Preso Por Defender La Madre Tierra PDF

COORDINADORA ANDINA DE ORGANIZACIONES INDGENAS
CAOI
Preso por defender
a la Madre Tierra ?
CRIMINALIZACIN DEL EJERCICIO DE DERECHOS
DE LOS PUEBLOS INDGENAS
ANLISIS POLTICO Y JURDICO
COLOMBIA CHILE PER
CAOI
Preso por defender
a la Madre Tierra?
CRIMINALIZACIN DEL EJERCICIO DE DERECHOS
DE LOS PUEBLOS INDGENAS
ANLISIS POLTICO Y JURDICO
COLOMBIA CHILE PER
2008
PRESO POR DEFENDER A LA MADRE TIERRA?
Criminalizacin del ejercicio de Derechos de los Pueblos Indgenas
Anlisis Poltico y Jurdico
Colombia Chile Per
Coordinadora Andina de Organizaciones Indgenas CAOI
www.minkandina.org
coordinadorandinacaoi@gmail.com
Primera edicin
Diciembre 2008
Diseo e impresin:
Sonimgenes de Per
Hecho el depsito legal en la Bibliotena Nacional del Per N 2008-0000
Contenido
Introduccin ................................................................................................................3
I anlisis poltico ...........................................................................................................8
I.1 Proceso histrico .....................................................................................................8
Colombia: entre la violencia armada y la homogenizacin cultural ...............................................9
Chile: la democracia es para los otros .......................................................................................10
Per: hacia el auto-reconocimiento como indgenas .................................................................11
I.2. Evaluacin poltica del estado .............................................................................13
Colombia: la asfixia territorial ....................................................................................................13
Chile: individuos, no pueblos ...................................................................................................15
Per: Ley versus realidad .........................................................................................................16
I.3. Aplicacin de polticas y prcticas de estado ......................................................20
Colombia: las mayores vctimas son indgenas ...........................................................................20
Chile: Gobernabilidad de sociedades excluyentes? ...................................................................24
Per: la penalizacin como mecanismo de control social ..........................................................26
II anlisis jurdico normativo ......................................................................................28
Colombia: Criminalizacin de la protesta social y del ejercicio del Derecho Propio o
Derecho Mayor Indgena ............................................................................................................28
Chile: Criminalizacin de la protesta social de los pueblos indgenas de Chile ..................................49
Per: Marco Normativo de la criminalizacin de la protesta social en el Per .................................77
III. Casos emblemticos ...........................................................................................107
Colombia: violencia de todos lados ..........................................................................................107
Caso Cauca ...........................................................................................................................109
Chile: Acsenlos de terrorismo! ............................................................................................122
Per: la imposicin de la minera ............................................................................................145
IV. Conclusiones finales .............................................................................................158
Anexos
Anexo 1. Colombia: Territorios indgenas militarizados .........................................................160
Anexo 2. Colombia: Tabla Desproporcin en Violaciones de Derechos Humanos .............. 161
Anexo 3. Chile: Comunidades Mapuches y Plantaciones Forestales ........................................162
Anexo 4. Chile: Conflictos Territoriales entre Comunidades Mapuches y Proyectos
Extractivos y de Infraestructura en la Macro Regin Sur .........................................................163
Anexo 5. Chile: Recomendaciones de los rganos de Derechos Humanos de
Naciones Unidas relativas a Poltica Penal y Derechos Indgenas (2003-2007) ........................164
Anexo 6. Per: Nmero de Comunidades Campesinas y Nativas por Regin .......................165
Anexo 7. Per: Discurso de Presentacin del Informe Final de la Comisin de la
Verdad y la Reconciliacin (fragmentos) ................................................................................166
Anexo 8. Per: Casos presentados por la Coordinadora Nacional de Comunidades
Afectadas por la Minera (CONACAMI) ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos .............................................................................................................167
Bibliografa ................................................................................................................168
INTRODUCCIN 7
Introduccin
Como bien lo seal Naciones Unidas
1
recientemente, la criminalizacin de los movimientos
indgenas se ha constituido en una de las principales problemticas en todo el planeta, asociada
a la tendencia creciente de la violacin sistemtica de los derechos de los pueblos indgenas. En
Colombia, Chile y Per, pases examinados en este documento, dicha criminalizacin es un producto
estatal y est relacionada con la defensa legal de estos derechos, no solo de las movilizaciones
y protestas. Son mltiples las acciones de represin poltica encabezadas por la fuerza pblica y
de judicializacin de las demandas de exigibilidad, defensa y garanta de sus derechos, adems
de las acciones legislativas que por su carcter regresivo, lesionan la pervivencia de los pueblos
indgenas.
En los tres pases andinos, son numerosas las expresiones sociales y polticas que han sido objeto
de violaciones, infracciones y conculcacin de los derechos colectivos. Desplazamiento forzado,
amenazas, acusaciones penales, homicidios, sealamientos, estigmatizaciones y allanamientos
ilegales por parte de la fuerza pblica; masacres, desapariciones forzadas, secuestros y confinamiento
colectivo por parte de grupos armados ilegales e insurgentes. De igual modo, no han sido pocas las
detenciones arbitrarias de sus lderes y de autoridades tradicionales.
Tanto los movimientos de protesta indgena -que se centran mayormente en la defensa de sus
territorios ancestrales, ante la presin que sobre ellos ejerce el capitalismo multinacional globalizado
y la emergente economa criminal e informal- como las acciones de denuncia pblica, defensa
jurdica y cabildeo en el Congreso de la Repblica -frente a la violacin mltiple y sistemtica de
sus derechos, encabezada por la fuerza pblica y otros actores, como las empresas que realizan
actividades extractivas- son descalificadas, estigmatizadas y atacadas cada da.
Frente a la demanda de los pueblos indgenas por sobrevivir poltica y culturalmente ante dichos
procesos de homogenizacin y neocolonialismo impulsados por la economa de mercado,
los Estados han respondido con el uso desproporcionado del poder, acudiendo a discursos
hegemnicos sobre el enemigo invisible y la seguridad preventiva, donde las movilizaciones
colectivas indgenas, tanto como las populares y campesinas, son consideradas como acciones
criminales.
2
Dichos abusos de autoridad han impactado enormemente en las condiciones de vida
de los pueblos indgenas, a tal punto que muchos de ellos se encuentran al borde de la extincin
cultural y biolgica, al no poder ejercer sus derechos ni sus prcticas tradicionales basadas en la
autonoma y la autodeterminacin.
Democracias excluyentes
Detrs de todo esto est el hecho de que el modelo democrtico de los pases examinados se
reduce esencialmente a lo electoral. No existe capacidad de participacin, fiscalizacin, decisin
ni posibilidad formal de revocatoria de los poderes constituidos. Y es que la configuracin del
1 Relator Especial de la ONU sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentales de los pueblos indgenas,
Rodolfo Stavenhagen, en su informe al Consejo de Derechos Humanos de la ONU (2007).
2 Para mayor informacin sobre esta tendencia de la criminalizacin contra los pueblos indgenas en el mundo, vase: Stidsen,
Sille (Editora). El mundo indgena 2007. IWGIA. Copenhague. 2007.
8 PRESO POR DEFENDER A LA MADRE TIERRA?
sistema poltico ha sido establecida por pactos previos de gobernabilidad, en los que se otorgan
impunidades a los de arriba y se niega derechos a los de abajo.
Lo cierto es que las sociedades de los pases examinados estn construidas sobre modelos de
dominacin, exclusin y opresin que vulneran los derechos humanos de las mayoras. El
neoliberalismo, individualista por definicin, agudiza este fenmeno al generar la ruptura de los
lazos de solidaridad, cooperacin y reciprocidad entre las personas.
Un poder as construido sera inviable si no implementa un sistema de control social institucional. Es
decir, necesita criminalizar el derecho a la protesta.
El contexto internacional
Los acontecimientos internacionales contribuyen a este acelerado proceso de criminalizacin de
la protesta. Desde el 11 de septiembre del 2001 (atentado a las torres gemelas en Nueva York,
Estados Unidos), las polticas de seguridad de los Estados han cambiando radicalmente, la lucha
integral contra el terrorismo es frecuente y se plantea una falsa dicotoma entre la obligacin de
proteger a la poblacin civil y la de respetar los derechos humanos.
Uno de los ms graves efectos de esta falsa dicotoma es la legitimacin de prcticas violatorias de
los derechos fundamentales, como las capturas masivas y las detenciones arbitrarias, en el marco
de la poltica de seguridad democrtica.
Como consecuencia de esta criminalizacin de las demandas, se reduce la protesta a un asunto
de legalidad, soslayando las causas que la generaron al no abordar la naturaleza del conflicto. La
persecucin y sancin penal desplazan las acciones sociales y polticas, es decir, hay una judicializacin
de la poltica al convertir toda accin poltica en un delito.
Esta penalizacin se presenta como una proteccin de los bienes jurdicos, enmascarando la
supuesta imparcialidad del sistema penal. Todo esto constituye una fetichizacin de la ley, donde
sus operadores pretenden autonomizarla de lo poltico para convertir el conflicto social en un
asunto exclusivamente de legalidad. Para justificar todo esto, cada vez que los problemas sociales se
politizan se escuchan voces de defensa de la democracia, gobernabilidad, desarrollo, crecimiento,
paz etc. Las reivindicaciones sociales devienen as en actos subversivos, los discursos que denuncian
las injusticias se convierten en apologa del delito y la movilizacin en rebelin.
El conjunto de medidas represivas, con una persecucin penal que disfraza la persecucin poltica, va
acompaado de campaas de desinformacin mediticas. Ello da como resultado una mediatizacin
de las dirigencias y la paralizacin de la organizacin social.
Adicionalmente, la judicializacin arbitraria de las demandas indgenas incide en la desocupacin de
territorios, con el consiguiente desplazamiento de personas, familias y organizaciones que buscan
eludir el peso de la institucionalidad jurdica y sus facultades de detencin.
En conclusin, el carcter selectivo y discriminatorio de las judicializaciones arbitrarias est relacionado
con una intencionalidad poltica concreta: la de aislar a los lderes sociales y comunitarios con el
fin de desvertebrar procesos organizativos que pueden constituir un obstculo para los objetivos
sociales y econmicos planteados en el marco de la seguridad democrtica.
INTRODUCCIN 9
Detrs de estas polticas est el carcter profundamente racista de los Estados andinos, un racismo
cuyo ejercicio se extiende sobre los pueblos indgenas durante 516 aos, a partir de la invasin
europea, y que se concreta en una desigualdad sistemtica ante la ley: los pueblos indgenas son
ignorados, perseguidos y criminalizados, violando permanentemente todos los instrumentos
internacionales y las normas nacionales que condenan el racismo y establecen la igualdad de todas
las personas ante la ley.
Normas internacionales
En todo este proceso, entonces, los Estados contradicen sus propias constituciones y las normas
contenidas en los instrumentos internacionales.
En el mbito internacional, en las dos ltimas dcadas del siglo pasado se produjeron cambios
importantes en la poltica relativa a los pueblos indgenas debido a la coyuntura de los Quinientos
aos
3
, la adopcin del Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo sobre Pueblos
Indgenas y Tribales en Pases Independientes en 1989
4
, y las reformas constitucionales en ms de
una quincena de pases.
Entre tales cambios cabe subrayar el reconocimiento de los Pueblos Indgenas, con su propia
identidad y con derechos colectivos, a la participacin poltica para definir los asuntos que les
incumben y para intervenir en las decisiones nacionales. Con ello pasan de ser objetos de polticas
a ser actores polticos.
Otra innovacin es el reconocimiento del carcter multicultural de la nacin y del Estado que han
hecho varias constituciones. As deja de considerarse el derecho a la diversidad cultural como
un asunto de minoras y pasa a ser un derecho de todos dentro de un modelo de ciudadana
multicultural.
La Carta Democrtica Interamericana contiene un mandato claro para promover los derechos de
los pueblos indgenas como una va para consolidar la democracia en el hemisferio. Su artculo 9
establece que la proteccin de los derechos humanos de los pueblos indgenas y el respeto a la
diversidad tnica, cultural y religiosa en las Amricas contribuyen al fortalecimiento de la democracia
y la participacin ciudadana.
El 13 de setiembre del 2007, las Naciones Unidas adoptaron la Declaracin de Derechos de
los Pueblos Indgenas. Aunque sta ampla la proteccin y promocin de derechos de los
pueblos indgenas, por tratarse de una Declaracin y no de una Convencin, carece de carcter
vinculante.
En un marco internacional, donde las polticas aplicadas por los estados en perjuicio de los pueblos
indgenas, ms que simples coincidencias, parece que se trataran de estrategias organizadas y
sistemticas, destinadas a lograr la extincin cultural, espiritual y material de nuestros pueblos, los
Pueblos Indgenas.
Tanto en Per, Colombia y Chile -pases considerados para la evaluacin de la criminalizacin de
las protestas sociales de los pueblos indgenas-, debido a las actuales polticas econmicas de estos
3 Celebracin del V Centenario de la invasin europea a Amrica, continente hasta entonces conocido como Abya Yala.
4 En mrito a la adopcin del Convenio 169-OIT, las normas de dicho instrumento internacional desde enero de 1994 gozan de
rango constitucional en el Per y el gobierno est obligado a implementar su ejercicio. Chile no ha ratifcado el Convenio 169
de la OIT. Colombia s lo ha hecho y lo ha convertido en la Ley 91 de 1991.
pases latinoamericanos, basadas en las industrias extractivas de los recursos naturales, los Tratados
de Libre Comercio, etc., la criminalizacin como poltica estatal se ha amparado en el Sistema
Penal que rige a cada de uno de estos pases, es decir utiliza el rgimen punitivo como herramienta
represora a la defensa de los derechos de nuestros pueblos, se han ido adecuando a tipos penales
los actos legtimos de protestas y reclamos contra diversas arbitrariedades de los Estados, que tienen
como finalidad el despojo total, completo de los territorios de los pueblos indgenas. Los Estados
actuales consideran que la propiedad comunal de las tierras son un obstculo para el desarrollo
(obviamente por la resistencia que se opone a la extraccin de recursos naturales en sus territorios),
este apoyo penal de los Estados, mejor definido como criminalizacin, no solamente vulnera
diferentes Principios del Derecho Penal, sino que adems, lesionan derechos y principios reconocidos
de los Derechos Humanos, y lo que es ms importante para nosotros, violan el Derecho Propio de
los Pueblos Indgenas.
Las protestas sociales de los Pueblos Indgenas, adems de ser considerados como una de las
principales problemticas en todo el planeta, conforme indic las Naciones Unidas
5
es tambin
considerada como un peligro para la estabilidad poltica de la regin
6
, por lo que la criminalizacin
de stas ha pasado a convertirse en pilar fundamental para las garantas frente a la problemtica
poltica, social y econmica de cada uno de estos tres pases andinos, instaurando un nuevo marco
jurdico poltico con tendencia a extenderse en los dems pases de la regin.
Las protestas sociales de los pueblos indgenas, que se centran mayormente en la defensa de sus
territorios ancestrales ante la presin que sobre ellos ejerce las fuerzas de las polticas capitalistas,
multinacionales y globalizadas, as como las acciones de denuncia y defensa pblica frente a la
violacin mltiple y sistemtica de sus derechos, encabezada por la fuerza pblica y otros actores,
como las empresas que realizan actividades extractivas, son descalificadas, estigmatizadas y atacadas
cada da.
Sin embargo, la criminalizacin hacia los Pueblos Indgenas, as como las estigmatizaciones que se les
hace, no son polticas atribuidas exclusivamente a los gobiernos actuales, sino que histricamente
tienen su base en la poca de la conquista de Amrica; recordemos cmo desde nuestras primeras
Constituciones Polticas, luego de la independencia, hasta las actuales Cartas Fundamentales, hacen
una reminiscencia al Derecho Indiano, a ese derecho que formaba parte del Derecho Castellano
para ser aplicado en las Amricas, el Derecho Indiano era un derecho positivo, es decir eran leyes
escritas y que fueron impuestas a viva fuerza, por las armas de los invasores, y que todas estas
normas condenaban los actos que realizaban los pueblos originarios; nuestras Constituciones han
ido adoptando estas criminalizaciones, en todo sentido, por ejemplo en las primeras Constituciones
de Per, los nicos que pagaban impuestos eran los indgenas y todo acto que realizaban era
considerado malo y pasible de ser sancionado; ahora se encuentran enmarcadas en los Cdigos
y Leyes Penales con tipificaciones forzadas, antes la criminalizacin se hacia a nombre del Rey, ahora
se hace en nombre del Estado y en favor del inters nacional y la necesidad pblica.
Detrs de estas polticas criminalizadoras, est el carcter profundamente racista de los Estados
andinos, un racismo cuyo ejercicio se extiende sobre los pueblos indgenas durante 516 aos,
a partir de la invasin europea, y que se concreta en una desigualdad sistemtica ante la ley: los
5 () la criminalizacin de los movimientos indgenas se ha constituido en una de las principales problemticas en todo el pla-
neta (): Relator Especial de la ONU sobre la situacin de los derechos humanos y libertades fundamentales de los pueblos
indgenas, Rodolfo Stavenhagen, en su informe al Consejo de Derechos Humanos de la ONU (2007).
6 Informe del Consejo de Inteligencia Nacional de Estados Unidos 2005.
INTRODUCCIN 11
pueblos indgenas son ignorados, perseguidos y criminalizados, violando permanentemente todos
los instrumentos internacionales y las normas nacionales que condenan el racismo y establecen la
igualdad de todas las personas ante la ley.
Es necesario mencionar que, los Estados adems de utilizar el aparato punitivo como revestimiento
de legalidad, para la criminalizacin, tambin han incluido actos criminales contra los pueblos
indgenas, pues son numerosas las expresiones sociales y polticas que han sido objeto de violaciones,
infracciones y conculcacin de los derechos colectivos. Desplazamientos forzados, amenazas,
acusaciones penales, homicidios, sealamientos, estigmatizaciones y allanamientos ilegales por parte
de la fuerza pblica; masacres, desapariciones forzadas, secuestros y confinamiento colectivo por
parte de grupos armados ilegales e insurgentes. De igual modo, no han sido pocas las detenciones
arbitrarias de sus lderes y de autoridades tradicionales.
Podemos decir adems que, frente a las demandas de los pueblos indgenas por sobrevivir poltica y
culturalmente ante los procesos de homogenizacin y neocolonialismo impulsados por una economa
criminal de mercado, los Estados han respondido con el abuso del poder, donde las protestas sociales
y las movilizaciones colectivas indgenas, tanto como las populares y campesinas, son consideradas
como actos criminales. Estos abusos de autoridad han impactado trascendentalmente en las formas
y condiciones de vida de los pueblos indgenas, a tal punto que muchos de ellos se encuentran al
borde de la extincin cultural, espiritual y material, al no poder ejercer sus derechos ni sus prcticas
tradicionales basadas en la autonoma y la autodeterminacin.
Para justificar adems las polticas excluyentes de los Estados, los problemas sociales se politizan
y se judicializan. Las reivindicaciones sociales devienen as en actos subversivos, los discursos que
denuncian las injusticias se convierten en apologa del delito y la movilizacin en rebelin. As las
medidas represivas, con una persecucin penal que disfraza la persecucin poltica, van acompaadas
de campaas de desinformacin mediticas, para lo cual se amparan en el denominado cuarto
poder, es decir en los medios de comunicacin, que serviles al sistema, no escatiman en difundir
informaciones falsas, sesgadas, tendenciosas, caprichosas y parcializadas.
Conforme ya se precis en el Informe Poltico de la Criminalizacin, como consecuencia de esta
criminalizacin de las demandas, se reduce la protesta a un asunto de legalidad, soslayando las causas
que la generaron al no abordar la naturaleza del conflicto. La persecucin y sancin penal desplazan
las acciones sociales y polticas, es decir, hay una judicializacin de la poltica al convertir toda accin
poltica en un delito.
El carcter selectivo y discriminatorio de las judicializaciones arbitrarias contra los pueblos indgenas,
estn relacionados con una intencionalidad poltica concreta, que consiste en el aislamiento de
los lderes sociales y comunitarios con el fin de desarticular procesos organizativos que pueden
constituir un obstculo para los objetivos sociales y econmicos planteados en el marco de la
seguridad democrtica.
En este sentido, los informes especficos de cada uno de los pases presentados, son un aporte
muy valioso para la comunidad internacional, puesto que no obstante de haber sido enfocados
desde distintas pticas, hacen notar patrones comunes que presentan dichos pases en el tema
de la criminalizacin, as mismo dichos informes complementan de manera idnea sus enfoques
con una sistematizacin legislativa a lo largo de diversas etapas de sus perodos republicanos,
y con la presentacin y narracin de casos emblemticos de criminalizacin en cada pas, que
ejemplifican eficazmente la criminalizacin y la vulneracin de derechos fundamentales de los
pueblos indgenas.
La parte de Anlisis Jurdico Normativo de este informe pretende complementar el Anlisis Poltico
de Criminalizacin, de los tres primeros captulos, resaltando la estrecha relacin del aspecto poltico-
jurdico, es decir la importancia de la poltica estatal como causa de la expedicin de las normas
jurdicas criminalizadoras de las protestas sociales y atentatorias de los derechos fundamentales de
los pueblos indgenas; as mismo el informe contiene una descripcin de normas sectoriales, que
dentro de la ptica criminal (penal) constituyen una especie de mvil
7
impuesto deliberadamente
para justificar la criminalizacin de los actos y protestas sociales de los Pueblos Indgenas.
7 Mvil: En materia penal es la causa o razn por la cual una persona ejecuta una conducta delictiva.
13
I. Anlisis Poltico
I.1 Proceso Histrico
El dominio espaol en Suramrica pas por un largo proceso de transformaciones. Inicialmente, en
el derecho indiano hubo una preocupacin por darles un buen trato a los indgenas. Sin embargo,
como seala el historiador peruano Jorge Basadre, las teoras esbozadas en la legislacin espaola de
Indias quedaron escritas y bien guardadas slo en los libros. Es decir, en la prctica las normas que s se
cumplieron empeoraron la condicin del indio, imponindole ms cargas y negando sus derechos.
Una de las instituciones que prueba tal afirmacin fue la mita, creada por el Virrey Toledo. Francisco
Balln, jurista peruano, la describe as:
Se obligaba a poblaciones enteras a trasladarse y morir en el asiento minero. Los pocos que
regresaban por el cierre o paralizacin de una mina, lo hacan cargados de tributos y deudas.
Si alguna traza del antiguo trabajo comunitario permaneci, lo desdibuj el sentido perverso
y encubridor que la mita y el yanaconaje suponan, una suerte de esclavitud solapada. El
indgena no recibi nada, no se le compensaba con algo, se le retribua con la vida para seguir
trabajando. A los hombres los acompaaban a los asientos mineros sus mujeres e hijos, que
llegaban consigo su ganado y sus escasos bienes, lo cual convena a los espaoles.
La Conquista espaola no signific nicamente la imposicin de estos sistemas esclavizantes.
Sobre todo, utiliz la violencia para arrasar y erradicar todas las expresiones culturales originarias,
imponiendo la cultura del conquistador a la del conquistado. En este proceso jug un papel
determinante la Iglesia Catlica, con la persecucin de las prcticas culturales indgenas, tanto a
travs de la llamada evangelizacin como de la cruel extirpacin de idolatras.
Mientras esto ocurra en Amrica, en Europa se producan cambios importantes. En 1648 se firma
la Paz de Westfalia, que puso fin a la Guerra de los Treinta Aos, tratado que da origen a los Estados-
nacin que buscaban dar a los ciudadanos de Europa seguridad, gobernabilidad, territorialidad y
