicios o prcticas con armas, el movimiento de aeronaves u otros
dispositivos militares, las actividades de investigacin, o la perturbacin de las
comunicaciones del ribereo, as como tambin, cualquier otra actividad que no est
directamente relacionada con el paso.
2. Jurisdiccin civil: La regla general es que el Estado ribereo no debe detener ni
desviar de su ruta un buque extranjero que pase por su mar territorial, para ejercer su
jurisdiccin civil sobre una persona que se encuentre a bordo. Sin embargo, dicha regla
tiende dos excepciones:
a. La posibilidad de llevar a cabo medidas de ejecucin o precautorias en materia
civil por obligaciones o responsabilidades contradas por el buque con motivo de o
durante su paso por las aguas del Estado ribereo.
b. La posibilidad de tomar medidas precautorias y de ejecucin que la
legislacin del Estado ribereo permita en los casos de detencin en el mar territorial o
de paso por el mismo procedente de aguas interiores.
3. Jurisdiccin penal: La Convencin distingue si el buque procede de aguas
interiores, en cuyo caso es posible hacer detenciones a bodo o instruir las diligencias
que prescriba la legislacin del Estado ribereo. Por el contrario, si el buque procede de
un puerto extranjero y se encuentra solamente de paso por el mar territorial, sin entrar
en aguas interiores, no est facultado el Estado ribereo para proceder a detenciones o a
la instruccin de diligencias por las infracciones penales cometidas antes de que el
buque entre en su mar territorial. Sin embargo, existen cuatro excepciones, a saber:
a. Si la infraccin tiene consecuencias en el Estado ribereo;
b. Si es de tal naturaleza que pueda perturbar la paz del pas o el orden en el mar
territorial;
c. Si el capitn del buque o el cnsul del Estado cuyo pabelln enarbola el buque
pide la intervencin de las autoridades locales.
d. Si es necesario para la represin del trfico de estupefacientes.
C) LA ZONA CONTIGUA:
La zona contigua es una zona de alta mar contigua al territorial donde el
ribereo ejerce la vigilancia necesaria para prevenir o perseguir las violaciones de sus
reglamentaciones aduanera, fiscal y sanitaria que pueden cometerse o se hayan
cometido en su propio territorio o en su mar territorial.
Esta zona contigua no puede extenderse ms all de las veinticuatro millas
marinas contadas desde las lneas de base, a partir de las cuales se mide la anchura del
mar territorial.
La zona contigua se configura as como un nuevo espacio para la proteccin de
ciertos intereses del ribereo en una extensin de mar ms amplia y al cual se le aplica
residualmente el rgimen el rgimen jurdico de la zona econmica exclusiva.
D) LA PLATAFORMA CONTINENTAL:

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa plataforma continental es la prolongacin natural de un continente, que queda
cubierto durante los periodos interglaciares como la poca actual por mares
relativamente poco profundos y golfos. La plataforma nace, entonces, en la costa, y
suele terminar en un punto de la comarca pendiente creciente (llamado barrera
continental).
La plataforma continental de un Estado ribereo est formada por el lecho y el
subsuelo de las reas submarinas que se extienden ms all de su mar territorial y a
todo lo largo de la prolongacin natural de su territorio hasta el borde exterior del
margen continentalo bien hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las
lneas de base a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial, en los casos
en que el borde exterior del margen continental no llega a esa distancia.
El TIJ reconoci que la nocin de la prolongacin natural del territorio como
fundamento de una soberana econmica sobre la plataforma continental planteaba de
hecho delicados problemas de interpretacin a la hora de delimitar la plataforma de los
Estados vecinos. Esto ha generado que se admita consuetudinariamente como
fundamento supletorio de la soberana econmica del ribereo sobre la plataforma
continental la distancia de 200 millas desde la costa, salvo en los supuestos en que la
plataforma geolgica se extienda an ms lejos de aquellas 200 millas.

A los fines de la delimitacin de la plataforma entre los pases vecinos, la

Convencin sobre Plataforma Continental de 1958 seala que los Estados ribereos que
se encuentran frente a frente o que sean limtrofes, debern arribar a un acuerdo entre
ellos para delimitar sus plataformas. Pero a falta de acuerdo, y salvo que circunstancias
especiales justifiquen otra delimitacin, sta se determinar por la lnea media cuyos
puntos sean todos equidistantes de los puntos ms prximos de las lneas de base desde
donde se mide la extensin del mar territorial de cada Estado. Sin embargo, este
principio de delimitacin fueron objeto de interpretacin por el T.I.J. y por distintas
conferencias internacionales producindose la cristalizacin consuetudinaria del
<<acuerdo entre los Estados>> como el primer y principal componente de la norma
delimitadora, seguida de un segundo componente integrado por <<la regla de la
delimitacin equitativa>> que est dotada, a su vez, de los siguientes elementos:
1. Los principios equitativos, que son los parmetros valorativos aplicables a la
delimitacin.
2. Las circunstancias relevantes, que pueden ser geogrficas o sociales tales
como las histricas, polticas y econmicas.
3. Los mtodos prcticos que pueden utilizarse en la delimitacin, que son muy
variados pero que estn condicionados por las circunstancias anteriores.
72

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCCon respecto al rgimen jurdico aplicable a la plataforma continental, es posible
sealar un derecho general y otros derechos especficos que tiene el Estado ribereo:
Derecho general: El Estado ribereo ejerce sus derechos sobre la plataforma a
los efectos de la exploracin y explotacin de los recursos naturales. Este
derecho de explotacin tiene para el Estado ribereo el carcter de soberano,
exclusivo e inherente en el sentido de que es independiente de su ocupacin real
o ficticia, as como de toda declaracin expresa.
Los recursos naturales afectados son los minerales y, en general, todos los
recursos no vivos, as como los recursos vivos que pertenezcan a <<especies
sedentarias>> o que mantengan un <<constante contacto fsico>> con el lecho
de la plataforma continental.
Derechos especficos:
1. Construir y autorizar la construccin, operacin y utilizacin de islas
artificiales, instalaciones y estructuras sobre la plataforma continental, y
establecer zonas de seguridad en torno a ellas.
2. Autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin de realicen
en la plataforma continental.
Pero adems de tener derechos sobre la plataforma continental, el Estado
ribereo tiene obligaciones y limitaciones, entre las que mencionamos:
I. No afectar el rgimen de las aguas suprayacentes y del espacio areo sobre
esas aguas.
II. No entorpecer injustificadamente la navegacin ni otros derechos y libertades
de los dems Estados.
III. No impedir el tendido ni la conservacin de cables o tuberas submarinas en
la plataforma, aunque queden sujetos al consentimiento del Estado ribereo.
E) LA ZONA ECONMICA EXCLUSIVA:
Zona econmica exclusiva, tambin denominada mar patrimonial, es el nombre
que se le da al rea de mar en la que un Estado tiene derechos especiales en
exploracin y explotacin de sus recursos segn la Convencin del Mar.
Se extiende desde el lmite exterior del mar territorial hasta una distancia de
doscientas millas nuticas (370,4 km) contadas a partir de las lneas de base desde las
que se mide la anchura de este.
Comencemos diferencindola de las otras nociones propias del Derecho del mar:
1. En primer lugar hay que distinguirla del mar territorial, ya que los derechos
que el Estado ribereo ejerce sobre uno y otro no son evidentemente iguales. As:

Los derechos del Estado costero sobre su zona econmica no provienen del
ejercicio de la soberana territorial.

Los derechos que el Estado ejerce sobre su mar territorial son anlogos a los que
ejerce sobre su territorio y aguas interiores con la limitacin relativa al <<paso
inocente>>. En cambio, en la zona econmica los derechos del Estado ribereo
estn en conexin con la exploracin, explotacin, conservacin y
administracin de los recursos naturales de la referida zona; y los derechos de
los terceros, especialmente en lo relativo a la libertad de comunicacin son
prcticamente asimilables a los ejercidos en alta mar.
2. Ms problemas presenta la diferencia entre zona econmica y plataforma
continental. Hay que tener en cuenta que se trata de dos instituciones que recaen en

73

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCprincipio simultneamente sobre un mismo espacio fsico -el de 200 millas marinas-, en
el que los Estados ribereos pretenden ejercer su soberana econmica. Por ello se pudo
plantear el interrogante de la dualidad o unidad de ambas instituciones aunque tiende a
prevalecer la primera postura.
Las principales diferencias que podemos sealar entre ambas son:

Los derechos del Estado ribereo sobre la plataforma continental a los efectos de
exploracin y explotacin de los recursos estn claramente reconocidos como
<<derechos de soberana>> y tienen el carcter de <<exclusivos>>. En cambio,
el carcter de exclusividad de los derechos sobre la zona econmica dista
bastante de ser reconocido sin discusin.

La tendencia respecto a la plataforma continental ha sido ampliarla hasta el

borde exterior del margen continental en vista de las reivindicaciones de los
pases de plataforma amplia. En la zona econmica, por el contrario, la regla de
las 200 millas apareci como distancia mxima en el Derecho Internacional.

Los derechos de los Estados ribereos sobre la zona econmica se refieren, es

cierto, a los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las aguas
suprayacentes al lecho y del lecho y el subsuelo del mar; mientras que los
relativos a la plataforma se extienden solamente al lecho y subsuelo de las zonas
marinas, es decir, no afectan la condicin jurdica de las aguas suprayacentes ni
la del espacio areo situado sobre tales aguas.
Derechos del Estado ribereo sobre la zona econmica: En la zona econmica
exclusiva, el Estado ribereo tiene:
a) Derechos de soberana para los fines de exploracin y explotacin,
conservacin y administracin de los recursos naturales, tanto vivos como no vivos de
las aguas suprayacentes al lecho y del lecho y el subsuelo del mar, y con respecto a otras
actividades con miras a la exploracin y explotacin econmica de la zona, tal como la
produccin de energa derivada del agua de las corrientes y de los vientos;
b) Derecho al establecimiento y la utilizacin de islas artificiales, instalaciones y
estructuras, que viene configurado como un <<derecho exclusivo>> del Estado ribereo
en el doble sentido de construir o autorizar y reglamentar la construccin, explotacin y
utilizacin; y de poder ejercer la jurisdiccin exclusiva sobre dichas islas artificiales.
c) Derecho a la investigacin cientfica marina, en tanto que las actividades
cientficas que otros Estados u Organizaciones pretendan realizar requerir el
consentimiento del Estado ribereo.
d) Derecho a la proteccin y preservacin del medio marino, lo cual debe
entenderse no slo como un derecho sino adems como un deber de carcter
internacional.
Cabe sealar que el Estado puede adoptar todas las medidas necesarias,
incluidas la visita, la inspeccin, el apresamiento y la iniciacin de procedimiento
judicial, para garantizar el cumplimiento de sus leyes y reglamentos.
Los derechos de los terceros Estados sobre la zona: La zona econmica no est
concebida como un espacio tan exclusivo como para que los terceros Estados queden
privados del disfrute de ciertos derechos en ella. Y as podemos reconocer:
1. Derechos de los terceros Estados en general: Al hablar de los Estados
terceros en general nos estamos refiriendo a todos los Estados sin distincin. A ellos se
les reconoce el derecho al ejercicio de las libertades de navegacin, sobrevuelo, tendido
de cables y tuberas submarinas y <<de otros usos del mar internacionalmente legtimos
relacionados con dichas libertades, tales como los vinculados al funcionamiento de
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Derecho Internacional Pblico -UNCbuques, aeronaves y cables y tuberas submarinos>>.
Pero adems, los terceros
Estados tienen derechos sobre los recursos vivos siempre que se den las siguientes
condiciones.
Que el Estado ribereo carezca de capacidad necesaria para pescar la captura
permisible por l establecida.
Que previamente se llegue a algn acuerdo o arreglo con el Estado ribereo.
Que el Estado ribereo deba tener en cuenta una seri de condiciones y en
especial los requerimientos de determinados pases como los carentes de
litoral, aquellos con caractersticas geogrficas especiales y en especial los
Estados en desarrollo de la misma regin o subregin.
2. Derechos de los Estados sin litoral y con caractersticas geogrficas
especiales en la zona econmica: El artculo 69 de la Convencin sobre Derecho del
Mar seala que los Estados sin litoral tendrn derecho a participar, sobre una base
equitativa, en la explotacin de una parte apropiada del excedente de recursos vivos de
las zonas econmicas exclusivas de los Estados ribereos de la misma subregin o
regin, teniendo en cuenta las caractersticas econmicas y geogrficas pertinentes de
todos los Estados interesados.
Los Estados interesados establecern las modalidades
y condiciones de esa participacin mediante acuerdos bilaterales, subregionales o
regionales, teniendo en cuenta, entre otras cosas:
a) La necesidad de evitar efectos perjudiciales para las comunidades pesqueras o
las industrias pesqueras del Estado ribereo;
b) La medida en que el Estado sin litoral, de conformidad con lo dispuesto en
ese artculo, est participando o tenga derecho a participar, en virtud de los acuerdos
bilaterales, subregionales o regionales existentes, en la explotacin de los recursos vivos
de las zonas econmicas exclusivas de otros Estados ribereos;
c) La medida en que otros Estados sin litoral y Estados en situacin geogrfica
desventajosa estn participando en la explotacin de los recursos vivos de la zona
econmica exclusiva del Estado ribereo y la consiguiente necesidad de evitar una carga
especial para cualquier Estado ribereo o parte de ste;
d) Las necesidades en materia de nutricin de las poblaciones de los respectivos
Estados.
Los Estados desarrollados sin litoral tendrn derecho, en virtud de lo dispuesto
en este artculo, a participar en la explotacin de recursos vivos slo en las zonas
econmicas exclusivas de los Estados ribereos desarrollados de la misma subregin o
regin, tomando en consideracin la medida en que el Estado ribereo, al facilitar el
acceso de otros Estados a los recursos vivos de su zona econmica exclusiva, haya
tenido en cuenta la necesidad de reducir al mnimo las consecuencias perjudiciales para
las comunidades pesqueras y las perturbaciones econmicas en los Estados cuyos
nacionales hayan pescado habitualmente en la zona.
Las disposiciones que anteceden no afectarn a los arreglos concertados en
subregiones o regiones donde los Estados ribereos puedan conceder a Estados sin
litoral de la misma subregin o regin derechos iguales o preferenciales para la
explotacin de los recursos vivos en las zonas econmicas exclusivas.
3) Competencia de los Estados sobre otros espacios marinos:
A) EL ALTA MAR:
Se entiende por alta mar todas aquellas partes del mar que no forman parte del
mar territorial o de las aguas interiores.

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Derecho Internacional Pblico -UNCLos principios en los que est basado el rgimen jurdico del alta mar son los
siguientes:
1. Principio de libertad de los mares: Esto significa que en cuanto va de
comunicacin en un bien comn; as, todos los Estados con litoral o sin l tienen
derecho a que naveguen en alta mar los buques que enarbolen su bandera. De all que
los verdaderos usuarios del mar sean los buques en tanto que el ligamen que ellos tienen
con un Estado en particular se exterioriza a travs de la bandera que es la que
determinar la nacionalidad del navo. Se reconoce que son los Estados los que tienen el
derecho de conceder la nacionalidad a un buque; sin embargo, a fin de evitar el uso y
abuso de los llamados pabellones de complacencia, la Convencin del Mar impone la
limitacin de que para el otorgamiento del uso de la bandera ha de existir una relacin
autntica entre el Estado y el buque; en particular, el Estado ha de ejercer
efectivamente su jurisdiccin y su autoridad sobre los buques que enarbolan su
pabelln en los aspectos administrativos, tcnicos y sociales.
La importancia del derecho al uso de la bandera es extraordinaria, ya que supone
que en alta mar los buques quedan sometidos a la jurisdiccin exclusiva del Estado del
pabelln. Ello lleva como consecuencia el no poder efectuar ningn cambio de bandera
durante un viaje ni en una escala, excepto como resultado de un cambio efectivo de la
propiedad o en el registro. Por su parte, el buque que navegue bajo las banderas de dos o
ms Estados, utilizndolas a su conveniencia, no podr ampararse en ninguna de esas
nacionalidades frente a un tercer Estado y podr ser considerado como un buque sin
nacionalidad.
La competencia exclusiva del Estado del pabelln en alta mar sobre sus barcos
lleva como contrapartida las siguientes obligaciones:
Obligacin de mantener la seguridad sobre los buques, especialmente en lo
referido a: a) la construccin, el equipo y las condiciones de navegabilidad; b)
las dotaciones de los buques y condiciones de trabajo y capacitacin de las
tripulaciones; c) La utilizacin de seales, mantenimiento de comunicaciones y
prevencin de abordajes.
Obligacin de asistencia en el mar. En este sentido, la Convencin sobre Alta
Mar seala que los Estados deben obligar a los capitanes de los buques que
naveguen bajo su bandera a que, siempre que puedan hacerlo sin peligro para el
buque, su tripulacin o sus pasajeros: a) presten auxilio a toda persona que se
encuentre en peligro de desaparecer en el mar; b) se dirijan a toda velocidad
posible a prestar auxilio a las personas que estn en peligro, en cuanto sepan que
necesitan socorro; c) en caso de abordaje, presten auxilio al otro buque, a su
tripulacin y a sus pasajeros.
Obligacin de tomar medidas eficaces para impedir y castigar el transporte de
esclavos en buques autorizados para enarbolar su bandera y para impedir que
con ese propsito se use ilegalmente su bandera. Todo esclavo que se refugie en
un buque, sea cual fuere su bandera, quedar libre ipso facto.
Este principio de la libertad de navegacin tiene una serie de limitaciones que
pasamos brevemente a exponer:
Por razn de dedicarse a la piratera, se puede apresar al buque o aeronave
pirata o que est en manos de piratas en alta mar o en cualquier otro lugar que no
est sometido a la jurisdiccin de ningn Estado. Pero el apresamiento slo
puede llevarse a cabo por buques y aeronaves de guerra o afectados a un servicio
pblico y autorizados a tal fin.
La represin de otras prcticas odiosas, en especial la trata de esclavos, justifica
la limitacin del principio de libre navegacin mediante el llamado derecho de
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Derecho Internacional Pblico -UNCvisita. ste se debe realizar por buques de guerra siempre que haya motivos
fundados para creer que un buque mercante se dedica a la trata de esclavos.
Tambin queda limitado el derecho a la libre navegacin cuando haya motivos
fundados para creer que un buque extranjero ha cometido una infraccin a las
leyes y reglamentos del Estado ribereo. En este caso se puede ejercer el
denominado derecho de persecucin.
2. Principio de libertad de pesca: Todos los Estados tienen el derecho de que sus
nacionales se dediquen a la pesca en alta mar, a reserva de:
Sus obligaciones convencionales.
Los intereses y derechos del Estado ribereo que se estipulan en la Convencin
sobre Alta mar.
Las disposiciones sobre la conservacin de los recursos vivos de la alta mar.
3. Principio de la libertad de utilizacin del lecho del mar para tender cables y
tuberas: En virtud de este principio, no se puede impedir que se tiendan cables o

tuberas y que se proceda a su conservacin. Son los Estados los que, por medio de una
legislacin oportuna, deben perseguir a los culpables de deterioros o rupturas causadas
voluntariamente o por negligencia culpable a fin de que las personas sometidas a su
jurisdiccin respondan del costo de la reparacin.
4. Principio de no interferencia: Est ntimamente vinculado con el principio de
libertad de los mares y significa que el alta mar no puede ser objeto de apropiacin por
parte de ningn Estado y que stos deben abstenerse de interferir en el ejercicio por
parte de los otros pases de los derechos que todos ellos tienen en alta mar.
B) LOS FONDOS MARINOS Y OCENICOS:
Por fondos marinos y ocenicos nos referimos a los abismos marinos y
ocenicos y su subsuelo, fuera de los limites de la jurisdiccin nacional, es decir, de las
plataformas continentales de los Estados. Se trata de superficies ricas en ndulos
polimetlicos (prioritariamente manganeso, cobre, nquel y cobalto) cobre, zinc, plata,
oro y platino.
La delimitacin de esta zona depende lgicamente del lmite exterior de las
plataformas continentales de los Estados ribereos. Por tanto, si bien la delimitacin de
la zona posee un aspecto internacional, son los Estados ribereos quienes fijan la
extensin de sus respectivas plataformas en ejercicio de su jurisdiccin. La nica
exigencia jurdica requerida es que el lmite exterior se indique en cartas o listas de
coordenadas debidamente publicadas y que se depositen ente el Secretario General de la
ONU.
El marco jurdico de los fondos marinos internacionales viene dado por dos
principios bsicos: el que la zona constituye Patrimonio comn de la humanidad y el de
su utilizacin en beneficios de la humanidad.
Por patrimonio comn de la humanidad debe entenderse la exclusin de
soberana o de propiedad por parte de los Estados o de particulares. Y as, todos los
derechos sobre los recursos se confieren a la humanidad en su conjunto, en cuyo
nombre actuar la autoridad.
Con el principio de utilizacin en beneficio de la humanidad se quiere expresar
que todas las utilizaciones y utilidades posibles de que sean objeto la zona y sus
recursos deben revertir en beneficio de la humanidad, habida cuenta la necesidad de los
llamados pases en desarrollo. Ello supone, a su vez, la existencia de un acuerdo sobre la
creacin de una organizacin internacional que organice, controle y tenga poderes a tal

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Derecho Internacional Pblico -UNCfin. Esa organizacin es la Autoridad que fue creada en 1982 y que opera directamente a
travs de un rgano llamado Empresa.
A la Autoridad se le ha otorgado competencia en materia de poltica de recursos
y establecimiento de lmites a la produccin por una parte, y en el establecimiento de
ciertos mecanismos de proteccin a los pases en desarrollo, por otra. En primer lugar,
la poltica de recursos y los posibles lmites deben ser compatibles con la satisfaccin de
la demanda mundial. En segundo lugar, la Autoridad debe dar proteccin a los pases en
desarrollo siempre que se demuestre el carcter econmico de los efectos adversos, a
travs de dos mecanismos: las medidas compensatorias y las medidas preventivas.
C) ESTRECHOS UTILIZADOS PARA LA NAVEGACIN:
El T.I.J. considera que un estrecho es todo paso que pone en comunicacin dos
partes de Alta Mar y que es utilizado a los fines de la navegacin.
Son tres los elementos relevantes de la nocin de estrecho internacional: el
geogrfico, el funcional y el estrictamente jurdico.
1. Desde la perspectiva geogrfica, un estrecho se define como una parte del
medio marino donde se contrae el mar que constituye un paso natural entre dos reas de
dicho medio, y que al mismo tiempo separa dos reas terrestres prximas.
2. El elemento funcional exige esencialmente que se trate de una va de
comunicacin utilizada para la navegacin internacional.
3. Por ltimo, se precisa para completar la nocin de estrecho internacional de
un elemento de orden jurdico: que las aguas del estrecho formen parte del mar
territorial de uno o varios Estados. Es decir, a efectos jurdicos slo puede considerarse
como estrecho aqul donde el mar territorial de uno o ms Estados ribereos no deja
extensin alguna de alta mar para la libre navegacin a travs de dicha va.
Con respecto al rgimen jurdico aplicable a estos estrechos, las grandes
potencias martimas proponan la creacin de una dualidad de regmenes segn se trate
de mar territorial o de los estrechos internacionales. Termin triunfando esta propuesta y
fue as como la Convencin de 1982 confeccion un rgimen propio y diferenciado
aplicable a los estrechos internacionales. En ellos se aplica el principio de paso en
trnsito para todos los buques y aeronaves, definindose dicho paso como la libertad de
navegacin y sobrevuelo exclusivamente para los fines del trnsito rpido e
ininterrumpido por el estrecho.
El Estado ribereo mantiene una soberana residual sobre los recursos, el
control de las actividades de investigacin y la preservacin del medio en esas aguas,
debiendo procurar que esos derechos residuales no afecten ni se dejen afectar por la
libertad de comunicacin imperante en ese espacio. Adems los Estados ribereos
pueden dictar leyes y reglamentos relativos a la seguridad de la navegacin, la
prevencin y control de la contaminacin, la prohibicin de cualquier actividad
pesquera, as como sobre materia aduanera, fiscal y sanitaria.
D) ROS INTERNACIONALES Y CURSOS DE AGUA INTERNACIONALES:
Conforme al Congreso de Viena de 1815, los ros internacionales son los que
forman una frontera entre Estados o los que cruzan dichas fronteras. Pero, las Naciones
Unidas intent ampliar el concepto de ro internacional al entender que esta expresin
no slo comprende los ros internacionales propiamente dichos, sino tambin a todas
las corrientes (ros, arroyos, manantiales, etc.) que atraviesan o bordean el territorio
de dos o ms Estados, as como las aguas y lagos fronterizos.

