1

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ------ VARA CVEL

DA COMARCA DE PORTO VELHO - RO.

ALBA CRISTIANE BARROS DE LIMA, brasileira,

solteira, portadora do RG n 527321 SSP/RO e CPF n 694.171.642-87, residente
e domiciliada Rua Nova Esperana, n 02851, Bairro Caladinho, CEP 76.808254, na cidade de Porto Velho, Estado de Rondnia, vem por intermdio dos seus
procuradores, presena de Vossa Excelncia, propor a presente,
AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE
DBITO CUMULADA COM INDENIZAO POR DANOS MORAIS COM
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA
em face da empresa OI S/A - BRASIL TELECOM
S.A., localizada Av. Lauro Sodr, n 3290, Bairro dos Tanques, inscrita no CNPJ
76.535.764/0323-47, pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:

DOS FATOS

A autora relata que anteriormente ajuizou uma

ao contra a OI S/A, cuja audincia de conciliao restou frutfera, onde ficou
pactuado que a empresa requerida disponibilizaria em favor da autora, at o dia
03/08/2012, a mesma linha telefnica, objeto da reclamao na Inicial, com o
nmero (69) 3228-1604, com o plano de assinatura, chamado de "Oi controle 80",
com mensalidade no valor de 32,90 (trinta e dois reais e noventa centavos).
A referida linha permite apenas receber e efetuar
ligaes dentro do municpio de Porto Velho, sem qualquer possibilidade de
receber ou efetuar ligaes interurbanas, e sem cobrar qualquer mensalidade de
seu uso, por um perodo de 60 (sessenta) meses, pelos 80 (oitenta) minutos,
sendo-lhe possvel utilizar o aparelho telefnico em cada ms, o que a autora
concordou plenamente.
Ficou pactuado tambm, que em caso de
descumprimento da no disponibilizao da citada linha telefnica at a data
combinada, ou o descumprimento do acordado quanto s mensalidades, a
empresa requerida deveria pagar uma multa em favor da autora no valor de R$
5.000,00 (cinco mil reais), o que diante do aceite das partes, o acordo nos autos
foi homologado e arquivado.
Porm passado o prazo acordado, a empresa
segundo relato da autora, no cumpriu o que fora acordado em audincia de
conciliao, pois a empresa r mandou faturas de cobrana do referido telefone no
meses de:
FATURA VENC: 27/10/2012 - VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/11/2012 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/12/2012 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/01/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/02/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/03/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/04/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/05/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/06/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/07/2013 VALOR DE R$ 32,90
FATURA VENC: 19/08/2013 VALOR DE R$ 32,90
Todos esses meses aps o acordo judicial a
empresa Requerida mandou essa referida cobrana a casa da Autora.

A situao se tornar mais grave ainda pelo fato de

a Requerida ter negativado o nome da Requerente no cadastro de inadimplentes.
Sendo assim, sentindo-se prejudicada a autora,
vem neste momento requerer a aplicabilidade dos efeitos da multa e se possvel
condenar a empresa r em danos morais.

DO DIREITO
1-DA INEXISTNCIA DE DBITO
Inicialmente, cumpre destacar que a relao
jurdica havida entre as partes nitidamente de consumo, segundo os
pressupostos alencados nos Caputs dos artigos 2 e 3 do Cdigo de Defesa do
Consumidor.
Sabe-se que o credor pode inscrever o nome do
devedor inadimplente nos rgos de proteo ao crdito, visto que age no seu
exerccio regular de um direito, de acordo com o artigo 188, I do Cdigo Civil.
Contudo, se inscrio indevida, como
inexistncia de dvida ou dbito quitado, o credor responsabilizado civilmente,
sujeito reparao dos prejuzos causados, inclusive quanto ao dano moral.
No caso dos autos, havia uma ao anterior em
face a empresa r, em que houve um acordo entre a parte r e a autora de que
no haveria cobrana das mensalidades durante 60 meses a contar da data da
homologao do acordo que aconteceu no dia 19 de julho de 2012. No acordo
homologado, caso houvesse descumprimento deste, acarretaria a aplicabilidade
de uma multa no valor de R$ 5.000, 00 (cinco mil reais).
E nota-se que pelo relato dos fatos, houve o
descumprimento da empresa r em relao a cobrana das mensalidades, o que
nada mais resta do que seja aplicada a multa estipulada no valor de R$ 5.000,00
(cinco mil reais).

