DERECHO

NOTARIAL

CAPITULO I
CONCEPTO DEL DERECHO NOTARIAL
Las instituciones jurdicas generalmente responden a una necesidad social la cual
requiere ser cubierta a travs de principios o normas de Derecho, a travs de la figura
del Notario dota de seguridad jurdica y confianza a las personas facilitando as la
circulacin de los bienes e incentivando la produccin y el desarrollo econmico en
general, ya que si los particulares se relacionan entre s a travs de contratos es
necesario que un tercero imparcial debidamente calificado certifique la autenticidad y
legalidad de los derechos adquiridos a fin de evitar o aminorar la posibilidad de que en
el futuro surjan conflictos o litigios entre las partes.
Por lo tanto es la necesidad la que crea al notario, y no viceversa, son las exigencias de
autenticidad y aseguramiento de los derechos lo que abre paso al nacimiento del
notariado.
Por lo tanto el Derecho Notarial se puede definir como 1el conjunto de principios y
normas que regulan la funcin notarial y su organizacin.
En el Tercer Congreso Internacional de Derecho Notarial estableci que el derecho
notarial es el conjunto de disposiciones legislativas, usos, decisiones jurisprudenciales y
doctrinas que rigen la funcin notarial y el instrumento pblico notarial.

1 GONZALES BARRON; Gunter. INTRODUCCION AL DERECHO REGISTRAL Y

NOTARIAL. PAG 588.

El Derecho Notarial se sustenta bsicamente en el Documento que es el objeto

esencial, principal y final del Derecho Notarial pues la actuacin del notario se plasma
siempre en un documento por medio del cual se dota de seguridad jurdica a los
derechos que a travs de l se adquieren.
La actuacin del notario se inserta dentro de la nocin de Seguridad Jurdica pues con
ello se busca eliminar la incertidumbre en la adquisicin de derechos.

PRINCIPIOS NOTARIALES
Los principios notariales son los que determinan la actuacin de los notarios, los cuales
no se encuentra consagrados en forma expresa en nuestro ordenamiento jurdico. Los
principios notariales son:

IMPARCIALIDAD
Por la imparcialidad los notarios deben actuar sin favorecer a ninguna de las partes que
interviene en los diferentes actos o documentos celebrados o redactados ante l.

ROGACION
Por la rogacin los notarios no pueden intervenir de oficio, sino que deben hacerlo slo
a pedido de parte, al igual que los registradores pblicos.

INMEDIACION

La inmediacin es un principio del derecho notarial por el cual los notarios deben tener
relacin directa con sus clientes, por lo cual deben asistirlos personalmente y no a
travs de empleados, lo cual hara que se viole este principio, en tal sentido el que da fe
u otorga la misma es el notario pblico y no sus empleados. En Lima se ha advertido
que este principio no se cumple, ya que no existe una relacin directa entre el notario
pblico con sus clientes, sino que la misma existe entre stos ltimos con los
empleados del notario.

INTERPRETACIN
La interpretacin es un principio notarial por el cual los notarios pblicos deben
interpretar los documentos que les presentan, por ejemplo deben interpretar las minutas
que se le presenten, para que en caso de ser necesario se redacte la clusula adicional
necesaria.

OBJETIVACIN
La objetivacin es un principio notarial por el cual los notarios pblicos, deben actuar en
forma objetiva y no subjetivamente, en tal sentido deben aplicar las normas que
corresponden en cada caso como son por cierto la ley del notariado, el cdigo civil
peruano de 1984, el cdigo procesal civil, los reglamentos registrales, entre otras
normas del derecho de cada pas. Igualmente deben aplicar todas las otras fuentes del
derecho entre las cuales podemos citar la jurisprudencia, costumbre, doctrina,
manifestacin de voluntad, principios generales del derecho, principios especficos de
cada rama del derecho, entre otras.

ASESORAMIENTO
Por el principio notarial de asesoramiento los notarios pblicos deben asesorar a sus
clientes para que sea redactado el documento notarial que corresponde en cada caso,
por ejemplo en algunos casos corresponde utilizar actas, y en otros escrituras pblicas,
en tal sentido para una transferencia vehicular corresponde utilizar una acta de
transferencia, pero para una compraventa de inmueble una escritura pblica.

RESERVA
Por el principio notarial de reserva el notario pblico no puede divulgar los actos que se
celebran ante l, ya que debe actuar con lealtad y buena fe, en consecuencia si dos
personas estn de acuerdo en celebrar una compraventa no puede divulgar este
contrato antes que se celebre para que se pueda buscar otro contratante, es decir, otro
vendedor u otro comprador.

RESGUARDO
El resguardo es un principio notarial por el cual el notario pblico debe archivar los
documentos de su protocolo notarial, en un lugar seguro de tal forma que no pueda ser
sujeto de robo o apropiacin ilcita, en consecuencia debe asegurarse de su
permanencia para los interesados que deseen solicitar documentos relacionados con
los mismos.

