PROJETO UTI 60 HORAS - OAB PRIMEIRA FASE - VII EXAME DE ORDEM

ECA
Cristiane Dupret

1
DIREITO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE -
OAB
Profa. Cristiane Dupret
Site: www.cristianedupret.com.br

Leis importantes para o estudo do contedo
da disciplina Direito da Criana e do
Adolescente:
Lei 8069/90 ECA (Estatuto da Criana e do
Adolescente)
Leis alteradoras do ECA:
Lei 12010/09
Lei 12015/09
Lei 11829/08
Arts. 226 e 227 da CF e art. 7, XXXIII da CF
Conveno Internacional dos Direitos da
Criana
Convenes 138 e 182 da OIT (Organizao
Internacional do Trabalho)
Smulas 108, 265, 338 e 342 do STJ

CONCEITOS IMPORTANTES
O ECA regido pela Doutrina da Proteo
integral e pelo princpio do melhor interesse
do menor.
Art.1 ECA Doutrina da proteo integral
foi adotada no lugar da antiga doutrina que era o
parmetro do antigo cdigo de menores (Lei
6697/79). O objetivo da antiga lei era to
somente tratar das situaes dos menores
infratores. Com a revogao dessa lei e com
entrada em vigor do ECA consagra a adoo da
doutrina da proteo integral e o ECA vai se
dirigir a toda e qualquer criana e adolescente,
ou seja, em situao regular ou situaes de
risco. Logo, fica superada a antiga doutrina da
situao irregular
Art.2 do ECA conceitua criana como pessoa
que tem at 12 anos incompletos e adolescente
quem tem entre 12 e 18 anos de idade. Esses 18
anos so incompletos. Aquele que completa 18
anos passa a ter plena capacidade, no sendo
em regra, aplicado o ECA. Este apenas ser
aplicado excepcionalmente aos maiores de 18
anos, nos termos do que dispe o pargrafo
nico do art. 2. o caso do previsto no art. 121,
par. 5 .
O art. 6 do ECA traz as diretrizes para sua
interpretao, o que acaba por consagrar a regra
de que sempre deve ser observado o melhor
interesse do menor, j que o ECA formado por
regras protetivas criana e adolescente.
Situaes de risco (art.98 do ECA) as
medidas de proteo so aplicadas sempre
que os direitos previstos no ECA forem
ameaados ou violados:
Sempre que houver ao ou omisso do
estado ou da sociedade;
Falta, abuso, omisso dos pais ou
responsvel;
Em razo de sua conduta.
Conseqncias previstas no art.98 do ECA
aplicao de medidas protetivas.
O ECA prev duas medidas de extrema
importncia, so elas:
Medidas de proteo (medidas protetivas
art.101 do ECA)
Destinatrios criana e adolescente podem
receber medidas protetivas, desde que estejam
em Situaes de risco.