2-DOS DANOS MORAIS

A autora ao receber novamente cobrana das
mensalidades, em que foi acordado que no mais receberia tais cobranas,
sentiu-se afrontada, ferida em sua honra e dignidade pessoal, pois todo ser
humano revestido de honra e dignidade humana.
Diante de tamanha afronta, rege a Carta Magna,
em seu artigo 5, incisos V e X, in verbis:

Art.5 (...)
V assegurado
o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm
da indenizao por dano material, moral ou
imagem; (grifo nosso)
(....)
X so inviolveis
a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem
das pessoas, assegurado o direito indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao; (grifo nosso)
Rege-se no artigo 186 do Cdigo Civil o seguinte:
aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato
ilcito.
Como a relao entre a empresa r e a autora
de consumo, rege o Cdigo de Defesa do Consumidor em seu artigo 14, in verbis:
Art. 14: O fornecedor de servios responde,
independentemente da existncia de culpa,
pela reparao dos danos causados aos
consumidores por defeitos relativos
prestao dos servios, bem como por
informaes insuficientes ou inadequadas
sobre sua fruio e riscos.
A conduta (positiva ou negativa) de algum capaz
de causar dano moral aquele lesivo aos direitos da personalidade , que viole a
intimidade, a vida privada, a honra, a imagem, produzindo sofrimento, dor,
humilhao ou abalo psquico a pessoa.
Foi o que aconteceu a autora, pois sua vida
privada foi invadida, desde o dia que chegou a cobrana, imagine excelncia a
autora estava no recanto de seu lar, tranquila, pensando que a lide tinha sido
resolvida, pois havia um acordo a cumprir, quando de repente, lhe chega a
cobrana indevida, por causa de um descumprimento da empresa r.
de deixar qualquer pessoa irritada, perturbada
em sua moral, receber uma cobrana que j deveria no mais existir, por conta de
um acordo que foi homologado no dia 19 de julho de 2012, em audincia cvel, e
que abusivamente foi quebrado pela parte passiva.
L-se em jurisprudncia dos Tribunais quanto ao
descumprimento de acordo homologado em sentena:

EMENTA
Tribunal de Justia do Estado de Rondnia
0011016-13.2010.8.22.0001 Apelao
Origem
:
00110161320108220001

Porto

Velho/RO (8 Vara Cvel)

Apelante : Brasil Telecom S.A.
Advogados : Rodrigo Borges Soares (OAB/RO
4.712) e Renato da Costa Cavalcante Jnior (OAB/RO 2.390)
Apelado : Joo de Deus Freitas Guterres
Advogados : Antnio Carlos Mendona
Tavernard (OAB/RO 4.206) e Hugo Evangelista da Silva (OAB/RO 194)
Relator : Desembargador Sanso Saldanha
Revisor : Desembargador Moreira Chagas
Dano moral. Inscrio indevida. Cadastro de
inadimplentes. Descumprimento de acordo celebrado entre as partes. Valor da
indenizao. Razoabilidade e proporcionalidade.
Se a empresa de telefonia estabeleceu acordo
administrativo em que se comprometeu a emitir boleto com pactuados inicialmente,
mas posteriormente inscreveu o nome do consumidor nos cadastros de
inadimplentes por dbitos existentes do referido negcio, a conduta indevida e
gera o dever de indenizar os danos morais da decorrentes.
O valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos
morais atende aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade.
Sentena mantida.
ACRDAO
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam
os Desembargadores da 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de
Rondnia, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas em,
POR UNANIMIDADE, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO NOS TERMOS DO
VOTO DO RELATOR.
Porto Velho, 8 de maio de 2012.
DESEMBARGADOR (A) Raduan Miguel Filho
(PRESIDENTE)
No Recurso Especial n 8.768/SP, em acrdo da
lavra do conspcuo Ministro Barros Monteiro, publicado na Revista do Superior
Tribunal de Justia n 34, pg. 285, restou decidido que perfeitamente possvel

a indenizao do dano moral puro, em havendo perturbao nas relaes

psquicas, na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos de uma pessoa, in
verbis:
EMENTA:
DANO
MORAL
PURO.
CARACTERIZAO. Sobrevindo, em razo de
ato ilcito, perturbao nas relaes psquicas,
na tranqilidade, nos sentimentos e nos afetos
de uma pessoa, configura-se o dano moral,
passvel de indenizao. Recurso especial
conhecido e provido. (grifos nossos)
Desse modo, indubitvel a existncia de danos
morais a serem ressarcidos pela R, pois com seu procedimento (a cobrana
indevida, o contrangimento vivido perante pessoas que estavao presentes na loja,
afetou de forma significativa a tranqilidade do Autor, causando-lhe
constrangimentos e aborrecimentos.
Para se determinar o valor da reparao a ser
prestado pela REQUERIDA deve-se atentar para as seguintes disposies do
Cdigo Civil:
Art. 944. A indenizao
extenso do dano.

