DERECHO CONSTITUCIONAL

TEMA 2: FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL. CLASIFICACIN DE LAS

FUENTES. OBJETO DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

El Derecho Constitucional es una rama del Derecho Pblico Interno y ste se

nutre de manera constante y permanente, revitalizando sus elementos
generales y sus principios fundamentales, a travs de las Fuentes del
Derecho Constitucional.

En trminos generales la palabra Fuente da idea de origen, una causa, un

acto creador, un fundamento, un modo de aparicin del derecho.

CLASIFICACIN:

Para el estudio de las Fuentes del Derecho Constitucional nos acogemos al

criterio de clasificarlas en dos grandes categoras a saber: Fuentes Directas
y Fuentes Indirectas.

FUENTES DIRECTAS: Las fuentes directas o inmediatas del Derecho

Constitucional son por excelencia la Constitucin Escrita y la Costumbre.

La Constitucin Escrita es la fuente directa por excelencia del Derecho

Constitucional y si este instrumento organizativo del Estado goza de
supremaca que la eleva dentro de la concepcin Kelseniana al nivel ms
alto dentro del derecho nacional, significando con ello que el derecho
restante encuentra fundamento en la Constitucin.

Dentro de esta concepcin, La Constitucin, como Ley Marco de la

estructura organizativa del Estado, como Ley Fundamental dentro de una
jerarqua normativa que la coloca por encima de las restantes normas que
conforman el ordenamiento jurdico de un Estado, es la va ms expedita
para nutrir el Derecho Constitucional. Es en la Constitucin Escrita y en
especial la del tipo rgida donde adems de plasmarse el diseo
organizativo del Estado, se incorporan los dispositivos pertinentes para la
defensa y valor jerrquico que ella ostenta, y por tanto el estudio de las
Instituciones del Estado, los derechos consagrados en la ley Fundamental y

toda la normativa en ella establecida es la fuente que se brinda en forma

directa o inmediata a nuestra disciplina jurdica.

Ley Constitucional. (Jos Pea Solis, Lecciones de Derecho Constitucional

General 2008).En algunos pases, muy pocos por cierto, verbigracia, Italia,
la Constitucin contempla una categora de leyes denominadas
constitucionales, en virtud de que tienen rango, y consecuentemente una
eficacia, un principio, igual a la Constitucin. Baste con sealar que se
diferencian netamente de las leyes ordinarias, en virtud del procedimiento
que debe seguir el Parlamento para su aprobacin, que pasa por la
exigencia de mayoras calificadas, y por segunda votacin que debe
cumplirse despus de transcurrido determinado lapso de la primera (doble
votacin).

Interesa destacar que las leyes constitucionales deben estar expresamente

previstas en la Constitucin, y obviamente su rgimen de discusin y
sancin, necesariamente debe ser diferente al de las leyes ordinarias, pero
sobre todo queremos subrayar que tienen un rango igual a la propia
Constitucin, y una eficacia similar, razn por la cual debe concluirse que
constituyen una modalidad de fuente escrita del Derecho Constitucional, por
supuesto, en los pocos pases en que aparecen expresamente reguladas en
la Constitucin.

Es oportuno insistir en la necesidad de que las leyes constitucionales

encuentren fundamento expreso en la propia constitucin, no pudiendo en
consecuencia ser producto de tesis doctrinarias. Este autor difiere de lo que
sostienen autores tambin venezolanos como: Brewer, Ayala y Rivas
Quintero, que la Ley Orgnica de Descentralizacin, Delimitacin y
Transferencia de Competencia del Poder Pblico, sancionada en el ao 1989,
de conformidad con el artculo 137, de la Constitucin derogada, carece de
naturaleza constitucional. No es de ninguna manera una ley constitucional;
por tanto, tampoco puede ser considerada como fuente de derecho
constitucional.

En efecto, si se llegase a admitir el carcter constitucional de ese texto

legislativo, habra que aceptar tambin que la Ley que se sancione para
atribuir a los Estados y Municipios, determinadas materias de la
competencia nacional, para promover la descentralizacin, tal como lo
precepta el artculo 157 de la Constitucin de 1999, tendra carcter
constitucional.