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Art.101 rol das medidas protetivas
meramente exemplificativo.
Autoridade competente para aplicar medidas
protetivas Conselho Tutelar em regra.
Exceo colocao em famlia substituta
(art.136, I do ECA) a competncia ser do juiz.
Modalidades de colocao em famlia
substituta
Guarda (art. 148, nico, a do ECA) - s ser
competente o juiz da vara da infncia e juventude
se houver situao de risco para o menor.
Tutela (art. 148, nico, a do ECA) - s ser
competente o juiz da vara da infncia e juventude
se houver situao de risco para o menor.
Adoo competncia exclusiva do juiz da vara
da infncia e juventude (art.148, III ECA).
Art.101, VII e VIII - sai a palavra abrigo e
colocao em famlia substituta, mas com o
advento da lei 12010/09 no lugar do abrigo entra
a nomenclatura acolhimento institucional e
acolhimento familiar e mantida a colocao em
famlia substituta, tendo havido renumerao, do
inciso VIII para o IX. A Lei 12010/09 realizou
importantes alteraes no ECA.
Medida scioeducativas (art.112 do CP)
Apenas o adolescente poder receber medida
socioeducativa, quando praticar ato infracional.
Rol taxativo o juiz no pode aplicar medidas
scioeducativas fora do rol do art.112.
Autoridade competente para aplicar medidas
scioeducativas juiz da infncia e juventude.
Lei 12010/09 dispe sobre o aperfeioamento
da sistemtica relacionada a garantia do direito a
convivncia familiar.
A lei 12010/09 criou mais uma modalidade de
famlia que a famlia extensa ou ampliada.
Famlia extensa ou ampliada a comunidade
formada pelo menor com seus parentes
prximos, com os quais ele possua relao de
afinidade e afetividade. (art. 25, par. nico)
Famlia natural a comunidade formada pelos
pais com seus filhos. Ou s pai e filho ou s me
e filho. (art. 25, caput)
Quando o menor criado pelo irmo mais
velho, pelo tio, pelo primo, qual esse tipo de
famlia? Atualmente, famlia extensa ou
ampliada.
O ECA estabelece expressamente que o
menor deva permanecer na sua famlia natural
(art.19 do ECA) se no pode estar com sua
famlia natural, deve seguir a ordem e colocar em
famlia extensa ou ampliada e caso no seja
possvel, deve ser colocado em famlia substituta.
Acolhimento institucional uma medida
protetiva provisria como forma de transio para
colocao em famlia substituta. Se o menor
afastado do convvio familiar e recolhido pelo
Conselho Yutelar, provisoriamente, como forma
de transio ficar na famlia voluntria (incluso
em programa de acolhimento familiar) ou na
instituio de acolhimento (antigo abrigo).
Logo, assim fica a ordem:
1 famlia natural;
2 famlia extensa;
3 famlia substituta, mas se no for possvel sua
imediata colocao, a criana ou adolescente
ficar provisria e transitoriamente em
acolhimento familiar ou institucional.
A famlia voluntria concorda em receber
provisoriamente a criana ou adolescente para
depois colocar na famlia substituta. Essa famlia









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que recebe criana como famlia voluntaria tem
preferncia na adoo.
Prazo do acolhimento institucional 2 anos.

MODALIDADES DE COLOCAO EM FAMLIA
SUBSTITUTA
1 - Guarda (art.33 ao art.35 do ECA):
Espcies:
Guarda para regularizar a posse de fato
Guarda liminar ou incidental no
processo de adoo durante o
processo de adoo e enquanto espera a
sentena.
Guarda para suprir falta eventual ou
atender situao peculiar.
Na adoo internacional no pode o estrangeiro
ter a guarda. O que garantido ao estrangeiro
o mero estgio de convivncia, por um perodo
mnimo de trinta dias, a ser cumprido em territrio
nacional.
No h guarda definitiva e nem guarda
previdenciria o que existem so efeitos
previdencirios da guarda, conforme art.33, 3
do ECA. Avs que no vo criar e nem morar
com o neto podem ter a guarda s para deixar
penso para o neto no pode ocorrer tal fraude.
Guarda definitiva no pode existir, conforme
art.35 do ECA que nos diz que a guarda pode ser
revogada a qualquer tempo, desde que mediante
deciso fundamentada e ouvido o Ministrio
Pblico.
A lei 12010/09 incluiu no art.33 o 4 passando a
prever que a guarda no afasta o direito de
visitao e o dever alimentar, exceto na guarda
deferida durante o processo de adoo.
2 - Tutela art.36 do ECA a nova lei substituiu
os 21 anos por 18 anos incompletos. A nova lei
dispensa a especializao de hipoteca, antes
prevista no antigo art. 37. A tutela um instituto
muito tratado pelo Cdigo Civil, que prev varias
modalidades de tutela. Temos tutela apenas se
houver suspenso ou destituio do poder
familiar. No caso de morte dos pais o menor pode
ficar em tutela.
Todos os artigos do ECA que continham a
expresso ptrio poder passaram a usar a
expresso poder familiar.
O tutor vai praticar todos os atos e administrar e
gerir o patrimnio do tutelado. Na tutela
obrigatria a prestao de contas.
Espcies:
Tutela testamentria quem vai ser o
tutor do filho com a morte dos pais.
Obs.: Se morrer s um dos pais no caber tutor,
porque apenas morreu um dos que exerce o
poder familiar, devendo este ser exercido em
exclusividade pelo sobrevivente.
Tutela legitima quando o juiz nomeia
algum da famlia para ser tutor daquela
criana. Tal modalidade deferia aos
ascendentes ou colaterais, nesta ordem,
sempre o grau mais prximo excluindo o
mais remoto.
Tutela dativa aquela que nem os pais
deixaram em testamento o tutor e nem h
parentes aptos a exercerem a tutela. O
juiz nomeia pessoa idnea.
Tutela um munus e no podem se recusar a
serem tutores aqueles que forem nomeados,
exceto nos casos previstos no Cdigo Civil, como
o exemplo da mulher casada. O tutor recebe
remunerao. O tutor deve prestar contas de dois
em dois anos, apresentando balano anual, que
sero fiscalizadas pelo protutor (que tambm