mede-se

pela

Pargrafo nico. Se houver excessiva

desproporo entre a gravidade da culpa e o
dano, poder o juiz reduzir, eqitativamente, a
indenizao.
Desta feita, em se tratando de dano imagem,
difcil avaliar a extenso do dano sofrido pela REQUERENTE, cabendo ao
prudente arbtrio deste juzo, a determinao do quantum que cumpra a funo de
reparao do dano, e que ao mesmo tempo, atinja o fim scio-educativo do
instituto da reparao civil, eis que segundo entendimento pacfico da
jurisprudncia, a importncia no pode ser irrisria, sob pena de se premiar a
conduta lesiva do causador do dano.
3 - DA INVERSO DO ONUS DA PROVA
Embora amplamente demonstrado o aviltante Dano
Moral sofrido pela Requerente nos autos, pelos fatos e documentaes carreadas, vale

ressaltar que nos casos em que se tratam de defesa do consumidor, ou seja, toda vez que as
alegaes do consumidor forem razoveis ou pelas circunstncias o consumidor for
hipossuficiente, cabe ao fornecedor provar que os fatos alegados pelo consumidor no so
verdadeiros.
O Cdigo de Defesa do Consumidor prev a inverso do
nus da prova nestes casos em seu art. 6, inciso VIII, in verbis:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor:
VIII a facilitao da defesa de seus direitos,
inclusive com a inverso do nus da prova a seu
favor, no processo civil, quando a critrio do juiz, for
verossmil a alegao ou quando for ele
hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincia.
Insta salientar Excelncia que, com relao
inverso do nus da prova que a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor
acarreta, no se nega que o artigo 333 do Cdigo de Processo Civil e seus
pargrafos estabeleam que incumbe ao autor o nus da prova quanto ao fato
constitutivo de seu direito e ao ru quanto alegao de fato impeditivo,
modificativo ou extintivo do direito do requerente.
Como disposto supra, sabiamente, o Cdigo de
Defesa do Consumidor, em seu artigo 6, inciso VIII, prev esta inverso na
distribuio do nus da prova em favor do consumidor, pois evidente que em
determinados casos o consumidor, no ter acesso a outros dados que a
Requerida detm, face ao monoplio de informaes que lhe pertence.

A facilidade da defesa de seus direitos, inclusive com a

inverso do nus da prova a seu favor, no processo civil, quando a critrio do juiz for
verossmil a alegao ou quando for hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de
experincia.

Como bem acentuado por Nelson Nery Jr, O

CDC permite a inverso do nus da prova em favor do consumidor, sempre
que for ou hipossuficiente ou verossmil sua alegao. Trata-se de aplicao
do princpio constitucional da isonomia, pois o consumidor, como parte
reconhecidamente mais fraca e vulnervel da relao de consumo (CDC 4),
tem de ser tratado de forma diferente, a fim de que seja alcanada a

igualdade real entre os partcipes da relao de consumo. O inciso

comentado amolda-se perfeitamente ao princpio constitucional da isonomia,
na medida em que trata desigualmente os desiguais, desigualdade essa
reconhecida pela prpria lei.

Alis, o sistema do Cdigo de Defesa do

Consumidor tem como regime jurdico da indenizao a responsabilidade objetiva
do fornecedor pelos danos causados ao consumidor, independentemente de
investigao da culpa.

Esto caracterizados o dano moral, pois presentes

o nexo de causalidade entre a ao culposa da Requerida, e o resultado danoso a
Requerente, qual seja, sua moral, que foi atacada profundamente, como se pode
depreender dos fatos descritos nessa exordial.

Diante de todo o exposto, requer por ser medida

de direito e de justia que a Requerente seja compensado por todos os Danos
Morais sofridos, por ter agido de forma um ato de negligncia, fazendo com que
ele tivesse sua intimidade exposta e criando, desta forma, uma situao vexatria
e ridcula perante terceiros.
4 - DA MULTA PREVISTA NO ACORDO JUDICIAL

A cominao de multa pelo eventual

descumprimento de obrigao de fazer ou no fazer, encontra-se
prevista no artigo 461, 4 e 5, do CPC.
Assim, tendo em vista expressa disposio
legal, pode ser cominada multa para o caso de descumprimento da
determinao judicial, pois seu objetivo compensar eventual leso que
a parte possa sofrer em funo de seu descumprimento.