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Derecho Internacional Pblico -UNCEsta ampliacin ha generado una tendencia actual a sustituir el concepto de ro
internacional por el de curso de agua internacional, nocin sta que, no obstante,
genera distintas opiniones respecto a que se debe entender por tal. Al respecto podemos
sealar las siguientes posturas:
Para algunos autores el concepto de curso de agua internacional se refiere a la
nocin de ros internacionales acuada por el Congreso de Viena de 1815. La
nota caracterstica del concepto es la existencia de fronteras polticas que
dividen dicho curso o por las que sus aguas transcurren.
Otros entienden que los cursos de agua internacionales hacen referencia a la
cuenca fluvial, es decir, no slo a los ros internacionales, sino tambin a los
afluentes de los mismos aunque su curso transcurra por el territorio de un solo
Estado.
Finalmente, otro sector de la doctrina sostienen que la expresin cursos de
aguas internacionales hay que fijarla con relacin a la cuenca hifrogrfica,
cuenca hidrolgica, o cuenca de drenaje. Estos conceptos incluyen todas las
aguas superficiales o subterrneas que desembocan en una salida nica; lo
determinante es la unidad parcial y funcional de dichas aguas, no las fronteras
polticas que las dividen.
Es esta ltima realidad la que un amplio sector doctrinal y de la prctica de los
Estados quiere expresar con el concepto de cursos de agua internacionales; para ellos,
la expresin ms que hacer referencia al concepto jurdico de frontera poltica ha de
apoyarse preferentemente en una nocin fsica y econmica: la cuenca hidrogrfica y su
aprovechamiento.
Podramos preguntarnos ahora Cules son los derechos y obligaciones de los
Estados en orden al uso, conservacin y aprovechamiento de dichas aguas? Para
responder a este interrogante lo primero que debemos decir es que en los ltimos aos
se ha comenzado a considerar a los cursos de agua internacionales como un recurso
natural compartido. Esta nocin viene a limitar el principio de soberana permanente de
los Estados sobre los recursos naturales que se encuentran en su territorio. lo que sucede
es que la aplicabilidad del concepto de soberana a los usos de los cursos de agua
entraa ciertas peculiaridades en funcin de las caractersticas fsicas del agua, y de la
situacin geogrfica del Estado en relacin a dichas aguas; as, de nada servira a un
Estado situado aguas abajo prohibir determinados usos para evitar la contaminacin de
sus aguas, si los Estados situados aguas arriba lo permiten. De ah que la utilizacin,
conservacin y aprovechamiento de los cursos de agua internacionales lleva implcita la
idea de la cooperacin entre los Estados ribereos o, cuando menos, la necesidad de
reestablecer unos determinados lmites al ejercicio de su soberana sobre las aguas que
pasan por su territorio.
A partir de estos trminos la pregunta a formular es la de las limitaciones a la
soberana o, en su caso, la cooperacin entre los Estados. Al respecto podemos ver las
siguientes limitaciones:
Limitaciones y cooperaciones referidas a la navegacin: La evolucin
histrica del uso de los ros navegables se remonta a los Tratados de Westfalia;
pero fue en los tratados posteriores a la Revolucin francesa cuando se intent
aplicar el principio de la Revolucin contrario a la apropiabilidad y uso
exclusivo de los ros en beneficio de uno slo de los Estados. Posteriormente, se
comenzaron a firmar una serie de tratados internacionales sobre los ros
europeos, africanos y americanos. Y as, la preocupacin sobre la
reglamentacin de la navegacin de los ros internacionales produjo la
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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Conferencia de Barcelona de 1921. De dicha Conferencia se destaca: a) la

denominacin de vas de agua de inters internacional en vez de ros
internacionales ya que quedan comprendidos tambin los lagos; b) su
internacionalidad viene dada por la navegabilidad y porque atraviese o separe
adems dos o ms Estados; c) las referidas vas deben estar abiertas a la
navegacin en rgimen de igualdad prohibindose las discriminaciones a los
barcos de los Estados contratantes; d) el rgimen no se aplica a los barcos de
cabotaje ni a los barcos de guerra; e) los Estados ribereos pueden tomar
medidas de polica, de sanidad y cuidar de que se cumplan los reglamentos.
No podemos afirmar que el Estatuto de Barcelona sea un rgimen generalmente
aceptado, ya que pocos Estados han ratificado los instrumentos preparados en
dicha reunin; pero, como acertadamente se ha sealado, esta Convencin
constituye en el momento actual la nica fuente general del derecho fluvial
internacional.
Por otro lado, cabe sealar que en la actualidad, y en la mayora de los casos, los
grandes ros internacionales son objeto de un rgimen convencional especfico;
as entre otros, son significativos los regmenes establecidos para los ros Rhin,
Danubio, Congo, Niger, Zambeze, Paran, Uruguay; Ro de la Plata, Amazonas
y Ro San Lorenzo.
Limitaciones y cooperaciones en usos con fines distintos a la navegacin:
Los principales usos de los cursos de agua para fines distintos de la navegacin
pueden agruparse en las siguientes categoras: usos agrcolas, usos econmicos y
comerciales, y usos domsticos y sociales. En relacin con ellos pueden
contemplarse otros problemas como la prevencin de las inundaciones, la
erosin o contaminacin, que tambin debern ser considerados a la hora de
regular jurdicamente la utilizacin de los cursos de agua internacionales.
Normalmente, la regulacin jurdica de tales aspectos se lleva a cabo a travs de
convenciones bilaterales o multilaterales especficas en cada supuesto, y
concertadas entre los Estados ribereos interesados. Del conjunto de las
convenciones interesa destacar los principios generales que rigen la materia:
1. Utilizacin y participacin equitativa y razonable.
2. La obligacin de no causar daos sensibles.
3. La obligacin general que tienen los Estados del curso de agua de cooperar
entre s a fin de lograr una utilizacin ptima, y una proteccin adecuada del
curso de agua internacional.
4. El intercambio regular entre los Estados del curso de agua, de los datos e
informaciones de que puedan disponer sobre el estado de los cursos de agua y
las provisiones correspondientes.

E) CANALES INTERNACIONALES:
Por canales internacionales se entiende aquellas vas de agua, creadas
artificialmente, que ponen en comunicacin dos espacios martimos y que estn
sometidos a un rgimen internacional. Quedan excluidos, por tanto, los estrechos
martimos formados de manera natural.
A pesar de hallarse completamente en el territorio de un nico Estado, sujetos en
principio a l soberana territorial del mismo, su carcter internacional deriva de la
creacin expresa, por va convencional, de un rgimen internacional para su uso y
aprovechamiento. De esta manera no tienen el carcter de canales internacionales

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCaquellos canales que carecen de dicho rgimen de internacionalizacin, como puede ser,
entre otros, el Canal de Corinto, que comunica los mares Jnico y Egeo.
La categora de los canales internacionales comprende actualmente el Canal de
Suez, el Canal de Panam y el canal de Kiel.
1. El Canal de Suez: Atraviesa territorio egipcio durante 160 kilmetros y conecta
el Mar Rojo con el Mar Mediterrneo. Construido por iniciativa francesa fue inaugurado
en 1869 y su explotacin fue concedida a la compaa constructora por un perodo de 99
aos. Tras una primera etapa de sometimiento al derecho interno, el rgimen de
internacionalizacin del canal qued establecido en la Convencin de Constantinopla de
1888.
2. El Canal de Panam: Sus 81 kilmetros conectan el Ocano Atlntico con el
Pacfico. Fue inaugurado en 1914. Los Estados Unidos haban apoyado la
independencia de Panam frente a Colombia que les haba negado el permiso de
construccin. En 1903 los Estados Unidos obtienen la concesin de uso a perpetuidad
del Canal incluyendo el control jurisdiccional de la zona. A cambio los EEUU se
comprometan a garantizar militarmente la independencia de Panam y a desembolsar
una suma inicial y un pago anual. El Canal quedaba abierto a los buques de todas las
naciones y era declarado zona neutral.
Los trminos de este acuerdo fueron objeto de mltiples y continuadas protestas
de Panam, que pretenda su renegociacin. Gracias a ello en 1977 se concluy el
Tratado del Canal de Panam por el cual se cre una Comisin del Canal de Panam,
organismo pblico creado y regulado por la legislacin de los Estados Unidos, para la
gestin del mismo hasta el 31 de diciembre de 1999.
3. El Canal de Kiel: Situado en el territorio de Alemania, sus 98 kilmetros
comunican el Mar del Norte con el Mar Bltico. Fue inaugurado en 1895. Tras una
primera etapa como va regulada por el derecho interno, el Tratado de Versalles de 1919
estableci su internacionalizacin. El Canal queda abierto a todos los buques de todas
las naciones que se hallen en paz con Alemania, que asegurar su administracin.
4) Rgimen especial de los Estados archipelgicos:
El Estado archipelgico se define como el constituido totalmente por uno o
varios archipilagos y que puede incluir otras islas. Por archipilago se entiende, por su
parte, a un grupo de islas, las aguas que las conectan y otros elementos naturales, que
estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos
naturales formen una entidad geogrfica, econmica y poltica intrnseca o que
histricamente hayan sido considerados como tales.
La delimitacin del Estado archipelgico se va a someter a dos condiciones
objetivas:
1. El Estado archipelgico puede trazar sus lneas de base rectas siguiendo el
contorno ms externo del archipilago, siempre que la proporcin entre agua y tierra
dentro de las lneas de base recta se encuentren entre las relaciones 1 a 1 y 9 a 1; es
decir, tanto si hay menos de una parte de agua por una de tierra como si hay ms de
nueve partes de agua por una sola de tierra, el trazado no es vlido.
2. Los segmentos o lneas de base recta no podrn exceder de 100 millas de
longitud, salvo un 3% del total de los segmentos que podrn sobrepasar ese lmite hasta
125 millas.
As pues, la definicin dada debe completarse con estos dos criterios numricos
que deben considerarse como criterios definitorios ms que delimitadores, pues su

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Derecho Internacional Pblico -UNCincumplimiento anula los efectos de la posible existencia terica del Estado
archipelgico.
Las aguas encerradas por las lneas de base rectas no son aguas interiores, pero
tampoco territoriales, pues las aguas encerradas quedan especialmente situadas entre las
interiores y las territoriales. Pareca, pues, conveniente la creacin de un nuevo
concepto: as surgieron las denominadas aguas archipelgicas.
En principio el Estado archipelgico mantiene soberana sobre las aguas
archipelgicas, pero bajo tres restricciones:
I) Una restriccin se refiere a la obligacin por parte del Estado archipelgico de
respetar los acuerdos existentes con otros Estados, los derechos de pesca tradicionales y
otras actividades legtimas de los Estados vecinos inmediatamente adyacentes en ciertas
reas situadas en las aguas archipelgicas, as como el tendido de cables submarinos ya
existentes de otros Estados, y su conservacin y reemplazo.
II) El derecho de paso inocente.
III) El libre paso en trnsito por los estrechos internacionales.
En resumen, las restricciones padecidas por el Estado archipelgico en el
rgimen jurdico de sus aguas, particularmente el derecho de libre paso en trnsito por
las vas martimas archipelgicas, transforman esas aguas en un espacio sui generis
prximo a la zona econmica exclusiva, ya que dichas aguas no son estrictamente alta
mar ni mar territorial, y el Estado ribereo mantiene en ellas una soberana residual
sobre la explotacin de los recursos, el control de las actividades de investigacin y la
preservacin del medio marino.
5) Cuestiones territoriales argentinas:
A) ISLAS MALVINAS:
A. 1) ANTECEDENTES:

La historia de las Islas Malvinas se relaciona en forma directa con la historia de

los grandes descubrimientos. En efecto, abierta la puerta a nuevos continentes luego del
hallazgo de Amrica, los navegantes europeos buscaron nuevas rutas que facilitaran el
acceso a productos provenientes de otras latitudes, utilizando para ello los espacios
martimos paulatinamente descubiertos.
Esteban Gmez, intentando regresar a puertos espaoles, tras desertar de la
expedicin de Magallanes, descubri en 1520 a estas islas a las que llam Islas
Sansn. Por su parte, Inglaterra comenz su accionar en el sur de nuestro continente
sobre finales del siglo XVI, y es as que recin en las cartas nuticas levantadas por el
corsario Francisco Drake aparecen estas islas. Sin embargo, fue John Strong, quien en
nombre de la corona inglesa desembarc por primera vez en las islas en 1690,
bautizndolas con el nombre de su protector, Lord Falkland. En tato que la primera
ocupacin efectiva fue efectuada por el francs Louis Antoine de Bougainville en 1766,
quien bautiz el archipilago con el nombre de Illes Malounies. Sin embargo, esta
ocupacin mereci la protesta espaola por entender que estas islas se encontraban
dentro de la jurisdiccin de lo que entonces constitua la Capitana General de Buenos
Aires, ante lo cual Francia reconoci los derechos espaoles y restituy las islas.
Pero en 1766, el Britnico John Mc Bride se instal en lo que llam Port
Egmont, violando as el compromiso de Inglaterra de no enviar navos a los mares del
sur. Al tomar conocimiento de esta situacin las autoridades espaolas libraron orden al
gobernador de Buenos Aires para que desocupara la isla de los ingleses, facultndoselo,

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Derecho Internacional Pblico -UNCinclusive, a utilizar la fuerza en caso necesario, orden que fue cumplida, obligndose a
los ingleses a abandonar la regin. Sin embargo, Inglaterra volvi a ocupar las islas en
1771, lo que fue notificado a Buenos Aires, haciendo expresa mencin de un pacto
secreto en virtud del cual los ingleses se comprometan a abandonar voluntariamente su
asentamiento, hecho que se produjo en 1774, oportunidad en la que dejaron una placa a
la que se hace frecuente referencia en las reclamaciones britnicas.
Luego de este periodo de ocupacin britnica, las fuerzas armadas espaolas se
asentaron en las Islas, hasta que en 1811 debieron retirarse para reforzar el fuerte de
Montevideo, tras el estallido de la Revolucin de Mayo. Sin embargo, continuaron
habitadas por espaoles y nativos y continu el ejercicio de la jurisdiccin,
especialmente a travs de la aplicacin de la legislacin de pesca. A esto se suma el
hecho de que en 1920, ya declarada la independencia argentina, Davit Jewet arrib a la
isla y tom posesin de ella en nombre de las Provincias Unidas del Ro de la Plata.
Nueve aos ms tarde, Martn Rodriguez, gobernador de la provincia de Buenos Aires y
encargado de las relaciones exteriores, cre la Comandancia Poltico-Militar de
Malvinas, designando a Luis Vernet como gobernador de las islas. Esta creacin, sin
embargo, signific el estallido del conflicto con Gran Bretaa ya que esta nacin
consideraba que esta medida afectaba los derechos de soberana ejercidos hasta
entonces por ese pas.
El gobierno ingls, convencido de que los Estados Unidos no opondran ningn
reparo a su apoderamiento de Malvinas, orden el desplazamiento de los buques
<<Clio>> y <<Tyne>>, que tenan asiento en Brasil y design, dos meses despus, a M.
Brisbane como gobernador de las islas. Enterada Argentina de estos acontecimientos,
nombr al entrerriano Rivero como comandante de la resistencia argentina en
Malvinas. La delegacin mat a Brisbane y a otras personas y enarbol la bandera
argentina. Pero esta situacin slo perdur hasta 1934, ao en el cual asumi como
comandante de las islas en representacin de Gran Bretaa H. Smith, quien, tras izar la
bandera britnica, orden se capturara a los argentinos que se encontraban refugiados en
las elevaciones de las islas. Tres meses despus fueron apresados Rivero y sus
seguidores.
La noticia de la agresin y la toma de Malvinas por Gran Bretaa lleg a Buenos
Aires durante el gobierno de Balcarce, quien inici las protestas de rigor que llevaran
adelante todos los gobiernos argentinos a partir de la fecha. Tambin notific a todos los
Estados con los que las Provincias Unidas mantenan relaciones, aunque el apoyo
recibido fue escaso en ese momento, mientras que otros Estados se inclinaron a favor de
Inglaterra, como, por ejemplo, EEUU.
La situacin se encrudeci an ms cuando en 1908 Gran Bretaa dict las
primeras cartas patentes de lo que ellos llamaban <<las Dependencias de las Islas
Falkand>>, en la que se fijaron los lmites de sta en los 20 y 80 de longitud oeste, al
sur de los 50 de latitud sur. Esto era un hecho muy grave para la Argentina pues
quedaba incluida la Patagonia dentro de las citadas dependencias. Por suerte, ante la
protesta de nuestro pas se dictaron nuevas cartas patentes.
A. 2) LAS ISLAS MALVINAS EN LA ONU:

A partir de la creacin de las Naciones Unidas la preocupacin por la situacin

colonial de muchos territorios llev a que en 1946 Gran Bretaa instara la inclusin de
la situacin de las Islas Malvinas en la nmina de territorios no autnomos, ante lo cual
Argentina efectu las correspondientes reservas de derechos, manteniendo su oposicin
a la situacin existente en el archipilago.

83

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEn 1964 la Repblica Argentina llev esta cuestin al Comit de
Descolonizacin de la ONU con una memorable fundamentacin a cargo del Dr. Jos
M. Ruda, cuyo resultado fue la solicitud del Comit a la Asamblea General para que
instara a Gran Bretaa a iniciar las negociaciones con nuestro pas a fin de alcanzar una
solucin al diferendo.
Al ao siguiente la Asamblea General dict la Resolucin 2625 en la que tom
nota <<de la existencia de una disputa entre los gobiernos de la Argentina y Reino
Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte acerca de la soberana>> sobre las islas e
invit a ambos gobiernos a continuar con las negociaciones. stas se mantuvieron hasta
que en 1973 se suspendi la reunin que deba llevarse a cabo en Londres. Argentina
acus entonces a Reino Unido de la suspensin de las negociaciones en virtud de su
negativa a discutir la cuestin de la soberana.
Pero la situacin entre ambos Estados se agravara an ms cuando en 1975
Gran Bretaa envi una misin a las Islas Malvinas con el objeto de que efectuara un
relevamiento econmico en busca de petrleo, lo motiv una protesta argentina ante la
Secretaria General de las Naciones Unidas. A pesar de ello, en 1976 Gran Bretaa envi
una nueva misin, lo que provoc el retiro de la representacin diplomtica de
Argentina en Londres y la consiguiente solicitud de que Gran Bretaa retirara la suya de
Buenos Aires.
A. 3) LA GUERRA DE MALVINAS:

En marzo de 1982 la situacin se agrav con el incidente producido en las Islas

Georgias del Sur, cuando un grupo de trabajadores argentinos que haban arribado para
desmantelar antiguas instalaciones balleneras izaron el pabelln argentino. Como
respuesta Gran Bretaa envi al Buque <<Endurance>> y dos submarinos nucleares,
posicin que llev al desembarco de las fuerzas argentinas en las Islas Malvinas el 2 de
abril de 1982. Inglaterra solicit inmediatamente la convocatoria al Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas, que dict la Resolucin 502/82 exigiendo el cese
inmediato de las hostilidades, el retiro de las fuerzas armadas y el retorno a las
negociaciones para lograr una solucin pacfica al conflicto. Argentina notific su
aceptacin bajo determinadas condiciones.
El 14 de junio de 1982 las acciones blicas terminaron con el armisticio firmado
por ambas partes, luego de la rendicin de las fuerzas argentinas.
A. 4) NUEVOS CONFLICTOS TRAS LA GUERRA:

En 1986 se plante otra situacin conflictiva entre Argentina e Inglaterra. En

efecto, Gran Bretaa hizo conocer se Declaracin sobre las Pesqueras del Atlntico
Sudoccidental que fijaba su jurisdiccin de pesca en las Malvinas sobre las 150 millas
marinas, extensibles a las 200 millas y extendiendo la plataforma continental
precisamente hasta las 200 millas. Acto seguido dict la <<Ordenanza de Pesca de las
Islas Falkland>>, lo que agrav la situacin.
Nuestro pas envi a travs de Brasil una declaracin ofreciendo una
negociacin global en la que quedaban incluidas todas las cuestiones relacionadas con
las Malvinas, contando con el apoyo del Secretario General de las Naciones Unidas.
Asimismo, Argentina ofreca efectuar una declaracin de cese formal de las
hostilidades, a cambio de que Gran Bretaa dejase sin efecto la zona de proteccin
militar de 150 millas que haba quedado como consecuencia de la Guerra de Malvinas
de 1982.