soberana dentro de sus fronteras. Ms de un siglo despus, la Revolucin Francesa de 1789 usar
por primera vez la denominacin de Asamblea Nacional para crear un Estado homogeneizador
de las diferentes culturas, lenguas y formas locales de organizacin social.
Las ideas de la Revolucin Francesa encontraron pronto eco en Amrica, donde los criollos,
marginados de los beneficios que detentaban los peninsulares, empezaron a organizar movimientos
emancipadores. Las guerras de independencia, sin embargo, continuaron con ese falso modelo
nacionalista integrador, condenando a los indgenas a la explotacin y dominacin, haciendo
invisibles sus formas de vivir, de ver el mundo, de regularse y gobernarse. La imposicin de los
Estados nacionales como producto de la independencia, profundiz ese proceso. Solo cambiaron
los actores sociales en el poder.
Los indgenas fueron excluidos de la estructura de los Estados, desconocidos, ignorados, discriminados
como ningn otro pueblo del mundo. Fueron sometidos con la creacin de las Repblicas a la
extraa situacin de estar fuera del orden constitucional y las leyes; una especie de inexistencia
frente al orden legal o formal.
Con la Independencia se import la ideologa liberal y la nocin de Estado-Nacin, el modelo de
Estado centralizado y con divisin de poderes, as como la idea de la igualdad ante la ley. Se buscaba
PRESO POR DEFENDER A LA MADRE TIERRA? 14
asimilar o desaparecer a los indios dentro de las nacientes naciones y se impuso una homogeneizacin
cultural por los criollos y mestizos que hegemonizaron los procesos de Independencia. Con la
desaparicin de regmenes jurdicos diferenciados tambin se abolieron derechos indgenas que
consagraban el derecho social indiano.
Los nuevos Estados que se fundaron establecieron sus cartas constitucionales sin mencin de los
indgenas y negando su existencia y derechos especficos. Las Constituciones slo reconocieron
como oficial el idioma castellano o espaol, la religin catlica y las autoridades estatales (ya no las
autoridades indgenas), estableciendo el monopolio estatal de la violencia legtima.
En el plano econmico tambin se sigui el modelo del moderno occidente. Se supona que el
progreso de estilo occidental era posible para todos. Se impusieron las categoras de productividad
y crecimiento. As, el desarrollo fue entendido como acumulacin de capital y de comercializacin
para generar excedentes y ganancias. Pero esto reprodujo la riqueza de unos pocos y multiplic la
pobreza de la mayora.
Este proceso de dependencia de los mercados externos fue avanzando, sin ser apenas cuestionado
por los sucesivos gobiernos de las Repblicas. A fines del siglo pasado, alcanz su punto ms alto
con el fenmeno de la globalizacin, cuya piedra de toque es la liberalizacin del mercado. Crecen
las inversiones, la tecnologa evoluciona con una rapidez nunca antes vista, se forman los bloques
econmicos y nacen entidades de gestin econmica global, como la Organizacin Mundial de
Comercio, mientras se empieza a hablar de tratados de libre comercio. Como parte de este
proceso, los Estados nacionales van perdiendo sus poderes tradicionales (bsicamente el control de
los flujos comerciales y financieros).
Es cierto que hoy se suministra un volumen mayor de bienes y servicios, pero el 86% del gasto
queda en manos del 20% ms rico de la poblacin mundial, mientras que al 20% ms pobre solo
le corresponde un 1,3%. Y las tres quintas partes de la poblacin de los pases pobres carecen
de sanidad bsica. Esta desigualdad en el mundo contemporneo es la mayor debilidad de la
globalizacin y constituye el mayor riesgo de conflictos al interior de los Estados.
Esta nueva etapa del capitalismo profundiza sus males anteriores. Las empresas solo tienen en
cuenta su propia eficiencia y sus ganancias; miden su eficiencia por el monto de las ganancias que
obtienen, sin fijarse en los costos sociales y ecolgicos.
En este nuevo orden mundial, los indgenas y sus pueblos no son sujetos de derecho. Ni siquiera
estn invitados como observadores. Ya no basta con dejarlos en la invisibilidad; sino pueden
asimilarlos, estn dispuestos a desaparecerlos. Esta negacin permanente de los pueblos indgenas
se traduce en la criminalizacin
8
histrica de sus demandas.
Colombia: entre la violencia armada y la homogenizacin
cultural
Colombia es un pas que se ha caracterizado por una continuidad constitucional, pues la Constitucin
de 1886 permaneci vigente por ms de cien aos guiando el mandato de veintitrs Presidentes
8 La criminalizacin de la protesta social es una operacin dirigida a deslegitimar e invalidar dicha protesta, por medio de un en-
marcamiento del modo como la sociedad trata a un conficto poltico y social, sacndolo del terreno de la poltica y llevndolo
al campo penal. Su objetivo es poner en marcha el poder punitivo del Estado (la penalizacin) para neutralizar, disciplinar o
aniquilar la protesta.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
15
de la Repblica. Ahora bien, antes de la aparicin de esta Constitucin centralista hubo otras. De
1809 a 1830 el pas estuvo signado por una innegable indefinicin constitucional: en 1811 fue
expedida la Constitucin del Estado Libre del Socorro; en 1811 la Constitucin de la Provincia de
Cundinamarca; y en total, hasta 1830, surgieron ocho constituciones de distintos departamentos
como Tunja, Cartagena, Mariquita, Neiva y Antioquia.
En 1830 nace una nueva Constitucin, pero esta resulta casi inservible al producirse, a menos de
cuatro meses de expedida, la separacin de Venezuela y Ecuador . De 1830 a 1886 Colombia
cont con seis constituciones: las de 1832, 1843, 1853, 1858, 1863 y 1886. Esta ltima vivi 105
aos y pas por 60 reformas. En 1990, la Asamblea Nacional Constituyente hizo posible que se
redactase la Constitucin de 1991.
Un breve examen de la situacin de los pueblos indgenas de Colombia, en su relacin con la
sociedad nacional y el Estado, evidencia la prolongacin del colonialismo originado por la invasin
europea. De all las fronteras internas que fueron delineadas a travs de poderes coloniales;
provenientes del siglo XVI y consolidadas durante el siglo XIX. Fronteras polticas, econmicas,
sociales y tnicas, prolongadas contra los deseos y luchas de los colombianos, luego disputadas
durante las guerras civiles del siglo XIX, y en momentos particularmente violentos del siglo XX:
Guerra de los Mil das (1900-1904), poca de La violencia (1948-1965) y la guerra sucia
(desde 1984 hasta nuestros das).
En Colombia existen cerca de un milln cuatrocientas mil personas pertenecientes a ochenta y
siete pueblos indgenas reconocidos legalmente y ocho en proceso de reconocimiento, algunos
de los cuales estn desarrollando procesos de recuperacin cultural. Las diferencias principales
entre estos pueblos se presentan a nivel lingstico y territorial. Segn la Constitucin Poltica
de Colombia (1991) hay 65 lenguas que son ofciales en sus territorios. Los pueblos indgenas
habitan en los 39 ecosistemas que tiene el pas.
Las organizaciones indgenas, sin embargo, registran 92 pueblos indgenas. Los ms numerosos
son los wayu (300 mil), los nasa o paeces (210 mil), los embera (100 mil) y los pasto (80 mil).
La gran mayora habita en reas rurales y se les reconoce ofcialmente 31 millones de hectreas
(310 mil kilmetros cuadrados). El mapa de sus territorios coincide en gran medida con el mapa
de los grupos armados que desde principios de los aos sesenta llevan adelante una guerra
interna que los afecta gravemente.
Lo que los caracteriza a los pueblos indgenas colombianos es una profunda diversidad sociocul-
tural, y lo que los une es una serie de cosmovisiones que tienen como fundamento la solidaridad,
la reciprocidad, el respeto por la diferencia y el cuidado del medioambiente.
La enorme envergadura de la desestructuracin sociopoltica, econmica y cultural que se produjo,
por medio de la suplantacin y sustitucin toponmica y lingstica, transform los sistemas de
referencia territorial, los sistemas de conocimiento y la geografa simblica de muchos pueblos
indgenas, aunque no siempre con el mismo xito. Desde su inicio, el aniquilamiento, el despojo
territorial y la sustitucin de poblaciones, aceleraron la pauperizacin de los pueblos indgenas. Un
ejemplo de esto es la creacin de nuevos nichos ecolgicos, cuyos microorganismos contribuyeron
a la emergencia de focos epidmicos que, antes que contribuir a la reproduccin de la poblacin,
coadyuvaron para la extincin de muchos pueblos indgenas.
Desde entonces, el orden jerrquico impuesto ha intentado reproducir las legitimidades
socioculturales que haban operado previamente. Se realiz as la superposicin de alcaldes y
gobernadores sobre las figuras de autoridad indgena (caciques), dndole continuidad al proceso
de homogenizacin cultural, creando con ello una doble estratificacin, y por lo tanto una doble
sujecin, mediante el confinamiento de los naturales en pueblos de indios y resguardos, muchos
de los cuales an perviven.
Chile: la democracia es para los otros
En la historia de Chile han existido 10 textos constitucionales (1811, 1812, 1814, 1818, 1822,
1823,1828, 1833, 1925 y 1980) as como un proyecto de constitucin federal en 1826 que no
lleg a buen puerto.
La Constitucin de 1980 fue promulgada en plena dictadura militar del general Augusto Pinochet,
quien haba dado un golpe de Estado al gobierno de Salvador Allende en setiembre de 1973. Esta
Constitucin consagr los cambios econmicos neoliberales impulsados por el rgimen de facto y
los cambios institucionales que ajustaban a ese modelo econmico la estructura del Estado.
Aunque ha sido modificada en algunos puntos, relativos a las relaciones entre las Fuerzas Armadas y
las dems instituciones estatales, la Constitucin de 1980 est vigente hasta nuestros das.
El movimiento mapuche contemporneo en Chile emerge a fines de los aos setenta del siglo
XX, bajo dictadura. Desde entonces ha protagonizado grandes ciclos de movilizaciones por sus
derechos, poniendo en todos ellos en cuestin la relacin entre el Estado, la sociedad chilena
y los pueblos indgenas; relacin que se vio particularmente afectada con la gran transformacin
neoliberal y la dictadura de Augusto Pinochet.
En Chile existen nueve pueblos indgenas. En el norte del pas se asientan los pueblos aymar,
quechua, atacameo likanatay, colla y diaguita. En la isla de Pascua vive el pueblo rapanui y en
la zona centro sur est el pueblo mapuche, que a su vez se agrupa en identidades territoriales
lafkenche, huilliche, pehuenche, nagche y wenteche. En el extremo austral residen comunidades
ymana y kawaskar.
De acuerdo al censo ofcial del 2002, la poblacin mayor de 14 aos que se identifca como ind-
gena suma un total de 692,212 personas.
Todos estos pueblos y sus territorios fueron sometidos a jurisdiccin del Estado de Chile tras
campaas militares expansionistas a fnes del siglo XIX, procesos en donde se originan muchas
de las actuales reclamaciones por tierras y derechos conculcados.
El primer ciclo de la protesta mapuche (1978-1989) irrumpe en reaccin a la poltica de liquidacin
de la propiedad comunitaria de las tierras, y en el camino se transforma en un movimiento socio-
poltico, emergiendo un planteamiento de reclamo de derechos como pueblo y un horizonte de
autonoma. El movimiento mapuche se integra al movimiento indgena internacional y se suma al
proceso poltico de cambio democrtico en Chile.
La represin a los mapuche constituy un recurso ms de la poltica de la dictadura hacia los
indgenas. Relegaciones, detenciones, allanamientos y represin de manifestaciones fueron hechos
cotidianos, el reverso de una zaga de marchas, asambleas, tomas de tierras y cientos de actos
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
17
de protesta. El caso mapuche se constituy en una expresin notable de violacin de derechos
humanos, producto de la ortodoxia neoliberal de liquidacin de la propiedad comunitaria y negacin
de la diferencia tnica. Todo esto, sin embargo, logr hacer visibles a los indgenas para la sociedad
chilena e incorporar sus problemas a la agenda de cambios democrticos.
En el marco de la transicin, un segundo ciclo de movilizaciones indgenas tiene su pico ms alto en
el Cautinazo, un masivo proceso de recuperacin de tierras con la que los mapuches desbordaron
la reforma agraria. La respuesta gubernamental contempl dos aspectos: la pobreza indgena y
la potencial conflictividad social, en torno a los cuales el Gobierno cre la Comisin Especial de
Pueblos Indgenas (CEPI).
Este contexto est marcado por cuatro hechos relevantes: la resistencia al desalojo de una comunidad
pehuenche en el Valle de Quinqun, la oposicin a la central Pangue en el Alto Bo Bo, el rechazo a
las celebraciones de los 500 aos de la llegada de Coln y la propia definicin de la poltica indgena
de la transicin. La CEPI direcciona un proyecto de ley indgena que enfatiza un enfoque desarrollista,
el Gobierno enva a ratificacin el Convenio 169 de la OIT y presenta una propuesta de reforma
constitucional vaciada de derechos. Pero ninguna de estas medidas llega a concretarse.
Per: Hacia el auto-reconocimiento como indgenas
El Estado peruano empieza a constituirse como tal desde la primera Constitucin de 1823. Desde
entonces, el Per ha tenido 12 constituciones (1823, 1826, 1828, 1834, 1839, 1856, 1860,
1867, 1920, 1933, 1979 y la ltima de 1993). Estos permanentes cambios dieron origen a un
traumtico desarrollo y evolucin de un Estado que se quiere consolidar dentro de un marco legal
constitucional.
El sistema de gobierno que se tuvo en el pasado estuvo centrado, bsicamente, en gobiernos
dictatoriales. Han pasado 106 aos de dictaduras militares y 16 aos de gobiernos civiles. Esta
carencia de una tradicin constitucional se explica por tres fenmenos: la interdiccin de derechos
del sistema, el enmascaramiento del despotismo bajo apariencias formalmente constitucionales y la
impaciencia popular.
La diferencia cultural y supuestamente racial entre nuestros pueblos originarios y los conquistadores
europeos ha sido el argumento central sobre el que se construy la justificacin de la dominacin
de los invasores sobre los pueblos andinos y amaznicos en el Per. Y sobre esta diferencia se
consolid a lo largo de los siglos una desigualdad estructural que existe hasta hoy.
La ltima informacin estadstica sobre la poblacin indgena del Per data del Censo de 1993,
segn el cual hay 8793,295 indgenas, 97.8% de los cuales son andinos y 2.1% amaznicos. Segn
estas cifras, los indgenas representan la tercera parte de los 27 millones de habitantes del pas.
En la costa y los andes el pueblo indgena mayoritario es el quechua, seguido del aymar, mien-
tras que en el rea amaznica existen 16 familias etnolingsticas y ms de 65 pueblos indgenas
diferentes, incluyendo a no menos de 11 pueblos en situacin de aislamiento voluntario o en
contacto inicial.
Los pueblos indgenas nunca han tenido un reconocimiento como tales en las diversas constitu-
ciones polticas. En la Constitucin de 1979 estuvieron presentes, pero solo como comunidades
campesinas y comunidades nativas.
La clase poltica y la clase dominante a travs de todas sus acciones desde el Estado buscaron
extinguir a las nacionalidades y pueblos indgenas. Desde su nacimiento, el Estado es un factor
negativo para estos pueblos, condenados a la exclusin y estancamiento en lo poltico, jurdico,
institucional, social y econmico; y tampoco ha sido capaz de agrupar en una unidad coherente y
equilibrada a todos los pueblos que conviven en el Per.
Los pueblos indgenas hoy no solo estn excluidos y marginados de la vida social, econmica y
poltica del pas, sino de la posibilidad de desarrollar sus formas y normas organizativas, modos de
concebir y hacer poltica, y practicar su cultura con libertad.
Una realidad del Per es su carcter multicultural, el cual expresa el desarrollo de los pueblos
indgenas producto del proceso de adaptacin y respuesta a la heterogeneidad geogrfica, climtica,
ecolgica y biolgica.
Pero el pas y la sociedad misma estn marcados por la imposicin de un modelo cultural, un
modelo econmico y un modelo poltico, y por la discriminacin a todo aquello que no encaje en
el modelo
9
.
La expresin multicultural en el Per, siempre se ha mantenido vigente
En este devenir histrico, los pueblos indgenas siempre fueron ignorados. En el Per, a lo largo
de su historia, no existieron polticas de Estado sustantivas dirigidas a integrar productivamente a
la economa y al ejercicio del poder a los pueblos indgenas. Se ensayaron espordicas polticas
de gobierno sin una visin integradora. Los pueblos indgenas nunca fueron considerados como
sujetos activos de la gobernabilidad. Fueron, en diversa medida, vctimas de una concepcin del
Estado que los excluy.
Los movimientos indgenas, a partir de la segunda mitad del siglo XX, estuvieron marcados por
los levantamientos campesinos de tomas de tierras que sacudieron el pas en demanda de una
reforma agraria que pusiera fin a los latifundios, un sistema de tenencia de la tierra heredado de
las encomiendas coloniales, que no solo despojaba a las comunidades de sus territorios sino que
impona regmenes de trabajo casi esclavistas a los indgenas.
9 Proyecto Poltico de los Pueblos y Comunidades Indgenas / Originarios del Per. Lima, julio del 2006.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
19
En octubre de 1968 se produce el golpe de Estado del general Juan Velasco Alvarado. Una de sus
medidas fue precisamente la Reforma Agraria de 1969, con lo cual se logr detener las grandes
movilizaciones campesinas. Todo esto signific, no obstante, que en el Per sea dbil la auto-
identificacin como indgenas, pues a las comunidades se les da el ttulo de nativas o campesinas.
Al final del gobierno militar, se convoca a una Asamblea Constituyente, producto de la cual se
promulga la Constitucin de 1979 que, como veremos ms adelante, reconoce ciertos derechos
a las comunidades.
La globalizacin que lleg junto con la cada de la bipolaridad (capitalismo versus comunismo en
la larga Guerra Fra), implic la aplicacin en los pases latinoamericanos de las diez famosas
recetas del Consenso de Washington, que pueden resumirse en la frmula Estado mnimo y libre
mercado. En el Per, esto dio lugar a un autogolpe de Estado (Alberto Fujimori, 5 de abril de 1992)
que impuso un rgimen poltico autoritario que arras con los derechos polticos, econmicos,
sociales y ambientales en general, y en particular con el recorte y la violacin sistemtica de los
derechos de los pueblos indgenas. Y que se prolong hasta el ao 2000.
Todo ello fue consagrado por una nueva Constitucin, la de 1993, an vigente, a partir de la
cual se dict todo un paquete de normas de promocin de la inversin privada que significaron
la profundizacin del recorte y violacin de los derechos sealados. Pero, al mismo tiempo,
el surgimiento de conflictos en defensa de los territorios y sus fuentes de agua, el medio
ambiente, los recursos naturales y el derecho de decidir su propio modelo de desarrollo. En
el mbito andino, la lucha contra los impactos de la minera juega un papel crucial en estos
conflictos.
Es a partir de este proceso de defensa de derechos que en el Per se empieza a hablar de derechos
colectivos y con ello se vuelve al auto-reconocimiento como pueblos indgenas. Pero el Estado,
empeado en mantener el modelo econmico neoliberal que reprimariza la economa, responde
con la satanizacin y criminalizacin de las protestas indgenas.
Levantamiento indgena en Sicuani - Cuzco
I.2. Evaluacin Poltica del Estado
Los Estados nacionales, entonces, desde su nacimiento, han insistido en invisibilizar a los pueblos
indgenas y, cuando estos han protagonizado movimientos de tal magnitud que han logrado hacerse
ver y escuchar, les han respondido con la creciente criminalizacin de sus protestas.
A lo largo de este proceso histrico, las constituciones y las legislaciones indgenas han ido variando,
sin llegar a reconocer y mucho menos a promover ni proteger los derechos humanos ni los
derechos colectivos de los pueblos indgenas.
Colombia: la asfixia territorial
Durante las dos ltimas dcadas, debido a las luchas de los pueblos indgenas, se han impulsado
cambios muy importantes en torno de los nuevos mecanismos de participacin poltica, de las
reformas legales y las transformaciones constitucionales que reconocen formalmente la cualidad
multitnica y pluricultural de la sociedad. Desde un punto de vista formal, las "cuestiones indgenas
e intertnicas" han trascendido, con limitaciones muy fuertes, la modernizacin del Estado, la
descentralizacin administrativa, las reformas financieras, la legislacin medioambiental y la propiedad
territorial colectiva, as como las reformas del mercado laboral, el papel de la sociedad civil frente
al conflicto armado, y los enfoques participativos en las polticas de desarrollo, entre muchos otros
aspectos.
Como resultado de un largo proceso histrico, se ha logrado que el Estado incorpore las demandas
tnicas y especialmente las indgenas, en sus estatutos polticos, sobre todo en tres direcciones:
1. Aceptar, delimitar y proteger los derechos territoriales tnicos.
2. Declarar la no enajenabilidad de las propiedades colectivas.
3. El derecho a tener sus propias formas de gobierno.
Dichas dimensiones fueron dotadas de rango constitucional mediante la Constitucin Poltica de
1991, al estipular el carcter inalienable, imprescriptible e inembargable de los resguardos indgenas
y su reconocimiento como propiedad colectiva. El artculo 63 reconoce a la propiedad territorial
indgena con un carcter de propiedad especial (Entidad Territorial Indgena, ETI). Este desarrollo
normativo de los derechos indgenas ha tenido un gran alcance debido a que estableci la definicin
de grupo tnico y adopt la definicin de 'pueblos indgenas' desarrollada por la Organizacin
Internacional del Trabajo, OIT.
10
Lo ms relevante en el campo territorial es el carcter de entidades territoriales, con un importante
grado de autonoma administrativa y con acceso y capacidad para el manejo de recursos fiscales; es
decir, el Gobierno Nacional les transfiere a los cabildos indgenas recursos de participacin en los
Ingresos Corrientes de la Nacin.
En este mbito de reconocimiento normativo y formal, los pueblos indgenas, como entidades
territoriales, tienen el derecho a gobernarse por autoridades propias, establecer tributos, participar
10 Los postulados bsicos de la Constitucin Poltica de Colombia respecto de los grupos tnicos son los siguientes: 1) Pro-
teccin a la diversidad tnica y cultural; 2. Reconocimiento y apoyo a su autonoma y a sus propias formas de gobierno; 3.
Proteccin de las tierras comunales y de sus formas de propiedad solidaria y asociativa; 4. Proteccin de los recursos natu-
rales de los territorios colectivos; 5. Participacin en la rama legislativa; 6. Reconocimiento de la jurisdiccin indgena en sus
territorios.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
21
de las rentas de la nacin, administrar sus propios recursos y prestar los servicios pblicos propios
de los entes territoriales, como los referidos a la salud, la educacin, el saneamiento bsico y la
infraestructura comunitaria.
En general, las normas legales y la jurisprudencia nacional e internacional toman como principio el
ejercicio de una posesin histrica sobre sus tierras, donde imperan sus derechos colectivos como
condicin esencial para su pervivencia biolgica y cultural. En este sentido, los pueblos indgenas
han logrado a travs de distintos procesos de reivindicacin, que el Estado colombiano defina una
poltica al respecto.
La mayor cantidad de ttulos de Resguardos (para ms de 20 millones de hectreas) se logr entre
1982-1989, precisamente cuando los pueblos indgenas crearon y consolidaron sus primeras
organizaciones nacionales y regionales. Los gobiernos de entonces formularon e implementaron
una poltica pblica a travs del Concejo de Poltica Econmica y Social, CONPES y por medio de
ella se desarroll el Programa Nacional de Desarrollo de las Poblaciones Indgenas, PRODEIN.
Por estos aos, al mismo tiempo que se inici su implementacin, se gener en Colombia lo
que hoy se conoce como guerra sucia (1984), marco dentro del cual se trat de implantar, por
medios legales e ilegales, el Estatuto de Seguridad Nacional, con una ley y acciones de fuerza que
pretendan frenar este proceso: el Estatuto Indgena.
Pese a las dificultades, los pueblos indgenas lograron afianzar en el avance de dicha poltica durante
los siguientes aos (1987-1997) complejos procesos de resistencia, que incluyeron la recuperacin
de tierras, el fortalecimiento organizativo, la defensa jurdica de sus derechos, la participacin poltica
en escenarios electorales y el cabildeo en la Asamblea Nacional Constituyente que le dara origen
a la nueva Constitucin.
En este sentido, sus demandas lograron la promulgacin de los Decretos N 1396 y N 1397 del
8 de agosto de 1996, por medio de los cuales se cre la Mesa Nacional de Concertacin de los
Pueblos Indgenas de Colombia, marco dentro del cual se implement la Comisin Nacional de
Derechos Humanos y la Comisin Nacional de Territorios Indgenas; las cuales tienen por objeto
lograr la concertacin para el diseo y aplicacin de medidas orientadas a garantizar el respeto a la
vida e integridad de los pueblos indgenas en el territorio nacional.
Dichas Comisiones se disearon para evaluar con regularidad la situacin de los pueblos indgenas,
mediante tres subcomisiones segn temticas especficas:
a) Atencin a indgenas vctimas de la violencia.
b) Seguimiento e impulso de las investigaciones penales y disciplinarias por violaciones a los derechos
humanos de miembros de las comunidades indgenas.
c) Resolucin de conflictos.
De all que el perodo de mayor inversin en adquisicin de tierras se diese entre 1994-1997,
debido a que priorizaron su lucha por el saneamiento de los Resguardos (compra de mejoras a
colonos) y la ampliacin de los mismos mediante compras de predios a particulares, superando las
cuarenta mil hectreas.
11