Assim, basta que a parte r cumpra o que

foi judicialmente determinado para que no incida a astreintes.

No que tange ao valor fixado, no observase a excessividade, levando em conta o carter da determinao, pois,
alm de compensar eventual leso que a parte possa sofrer em funo
de seu descumprimento, como j mencionado, deve ser levado em
conta seu carter punitivo e pedaggico para evitar a recalcitrncia da
empresa r em cumpri-la.
Portanto, a multa de R$ 5.000,00 mil reais
deve ser aplicada em contra a Requerida, pois descumpriu claramente
acordo entabulado em processo anterior, devendo a mesma ter se
abstido de cobrar faturas que no existiam.
5- DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA
O Art. 273, Inciso I, do Cdigo de Processo Civil,
dispe:

Art. 273 O juiz poder, a requerimento da parte,

antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da
alegao; e

I haja fundado receio de dano irreparvel ou de

difcil reparao; ou

No Caso em apreo, esto presentes os dois

pressupostos para concesso da liminar, quais sejam, o periculum in mora e o
fumus boni Jris.

A Requerida esta cobrando um debito que no

existe, pois o Requerente no tem nenhuma conta com a Requerida, e colocando
o nome do mesmo no Serasa, o que acabou por prejudicar a mesmo, haja vista
estar includa no Serasa por uma divida que no da Autora.

E deste abuso provocado pela Requerida contra a

Autora nasce, indiscutivelmente, o periculum in mora.

10

Por mais este motivo se justifica a concesso da

presente medida, pois o Autor esta sofrendo prejuzos em razo dos atos da
Requerida, no pode comprar em nenhum estabelecimento que consultem o
cadastro.

O fumus boni Jris , nasce, no presente caso,

no direito que tem o Autor de ter retirado seu nome do Serasa, em decorrncia do
abuso praticado pela Requerida..

O Tribunal de Alada Civil de So Paulo em caso

anlogo decidiu o seguinte:

Dano de difcil reparao. Caracterizao:

Anulatria de titulo e cancelamento de protesto
cumulado com pedido de indenizao por danos patrimoniais e morais. Presena
do justo receio de dano de difcil reparao, pelas restries notrias que o
protesto traz s atividades negociais e ao credito de que lhe sofre os efeitos.
Antecipao determinada (1 TACivSP, 12 Cm., Ag 763466-2 So Paulo, Rel.
Juiz Matheus Fontes. V.u. j. (Nelson Nery Junior in Cdigo de Processo Civil
Comentado e Legislao Processual Civil extravagante em Vigor, 5 edio,
editora Revista dos Tribunais, pg. 736).

Portanto MM Juiz, a concesso da Liminar

medida de inteira justia.

necessria a liminar para evitar dano maior ao

Autor.

Outrossim, observa-se nesse caso que a empresa

pode estar agindo de m-f, ao descumprir um acordo que ela mesma assinou de
comum acordo com a parte autora.

11

Uma das formas mais impositivas a que o

devedor da obrigao entenda satisfaz-la, agindo de forma comissiva
ou omissiva, conforme o caso, passa pela atribuio.
A aplicao da multa destina a pressionar a
vontade do ru para que ele cumpra o mandamento jurisdicional,
sujeitando-se multa, tpico mecanismo de preservao da autoridade
do juiz, de molde a constranger o devedor a que satisfaa a obrigao,
induzindo-o, por ato prprio, a cumprir a prestao devida a sofrer as
consequncias do inadimplemento.
O valor da multa dever ser fixado buscando
servir como mecanismo de presso sobre a vontade do devedor, sempre
em montante razovel, apto a abalar o devedor na sua deliberao de
permanecer desatendendo a ordem judicial.
Nelson Nery Jnior e Rosa Maria Andrade
Nery[1] , sobre o tema, professoram:
Pena pecuniria (astreintes). No h
limites para a fixao da multa, e sua
imposio deve ser em valor elevado,
para que iniba o devedor com inteno de
descumprir a obrigao. O objetivo
precpuo das astreintes compelir o
devedor a cumprir a obrigao e
sensibiliza-lo de que vale mais a pena
cumprir a obrigao do que pagar a pena
pecuniria. A limitao da multa nada tem
a ver com enriquecimento ilcito do credor,
porque
no

contraprestao
de
obrigao, nem tem carter reparatrio.
Contudo, parcela significativa da doutrina
e da jurisprudncia entende que ela no
pode ultrapassar o valor da causa, porque
isto poderia significar enriquecimento
injusto do credor. H entendimento no
sentido de que, para sua fixao, deve-se
aplicar, por analogia, o CC 920.
No caso discutido, a Autora j havia
entabulado acordo no processo n 0289397-22.2008.8.22.0001, no qual
restou definido claramente que durante 60 meses a partir de 19/07/2012
no seria cobrado mensalidade do referido telefone, sendo definido que
o descumprimento acarretaria a aplicabilidade de multa de R$ 5.000,00
mil reais.