84

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCTras la asuncin del nuevo gobierno argentino en 1989, a iniciativa del entonces
ministro de Relaciones Exteriores Dr. Domingo Cavallo, la cuestin de soberana fue
colocada bajo el paraguas, priorizndose las negociaciones directas sobre otras
cuestiones importantes de inters comn a ambas partes, como consecuencia de las
cuales se arrib a sendas declaraciones tendentes principalmente a la reanudacin de las
relaciones diplomticas y consulares. Tambin se cre la Comisin de Pesca del
Atlntico Sur a fin de solucionar una serie de planteamientos respecto del
aprovechamiento de los recursos vivos marinos en la regin. Posteriormente se adopt
la Declaracin Conjunta de Cooperacin sobre Actividades de Explotacin y
Exploracin de Hidrocarburos en el Atlntico Sudoccidental.
A. 5) LOS TTULOS ESGRIMIDOS POR CADA ESTADO:

Ttulos invocados por Argentina

Ttulos invocados por Gran Bretaa

1. Las Bulas de Alejandro VI, por las

cueles el Papa donaba a los reyes catlicos
las posesiones indianas.
2. La sucesin de derechos que
correspondan a Espaa, tras el acceso a la
independencia por parte de Argentina, y
como una consecuencia de la aplicacin
del rgimen de sucesin de Estados y el
principio del uti possideti iuris.
3. El reconocimiento de soberana por
parte de Francia respecto de Espaa.
4. La toma de posesin efectuada por
David Jewet en 1820 a nombre de las
Provincias Unidas del Ro de la Plata.
5. El ejercicio de jurisdiccin por parte de
Argentina sobre las islas.
6. La no expiracin del derecho de
soberana a partir de 1833 por las
permanentes protestas argentinas y
esencialmente en virtud de haber logrado
la incorporacin de esta cuestin al
proceso de descolonizacin en el mbito
de las Naciones Unidas.
7. Otros ttulos complementarios alegados
por algunos autores son la contiguidad, la
continuidad y la integridad territorial del
Estado.

1. Descubrimiento: Se hace referencia al

presunto descubrimiento de las islas por el
ingls John Davis.
2. Ocupacin en 1765-1766: Esta
ocupacin, sin embargo, se produjo en
violacin a los tratados celebrados por
Gran Bretaa y Espaa. Adems, tampoco
fue el primer asentamiento, ya que Louis
Bougainville lo haba precedido en 1764
en nombre de Francia.
3. Nueva ocupacin pacfica en 1833. Sin
embargo, la ocupacin no fue pacfica que
se amenaz con el uso de la fuerza y se
desaloj a Pinedo, quien ejerca la
autoridad local.
4. Placa dejada en el lugar al abandonar
las islas en 1774.
5. La prescripcin como ttulo para
adquirir un territorio, por medio de una
posesin larga y continuada. Sin embargo,
este ttulo queda desvirtuado por no ser las
islas tierra nullius.
6. Autodeterminacin de los pueblos. Este
ttulo, no obstante, desconoce el
desplazamiento de la poblacin autctona
en ocasin de la toma por la fuerza de
1833.

B) ANTRTIDA:
B. 1) LOS ESPACIOS POLARES:

La situacin especial de estos territorios polares, en los que por las condiciones
climatolgicas no es posible una ocupacin fsica y efectiva, y las reivindicaciones de
los mismos en razn a la proximidad de determinados Estados hacen que esta cuestin

85

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCsiga planteando problemas delicados y complejos desde el punto de vista geogrfico,
poltico y jurdico.
La primera pregunta que nos sale al paso es qu se entiende por territorios
polares. Se trata de los espacios comprendidos entre los dos polos y los 66 y 33` de
latitud norte (sector rtico) y los 60 de latitud sur (sector antrtico) .
B. 2) UBICACIN:

Antrtida, cuarto continente ms grande del mundo, est situado casi en su

totalidad al sur de los 6630 latitud S (el crculo polar antrtico), que rodea al polo sur.
En general, su forma es circular con un largo brazo la pennsula Antrtica, que se
prolonga hacia Amrica del Sur, y dos grandes escotaduras.

B. 3) ANTECEDENTES:

Sin lugar a dudas, historia del continente antrtico es bastante reciente. Los
primeros datos sobre su existencia comienzan inmediatamente despus del
descubrimiento de Amrica. En efecto, algunos autores citan a la expedicin de Amrico
Vespucio (150 1) como la primera de las posibles aproximaciones a la Antrtida, aunque
otros autores colocan en esa posicin a la expedicin de Fernando de Magallanes
(1520). De todos modos, luego de esta etapa de descubrimientos, se abri un parntesis
hasta fines del siglo XVI, en que el britnico Francis Drake alcanz los 57 de latitud
sur. Sigui una sucesin de navegantes holandeses, portugueses y franceses.
Por su parte, la etapa argentina se inici a partir del siglo XIX. Podramos decir
sin mayor riesgo de equivocamos, que esta se trata de una etapa marcada por los
intereses econmicos, razn por la cual las primeras expediciones de foqueros
argentinos, con matrcula de Buenos Aires, mantuvieron en secreto los sitios a los que
concurran habitualmente en bsqueda de sus presas. De ah que podamos sostener que
el descubrimiento del continente helado le correspondi a esos foqueros que no slo la
avistaron como los antecedentes citados ms arriba, sino que desembarcaron, y fijaron
con precisin en las respectivas cartas nuticas el lugar al que concurran habitualmente
para cumplir con sus actividades.
Con el paso de los aos la regin fue ganando el inters de los otros Estados,
fundamentalmente cuando los hombres de ciencia se convencieron que deban conocer
mejor las tierras polares australes para comprender ms profundamente la formacin del
universo. As, por ejemplo, en 1901 una expedicin de cientficos suecos lleg a la
Antrtida, debiendo permanecer all por dos aos a causa de la imposibilidad de
relevamiento por parte del buque de la expedicin, hasta que fueron rescatados por una
86

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCcorbeta uruguaya con matrcula argentina, lo cual muestra la jurisdiccin que ejerca
nuestro pas sobre la zona.
En 1903 el escocs W. Bruce instal un observatorio en el archipilago de las
Orcadas del Sur, en el que realiz importantes investigaciones durante ese invierno. Al
ao siguiente se dirigi a Buenos Aires en bsqueda de apoyo para la continuacin de
sus tareas. As fue como la Repblica Argentina adquiri ese observatorio y a partir de
1904 cientficos y tcnicos de nuestro pas estuvieron presentes en estas islas, sumando
as un nuevo ttulo sobre nuestro sector antrtico: la ocupacin permanente, Fue en este
mismo lugar que se realiz la primera transmisin radial desde el Antrtico en 1927.
Durante el desarrollo de la Primera Guerra Mundial, como era de suponer, las
potencias europeas estuvieron ausentes de la regin, no as nuestro pas, ya que se
continu con el relevamiento de dotaciones en el observatorio de Orcadas, como as
tambin en las operaciones de rescate.
Ante el estallido de la Segunda Guerra Mundial nuevamente las grandes
potencias centraron su atencin en el hemisferio norte. Sin embargo, Argentina debi
intensificar el patrullaje de la regin ante el intento de los beligerantes de instalar
reservas de combustible en la regin. Concluido el enfrentamiento blico se reiniciaron
las actividades por parte de los pases europeos, crendose organismos especializados en
diferentes pases.
B. 4) TEORAS SOBRE LOS DERECHOS SOBRE EL TERRITORIO:

Muchas teoras se han enunciado para justificar las reclamaciones territoriales:

1. Una de las ellas es la de <<la defrontacin>>, formulada por la publicista
brasilea Teresinha de Castro, para la cual le corresponderan territorios antrticos a
aquellos Estados que proyecten su litoral continental sobre la Antrtida.
2. La teora del descubrimiento, por su parte, es invocada por muchos Estados,
entre ellos Francia, Noruega y el Reino Unido de Gran Bretaa, que se lo atribuyen a
nacionales suyos. Cabe acotar aqu que el descubrimiento como ttulo es considerado
incompleto y no habilita para obtener una atribucin de soberana.
3. Otra posicin se inclina hacia la adquisicin de soberana sobre los terri torios
antrticos a travs del ejercicio de jurisdiccin, en la que se inscriben la explotacin de
los recursos naturales, investigaciones cientficas, actividades econmicas, etc.
4. Otras teoras como las de la <<continuidad>> o la de la <<contigidad>>
obedecen, la primera de ellas en un concepto fsico y geogrfico, muy cercano a los
intereses econmicos, y la segunda a un concepto de integridad territorial, teoras stas
que no han recibido mayor reconocimiento a nivel internacional, si bien tanto Argentina
como Chile se fundamentan en ellas para reclamar sus respectivos sectores.
5. Por otra parte, ya desde 1948 EE.UU. manifest su inters por la
internacionalizacin de la Antrtida bajo un sistema de tutela, y otros Estados fueron
ms all intentando su internacionalizacin considerando la Antrtida como una
dependencia del dominio pblico internacional, pasando a veces por la tutela delegada o
a veces por el condominio.
6. Para la Regin rtica se ha empleado el denominado <<principio de los
sectores>> que consiste en atribuir a cada Estado con litoral en el Ocano Glaciar
rtico la soberana sobre todas las tierras comprendidas en un tringulo cuya base est
formada por las costas de los Estados, el vrtice es el Polo Norte y los lados los
meridianos que pasan por los dos extremos del litoral de cada Estado. Mediante esta
teora se proyecta la soberana de los ribereos sobre todas las tierras e islas situadas
dentro de su sector, pero en ningn caso sobre las aguas y hielos del mismo.

87

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCB. 5) EL TRATADO ANTRTICO DE 1959:

Tanto la Argentina como Chile, Gran Bretaa, Nueva Zelanda, Australia;

Noruega, Francia y Sudfrica, comenzaron a reclamar territorio en la Antrtida. En 1940
EE.UU. convoc a los pases reclamantes de soberana territorial a buscar la forma de
resolver esos reclamos.
En 1958, la necesidad de reglamentar las actividades de los Estados en la
Antrtida impuls a los EE.UU. a favorecer la organizacin de una conferencia con el
objeto de elaborar un instrumento que pudiera de servir de marco a las actividades en el
continente helado. Fue as que se convoc la Conferencia de Washington en la que se
firm el Tratado Antrtico.
Las partes originarias fueron Argentina, Australia, Blgica, Chile, Estados
Unidos de Amrica, Francia, Japn, Noruega, Nueva Zelanda. Reino Unido de Gran
Bretaa e Irlanda del Norte, Unin de Repblicas Socialistas Soviticas. Por su parte,
para acceder a la categora de miembro consultivo es necesario que el Estado demuestre
su inters en realizar actividades sustanciales de investigacin cientfica, como el
establecimiento de una base o el envo de una expedicin cientfica.
En cuanto a los principios bsicos sobre los que se apoya el Tratado, podemos
mencionar: 1) reforzar la cooperacin internacional; 2) garantizar la libertad de
investigacin cien tfica en la Antrtida; 3) la utilizacin de la regin con fines
exclusivamente pacficos; 4) el intercambio de datos relativos a los programas
cientficos, intercambio de personal cientfico entre expediciones y bases, como as
tambin el intercambio de observaciones y de resultados cientficos; 5) la
desmilitarizacin de la Antrtida.
El cumplimiento de los objetivos del Tratado est asegurado por un sistema de
control individual y por las reuniones consultivas de las Partes Contratantes. Para que
sea ms fcil conocer las actividades de las Partes, el Tratado les impone la obligacin
de dar notificacin previa a las otras Partes de todas las expediciones que se dirijan a la
Antrtida en las que participen sus navos o nacionales, de la existencia de estaciones
ocupadas por sus nacionales y de su intencin de hacer penetrar en la Antrtida, con
fines exclusivamente cientficos o de investigacin, del personal o del material militar
que sean.
En cuanto a las reclamaciones territoriales, debemos reconocer que es sta una
de las cuestiones ms delicadas que debi abordar la conferencia de Washington. La
solucin que prevaleci fue el mantenimiento del statu quo, es decir el congelamiento
de las reclamaciones, agregndose que la adhesin al tratado no podr ser interpretada
como un abandono total o parcial de los derechos de soberana territorial ni una base
para reclamaciones futuras.
En cuanto a la solucin de controversias que pudieran plantearse en la
interpretacin o en la aplicacin del Tratado, las Partes se han obligado a resolverlas por
cualquier medio pacfico a su eleccin, incluyendo la Corte Internacional de Justicia
siempre que se cuente con el asentimiento de todas las Partes, es decir, en cumplimiento
de lo establecido por la Carta de las Naciones Unidas y por el Estatuto del alto tribunal.
B. 6) EL TRATADO ANTRTICO SOBRE LA PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE:

Este Protocolo, es de alguna manera una de las consecuencias de la vigencia de

todo el sistema antrtico, y centra su objetivo en la proteccin del medio ambiente que

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNChaba quedado en un segundo plano en ocasin de firmarse el Tratado de Washington de
1959.
Se apoya en la designacin de la Antrtida como rea de conservacin Especial y
se aplica a la zona ubicada al sur de los 60 de latitud sur, al igual que el Tratado
Antrtico.
El objetivo principal de este Protocolo es la designacin de la Antrtida como
reserva natural, consagrada a la paz y a la ciencia.
Como principios medioambientales, el art. 3 cita la proteccin del medio
ambiente antrtico y los sistemas dependientes y asociados, as como el valor intrnseco
de la Antrtida, incluyendo sus valores de vida silvestre y estticos y su valor como rea
para la realizacin de investigaciones cientficas, en especial para la comprensin del
medio ambiente global. Para el cumplimiento de estos principios se prev que todas las
actividades sean planificadas y cumplidas de tal forma que el impacto ambiental sobre
los ecosistemas antrticos se reduzca al mnimo, evitando actividades perjudiciales tanto
en lo climtico y meteorolgico cuanto en lo relativo al agua, al aire, al medio marino,
l las especies de fauna y flora.
El arto 7 prohbe expresamente toda actividad relacionada con los recursos
minerales, salvo la investigacin cientfica. De esta manera qued concluida toda
cuestin planteada al respecto y que, como quedara dicho anteriormente, afectaba
seriamente a la Convencin de Wellington de 1988.
Se prev una permanente evaluacin del impacto ambiental de toda actividad
antrtica. A tal efecto se apoyan en la importantsima actividad de las Reuniones
Consultivas del Tratado Antrtico, las que examinarn el trabajo del Comit para la
Proteccin del Medio Ambiente que se crea en el art. 11.
En lo relativo a los casos de emergencias medioambientales, se recogen
principios que ya fueran enunciados en las dos conferencias mundiales sobre medio
ambiente, entre ellos los de cooperacin y de notificacin inmediata de emergencias.
B. 7) LOS TTULOS EN LOS QU SE APOYA LA RECLAMACIN ARGENTINA:

Los ttulos en los que se apoya la reclamacin argentina son:

a. Descubrimiento.
b. Ocupacin.
c. Continuidad geolgica.
d. Contigidad.
e. Ejercicio de la jurisdiccin.
f. Sucesin de Estados.
C) EL RO DE LA PLATA:
C. 1) UBICACIN Y CARACTERSTICAS:

El Ro de la Plata es el estuario que se forma de la unin de los ros Paran y

Uruguay en su desembocadura en el ocano Atlntico. Estos caudalosos ros, que
constituyen la segunda mayor cuenca de drenaje de Amrica del Sur despus de la del
Amazonas, transportan enormes cantidades de sedimentos, por lo que el estuario
presenta un gran nmero de bancos de arcilla y limo.
El Ro de la Plata forma un brazo de mar que separa los pases de Uruguay y
Argentina. Tiene unos 230 km de ancho, que disminuye progresivamente hacia el
interior a lo largo de unos 274 km hasta el delta del ro Paran.

89

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCC. 2) ANTECEDENTES:

Como un antecedente de la doctrina del uti possidetis juris de 1810, el Tratado

de San I1defonso, continuando con las Bulas de Alejandro VI y el Tratado de
Tordesillas, dej resuelta la cuestin de la navegacin de los ros Uruguay y de la Plata,
la que quedaba bajo la responsabilidad exclusiva de Espaa.
Durante el perodo colonial, la navegacin por esos ros, continu reservada a
los navos de bandera espaola. Pero, al producirse la independencia de las Provincias
Unidas del Ro de la Plata, aquel sistema de cerrado monopolio en todos los rdenes,
llev a la libertad de comercio, y especialmente a la libertad de navegacin de los ros.
Sin embargo, an quedaba pendiente el determinar a que jurisdiccin perteneca
el Ro de la Plata: argentina o uruguaya. Esta situacin comenz a resolverse en 1961
cuando, a travs de la Declaracin conjunta sobre el lmite exterior del Ro de la Plata,
se fij la lnea que constituye su lmite exterior y se toma como base para la fijacin del
correspondiente frente el martimo. Esta nueva manifestacin de las relaciones
existentes de hecho entre ambos Estados, implic una definitiva torna de posicin
respecto de la condicin jurdica de este curso de agua en el que los ribereos ejercen la
jurisdiccin de manera exclusiva.
Fue en ese mismo ao de 1961 que se resolvi la cuestin de lmites sobre el ro
Uruguay, con la celebracin del Tratado de Lmites entre la Repblica Argentina y la
Repblica Oriental del Uruguay, no as en el caso del Ro de la Plata. En este tratado
qued fijado el lmite sur del ro Uruguay en el paralelo de Punta Gorda. En
consecuencia, ese lmite sur del Tratado sobre el Ro Uruguay se constituy en lmite
norte para el Ro de la Plata.
En 1970 los jefes de Estado de ambos pases firmaron la Declaracin del Ro
Uruguay, en virtud de la cual Argentina y Uruguay comenzaron a efectuar estudios
sobre la exploracin y explotacin de los recursos naturales y especialmente del
petrleo en sus respectivas jurisdicciones. A partir de esta declaracin ambos pases
abandonaron sus posiciones de mxima, se confeccion una lista que inclua los
diferentes modos de aprovechamiento del ro, lo que llevara a acordar una solucin
definitiva sobre el Ro de la Plata que contempl no slo la cuestin de lmites sino
tambin todo un rgimen de administracin del ro.
Finalmente, el 19 de noviembre de 1973 los respectivos ministros de relaciones
exteriores firmaron el Tratado del Ro de la Plata y su Frente Martimo. A este acuerdo
le sucedieron el Acta de Confraternidad Rioplatense y tres acuerdos complementarios:
el Estatuto de la Comisin Tcnica Mixta del Frente Martimo, la Comisin
Administradora del Ro de la Plata y un acuerdo sobre trazado del lmite lateral
martimo, zona de pesca comn y zona comn de prohibicin de actos de contaminacin
ambiental.
C. 3) EL TRATADO DEL RO DE LA PLATA Y SU FRENTE MARTIMO:

Como ya dijimos, en 1973 se firm el tratado del Ro de la Plata. A los efectos

de determinar la jurisdiccin exclusiva de cada uno de los Estados se fij una franja
costera de un ancho de siete millas marinas entre el lmite exterior del Ro y la lnea
recta imaginaria que une Punta Lara (Argentina) con Colonia (Uruguay), y desde all
hasta el lmite norte, es decir el paralelo de Punta Gorda, la anchura es de dos millas
marinas. Sin embargo estas lneas no son estrictas, sino que deben respetar los veriles de
los canales de navegacin, tomando en consideracin tambin la situacin de los
respectivos puertos. En cuanto a las islas existentes o las que en el futuro emerjan del

90

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCro, pertenecen a una u otra parte en la medida en que se encuentren de uno u otro lado
de la lnea imaginaria. En este sentido, la Isla Martn Garca qued bajo la jurisdiccin
de la Repblica Argentina, aunque, conforme a lo establecido por el art. 63, se
constituy en una reserva natural y sede de la Comisin Administradora del Ro de la
Plata, a cuyos efectos se hizo necesaria la celebracin de un acuerdo de sede, en las
condiciones establecidas por el Derecho Internacional.
Respecto de la condicin jurdica de las aguas, ambas partes se reconocen
mutuamente la libertad de navegacin para sus buques y se garantizan mutuamente el
mantenimiento de las facilidades que ya se venan otorgando en forma permanente. Se
reconocen asimismo el uso de todos los canales situados en aguas de uso comn.
En lo relativo a los buques de bandera de terceros Estados, se permite la
navegacin de los buques pblicos y privados, y en el caso de los buques de guerra, se
permite el paso de aquellos que previamente hayan sido autorizados por la otra parte.
Para el caso de la construccin de nuevos canales deber recurrirse a la
Comisin Administradora, la que evaluar si existe riesgo de producir un perjuicio
sensible a la navegacin por la otra parte o al rgimen del ro.
Para el caso de la exploracin y explotacin del lecho y subsuelo, ambas partes
se reconocen mutuamente el derecho de explorar y explotar los recursos del lecho y
subsuelo en las zonas adyacentes a sus respectivas costas con un lmite
preestablecido, para lo cual se fijan lneas conforme a las cartas confeccionadas por la
Comisin Mixta Uruguayo-Argentina de levantamiento Integral del Ro de la Plata. A
tal efecto, las instalaciones que se construyan no debern obstaculizar la navegacin en
el ro.
Una cuestin muy importante se plante acerca de la explotacin de los
yacimientos que se encuentren a uno y otro lado del lmite establecido. Para ello se
acord que los volmenes que extraiga cada parte deben ser proporcionales al volumen
que se encuentre a cada lado de la lnea imaginaria. Como puede apreciarse, se trata de
un sistema de explotacin en el que debe primar la equidad y sobre todo que se apoya
en una investigacin con fiable para ambas partes.
D) EL CANAL DE BEAGLE:
D. 1) ANTECEDENTES:

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEn 1855 Argentina y Chile firmaron el Tratado de Paz, Amistad, Comercio y
Navegacin en el que se reconocan mutuamente los lmites de sus respectivos
territorios al separarse de la dominacin espaola en 1810, aplazando la discusin para
el futuro sobre las cuestiones que pudieran suscitarse y resolviendo el sometimiento a
arbitraje de aquellos casos en que no se arribara a un acuerdo directamente.
Las cuestiones planteadas abarcaron diversas regiones de la frontera comn y
llevaron a negociaciones y discusiones en diversas etapas. As Argentina y Chile
lograron firmar el Tratado de Lmites del 23 de julio de 1881, en el que qued
establecida la divisin de jurisdicciones en la Tierra de1 Fuego. Sin embargo, no se
acompaaron mapas ni se hicieron mayores precisiones,
En 1893 se firm un Protocolo Adicional en el que aparece el principio
<<Atlntico-Pacfico>>, en virtud del cual Argentina no reclamara puntos sobre el
Pacfico ni Chile sobre el Atlntico. Corno puede observarse, no se precis cul era el
Canal de Beagle.
En 1902 ambas partes celebraron los Pactos de Mayo. Entre otras decisiones, se
resolvi someter a arbitraje las cuestiones que surgieren al respecto, designndose a tal
efecto a la corona inglesa y en segundo trmino a la Confederacin Helvtica, la que
declin tal posibilidad. Este acuerdo tendra una vigencia de diez aos, renovables
automtica mente si no mediaba denuncia por alguna de las partes.
En diciembre de 1967, el embajador chileno en Londres entreg una nota
dirigida al secretario principal de Estado para Asuntos Exteriores en nombre de la
Repblica de Chile, en la que haca referencia a una disputa entre el pas trasandino y la
Repblica Argentina sobre islas ubicadas en el Canal de Beagle, citando algunos
intentos de solucin y los fracasos de stos, e invocando el carcter de rbitro
permanente del gobierno britnico.
Al mismo tiempo el ministro chileno de Asuntos Exteriores dirigi una nota al
embajador argentino en Santiago de Chile, informndole de la gestin llevada a cabo
ante el gobierno de Su Majestad Britnica. No hubo acuerdo en ese momento; sin
embargo, finalmente arribaron a la celebracin del compromiso arbitral 1)1, que llev al
laudo notificando a las partes el 2 de mayo de 1977.
D. 2) EL ARBITRAJE:

Como consecuencia del Acuerdo de 1971, el gobierno de Su Majestad Britnica

design una Corte Arbitral conformada por cinco miembros de la Corte Internacional de
Justicia. Como es de prctica en estos casos, las partes fijaron sus posiciones respecto
de la zona reclamada, exigiendo ambas partes que se estableciera el lmite entre las
respectivas jurisdicciones martimas y la declaracin de su soberana sobre las islas
Picton, Nueva y Lennox, islas e islotes adyacentes.
Segn el criterio de la Corte Arbitral quedaron planteadas dos cuestiones: por un
lado la identificacin del Canal de Beagle y por otro la existencia del principio
<<Atlntico-Pacfico>>.
En este laudo el Tribunal decidi por unanimidad <<...que las islas Picton,
Nueva y Lennox, junto con sus islotes y rocas inmediatamente adyacentes, pertenecen a
la Repblica de Chile>> y en la carta adjunta fij el lmite de las respectivas jurisdicciones martimas.
La Corte estableci un plazo de nueve meses a partir de la notificacin del fallo
a las partes, a fin de que stas cumplieran con lo resuelto en l, perodo durante el cual
la Corte mantena su jurisdiccin y estaba a disposicin de las partes para
proporcionarlas asistencia o instrucciones.

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Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCEste laudo fue declarado nulo por la Repblica Argentina el 25 de enero de 1978
por las causales de:
l. Deformacin de las tesis argentinas, al no interpretar correctamente la posicin
de la Repblica Argentina.
2. Opinin sobre cuestiones litigiosas no sometidas a arbitraje, relacionadas con
las jurisdicciones martimas que se derivan de la atribucin de soberana sobre las islas
en litigio.
3. Contradicciones en el razonamiento.
4. Vicios de interpretacin.
5. Errores geogrficos e histricos.
6. Falta de equilibrio en la argumentacin y de la prueba producida por cada
parte.
D. 3) LA MEDIACIN PAPAL:

Las relaciones entre ambos pases se fueron deteriorando. En el mes de febrero

se intent una solucin a travs del Acta de Puerto Montt. Este intento fracas y ya al
borde del conflicto blico, el 26 de diciembre del mismo ao se iniciaron las gestiones
de S.S. el Papa Juan Pablo II, que llev a la suscripcin en enero de 1979 del Acta de
Montevideo, con la que se inici la mediacin papal a solicitud de ambas partes.
El Papa efectu su primera propuesta en 1980, la que fue aceptada por Chile, no
as por parte de la Repblica Argentina, que solicit especificaciones y aclaraciones que
inmovilizaron temporriamente el proceso.
Luego de asumir el gobierno el presidente R. A1fonsn en nuestro pas se
aceleraron las negociaciones sobre una nueva propuesta, arribndose finalmente a la
firma del Tratado de Paz y Amistad de 1984 en el que se daba fin a la centenaria
controversia,
En este Tratado de Paz y Amistad en de 1984 no slo se resolvi la cuestin de
la soberana sobre las islas del grupo PNL, sino que tambin se consagr el lmite de
ambas soberanas sobre el mar, el suelo y el subsuelo, sin una mencin expresa a la
plataforma continental ni al correspondiente espacio areo.
Por otra parte, por esta va ambos pases introducen en su sistema legal el
concepto de Zona Econmica Exclusiva de raigambre latinoamericana y que haba sido
consagrado en 1982 por la Convencin de Jamaica sobre Derecho del Mar, aunque sta
an no se encontraba en vigor en ese momento.
Finalmente cabe remarcar que con este Tratado no slo se resolvi respecto de
los puntos citados ms arriba, sino que qued resuelta tambin la cuestin de la boca
oriental del Estrecho de Magallanes y se excluy expresamente toda relacin con las
respectivas jurisdicciones sobre la Antrtida, la que se encuentra sometida a otro
rgimen a travs del tratado Antrtico de 1959.

Bolilla n 8: Competencia personal del Estado:

93

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC1) La poblacin: nacionales y extranjeros:
Uno de los elementos esenciales del Estado es su poblacin, y
sobre ella ste ejerce otro tipo de competencias distintas a las vistas
hasta ahora, denominadas competencias personales.
La poblacin est constituida por el conjunto de personas que
de modo permanente habitan el territorio del Estado. Conforme
nuestra Constitucin Nacional, la poblacin se integra por dos clases
de personas: a) los nacionales, que pueden ser nativos o
naturalizados; y b) los extranjeros.
Nacionales

nativos
naturalizados

Poblacin
Extranjeros
A) NACIONALES:
La nacionalidad es la situacin jurdica con que un hombre es
investido por el derecho positivo de un Estado en relacin al mismo
Estado, segn el criterio que aqul adopte. Estos criterios, a su vez,
pueden ser de dos tipos, distinguiendo, a su vez, a los siguientes
sistemas para la atribucin de nacionalidad:

Ius soli
Este sistema, adoptado por
la mayora de los pases
americanos, toma en cuenta
para otorgar la nacionalidad
el lugar del nacimiento de la
persona. En el caso de
nuestro pas, por ejemplo,
es nacional quien haya
nacido
en
el
territorio
argentino, sin perjuicio de

Ius sanguinis.
Es el sistema adoptado por
la mayora de los Estados
europeos.
Este
sistema
toma como elemento para
determinar la nacionalidad
de
una
persona
la
nacionalidad paterna.

En el estado actual del desarrollo del Derecho Internacional,

corresponde a cada Estado determinar por medio de su derecho
interno quienes son sus nacionales. De all que debamos hacer una
breve referencia a la legislacin argentina y decir que en nuestro pas
la ley 346 regula la nacionalidad, distinguiendo tres formas de
adquirirla:
1. La nacionalidad por nacimiento: Es una clara derivacin del
ius soli en virtud del cual son argentinos todos los nacidos en
territorio argentino.
2. Nacionalidad por opcin: Alcanza a los hijos de argentinos
nativos que nacen en el extranjero, y que optan por la nacionalidad
94

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCpaterna o materna argentina. La ley 346 asumi aqu el sistema del
ius sangui.
3. Nacionalidad por naturalizacin: Es la que se confiere al
extranjero que la peticiona de acuerdo a determinadas condiciones
fijadas por el artculo 20 de la Constitucin Nacional.
Cabe resaltar que en los casos de nacionalidad por opcin y
por naturalizacin, se requiere siempre una manifestacin de
voluntad de parte de quien se pretende nacionalizar. De all que
podamos decir que el Estado argentino no impone forzosamente la
nacionalidad a nadie.
Por ltimo, hay que sealar que el poder del Estado sobre sus
ciudadanos se ejerce de forma plena dentro del territorio del mismo.
En cambio, cuando dichos sbditos se encuentran en el extranjero, el
Estado no puede ejercer sobre los mismos su competencia de
ejecucin sin el consentimiento del Estado en que se encuentran sus
nacionales. Ello no quiere decir que neguemos que el Estado tenga el
poder de llamar a los sbditos que se encuentran en el extranjero -ius
evocandi-. Para los casos en que los ciudadanos no respondan a dicho
llamamiento, los Estados han procurado, a travs de algunos tratados
de emigracin y servicio militar, que les sean entregados.
Pero adems de ello, el Estado tiene la facultad de proteger a
sus nacionales cuando ellos se encuentran en el Extranjero, ya sea a
travs de tratados sobre tratamiento especial, o a falta de los
tratados, exigiendo que se garantice a los nacionales el llamado
estndar minimum; o, en fin a travs de la proteccin diplomtica.
B) EXTRANJEROS:
Se considera extranjeros a a las personas fsicas o jurdicas que
no son consideradas como nacionales por el pas en que estn
domiciliadas o en el que son transentes o -en el caso de las
personas jurdicas-, en cuyo territorio operan.

Del derecho interno de cada Estado: Los

Los derechos
de los
extranjeros

extranjeros estn en principio sometidos al derecho

interno del Estado en cuyo territorio se encuentran
ocasional o permanentemente, fundamentalmente
en lo que se refiere a las normas de aplicacin
territorial, a las de seguridad pblica, a las de
carcter administrativos, etc. En el caso de la
Repblica Argentina, la norma fundamental la
encontramos
el artculo 20 de
CN corresponde
que seala:
Del derechoeninternacional:
Lolaque
alLos
extranjeros
gozan en
el territorio
de loa
la
Derecho
Internacional
Pblico
es regular
lmites que tiene el ejercicio de esa competencia
personal sobre los extranjeros. Dentro de estas
limitaciones las ms importantes son las que se
desprenden del denominado Standard minimum de
derechos. Dentro del referido Standard encontramos
los siguientes derechos: 1) El de ser protegida su
vida y sus intereses contra las acciones de violencia
colectiva organizada en contra de los extranjeros. 2)
Derecho a no ser detenidos arbitrariamente y a que
se proceda a una investigacin en tiempo razonable,
dando al interesado la posibilidad de ser odo. 3)
Derecho a no ser torturado y a que no se le someta 95
a
tratamientos inhumanos. 4) Tener asegurado el libre
acceso a los tribunales y no ser discriminado ante

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Existen dos cuestiones ms vinculadas con los extranjeros:

1. Entrada de los extranjeros al territorio de un Estado. La
doctrina ha discutido si los Estados estn obligados por una
costumbre internacional a admitir a todos los extranjeros que deseen
entrar con fines lcitos en su territorio. A nuestro juicio, la prctica de
los Estados es contraria a la existencia de tal norma y los elementos
de la costumbre no son constatables. La admisin de los extranjeros
es una cuestin que puede ser apreciada discrecionalmente por el
Estado receptor. La reglamentacin en concreto queda a la
competencia exclusiva del Estado. As vemos que est muy
generalizado que se regule el rgimen de pasaportes o documentos
de entradas. Pero, adems, en muchas ocasiones los Estados exigen
un visado de entrada que se facilita en los Consulados del pas
receptor en el extranjero.
2. Expulsin de los Extranjeros de n Estado: Por lo que a la
expulsin de los extranjeros se refiere, no existe en el Derecho
Internacional General normas que la prohban, salvo que la misma
produzca un dao injustificado al extranjero, que slo tendra una
explicacin satisfactoria si se basara en un fin ilcito.
2) El asilo territorial:
El asilo territorial es aquella proteccin que un Estado presta en
su territorio al acoger en el mismo a determinadas personas que
llegan a l perseguidas por motivos polticos y cuya vida o libertad se
encuentran en peligro en el Estado de procedencia.
La institucin que examinamos tiene su fundamento en la
competencia que ejerce el Estado sobre su territorio, y en virtud de
ella puede conceder no slo la entrada en el mismo, sino tambin
otorgar proteccin mientras se habite dentro de su esfera territorial.
Ello trae como consecuencia que para el particular asilado no aparece
como un derecho, sino como una concesin graciosa del Estado
asilante. Sin embargo, la tendencia moderna es considerar al asilo
como un verdadero derecho humano. Ello se advierte claramente en
el Prembulo de la Declaracin de las Naciones Unidas que dice: En
caso de persecucin, toda persona tiene derecho a buscar asilo y a
disfrutar de l en cualquier pas.
Podemos resumir las ideas generales en torno a las cuales gira
en asilo territorial, en los siguientes puntos:
1. El asilo es un derecho del Estado derivado de su soberana,
aunque cada da crece ms la opinin de considerarlo como un
derecho humano.

96

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC2. Pueden beneficiarse de l las personas perseguidas por
cuestiones polticas y las que luchan en contra del colonialismo.
3. En cambio, quedan excluidos del asilo los que hayan
cometido delitos contra la paz, crmenes de guerra o delitos contra la
Humanidad.
4. La calificacin de la causa del asilo corresponden al Estado
territorial
5. El asilo debe ser respetado por todos los dems Estados.
6. Las personas perseguidas por razones polticas y las que
luchan contra el colonialismo tienen derecho a que no se les niegue la
entrada en el territorio de los Estados y a no ser expulsado o
devueltas a cualquier otro Estos en que puedan ser objeto de
persecucin. Salvo razones fundamentales de seguridad nacional o
salvaguarda de la poblacin del Estado.

3) El asilo diplomtico:
El asilo diplomtico es una institucin tpica de los pases
latinoamericanos donde ha tenido un cierto desarrollo en la prctica y
en el Derecho Convencional. Examinaremos seguidamente las
principales cuestiones que el asilo diplomtico plantea y la
reglamentacin de las mismas por la Convencin de Caracas:
Lugar en que
se puede
conceder el
asilo

Los lugares designados para acoger a los asilados son las

Legaciones, los navos de guerra y los campamentos y
aeronaves militares.
Por Legacin se entiende <<toda sede de misin

calificacin
unilateral

Corresponde al Estado asilante la calificacin de la

naturaleza del delito o de los motivos de la persecucin.
Pudiera pensarse que la competencia del Estado asilante
para calificar los delitos es enteramente discrecional, pero
no lo es tanto, si se tiene en cuenta que el artculo 9 de la
misma Convencin dice: <<El funcionario asilante

diplomtica ordinaria, la residencia de los Jefes de

Misin, y los locales habilitados de los asilados,
cuando el nmero de stos exceda a la capacidad
normal de los edificios>>.

tomar en cuenta la informaciones que el Gobierno

territorial le ofrezca para formar su criterio respecto
a la naturaleza del delito o de la existencia de delitos
comunes conexos; pero ser respetada su
determinacin de continuar el asilo o exigir el
salvoconducto para el perseguidor >>.
La
calificacin

Tradicionalmente, para conceder el asilo diplomtico se ha

requerido que el peticionario fuera un perseguido poltico

97

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCdel requisito
de la
urgencia

y que al solicitarlo se d una situacin de urgencia. Era

necesario puntualizar la nocin de urgencia. Por ello la
Convencin de Caracas ha dedicado tres artculos. Por el
primero se requiere la urgencia para que pueda otorgarse
el asilo. Por su parte, el artculo 6 define los casos
concretos diciendo: <<Se entiende por casos de

urgencia, entre otros, aquellos en que el individuos

sea perseguido por personas o multitudes que hayan
escapado del control de las autoridades, o por las
autoridades mismas, as como cuando se encuentre
en peligro de ser privado de su vida o de su libertad
por razones de persecucin poltica o no pueda, sin
riesgo, ponerse de otra manera en seguridad>>.
Terminacin
del asilo

La inmunidad
derivada del
asilo de
hecho

El asilo diplomtico se concede por el tiempo

estrictamente indispensable para que el asilado salga del
pas con las seguridades otorgadas por el Gobierno del
Estado territorial. Adems se considera una prerrogativa
del Estado territorial el pedir el fin del asilo. Tambin
puede pedir el fin del asilo el Estado asilante, estando el
Estado
territorial
obligado
a
dar
de
manera
inmediatamente, salvo caso de fuerza mayor, el
correspondiente salvoconducto.
De esto se desprende que mientras que para el Estado
asilante es una facultad el pedir la salida, para el Estado
territorial es una obligacin concederla.
El ltimo prrafo del artculo 3 de la Convencin de
Caracas dispone: Las personas comprendidas en el

apartado anterior (se refiere a las inculpadas y

procesadas por tribunales ordinarios y por delitos
comunes o condenadas por tales delitos) que de
hecho penetrasen en un lugar adecuado para
asimilarse debern ser invitadas a retirarse o, segn
el caso, entregadas al Gobierno local, que no podr
juzgarlas por delitos polticos anteriores a la
entrega. Como se ve, se intenta proteger a la persona

que hubiera perpetrado delitos comunes, intentando

evitar las consecuencias penales de los delitos polticos
conexos que hubiera podido cometer.

4) La proteccin diplomtica:
Cuando un Estado realiza un hecho internacionalmente ilcito
del que es vctima directa un particular, ste tiene como principal va
de reclamacin el ordenamiento jurdico interno del Estado autor del
hecho ilcito. Si esta va no es efectiva hay algn supuesto
excepcional en el que el particular puede acudir a una instancia
internacional para reclamar responsabilidad al Estado autor del hecho
ilcito, como es el caso, por ejemplo, del acceso al Tribunal Europeo de
Derechos Humanos. Pero lo normal es que el particular, una vez
agotados los recursos internos del Estado, no tenga ya otra va de
reclamacin. Es ante estos supuestos donde tiene un papel especial
la institucin de la proteccin diplomtica.

98

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa proteccin diplomtica ha sido definida como la accin de un
Gobierno ante otro Gobierno extranjero para reclamar respecto de
sus nacionales o, excepcionalmente, de otras personas, el respeto al
Derecho Internacional o para obtener ciertas ventajas a su favor. Es,
en definitiva, la proteccin diplomtica es la puesta en movimiento
por el Estado de la accin diplomtica o de la accin judicial
internacional en razn de los daos sufridos por sus nacionales en el
extranjero.
La proteccin diplomtica se distingue de la asistencia consular
en que es ejercida por los representantes del Estado qu actan en
inters de ste conforme a una norma de Derecho Internacional
general, mientras que, en la mayora de los casos, la asistencia
consular es prestada por funcionarios consulares que velan por los
intereses de los particulares, conforme a lo dispuesto en la
Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares.
Podemos resumir esta institucin del Derecho Internacional en
los siguientes puntos:
1. La proteccin puede ser ejercida con una triple finalidad:

Prevenir la violacin de normas internacionales relativas a los

extranjeros;

Hacer cesar una actividad de carcter ilcito;

Obtener una reparacin.