11 El Estado invirti la suma de $234.171 millones para adquirir 189.716 hectreas, entre 1966-2001, con el fn de reestructurar
y ampliar Resguardos coloniales y constituir algunos nuevos.
Sin embargo, una desagregacin por regiones evidencia la asfixia territorial de algunos pueblos
indgenas de la regin andina. De este volumen de tierras en Resguardos, 26 millones se localizan
en la regin Amaznica, Orinoquense y Andn Pacfico, beneficiando al 19% de la poblacin
indgena del pas; son reas caracterizadas por una alta biodiversidad que debe conservarse, debido
a su gran fragilidad ambiental; reas que para algunos polticos y empresarios slo constituyen
enormes recursos naturales renovables y no renovables para explotar. Mientras que solo medio
milln de hectreas (531.200) benefician a la poblacin indgena del departamento del Cauca, cerca
del 24% del total indgena nacional; la mayora constituida por pramos y zonas de proteccin
especial. Lo anterior indica una alta necesidad de tierras y de Resguardos en la zona andina y los
valles interandinos.
Este problema se ha hecho cada vez ms grave, y est asociado a las precarias condiciones de
vida (muchas de ellas e la miseria absoluta), y a la dbil presencia de la institucionalidad civil estatal,
debido a varios factores:
1) Incremento de la presencia de colonos al interior de los resguardos.
2) Persistencia de un buen nmero de comunidades asentadas en terrenos baldos que no tienen
ttulos de resguardo.
3) Aumento de las comunidades con carencia o insuficiencia de tierras por el crecimiento
poblacional.
4) Aumento de tierras ingresadas al Fondo Nacional Agrario sin titular.
5) Superposicin de resguardos indgenas con parques naturales nacionales o nuevos municipios.
6) La expansin de corredores estratgicos del narcotrfico y con ello de los cultivos de uso ilcito.
7) La expansin territorial del conflicto armado.
Chile: individuos, no pueblos
Chile tiene un modelo econmico neoliberal primario exportador, cuyos principales enclaves
minera, forestal, pesca y acuicultura presionan sobre territorios y recursos indgenas. Las bases del
modelo neoliberal se instalan durante la dictadura de Augusto Pinochet (1973-1990) y se consolidan
en la transicin democrtica (1990-2007).
Durante la dictadura, entre 1978 y1983, se implement un conjunto sistemtico de reformas
jurdicas y constitucionales de todos los regmenes propietarios y econmicos: suelos urbanos y
rurales, minera, agua, rgimen laboral, previsional, municipal. Dentro de esas reformas, se puso
fin al especial rgimen de propiedad comunitaria indgena. El Decreto Ley 2568 del 22 de marzo
de 1979, modificado por el Decreto Ley 2750 del 10 de julio de 1979, establece la divisin de las
reducciones mapuches en hijuelas de propiedad individual. Simultneamente, la dictadura impuls
un proceso de liberalizacin de mercados e incentivos a la inversin minera y forestal.
Desde 1993, la poltica del Estado chileno en relacin con los pueblos indgenas se basa en las
disposiciones de la Ley 19253 (Ley Indgena), promovida por el primer Gobierno de transicin
democrtica y que fue la respuesta estatal a la alta visibilidad que adquiri la cuestin indgena bajo
la dictadura, la influencia del indigenismo en el nuevo gobierno y las acciones de protesta social que
emprendi el movimiento mapuche desde 1990.
La Ley instituye la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena (CONADI), con el objetivo
de promover, coordinar y ejecutar la accin del Estado a favor del desarrollo integral de las
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
23
personas y comunidades indgenas y de impulsar su participacin en la vida nacional. La Ley
incorpora avances significativos respecto a la normativa del rgimen anterior. Sin embargo, no
incluye algunas de las principales demandas del movimiento indgena respecto a los derechos
polticos y territoriales, y presenta serias limitaciones respecto a los avances en el reconocimiento
de los derechos indgenas tanto a nivel internacional como comparado.
La Ley 19253 slo reconoce a los sujetos indgenas como individuos. El Estatuto no reconoce a las
comunidades indgenas de acuerdo a su derecho consuetudinario y como entidades autnomas al
Estado, sino que las asimila al Estatuto de juntas de vecinos, permitiendo la paradojal constitucin
de ms de una comunidad indgena legal all donde existe una comunidad histrica. Y dichas
comunidades legales son, a efectos jurdicos, sujetos individuales. Para fines supracomunitarios slo
permite asociatividad individual en asociaciones indgenas. En suma, nicamente no reconoce a los
pueblos indgenas, sino que se impide cualquier posibilidad legal de su representacin colectiva.
Con posterioridad a la Ley Indgena, entre 1994 a 2006 se han modificado la legislacin ambiental,
de aguas, minera, electricidad, pesca, divisin de suelos rurales y urbanos, propiedad industrial,
cdigo de aguas, energa geotrmica. Tambin los planos reguladores, ampliando las zonas de
expansin urbana y privatizando las empresas sanitarias y de agua potable.
En el sur de Chile se form en tiempos de dictadura una poderosa industria forestal, que se
consolida en tiempos de democracia. Un enorme enclave de ms de dos millones de hectreas
de plantaciones artificiales, centros de acopio, usinas de celulosa, puertos y redes de carreteras, ha
transformado la geografa y el poder del sur del pas, alterado el medio ambiente y empobrecido
a las regiones. Una parte significativa de las plantaciones se ubica en tierras reclamadas por las
comunidades mapuche.
Frente a las diversas movilizaciones indgenas, los gobiernos de Eduardo Frei (1994-1999) y Ricardo
Lagos (2000-2005) emprenden una sistemtica escalada de penalizacin, acompaada de una
criminalizacin poltica y meditica. Se ir produciendo, paso a paso, una mutacin de la poltica
estatal hacia los indgenas, un cambio de marco, donde la dimensin de seguridad pasa a ser central.
Esa metamorfosis no es casual, es el resultado de una intensa campaa de criminalizacin de la
protesta social mapuche.
Los medios de comunicacin, empresas y sectores conservadores fueron actores claves del
proceso de criminalizacin de la protesta mapuche. Ante la emergencia de la movilizacin indgena,
promovieron activamente su deslegitimacin, penalizacin y su enmarcamiento como asunto
de seguridad. Por su parte, las empresas forestales resintieron el conflicto con las comunidades
mapuche en su imagen corporativa. Sindicadas por daos ecolgicos y de represin a indgenas por
medio de guardias privados, quedaron expuestas a perder algunos mercados. Frente a este cuadro,
los grandes grupos forestales presionan al Gobierno y la opinin pblica para que los conflictos sean
resueltos aplicando diversos dispositivos penales.
Per: Ley versus realidad
Las constituciones en el Per consideran los derechos de los pueblos indgenas solo como derechos
de las comunidades. Esta es una herencia colonial, cuando estos pueblos fueron fragmentados
y divididos, resquebrajando su integridad como pueblos al denominarlos comunidades de
indgenas.
Hasta el 5 de abril de 1992, fecha del autogolpe de Alberto Fujimori, rega la Constitucin Poltica
de 1979, que, con relacin a los derechos de las comunidades campesinas y nativas, reiteraba
algunos derechos reconocidos durante el perodo velasquista, como la oficializacin del quechua y
el aymar, idiomas indgenas, el reconocimiento de la personalidad jurdica de las comunidades, y el
derecho a la inalienabilidad de las tierras comunales. Sin embargo, dicha Constitucin todava estaba
atrapada en el modelo integracionista-paternalista al tratar la diferencia cultural como un asunto de
atraso y no de diversidad.
Es as que el artculo 161 de la Constitucin de 1979 deca que El Estado respeta y protege
las tradiciones de las Comunidades Campesinas y Nativas. Propicia la superacin cultural de sus
integrantes.
El gobierno de facto de Alberto Fujimori convoc a una Asamblea Constituyente, producto de la
cual fue la Constitucin de 1993. El cambio constitucional signific la transformacin del Estado
de bienestar diseado en la Carta Magna de 1979 en un Estado neoliberal consagrado en la
de 1993. Se dice que la mejor definicin de neoliberalismo la dio la entonces primera ministra
britnica Margaret Thatcher, cuando le preguntaron si las medidas represivas implementadas contra
trabajadores mineros no contravenan los principios de la sociedad inglesa. La Dama de Hierro
respondi: No existe la sociedad inglesa; existen los individuos. El Estado neoliberal en el Per,
pues, agudiz la exclusin social y pulveriz las escasas pautas de integracin que existan hasta ese
momento.
Examinemos el contenido de la Constitucin de 1993 con relacin a los pueblos indgenas:
Identidad como pueblos originarios:
La Constitucin Poltica no incorpora el reconocimiento de los pueblos indgenas, como sujeto
de derechos, sino solo a las Comunidades Nativas y Campesinas
12
. No obstante, se mantienen
algunos preceptos que permiten reivindicar la identidad indgena:
- Toda persona tiene derecho a su identidad tnica y cultural. El Estado protege la pluralidad tnica
y cultural de la Nacin (Art. 2, inciso 19).
- Fomento de la educacin intercultural bilinge, segn las caractersticas de cada zona y
preservacin de las manifestaciones culturales y lingsticas del pas, (Art. 17).
- Reconocimiento del castellano, quechua, aymara y las dems lenguas aborgenes como lenguas
oficiales (Art. 48).
En el ao 2003, las organizaciones indgenas en el Per (AIDESEP, CCP, CNA, CONACAMI y
CONAP) presentaron una propuesta de reforma constitucional para reconocer la existencia
jurdica de los pueblos indgenas como titulares de derechos colectivos en el marco de un Estado
multitnico y plurinacional; con derechos autonmicos que les permitan regular el uso de lo sus
territorios ancestrales.
Territorios Indgenas:
La Constitucin Poltica de 1920 reconoci la existencia de las comunidades indgenas como sujeto
de derechos colectivos y declar que sus tierras constituan una propiedad imprescriptible. En
12 La nica mencin a los pueblos originarios se encuentra en su artculo 191, referido a porcentajes de representacin en las
listas de postulantes a los gobiernos regionales y municipales.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
25
1933, la nueva Constitucin le incorpor a esta propiedad el atributo de inembargable y en
1979, la Constitucin surgida de la Asamblea Constituyente ms representativa de nuestra historia
republicana le incorpora el atributo de inalienable, es decir que no est sujeta a la compra y venta.
Estos tres atributos a la propiedad de las comunidades si bien no reflejan el reclamo por territorios
autnomos, otorgaban ciertas garantas para mantener un espacio vital que permita la reproduccin
social y cultural de los pueblos indgenas.
La Constitucin Poltica vigente contiene las siguientes disposiciones en relacin a los derechos
territoriales de las comunidades nativas y campesinas:
- Art. 88. El Estado apoya preferentemente el desarrollo agrario. Garantiza el derecho de
propiedad sobre la tierra, en forma privada o comunal o en cualquiera otra forma asociativa. La
ley puede fijar los lmites y la extensin de la tierra segn las peculiaridades de cada zona. Las
tierras abandonadas, segn previsin legal, pasan al dominio del Estado para su adjudicacin en
venta.
- Art. 89. Las Comunidades Campesinas y las Nativas tienen existencia legal y son personas
jurdicas. Son autnomas en su organizacin, en el trabajo comunal y en el uso y la libre
disposicin de sus tierras, as como en lo econmico y administrativo, dentro del marco que la
ley establece. La propiedad de sus tierras es imprescriptible, salvo en el caso de abandono ().
El Estado respeta la identidad cultural de las Comunidades Campesinas y Nativas.
Aunque se mantiene la propiedad colectiva sobre la tierra, se ha convertido en una mercanca,
embargable y sujeta a los juegos del mercado, toda vez que se deja expresa constancia del derecho
a la libre disposicin de las mismas.
Administracin de justicia
El artculo 149 delega funciones jurisdiccionales especiales a las autoridades originarias, para que
administren justicia dentro de su mbito territorial, aplicando el Derecho Consuetudinario en las
instancias de los Juzgados de Paz.
As, a nivel formal, la Constitucin de 1993 legaliza u oficializa los sistemas jurdicos indgenas
o campesinos y en consecuencia no deben ser reprimidos. Por el Cdigo Penal (CP) de 1991
tampoco debe perseguirse penalmente a quienes realizan hechos punibles cuando tal conducta se
debe al seguimiento de pautas culturales. El CP busca tener en cuenta la diversidad cultural del pas,
como dice su exposicin de motivos, superando la visin etnocntrica del CP de 1924 que trataba
a los indgenas como inimputables. El artculo 15 del CP de 1991 dice:
El que por su cultura o costumbres comete un hecho punible sin poder comprender el
carcter delictuoso de su acto o determinante de acuerdo a esa comprensin, ser eximido
de responsabilidad. Cuando por igual razn, esa posibilidad se halla disminuida, se atenuar
la pena.
Todos estos preceptos, sin embargo, han sido sistemticamente desconocidos y violados por el
propio Estado, que contradice sus normas y las de la legislacin internacional.
El fenmeno no es nuevo ni nace con la Constitucin de 1993. La negacin y represin de los
indgenas ha sido una constante. Repasemos brevemente el comportamiento de los gobiernos ms
recientes en el Per:
Gobierno de Alan Garca (1985-1990): El Ejecutivo utiliz la figura de la acreditacin que menciona
la Ley 24571 para conseguir la subordinacin poltica de las rondas campesinas
13
, sin lograrlo del
todo pero generando tensiones entre los campesinos. En 1998 el gobierno emiti el Decreto
Supremo 012-88-IN (18-3-88) Reglamento de Organizacin y Funciones de las rondas campesinas
pacficas, democrticas y autnomas, con el objeto de cooptar a las rondas y someterlas a control
policial. Ello fue abiertamente rechazado por las rondas en marchas y mtines, y no fue aplicado. Las
rondas campesinas tenan mucha fuerza en ese entonces y este fue un motivo ms para organizarse
en niveles departamentales y regionales. Contaron adems con el respaldo de un sector de la Iglesia
catlica y muchos sectores sociales.
Gobierno de Alberto Fujimori (1990-2000): Como parte de la estrategia contrainsurgente, el
gobierno desarroll polticas de control y utilizacin de la poblacin civil indgena en operaciones
de tipo militar.
El Decreto Legislativo 741 (12-11-91) legaliz la figura de los Comits de Autodefensa creados
de facto durante el gobierno anterior. Al amparo de dicho decreto, el Ejrcito oblig a la poblacin
civil indgena de las zonas de emergencia a organizarse en comits bajo control de los Comandos
Militares, contando con armas y debiendo apoyar a las Fuerzas Armadas y Polica Nacional en tareas
de pacificacin.
Posteriormente, en 1992, el Gobierno public el Reglamento de Organizacin y funciones de
los Comits de Autodefensa (DS. 77/DE-92, de 11-11-92). Y finalmente, en enero de 1993, el
gobierno dispuso que las Rondas Campesinas adecuen su organizacin y funciones a las de los
Comits de Autodefensa (DS. 002-93-DE/CCFFAA, del 16-01-93), quedando bajo control de las
Fuerzas Armadas.
Este conjunto de decretos, dados en los tres primeros aos del gobierno de Fujimori, sent las
bases de la relacin instrumental que el Ejecutivo (y el Estado bajo el partido en el poder) decidi
establecer con las comunidades y las organizaciones campesinas.
El reclutamiento forzoso de reclutas del Ejrcito, histricamente, se ha realizado entre la poblacin
indgena del campo y los inmigrantes de barrios pobres de las ciudades. Adems de ello, el gobierno
de Fujimori, institucionaliz la utilizacin de la poblacin civil, organizada de forma irregular, para
realizar tareas de tipo militar contra los alzados en armas, violando reglas bsicas del derecho
humanitario. En tal marco, se cometieron un sinnmero de violaciones contra los derechos
humanos.
Gobierno de transicin de Valentn Paniagua (2000-2001). Crea la Comisin de la Verdad y la
Reconciliacin, que en su Informe Final seala claramente que la inmensa mayora de las setenta mil
vctimas del conflicto interno que sufri el Per ente 1980 y el 2000, fueron indgenas.
Gobierno de Alejandro Toledo (2001-2006). El 13 de febrero del 2003 el gobierno de Alejandro
Toledo disolvi la Secretara Tcnica de Asuntos Indgenas, SETAI, nico organismo focal de la
administracin pblica para los pueblos indgenas, cesando en sus funciones a su personal de
servicios.
13 Las rondas campesinas son organizaciones sociales autnomas que surgieron a fnes de 1976 en el distrito de Cuyumalca
(provincia de Chota, Regin Cajamarca). Inicialmente, los integrantes de las rondas fueron campesinos que encontraron en
esta forma asociativa la manera de enfrentar las condiciones de inseguridad en zonas rurales (abigeato, robos), situacin
insufcientemente atendida por el Estado.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
27
La Comisin Nacional de Pueblos Andinos, Amaznicos y Afro Peruanos (CONAPA) y luego el
Instituto Nacional de Desarrollo de Pueblos Andinos, Amaznicos y Afro Peruanos (INDEPA)
fracasaron en su supuesto intento de reemplazar a la SETAI, evidenciando que los problemas que
aquejan a los pueblos indgenas en el Per, as como sus aspiraciones a desarrollarse en igualdad
de condiciones con los dems ciudadanos, respetando su cosmovisin y cultura, quedaron al
abandono, sin un organismo pblico que se encargue de atenderlos.
Gobierno de Garca (segundo gobierno, 2006 a la fecha). Se inicia con una postura muy severa contra
los derechos humanos, demandando la aplicacin de la pena de muerte, que la Constitucin de
1993 admite solo en casos de traicin a la patria.
Esto no detuvo la creciente protesta. Por ello el Estado peruano endurece cada vez ms sus
medidas. El 22 de julio del 2007, el Poder Ejecutivo aprob 11 decretos legislativos que modifican
ms de 50 artculos del Cdigo Penal y otras normas afines.
Dentro de ese paquete de normas, est el Decreto Legislativo 982, que regula la inclusin en el
artculo 200 del Cdigo Penal de una sancin para los funcionarios pblicos que participen en una
huelga, estableciendo una pena que va entre 15 y 25 aos, de acuerdo a la gravedad de la violencia
o amenaza.
Para ser ms precisos, un rpido examen a la legislacin penal reciente nos da una idea de la
magnitud en la que el Estado peruano ha ido vulnerando su propia Constitucin y la legislacin
internacional para emitir normas que recortan derechos y garantas elementales y profundizan el
proceso de criminalizacin de la protesta social:
- Ley 28726, reincorpora la reincidencia y agrega la habitualidad como elementos de valoracin al
momento de imponer sanciones penales. Modifica el artculo 135 del Cdigo Procesal Penal,
al sealar que ahora el requisito de la probable pena imponible para disponer la detencin ya
no ser de 4 aos, sino de 1 ao.
- Ley 28730, modifica el artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal en el que se consagra
el principio de proporcionalidad, relativizndolo. Se opta por la sumatoria de penas (hasta ese
momento la pena ms grave subsuma a la menos grave).
- Ley 28760, en cuanto al secuestro establece restricciones a la confesin sincera y limita
severamente la redencin de la pena por el trabajo o el estudio (ahora es 7 x 1); y en el caso
de la liberacin condicional se debe cumplir las tres cuartas partes de la pena. Prohbe el indulto,
la conmutacin de la pena y del derecho de gracia para los condenados o procesados por
secuestro.
- El Cdigo Penal (1991). Artculo 283: impedimento o perturbacin contra medios de transporte,
comunicacin y otros servicios pblicos. Pena: 2 a 4 aos. Artculo 315: Reunin tumultuaria.
Pena: no mayor de 2 aos. Figura agravada: 3 a 6 aos.
- La ley 27686 (18 de marzo, 2002). Artculo 283: Actuacin con violencia, atentados contra la
integridad fsica, graves daos a propiedad pblica o privada, pena de 3 a 6 aos. Artculo 315:
En reunin tumultuaria se atenta contra la integridad fsica de las personas o mediante violencia
se causa daos a la propiedad pblica o privada: pena de 3 a 6 aos.
- La ley 28820 (22 de julio, 2006). Artculo 281: Atentado contra la seguridad comn. Atentado
contra fbricas, obras o instalaciones destinadas a la produccin o provisin de electricidad, etc.
Atentado contra la seguridad de los medios de telecomunicacin pblica o puestos al servicio
de la seguridad de transportes al uso pblico. Penas entre 6 y 12 aos. Artculo 283. Figura
bsica: pena de 4 a 6 aos. Cuando el agente acta con violencia contra la integridad fsica, etc.
ser sancionado con pena de 6 a 8 aos.
La Institucionalidad estatal
En 1997, el gobierno de Fujimori desapareci el Instituto Indigenista Peruano - IIP, institucin de
corte investigativo que tena la misin de proponer polticas sobre pueblos indgenas desde 1949.
En su reemplazo se cre la SETAI (Secretara Tcnica de Asuntos Indgenas), institucin de cuarto
nivel que no contaba con posibilidades normativas ni presupuestales para defender los derechos
indgenas.
Durante el Gobierno de Alejando Toledo se cre la Comisin Nacional de Pueblos Andinos,
Amaznicos y Afro Peruanos, CONAPA, entidad encargada de promover los derechos
indgenas y polticas pblicas con perspectiva intercultural. Esta instancia tampoco tena mayores
competencias normativas, pero administr importantes recursos de la cooperacin internacional
y endeudamiento pblico, en medio de serias acusaciones de corrupcin que an son materia de
procesos judiciales.
Sobre el final del gobierno de Toledo, en el ao 2005, se cre el Instituto Nacional de Pueblos
Andinos, Amaznicos y Afroperuanos, INDEPA, Organismo Pblico Descentralizado, con
autonoma econmica y administrativa y de composicin multisectorial; encargado de disear las
polticas interculturales del Estado y vigilar su implementacin.
Esta instancia tuvo corta vida, pues en febrero del 2007 Alan Garca la convirti en una direccin
dentro del Ministerio de la Mujer y el Desarrollo Social, MIMDES, sin ninguna competencia para
implementar sus propuestas de poltica, lo que significa una clara regresin en el marco de proteccin
de derechos indgenas.
I.3. Aplicacin de polticas y prcticas de estado
Colombia: las mayores vctimas son indgenas
En los ltimos veinte aos del siglo XX, en Colombia se ha desarrollado y expandido un conflicto
armado entre la fuerza pblica, grupos guerrilleros y grupos paramilitares, constituyendo un
fenmeno que desintegra y desconfigura a su paso, tanto a los pueblos indgenas como a los
ecosistemas en los que estn asentados, dando al traste con muchos de sus logros histricos y
ganancias polticas.
En la actualidad avanza una crisis humanitaria y de derechos humanos de enormes proporciones
y los pueblos indgenas son los principales afectados, mientras que el Estado insiste en tratarla,
exclusivamente, como un problema de orden pblico, a travs de la implementacin de la poltica
de Seguridad Democrtica en el marco del Plan Colombia, especialmente en los departamentos de
Cauca, Caquet, Guaviare, Putumayo, Nario, Choc y los departamentos que hacen parte de la
Sierra Nevada de Santa Marta
14
.
14 Esta situacin ha afectado principalmente a los pueblos Wounan y Embera del litoral Pacfco, Curripaco del Guaina, Wayu
de la Guajira y otros grupos del departamento de Putumayo. Ibd., CERD, 1998, 9.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
29
Frente a las mltiples problemticas que los aquejan, los pueblos indgenas han desarrollado nuevas
plataformas polticas, en virtud de la proteccin, promocin y defensa de sus derechos.
Gran Minga Nacional, Resistencia indgena y popular
Uno de los aspectos que evidencia la lucha de los pueblos indgenas durante las ltimas dos
dcadas en Colombia, ha sido el develamiento de muchas deficiencias del sistema social, poltico y
econmico. La mayor parte de las acciones de resistencia implementadas por los pueblos indgenas
son vistas como movimientos insurreccionales y como hechos antijurdicos, debido a que
cuestionan las deficiencias del marco jurdico nacional, en el cual se desenvuelven como sociedades.
En el trasfondo de esta percepcin no hay ms que una incapacidad tica para reconocer al otro
como otro, que impide ver la violacin sistemtica de sus derechos, adems de sus procesos de
concientizacin y reivindicacin por el reconocimiento de tales derechos, orientados a superar la
pobreza, la miseria y el hambre en que viven.
La situacin ha tendido a agravarse,
15
no obstante que esto haya calado en algunas estructuras del
Estado, encargadas de velar por la proteccin, respeto y garanta de los derechos ciudadanos, como
la Corte Constitucional de Colombia, institucin encargada de emitir jurisprudencia, ordenanzas y
fallos, a partir de la aplicacin del pluralismo jurdico en materia de exigibilidad judicial (ms all de
la exclusiva comprensin del Derecho, referido a las leyes que el gobierno y el Estado consideran
como realidades unvocas e inmodificables).
16
En este orden de ideas, y pese a los avances logrados, sigue imponindose el poder poltico
mediante el uso de la fuerza y las armas, bajo el manto oscuro de la violencia poltica. Para algunos
15 La accin de tutela, es regulada en el artculo 86 de la Constitucin Poltica y el por decreto 2591 de 1991, y constituye el
principal y ms efectivo medio de proteccin de los derechos fundamentales, debido a su carcter preferente y sumario.
16 En este sentido cabe destacar el papel que ha cumplido esta entidad, mediante la respuesta a la Accin de tutela interpuesta
por los indgenas, misma que constituye la proteccin inmediata de los derechos fundamentales ante las acciones judiciales
de las autoridades o de particulares, que los vulneren o amenacen, inclusive bajo los estados de excepcin. De todos los 197
fallos proferidos por esta entidad, quizs uno de los ms importantes es el referido al reconocimiento de los pueblos indgenas
como sujeto de derechos colectivo: Los derechos fundamentales de las comunidades indgenas, como sujeto colectivo de
derecho, no deben confundirse con los derechos colectivos de otros grupos humanos. La comunidad indgena es un sujeto
colectivo y no una simple sumatoria de sujetos individuales que comparten los mismos derechos o intereses difusos o colec-
tivos (Art. 88 CP). Sentencia de Tutela No. 380 de 1993. Bogot. Corte Constitucional de Colombia.
pueblos, frente a una situacin tan compleja y dramtica, no ha quedado otro camino que el ejercicio
del legtimo derecho a la protesta social, a travs de movilizaciones masivas y otras acciones de
hecho, las mismas que han recibido como respuesta estatal la criminalizacin generalizada de su
participacin social y poltica en la vida nacional, en clara correspondencia con los nuevos discursos
sobre la seguridad hemisfrica.
Estudios recientes confirman y advierten sobre el papel que dichos discursos cumplen en la
privatizacin de la seguridad nacional; el incremento de las migraciones forzadas; el aumento de la
militarizacin de la vida social, el surgimiento de una tica mnima de los derechos; y la disminucin
de la protesta social, asociada a la criminalizacin de la vida poltica.
Criminalizacin a indgena por reclamar sus derechos
En una apretada sntesis, se trata de la homogenizacin de la seguridad bajo la premisa neoliberal
del lugar ptimo y el enemigo invisible, privilegiando la seguridad en detrimento de los derechos
individuales y colectivos, con la consecuente prdida de las garantas y libertades. Algo as como
micro-soberanas sobre lugares estratgicos para la explotacin de recursos naturales y fuerza
de trabajo, orientadas a la competencia global y a la concomitante presin sobre las dinmicas
demogrficas regionales; cuya influencia ha llegado, incluso, a transformar la normatividad interna y
a prolongar el estado de excepcin (primaca de lo militar sobre lo poltico).
Vemos as como la economa de guerra del gobierno nacional colombiano debilita el orden
democrtico por la falta de control sobre las actividades de inmensas corporaciones que operan
en los territorios indgenas. Las ms recientes investigaciones sugieren una correlacin entre
los contextos de vulnerabilidad aguda de la poblacin indgena, con una presencia notable de
compaas multinacionales y su implicacin en la prolongacin y aumento de los factores violentos
que contribuyen al aumento de riesgos y amenazas (presentes y futuras), en contra del ejercicio
pleno de los derechos individuales y colectivos de los pueblos indgenas como uno de los sectores
sociales ms marginados y empobrecidos del pas.
17
Los pueblos indgenas de Colombia se encuentran, entonces, frente a una estrategia poltica
autoritaria de "desarrollo con seguridad", con altos ndices de impunidad, resultado de la disminucin
17 Kanoui, Vanesa. (2001) Globalizacin, multinacionales y poblaciones en peligro. Mdicos Sin Fronteras. Barcelona.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
31
de la administracin de justicia y el aumento de la corrupcin; con la consecuente restriccin
de los derechos y las libertades constitucionales, que incluye los derechos civiles y polticos, los
econmicos, sociales y culturales, y los derechos colectivos; todos los cuales forman parte del bloque
de constitucionalidad, fruto de la ratificacin de ms de un centenar de tratados internacionales.
Un anlisis exhaustivo confirma la existencia de una poltica de criminalizacin que niega sus derechos
y autonoma, como producto de una cultura de discriminacin que est incrustada en la sociedad
nacional y que se expresa con ms claridad en la estructura del sistema poltico colombiano. Si bien
se pueden identificar algunos mbitos de aplicacin, ellos no son susceptibles de ser separados
fcilmente, porque funcionan de modo sistmico: actan superpuestos, en diferentes escalas
geopolticas, configurando un escenario de deshumanizacin donde est en juego la pervivencia de
los pueblos indgenas colombianos.
En este orden de ideas, los derechos colectivos de los pueblos indgenas (ancestrales y
constitucionales) son precisamente los ms afectados. La mayor parte de los pueblos se encuentra
ante el riesgo de perder sus territorios debido al genocidio y ecocidio que las estrategias de
"desarrollo modernizante", basadas en la colonizacin interna y la militarizacin pblica y privada,
han trazado sobre sus lugares de vida.
En la actualidad, muchos de los pueblos indgenas se hallan a un paso de la aniquilacin fsica y cultural
por causa de la asfixia territorial que sufren por la presin demogrfica sobre la frontera agrcola;
del etnocidio, motivado por el confinamiento a que son sometidos con la permanente presencia de
la fuerza pblica y los actores armados en confrontacin; de los procesos de urbanizacin inducidos
por el desplazamiento forzado o la seduccin del consumo; y de los cambios legislativos adversos
orientados a fortalecer la "mentalidad rentstica" por medio de la renovacin del mercado de tierras,
la explotacin inconsulta de los recursos, la economa del narcotrfico, y el crecimiento del mercado
(legal e ilegal) de la seguridad privada.
Las continuas luchas por la defensa de estos derechos y por la afirmacin de la identidad cultural,
son sinnimo de riesgo para muchos gobiernos. Colombia no es la excepcin, no obstante las
mltiples recomendaciones de acadmicos y del sistema ONU, para que sean reconocidos en sus
necesidades y articulados desde sus cosmovisiones y autonoma.
18
Esto se ha hecho ms evidente
con la negativa del Estado colombiano frente a la aprobacin de la Declaracin de las Naciones
Unidas sobre los Derechos de los Pueblos Indgenas;
19
no obstante la previa ratificacin estatal del
Convenio 169 de la OIT (convertido en la Ley 91 de 1991) y el reconocimiento formal de los
pueblos indgenas en la Constitucin Poltica de Colombia
Un breve examen a las normas contenidas en los instrumentos internacionales de derechos humanos
aplicables al tema de los pueblos indgenas, nos muestra que el Estado colombiano, por accin,
omisin o connivencia con actores ilegales, viola el principio de igualdad de la Declaracin Universal
De Derechos Humanos (Artculo 7: Todos son iguales ante la ley y tienen, sin distincin, derecho
a igual proteccin de la ley. Todos tienen derecho a igual proteccin contra toda discriminacin
que enfrenta esta Declaracin y contra toda provocacin a tal discriminacin); al igual que el de la
Declaracin Americana De Los Derechos y Deberes Del Hombre (Artculo 2: Todas las personas
son iguales ante la ley y tienen los derechos lderes consagrados en esta declaracin sin distincin de
18 Symonides, Janusz. Derechos culturales: una categora descuidada de derechos humanos. En Revista Internacional de las
Ciencias Sociales. No. 158. 2000. http://unesco.ias.unu.edu/issj/rics158/symonidesspa.html#js10.
19 Aprobada por una inmensa mayora, el 13 de septiembre de 2007, en el seno de la Asamblea General de Naciones Unidas.
raza, sexo, idioma, credo ni otra alguna); y, simultneamente, el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos (Artculo 21: Cada uno de los Estados partes del presente pacto se compromete
a respetar y garantizar a todos los individuos que se encuentren en su territorio y estn sujetos a
su jurisdiccin los derechos reconocidos en el presente pacto, sin distincin alguna de raza, color,
sexo, idioma, religin, opinin poltica de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otra condicin social. Artculo 26: Todas las personas son iguales ante la ley
y tienen derecho sin discriminacin a igual proteccin de la ley. A este respecto, la ley prohibir
toda discriminacin y garantizar a todas las personas proteccin igual y efectiva contra cualquier
discriminacin por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas de cualquier
ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social).
Las nuevas generaciones de los pueblos indgenas sienten el rigor de las polticas de exclusin y
discriminacin implementadas por el Estado colombiano, debido a la intensificacin del conflicto
armado interno, especialmente desde el 2002 hacia ac. El caso ms evidente es el de la salud, puesto
que la cobertura del rgimen subsidiado solo alcanza el 63% de la poblacin indgena (Organizacin
Nacional Indgena de Colombia, ONIC, 2005). Los principales problemas se concentran en la
desnutricin, los altos ndices de morbimortalidad, el desconocimiento de la cultura mdica y la
dificultad para que los servicios de salud logren la cobertura necesaria de toda la poblacin. Si bien
en el pas la morbimortalidad descendi desde el ao 2000 (de 28.1 por mil nacidos vivos a 26 en
el 2001, ndice que se mantiene hasta hoy), los departamentos con mayor proporcin de poblacin
indgena conservan indicadores que sealan la enorme diferencia existente: en el departamento del
Choc asciende al 98.8, en el Caquet al 70.9, en el Cauca al 64.1, en Arauca al 61.2, en Nario
al 59.8.
20