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nomeado e recebe remunerao mdica para
fiscalizar o tutor). O tutor exerce a guarda do
tutelado.
3 ADOO
Conceitos importantes
a mais definitiva das modalidades de colocao
em famlia substituta.
Podem adotar os maiores de 18 anos. Pessoas
solteiras podem adotar sozinhas ou se viverem
em unio estvel, comprovada a estabilidade
familiar. Pessoas casadas podem adotar
conjuntamente, desde que tambm seja
comprovada a estabilidade familiar. Podem ainda
adotar as pessoas separadas judicialmente ou
divorciadas, conjuntamente, desde que a
convivncia com o adotando j tenha se iniciado
e desde que acordem sobre a guarda, que pode
ser unilateral ou compartilhada, e sobre o regime
de visitao.
No podem adotar os ascendentes e irmos.
Espcies de adoo
Pstuma
Quando o adotante falece no curso do processo,
aps j ter manifestado a inequvoca vontade de
adotar e j tendo iniciado a convivncia. Neste
caso, os efeitos retroagem data do bito
Unilateral
Quando o cnjuge ou companheiro adota o filho
do outro
Intuitu personae
Quando os pais biolgicos escolhem que adotar
seu filho

Ateno:
A adoo rompe todos os vnculos biolgicos,
exceto os impedimentos matrimoniais
A adoo irrevogvel. Tal regra no admite
exceo. Como existe plena igualdade entre
filhos adotivos e naturais, o que pode acontecer
a perda do poder familiar pelos pais adotivos,
sendo possvel uma nova adoo.
A lei 12010/09 incluiu no artigo 48 do ECA o
direito de cincia origem biolgica, com acesso
do adotado de forma irrestrita ao processo de
adoo, inclusive quando menor de dezoito anos,
garantida a assistncia psicolgica e jurdica.
O novo registro no pode conter nenhuma
observao da adoo.
A adoo exige consentimento dos pais
biolgicos, exceto se estes forem desconhecidos
, falecidos ou destitudos do poder familiar.
A adoo internacional aquela realizado por
pessoas residente fora do Brasil. Tal adoo
subsidiria, dando-se preferncia que a criana
ou adolescente permanea em territrio nacional.

MEDIDAS SCIOEDUCATIVAS (art.112 do
ECA)
So elas:
Advertncia
Obrigao de reparar o dano
Prestao de servios comunidade
liberdade assistida
Insero em regime de semiliberdade
internao