2. Mediante la proteccin diplomtica el Estado ejercita un
derecho propio y no un derecho del ciudadano o nacional suyo. En
efecto, al hacerse cargo de la causa de uno de sus ciudadanos, al
poner en movimiento en su favor la accin diplomtica o la accin
judicial, el Estado hacer valer el derecho que tiene a hacer respetar
en la persona de sus sbditos el Derecho Internacional.
3. La renuncia a la proteccin o el desistimiento de ella por
parte del individuo, es negada por la mayora de la doctrina pues,
como ya dijimos, se trata de un derecho del Estado y no del
particular. Precisamente por ello, el Estado s puede renunciar
convencionalmente al ejercicio futuro de la proteccin diplomtica en
los casos previstos en el tratado en cuestin.
4. El ejercicio de la proteccin diplomtica es una competencia
puramente discrecional. Ello tiene como consecuencia:

Que el Estado pueda decidir libremente si ejerce o no la

proteccin diplomtica;

Que el Estado pueda renunciar a su ejercicio una vez iniciada;

Que sea el Estado, y no el particular, el que considere

suficiente o no la reparacin.
Sin embargo, la proteccin diplomtica est directamente
relacionada con la proteccin de los derechos del ser humano, que es
uno de los principales objetivos del Derecho Internacional
contemporneo. Por ello, a pesar de reconocerse generalmente el
carcter discrecional del derecho del Estado a ejercer la proteccin
diplomtica, cada vez tiene ms apoyo doctrinal la tesis segn la cual
los Estados tienen una obligacin, por imperfecta que sea, de

99

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCproteger a sus nacionales en el extranjero cuando son vctimas de
violaciones graves de sus derechos.
5. Los procedimientos de ejercicio de la proteccin pueden ser
muy variados. Lo normal es que se recurra a las gestiones
diplomticas, como por ejemplo, una reclamacin formal. Si sta no
tiene respuesta satisfactoria por medio de un arreglo directo, se
puede recurrir a los diferentes medios de arreglo de controversias,
incluido, naturalmente, el judicial, si las partes as lo convienen o
hubieren aceptado la competencia de algn rgano judicial.
6. Para que la proteccin diplomtica pueda ser ejercida se
requiere la concurrencia de los siguientes requisitos:

Nacionalidad de la reclamacin: Esto supone que, en ausencia de

acuerdos particulares, slo el vnculo de nacionalidad entre el
Estado y el individuo le da a aqul el derecho a la proteccin
diplomtica. De ello se deduce que cabe el ejercicio de la
proteccin diplomtica por un Estado: a) cuando el agraviado
sea nacional suyo, y b) cuando no lo sea, siempre que existan
acuerdos particulares, como en el caso de la representacin
internacional de un Estado por otro. Qu pasa en los casos de
doble nacionalidad? La regla general es que un Estado no
puede proteger a una persona -fsica o jurdica- que tenga
tambin la nacionalidad del Estado frente al que se reclama. La
excepcin est dada en los casos en que la nacionalidad
<<predominante>> de esta persona sea la del Estado que
ejercer la proteccin, tanto en el momento del perjuicio como
en la fecha de la presentacin oficial del reclamo. Otra
pregunta que nos podemos hacer es En que momento ha de
existir el vnculo entre el Estado y la persona? La tesis ms
generalizada es que la persona debe estar en posesin de la
nacionalidad del Estado reclamante tanto en el momento de la
presentacin de la reclamacin, como en el que se produjo el
hecho que motiv la demanda. Excepcionalmente, un Estado
puede ejercer la proteccin diplomtica con respecto a una
persona que sea nacional suyo en la fecha de presentacin
oficial de la reclamacin pero que no lo era en el momento del
perjuicio, siempre que esa persona haya perdido su
nacionalidad anterior y haya adquirido, por una razn no
relacionada con la reclamacin, la nacionalidad de ese Estado
de un modo que no est en contradiccin con el Derecho
Internacional. Sin embargo, esta excepcin tiene un lmite:
cuando la reclamacin se presenta contra el Estado del que era
nacional en el momento en que se realiz el hecho
internacionalmente ilcito.

Agotamiento de los recursos internos: Antes de recurrir a la

jurisdiccin internacional, se ha considerado necesario que el
Estado en que se ha cometido la lesin pueda remediarla por
sus propios recursos, en el marco de su ordenamiento jurdico
interno. Dentro de estos recursos internos quedan
comprendidos los procedimientos judiciales y administrativos;

100

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

en cambio, quedan excluidos los recursos a ttulo de gracia,

como por ejemplo, las peticiones de indulto. Esta regla del
agotamiento de los medios internos tiene, no obstante, las
siguientes excepciones: 1) Cuando convencionalmente el
Estado contra el que se reclama ha renunciado expresamente
a que se agoten los recursos internos; 2) Cuando los recursos
internos no ofrecen ninguna posibilidad razonable de obtener
una reparacin eficaz; 3) Cuando existan retrasos injustificados
en la administracin de justicia por los tribunales ordinarios, o
cuando stos no dicten su sentencia en un plazo razonable.
La conducta correcta de la persona: Este requisito, conocido con el
nombre de manos limpias, y que surgi en la jurisprudencia
anglosajona, ya no es exigido.

Bolilla n 9: La proteccin internacional de la persona humana:

1) Antecedentes:
Han hecho su aparicin, a partir de la segunda mitad del siglo
XX, un conjunto de normas dedicadas a la proteccin internacional del
individuo a las que, de modo convencional, se agrupa bajo la
categora genrica de Derecho Internacional de los Derechos
Humanos. Se configura as un nuevo sector del ordenamiento
internacional caracterizado por su progresividad y dinamismo
axiolgico.
La gran innovacin introducida por stas normas radica en la
presencia de un elemento esencial que se convierte en su principal
rasgo distintivo, a saber: la consideracin del individuo y de su
dignidad como un valor autnomo de la Sociedad Internacional que,
por lo tanto, se convierte en un bien jurdico protegible en s mismo
por el Derecho Internacional, con independencia de la condicin o
circunstancias en que se encuentre el particular objeto de proteccin.
Se ha producido la superacin del viejo principio de la
competencia exclusiva del Estado y su sustitucin por una nueva
concepcin que define a los derechos humanos como materia de
inters internacional. En virtud de esta nueva concepcin se
establece un modelo de cooperacin entre ordenamientos jurdicos
que al tiempo que reconoce una competencia primigenia y directa al
Estado para establecer mecanismos propios de proteccin y
promocin, definindose la competencia de la Comunidad
Internacional para adoptar normas en dicho mbito e -incluso- para
establecer sistemas internacionales de control y fiscalizacin del
comportamiento estatal. El resultado de este proceso ha sido la
adopcin de normas sustantivas que enuncian derechos y normas
procesales que definen mecanismos de control y proteccin frente al
Estado en el plano internacional. Ambas categoras de normas
integran los denominados sistemas internacionales de proteccin de
los derechos humanos, que pueden clasificarse en dos grandes
bloques: los sistemas universales, que se desarrollan en el mbito del

101

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCsistema de las Naciones Unidas, especialmente en la ONU, y los
sistemas regionales, vinculados esencialmente con el Consejo de
Europa, la Organizacin de Estados Americanos y la Unin Africana.
Comunidad
Internacional
A previsto normas
sustantivas y
adjetivas para la
proteccin de los
DH

Forman los
sistemas de
proteccin de los
DH

Sistemas
universales

ONU

Sistemas
regionales

OEA

Aunque cada uno de estos sistemas presenta caractersticas

propias, existe un conjunto de elementos bsicos que son comunes a
todos ellos, a saber:
1. Son sistemas de proteccin del en s mismo considerado, en
su relacin con el Estado y, en principio, tan slo frente al Estado.
2. Los sistemas internacionales son subsidiarios respecto de la
proteccin de los derechos humanos a nivel interno y, por
consiguiente, slo operan tras la actuacin de los sistemas internos.
3. Los sistemas internacionales de promocin y proteccin de
los derechos humanos estn ntimamente vinculados al fenmeno de
las Organizaciones Internacionales, ya que surgen y se desarrollan
siempre en el seno de una Organizacin Internacional que les ofrece
soporte ideolgico, institucional y material, y que garantiza la
pervivencia y autonoma de cada uno de los sistemas.
4. Los sistemas internacionales de derechos humanos integran
un doble bloque normativo dedicado, respectivamente, a la
codificacin y definicin de derechos fundamentales, por un lado, y al
establecimiento de estructuras internacionales de control del
comportamiento estatal, por otro.
5. La proteccin de los derechos humanos se ejerce en cada
sistema a travs de tcnicas diferentes que, en ltima instancia, se
reducen siempre a tcnicas de control internacional. Estas tcnicas
responden, por lo general, a modelos no judiciales. Y as, aunque la
figura de los Tribunales internacionales de derechos humanos se va
abriendo paso de forma progresiva y decidida, sigue siendo
excepcional la configuracin del sistema judicial como mecanismo
principal y directamente aplicable de proteccin de los derechos
humanos.
Adems, los mecanismos de control se establecen, dentro de
cada sistema, en forma escalonada, que va del simple examen de
informes gubernamentales peridicos a la presentacin de denuncias
del individuo contra el Estado. De todos los posibles mtodos tan solo
el de informes peridicos entra en funcionamiento de forma
automtica, estando sometidos
los restantes a un sistema de
reconocimiento previo de jurisdiccin por parte del Estado afectado,

102

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCde forma que el rgano internacional de control no podr recibir
denuncias si el Estado no ha aceptado previamente tal posibilidad.
Finalmente, cabe decir que el control no se ejercita
exclusivamente respecto de supuestos individualizados de violacin.
Dicho mtodo coexiste con supuestos de investigacin de situaciones
masivas y sistemticas de violacin de los derechos humanos.
2) Los sistemas universales de proteccin de los DH: la accin
de las Naciones Unidas:
A) PROCESO DE CODIFICACIN:
No fue sino hasta la Conferencia de San Francisco cuando se
incluyeron en la Carta de las Naciones Unidas una escueta referencia
a los derechos humanos, tanto en el Prembulo como en el texto
articulado. Sobre esta reducida base se ha desarrollado una rica e
interesante prctica que se ha traducido, en lo esencial, en la
definicin de un estndar internacional de derechos reconocidos y en
la consolidacin de un complejo sistema de control y proteccin en
materia de derechos humanos. Esta evolucin se ha visto reforzada
por la celebracin, bajo los auspicios de la Organizacin, de dos
Conferencias Mundiales sobre Derechos Humanos, la primera en
Tehern en 1968 y la segunda en Viena en 1993, as como por la
inclusin de la problemtica de los derechos humanos en todas las
grandes Conferencias mundiales celebradas bajo los auspicios de la
ONU en la ltima dcada del siglo XX.
El proceso de codificacin se inicia materialmente en 1946, al
crearse la Comisin de Derechos Humanos y encomendrsele la
formulacin de proposiciones, recomendaciones e informes relativos
a: 1) una declaracin internacional de derechos del hombre; 2)
declaraciones o convenciones internacionales sobre libertades cvicas,
la condicin jurdica y social de la mujer, la libertad de informacin y
otras cuestiones anlogas.
Fruto de este mandato fue la adopcin de la Carta Internacional
de Derechos Humanos en la que se define el rgimen general de
derechos humanos de la ONU. En efecto, dicha Carta agrupa a los
instrumentos que contemplan los derechos humanos en su
globalidad, a saber:

Declaracin Universal de Derechos Humanos: Fue

adoptada por la Asamblea general en 1948 y est integrada
por treinta artculos en los que, partiendo de la proclamacin de
los principios de libertad, igualdad y no discriminacin, se
recogen de forma conjunta los derechos civiles y polticos y los
derechos econmicos, sociales y culturales. Adems se anuncia
que ejercicio de estos derechos tan slo pueden ser limitados
por la ley, para proteger los derechos de terceros o para
satisfacer las justas exigencias morales, del orden pblico y del
bienestar general de una sociedad democrtica.

103

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

La declaracin de derechos se completa con una brevsima

declaracin de deberes, al establecer que <<toda persona
tiene deberes respecto a la comunidad, puesto que slo en ella
puede desarrollar libre y plenamente su personalidad>>.
La Declaracin Universal adopta la forma de una mera
Resolucin de la Asamblea general. No obstante, a pesar de su
formal falta de fuerza jurdica obligatoria, lo cierto es que la
Declaracin Universal ha experimentado una evolucin
tendente a permitir una cierta oponibilidad de la misma a los
Estados, especialmente por va consuetudinaria. Ello se traduce
en la exigibilidad de un buen nmero de derechos contenidos
en la Declaracin (derecho a la vida, a la integridad fsica, a la
libertad y seguridad, a la tutela judicial efectiva, etc.), pero no
de todos ellos, ni tampoco de la Declaracin globalmente
considerada.
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales y Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos: Estos instrumentos, tambin conocidos como Pactos
de Nueva York, fueron aprobados por la Asamblea General de la
ONU en 1966. Ellos recogen la totalidad de los derechos
humanos
enunciados
en
la
Declaracin
Universal,
desarrollndolos y dotndolos de unidad. Cada uno de los
pactos regula por separado una categora de derechos; as, el
Pacto de Derechos Civiles y Polticos se ocupa de los derechos
clsicos a la vida, la integridad, la prohibicin de la tortura, la
libertad personal, la tutela judicial efectiva, las libertades de
pensamiento, opinin, asociacin y reunin, el derecho a la
intimidad y a la vida familiar, a la personalidad jurdica o a los
derechos especficos de las minoras. Por su parte, el Pacto de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales recoge el derecho
al trabajo y a que el mismo se desarrolle en condiciones dignas,
los derechos sindicales, los derechos a la seguridad social, a la
proteccin de la familia, el derecho a un nivel de vida adecuado,
a la educacin y a la cultura, etc.
No obstante, ha de sealarse las diferencias existentes entre
ambos Pactos. As, mientras que el Pacto de Derechos Civiles y
Polticos define obligaciones automticas, asumiendo el Estado
el deber de reconocimiento y garanta inmediata de los
derechos enunciados en el mismo, el Pacto de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales se concibe como un
instrumento progresivo, que define derechos cuyo disfrute slo
se garantiza en un determinado horizonte, por lo que el Estado
nicamente asume el compromiso de adoptar medidas para
lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos
reconocidos en el Pacto.
Protocolo Facultativo Primero al Pacto de Derechos
Civiles y Polticos: Forma igualmente parte de la Carta
Internacional y fue adoptado por la Asamblea general en 1966.
Contiene mecanismos de control y supervisin internacional del

104

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCcomportamiento de los Estados, sin los que la proclamacin de
derechos perdera buena parte de su significacin.
B) RGANOS COMPETENTES:
De forma paralela al desarrollo del proceso de codificacin, la
ONU ha ido definiendo una estructura orgnica encargada de
desarrollar su Programa de Derechos Humanos. Se trata de una
estructura compleja en la que han de diferenciarse dos categoras de
rganos: los rganos creados en virtud de la Carta de las Naciones
Unidas y los rganos creados en virtud de los tratados internacionales
sobre derechos humanos auspiciados por la Organizacin.
B. 1) RGANOS CREADOS EN VIRTUD DE LA CARTA:

a. De las escasas disposiciones que la Carta de san Francisco

reserva a los Derechos Humanos, la mayora estn dedicadas a la
distribucin de competencia entre sus rganos principales, en
particular la Asamblea General y el Consejo Econmico y social, a los que
se les asigna una responsabilidad principal en materia de derechos
humanos. En cambio, la Carta guarda silencio sobre las posibles
funciones que podra cumplir el Consejo de Seguridad y el Secretario
General en ste mbito, lo que no ha impedido que dichos rganos
hayan asumido posteriormente competencias en la materia.
b. Junto a los rganos principales mencionados, la Carta de San
Francisco prev que el ECOSOC establezca comisiones para la
promocin de los derechos humanos. Dicho precepto ha constituido la
base para la creacin de la Comisin de Derechos Humanos, la cual
fue sustituida, en 2006, por el Consejo de Derechos Humanos. Este
consejo, que depende de la Asamblea General, tiene una composicin
intergubernamental basada en el principio del reparto geogrfico
equitativo. As, est integrado por 47 Estados distribuidos de la
siguiente forma:
13 Estados de frica;
13 Estados de Asia;
6 Estados de Europa Oriental;
8 Estados de Amrica Latina y el Caribe;
7 Estados de Europa Occidental y otros.
Los miembros del Consejo son elegidos por mayora de la
Asamblea General por un mandato de tres aos que tan slo puede
ser renovado una vez en perodos consecutivos.
El Consejo se rene peridicamente a lo largo del ao, al menos
en tres perodos de sesiones, incluyendo un perodo de sesiones
principales; de forma que dichas reuniones no tengan una duracin
inferior a diez semanas.
Las funciones ms importantes que le corresponde al Consejo
son las de:

Promover el pleno cumplimiento por parte de los Estados de sus

obligaciones en materia de derechos humanos.

105

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLlevar a cabo un examen peridico sobre el cumplimiento por
parte de cada Estado de sus obligaciones y compromisos en
materia de derechos humanos, que se basar en informacin
objetiva y fidedigna y se realizar de una forma que garantice la
universalidad del examen y la igualdad de trata respecto de
todos los Estados.

Elaborar un informe anual sobre derechos humanos que

someter a la Asamblea General.
c. Otro rgano creado en virtud de la Carta es el Alto
Comisionado de las Naciones Unidas para los derechos humanos , creado
en 1993. ste es el funcionario de la Organizacin que asume la
responsabilidad principal en el mbito de los derechos humanos. No
obstante, no goza de autonoma plena, ya que est integrado en la
Secretara de la ONU, con rango de Secretario General Adjunto, y
depende del Secretario General, que lo nombra.
Dentro de las competencias que le corresponden a este
funcionario podemos mencionar:

La promocin y proteccin del disfrute efectivo de los derechos

humanos;

La coordinacin de todas las actividades integradas en el

Programa de Derechos Humanos de la Organizacin.

Proporcionar asistencia tcnica y financiera y servicios

consultivos a los Estados y organizaciones que lo soliciten;

Procurar la cooperacin internacional de los derechos

humanos;

Desempear las dems funciones que le sean encomendadas

por los rganos del sistema.
d. Vinculado al rgano anterior encontramos la Oficina del Alto
Comisionado para los Derechos Humanos , que tiene su cede principal en
Ginebra y desarrolla sus funciones bajo la direccin del Alto
Comisionado e integra a todo el personal de la Secretara de las
Naciones Unidas dedicado de forma especfica al mbito de los
Derechos Humanos.

B. 2) RGANOS CONVENCIONALES:

ntimamente vinculada con el proceso de codificacin, ha hecho

su aparicin en el Programa de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas, una segunda categora de rganos caracterizados por su
conexin con los tratados ad hoc sobre derechos humanos
auspiciados por la ONU. Se trata de los rganos de base convencional
cuya principal manifestacin es el Comit de Derechos Humanos
creados por el Pacto de Derechos Civiles y Polticos. Junto a este
Comit, hasta la fecha se han constituido igualmente el Comit de
Derechos Econmicos Sociales y Culturales, el Comit para la
Eliminacin de la Discriminacin Racial, el Comit para la Eliminacin
de la Discriminacin contra la Mujer, etc.
Aunque cada uno de estos Comits tienen una composicin y
unas competencias propias que lo diferencian entre s, todos ellos

106

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCresponden a unas caractersticas comunes. En primer lugar, salvo el
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, son creados
por un tratamiento internacional autnomo, aunque la ONU asume su
financiacin y les presta soporte administrativo y tcnico. En segundo
lugar, son rganos tcnicos integrados por expertos designados a
ttulo
individual,
que
no
pueden
recibir
instrucciones
gubernamentales ni de ningn otro rgano u organizacin, nacional o
internacional. En tercer lugar, son rganos permanentes en cuanto a
su creacin, que desarrollan sus trabajos en perodos de sesiones
predeterminados cuya duracin vara de un caso a otro. En cuarto
lugar, su competencia se circunscribe al instrumento convencional
que los crea y les sirve de soporte.

C) LOS PROCEDIMIENTOS DE CONTROL: LA ACTIVIDAD PROTECTORA:

Si la definicin de un estndar internacional en materia de
derechos humanos contiene ya un valor intrnseco, dicho valor
quedara minorado sensiblemente sin el establecimiento de un
sistema jurdico que permita su oponibilidad a los Estados. Esta
funcin de control se realiza en el seno de la Organizacin de las
Naciones Unidas a travs de dos tipos de procedimientos, a los que
denominamos
mecanismos
convencionales
y
mecanismos
extraconvencionales.
C. 1) MECANISMOS CONVENCIONALES:

Los mecanismos convencionales se han establecido sobre la

base de tratados internacionales ad hoc y, por consiguiente, no
obligan ms que aquellos Estados que voluntariamente hayan
prestado consentimiento respecto de cada tratado en concreto.
1. El Pacto de Derechos Civiles y Polticos crea un Comit de
Derechos Humanos, integrado por 18 miembros de gran integridad
moral y competencia en materia de derechos humanos, que son
elegidos y desempean sus funciones a ttulo personal, en calidad de
expertos. La eleccin de los miembros se produce en el seno de un
Reunin de los Estados partes en el Pacto, sobre la base de una lista
de candidatos elaborada por el Secretario General en la que se
incluyen las propuestas presentadas por los Estados. El mandato de
cada miembro del Comit dura 4 aos y se renueva por mitades para
garantizar la continuidad de sus trabajos.
El Comit es el rgano con mxima competencia para
interpretar el alcance y significado del Pacto de Derechos Civiles y
Polticos y sus protocolos facultativos. Dicha funcin interpretativa se
efecta, principalmente, a travs de los Comentarios generales.
107

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCTambin cumple actividades de control y supervisin, pudiendo
distinguir al efecto tres tipos de procedimientos:
a) Informes peridicos: El sistema de informes peridicos es el
resultado de la obligacin genrica que el Pacto impone a los Estados
de presentar informes sobre las disposiciones que hayan adoptado y
que den efecto a los derechos reconocidos en el Pacto y sobre el
progreso que hayan realizado en cuanto al goce de esos derechos.
Este sistema de control es el nico para el que se atribuye
competencia automtica al Comit, siendo oponible al Estado por el
mero hecho de haber ratificado o haberse adherido al Pacto.
b) Denuncias intergubernamentales: Se trata de las denuncias
presentadas por un Estado parte contra otro Estado parte referida a
una presunta violacin por ste ltimo de las obligaciones que le
impone el Pacto. Se trata, pues, de un mecanismo de naturaleza
contenciosa.
c) Denuncias individuales: Cualquier individuo puede denunciar
ante el Comit de Derechos Humanos una presunta violacin de
alguno de los derechos humanos reconocidos en el Pacto. Sin
embargo, esto se aplica nicamente en los casos en que el Estado ha
ratificado tanto el Pacto como el Protocolo facultativo.
2. Por su parte, el Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales no crea ningn rgano ad hoc de control, asignando al
ECOSOC las funciones de supervisin previstas en el mismo. El
ECOSOC, por su parte, cre el Comit de Derechos Econmicos,
Sociales y Culturales a fin de establecer un rgano paralelo al Comit
de Derechos Humanos.