LA FUNCIN NOTARIAL

Cumple una importante misin cautelar o de prevencin de conflictos a travs de la

intervencin de un tercero imparcial en la conformacin documental del negocio

jurdico, al que dota de autenticidad.
La funcin del notario se centra bsicamente en dar fe de los actos y contratos que ante
l se celebran y comprobar hechos (constata un hecho que ve, oye y presencia por sus
propios sentidos) y tramitar los asuntos no contenciosos previstos en la ley (se declara
un hecho en va extrajudicial una vez que se comprueba la evidencia del hecho que da
origen al derecho).
Para este efecto el notario debe:
Indagar la voluntad de las partes.
Dar forma jurdica a esa voluntad.
Conservar el documento a fin de que en cualquier momento pueda conocerse su
contenido.
Expedir copias del documento.
CARCTERSTICAS BSICAS
La funcin notarial se inicia y sigue a instancia de parte es decir cuando los interesados
lo juzgan necesario, la actuacin se da entre personas que tienen intereses
coincidentes, sin que exista conflicto entre ellos , tiene un carcter tcnico jurdico pues
es necesaria la interpretacin de la voluntad de las partes y su traduccin al lenguaje
jurdico, es cautelar o preventiva porque busca asegurar y garantizar los derechos, con

2 GONZALES BARRON; Gunther. INTRODUCCION AL DERECHO NOTARIAL Y

REGISTRAL.

lo cual se trata de cumplir el fin perseguido por las partes, e impidiendo que se
desemboque en el conflicto.

CAPITULO II
UBICACIN, NATURALEZA JURDICA, OBJETO Y
FINES DEL DERECHO NOTARIAL.
UBICACIN DEL DERECHO NOTARIAL.
El derecho se divide en tres grandes ramas a las cuales se conoce como ramas del
derecho y las indicadas son el derecho pblico, derecho privado y derecho mixto. Si
bien es cierto que el derecho notarial se ubica en el derecho pblico, tambin es cierto
que se debe conocer el derecho privado por parte de los notarios.
El Derecho pblico, regula las relaciones entre las personas y entidades privadas con
los rganos que ostentan el poder pblico cuando estos ltimos actan en ejercicio de
sus legtimas potestades pblicas (jurisdiccionales, administrativas, segn la naturaleza

del rgano que las ejerce) y de acuerdo con el procedimiento legalmente establecido, y
de los rganos de la Administracin pblica entre s.
La caracterstica del Derecho pblico, es que sus mandatos no se encuentran sujetos a
la autonoma de la voluntad que pudiesen ejercer las partes es decir no pueden ser
modificados por las partes en uso legtimo de su autonoma de la voluntad, como s
ocurre en el Derecho privado. Son mandatos irrenunciables y obligatorios, en virtud de
ser mandados en una relacin de subordinacin por el Estado.

NATURALEZA JURDICA DEL DERECHO NOTARIAL

Se considera al Derecho Notarial como un derecho adjetivo porque es formalista,
destinado a garantizar los procedimientos solemnes para observar el derecho, que no
puede subsistir sin la existencia de las normas del Derecho Sustantivo.
El Derecho Adjetivo es el Derecho de forma, es decir, constituye el conjunto de
normas y principios que tienden especialmente a regular las relaciones jurdicas,
poniendo en ejercicio la actividad judicial, comprendiendo las leyes procedimentales.

OBJETO DEL DERECHO NOTARIAL.

El Objeto del Derecho Notarial es la creacin del instrumento pblico, este documento
tiene la caracterstica fundamental de estar dotado de fe pblica, esto es, de
autenticidad, es decir se le reputa cierta.
Dentro de ello tambin tiene el objeto de otorgar seguridad jurdica a las personas con
lo cual se obtiene la debida confianza en el mbito de contratacin disminuyendo las
posibles causas de litigio.

FINES DEL DERECHO NOTARIAL.

El Derecho Notarial tiene como fin principal dotar de procedimientos formales para
evitar la informalidad, y en este orden de ideas podemos afirmar que el derecho notarial
sera considerado como un derecho ritual, en el cual existen actos solemnes y estos
deben ser respetados. Estos actos solemnes garantizan y protegen a las partes, al igual
que a terceros frente a falsificaciones, abusos de derecho, corrupcin, entre otros
supuestos.

CAPITULO III
EL

NACIMIENTO

DEL

DERECHO

PERUANO.
LA FUNCIN NOTARIAL EN EL INCANATO.

NOTARIAL

A pesar de no existir un agente especfico de la funcin notarial debido al predominio de

la propiedad comunitaria y a la ausencia de la contratacin, fue necesario instituir
formas que garanticen la realizacin de algunos actos jurdicos como los trueques, la
celebracin de convenios con pueblos enemigos o tribus sometidas, los actos de la
ltima voluntad etc.
Por ejemplo los nobles deban testar ante el Quipucamayoc y expresar los actos de su
ltima voluntad mediante los quipus.
Lo que no cabe duda es en lo referente a la intervencin del Quipucamayoc en las
ferias, que cada cierta temporada se realizaba en las que el trueque de productos, se
necesitaba el control y direccin de ste funcionario.
Tampoco cabe duda en la actuacin que tuvieron los quipucamayoc como
representantes del Inca, en la celebracin de convenios con pueblos enemigos o
vencidos en la incatizacin de las zonas sometidas.