Otros estudios sealan que la desnutricin crnica con retardo en el crecimiento se ha convertido
en un problema de enorme trascendencia (13,5%) poniendo en evidencia la situacin de
marginalidad y pobreza, e incluso de miseria, en que viven.
21
De acuerdo con el Ministerio de la
Proteccin Social, en el ao 2004 las mujeres indgenas presentaban el mayor porcentaje de cncer
de cuello uterino en Colombia (30%).
22
Problemtica que adquiere mayor impacto en el contexto
de empobrecimiento estructural ocasionado por la profunda recomposicin demogrfica derivada
del desplazamiento forzado indgena.
Esto pone en evidencia el incumplimiento del Estado colombiano del Convenio 169 de la OIT:
Artculo 2.1. Los gobiernos debern asumir la responsabilidad de desarrollar, con la participacin
de los pueblos interesados, una accin coordinada y sistemtica con miras a proteger los derechos
de sus pueblos y a garantizar el respeto de su integridad. Artculo 2.2. Esta accin debe incluir
medidas: b) que promuevan la plena efectividad de los derechos sociales, econmicos y culturales
de sus pueblos, respetando su identidad cultural y social, sus costumbres y tradiciones y sus
instituciones. Artculo 5. C. Deber adoptarse, con la participacin y cooperacin de los pueblos
interesados, medidas encaminadas a allanar las dificultades que experimenten dichos pueblos al
afrontar nuevas condiciones de vida y de trabajo. Artculo 7.2. El mejoramiento de las condiciones
de vida y de trabajo y del nivel de salud y educacin de los pueblos interesados, con su participacin
20 Snchez Botero, Esther. Los pueblos indgenas de Colombia: derechos, polticas y desafos. UNICEF. Bogot. 2004.
21 Estudio con 800 familias indgenas de todo el pas, adelantado por Instituto Colombiano de Bienestar Familiar, citado en
Snchez Botero, Esther. Los pueblos indgenas de Colombia: derechos, polticas y desafos. UNICEF. Bogot. 2004.
22 Monsalve, Luz Helena; (Delegada del Ministerio de proteccin Social), Foro: compromisos internacionales para alcanzar la
equidad de gnero. Bogot. 8 de marzo de 2004.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
33
y cooperacin, debern ser prioritarios en los planes de desarrollo econmico global de las regiones
donde habitan.
Asimismo, deja de lado la Observacin General N 14 del Comit de Derechos Econmicos
Sociales y Culturales.
23
El derecho al disfrute del ms alto nivel posible de salud. N 27. (...) Los
pueblos indgenas tienen derecho a medidas especficas que les permitan mejorar su acceso los
servicios de salud y a las atenciones de la salud. Los servicios de salud deben ser apropiados desde
el punto de vista cultural, es decir, tener en cuenta los cuidados preventivos, las prcticas curativas y
las medicinas tradicionales. Los Estados deben proporcionar recursos para que los pueblos indgenas
establezcan, organicen y controlen esos servicios de suerte que puedan disfrutar del ms alto nivel
posible de salud fsica y mental. Tambin debern protegerse las plantas medicinales, los animales
y los minerales que resultan necesarios para el pleno disfrute de la salud de los pueblos indgenas.
El comit observa que, en las comunidades indgenas, la salud del individuo se suele vincular con
la salud de la sociedad en su conjunto y presenta una dimensin colectiva. A este respecto, el
comit considera que las actividades relacionadas con el desarrollo que inducen al desplazamiento
de poblaciones indgenas, contra su voluntad, de sus territorios y entornos tradicionales, con la
consiguiente prdida por esas poblaciones de su recursos alimenticios y la ruptura de su relacin
simbitica con la tierra, ejercer un efecto perjudicial sobre la salud de esas poblaciones.
En vista de dicha situacin, la ONIC, la Defensora del Pueblo y la Oficina en Colombia del Alto
Comisionado de Naciones Unidas para los Refugiados (ACNUR), hicieron un llamado de urgencia
a la comunidad internacional y al Estado colombiano, denunciando el genocidio y etnocidio que se
est desarrollando en Colombia, por la accin y omisin estatal en su deber de proteccin, garanta
y respeto de los derechos de los pueblos indgenas; as como a los actores armados ilegales y
estatales. Esta preocupacin fue ratificada por el Relator de la ONU para pueblos indgenas Rodolfo
Stavenhagen en el informe sobre su visita a Colombia en el 2004.
Este ltimo expuso en su informe tanto la situacin de desproteccin estatal, como la militarizacin
y criminalizacin de los pueblos, a travs de la poltica antiterrorista implementada por el Gobierno
Nacional. Destaca el papel negativo de la fuerza pblica y el enorme impacto de sus acciones
en estas sociedades, especialmente el de las fumigaciones con glifosato, los bombardeos y las
detenciones masivas y arbitrarias efectuadas por elementos del ejrcito en comunidades indgenas,
sin previa orden judicial de captura (prrafo 40), algunos de cuyos cadveres son encontrados
posteriormente y presentados ante la opinin pblica como terroristas que fueron dados de
baja en acciones militares. Tambin anota, que muchas de las personas detenidas son liberadas a
los pocos das por falta de evidencia de haber cometido algn delito, pero quedan entonces fichadas
como terroristas, con los consiguientes peligros para su seguridad (amenazada o perseguida por
paramilitares).
23 22 Periodo de sesiones de 2000.
Los datos proporcionados por la ONIC son ms que evidentes: Se ha declarado la guerra preventiva
contra los pueblos indgenas para impedir la radicalizacin del movimiento indgena. Muestra de
ello son las recomendaciones de especialistas en inteligencia estratgica sobre Amrica Latina: La
emergencia de movimientos indigenistas polticamente organizados puede representar un riesgo
para la seguridad regional.
24