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Advertncia pode ser aplicada se houver
prova da materialidade e indcio de autoria.
Internao e as demais medidas somente
podem ser aplicadas se houver prova de autoria
e de materialidade.
Essa distino costuma ser cobrada na prova da
OAB.
Como vimos, a medida socioeducativa somente
pode ser aplicada ao adolescente que pratica ato
infracional, chamado de adolescente em conflito
com a lei. No mais usual a adoo da
nomenclatura adolescente infrator, muito embora
s vezes ainda seja cobrada em prova da
CESPE.
Adolescente em conflito com a lei (art.27 do
CP, art.228 da CF/88 e art.104 do ECA)
inimputabilidade do menor de 18 anos. Esse
menor no pratica crime, o fato tpico, ilcito e
no culpvel. Esse menor pratica ato infracional
de maneira que a este correspondem as medidas
scioeducativas.
Medida de internao (art.121 do ECA)
mais gravosa das medidas, tendo natureza de
medida privativa de liberdade, conforme
determina o caput do art. 121. No pena
porque o menor no pratica crime, mas priva o
adolescente de sua liberdade.
De acordo com o pargrafo 2 do art.121 do
ECA a medida de internao no comporta
prazo determinado. Internao constitui medida
privativa de liberdade, que no comporta prazo
determinado, mas sim prazo mximo. A medida
de internao regida por trs princpios:
- Princpio da brevidade para garantir o
principio da brevidade, o ECA traz prazos que
devem ser respeitados sob pena daquele que
no respeitou o prazo estar praticando crime. O
prazo mximo de internao , em regra, de 3
anos, consoante o disposto no art. 121, pargrafo
3 do ECA. A desinternao ser compulsria
aos 21 anos, ou seja, se tiver internado e
completar 18 anos poder ficar internado at 21
anos, desde que a medida no ultrapasse o
prazo de trs anos. O limite etrio est previsto
no pargrafo 5 do art. 121 e em nada se
relaciona com a antiga maioridade do Cdigo
Civil de 1916, mas sim ao fato de o adolescente
praticar o ato infracional bem prximo de
completar dezoito anos, podendo a medida se
estender pelo prazo mximo de 03 anos.
Prazo mximo para reavaliao 6 meses,
conforme 2 do art.121 do ECA. a reavaliao
que vai determinar se o adolescente pode ou no
ser desinternado, j que o Juiz no determina o
prazo de internao na sentena.
Prazo da internao provisria deferida antes
da sentena. possvel que o menor seja to
perigoso que ele tenha que permanecer
internado antes da sentena. Essa internao
provisria, que excepcional, e que s pode ser
deferida na hiptese prevista no art. 108 do ECA,
s pode durar 45 dias.
Prazo de trs meses (art.122 e seu pargrafo
1.) medida substitutiva, tambm chamada de
internao sano, pode se estender pelo prazo
mximo de trs meses.
- Principio da excepcionalidade (art.122 do
ECA) trs situaes que iro possibilitar a
aplicao de uma medida de internao, ou seja,
a internao s ser possvel em uma das
situaes elencadas no artigo 122:
1 ato com violncia ou grave ameaa ex.:
ato anlogo a um homicdio, roubo, extorso.
2 reiterao no cometimento de ato
infracional grave Neste caso, o adolescente
tem que reiterar em atos graves. O STJ entende
que esta reiterao caracteriza a prtica de , pelo
menos, trs atos infracionais dotados de
gravidade.









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3 situao substituio de medida
anteriormente imposta quando for descumprida
de forma reiterada e injustificada.
- Principio do respeito a condio peculiar de
pessoa em desenvolvimento: lazer, educao,
profissionalizao e todos os demais direitos que
garantam ao menor o seu correto
desenvolvimento. Estes direitos esto
especificamente traados no artigo 124 do ECA.
Para se chegar a aplicao de uma medida
scioeducativa existem na verdade trs
procedimentos, ou trs fases procedimentais:
1) em sede policial o adolescente apreendido
em flagrante levado, conduzido, com as
limitaes previstas no artigo 178, delegacia
especializada onde houver e se no houver vai
para a Delegacia comum. Adolescente
apreendido em flagrante e no preso. O Art.171
determina que nos casos em que a priso do
adolescente se d por ordem judicial, ele
levado para a justia da infncia e juventude. Se
for o adolescente apreendido em flagrante vai
para a delegacia especializada, conforme art. 172
do ECA. Estas so as duas nicas formas de se
privar o adolescente de sua liberdade. No h, a
ttulo de exemplo, a apreenso para averiguao.
Sua ocorrncia caracteriza crime previsto no
ECA. Chegando na delegacia especializada deve
ser apresentado a autoridade policial para que
lavre o auto de apreenso pela pratica de ato
infracional (esse auto s ser lavrado numa
situao que ocorra ato com violncia ou grave
ameaa), ou pode lavrar boletim do ocorrncia
circunstanciado, nos demais casos. Depois de
todo este procedimento, ser liberado e devem
os pais se encarregar de levar o menor para ser
ouvido pelo o MP no mesmo dia ou no dia til
seguinte. Logo, os pais devem prestar termo de
compromisso.
2) em sede ministerial O Promotor vai
realizar a oitiva informal. Essa oitiva informal do
adolescente, dos pais, da vtima, das
testemunhas. Depois da oitiva informal o MP
poder:
Promover o arquivamento ou
Conceder remisso (perdo mesmo
quando o ato tiver sido praticado)
conforme art.126 e art.127 do ECA. Tal
remisso importa em excluso do
processo, diferente da remisso
concedida pelo Juiz, que importar em
suspenso ou extino do processo e que
poder ser cumulada com medida
socioeducativa, exceto a de internao e
de semiliberdade.
Oferecer representao quando institui
pea processual e passa para a fase
judicial. A representao pea
processual que inicia a ao
socioeducativa. A representao
independe de prova pr-constituda de
autoria e materialidade.
3) em sede judicial para que ao final o juiz
possa proferir sentena aplicando ou no uma
medida scioeducativa. Essa fase se inicia com
o oferecimento da representao pelo MP e
dever ter presena obrigatria do advogado,
conforme art.207 do ECA. Teremos a realizao
de duas audincias, uma de apresentao e
outra audincia em continuao (que equivale a
uma AIJ) , nessa audincia que sero
produzidas as provas, ou seja, na audincia em
continuao iro ocorrer a garantia da ampla
defesa, do contraditrio e do devido processo
legal. O juiz profere sentena que pode ser:
absolutria ou sancionatria (medida
scioeducativa e/ou medida protetiva). Dessa
sentena cabe apelao sendo possvel o juzo
de retratao, no prazo de 10 dias.