EN LA CONQUISTA.
Desde el primer momento que los espaoles llegaron a Amrica estuvo presente la
institucin notarial. Quien hizo el acta y dio fe de haber llegado a "las indias" fue
Rodrigo de Escobedo, primer escribano que pis el nuevo mundo.

Los escribanos eran casi siempre hombres que integraban las expediciones sin ttulo
alguno. Como menciona Jos Negri "eran medio soldados y medio letrados, manejando
la pluma y la espada con aliento aventurero".
Por razones obvias, en este perodo prima el desorden de la funcin notarial. Los
Escribanos intervenan en lo contractual, en lo civil y penal; su jurisdiccin la
determinaba el gobernador. Redactaban testamentos, transacciones, actas de
fundacin de ciudades, escrituras de sociedades, requerimientos, intervenan en los
juicios penales, ejecucin de sentencias, etc.
En esta poca se hizo mal uso de la f pblica, slo obedeca a los conquistadores y
para sus codicias. Entre los casos histricos de intervencin de Escribanos tenemos: el
rescate de atahualpa, el reparto, el testamento de Francisco Pizarro.
Durante la conquista, paralelamente a los escribanos espaoles siguieron actuando los
quipucamayoc en todo lo relativo a la poblacin indgena.

EN LA COLONIA.
Restablecida la calma despus de las guerras civiles y luego de la tarda reaccin
violenta de los indios, comenz la verdadera organizacin jurdica y administrativa de la
colonia.
Se permiti la subsistencia de la organizacin incaica entre los indios, respetando el
rgimen oriundo, con el fin de desplazarlo gradualmente, pero hasta entonces el
quipucamayo deba intervenir en los inventarios, en el depsito de bienes y otras cosas

atendibles por razn de su oficio; su cargo era vitalicio, mientras no est

incapacitado fsica o moralmente; era elegido por el voto popular.
Tal como se haba previsto, en pocas dcadas los Qipucamayocs fueron dejando los
quipus y adoptando el uso del papel; su actuacin se espaoliz y gradualmente la
organizacin notarial hispana absorbi a ste.
Los escribanos a pesar de que deban de ser nombrados por el Rey, los virreyes y
gobernadores nombraron gran nmero de escribanos, justificando tal actitud con la
enorme extensin de las colonias y la necesidad de administrar justicia.
El escribano fue el personaje investido de la fe pblica; se le vea al lado de las
autoridades de toda ndole e instancia, en las dependencias pblicas y especialmente
en actuaciones judiciales, donde dieron lugar a mayores crticas, convirtindose en
morosos, inmorales y corruptos.
El ejercicio del cargo adquiri carcter comercial; se poda vender o comprar el puesto,
quedando

por

ello

siempre

en

manos

de

familiares

autoridades

de

mayores recursos econmicos, y estaba orientado a favor de quien ms da o quien

tiene mayor influencia.

EL NOTARIADO EN LA REPBLICA.
Para evitar la crisis en la administracin del naciente Estado, siguieron en vigencia las
leyes espaolas, especialmente la "Novsima Recopilacin" y la "Compilacin de
Indias".
En 1831 se dicta un decreto, estableciendo que todos los que estaban actuando como
Escribanos, presenten sus ttulos habilitantes antes sus respectivas Cortes de Justicia,
en un trmino de un mes, vencido el plazo quedaban inhabilitados definitivamente y sus
oficios fueron declarados vacantes.
En 1845, otro decreto que estableca que "todo pretendiente a escribano, a ms de
saber

perfecta ortografa y

tener

buena

letra

espaola,

acreditar

haber

estudiado gramtica, aritmtica y lgica."

El Cdigo de Enjuiciamientos en Materia Civil de 1852, habla que el escribano pblico
necesita ser obligatoriamente graduado de bachiller en Derecho.
Se estableci la visita anual que deban hacer los jueces de primera instancia a los
escribanos pblicos con el fin de controlar el buen ejercicio del cargo. Los escribanos
pblicos que infringan la ley eran sancionados severamente.
ste cdigo tiene mucha importancia en el Notariado porque por primera vez, designa
en forma concreta al agente que debe ejercer la funcin notarial bajo el nombre de
Escribano Pblico; prev con bastante minuciosidad los requisitos y pautas necesarias
para la celebracin de las escrituras pblicas; establece en forma precisa los requisitos

para tener acceso a la funcin, as como las sanciones que iban desde la multa y
amonestacin hasta la destitucin sin perjuicio de la accin penal a que hubiere lugar.
En 1886 se prohbe ejercer la abogaca a los escribanos, salvo tratndose de causa
propia o de familiares.
En 1889 se utiliza el trmino NOTARIO o ESCRIBANO de REGISTRO.
En diciembre de 1911 se dio la ley 1510. Antigua ley del notariado.
Ley actual 26002 del 27 de Diciembre de 1992.