El contexto de los pueblos indgenas colombianos nos muestra un panorama desgarrador que
confirma lo precitado. La desproporcin de la afectacin de las violaciones, infracciones y de la
vulneracin de los derechos colectivos de estos pueblos, pone en evidencia el impacto tambin
desproporcionado de las mismas. De acuerdo con las cifras del ltimo Censo de Poblacin (2005),
la proporcin de poblacin indgena en el pas es del 3% sobre el total nacional; en contraste, el
desplazamiento forzado interno de los pueblos indgenas alcanz en el 2005 el 12,5%, la cifra de
desaparecidos indgenas de los ltimos diez aos (526) alcanz el 7,5% del total nacional y los
estimativos sobre indgenas detenidos arbitrariamente (1033) superaron el 11%. Slo entre el 2000
y 2004 (segn el Banco de Datos Noche y Niebla), ocurrieron en Colombia 17.897 asesinatos
polticos; es decir, una tasa de 90,6 por cada 100 mil. El contraste de informacin revela la tasa
global indgena para los aos 2000-2004 es tres veces ms alta que la tasa nacional. Durante el
mismo periodo los Embera Kato, con 477,2 por 100 mil, y los Tule, 812,3 por 100 mil, ambos en
la regin de Urab, multiplican varias veces la tasa nacional.
25
En este sentido, el Estado con su poltica de Seguridad Democrtica infringe cotidianamente los
Principios de proporcionalidad, limitacin y distincin entre combatientes y poblacin civil, propios
del Derecho Internacional Humanitario; viola el deber de proteccin, respeto y garanta de sus
Derechos Fundamentales propios de la Constitucin Poltica (artculos 1, 2, 17); de su Derecho a la
diversidad tnica y cultural (artculo 7), de su derecho a la vida y la integridad, individual y colectiva
(artculo 11), del derecho a su autonoma territorial y administrativa (artculos 286, 287, 329 y 330)
y el derecho sobre el uso y control de los recursos naturales en sus territorios (artculo 8). Adems
de lo anterior, ignora los Principios Rectores para los Desplazamientos, formulados y recomendados
por el Sistema de Naciones Unidas, en especial los Principios Rectores N 4.1
26
y N 9.
27

En sntesis, la persecucin y criminalizacin jurdica de los dirigentes y lderes est siendo utilizada
para tratar de desarticular su fuerza organizativa. Precisamente, el mayor impacto se presenta en
aquellos pueblos que han tomado como bandera de sus luchas la defensa del territorio y el acceso
al poder local, regional y nacional, mediante su participacin en la vida electoral del pas. Este es
el caso del Pueblo Nasa, del departamento del Cauca, y el caso de los pueblos de la gran familia
Embera de Choc, Caldas, Risaralda y Antioquia. Pueblos que en conjunto presentan la mayor
afectacin en trminos de detenciones arbitrarias.
24 National Intelligence Council (NIC) de Estados Unidos, citado por el periodista Alfredo Molano, en Guerra preventiva?, pu-
blicado en la pagina web del Peace International Observatory, el 7 Septiembe de 2005. Vase: http://www.peaceobservatory.
org/index.php?id=27.
25 Villa, William. Houghton, Juan. Violencia poltica contra los pueblos indgenas en Colombia.1974-2004. Altovuelo Editores.
Medelln. 2005. Pp. 11.
26 Estos principios se aplicarn sin distincin alguna de raza, color, sexo, idioma, religin o creencia, opinin poltica o de
cualquier otra ndole, origen nacional, tnico o social, condicin jurdica o social, edad, discapacidad, posicin econmica,
nacimiento o cualquier otro criterio similar.
27 Los estados tienen obligacin especfca de tomar medidas de proteccin contra los desplazamientos de pueblos indgenas,
minoras, campesinos, pastores y otros grupos que tienen una dependencia especial de su tierra o un apego particular a la
misma.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
35
Los cinco pueblos indgenas ms afectados por estas detenciones son los Nasa (422), Embera
Cham (215), Embera Kato (91), Embera (55) y Yanakona (38).
Chile: Gobernabilidad de sociedades excluyentes?
En la transicin chilena (1990-2007) se pueden distinguir dos ciclos de la movilizacin de las
comunidades y pueblos indgenas. Un primer ciclo se desarrolla al inicio de la transicin democrtica
entre los aos 1990-1994, su cspide se ubica hacia 1992 y tena por centro el reclamo de
reconocimiento de los derechos de los pueblos indgenas en la nueva democracia chilena. Tal ciclo
fue reprimido y criminalizado, y la respuesta estatal fue la promulgacin de la Ley Indgena 19253.
En una primera etapa, en 1997, el Ejecutivo recurri con gran publicidad a la legislacin de
Seguridad Interior del Estado (Ley 12927).
28
Tambin se abrieron procesos ante la Justicia Militar
contra mapuches detenidos que resisten la accin policial en manifestaciones y desalojos.Una nueva
etapa de la escalada penal comienza con la puesta en marcha experimental de la reforma procesal
penal en La Araucana (oficialmente comenz a regir el 16/12/2000).
El Ministerio Pblico y sus fiscales comienzan a aplicar masivamente el Cdigo Penal a las situaciones
de conflicto social, tipificando las acciones de protesta como delitos: usurpacin, desordenes, daos,
hurto, robo, incendio, asociacin ilcita delictiva, etc.
28 . La Ley 12927 podra se requerida por los Intendentes y del Ministro del Interior, ante diversas situaciones de perturbacin del
orden pblico. (Loveman y Lira, 2002). Es una ley de tipos penales amplios, restringe garantas y endurece las penas.
La intensa campaa de criminalizacin se exacerb hacia el 2000-2002 y dio un giro, pasando de
alentar su penalizacin a promover su seguritizacin, inscribiendo la poltica indgena dentro de la
agenda neoconservadora de seguridad. Esta agenda neoconservadora de seguridad, penalizacin
y miedo al otro, gan mayor impulso en Chile despus de los atentados a las Torres Gemelas
en Nueva York de septiembre de 2001. Se trata de un fenmeno hemisfrico
29
, con tendencias
globales, en el que las agendas pblicas se van seguritizando deliberadamente como un nuevo
rgimen de gobernabilidad.
El calificativo de terrorismo y el marco de la seguridad se vuelven omnipresentes. En octubre del
2001, en la discusin de una reforma constitucional, el Ministro del Interior propone al Senado
introducir una frase en el Artculo 1 de la Constitucin: La Nacin chilena es una e indivisible,
sosteniendo que en la medida en que se afirme en primer lugar la unidad de la Nacin, se aleja el
temor de que referencias posteriores a situaciones especficas que se presenten puedan dar lugar a
desmembramientos o a aventuras separatistas.
Las preocupaciones por el caso mapuche han llevado a preguntarse si el caso de Chile es un
experimento de la doctrina del derecho penal del enemigo como tcnica de gobernabilidad en
sociedades excluyentes.
El derecho penal del enemigo divide a la sociedad en dos clases de individuos: el ciudadano y el
enemigo. Al primero se le reconocen sus derechos fundamentales y el segundo, por haberse
apartado gravemente del derecho, por tratarse de un individuo especialmente peligroso, no
merece ninguna contemplacin por parte del Estado. No puede ser tratado como persona. Debe
ser apartado de la sociedad, se debe procurar su inocuizacin.

En suma, a ciertos grupos humanos
se les da trato de hommo sacer, y sus espacios quedan en estado de excepcin permanente.
30
29 Chillier, Gaston y Laurie Freeman (2005). El nuevo concepto de seguridad hemisfrica de la OEA: una amenaza en potencia.
Informe Especial WOLA, Washington, julio 2005.
30 Las tendencias de la poltica penal se expresan en la reciente incorporacin de las normas de excepcin de la Ley 18.314,
al Ante Proyecto de nuevo Cdigo Penal, es decir, convertir en derecho comn lo excepcional. En la misma direccin, de
expansin del poder punitivo a costa de derechos fundamentales, se ubican las recientes reformas a la justicia penal juvenil y
el omnipresente y exacerbado debate acerca de la seguridad urbana y su carga de miedos.
CAPTULO 1
ANLISIS POLTICO
37
La poltica penal sigue siendo consustancial a la poltica indgena oficial. La nica variacin es que ya
no se aplica la ley 18.314. Durante el 2006 y 2007 han seguido ocurriendo reiterados hechos de
violencia policial y desproporcin punitiva contra comunidades y personas indgenas. En las dems
materias de la poltica indgena prima el status quo y la continuidad.
Los estragos que han provocado en la sociedad mapuche la criminalizacin, los megaproyectos, la
expansin forestal, y el desconocimiento de sus derechos, fueron constatados por el Relator Especial
Para los Derechos y Libertades Fundamentales de los Indgenas, en su Misin a Chile en 2003.
Por su parte, la Federacin Internacional de Derechos Humanos, Human Right Watch y Amnista
Internacional enviaron misiones de observacin y presentaron sus crticas y recomendaciones a las
autoridades chilenas.
31

Los diversos organismos de derechos humanos que han analizado la situacin de penalizacin
de la protesta social en Chile subrayan las fallas de arquitectura democrtica del Estado chileno,
y la ausencia de instituciones nacionales de derechos humanos, un Ombudsman, que hagan de
contrapesos y control del poder estatal.
Per: la penalizacin como mecanismo de control social
Las polticas de concentracin econmica implementadas en el conjunto de medidas emitidas al
amparo de la Constitucin de 1993, multiplicaron las desigualdades sociales y marginaron aun ms
a los sectores ms pobres de la sociedad peruana.
Este modelo de exclusin necesitaba que se modificaran tambin las formas de intervencin estatal.
As, el Estado combin dos variables en sus estrategias de intervencin: por un lado, planes sociales
y de asistencia alimentaria; y por el otro el refuerzo del sistema represivo. De esta manera, la
criminalizacin de la protesta se ubica como un elemento que configura el neoliberalismo en el
Per y Amrica Latina.
En este contexto, el segundo gobierno de Alan Garca representa una regresin en el tratamiento
estatal a los derechos y garantas en el campo jurisdiccional. Un retroceso en el que las polticas de
control social formal pasan a caracterizarse como ultra punitivos.
Muestra de ello es que el presidente Garca inicia su segundo mandato enviando al Congreso
proyectos de ley destinados a instaurar la pena de muerte para los violadores de menores y para
el delito de terrorismo, sin considerar que la adhesin del Estado peruano al Pacto de San Jos de
Costa Rica le impide ampliar el mbito de la pena capital.
La otra cara de este endurecimiento est en la proteccin a los militares acusados de violacin de
derechos humanos, pues el gobierno emite un Decreto Supremo por el cual estos miembros de
las Fuerzas Armadas sern defendidos por el Estado con el dinero de todos los peruanos.
Paralelamente implementa una campaa sistemtica contra las organizaciones no gubernamentales
(en particular las vinculadas a los derechos humanos y el medio ambiente), los gremios en conflicto
(maestros, campesinos cocaleros, etc.) y los movimientos indgenas.
31 Human Right Watch (2004) Indebido proceso: los juicios antiterroristas, los tribunales militares y los mapuche en el sur de
Chile, octubre 2004 Vol. 16, No. 5(B); FIDH (2006 a) Chile: La otra transicin: derechos del pueblo, mapuche, poltica penal
y protesta social en un Estado democrtico Informe 445/3, Abril 2006.
El paso siguiente fue dar un conjunto de medidas, como el incremento de la condena penal para los
delitos contra la paz pblica, la institucionalizacin de las penas de cadena perpetua, la impunidad
para los miembros de fuerzas armadas y policiales que maten a un manifestante, la penalizacin de
la participacin de autoridades y funcionarios en protestas sociales, la consideracin como delito de
extorsin de todo reclamo al gobierno central, etctera. En sntesis, la punta de lanza de las polticas
de control social es el sistema penal.
Vemos entonces que la respuesta del Estado contra las protestas sociales es principalmente
utilizando el sistema penal. Dentro de l, los operadores judiciales en su gran mayora consideran
que es legtimo y legal utilizar su poder disciplinario al servicio del poder.
En tal sentido, tanto el poder poltico como el sistema penal coinciden en el objetivo de reducir
el espacio para la protesta social. Por consiguiente, se concluye que la independencia de poderes,
fundamento de los Estados democrticos, es puesta en cuestionamiento.
Decamos, pues, que un nuevo orden econmico necesitaba una nueva Constitucin Poltica y,
al amparo de ella, una nueva legislacin penal. En este nuevo orden as creado, la tensin entre
inseguridad y rol del Estado se sigue resolviendo echando mano de la ley penal como nico
instrumento, afectando gravemente los principios que fundamentan la actuacin del sistema penal.
Actualmente, ya casi no hay delitos graves a los cuales elevar las penas. Se sigue actuando y decidiendo
la poltica criminal bajo una lgica de legislacin penal de emergencia. En consecuencia, el Per tiene
hoy un nuevo modelo de legalidad penal que no corresponde a un Estado de derecho.
Protesta social, por la derogatoria de Decretos Legislativos
39
II. Anlisis Jurdico Normativo
II.1. Colombia: Criminalizacin de la protesta social
y del ejercicio del Derecho Propio o Derecho Mayor
Indgena.
La historia de Colombia es una historia de conflictos sociales permanentes, que tienen sus orgenes
en la invasin europea y en la forma en que sta cambi el rumbo de los pueblos indgenas, y
posteriormente el de muchas sociedades africanas, tradas como esclavos a este continente. El
colonialismo implantado por Europa en Amrica desde 1492, constituye el hecho violento ms
significativo en la memoria de los pueblos amerindios.
Este proceso histrico de violencia se ha venido realizando de manera sistemtica a travs de diferentes
rostros. El rostro ms evidente ha sido el despliegue de la violencia contra los pueblos indgenas,
comenzando por las acciones militares de tierra arrasada realizada por los conquistadores espaoles,
pasando por la violencia desatada por terratenientes y latifundistas, siguiendo con los ataques de los
actores armados hasta las polticas de consolidacin de la llamada seguridad democrtica. A la par de
la violencia, otro rostro de la estrategia consiste y consisti en la imposicin de misiones religiosas,
principalmente catlicas. Estas misiones se convirtieron en verdaderos Estados que controlaban
hasta los mbitos ms ntimos de los pueblos indgenas. Junto a la evangelizacin, otro de los rostros
de este proceso de exterminio histrico ha sido el saqueo sostenido y la desterritorializacin de los
pueblos indgenas, con la excusa del progreso y el desarrollo
32
.
En este contexto, la relacin histrica de los pueblos indgenas con el Estado colombiano ha sido
una relacin de lucha y resistencia, en la que los pueblos indgenas han respondido con la cultura y
aferrados a la identidad. En cada momento de tragedia nos ha servido echar mano a nuestras races
y a la palabra, cada vez que nos golpean respondemos con la razn y la fuerza de la unidad, cada vez
que es necesario, la movilizacin de pensamiento y accin pacifica es nuestra herramienta para vivir.
33