C. 2) MECANISMOS EXTRACONVENCIONALES

Frente a los procedimientos convencionales, basados en un

tratado ad hoc y en el consentimiento expreso de los Estados, los
procedimientos extraconvencionales se basan en los poderes
generales que la Carta de las Naciones Unidas
atribuye a la
Organizacin en materia de derechos humanos. As, su fundamento
normativo no es otro que la Carta y las resoluciones que la
desarrollan.
Estos procedimientos extraconvencionales se caracterizan por
ser intergubernamentales y polticos, y no un rgano tcnico como lo
son los Comits antes estudiados.
Estos procedimientos pueden ser agrupados en dos grandes
categoras: procedimientos confidenciales y procedimientos pblicos:
1. Procedimientos confidenciales: El Procedimiento 1503
constituye una forma de tratamiento de las comunicaciones sobre
violaciones de derechos humanos que se estructura en tres fases en
las que intervienen, sucesivamente, el Grupo de Comunicaciones de
la Subcomisin para la promocin y la proteccin de los derechos
humanos, el Grupo de Situaciones de la Comisin de Derechos
Humanos y la propia Comisin en pleno.
108

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLas comunicaciones pueden ser presentadas por cualquier
persona o grupos de personas, incluidas las ONG, que tengan
conocimiento de las mismas, aunque no sea la vctima, y han de
cumplir unos requisitos de admisibilidad definidos en la Resolucin 1
de 1971.
En el marco de este procedimiento, la Comisin puede adoptar
las siguientes medidas: dar por terminado el procedimiento por no ser
posible identificar una situacin o por haber desaparecido la misma;
mantener el asunto <<pendiente>> durante varios perodos de
sesiones a la espera de informacin complementaria; designar a un
experto encargado de investigar la situacin, y, por ltimo, decidir dar
por terminado el procedimiento y sustituirlo por uno de los
procedimientos pblicos especiales.
2. Procedimientos pblicos: A pesar de que los procedimientos
pblicos especiales presentan, por su propia naturaleza y origen,
algunas diferencias, el anlisis de la prctica de la Comisin permite
identificar una serie de rasgos comunes a todos ellos:

En primer lugar, dichos procedimientos tan slo pueden

establecerse cuando existen indicios de la presencia de una
situacin global de violacin de derechos humanos.

En segundo lugar, el control se realiza sobre la base de una

investigacin ad hoc efectuada por un rgano que se crea al
efecto: los rganos bsicos de informacin, cuya principal
caracterstica es que actan a ttulo de expertos.

En tercer lugar, las medidas que pueden adoptar se limitan a

aprobar resoluciones sobre la situacin investigativa y al
formular a los Estados interesados recomendaciones sobre las
medidas que han de adoptar para hacer desaparecer dicha
situacin y garantizar, por lo tanto, el disfrute efectivo de los
derechos humanos.

3) Sistemas regionales
humanos: la OEA:

de

proteccin

de

los

derechos

La promocin y proteccin de los derechos humanos aparece

estrechamente
unidas
al
fenmeno
del
panamericanismo,
especialmente durante el perodo inmediatamente posterior a la
Segunda Guerra Mundial en el que se va a consolidar la Organizacin
de Estados Americanos.
A) EL PROCESO DE CODIFICACIN:

109

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa elaboracin de una Carta americana de derechos constituy
uno de los primeros objetivos del sistema interamericano. Dicho
objetivo, se plasm en 1948 en la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre, con lo que se inicia un proceso de
codificacin. Y as en 1969 se elabora la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, tambin conocida como Pacto de San Jos. Dicho
pacto reconoce esencialmente derechos civiles y polticos. Pero, por
medio de dos protocolos adicionales, esos derechos se han ido
ampliando.
Adems de estos instrumentos, en el seno de la OEA se han
adoptado igualmente textos de alcance sectorial, como la Convencin
Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura y la Convencin
Interamericana sobre la desaparicin forzosa de personas, entre
otras.
Este proceso de codificacin encuentra su ltima manifestacin
en la Convencin interamericana para la eliminacin de toda forma
de discriminacin contra las personas con discapacidades del ao
2001.
La caracterstica bsica de estas Convenciones es que no crean
mecanismos de control ad hoc, asignando en general las funciones de
supervisin a la Comisin y a la Corte Interamericana de Derechos
Humanos.
B) MECANISMOS DE PROTECCIN:
B. 1) MECANISMOS CONVENCIONALES:

El sistema de control previsto en la Convencin Americana se

estructura en torno a dos rganos: la Comisin y la Corte
Interamericana de Derechos Humanos:
1. La Comisin Interamericana de Derechos Humanos: La Carta de la OEA
declara, entre los principios de la organizacin, que <<los Estados
Americanos proclaman los derechos fundamentales de la persona
humana sin distincin de raza, nacionalidad, credo o sexo>>.
La organizacin se ha dotado de un rgano principal encargado
de la promocin y proteccin de los derechos humanos: la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos. Esta Comisin es una
institucin mixta, de naturaleza protectora y promocional, que est
compuesta por siete miembros, elegidos por la Asamblea General de
la OEA por perodos de 4 aos renovables, de entre una lista de
candidatos propuesta por los Estados. Los miembros son elegidos a
ttulo personal y no pueden, por consiguiente, recibir instrucciones del
Estado del que son nacionales ni del Estado que los haya propuesto.
Dado que la Comisin no est permanentemente reunida, la
continuidad de sus trabajos se garantiza a travs de una Directiva y
de una Secretara. La Directiva est integrada por el presidente y
vicepresidente elegido por la comisin. La Secretara asume las
funciones de soporte administrativo y tcnico de la Comisin y tiene a
su frente a un Secretario Ejecutivo que es nombrado por el Secretario
General de la OEA.
110

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCLa Carta de la OEA atribuye a la Comisin la competencia de
promover la observancia y la defensa de los derechos humanos y
servir como rgano consultivo de la Organizacin en esta materia, as
como la funcin de velar por la observancia de tales derechos. A ello
se ha unido, con posterioridad, la funcin protectora de base
convencional que le asigna el Pacto de San Jos, que configura a la
Comisin como uno de sus rganos de control.
2. La Corte Interamericano de Derechos Humanos: Es un rgano judicial
en sentido estricto, integrado por siete jueces, designados a ttulo
individual. Junto a los jueces electos, la Convencin prev la
posibilidad de que se puedan nombrar jueces ad hoc en aquellos
casos en que afecten a un Estado que, en aquel momento, no cuente
con uno de sus nacionales entre los jueces electos de la Corte.
En relacin con la funcin de control, es de destacar que la
Convencin prev tres frmulas claramente diferenciadas, a saber: el
estudio de los informes peridicos presentados por los Estados, el
examen de las denuncias intergubernamentales y el examen de las
denuncias individuales. Respecto de cada una de ellas, la Comisin y
la Corte ejercen funciones diferenciadas.

El sistema de informes peridicos, similar al establecido en el

mbito de las Naciones Unidas, se desarrolla nicamente ante
la Comisin Internacional y no ha alcanzado el grado de
desarrollo que este tipo de procedimiento ha tenido en el foro
universal.

El sistema de denuncias interestatales no puede aplicarse ms

que en aquellos casos en que los Estados afectados hayan
emitido la declaracin de aceptacin de la competencia de la
Comisin, y hasta la fecha no ha tenido funcionamiento.

El sistema de denuncias individuales es el control por

excelencia en el sistema convencional interamericano. El
procedimiento se inicia mediante una denuncia introducida ante
la Comisin Interamericana, que debe ir dirigida contra un
Estado parte en el Pacto de San Jos, pudiendo presentarla
cualquier persona fsica o grupo de personas, sin necesidad de
acreditar la condicin de vctima. Esta denuncia, adems, est
sujeta a los siguientes requisitos de admisibilidad:
a. No debe ser annima;
b. Se deben haber agotado previamente los recursos internos;
c. No debe ser abusiva ni estar manifiestamente mal fundada;
d. Debe ser presentada dentro del plazo de seis meses desde
que se produjeron los hechos;
e. No debe versar sobre un caso que haya sido resuelto o est
pendiente de solucin ante otro sistema internacional de
derechos humanos.
Presentada la denuncia, la Comisin ha de emitir un
pronunciamiento sobre la admisibilidad de sta, con carcter
previo al inicio del examen sobre el fondo.

111

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCAdmitida la denuncia, esta es transmitida al Gobierno
interesado para que formule las observaciones pertinentes, de
tal forma que se inicia as un procedimiento contradictorio que
finaliza con un primer informe de la Comisin en donde se
pronuncia sobre la eventual violacin de los derechos humanos
imputable al Estado denunciado. Con este informe de carcter
confidencial, que se transmite al Estado interesado, se cierra la
primera fase del procedimiento y se abre el cmputo del plazo
de tres meses para que se inicie la segunda fase, en la que
pueden intervenir alternativamente la Corte Interamericana
(cuando el Estado denunciado ha reconocido expresamente la
competencia de ella) o la propia Comisin. En caso de que la
Corte resulte competente e intervenga, el procedimiento
finaliza con una sentencia en la que se pronuncia con carcter
definitivo sobre la violacin atribuida al Estado y en la que
puede imponer igualmente una reparacin equitativa
(indemnizacin econmica) a favor de los particulares.
En el supuesto de que la Corte no intervenga, la Comisin
Interamericana recupera su competencia para pronunciarse
sobre el fondo del asunto. A tal fin, ha de emitir un informe en
el que se pronuncia de manera definitiva sobre la denuncia
presentada por el particular y puede formular recomendaciones
al Estado para reestablecer el respeto y disfrute del derecho
violado.
B. 1) MECANISMOS EXTRACONVENCIONALES:

El sistema convencional previsto en el Pacto de San Jos no

constituye en nico mecanismo de proteccin de los derechos
humanos existente en el sistema interamericano. Por el contrario, ya
con anterioridad a la entrada en vigor de la Convencin de 1969, la
Comisin Interamericana haba recibido importantes competencias.
As, la Comisin puede desarrollar tres tipos de actividades va
extraconvencional, a saber:
1. Estudio sobre la situacin de los derechos humanos en pases
concretos.
2. Estudio de comunicaciones individuales sobre violaciones de
derechos humanos.
3. Investigaciones <<in loco>> en un determinado Estado, con
el previo consentimiento del mismo.
El elemento comn a las actividades mencionadas es que son
llevadas a cabo por la Comisin en tanto que rgano principal de la
OEA y, por lo tanto, al margen de texto convencional alguno. De esta
forma, el texto normativo de referencia utilizado por la misma para el
ejercicio de sus funciones es nicamente la Declaracin Americana de
Derechos y Deberes del Hombre.

112

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Bolilla n 10: La responsabilidad internacional:

1) Introduccin:
Los comportamientos de los sujetos del Derecho Internacional
pueden ser valorados desde el punto de vista de su conformidad o
contrariedad con dicho ordenamiento jurdico: en este ltimo caso, se
habla comnmente de hechos ilcitos, generadores de ciertas
consecuencias jurdicas negativas para el propios sujeto a quien le
son atribuibles, de entre las cuales la ms caracterstica es la
responsabilidad internacional.
Las premisas sobre las que se ha venido asentando
tradicionalmente
la
reglamentacin
jurdica
del
hecho
internacionalmente ilcito y de sus consecuencias, son las siguientes:
1. El origen de la responsabilidad internacional lo constituye el
hecho internacionalmente ilcito; no cabe en tal sentido una
responsabilidad derivada de acciones que, aun en principio no
prohibidas, pudieran ocasionar daos susceptibles de ser invocados
en un plano jurdico-internacional.
2. La relacin surgida con ocasin de la comisin de un hecho
internacionalmente ilcito es una relacin de Estado a Estado; no se
concibe, pues, en principio otros sujetos (activos o pasivos) de la
relacin de responsabilidad que los propios Estados.
3. Dicha relacin es por regla general una relacin bilateral,
directa, entre el Estado titular de un derecho subjetivo lesionado por
el hecho ilcito y el Estado al que se atribuye este hecho. No es, as,
posible una accin basada en la titularidad de intereses no elevados
formalmente a derechos subjetivos.

113

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC4. Las consecuencias de la comisin del hecho ilcito se
traducen en una obligacin de reparar a cargo del Estado al que el
hecho es atribuible.
Ahora bien, los cambios en la estructura y el funcionamiento de
la sociedad internacional, han provocado una revolucin en las reglas
por las que ha venido rigindose la responsabilidad internacional.
Tales cambios resultan, por un lado, de la aparicin de nuevos
sujetos del Derecho Internacional como las organizaciones
internacionales o de la creciente aceptacin de la subjetividad
jurdico-internacional, siquiera parcial, del individuo; y por otro lado,
de la progresiva toma de conciencia por parte de la comunidad
internacional de que ciertos comportamientos ilcitos pueden
representar agravios para la misma comunidad en su conjunto y no
ya slo respecto de Estados especficamente determinados. En tal
sentido, cabra sealar ciertas nuevas tendencias que apuntan en
materia de responsabilidad internacional:
a. La admisin, junto a una responsabilidad por hechos ilcitos,
de una responsabilidad objetiva o por riesgo derivada de la
realizacin de actividades en principio no prohibidas pero
potencialmente generadoras de daos a terceros.
b.
La irrupcin de nuevos sujetos, activos o pasivos, de
responsabilidad
internacional,
como
las
organizaciones
internacionales o, hasta cierto punto, el individuo.
c. La aceptacin de la existencia de obligaciones para con la
comunidad internacional en su conjunto cuyo cumplimiento podra ser
exigido a cualquier Estado.
d. El reconocimiento de distintos regmenes de responsabilidad
en funcin precisamente de la distinta naturaleza de la obligacin
internacional violada.

2) Responsabilidad derivada del hecho internacionalmente

ilcito:
A) CONCEPTO DE HECHO INTERNACIONALMENTE ILCITO:
Es posible definir al hecho internacionalmente ilcito como un
hecho atribuible a un sujeto jurdico-internacional que, constituyendo
una violacin o infraccin al Derecho Internacional, lesiona derechos
de otro sujeto u otros sujetos de dicho ordenamiento, o incluso
derechos o intereses de los que sera titular la propia comunidad
internacional, dando lugar a la responsabilidad del sujeto autor del
hecho.
Son dos, pues, los planos en que se expresa la ilicitud: uno, el
relativo al derecho objetivo (una regla jurdico-internacional,
cualquiera que sta sea) que resulta violado; otro, el relativo al
derecho subjetivo que es lesionado como consecuencia del
incumplimiento de la obligacin impuesta al sujeto por la regla en
cuestin.
114

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCB) ELEMENTOS DE LA RESPONSABILIDAD DERIBADA DEL HECHO
INTERNACIONALMENTE ILCITO:
La doctrina suele sealar, como elementos de la
responsabilidad derivada del hecho internacionalmente ilcito a: a) la
existencia de una conducta (accin u omisin) con relevancia en el
plano jurdico-internacional; b) el hecho de que con esa conducta se
viole una obligacin establecida por una regla del Derecho
Internacional; c) la posibilidad de atribuir dicha conducta a un sujeto
del Derecho Internacional; y d) la circunstancia de haberse producido
un perjuicio o dao como consecuencia de la accin u omisin
contraria a aquella obligacin.
Sin embrago, no pocos autores subsumen dichos elementos en
dos bsicos: uno de carcter subjetivo, consistente en la posibilidad
de atribuir el hecho o comportamiento a un sujeto determinado, y
otro de carcter objetivo, consistente en que mediante tal hecho o
comportamiento se viole una regla de Derecho Internacional de la que
derive una obligacin de accin o de abstencin a cargo del sujeto en
cuestin.
1. Elemento subjetivo: elemento de la atribucin: Este elemento
alude a la presencia de una conducta y a la posibilidad de atribuir esa
conducta, en funcin de ciertas circunstancias, a un determinado
sujeto del Derecho Internacional.
El comportamiento atribuible al sujeto puede consistir en una
accin o en una omisin. No pocos hechos internacionalmente ilcitos
de los que los Estados resultan responsables constituyen conductas
pasivas (no sancionar una ley cuya adopcin vea exigida por un
tratado, faltar a la diligencia debida no protegiendo a los locales de
una misin diplomtica extranjera frente a actos daosos realizados
por terceros, etc.). Y dado que estos comportamientos se expresan
materialmente en hechos de uno o varios rganos o agentes del
Estado, el problema consistir siempre en determinar si el
comportamiento del rgano nicamente puede ser imputado al
Estado cuando ha incurrido en el supuesto ilcito de modo culposo o
si, por el contrario, la simple violacin objetiva del Derecho
Internacional por un rgano del Estado hace incurrir a ste en
responsabilidad. Segn la opinin doctrinal ms extendida, lo
generalmente relevante no es la actitud psicolgica de los individuos
que actan como rganos del Estado, sino la conducta objetiva del
Estado per se, e incluso en el supuesto de omisiones ilcitas.
De lo anterior se desprende que es atribuible al Estado todo
hecho de un rgano suyo, cualquiera que sea su posicin (superior o
subordinada) y su naturaleza (legislativa, ejecutiva o judicial) en la
organizacin estatal,
siempre que tales hechos hayan sido
ejecutados por los funcionarios estatales en calida de rganos, pues
no es posible atribuir al Estado los actos realizados por esas personas
a ttulo puramente privado. Sin embargo, hay que sealar que
adems de responder por los hechos de sus rganos stricto sensu, el
Estado responder tambin:
115

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCPor la conducta de entidades pblicas territoriales u otras
entidades que estn facultadas por el derecho interno del
Estado para ejercer atribuciones del poder pblico.

Por la conducta de rganos puestos a disposicin del Estado por

otro Estado o por una organizacin internacional.

Por la conducta de rganos del Estado o de personas o

entidades facultadas para ejercer atribuciones del poder pblico
que acten excedindose en su competencia con arreglo al
derecho interno o contraviniendo las instituciones concernientes
a su actividad.

Por el comportamiento de una persona o de un grupo de

personas si esa persona o grupo de personas acta de hecho
por instrucciones o bajo la direccin o el control de ese Estado
al observar ese comportamiento.
En cambio, los comportamientos de los particulares no son
considerados como hechos del Estado, lo que no significa que el
Estado no pueda resultar responsable por su pasividad o falta de
diligencia en la prevencin o represin de tales comportamientos: en
cuyo caso, y segn la doctrina dominante, el Estado no estara
asumiendo como suyo los hechos de los particulares, sino
respondiendo internacionalmente por sus propios hechos en cuanto
constitutivos de la violacin de una obligacin internacional de
vigilancia y proteccin.
2. Elemento objetivo: elemento de la violacin: Este elemento
del hecho internacionalmente ilcito consiste en que el
comportamiento atribuible al Estado debe constituir una violacin de
una obligacin internacional a su cargo. Para un sector de la doctrina
a este elemento habra que agregar otro: la produccin de un dao a
resultas de dicha violacin.

La violacin de la obligacin: Se entiende por obligacin a la

exigibilidad de una conducta de accin u omisin impuesta
por la norma de derecho, en este caso, por una norma del
Derecho Internacional. Habr violacin de la obligacin por
parte de un Estado cuando un hecho de ste no est en
conformidad con lo que de l exige esa obligacin, vigente al
tiempo de la realizacin del hecho, resultando indiferente cual
sea el origen de ella: tan ilcito es un acto contrario a una
obligacin de origen consuetudinario como uno que contraiga
un compromiso basado en un tratado o en una fuente de otro
tipo.

El dao: An aceptado que el dao, sobre todo el econmico,

puede ser un factor decisivo a la hora de medir el alcance de
la responsabilidad y que en ciertos casos no basta el simple
comportamiento para que haya violacin de una obligacin
internacional sino que se requiere un acontecimiento exterior
de carcter perjudicial, la Comisin de Derecho Internacional
ha estimado que el dao inherente a todo hecho
internacionalmente ilcito es el que al mismo tiempo es
inherente a toda violacin de una obligacin internacional,

116

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCconsiderando, as, comprendido el dao en el elemento
objetivo del hecho internacionalmente ilcito.