12

Excelncia, pelos documentos trazido nos

autos resta claro que houve descumprimento por parte da Requerida
que voltou a cobrar as faturas da Autora de Outubro/2012 at
Agosto/2013, nos valores de R$ 32,90 cada uma.
O acordo para utilizao sem pagamento
das faturas perdurar at Julho/2017, e a utilizao do aparelho dever
continuar sendo feita.
Desta forma, a atitude da Requerida de
cobrar faturas que no deveriam ter sido enviadas e feitas no merece
prosperar, devendo a multa de R$ 5.000,00 mil reais definida em acordo
ser atribuda no presente caso pelo descumprimento ilegal feito.
Portanto, com base no que fora exposto
requer que a medida ora pleiteada seja concedida na forma de cautelar em
carter incidental, nos termos do 7, do art. 273, do CPC, institudo pela Lei n
10.444/02, vez que presentes os requisitos do fumus boni iuris, que no caso em
tela consiste na inexistncia de dbito relativamente as faturas cobradas pela R,
bem como pelo acordo judicial que foi formalizado anteriormente onde previa
expressamente a aplicabilidade da multa de R$ 5.000,00 no caso de
descumprimento do acordo. O periculum in mora, que diz respeito ao risco a que o
direito do postulante est sujeito, caso no seja tutelado com urgncia, visto que a
cobrana persistir e so a aplicao da multa pode fazer com que a Requerida
tome as providncias cabveis.

6-DOS PEDIDOS
Ante o exposto, requer a Vossa Excelncia:
DA TUTELA ANTECIPADA
a) Se digne Vossa Excelncia em deferir
liminarmente e inaudita altera pars, na forma de antecipao parcial da tutela ou
de medida liminar incidental prevista no art. 273, 7, do CPC, determinando que
a R pague a multa de R$ 5.000,00 mil reais prevista em acordo judicial anterior
firmado, posto que a Requerida desrespeitou o que havia sido acordado.
b) Requer ainda em sede de tutela antecipada que
conceda liminarmente a presente medida cautelar, no sentido de determinar o
cancelamento e retirada imediata do nome da Autora junto ao Serasa, a vedao
de novas incluses do nome da Autora, posto que a mesma no deve as faturas
imputadas pela empresa R, sob pena de cominao de multa diria a ser fixada
por Vossa Excelncia;

13

c) A citao da R VIA AR, no endereo declinado

no prembulo deste petitrio, para, querendo, conteste os termos da presente
ao, sob pena de confisso e revelia;
DO MRITO
d) Requer a condenao da Requerida,
INDENIZAO PELOS DANOS MORAIS CAUSADOS A REQUERENTE, valor
esse que deve ser arbitrado POR VOSSA EXCELNCIA segundo os critrios
mencionados nos fundamentos desta petio, devendo o valor ser devidamente
atualizado tambm segundo os critrios legais at a data do efetivo pagamento,
acrescidos de juros de mora taxa legal a partir da citao, de conformidade com
o Cdigo Civil;
e) Requer, a declarao da inexigibilidade dos
dbitos cobrados, posto que fora descumprido acordo judicial anteriormente
firmado da Autora com a empresa R no qual esta expressamente deveria absterse de cobrar qualquer fatura durante o perodo de 60 meses;
f)Requer ainda que, a multa de R$ 5.000,00 mil
reais prevista em caso de descumprimento do acordo judicial seja devidamente
aplicado, posto que a Requerida agiu dolosamente ao cobrar fatura que
sabidamente no era devida;
g) Deferir a produo de todos os meios de provas
em direito admitidas, notadamente a documental inclusa, testemunhal cujo rol
apresentar oportunamente, depoimento pessoal do representante legal da R,
sob pena de confesso, alm de outras que se fizerem necessrias, com a Inverso
do nus da Prova, com base no diploma consumerista;
D-se causa o valor de R$ 5.000,00 (Cinco Mil
Reais).
Nesses termos,
Pede e espera deferimento.
Porto Velho, 16 de julho de 2014.

_______________________________________

14

HELITON SANTOS DE OLIVEIRA

OAB/RO 5792

____________________________________________
VINICIUS JCOME DOS SANTOS JNIOR
OAB/RO 3099