A estas estrategias de resistencia civil, desde la razn y la palabra, el Estado Colombia ha respondido
permanentemente de reprimiendo y violentando las justas luchas de los pueblos indgenas.
En este sentido, la resistencia en el mundo indgena se constituye en la herramienta para la
defensa de la vida, la libertad y la proteccin de sus derechos. As los indgenas desde sus acciones
reivindicativas de proteccin de la vida, de defensa y exigibilidad de derechos colectivos y culturales,
han demostrado que haciendo uso de sus acervos culturales y transformndolos en propuestas
polticas, hacen posible la pervivencia con dignidad de sus identidades colectivas y la proyeccin de
estas al futuro.
Quinientos diecisiete aos de resistencia reafirman la voluntad poltica de los pueblos indgenas
de conservar su identidad colectiva, rescatar la dignidad como pueblos diversos y proteger sus
derechos, a pesar de las respuestas represivas, y de las expresiones de violencia desde el Estado.
32 Vase, dictamen del Tribunal Permanente de los Pueblos (TPP). Sesin Colombia. Audiencia Sobre Genocidio Indgena.
Atanquez 18 y 19 de julio de 2008.
33 Consejo Regional Indgena del Cauca (CRIC). Comunicado publico. Por nuestra madre tierra con autonoma. Declaracin
pblica. Lunes 12 de Febrero de 2007.
La presente seccin de este documento tiene entonces el propsito de reforzar jurdicamente el
anlisis poltico, para demostrar la forma en que los organismos estatales colombianos criminalizan
la protesta social indgena y el ejercicio del derecho propio. En este sentido, se plantea que las
principales polticas que criminalizan la protesta social, se aplican de manera indistinta a todos
los sectores sociales (estudiantes, campesinos, sindicalistas, afrodescendientes e indgenas), que
legtimamente, a travs de la protesta social y de la organizacin, buscan reivindicar sus derechos
humanos fundamentales.
Joven indgena en Colombia, luego de ser agredido por Policas
Asimismo, consideramos que las polticas de Estado que criminalizan la protesta social indgena
los afecta doblemente y de forma desproporcionada, por cuanto la criminalizacin vulnera los
derechos colectivos y el ejercicio del derecho propio o derecho mayor, afectando la pervivencia
misma de los pueblos indgenas como culturas diferentes.
Para efectos de este anlisis, en la primera parte de esta seccin se hace referencia a la situacin
actual de los pueblos indgenas en el contexto colombiano, y a su derecho mayor o ley de origen.
La segunda parte analiza desde una perspectiva histrica los principales instrumentos y polticas
que han criminalizado la protesta social en Colombia, especficamente durante los estados de
excepcin.
Seguidamente, se hace un anlisis de los principales instrumentos jurdicos que en el contexto actual
criminalizan las legtimas reivindicaciones del movimiento indgena. Estos son: la Poltica de Seguridad
Democrtica, el Plan Colombia, el TLC y el Cdigo Penal Colombiano.En relacin con los pueblos
indgenas, se hace una presentacin del Estatuto de Desarrollo Rural y de otros proyectos de ley,
contrarios a las reivindicaciones legtimas de los pueblos indgenas.
Finalmente, se analiza como caso emblemtico de criminalizacin de la protesta social los hechos
sucedidos en el Cauca durante los procesos de liberacin de la madre tierra desde junio de 2005
hasta septiembre de 2008.
CAPTULO 2
ANLISIS JURDICO NORMATIVO
41
II.1.1 Los Pueblos Indgenas en la Actualidad
Poblacin actual:
De acuerdo con el censo realizado en el 2005, por el Departamento Nacional de Estadsticas
(DANE), en Colombia habitan 1.378.884 personas indgenas, pertenecientes a 87 pueblos,
ubicados en su gran mayora en areas rurales. En el pas se hablan 64 lenguas amerindias que
segn la Constitucin Poltica son oficiales en los territorios indgenas
34
. Por su parte, la Organizacin
Nacional Indgena de Colombia (ONIC) seala que en Colombia habitan 102 pueblos indgenas y
que la cifra presentada por el DANE no responde a la realidad. La ONIC tambin ha sealado que
en la actualidad 18 pueblos indgenas se encuentran en riesgo de extincin fsica y cultural, como
consecuencia de la discriminacin estructural, la falta de implementacin de polticas pblicas, el
conflicto armado colombiano, y la implementacin de polticas de desarrollo externas y ajenas a la
realidad indgena.
En relacin con los derechos territoriales, el Estado colombiano ha titulado en calidad de
Resguardos, cerca de treinta y un millones de hectreas en beneficio de dichos pueblos
35
. De este
total aproximadamente 30.800.000 hectreas corresponden a su Derecho de Propiedad Histrica
como primeros ocupantes de Amrica y cerca de 200 mil hectreas han sido adquiridas por el
Instituto Colombiano de Reforma Agraria (INCORA) y el Instituto Colombiano de Desarrollo Rural
(INCODER), desde el ao de 1961 hasta la fecha. No obstante los avances logrados en esta
materia, debe reconocerse la persistencia del problema territorial en varias regiones, lo que afecta
a un alto nmero de personas indgena del pas. Segn cifras del mismo Estado, en Colombia
445.084 indgenas viven por fuera de sus resguardos, es decir, no poseen un territorio colectivo
reconocido
36
.
Por otro lado, los pueblos indgenas han denunciado constantemente la forma en que sus vidas y
sus territorios han sido afectados por la expansin del conflicto armado. El mapa de los territorios
de los pueblos indgenas, coincide en gran medida con el de los grupos armados. En este sentido,
esta expansin tiene que ver fundamentalmente con el control de sus territorios ancestrales, por las
ventajas que stos representan para los grupos ilegales como zonas de refugio o como corredores
para el trfico de armas, droga, contrabando y movilizacin de sus efectivos, o para ejercer desde
all el control de zonas econmicas
37
y militarmente estratgicas. Al respecto, es importante sealar
34 Cabe aclarar que segn el DANE, en Colombia solo residen 87 pueblos indgenas identifcados plenamente; junto con per-
sonas pertenecientes a los otavaleos y a otros pueblos indgenas de Ecuador, Bolivia, Brasil, Ecuador, Mxico. Panam, y
Per. Vase, Departamento Administrativo de Estadsticas (DANE). Colombia Una Nacin Multicultural su diversidad tnica y
cultural, mayo de 2007.
35 De acuerdo con el DANE en Colombia existen 710 resguardos titulados ubicados en 27 departamentos y en 228 municipios
del pas, que ocupan una extensin de aproximadamente 34 millones de hectreas, el 29,8% del territorio nacional. Vase,
Departamento Administrativo de Estadsticas (DANE). Colombia Una Nacin Multicultural su diversidad tnica y cultural, mayo
de 2007.
36 Vase, Departamento Administrativo de Estadsticas (DANE). Colombia Una Nacin Multicultural su diversidad tnica y
cultural, mayo de 2007.
37 Tambin son importantes cuestiones como la relacin que existe entre los territorios de grupos tnicos, reas geoestratgicas
y la existencia de ecosistemas en estado de conservacin. Lo anterior, es desde el punto de vista del Proceso de Comunida-
des Negras, PCN otro de los factores causales de la coincidencia entre zonas ambientales estratgicas y reas de conficto.
La guerra del pacifco esta directamente relacionada con el conficto de intereses econmicos sobre la regin, es una disputa
por territorios estratgicos tanto para la economa formal como para la produccin y el trafco de productos de la economa
ilegal Al respecto ver: Grueso Libia, revista Grupo Internacional de Trabajo sobre Asuntos Indgenas IWGIA4/03, Los pueblos
indgenas y el conficto armado, en territorios de vida, Alegra y libertad.
la forma en que la guerra poltica actual se ha transformado en una guerra donde la disputa por los
recursos econmicos acapara gran parte de las acciones militares.
Ley de Origen o Derecho Mayor o Derecho Propio:
Hemos sealado que en Colombia, la criminalizacin de la protesta social se presenta de forma generalizada,
es decir, se criminaliza a defensores de derechos humanos, sindicalistas, campesinos, afrodescendientes,
estudiantes e indgenas, sin precisar diferencias de ningn tipo. En este sentido, consideramos que, en
la prctica, los pueblos indgenas se ven afectados de manera diferenciada y desproporcionada, debido
a que la criminalizacin de sus reivindicaciones afecta sus sistemas organizativos, sociales y culturales. Es
por ello que sostenemos que con este tipo de polticas se criminaliza el ejercicio del Derecho Propio,
especialmente en el marco de las reivindicaciones del territorio ancestral.
Los pueblos indgenas de Colombia, a pesar de sus diferencias culturales, coinciden en que la Ley
de origen, Derecho Mayor o Derecho Propio, es la ciencia tradicional de la sabidura y el conocimiento
ancestral indgena, para el manejo de todo lo material y espiritual, cuyo cumplimiento garantiza el
equilibrio y la armona de la naturaleza, el orden y la permanencia de la vida, del universo, y de ellos
mismos como pueblos indgenas guardianes de la naturaleza y de toda la humanidad. Este derecho
regula las relaciones entre los seres vivientes desde las piedras hasta el ser humano, en la perspectiva
de la unidad y la convivencia en el territorio ancestral legado desde la materializacin del mundo.
As. el Derecho Propio est constituido por las formas de existencia y resistencia de cada Pueblo,
por las manifestaciones culturales y de relacionamiento con la naturaleza y con el entorno, que
constituye un elemento fundamental en la cosmovisin propia, por los legados de autoridad y
direccin de cada Pueblo, por la historia y la memoria de los antepasados.
Las autoridades tradicionales de los pueblos indgenas manejan todo lo material y espiritual,
interpretan y hacen cumplir la Ley de Origen mediante procesos ancestrales, orientan y velan por el
bienestar de los Pueblos, para garantizar y asegurar el equilibrio, el orden de la vida, del universo
y de los Pueblos mismos. Apropian el saber colectivo, guardan las creencias y son la fuente de
conocimiento indgena.
Con base en lo anterior, los pueblos indgenas definen, a partir de sus mandatos ancestrales, caminar
la palabra, juntarse en sus espacios sagrados, y aliarse con otras organizaciones y sectores sociales
para reivindicar sus justas demandas.
Para nosotros, la tierra es la madre y contra ella se comete un crimen del que vienen todos los
males y miserias. Nuestra madre, la de todos los seres vivos, esta sometida, le impiden producir
alimentos, riqueza y bienestar para todos los pueblos y seres vivos. Le roban la sangre, la carne,
los brazos, los hijos y la leche. Pero nosotros decimos, mientras sigamos siendo indgenas, o sea,
hijos de la tierra, que nuestra madre no es libre para la vida, que lo ser cuando vuelva a ser suelo
y hogar colectivo de los pueblos que la cuidan, la respetan y viven con ella y mientras no sea as,
tampoco somos libres sus hijos.
38

En este sentido, es preciso sealar que los pueblos indgenas no invaden, no ocupan ilegalmente
tierras, sino que ejercen su derecho propio en su territorio ancestral, ejercen su derecho a la
autonoma y a su identidad cultural, porque mantienen una relacin especial y sui generis con su
territorio, la cual ha sido reconocida por organismos internacionales.
38 Pensamiento de los miembros del pueblo indgena Nasa.
CAPTULO 2
43
II.1.2. Polticas Pblicas que Criminalizan la Protesta Social
y el Ejercicio del Derecho Propio.
En primer lugar, entendemos por criminalizacin a las respuestas del Estado, de hecho y de derecho,
que privilegian el tratamiento policial y represivo de las justas y legtimas reivindicaciones de los
sectores sociales y de los pueblos, para lo cual el Estado colombiano ha aumentado significativamente
el pie de fuerza, ha creado unidades especiales de represin, ha construido estrategias jurdicas de
judicializacin de los lderes, ha acudido a un proceso permanente de estigmatizacin de la protesta
social y del ejercicio de la ley de origen, derecho propio o derecho mayor
39
En este mismo sentido,
consideramos la criminalizacin como una estrategia estatal, aplicada por el gobierno y la fuerza
pblica, que implica la modificacin y el uso de las leyes para detener y condenar penalmente a
los lderes sociales y defensores de derechos humanos. Esta estrategia tambin radica en acciones
de hecho, que consisten en sealar, hostigar, perseguir, encarcelar, torturar y asesinar a quienes
actan motivados por opciones de vida diferentes, comparndolos con delincuentes o terroristas,
lo cual permite que gran parte de la sociedad vea estas opciones de vida diferentes como fuente
del conflicto social.
Para el anlisis de este tema, se tendrn en cuenta dos grandes perodos, que ejemplifican la puesta
en marcha de un sinnmero de leyes y polticas pblicas que criminalizan las reivindicaciones sociales
en Colombia. El primer perodo se inicia en 1957 con la puesta en marcha del Frente Nacional
40
, y la
expedicin de un sinnmero de estados de sitio. El segundo Periodo se inicia con la expedicin de la
actual Constitucin Poltica de Colombia y abarca las a polticas del gobierno de lvaro Uribe, como
son la Poltica de Defensa y Seguridad Democrtica, el Plan Nacional de Desarrollo, el Tratado de
Libre Comercio con Estado Unidos (TLC), el Estatuto de Desarrollo Rural, entre otras polticas que
criminalizan la protesta social indgena de forma directa o indirecta.
Primer perodo (1957-1991). Los estados de sitio
En Colombia el rgimen de excepcin y los estados de sitio
41
se constituyeron en los principales
mecanismos legales de criminalizacin de la protesta social. Segn estudios realizados, estos
instrumentos se instauran con mucha ms fuerza a partir de 1949, y si se suman los perodos bajo
los cuales el pas ha permanecido en estados de excepcin durante la segunda mitad del siglo XX,
resultan 36 aos, y solo entre 1984 y 1996 se dictaron 274 decretos de excepcin.
La instauracin de los estados de excepcin en Colombia, se inicia con ms rigor en 1957, con el
establecimiento del Frente Nacional. Este perodo poltico empieza con la presidencia de Alberto
Lleras Camargo, quien manifiesta su intencin de instaurar un gobierno democrtico que supere
39 La criminalizacin se produce por tanto mediante una serie de medidas objetivas y explcitas (las disposiciones legales,
internamiento en prisin, arrestos) o de manera ms sutil (alejamiento del delincuente del mercado laboral, prdida de rela-
ciones familiares o de amistades). Por otro lado, la criminalizacin primaria sera la producida por las medidas legislativas
que tipifcan el delito (las leyes penales), mientras que la criminalizacin secundaria sera la llevada a cabo por la polica y los
tribunales.
40 En 1957 en Colombia, se reconstituye la normalidad constitucional luego del rgimen militar impuesto por el General Rojas
Pinilla (1953- 1957), y en 1957 luego de una Guerra civil conocida como la violencia, la cual dejo aproximadamente 300.000
muertos, los partidos polticos tradicionales (el Liberal y el Conservador) frman un acuerdo de paz en el que pactan alternarse
el poder. Este perodo se conoce como el Frente Nacional.
41 El estado de excepcin es una situacin constitucional extraordinaria en la cual el gobierno obtiene ciertas prerrogativas
destinadas al restablecimiento del orden pblico. Hasta la expedicin de la Constitucin Poltica de 1991, estos regimenes
excepcionales en Colombia, fueron denominados estados de sitio.
las anteriores pocas de autoritarismo y violencia. No obstante, el presidente Lleras Camargo
comienza por incorporar mediante una ley ordinaria la legislacin de excepcin que haba sido
promulgada durante los primeros nueve aos de la violencia.
42
Adicionalmente, decreta en cinco
oportunidades el estado de excepcin
43

El siguiente perodo presidencial es asumido por Guillermo Len Valencia, quien en mayo de 1963,
y con el objeto de controlar un paro cvico en los municipios de la zona petrolera del departamento
de Santander, decreta el estado de sitio.
44
El 21 de mayo de 1965 se declara el estado de sitio
nuevamente con el objeto de combatir en Medelln una manifestacin de estudiantes que repudiaban
la invasin de Estados Unidos a Repblica Dominicana. No obstante, la especificidad local y material
de la perturbacin, el estado de sitio fue levantado tres aos y medio despus. Durante esta poca
se crearon los Consejos Militares de Guerra, encargados de juzgar a civiles por delitos relativos
al orden pblico a travs de un procedimiento verbal y sumario (declarado inconstitucional en
1987). El estado de sitio decretado nuevamente en 1965, adems de las restricciones a la libertad
ciudadana, a los derechos laborales y a la economa, sirvi para reorganizar a las fuerzas armadas, a
travs de la expedicin de un Estatuto Orgnico de la Defensa Nacional.
En 1966 inicia su mandato presidencial Carlos Lleras Restrepo, quien hereda el estado de
sitio decretado por su predecesor y lo utiliza asiduamente para enfrentar las manifestaciones
estudiantiles. En este contexto, se dictan decretos que restringen la libertad de reunin, se prohbe
toda publicacin que incite a subvertir el orden pblico, se detiene sin orden judicial a un sinnmero
de personas sospechosas, se prohbe visitar Cuba, entre otras cosas. Dos aos ms tarde, el
presidente empieza a hablar de la importancia de levantar el estado de sitio; sin embargo, se
condiciona esta propuesta a la expedicin de una ley que contenga las medidas de excepcin
dictadas con anterioridad. Esto se hizo mediante la Ley 48 de 1968, pero a pesar de esta ley, el 5
de octubre de 1969 se declara nuevamente el estado de sitio
45
.
En 1970 es elegido Misael Pastrana y estallan las protestas populares, el estado de sitio es declarado
el 21 de abril y es levantado el 15 de mayo del ao siguiente. El 9 de julio es declarado nuevamente
el estado de sitio, esta vez con fundamento en la agitacin poltica reinante. La normalidad es
restablecida; sin embargo, en febrero de 1971, el estado de sitio es decretado nuevamente,
aduciendo amenazas de huelga de estudiantes y profesores de la universidad del Valle. Tres aos
durara esta nueva declaratoria, durante los cuales se crean medidas destinadas a reprimir las
manifestaciones y las huelgas.
En 1974 es elegido como presidente de la repblica Alfonso Lpez Michelsen, y el 12 de junio de ese
ao, luego de varias manifestaciones estudiantiles, decreta el estado de sitio en los departamentos
de Antioquia, Valle y Atlntico. Dos semanas despus y por los mismos motivos se decreta el
estado de sitio en todo el pas. Para esta poca se reviven los Consejos de Guerra y se aumenta
42 Vase, la Ley 141 de 1961 Por la cual se adopta una legislacin de emergencia y se dictan otras disposiciones. Artculo 1:
Adptense como leyes los Decretos Legislativos dictados con invocacin del artculo 121 de la Constitucin, desde el nueve
(9) de noviembre de mil novecientos cuarenta y nueve (1949) hasta el veinte (20) de julio de mil novecientos cincuenta y ocho
(1958), en cuanto sus normas no hayan sido abolidas o modifcadas por leyes posteriores. Derogada
43 Conocido en la poca como estado de sitio. Mediante este mecanismo el poder ejecutivo obtena prerrogativas legislativas
especiales para restablecer el orden pblico turbado.
44 Durante esta poca, los movimientos obreros y estudiantiles reaparecen y adquieren fuerza nacional e internacional en medio
de un contexto internacional propicio para las reivindicaciones sociales y polticas.
45 El estado de sitio se decreta a raz del secuestro del hijo del Cnsul Honorario de Suiza, el 22 de octubre esta persona es
liberada, pero el estado de sitio se prolonga durante 6 meses ms.
CAPTULO 2
45
considerablemente la lista de delitos bajo su competencia, se amplan tambin las sanciones para
las llamadas contravenciones de orden pblico; se autorizan los allanamientos a cualquier hora del
da. Este estado de sitio dur un ao y tres meses, y posteriormente es declarado nuevamente con
base en una huelga del Instituto de Seguros Sociales.
El momento ms lgido de la represin se vivi con motivo del paro nacional del 14 de septiembre
de 1977. En esta ocasin, el Estado colombiano respondi incrementando considerablemente las
medidas represivas, y criminalizando las acciones del movimiento social y popular.
En este contexto de represin, en 1978 asume su perodo presidencial Julio Cesar Turbay Ayala
46
,
quien como consecuencia del paro cvico de 1977 continu imponiendo medidas represivas
sustentadas en el Estatuto de Seguridad, expedido dos meses despus de su posesin, mediante
el decreto 1928 de 1978.
47
Con este instrumento, el Estado le daba total autonoma a las
fuerzas militares para el manejo del orden pblico. De esta manera se masificaron las torturas, las
detenciones arbitrarias y los asesinatos polticos. Al mismo tiempo y ante la amenaza externa, se
dise una poltica internacional fundada en la constitucin de un eje conservador Washington-
Bogot, de contencin militar a la expansin del conflicto.
48