C) EL DERECHO A INVOCAR LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

AUTOR DEL HECHO ILCITO:
Frente al hecho internacionalmente ilcito del que es autor un
Estado, otros Estados pueden ejercer su derecho a invocar la
responsabilidad
internacional
de
ese
Estado.
Invocar
la
responsabilidad debe entenderse en el sentido de adoptar medidas
de carcter relativamente oficial como, por ejemplo, la presentacin
de una reclamacin contra otro Estado o la iniciacin de
procedimientos ante un rgano internacional de solucin de
controversias.
Ante todo es el Estado lesionado quien tiene derecho a invocar
la responsabilidad del Estado e incluso recurrir a contramedidas
contra l con el objeto de inducirlo a cumplir las obligaciones que le
incumban.
Existen tres supuestos en los que el Estado puede considerarse
lesionado:
1. Si la obligacin violada existe con respecto a ese Estado
individualmente;
2. Si la violacin de una obligacin colectiva le afecta
especialmente;
3. Si el cumplimiento de la obligacin por el Estado responsable
es una condicin necesaria para su cumplimiento por todos los dems
Estados respecto de los cuales la obligacin existe, de modo que la
violacin de sta es de tal ndole que se considera que afecta per se a
todos esos Estados.
Adems del Estado lesionado, otros Estados pueden tener
inters jurdico en invocar la responsabilidad del Estado autor del
hecho ilcito y en asegurar el cumplimiento de la obligacin de que se
trate. As, en los casos de violacin de obligaciones especficas que
protegen los intereses colectivos de un grupo de Estados o los
intereses de la comunidad internacional en su conjunto, pueden
invocar la responsabilidad Estados que no son Estados lesionados en
el sentido indicado en el prrafo anterior.
D) LA REPARACIN DEL DAO CAUSADO POR UN HECHO ILCITO
INTERNACIONAL:
El hecho internacionalmente ilcito causa un dao o perjuicio
que es preciso reparar, pero puede, adems, ser el origen de una
situacin ilcita que persiste o se prolonga en el tiempo, en cuyo caso,
lo que est en juego es una vuelta a la legalidad. De ah que en
117

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCDerecho Internacional, y bajo el ttulo de reparacin lato sensu, se
engloban tanto la compensacin del perjuicio (reparacin stricto
sensu) como la cesacin de la situacin ilcita o vuelta a la legalidad.
El dao o perjuicio puede consistir o bien en una lesin directa
de los derechos de otro Estado, o bien en un perjuicio ocasionado a
un particular extranjero. Pero desde el punto de vista jurdico
internacional, slo el dao sufrido por el Estado es relevante. Ahora
bien, por dao del Estado debemos entender ya una lesin
inmediata de un derecho o inters exclusivamente suyo (as, el
impago de un prstamo que haba contrado directamente para con l
otro Estado) ya un perjuicio irrogado a un nacional suyo cuya causa
viene a asumir el propio Estados (as, una expropiacin sin
indemnizacin, una detencin ilegal).
Los diversos medios con los que cuenta el Estado para liberarse
de la responsabilidad derivada del hecho internacionalmente ilcito
pueden bsicamente resumirse en las siguientes tres modalidades:
1. La satisfaccin: La satisfaccin es una forma
particularmente adecuada para enjugar los daos <<morales>>
ocasionados al Estado (ofensa al honor o dignidad), aunque puede
concurrir con otras formas de compensacin en relacin con
violaciones de diversas especies, pues, aun en caso de no mediar un
ataque expreso a la dignidad del Estado, la simple tolerancia de una
violacin del Derecho Internacional es adecuada para disminuir el
prestigio del Estado ofendido.
En la nocin de satisfaccin se incluye una serie de prestaciones
como la presentacin de excusas, el castigo de los culpables, el pago
de una suma simblica, etc.
2. La restitucin: Es en principio la forma ms perfecta de
reparacin en la medida en que apunta a reestablecer el statu quo
ante, borrando todas las consecuencias del hecho ilcito. Pero diversas
circunstancias pueden impedir la realizacin de esta forma de
reparar, distinguindose entre imposibilidad material (asesinato de
una persona, desaparicin o destruccin de bienes) e imposibilidad
jurdica (por obstculos constitucionales o legislativos). En tales
supuestos puede operar el mecanismo de la compensacin o
reparacin por equivalencia, situado ya fuera del mbito estricto de la
restitucin pues toda equivalencia excluye la idea de una propia
restitucin al destruir la idea de la identidad o reintegracin.
3. La indemnizacin: La indemnizacin tiende, en principio, a
cubrir cuantitativamente, adems de lo debido por equivalencia, el
resarcimiento de los <<daos sufridos que no hayan sido
reparados>> por medio del pago efectivo. El Estado responsable est
obligado a indemnizar el dao causado por el hecho ilcito en la
medida en que ste no haya sido reparado por la restitucin. Es sta
la forma ms comn de reparacin y, por lo tanto, la ms
minuciosamente analizada en sus diversos aspectos por la
jurisprudencia internacional.
La indemnizacin debe cubrir todo dao econmicamente
valorable sufrido por el Estado lesionado, incluyendo el lucro cesante
118

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCy los intereses devengados desde la fecha en que debera haberse
pagado la suma principal hasta la fecha en que se haya cumplido la
obligacin de pago. No se han solido conceder, en cambio,
reparaciones de tipo punitivo, ni se ha admitido el resarcimiento de
daos indirectos, es decir, aquellos cuya conexin causal con el hecho
generador de responsabilidad es remota a poco calara.
3) Responsabilidad por actos no prohibidos por el Derecho
Internacional:
Se suele hablar de responsabilidad objetiva para designar aquel
tipo de responsabilidad que resulta de la realizacin de actividades en
principio no prohibidas aunque potencialmente generadoras de daos
en razn de los excepcionales riesgos que comportan. Ello nos lleva a
distinguir, en cuanto al mbito de la responsabilidad internacional,
dos planos: el comn de la responsabilidad por hechos ilcitos y el
excepcional de la responsabilidad sin hecho ilcito o por riesgo.
La responsabilidad objetiva se aplica, entonces, a las
actividades no prohibidas por el Derecho Internacional que se
realicen en el territorio de un Estado o que de alguna manera estn
bajo la jurisdiccin o control de dicho Estado y que entraen un riesgo
de causar, por sus consecuencias fsicas, un dao transfronterizo
sensible.
Ahora bien, ese especial nfasis puesto en el riesgo nos lleva a
destacar la idea de prevencin, debiendo, por lo tanto, el Estado
adoptar todas las medidas necesarias para prevenir o, en todo caso,
minimizar el riesgo de causar el dao. Esta obligacin de prevencin
est basada en la regla de la diligencia debida, que establece el
deber de adoptar, como ya dijimos, medidas para evitar el perjuicio, y
en caso de existir un riesgo de causar un dao transfronterizo, la
obligacin de informar antes del inicio de la actividad a los Estados
que pueden resultar afectados por ella. En tales supuestos, los
Estados interesados deberan celebrar consultas, durante un plazo
razonable, para alcanzar soluciones aceptables y basadas en un
equilibrio equitativo de intereses respecto a la adopcin y aplicacin
de medidas preventivas, sin perjuicio de que, a falta de acuerdo, el
Estado de origen, teniendo en cuenta los intereses de los Estados que
puedan resultar afectados, prosiga la actividad bajo su
responsabilidad.
Cabe sealar, por ltimo, que las reglas y principios de Derecho
Internacional relativos a este nuevo tipo de responsabilidad distan de
estar bien establecidos y requieren ms precisiones y desarrollos. De
ah que los Estados se esfuerzan por regular esta materia a travs de
regmenes convencionales cada vez ms abundantes y minuciosos,
sobre todo en la esfera del medio ambiente. Regmenes que incluyen
reglas de prevencin e incluso de reparacin, comprendiendo sta en
su caso la obligacin de indemnizar a las vctimas de los accidentes
que no se hayan conseguido impedir.
4) Responsabilidad internacional del individuo:
119

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCSalvo supuestos excepcionales, slo a travs del Estado pueden
las reglas del Derecho Internacional llegar a afectar al individuo. ste,
por lo tanto, no es sujeto normal de las relaciones regidas por dicho
orden jurdico, aunque excepcionalmente pueda serlo en la medida en
que algunas de aquellas reglas le atribuyan derechos y obligaciones
de carcter internacional y sobre todo -lo que es ms excepcional
an- la posibilidad de hacer valer esos derechos o de responder por la
violacin de esas obligaciones directamente en el plano internacional.
No existe, en principio, obstculo para considerar al individuo
como sujeto de una conducta que represente en s misma un hecho
internacionalmente ilcito. Cabe distinguir al respecto, como lo hace
Kelsen, entre el individuo-sujeto del hecho ilcito y el sujeto de la
responsabilidad, lo que vendra a significar que, no obstante poder el
individuo infringir una regla jurdico-internacional que establezca
ciertas obligaciones a su cargo, normalmente no ser responsable por
ello en el plano internacional: slo excepcionalmente el acto ilcito del
individuo puede suscitar su responsabilidad directa en este plano en
razn de la ndole y de la gravedad del acto.
Algunos han juzgados posible basar en el Derecho Internacional
general la existencia de obligaciones internacionales a cargo de los
individuos, aduciendo al respecto ejemplos como la piratera o la
violacin de un bloqueo por buques neutrales. Se ha observado, no
obstante, que en la generalidad de los supuestos de los llamados
delicta iuris Pentium (piratera, trata de esclavos, trafico de drogas,
delitos contra personas internacionalmente protegidas u otros actos
terroristas de diversa ndole), las sanciones se aplican a los culpables
en virtud de reglas internas y a travs del ejercicio de la jurisdiccin
nacional. En otras palabras, la incriminacin no trasciende en tales
casos el plano del Derecho Interno, por ms que se apoye en reglas
internacionales convencionales que estipulan una colaboracin entre
Estados.
Por otro lado, se ha sealado que el Derecho Internacional no
dispone de rganos susceptibles de alcanzar directamente al
individuo, y que el hecho de que a veces el Estado tenga la obligacin
jurdico-internacional de castigar, no transforma al propio Estado en
rgano de la sociedad internacional.
No obstante a lo sealado, se ha llegado a reconocer, al menos
en alguna medida, la responsabilidad internacional de individuo en los
casos de: a) crmenes de guerra; b) crmenes contra la paz y la
humanidad; c) el genocidio; y d) el terrorismo internacional.

5) La responsabilidad internacional de las organizaciones

internacionales:

120

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCPresupuesta la personalidad jurdico-internacional de una
Organizacin internacional, resulta evidente su condicin de titular de
derechos y deberes internacionales, as como su capacidad para
hacer valer aqullos y para cumplir o, por el contrario, quebrantar
stos. En este caso se habla de hecho ilcito de la organizacin, cuyas
consecuencias pueden ser varias, aunque se reducen en esencia a la
nulidad y la responsabilidad.
En cuanto a la nulidad, puede plantearse en relacin, sobre
todo, con los actos normativos de las organizaciones internacionales,
aunque tambin pueden plantearse en relacin con los llamados
actos operacionales.
En cuanto a la responsabilidad varios son los supuestos en que
una organizacin internacional puede incurrir en responsabilidad
internacional:
1. Un caso tpico es el de quebrantamiento por la organizacin
de un tratado concluido con un Estado o con otra organizacin.
2. Otro supuesto de responsabilidad internacional de las
organizaciones internacionales es aquel en que, con ocasin de
actividades operacionales, pueden atribuirse a una organizacin
hechos daosos cometidos por sus rganos o agentes y susceptibles
de ser invocados como generadores de responsabilidad en el plano
internacional.
3. La responsabilidad de las organizaciones internacionales
puede suscitarse asimismo en el campo de la responsabilidad por
riesgo, en aquellos casos en que una organizacin tcnica o
especializada realice actividades que puedan caer bajo tal supuesto.
4. Una organizacin internacional como las NU puede devenir
responsable por los actos de administracin internacional de
territorios puestos por distintas circunstancias bajo su directa gestin.
Por su indudable inters, la cuestin de la responsabilidad de las
Organizaciones Internacionales fue incluida por la CDI en 200 en su
programa de trabajo a largo plazo. En 2004 se haba adoptado ya, con
carcter provisional, el texto de siete proyectos de artculo sobre la
materia, el cual sigue en lineas generales las pautas del proyecto
sobre la responsabilidad del Estado por hechos ilcitos. As se
establece que todo hecho internacionalmente ilcito de una
organizacin internacional genera su responsabilidad internacional;
adems, se precisa que el comportamiento de un rgano o agente de
una organizacin en el desempeo de sus funciones se considerar
como un hecho de la Organizacin segn el Derecho Internacional
cualquiera que sea la posicin de dicho rgano o agente con respecto
a la organizacin, incluso cuando actuando en su calidad de tal se
exceda en su competencia o acte contraviniendo instrucciones.

121

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

Bolilla n 11: Controversias internacionales:

1) Medios de solucin de diferencias:
Tradicionalmente se distinguan entre los medios de solucin de
diferencias los pacficos y los no pacficos. La razn es que hasta la
fecha reciente el uso de la fuerza era considerado como un medio
incluso lcito de arreglo. Sin embargo, la evolucin de la Sociedad
Internacional llev a que en 1928, por medio del Pacto de Pars,
conocido como Briand- Kellog, se prohibiese la guerra como
instrumento de poltica internacional. No obstante, fue necesario
llegar al final de la Segunda Guerra Mundial para que apareciera de
forma inequvoca la obligacin del arreglo pacfico de las diferencias.
En efecto, el artculo 2,3 de la Carta de las NU, al enumerar los
propsitos de la Organizacin dice: <<Los miembros de la
Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios
pacficos, de tal manera que no se pongan en peligro la paz y la
seguridad internacional ni la justicia>>.
Otra clasificacin de los medios de arreglo, que es la seguida
por esta Ctedra, distingue los medios diplomticos de los jurdicos.

Diplomticos

Medios de
arreglo

Jurdicos

Son aquellos en que intervienen los

rganos normales de las relaciones
internacionales, como los agentes
diplomticos, ministros de Asuntos
Exteriores,
etc.
La
caracterstica
principal de estos medios no es la de
resolver directamente
la diferencia,
sino que su funcin es facilitar la
solucin por medio de acuerdos entre
los Estados interesados. En efecto, lo
que stos hacen es preparar el camino
del entendimiento entre los Estados
que se articula normalmente en un
acuerdo, ya sea solemne o en forma
simplificada. Dentro de stos cabe
Suponen que las partes se sometan
voluntariamente a un rgano judicial
que
solucione
la
diferencia
generalmente sobre la base del
Derecho
Internacional,
salvo
las
decisiones ex a quo et bono. Dentro de
estos medios cabe mencionar al
arbitraje y al arreglo judicial.
122

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCDebemos precisar que los sujetos internacionales son libres,
salvo que previamente se hayan comprometido a otra cosa, para
escoger cualquier medio de arreglo, sea diplomtico o judicial, y,
dentro de esta categora, tambin son nuevamente libres de aceptar
cualquier medio concreto de arreglo. Esta libertad aparece reconocida
en el artculo 33, prrafo primero, de la Carta de las NU y en la
Resolucin 2625 de la Asamblea General de las NU.

2) Los medios diplomticos:

A) LAS NEGOCIACIONES DIPLOMTICAS:
Es el mtodo ms antiguo y ms utilizado para el arreglo de
diferencias. Consiste en el entendimiento directo de las partes en una
diferencia, para llegar a un acuerdo entre las mismas. Se realiza a
travs de los servicios diplomticos normales o bien en el seno de
una Conferencia Internacional, convocada o utilizada para este fin, en
el caso de haberse convocado para otra finalidad.
Rene las caractersticas de:
1. Inmediatez, pues las conversaciones son directas entre las
partes.
2. Rapidez, dado que no necesita de formalidades especiales.
3. Reserva, debido a que se realiza con la mayor discrecin e
incluso en secreto.
Este procedimiento concede un amplio margen de maniobra a
los Estados, quienes tan solo estn limitados por la obligacin de
negociar de buena fe. Dichas negociaciones se llevan a cabo por los
mtodos normales de la diplomacia: conversaciones directas,
intercambio de notas diplomticas, declaraciones comunes o acuerdo
entre partes.
B) LOS BUENOS OFICIOS Y LA MEDIACIN:
Caracterstica de estas dos instituciones jurdicas es la
intervencin en el arreglo de la diferencia de un tercer sujeto
internacional o un grupo de ellos. La funcin del tercero vara segn
se trate de los buenos oficios o de la mediacin. En el primer caso, el
tercero se limita a ser un simple intermediario sin formular ninguna
solucin. Se trata de la accin amistosa del tercer Estado u
Organizacin Internacional, para poner de acuerdo a las partes en
desacuerdo mediante una intervencin discreta. En la mediacin, por
el contrario, el mediador interviene no slo intentando poner de
acuerdo a las partes, sino tambin proponindoles una solucin; en
este caso las partes no tienen la obligacin de aceptarla, pero el
ofrecimiento no puede ser considerado como un acto inamistoso.

123

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCC) LA INVESTIGACIN INTERNACIONAL:
La misin de las comisiones de investigacin es la de establecer
la materialidad de los hechos ocurridos, origen de la desavenencia. El
Convenio de la Haya de 1907, en su artculo 9, seala como misin de
las referidas comisiones la de <<facilitar la solucin de estos litigios,
esclareciendo por medio de un examen imparcial y concienzudo las
cuestiones de hecho>>.
Entre las reglas de funcionamiento de estas comisiones de
investigacin, cabe destacar:
1. La investigacin debe tener carcter contradictorio.
2. La comisin debe tener la facultad de trasladarse
momentneamente en los sitios donde juzgue til acudir como medio
de informacin.
3. La comisin tiene derecho a solicitar de cualquiera de las
partes las explicaciones o informes que considere conveniente.
4. Las deliberaciones deben ser secretas.
5. El informe de la Comisin debe estar firmado por todos sus
miembros.
6. El informe limitado a la comprobacin de los hechos no tiene
ningn carcter de sentencia arbitral.
D) LA CONCILIACIN INTERNACIONAL:
La conciliacin internacional puede definirse como la
intervencin en el arreglo de una diferencia internacional, de un
rgano sin autoridad poltica propia que, gozando de la confianza de
las partes en litigio, est encargado de examinar todos los aspectos
del litigio y de proponer una solucin que no es obligatoria para las
partes.
Su inters radica en que permite tener en cuenta
consideraciones tanto jurdicas como econmicas, polticas y sociales
y conduce a una solucin orientada hacia el futuro que no busca
declarar un vencedor sino ms bien lograr un acercamiento entre las
partes.
Las misiones de las comisiones de conciliacin son, en
definitiva, tres: 1) Determinacin de los puntos de hecho; 2) Fijacin
de los puntos de derecho; 3) Informe de la comisin con una
propuesta de solucin de la diferencia. Como puede verse se
diferencian claramente de las comisiones de investigacin, pues estas
ltimas no formulan propuestas de arreglo y se limitan a la fijacin de
los hechos.
3) Medios jurdicos:
A) EL ARBITRAJE INTERNACIONAL:
El arbitraje constituye un medio de solucin de las diferencias
entre sujetos internacionales en el que interviene un tercero
independiente (rgano unipersonal o colegido) al que las partes de
124

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCmutuo acuerdo han investido de la facultad de adoptar, despus de
un procedimiento contradictorio, una decisin basada en derecho y
jurdicamente obligatoria para las mismas. De la definicin propuesta
se puede extraer los rasgos principales que caracterizan al arbitraje.
Son:
La sumisin de una controversia al arbitraje depende de la
voluntad de las partes. De ah la importancia que tiene en el
mismo el consentimiento de los Estados. As vemos que la
sumisin al arbitraje se contiene: en un acuerdo internacional
nico, denominado compromiso arbitral, que ser posterior al
litigio; bien en una clusula compromisoria contenida en un
tratado en la que se establece la obligacin de recurrir al
arbitraje para la solucin de las diferencias que puedan surgir
respecto a la interpretacin o aplicacin de dicho tratado; o
bien, finalmente, en un tratado de arbitraje, en virtud del cual
las partes se comprometen a recurrir al arbitraje para la
solucin de todas las diferencias entre ellas o las de
determinada naturaleza.
A travs del arbitraje se trata de buscar una solucin a la
diferencia basada en el Derecho Internacional, aunque
excepcionalmente puede ocurrir que las partes acuerden
resolver la misma sobre la base de la equidad. En este ltimo
caso, el rbitro va a actuar como amigable componedor.
Los jueces son elegidos por las partes en el litigio, lo que
supone que no estn predeterminados como sucede en el
arreglo judicial. A veces, en el acuerdo de compromiso de
arbitraje se especifica que los miembros del Tribunal deben ser
obligatoriamente nacionales de terceros Estados. Lo normal es
que cada parte nombre uno o dos rbitros, segn que el
tribunal se componga de tres o cinco miembros, y que el
Presidente o superrbitro se designe por un tercer Estado.
Como ya dijimos, el rgano arbitral es por regla un rgano ad
hoc y temporal, esto es, creado para resolver un litigio
determinado y llamado a desaparecer una vez dictada la
sentencia. No obstante, en la historia del arbitraje internacional
encontramos un ejemplo de un tribunal de carcter
permanente: nos referimos al Tribunal Permanente de Arbitraje.
ste tiene su origen en la Conferencia de la Paz de la Haya de
1899 y su reglamentacin mantenida pero reestructurada en el
Convenio de la Haya de 1907. Su nombre es equivoco, pues no
se trata de un verdadero Tribunal, sino de una lista de rbitros y
la caracterstica de permanencia que lleva en su nombre no
quiere decir que tenga un funcionamiento continuo sino que la
secretara de su sede en el Palacio de La Paz de la Haya
funciona permanentemente. Esa lista de rbitros a la que
hicimos referencia se forma de la siguiente manera: cada una
de las potencias signatarias del Convenio de la Haya nombra
cuatro personas, como mximo, de reconocida competencia en
cuestiones de Derecho Internacional, que deben gozar de la

125

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

ms alta consideracin moral y hallarse dispuestas a aceptar

las funciones de rbitro. Estas personas son nombradas por seis
aos y sus poderes son renovables. Precisamente, de la lista as
formada deben elegirse los rbitros para constituir el Tribunal
arbitral. En efecto, producido un conflicto entre dos Estados,
cada uno de ellos nombrar a dos rbitros, uno slo de los
cuales podr ser nacional suyo. Estos cuatro rbitros eligen de
comn acuerdo un superrbitro y en caso de desacuerdo, esta
designacin se confa a una potencia. Pero si tampoco se llega a
un acuerdo respecto de la potencia, se designarn dos Estados
para que realicen este cometido o de lo contrario, cada una de
las partes designar dos candidatos que sern sorteados,
normndose de superrbitro aquel que hubiere designado la
suerte.
El arbitraje debe funcionar en base a las reglas que las partes
hayan fijado previamente en el compromiso arbitral. Pero a falta
de esas reglas, la Convencin de la Haya prev unas pautas
ilustrativas que, salvo casos excepcionales, son seguidas
generalmente en los arbitrajes. As, designado los rbitros y la
sede, se constituye el rgano arbitral que opera con arreglo a lo
siguiente:
1. Las partes designan a sus agentes, consejeros y abogados.
2. Se sigue con una parte escrita consistente en la presentacin
de Memorias, Contramemorias, Rplica, Dplica, etc.
3. Prosigue una etapa oral consistente en los debates ante el
rgano arbitral en los que los agentes, abogados o consejeros
de las partes exponen las razones alegadas.
4. Luego las partes tienen derecho a oponer excepciones o
incidentes procesales.
5. Los miembros del rgano arbitral pueden dirigir preguntas a
los agentes o consejeros y pedirles esclarecimiento de los
puntos dudosos.
6. Una vez presentadas por los consejeros y agentes las
aclaraciones y pruebas escritas y orales, el Presidente declara
concluidos los debates.
La esencia del arbitraje es la de arreglar definitivamente la
diferencia, lo que se consigue a travs de la sentencia,
obligatoria para las partes. La sentencia se redacta por escrito,
contiene una exposicin de los hechos y debe ser motivada. La
decisin se adopta por mayora y la sentencia debe estar
firmada por todos los rbitros o bien por el Presidente y quien
ejerza las funciones de secretario. Para las partes, el valor
jurdico de la sentencia es obligatorio. Ello se desprende del
compromiso en el que tcita o expresamente se comprometen
a observarla. La misma es vlida sin necesidad de aceptacin o
de ratificacin por las partes; y produce entre stas el efecto de
cosa juzgada. La sentencia firme obliga a los Estados a
ejecutarla de buena fe adoptando los medios necesarios para
asegurar sus efectos. No obstante, la prctica internacional