Para Alfonso Rivas Quintero, en libro titulado Derecho Constitucional, 2009,

sseala lo siguiente:Es de resaltar que en un ordenamiento jurdico que
tenga su fundamento en una Constitucin Escrita, pueden existir leyes con
rango constitucional en razn de su contenido y alcance, estas son las
llamadas Leyes Constitucionales, por encontrarse en un plano
jerrquicamente equiparables: En Venezuela, ejemplo de ellas es la Ley de
Descentralizacin, Delimitacin y transferencia de Competencia del Poder
Pblico Nacional de los Estados, que se dict bajo el imperio de la
Constitucin de 1961, as como la Ley de Eleccin y Remocin de
Gobernadores de Estados, revestan tal carcter del Ley Constitucional y por
tanto estos instrumentos legales son tambin fuente primaria del Derecho
Constitucional.

La Costumbre. La Costumbre en su acepcin general es derecho no escrito,

sustentado en los dos elementos que sobre ella se hizo descansar en el
derecho romano: la inveterata consuetudo y la opinio juris seu necessitatis
(conducta que sigue la gente constantemente y la conviccin de esa gente
que esa conducta es obligatoria).

Podemos decir que la Costumbre Constitucional dimana de hechos o

prcticas que se dan en sectores pblicos fundamentalmente de alto nivel
jerrquico que van creando una especie de modus operandi sin existir
preceptos normativos escritos que determinen ese poder. En Venezuela bajo
la vigencia de la Constitucin de 1961 se estilaba que el Presidente de la
Repblica designase como Presidente encargado al Ministro de Relaciones
Interiores en los casos de ausencia temporal por salidas al exterior, lo
constitua una prctica o costumbre constitucional, por cuanto no estaba
obligado a hacer tal designacin en el titular de ese Ministerio, ya que el
artculo 188 de la Constitucin de 1961, solo le impona el deber de designar
al ministro que lo suplira, que poda ser uno cualesquiera del Gabinete
Ejecutivo; pero por fuerza de la prctica reiterada a lo largo de los aos
resultaba extrao la ruptura del manejo de esta situacin arraigada en esta
materia.

Sin embargo esta prctica constitucional qued desechada en razn de que

la Constitucin de 1999 al incorporar en la estructura del rgano ejecutivo
nacional la figura del Vicepresidente, establece que las faltas temporales del
Presidente de la Repblica sern suplidas por quien ejerza la Vice
Presidencia Ejecutiva (Artculo 234).

En las Constituciones Escritas del tipo Rgida surgen profundas dudas en

torno al valor jurdico de la Costumbre como fuente de derecho

constitucional, pues para algunos aquellas prcticas o usos que no tengan

como fundamento directo o indirecto la Constitucin, no pueden alcanzar
jerarqua y valor constitucional. Sin embargo hemos visto que en Venezuela
no slo se emplean prcticas constitucionales como la indicada antes, sino
que existen otras ms a nivel del Ejecutivo Nacional como es el caso de que
al asumir el cargo un nuevo Presidente de la Repblica, los Ministros para
ese momento presentan una renuncia en bloque a los fines de dejar al
Presidente de la Repblica en la mayor libertad para la conformacin del
nuevo gabinete ejecutivo.

Para Kelsen la costumbre no es fuente del derecho a menos que la

Constitucin lo establezca expresamente y ser de esta manera que la
costumbre sea un hecho creador de derecho.

El caso de Inglaterra es la expresin ms elocuente de que su organizacin

est cimentada ms en prcticas que en leyes. La fuerza de la costumbre
que ha ido delineando la organizacin institucional de ese pas se ha dado
en un largo proceso histrico que abarca varios siglos.

FUENTES INDIRECTAS:
Las Fuentes Indirectas o mediatas del Derecho Constitucional son: la
Jurisprudencia, la Doctrina y el Derecho Comparado.

La Jurisprudencia. Se entiende por Jurisprudencia a las decisiones emanadas

de los tribunales, con un contenido igual (ratio decidendi), en forma
reiterada, sobre determinada materia. Al respecto conviene destacar que en
Venezuela se ha impuesto la tendencia errnea a otorgarle el carcter de
jurisprudencia a toda sentencia emanada de los Tribunales, mxime si es
proferida por una de las Salas del Tribunal Supremo de Justicia,
independientemente de que tenga carcter incidental, por ser aislada o
nica, o responder a circunstancias coyunturales, generalmente de tipo
poltico, pero tambin econmico o social.