Durante el gobierno de Turbay, y a raz de la aplicacin del Estatuto de Seguridad, se implant
en Colombia la denominada guerra sucia. Bajo el amparo de esta doctrina, los movimientos
sociales fueron considerados como enemigo interno, y a finales de la dcada de los setenta las
desapariciones forzadas, los asesinatos, los arrestos, las condenas para los lderes de los movimientos
sociales aumentaron en nmero y en frecuencia. Cabe sealar que, con base en el Estatuto de
Seguridad, se detuvo en Colombia a unas 8.000 personas por razones polticas
49
.
Para 1982, con el presidente Belisario Betancur al mando del pas, la estrategia represiva estatal se
haba agotado. La creciente oposicin internacional por las violaciones a los derechos humanos,
el crecimiento de la guerrilla y el debilitamiento del Gobierno, obligaron al Estado Colombiano a
cambiar de estrategia. En ese sentido, Betancur, poco despus de su posesin, crea una comisin
de paz, proclama una amplia ley de amnista, emprende dilogos con grupos armados y firma
acuerdos de desmovilizacin. Sin embargo, el 30 de julio de 1984
50
es declarado nuevamente el
estado de sitio a raz de la muerte del entonces Ministro de Justicia Rodrigo Lara Bonilla. Durante
este perodo se inicia la guerra contra el narcotrfico y la guerra sucia
51
En 1997 es elegido presidente de Colombia Virgilio Barco, quien recibe el poder durante un
perodo especialmente violento de la historia nacional, en el cual narco-terrorismo y guerra sucia
46 El Presidente Julio Cesar Turbay Ayala, levant el estado de sitio, un mes antes de terminar su perodo presidencial.
47 Este estatuto es considerado una copia criolla de estatutos similares promulgados por aquella poca en regimenes militares
del sur del continente. Vase, Mauricio Garca Villegas. El Caleidoscopio de las justicias en Colombia. Constitucionalismo
perverso. Normalidad y Anormalidad constitucional en Colombia 1957-1997, pgina 323.
48 GALLON GIRALDO, Gustavo, Entre movimientos y Caudillos. 50 aos de bipartidismo, izquierda y alternativas populares en
Colombia, CINEP-CEREC, Bogot 1989, P.254
49 Comisin Andina de Juristas 1988 pgina 101.
50 El Estado colombiano en 1984, a travs de la Ley 2 de 1984, cre los jueces especializados y estableci un procedimiento
especial para la investigacin y el juzgamiento de los delitos de secuestro extorsivo, extorsin y terrorismo. Mediante sucesi-
vos decretos posteriores se extendi la competencia en relacin con otros delitos.
51 Para 1980 se reportaban aproximadamente 6.800 detenciones polticas, 92 asesinatos y 6 desapariciones. En 1983 durante
las negociaciones de paz se reportaron 1325 detenciones y un centenar de personas desaparecidas. En esta poca fue ase-
sinado un sin nmero de personas pertenecientes a la Unin Patritica (UP), y varios candidatos presidenciales como Carlos
Pizarro, Bernardo Jaramillo, entre otros. A partir de 1988 la guerra se manifesta a travs de masacres.
eran la constante. Es importante sealar que desde el inicio de su perodo presidencial, el entonces
Ministro de Gobierno Csar Gaviria reconoci la existencia de 140 grupos paramilitares.
52

En 1997 la Corte Suprema de Justicia declar la inconstitucionalidad de la competencia de la justicia
penal militar para juzgar civiles. No obstante, en su remplazo se crea una jurisdiccin especial
llamada jurisdiccin de orden pblico, y buena parte de las normas del Estatuto de Seguridad son
reproducidas en el Estatuto de Defensa de la Democracia.
53
Este estatuto hace inocuo el recurso
de habeas corpus y autoriza a los militares a realizar allanamientos sin orden judicial. Esta medida
fue declarada inconstitucional por la Corte Suprema de Justicia.
El Estatuto de Defensa de la Democracia creaba una cantidad de tipos penales que dejaban
en evidencia que el Estatuto estaba hecho para perseguir a la disidencia poltica.
54
Asimismo,
se estableci la competencia de los jueces de orden pblico para conocer los delitos contra
la existencia y seguridad del Estado y de los delitos polticos como rebelin, sedicin y
conexos, mediante Decreto 2940 de 1988. Por su parte, el decreto 1859 de 1989 aument la
punibilidad para los delitos polticos, y mediante el decreto 2790 de 1990 se cre el Estatuto
de para la Defensa de la Justicia, que integr la jurisdiccin de orden pblico y los jueces
especializados, fortaleciendo la figura de la reserva de la identidad de los intervinientes en los
procesos penales.
Los pueblos indgenas en el perodo (1957- 1991. Los estados de sitio
La Constitucin Poltica de 1886 no mencionaba a los pueblos indgenas, para esta poca los
indgenas eran considerados como proyectos de ciudadanos; es decir, brbaros, incivilizados, que
paulatinamente, y gracias al esfuerzo de los misioneros, iran civilizndose e integrndose a la
sociedad mayoritaria. As, la ley que rega los asuntos indgenas antes de la Constitucin de 1991 era
la ley 89 de 1890. Esta ley, en su artculo primero, expresaba: La legislacin general de la Nacin
colombiana no regir entre los salvajes que vayan reducindose a la vida civilizada por medio las
misiones. En consecuencia, el gobierno de acuerdo con la autoridad eclesistica, determinar la
manera como estas incipientes sociedades deban ser gobernadas
55
.
En este contexto, Manuel Quintn Lame Chantre (1883-1967) organiz en el Cauca una serie de
reivindicaciones y manifestaciones para recuperar las tierras y resguardos de los pueblos indgenas
52 Mauricio Garca Villegas. El Caleidoscopio de las justicias en Colombia. Constitucionalismo perverso. Normalidad y Anorma-
lidad constitucional en Colombia 1957-1997, pgina 323. Es importante sealar, que desde comienzos de la dcada de los
sesenta la Fuerza Pblica y los organismos de seguridad del Estado han sido formados bajo los parmetros de la doctrina
de la Seguridad Nacional y la aplicacin de los fundamentos del Conficto de baja intensidad. Dentro de tal propsito se han
implementado mecanismos prestos a la eliminacin del "enemigo interno", representado en la existencia del comunismo, la
subversin o insurgencia. As, en el marco de dicha estrategia a comienzos de la misma dcada se recomienda por parte de
asesores militares norteamericanos la conformacin de organizaciones de "tipo antiterrorista" y para la "lucha anticomunista".
En desarrollo de tal propsito es decretado el decreto 3398 de 196S, el cual fue convertido posteriormente en legislacin per-
manente a travs de la ley 48 de 1968, por medio de los cuales se dio el fundamento legal para la organizacin de la "defensa
nacional", la "defensa civil" y la promocin en la organizacin de las "'autodefensas".
53 Mediante Decreto 180 de 1988, se expidi el Estatuto para la Defensa de la Democracia ms comnmente conocido como
estatuto antiterrorista.
54 Colectivo de Abogados Jos Alvear Restrepo. Redes de Esperanzas Tejidos de Memoria, Bogot diciembre de 2005.
55 Artculo 1 de la ley 89 de 1890. Actualmente los artculos 1. 5 y 40 de esta ley han sido declarados inexequibles por La Corte
Constitucional, mediante sentencia C-139 de 1996 M.P Carlos Gaviria Daz.
CAPTULO 2
47
del Cauca. Quintn Lame combin la movilizacin con el derecho
56
. En 1914 se inici la Quintiada,
nombre dado a una serie de levantamientos en diferentes municipios del Cauca.
La sublevacin indgena fue conjurada por un general de apellido Pez con falsas promesas de
restablecimiento de los resguardos que contaban con cdulas reales
57
. Ante el incumplimiento, se
lanz una nueva compaa para la recuperacin de Tierradentro.
Para enfrentar la revuelta indgena y arguyendo la falta de seguridad en la zona los terratenientes,
fueron autorizados por el Ministro de Gobierno Miguel Abada Mndez para armar a los trabajadores
y ejercer funciones de polica. A mediado del siglo XX y durante la poca de la Violencia caracterizada
por la lucha bipartidista, se continu con el despojo de los territorios indgenas. De este modo, los
llamados pjaros expulsaron por medio del asesinato a los indgenas de sus territorios.
A partir de los primeros aos de los setentas, los indgenas del Cauca, sometidos a la explotacin de
los terratenientes y en condiciones de vida precaria, retoman la iniciativa de luchar por recuperar
sus tierras. Para esta poca haban recuperado un total de 1.471 hectreas. Ante esta situacin, los
terratenientes y propietarios reaccionaron apoyados en acciones militares y en la prctica de armar
civiles. Miles de indgenas fueron detenidos, golpeados y asesinados, algunos moran en las crceles
debido a las precarias condiciones de detencin. A raz de esta situacin surge el Consejo Regional
Indgena del Cauca
58
.
56 Pasado Judicial Manuel Quintn Lame Alcalda del municipio de Ortega, Tolima. CERTIFICA: Que en el proceso que por va-
gancia y maleante se inici en esta Alcalda contra Manuel Quintn Lame el 21 de enero de 1938, se halla el siguiente pasado
judicial contra dicho individuo: 1 SUMARIO por asalto en Cuadrilla de malhechores, reduccin y estafas que segn informes
telegrfcos del Juez y Alcaldes Municipales de Inz le fue iniciado y adelantado por Funcionarios de la Polica Nacional en
1916. 2 Sumario por varios hechos ocurridos en el Cagun en 1923. Informe telegrfco del seor Juez penal del Circuito
de Neiva. 3 Sumario por amancebamiento. -Informe telegrfco del seor Juez penal del Circuito de Neiva. 4 Sumario por
soborno. En 1929 Curso en el Juzgado Penal del Circuito de Ibagu, segn informe telegrfco del mismo Juzgado. 5 Causa
por [sic azonada] en 1930 curs en el Juzgado Superior de Neiva, segn informes de las autoridades de all, telegrfco. 6
Sumario por homicidio, heridas y otros hechos. Segn informe telegrfco del Juzgado Segundo Penal del Circuito del Guamo.
7 Sumario por suposicin de Ttulos segn informe telegrfco, en 1931 curso en el Juzgado Penal del Circuito de Neiva. 8
Sumario por Motn, Seduccin y Tumulto. Segn informe telegrfco. Curso en el Juzgado Penal del Circuito de Neiva. 9 Su-
mario por varios delitos. Segn informe telegrfco en 1931 curs en el Juzgado Penal de Circuito del Guamo. 10 Sumario por
hurtos. Segn informe escrito, en 1932 curs en el Juzgado Penal de Circuito del Guamo. 11 Sumario por abuso de confanza.
Segn informe escrito, en 1933 curs en el Juzgado Penal de Circuito del Guamo. 12 Sumario por seduccin. Segn informe
escrito, en 1935 curs en el Juzgado Penal de Circuito del Guamo. 13 Sumario por varios delitos. Segn informe escrito,
en 1935 curs en el Juzgado Penal de Circuito del Guamo. 14 Sumario por incendio. Segn informe escrito, en 1938 curs
en el Juzgado Penal de Circuito del Guamo. 15 Sumario por incendio. Segn informe escrito, en 1938 curs en el Juzgado
Penal de Circuito del Guamo. 16 Sumario por daos en propiedad ajena. Segn informe escrito, en 1938 curs en el Juzgado
Penal de Circuito del Guamo. Por los anteriores antecedentes y los que fueron hallados en los radicadores de esta Alcalda
referentes ellos a algunos de los sumarios informados por el seor Juez Penal del Circuito del Guamo, este despacho conden
a Lame, pro providencia del 13 de julio de 1938 a sufrir dos aos de confnamiento en la Colonia Agrcola Penal y a no residir
perpetuamente en este municipio, pero la Gobernacin del departamento por resolucin No 145 de 25 de agosto del mismo
ao, absuelve a lame revocando el fallo de primera instancia. Desde entonces para ac, el mismo Manuel Quintn Lame ha
sufrido las siguientes sindicaciones, segn comprobacin en los radicadores respectivos de esta Alcalda. 1 sumarios por
dao en propiedad ajena iniciado el 28 de julio de 1939 y remitido al Juzgado Penal de Circuito del Guamo, del mismo ao.
Denunciante Gentil Castro. 2 En estos ltimos das se inicia por esta Alcalda un sumarios por Hurto de una vaca en el cual
despus de la indagatoria, hubo de liberrsele por no haber merito para dictarle auto de detencin.
57 Fajardo Snchez Luis Alfonso. Manuel Quintn Lame y los Guerreros de Juan Tama. Nosa y jara editores. Madrid 1999, pagina 89.
58 El Consejo Regional Indgena del Cauca promovi adems el nacimiento de la organizacin indgena en todo el pas; siguien-
do su ejemplo, muchos otros pueblos se organizaron en consejos regionales. En Octubre de ese mismo ao se cre la Unin
indgena del Choco, -UNDICH- y en Noviembre se constituy el Consejo Regional Indgena del Vaups -CRIVA-. As mismo,
en 1974 los indgenas Arhuacos, Wiwas y Koguis de la Sierra Nevada de Santa Marta conformaron la Confederacin indgena
Tairona CIT-. En este mismo sentido, los indgenas Zenes de Crdoba y Sucre comenzaron a consolidar su Organizacin
El Consejo Regional Indgena del Cauca en adelante CRIC resisti de forma organizada a la
represin estatal que vino luego de las recuperaciones. La represin estatal estuvo precedida de
detenciones arbitrarias, asesinatos, falsas sindicaciones y constante hostigamiento. Entre 1971 y
1977 fueron asesinados ms de 50 lderes, entre ellos el Presidente del CRIC. A finales de la dcada
de los setenta e inicios de los ochenta, la militarizacin y la represin contra los indgenas se enmarc
en el Estatuto de Seguridad del Presidente Turbay. El CRIC fue sealado como una organizacin
comunista y por ende se presuma vinculada a grupos guerrilleros. Esta presuncin sirvi de excusa
para que en contra de los indgenas del Cauca se cometieran una serie de asesinatos, desapariciones
y detenciones.
En 1975, el pueblo indgena Embera Katio en el departamento del Choco es vctima de los
terratenientes que pretenden ejercer control de la produccin de oro propiedad de los indgenas.
En ese mismo ao, el pueblo Coconuco de Purace es vctima de fuertes agresiones de la Fuerza
Pblica y de los pjaros, dichas agresiones son las repuestas a las recuperaciones de territorio
realizadas por los indgenas.
59
Entre 1978 y 1982, los pueblos indgenas del Cauca, Tolima, Caldas
y Choco son afectados gravemente como resultado de la aplicacin del Estatuto de Seguridad
del Gobierno de Turbay. Las detenciones arbitrarias y las torturas cubren la mayora de los casos.
En estos aos la violencia la vivieron los pueblos indgenas de Choco y Cauca, especialmente,
y como resultado de la intervencin del ejrcito y de otros actores violentos (terratenientes y
narcotrfico).
En 1987 ocurre la matanza del alto Andagueda bajo la responsabilidad de un grupo denominado
Los Montoyas entrenados por el Ejrcito. En este evento pierden la vida ms de 70 miembros del
pueblo Embera y otros 18 fueron desaparecidos.
Es importante sealar que el Gobierno de Turbay Ayala, hacia finales de los setenta, da tratamiento
contrainsurgente a las luchas indgenas por parte del Estado, especialmente con las masivas
detenciones de lderes del CRIC. Este tratamiento corresponde ms a un discurso de legitimacin
de la represin que a una interpretacin del conflicto y de lo actores, pues se trata de defender la
propiedad territorial individual y reprimir a los indgenas, denominados por el Estado invasores.
El 28 de noviembre de 1991, el pueblo indgena Arhuaco es severamente afectado. Sus dirigentes
Huges Chaparro, ngel Mara Torres y Luis Napolen Torres, que se lideraban un conflicto de tierras
en el departamento del Cesar con los terratenientes, fueron asesinados cuando viajaban desde
Valledupar a Bogot para asistir a varias reuniones con funcionarios del Gobierno y acompaar
los procesos que en esos momentos adelantaban otros pueblos indgenas, para participar en la
Asamblea Nacional Constituyente.
El Cabildo Mayor de San Andrs de Sotavento. En Tolima en 1975, se unifcaron los cabildos de ese departamento y Naci
el Consejo Regional Indgena del Tolima.-CRIT. En 1980 el Consejo Regional Indgena del Cauca -CRIC- y el Consejo Re-
gional Indgena del Tolima -CRIT- convocaron a una reunin en Bogot para denunciar la situacin de los indgenas . All se
acord realizar el Primer Encuentro Indgena Nacional, el cual se llev a cabo el da 12 de Octubre de 1980, en Tolima. A este
encuentro se hicieron presentes delegados indgenas de Venezuela y Ecuador. En este evento se dio vida a la Coordinadora
Indgena Nacional. Durante los aos siguientes se constituyeron nuevas organizaciones como el Consejo Regional Indgena
del Occidente de Caldas, -CRIDOC- la Organizacin Embera Waunana del Choco,-OREWA- el Consejo Regional Indgena
del Orteguaza Medio -CRIOM- entre otras. Vase, Gamboa Martnez Juan Carlos, Estado Etnias Y Diversidad, Ocho Ensayos
sobre la Realidad tnica en Colombia, Escuela Superior de Administracin Pblica -ESAP- Subdireccin acadmica, Facultad
de Estudios Avanzados, Bogot Diciembre 10 de 1993 Pginas 177 y ss.
59 Centro de Cooperacin al indgena, CECOIN, Grupo Internacional de Trabajo sobre Asuntos Indgenas IWGIA, Violencia
poltica contra los pueblos indgenas en Colombia 1974-2004, Bogota, febrero de 2005, pgina 30.
CAPTULO 2
49
Los dirigentes Arhuacos nunca llegaron a Bogot. El pueblo, a raz de la inefectividad en la
investigacin, se organiz para buscar a sus lderes, y el 13 de diciembre de 1990, en el municipio
de Bosconia, la delegacin se enter que el 2 de diciembre de 1990 se haban encontrado tres
cadveres en las cercanas de esa localidad; uno en Bosconia, un segundo en la municipalidad de El
Paso y un tercero en Loma Linda, cerca del ro Ariguari.
60
Algunas cosas parece que fueron positivas, pero otras parece que fueron negativas. Dentro
de las negativas podemos contar que cuando nosotros tenamos lderes preparados que por
lo menos interpretaban parte de la problemtica, de las necesidades nuestras a los gobiernos
a travs de distintos documentos, quiz en el peor momento nos quitan a lderes como Luis
Napolen Torres, ngel Mara Torres y Huges Chaparro. De hecho, eso sirvi para que los otros
lderes se apabullaran, se acallaran y no se volviera a escuchar su voz. 61
Con estos testimonios es que afirmamos que la criminalizacin de las reivindicaciones al interior de
los pueblos indgenas vulnera el ejercicio del derecho propio, y los afecta de forma desproporcionada
en la medida en que agrede su existencia como pueblos.
El sistema de informacin sobre pueblos indgenas de CECOIN seala que entre 1974 y el 2004
fueron asesinadas 2.676 personas. Tambin para los pueblos indgenas, este periodo se inscribe en
la doctrina contrainsurgente. Los casos de asesinatos y amenazas directas por parte del Ejrcito, la
Armada y la Polica son la constante. Las detenciones arbitrarias y las torturas cubren la mayora de
los casos.
Segundo perodo (1991- 2008)
El segundo perodo se inicia con la Constitucin de 1991, la cual fue elaborada bajo estado de sitio.
62