Criana pratica ato infracional?









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Art.105 do ECA criana pratica ato infracional
e a diferena ser em relao as medidas
aplicveis. Criana no passa pelo procedimento
estudado acima, deve ser encaminhada ao
Conselho Tutelar, e s recebe medidas
protetivas.

INFRAES PREVISTAS NO ECA
Infraes praticadas contra a criana e
adolescente - se dividem em infraes penais e
infraes administrativas.
Infraes penais (art.228 at at.244-B);
Infraes administrativas (art.245 em diante);
Crimes (alterados pela lei 11829/08) art.240,
241A/B/C/D/E. Quase todas as condutas
descritas no art.240 e art.241 utilizam a
expresso cena de sexo explicito ou
pornogrfica. Para ter crime tem que ter a
elementar cena de sexo explicito ou pornogrfica.
Essa elementar descrita pelo art. 241 E do
ECA.
Art.241-E conceito restritivo e se no se
encaixa no conceito no pode ter nenhum dos
outros crimes acima. Foto de uma criana de
lingerie em pose sensual no crime, pois no
se encaixa no conceito do art. 241E. Os crimes
dos arts. 240 at 241D so tipos penais em
branco, a serem necessariamente
complementados pelo art. 241E.
O legislador trouxe no art.241-E o conceito de
cena de sexo explicito e de cena pornogrfica
definindo esta ltima como aquela em que
aparecem os rgos genitais da criana ou
adolescente. Com isso, o legislador restringiu a
aplicao de todos os tipos penais que
mencionam tais expresses.
Vender, expor a venda, oferecer, divulgar,
publicar, adquirir, armazenar qualquer conduta
dessas est descrita no art.241, A/B/C/D do ECA,
mas dever ser complementada pelo artigo 241E.
Ateno: O Art.241-D s prev criana e no
adolescente. Aliciar s criana. Se aliciar e
praticar o ato estupro de vulnervel (art. 217A
do Cdigo Penal)
Art.244-B do ECA modalidade de corrupo de
menores. Prtica de ato infracional. Este artigo
possui conduta que antes era prevista na Lei
2252/54, que foi revogada pela Lei 12015/09,
tendo o crime passado a ter previso no ECA.
Crime de tortura contra criana e adolescente
est previsto na lei de tortura. A lei 9455/97
revogou o art.233 que falava em tortura no ECA.
Art.243 do ECA causar dependncia art.33
da lei 11343/06. Se esse produto que causa
dependncia for droga, o crime no est no ECA
e sim na lei de drogas.