126

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCofrece como excepcional el caso de Argentina que rechaz la
aplicacin de la sentencia en el asunto del Canal de Beagle. Es
as que la sentencia slo puede ser revisada para realizar
aclaraciones sobre su sentido o cuando aparecieren hechos
nuevos trascendentales.
B) ARREGLO JUDICIAL:
El artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas incluye entre
los medios pacficos de solucin de controversias el denominado
arreglo judicial como figura autnoma diferenciada del arbitraje. Se
trata de un medio de solucin de naturaleza jurdica, caracterizado
por la intervencin de un rgano compuesto por jueces plenamente
independientes de las partes en la controversia, que ejercen sus
competencias, normalmente de forma permanente, a travs de un
procedimiento judicial de carcter contradictorio y que resuelven la
diferencia que le es sometida mediante sentencias que tienen
siempre carcter obligatorio para las partes en litigio.
As definido el arreglo judicial, es evidente que l se asemeja
sensiblemente al mecanismo bsico de solucin de controversias
empleado en los ordenamientos jurdicos estatales, que no es otro
que ele recurso a los tribunales de justicia. No obstante, el arreglo
judicial presenta claras diferencias con los sistemas judiciales
estatales, entre las que mencionamos:
1. Los tribunales internacionales presentan una gran autonoma
entre s y no se insertan en un sistema nico y jerarquizado en
trminos jurisdiccionales que permita una relacin formalizada entre
ellos.
2. Su competencia no es, como regla, automtica, sino que tras
su creacin precisan de declaraciones expresas de voluntad de los
Estados por las que se les reconoce la competencia de resolver litigios
en los que dicho Estado sea parte.
3. Sus sentencias, salvo raras excepciones, son meramente
declarativas y carecen de efecto ejecutivo, por lo que el destinatario
de la misma goza de un amplio margen de discrecionalidad a la hora
de elegir la forma en que da cumplimiento a las sentencias.
A modo de ejemplo, podemos mencionar los siguientes
tribunales internacionales que existen en la actualidad:

Derecho del
Tribunal Internacional de Derecho del Mar
Mar
Tribunal Europeo de Derecho Humanos

Tribunales
en materia de
internacionales

Derechos
humanos

Derecho
penal

Corte Interamericana de Derechos

Humanos
Corte Africana de Derechos del Hombre y
de los Pueblos

Corte Penal Internacional

127

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC-

4) La solucin
Internacionales:

de

diferencias

en

las

Organizaciones

La multiplicacin de las Organizaciones internacionales ha

tenido, en el mbito de la solucin de diferencias, una significacin
dual: si por una parte ha producido una ampliacin y una
diversificacin de las oportunidades y vas de arreglo, por otra ha
facilitado un incremento de las diferencias internacionales, como
consecuencia inevitable de la inevitable intensificacin de la vida de
relacin internacional.
Es posible que marquemos las siguientes particularidades del
papel de las Organizaciones internacionales en la solucin de
conflictos:

La continuidad de la existencia de las Organizaciones permite

que en su seno se aborden no slo diferencias en sentido
estricto, sino tambin otras incidencias protagonizadas por los
Estados, llmense situaciones, problemas o cuestiones.

La posibilidad de solucin no queda reservada a las diferencias

entre los Estados miembros, sino que cabe la posibilidad de la
comparecencia de un Estado no miembro mediante el
expediente de la autorizacin al efecto de un rgano de la
Organizacin.

La estructura de las Organizaciones les permite tratar

diferencias multilaterales, en que se oponen las pretensiones de
tres o ms Estados, e intentar acomodar los intereses en el
respeto del Tratado constitutivo.

En cuanto al objeto de la diferencia, la mayor o menor

cobertura del rgimen de solucin va a depender del alcance de
las funciones y competencias de la Organizacin, pudiendo
distinguirse las clusulas que contemplan genricamente la
solucin de las diferencias, sea cual fuere su objeto, de las
disposiciones que circunscriben sus efectos a las diferencias
relativas a la aplicacin o interpretacin del Tratado
constitutivo.
La mayora de los medios de solucin de diferencias utilizados
por los Estados estn tambin abiertos a las Organizaciones
Internacionales y stas estn haciendo uso de los mismos con relativa

128

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCfrecuencia, aunque con adaptaciones propias del medio en donde se
desarrollan. Pero, adems, la aparicin de Organizaciones
internacionales en la escena internacional ha introducido nuevos
mecanismos de solucin o ha matizado los ya existentes, sobre todo
cuando la controversia se resuelve en el marco jurdico propio de
cada una de ellas. Veamos entonces cada uno de ellos:
A) ADAPTACIN DE LOS MEDIOS TRADICIONALES DE SOLUCIN:
A. 1) ADAPTACIN DE LOS MEDIOS DIPLOMTICOS:

Las Organizaciones internacionales proporcionan foros para los

contactos entre las partes en una diferencia y para la discusin de
sta por los Estados miembros. Los debates celebrados en el seno de
la Organizacin pueden constituir negociaciones. Pero adems de las
negociaciones propiamente dichas, existen las llamadas consultas,
que es un concepto ms amplio que el de negociacin, pues incluye
actividades que no suponen una transaccin y ni siquiera la
existencia de una diferencia, tales como peticiones de informacin,
contactos informales o la expresin de puntos de vista.
Por lo que hace a los buenos oficios y a la mediacin, no es raro
que se presten por el Secretario General o Director de la
Organizacin, o por un representante de ste. Sin embargo, no
podemos dejar de sealar que a veces las dimensiones del conflicto
ha llevado a ciertas Organizaciones Internacionales a crear grupos ad
hoc o de mediacin, cuyas decisiones plantean dudas en cuanto a sus
efectos sobre los terceros Estados; ste es el caso de la Unin
Europea en el conflicto de la ex Yugoslavia con el establecimiento de
la llamada Comisin Bandinter en la crisis de Chechenia.
Existen tambin numerosos supuestos de constitucin de
comisiones ad hoc de investigaciones por obra de una Organizacin
internacional, como sera el caso, a ttulo de ejemplo, de la Comisin
de Investigacin designada por el Secretario General de las Naciones
Unidas en 1996 para investigar las matanzas de las fuerzas rebeldes
en el Este del Zaire (actual Repblica Democrtica del Congo).
Finalmente, con respecto a la conciliacin, esta se concreta en
la constitucin de paneles o grupos de trabajo encargados por un
rgano internacional de hallar una solucin practicable, y desempea
un papel de la mayor relevancia en ciertas organizaciones, y en
particular en la OMC.
A. 2) ADAPTACIN DE LOS MEDIOS JURISDICCIONALES:

Cada vez son ms frecuentes los tratados internacionales en los

junto a las vas jurisdiccionales, se incluyen mecanismos arbitrales en
el seno de las Organizaciones internacionales.
Tambin existen
ejemplos de utilizacin de los servicios del Tribunal Internacional de
Justicia, bien en el marco de su competencia consultiva o bien como
tribunal de segunda instancia.

129

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCUn supuesto distinto, pero que cumple una funcin anloga, es
la utilizacin del procedimiento consultivo para determinar la
correccin de la solucin dada a una diferencia por un rgano
internacional. En esta modalidad el Tribunal se pronuncia mediante un
dictamen que, en cuanto tal, no es vinculante, pero cuyo acatamiento
se convierte en obligatorio por obra del derecho de la propia
Organizacin. Esta tcnica se usa, en especial, para la solucin de
diferencias entre las Naciones Unidas y sus agentes.
B) LAS SOLUCIONES INSTITUCIONALES:
A diferencia de las hiptesis anteriores, la solucin institucional
significa que el arreglo de la diferencia se realiza mediante un acto
jurdicamente atribuible a la Organizacin como tal. En este sentido,
se ha hablado de solucin interna, es decir, lograda por la propia
Organizacin sin necesidad de recabar el consentimiento de los
Estados partes en la diferencia ni la decisin de un Tribunal exterior.
La solucin institucional presenta dos variantes, ya que puede
operarse por rganos de carcter poltico o por rganos
jurisdiccionales o cuasi-jurisdiccionales de la Organizacin.
La solucin de diferencias por rganos polticos se
da en ciertas Organizaciones de cooperacin
como
el
Fondo
Monetario
Solucin por econmica
Internacional. Normalmente, la solucin por un
rgano poltico rgano poltico es obligatoria; sin embargo, existe
una excepcin a esta regla: el supuesto en que
las partes se comprometan a acatar una
recomendacin como solucin definitiva de la
La solucin institucional puede producirse
Soluciones
tambin por decisin de un Tribunal especial de la
institucionales
Organizacin, o bien mediante la intervencin de
Solucin por rganos cuasijurisdiccionales por su composicin
o sus funciones. Esta va de solucin es frecuente
rgano
jurisdiccional en las Organizaciones regionales de integracin
econmica. El ejemplo paradigmtico dentro de
este grupo es el de las Comunidades Europeas
con su prestigioso Tribunal de Justicia, al que se
ha agregado ms tarde el Tribunal de Primera
Bolilla n 13: EspaciosInstancia
y cuestiones
jurdicas cada
de inters
con competencias
vez ms

internacional (medio ambiente):

1) Introduccin:

El medio ambiente humano resulta de la interaccin de la

Humanidad con la naturaleza. Tiene por ello una dimensin artificial
en la que se integran los productos de las diferentes culturas
humanas, ya estn destinados a la habitacin, al trabajo o al
descanso, ya sean artsticos, cientficos o industriales, que significan
la vida de las personas y elevan su calidad.
El medio ambiente natural est compuesto esencialmente por
agua, aire, tierra y seres vivos, las cuales se hallan en estrecha

130

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCrelacin, proporcionando a la Bisfera el equilibrio necesario para que
las distintas formas de vida se mantengan y desarrollen. La alteracin
de tales componentes perjudica pues dicho equilibrio ecolgico y
puede ocasionar graves daos a cualquier forma de vida y, en todo
caso, deteriorar la calidad de la vida humana.
Ciertas alteraciones se han venido produciendo en mayor o
menor medida en el medio humano durante las ltimas dcadas por
la aplicacin de polticas culturales, sociales y econmicas que no
tienen suficientemente en cuenta el impacto medioambiental de
determinadas formas abusivas de explotacin de los recursos
naturales, de la utilizacin de determinadas sustancias, industrias y
tecnologas potencialmente dainas y de la preferencia por energas
no limpias.
En ese contexto se ha desarrollado el Derecho Internacional del
medio ambiente que cabe definir como el sector de las normas del
ordenamiento jurdico internacional que tiene por objeto la proteccin
del medio ambiente.
2) Caractersticas
ambiente:

del

Derecho

Internacional

del

medio

La celeridad con que se han desarrollado las normas del

Derecho Internacional del medio ambiente ha dotado a ste de
caractersticas especiales. Entre ellas mencionamos:
1. La fuente ms importante de la legislacin medioambiental
es la convencional. Ello significa que la mayora de las normas del
Derecho Internacional del medio ambiente estn contenidas en
tratados.
2. Las normas contenidas en aquellos tratados presentan las
siguientes notas distintivas:
Generalmente no tienen un valor estrictamente obligatorio.
Normalmente
las
convenciones
y
tratados
contienen
disposiciones de carcter muy general y programtico que son
luego desarrolladas y concretadas en obligaciones ms precisas
contenidas en convenios complementarios posteriores.
Normalmente
establecen un conjunto de compromisos
aplicables sucesivamente, a un ritmo temporal determinado por
el cumplimiento de los anteriores. Por ejemplo, obligacin de
reducir el consumo o la produccin de tal o cual producto
peligroso, en un determinado porcentaje hasta tal fecha y en
otro porcentaje ms elevado hasta otra fecha posterior.
Con frecuencia, estos textos convencionales recurren a la
tcnica consistente en separar dentro del correspondiente
instrumento convencional un texto principal y otros textos
anexos que son modificables por procedimientos giles que
permiten adaptarlos a las exigencias mutables de los avances
tcnicos y cientficos.
3. Otra caracterstica del Derecho Internacional medioambiental
reside en el papel muy relevante de la accin de las Organizaciones
internacionales en su formulacin, aplicacin y adaptacin.
131

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC4. Tambin es digno de destacar la importancia que en el
Derecho Internacional del medio ambiente es la importancia que
tienen los procedimientos de vigilancia y control de su aplicacin, en
especial los basados en informes proporcionados por los Estados
partes. Adems, ciertos tratados van estableciendo normas sobre
procedimientos de ejecucin aplicables especficamente en caso de
no cumplimiento por un Estado parte de sus obligaciones.
3) Principios generales en el Derecho Internacional del medio
ambiente:
Podemos enunciar los siguientes principios generales que rigen
en el Derecho Internacional del medio ambiente:
Un principio jurdico tradicional, fundamental en esta materia,
es enunciado en la mxima latina Sic utere tuo alienum non
laede. Segn l, los Estados deben actuar de tal modo que, por
ellos o por personas bajo su jurisdiccin o control, no se realicen
actividades que causen daos sensibles, medioambientales u
otros, por encima de las fronteras a terceros Estados, bien
directamente, bien indirectamente en la personas o bienes de
sus sbditos.
Este principio, que procede del Derecho Internacional de la
vecindad, al ser aplicado en materia medioambiental ha
ampliado su contenido prohibiendo los actos de contaminacin
transfronteriza cuando causen daos sensibles, no slo a
terceros Estados sino ms en general a reas comunes situadas
ms all de toda jurisdiccin, pues la finalidad ltima del
Derecho Internacional del medio ambiente es la proteccin de
un inters comn de la Humanidad por encima de los intereses
particulares de los Estados.
El principal medio de solucin de controversias relativas a la
aplicacin e interpretacin de sus normas es la negociacin. En
trminos generales, en la prctica se han presentado
escassimas reclamaciones de Estado a Estado con el fin de
exigir reparaciones por daos transfronterizos, que hayan
podido ser decididas por medios estrictamente jurdicos, es
decir, por decisin vinculante de rbitros o tribunales judiciales
internacionales.
Cuando la contaminacin transfronteriza se origina por
accidentes producidos en instalaciones propiedad de
particulares la responsabilidad se canaliza hacia el explotador,
dejando al margen al Estado o asignndole a ste alguna
responsabilidad subsidiaria en relacin con la cuanta de la
indemnizacin no satisfecha por el explotador. En realidad la
tcnica
de
concluir
convenios
internacionales
sobre
responsabilidad civil por daos causados por hidrocarburos o
por accidentes nucleares parte de una poltica de
desinternacionalizar los litigios sobre responsabilidad por daos
medioambientales.

132

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC

Los Estados disponen de posibilidades muy reducidas de

recurrir a contramedidas en reciprocidad para hacer respetar
normas medioambientales, que carecen casi siempre de
naturaleza sinalgamtica.
El Derecho Internacional impone a los Estados, en el supuesto
de accidentes que causen o puedan causar daos
transfronterizos importantes, dos clases de obligaciones:
1. El Estado en cuyo territorio o bajo cuya jurisdiccin o control
se ha producido el accidente tiene la obligacin de informar
inmediatamente del mismo a todos los posibles afectados.
2. El Estado del accidente y los terceros que puedan tienen la
obligacin de cooperar en las tareas de urgencia destinadas a
minimizar los daos.
Cabe tambin afirmar que el Derecho Internacional est
incorporando principios generales que imponen a los Estados
obligaciones destinadas a prevenir la produccin de daos
medioambientales y hacer plenamente eficaz su deber
programtico de actuar individual y conjuntamente para
conservar el medioambiente y de utilizar los recursos naturales
de acuerdo con la bsqueda del desarrollo sostenible.
Otros principios relevantes son el principio de cautela o
precaucin segn el cual la ausencia de completa certidumbre
cientfica en torno a la produccin de daos medioambientales
no justifica la no adopcin de medidas de prevencin.

4) Problemas de proteccin:
A) PROTECCIN DEL MEDIO AMBIENTE FRENTE A ARMAS DE
DESTRUCIN MASIVA:
La guerra es, por definicin, enemiga del desarrollo sostenible.
En consecuencia, los Estados deben respetar el Derecho Internacional
proporcionando proteccin al medio ambiente en pocas de conflictos
armados, y cooperar para su ulterior mejoramiento, segn sea
necesario.
Las consideraciones medioambientales constituyen uno de los
elementos que tienen que tomarse en cuenta en el cumplimiento de
los principios jurdicos aplicable a los conflictos armados. La
destruccin del medio ambiente, no justificada por la necesidad
militar y llevada a cabo sin freno, es claramente contraria al Derecho
Internacional en vigor.
Las armas nucleares se cuentan entre las que pueden causar
mayores daos al entorno por lo que actualmente parece cada vez
ms generalmente admitido que el uso de estas armas con fines
blicos es siempre ilcito. El propio Tribunal de la Haya ha sealado
que <<existe una obligacin de llevar a cabo de buena fe y concluir
negociaciones que conduzcan al desarme nuclear en todos los
aspectos bajo un control internacional estricto y efectivo>>. Pero
incluso la experimentacin de armas nucleares en tiempo de paz y

133

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNCcon fines pacficos ha preocupado a la Comunidad Internacional y ha
llevado a que por medio del Tratado de Mosc de 1963 se prohban
las pruebas nucleares en la atmsfera, en el espacio ultraterrestre y
bajo los mares y en cualquier otro medio fsico cuando la explosin
origine la presencia de residuos radioactivos fuera de los lmites del
territorio del Estado bajo cuya jurisdiccin o control aquella se
efectuara.
Para la proteccin medioambiental son relevantes asimismo
otros convenios internacionales sobre desarme, control y prohibicin
de la utilizacin de armamentos. De un anlisis de dichos convenios
surge que:
1. Est especialmente prohibido emplear veneno o armas
envenenadas.
2. Est prohibido emplear durante la guerra gases asfixiantes,
txicos o similares incluidos los herbicidas.
3. Est prohibido el desarrollo y almacenamiento de armas
bacteriolgicas.
4. Los Estados se comprometen a no utilizar tcnicas de
modificacin del medio ambiente con fines militares u otros fines
hostiles que tengan efectos vastos, duraderos o graves, como medios
para producir destrucciones, daos o perjuicios a otros Estados.
B) LA PROTECCIN DE LA CAPA DE OZONO:
A escala global destaca la adopcin en 1985 en Viena la
Convencin para la proteccin de la capa de ozono que obliga a las
partes a tomar todas las medidas apropiadas para proteger la salud
humana y el medio ambiente contra los efectos adversos, que deriven
o que puedan derivar de actividades humanas que modifiquen o que
puedan modificar la capa de ozono, as como a realizar observaciones
sistemticas y a intercambiar informaciones sobre los peligros que
afectan a la misma. En un anexo se enumeran las sustancias qumicas
de origen natural o antropognico que pudieran afectar a dicha capa
de ozono, fundamentalmente los fluorocarburos, el metalbromuro y el
metilcloroformo.
A la convencin se le adicion en 1987 el Protocolo de Montreal
relativo a las sustancias que agotan la capa de ozono, que establece
limitaciones y prohibiciones muy concretas de producir, consumir y
comerciar con las sustancias que agotan la capa de ozono. Se prohbe
incluso la importacin de sustancias no controladas desde el territorio
de cualquier Estado no parte.
C) PROTECCIN DEL CLIMA GLOBAL FRENTE AL RECALENTAMIENTO
DE LA ATMSFERA:
Esta exigencia, planteada por la incontrolada emisin a la
atmsfera
de
gases
de
efecto
invernadero
originados
fundamentalmente por la combustin en instalaciones industriales y
en vehculos automotor, ha sido objeto de una regulacin
convencional especfica a travs de la Convencin marco sobre el
cambio climtico adoptada por la Conferencia de Ro de Janeiro de
134

Lcari Lisandro
Derecho Internacional Pblico -UNC1992. Su objetivo es lograr la estabilizacin de las concentraciones de
gases de efecto invernadero en la atmsfera a un nivel que impida la
interferencia antropgenas al sistema climtico. Ese nivel debera
lograrse en un plazo suficiente para permitir que los ecosistemas se
adapten naturalmente al cambio climtico, asegurar que la
produccin de alimentos no se vea amenazada y permitir que el
desarrollo econmico prosiga de manera sostenible.
Para ello, sin establecer an un plan detallado de accin, los
Estados han creado un marco institucional y de procedimiento que
permite ir progresivamente adoptando acuerdos ejecutivos. As, la
tercera Conferencia de las Partes adopt el Protocolo de Kyoto segn
el cual aqullas, individual o conjuntamente, se obligan a que las
emisiones de seis gases determinados no excedan ya de cierto lmite
desde el perodo comprendido entre los aos 2008 y 2012.
D) LA PROTECCIN DE LA BIODIVERSIDAD:
La Convencin sobre la Diversidad Biolgica parte de la
afirmacin de que es inters comn de toda la Humanidad la
conservacin de la diversidad biolgica, es decir, la variabilidad de
organismos vivos de cualquier fuente, incluidos entre otras cosas los
ecosistemas terrestres y marinos y otros ecosistemas acuticos y los
complejos ecolgicos de los que forman parte.
El Convenio impone a las Partes obligaciones de adoptar
medidas para la identificacin y el seguimiento de los componentes
de la diversidad biolgica, la conservacin in situ y ex situ y la
evaluacin del impacto ambiental de sus proyectos as como para la
reduccin al mnimo de todo impacto adverso.

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Derecho Internacional Pblico -UNC-

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