En esa orientacin la jurisprudencia ser constitucional, y ser fuente

indirecta de Derecho Constitucional, cuando sea el resultado de una serie de
sentencias con las caractersticas indicadas, que emanen de los rganos
judiciales facultados para interpretar la Constitucin.

El artculo 335 de la Constitucin prescribe que El Tribunal Supremo de

Justicia garantizar la supremaca y efectividad y efectividad de las normas
y principios constitucionales; ser el mximo y ltimo intrprete de esta
Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y aplicacin. Las
interpretaciones que establezca la Sala Constitucional sobre el contenido o
alcance de las normas y principios constitucionales son vinculantes para las
otras Salas del Tribunal Supremo de Justicia y dems tribunales de la
Repblica.

Pareciera indudable entonces que la jurisprudencia de la Sala Constitucional

tiene carcter de fuente directa del Derecho Constitucional, por mandato
expreso de la propia Constitucin, con la particularidad de que no requiere,
conforme al precepto constitucional transcrito, que las decisiones sean
reiteradas y constantes, ya que basta que en ejercicio de una de las diez
competencias que la Constitucin le atribuye a la Sala Constitucional, dicte
una decisin nica contentiva de la interpretacin de una norma o de un
principio constitucional, para que dicha sentencia con carcter vinculante,
pase a ser fuente directa del derecho Constitucional, en virtud de que no
slo los rganos del Poder Judicial deben acatarla, sino todos los Poderes
Pblicos, inclusive al parecer el Poder Legislativo, pese a la gran
discrecionalidad que les confiere la Constitucin, a los fines del ejercicio de
sus funciones.

La Doctrina. Reciben esta denominacin los dictmenes y tesis sobre

determinadas materias que conforman el objeto del derecho Constitucional,
elaborados por los tratadistas, los investigadores y profesores de la
mencionada disciplina jurdica. Sin duda que esa doctrina ejerce influencia
en mayor o menor grado, desde luego, indirecta, sobre los intrpretes de la
Constitucin, como son, de alguna manera, el Parlamento, los Tribunales
Constitucionales, y dems tribunales encargados de interpretar la
Constitucin. Esa influencia eventualmente se extiende a los operadores
constitucionales encargados de reformar la Constitucin, y ser proporcional
a la autorictas cientfica del autor de la doctrina, que puede ser una persona
natural o un instituto universitario de investigacin en el rea del Derecho
Constitucional.

El Derecho Comparado. Esta es otra fuente mediata importante del Derecho

Constitucional que le ha permitido a los Estados tomar o incorporar a sus
Constituciones experiencias vividas en otros pases.
El estudio comparativo de diversos sistemas organizativos de los Estados y
la investigacin que se haga de la existencia y funcionamiento de nuevas
instituciones que van surgiendo e implementndose en algunos pases y el
anlisis que se haga en torno a los resultados de las mismas, permite a

otros Estados inspirados en esas experiencias, incorporar esas nuevas

instituciones a sus textos constitucionales particulares.

Comoquiera que los textos constitucionales deben adecuarse a las

exigencias que impulsan los cambios sociales, polticos y econmicos, es
lgico pensar que los logros obtenidos en un Estado a travs de nuevas
instituciones pueden incorporarse a otros y por eso el Derecho Comparado
es factor propulsor para revitalizar el Derecho Constitucional en un pas
cualquiera; pero haciendo los ajustes necesarios para adecuarlas a los
requerimientos de otras sociedades.

La Constitucin de 1999 se aprovech de la influencia del estudio del

Derecho Comparado al incorporar una institucin que no haya antecedentes
en la historia constitucional venezolana, como lo es el Habeas Data, de
origen Brasilero, que contempla en el Artculo 28 de nuestra Constitucin.

De igual modo, la institucin del Ombudsman Sueco surgido en la ley

Constitucional del 6 de junio de 1809 que ha venido universalizndose, fue
tomada tambin en la Constitucin de 1999 bajo el nombre de la Defensora
del Pueblo. (Artculo 280).