Cabe sealar que a partir de la expedicin de la Constitucin de 1991, la Corte Constitucional
decidi ejercer un control judicial ms estricto del uso de facultades por el gobierno para decretar
estados de excepcin. En particular, decidi adelantar un control material de las declaratorias de
emergencia por parte del Presidente, en virtud del cual la Corte analiza si efectivamente existe o no
una crisis lo suficientemente grave que justifique el recurso a los poderes de excepcin
63
.
La doctrina anterior ha implicado entonces una judicializacin del control de la declaratoria de
los estados de excepcin. As, de 12 declaraciones de estados de excepcin, ya sea de estado
de conmocin interior, ya sea de estado de emergencia, ocurridas entre 1992 y 2002, la Corte
Constitucional valid totalmente cinco, anul totalmente tres, y valid parcialmente cuatro.
64
Es
importante destacar que a pesar de los cambios introducidos en la nueva Constitucin, las normas
que se dictaron durante los estados de sitios anteriores se convirtieron en legislacin permanente
65
,
60 Organizacin de Naciones Unidas (ONU). Dictamen del Comit de Derechos Humanos emitido a tenor del prrafo 4 del artcu-
lo 5 del Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos -60 perodo de sesiones- Comunicacin
N 612/1995 .
61 Mamo Arhuaco
62 Con la Carta poltica de 1991, cambia el nombre de estados de sitio a estados de excepcin.
63 Anteriormente, esa valoracin era considerada una cuestin poltica, pues corresponda al presidente evaluar autnomamente
si exista o no una perturbacin econmica o del orden pblico que justifcara recurrir a un estado de excepcin. Vase, Uprimy
Rodrigo, en Revista Sur No 6. La judicializacin de la poltica en Colombia: casos, potencialidades y riesgos.
64 Ibdem
65 La Asamblea Nacional Constituyente a travs de la Comisin Legislativa Especial tuvo la oportunidad histrica de derogar
esa legislacin producidas por los sucesivos estados de excepcin y que desconocan el los principios que rigen el debido
proceso y las garantas judiciales. El Gobierno de cesar Gaviria declar vigentes esas normas y el Congreso de la repblica
y slo 10 aos ms tarde, la Corte Constitucional colombiana la declar inconstitucional. Al respecto
podemos sealar, a modo de ejemplo, el decreto 2266 de 1991, el cual adopta como delito
las disposiciones del estatuto antiterrorista. Asimismo, el decreto 2271 de 1991, que adopt las
normas procedimentales del mismo estatuto, que junto cony otros decretos conformaron lo que
luego se denomin justicia regional, ms conocida como justicia sin rostro
66
.
La guerra sucia dio paso a una guerra contrainsurgente desarrollada por los paramilitares en
connivencia con las Fuerzas Armadas, la cual le ha costado miles de muertos a la poblacin civil,
ms el desplazamiento de miles de campesinos, la salida del pas de cientos de colombianos y el
fortalecimiento de las facciones polticas ms retrgradas a nivel regional.
Con el gobierno de Samper (1994-1998) y luego con el de Pastrana (1998-2002), los problemas
estructurales del pas terminaron por generar, segn algunos investigadores, una crisis de
gobernabilidad que se sumara a la crisis de legitimidad, volviendo al tema de las facciones como
caracterstica central del rgimen. Otros anlisis sealan que esa crisis de gobernabilidad estuvo
referida ms a un enfrentamiento a nivel de las lites, que urgan por un giro drstico en el ejercicio
de la hegemona en relacin con el movimiento insurgente, que a una situacin de ingobernabilidad
desde la clase dominante, que para ese momento haba logrado minar las fortalezas de los
movimientos populares urbanos y rurales.
El triunfo de Bush y la guerra contra el terrorismo y el narcotrfico fueron propicios para llegar a
un gobierno de mano firme (Uribe Vlez 2002- 2010), que adems result muy oportuno para la
relocalizacin del poder hemisfrico de los Estados Unidos en el marco de los acontecimientos de
Amrica Latina.
Los Pueblos Indgenas en la Constitucin de 1991
Durante el proceso constituyente que promulg la Constitucin Poltica de 1991, los pueblos
indgenas pudieron incorporar y desarrollar el reconocimiento a sus derechos colectivos, territoriales
y culturales. Francisco Rojas Birry, y Orlando Fals Borda presentaron ante la Asamblea Nacional
Constituyente una ponencia que se bas en el reconocimiento del carcter multitnico y pluricultural
de Colombia. La ponencia reclamaba el reconocimiento de cuatro derechos fundamentales para
los pueblos indgenas: la identidad cultural, la autonoma, la propiedad territorial y la participacin
en los asuntos de gobierno. En este mismo sentido, la ponencia de Lorenzo Muelas reclamaba la
incorporacin de los derechos de los pueblos indgenas en la Constitucin de 1991, y anotaba: "Se
debe garantizar el derecho mayor". Alfonso Pea Chepe coincidi con los dems delegados en
la propuesta de una nacin multitnica y pluricultural, as como en la incorporacin de derechos
territoriales para los indgenas
67
.
Luego de la expedicin de la Constitucin de 1991, cambian las perspectivas de accin de las
organizaciones indgenas. En los aos siguientes, los pueblos indgenas organizan su proyecto
de recuperacin territorial a travs del artculo 286 de la nueva Constitucin. Las violaciones de
derechos humanos en contra de los pueblos indgenas disminuyen notablemente.
las convirti en legislacin permanente, hasta que fue declarada inconstitucional por la Corte Constitucional.
66 En los documentos Santa Fe II se haba estipulado que Colombia y Per requeran de tribunales especiales para los casos de
terrorismo.
67 Snchez Enrique, Roldan Roque y otros, Derechos e Identidad. Los pueblos indgenas y negros en la Constitucin poltica de
1991, Disloque Editores, Santa fe de Bogota pgina11. Ver Roldan Roque Op. Cit., pgina 16 y Gamboa Martnez, Op. Cit.,
pgina 189
CAPTULO 2
51
No obstante, a partir de 1996 el pueblo indgena Zen es severamente afectado, las desapariciones
y la muerte de sus lderes es la contante, todo ello a raz de la recuperacin de sus territorios
ancestrales. En 1997 se inicia un fuerte incremento de la violencia poltica que se mantiene vigente
hasta hoy. Ese ao, en 44 municipios de 16 departamentos de Colombia se registran acciones
de violencia en contra de los pueblos indgenas, y entre los aos 1991 y 2004, 1413 indgenas
perdieron la vida por hechos de violencia poltica. En el mismo perodo, 717 personas indgenas
fueron detenidas, 343 de estas detenciones ocurrieron durante los aos 2003 y 2004. El Sistema
de Informacin de CECOIN registra que durante el primer periodo de gobierno de Uribe Vlez, es
decir durante el perodo de implementacin de la Poltica de Seguridad Democrtica, se presentaron
por lo menos 1.656 casos de violencia poltica contra indgenas. En estos datos adquieren relevancia
los asesinatos polticos, las detenciones arbitrarias, los heridos por excesos de la fuerza pblica en la
represin de movilizaciones y las amenazas individuales.
68

Se prev que el proceso de criminalizacin de la protesta social indgen, continuar con la Poltica de
Consolidacin de la Seguridad Democrtica (PCSD), que contempla la Doctrina de Accin Integral
(DAI), la cual segn el mismo instrumento, se constituir en la principal herramienta para establecer
principios y protocolos de coordinacin operacional entre el esfuerzo militar y el social.
69

Poltica de Defensa y Seguridad Democrtica
La violencia poltica contra los pueblos indgenas tiene como escenario privilegiado las regiones
donde se desarrolla con mayor intensidad el conflicto armado en el pas: Gran Urab, Sierra
Nevada de Santa Marta, Putumayo, Cauca, Valle y Sur del Tolima. Esta poltica se desarrolla en tres
estrategias gubernamentales: el Plan Colombia, la Poltica de Defensa y Seguridad Democrtica y las
negociaciones con los paramilitares. La primera provoc una crisis humanitaria sin antecedentes en
el Putumayo, la segunda potenci las violaciones por parte de la fuerza pblica, y la tercera permiti
la persistencia de las acciones paramilitares con la complacencia estatal.
La poltica de Defensa y Seguridad Democrtica del Gobierno de lvaro Uribe Vlez es una
poltica de Estado que propone un papel ms activo de la sociedad colombiana frente a la amenaza
de grupos armados ilegales
70
. Lo anterior supone que la sociedad tome partido por el gobierno
constitucional, de una parte, y acepte las posiciones del Ejecutivo que distorsiona las instituciones.
Para unos, el apoyo exige el pago de nuevos impuestos destinados al incremento y dotacin del
pie de fuerza, para vigilar y controlar todo el territorio. Para otros, se trata de que se vinculen
activamente en las redes de informantes y en los frentes de seguridad cvico-militar; o que hagan
parte directa de la milicia campesina en los campos y en las poblaciones semirrurales, que son la
mayora de los municipios involucrados directamente en el conflicto.
Con respecto a la Seguridad Democrtica, el presidente ha planteado que en Colombia no existe
ningn conflicto, que solo se trata de la accin de pequeos grupos de terroristas y por ello se
debe unir todo el pueblo colombiano en contra de las organizaciones insurgentes. No obstante,
basado en su poltica, ha criminalizado a las organizaciones sociales y sus luchas, entre las cuales se
encuentran los pueblos indgenas. Es por ello que sus voceros sealan que las protestas sociales de
68 Cecoin. Revista etnias y poltica No 4
69 Documento Conpes 3460 de febrero de 2007.
70 El objetivo general de la Poltica de Defensa y Seguridad Democrtica es reforzar y garantizar el Estado de Derecho en todo
el territorio colombiano, mediante el fortalecimiento de la autoridad democrtica: del libre ejercicio de la autoridad de las insti-
tuciones, del imperio de la ley y de la participacin activa de los ciudadanos en los asuntos de inters comn.
los pueblos indgenas son impulsadas y obedecen a una estrategia de los terroristas; ha fumigado
indiscriminadamente con glifosato decenas de miles de hectreas de bosques, de parques naturales
y de parcelas de los campesinos, comunidades negras y territorios Indgenas, y en particular ha
permitido la mayor presencia militar extranjera de los ltimos cincuenta aos.
En relacin con la reactivacin econmica, el gobierno se ha concentrado en garantizar la inversin
extrajera, mediante medidas legislativas que dan seguridad a la inversin, mediante las cuaesl ha
descargado la mayor parte de la carga tributaria sobre los ms pobres al aumentar las tarifas del
impuesto al valor agregado (IVA)
71
y de servicios pblicos, hasta niveles impagables, y ha continuado
acabando y privatizando empresas estatales.
A su proyecto bandera, que articula aspectos polticos, econmicos y sociales, el presidente Uribe
Vlez lo llama Estado Comunitario, y asume desde un principio que es un proceso que no se
cumplir en un solo perodo. El presidente y los sectores polticos y econmicos que lo secundan
exigen como instrumento idneo un modelo que concentre el poder en el Ejecutivo. Esta forma
estatal que se proclama Estado comunitario guarda sus parecidos con el proyecto corporativo de
Laureano Gmez y que trat de realizar el general golpista Gustavo Rojas Pinilla. Dicha forma,
ni antes ni ahora coincide con la organizacin democrtica del poder constituyente. Uribe ha
pretendido fortalecer el Estado haciendo cada vez ms autoritario el rgimen, fortaleciendo el
aparato militar y represivo, y dndole prioridad a la guerra en su plan de gobierno.
Por su parte, la Poltica de Consolidacin de la Seguridad Democrtica (PCSD), reconoce que
los grupos armados se han visto forzados a cambiar sus tcticas y estrategias. Siguiendo su lgica,
estos grupos se han venido transformando, como tambin se ha transformado la estrategia de los
cultivos de uso ilcito, los cuales han pasado de los grandes cultivos industriales a mltiples cultivos
pequeos, y como respuesta al bloque areo para el transporte de drogas, se viene utilizando la
costa pacifica como principal rea de embarque.
La PCSD contempla 10 acciones para enfrentar las amenazas de la ciudadana. Estas lneas son:
Poltica de Consolidacin del Control Territorial, Poltica de Lucha contra el Narcotrfico, Poltica de
Seguridad en Zonas de Desmovilizacin, Plan de Fronteras, Nuevo Plan de Guerra, Estrategia para
fortalecer la Seguridad Ciudadana, Fortalecimiento de la Movilidad, la inteligencia y el pie de Fuerza,
Programa para mantener capacidades estratgicas mnimas, Poltica de lucha contra la extorsin y
el secuestro y Poltica para la desmovilizacin. Entre las acciones para la sostenibilidad de la poltica
se contemplan las siguientes: Inversin en seguridad, Ley de seguridad y Defensa, y al interior de
la fuerza pblica se pretende, entre otras medidas, reformar la Justicia Penal Militar y firmeza en el
uso de las facultades discrecionales
72
.
Plan Colombia
El Plan Colombia, iniciado durante el gobierno de Pastrana, se proyecta y se profundiza durante el
primer periodo de Uribe. Entre el 2002 y 2004, las acciones militares emprendidas en el sur del
pas dejan a los indgenas del Putumayo como los ms afectados. Este Plan Colombia corresponde
a una intervencin militar no declarada de los Estados Unidos en Colombia, que apunta al control
territorial de zonas bioestratgicas, asegurando previamente un control sobre ciertas funciones del
Estado. Es por ello que el nfasis del Plan Colombia est en la conduccin del conflicto interno
71 El IVA, Impuesto al Valor Agregado, es un impuesto a la venta de bienes de consumo.
72 Documento Conpes 3460.
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53
bajo la excusa de lucha contra el narcotrfico, la reforma del sistema de justicia y el apoyo a las
trasnacionales del petrleo.
El Plan Colombia y las operaciones militares desplegadas en torno a este Plan constituyen verdaderas
violaciones de derechos humanos e infracciones al Derecho Internacional Humanitario, pues han
tenido como objetivo preferente a los empobrecidos habitantes de zonas de conflictos, quienes se
ven sometidos, de un lado a controles que constituyen verdaderos bloqueos alimentarios, mdicos,
y de circulacin, y de otro a los impactos generados en materia ambiental, de salud y alimentaria.
Las fumigaciones constituyen una poltica errada y perversa de tratamiento al fenmeno de la
siembra de cultivos de uso ilcito y son en realidad, como muchos han dado en llamarles, un fracaso
estratgico.
Tratado de Libre Comercio con Estados Unidos
El tratado de libre Comercio, TLC, fue aprobado por el Congreso de la Repblica, sancionado
por el Presidente lvaro Uribe Vlez y revisada su constitucionalidad por la Corte Constitucional
colombiana. Los temas ms sensibles para el movimiento indgena son: Soberana y Seguridad
alimentaria, Propiedad Intelectual, y Patentes de seres vivos, plantas y animales. El TLC seala que
se deben garantizar todos los esfuerzos razonables para conceder estas patentes en caso que an
no se haga en el pas.
Cdigo Penal Colombiano (Ley 599 de 2000) y Cdigo de Procedimiento
Penal (Ley 906 de 2004)
Segn Alejandro Aponte, el Derecho Penal Colombiano se caracteriza por ser un derecho penal de
emergencia, de enemigo, de eficiencia y extremadamente politizado. En este sentido, es importante
sealar que en la mayora de los casos, la decisin de su creacin no surge del Congreso de la
Repblica y por ende de una decisin reglada bajo supuestos democrticos, sino que surge del
Poder Ejecutivo en tanto legislador de excepcin.
73
Aponte considera que a partir de la dcada de los 80, en Colombia se instaura un modelo de
derecho penal de enemigo, en el cual no es la nocin de seguridad la que prima sino la eficiencia.
Seguridad y eficiencia constituyen un ncleo discursivo e ideolgico, sin el cual no es comprensible
la dinmica actual del derecho penal de enemigo
74
. Este derecho penal eficientista se consolida
con el Estatuto de Seguridad Democrtica del gobierno de Turbay Ayala (1978-1982), el Estatuto
para la Defensa de la Democracia del presidente Virgilio Barco (1986-1990) y el Estatuto para
la Defensa de la Justicia de la Administracin de Cesar Gaviria (1990-1994). Estas han sido las
bases de la legislacin del orden pblico que han creado el marco institucional para impedir por
diferentes medios que la protesta social se consolide como una estrategia de resistencia de los
sectores populares.
73 Alejandro Aponte Cardona, Guerra y derecho Penal de Enemigo. Refexin crtica sobre el efcientismo penal de enemigo,
ediciones Ibez, Bogot abril de 2006, pgina 146 y ss.
ediciones Ibez, Bogot abril de 2006, pgina 47. Segn aponte la refexin crtica se remonta a la ley 30 de 1986 y este a
su vez a la Ley 2 de 1984 que introdujo un modelo de justicia especializado contra diversos actores. Desde la Ley 30 de 1986
se va consolidando el modelo de derecho efcientista en Colombia.
El eficientismo se nutre de estadsticas y de exigencia a los operadores de decisiones contra la
libertad, el eficientismo vive de acciones ligadas a un pragmatismo rampante
75
. Esta precisin
conceptual encuentra justificacin en el testimonio de un militar retirado que pas algn tiempo en
el Batalln Rifles de Caucasia, Antioquia. El testimonio relata lo siguiente:
De pronto muchos de los errores que cometimos los que estuvimos all fueron dejarse presionar
por parte de los comandantes a la hora de mostrar resultados, porque el Presidente le exige al
Comandante del Ejrcito o al Comandante de las Fuerzas Militares, ste le exige a los comandantes
de Divisin, los comandantes de Divisin a los de Brigadas, los de Brigadas a los de Batalln, los
de Batalln a los de Compaa, los de Compaa a los de Pelotn, entonces es una presin que
se ejerce desde arriba y de pronto la viene a sentir ms grave, o la viene a sentir ms pesada es
ya a nivel soldado o a nivel comandante de escuadra o pelotn o de compaa. Por qu? Porque
aparte de la presin administrativa de que no se est dando resultado, existe la presin que ejerce
el enemigo sobre uno en el rea.
76
En este mismo sentido, observamos que artculos consagrados en el Cdigo Penal (Ley N 599 de
2000) son utilizados constantemente para criminalizar el ejercicio de la protesta social y el derecho
propio. Algunos de estos son el articulo 263, el articulo 264, el articulo 265, el articulo 328, el
articulo 340 (concierto para delinquir), el articulo 340 (amenazas), el articulo 347, el articulo 467
(rebelin), el articulo 469 (asonada), el articulo 472 (tomas de rehenes), el artculo 168 (secuestro).
Al respecto, sealamos que no estamos en desacuerdo con un cdigo penal que a travs de normas
abstractas regula conductas que pueden ser inadecuadas. El desacuerdo de los pueblos indgenas
es con la utilizacin de esas normas para castigar y reprimir las demandas, las reivindicaciones y el
ejercicio del derecho propio.
Ley N 1152 del 2007 (Estatuto de Desarrollo Rural)
Esta ley, expedida a iniciativa del Gobierno, es contraria a la Constitucin por cuanto viola derechos
fundamentales tales como: la identidad, la integralidad, la autonoma y derechos territoriales
establecidos en beneficio de los pueblos indgenas, especialmente en cuanto al reconocimiento,
garanta, proteccin y restablecimiento de la propiedad colectiva en calidad de resguardo y a sus
derechos a utilizar, administrar y conservar los recursos naturales. Asimismo, la Ley es inconsistente
desde el punto de vista conceptual; y es regresiva en cuanto al reconocimiento histrico de los
derechos territoriales de los Pueblos Indgenas.
Adicionalmente, la Ley N 1152 establece en su artculo 124 que, [e]l Ministerio del Interior y
de Justicia - Direccin de Etnias, se abstendr de autorizar, iniciar o subsidiar los procedimientos
de negociacin directa o de expropiacin previstos en esta ley, si los predios rurales respectivos,
pretenden ser reivindicados o adquiridos por medio de la violencia. Las mejoras adquiridas en esas
condiciones, pasarn a ser propiedad de los legtimos dueos de la tierra (Subrayado fuera de
texto).
Esta norma, adems de penalizar la liberacin de la madre tierra, es inconstitucional, en la medida
que penaliza no un hecho violento sino la mera pretensin, rompiendo con el ordenamiento jurdico
democrtico que penaliza hechos consumados o tentativos, mas no meras intenciones o deseos.
Asimismo, desconoce y avala numerosos episodios y procedimientos de violencia mediante los
ediciones Ibez, Bogot abril de 2006, pgina 146 y ss.
76 Vase, CINEP. Revista Noche y Niebla No. 34/35
CAPTULO 2
55
cuales se despoj millones de hectreas de territorio a los pueblos indgenas durante los ltimos
515 aos.
Proyecto de Ley (se desconoce el nmero)
En desarrollo de la Ley 1152 de 2007, existe un proyecto de Ley que reitera en el pargrafo 1
del artculo 22 la prohibicin para la Direccin de Asuntos Indgenas, Minoras y Rom, de adquirir
predios pretendidos por medios violentos. El citado artculo seala: De conformidad con lo previsto
en el artculo 124 de la Ley 1152 de 2007, la Direccin de Asuntos Indgenas, Minoras y Rom
se abstendr de autorizar la negociacin o iniciar procedimientos de adquisicin o expropiacin
de aquellos predios, respecto de los cuales las comunidades indgenas ejerzan hechos violentos,
pretendiendo reivindicarlos, recuperarlos o forzar su adquisicin.
Ley 1182 de 2008 Por la cual se sanea la falsa tradicin.
Esta Ley podra legalizar o institucionalizar el despojo de tierras mediante los asesinatos, las
desapariciones y el desplazamiento forzado, al darle vigencia a escrituras no provenientes de ttulos
originarios del Estado y a falsas tradiciones, que en un perodo de violencia pueden no solamente
provenir de actividades dolosas o abiertamente criminales, garantizadas mediante el concierto
para delinquir, sino frente a las cuales las acciones establecidas para defender los derechos de los
desplazados o de las vctimas en general, podran resultar intiles al no haber cesado la situacin de
violencia, consolidndose as el estado de cosas inconstitucional.
Por otro lado, se observa que normas como el Cdigo Civil, el Cdigo Minero, la Ley de Pramos y
el proyecto de Ley de Aguas, son contrarias a los derechos de los pueblos, porque a travs de ellas
el Estado Colombiano viene adjudicndose la propiedad de los territorios indgenas, en especial los
recursos de subsuelo que pertenecen por derecho ancestral a los indgenas. En segundo lugar, y
como corolario de lo primero, esto ha acarreado la concesin de permisos de exploracin minera
sin la realizacin de consultas previas y/o con la realizacin de consultas de mala fe, generando
inconformidad y descontento al interior del movimiento indgena colombiano, con lo cual se prev
que los procesos de resistencias y lucha al interior de los territorios indgenas continuarn y las
represiones por parte del Estado no se harn esperar.
II.1.3. Otras Formas de Criminalizacin de la Protesta Social
Indgena.
La criminalizacin es un fenmeno de enormes proporciones, con consecuencias en la vida,
la integridad y la libertad de las personas. Para los indgenas, estas acciones adems generan
consecuencias en su vida colectiva, espiritual y cultural. La criminalizacin de la protesta social se
realiza de manera prctica, apoyada en leyes, decretos y doctrinas externas que abiertamente
criminalizan la protesta social.
En la prctica, la criminalizacin dirigida hacia lderes y miembros de los pueblos indgenas se
presenta mayoritariamente en dos contextos: el primero de ellos se da en las marchas y en las
reivindicaciones territoriales o en los procesos de liberacin de la madre tierra. La forma por
excelencia de represin se realiza generalmente a travs de la Fuerza Pblica, especialmente la
Polica y el ESMAD
77
La segunda forma de criminalizacin se da mediante la estigmatizacin y los sealamientos, en los
cuales se vincula a los miembros de los pueblos indgenas con organizaciones armadas insurgentes.
Esto conlleva a detenciones masivas e individuales, las cuales a su vez presentan una serie de
irregularidades como capturas o retenciones sin orden judicial, torturas, tratos crueles inhumanos
y degradantes, alteracin de la escena del crimen, realizacin de operativos en horas nocturnas o
en sitios despoblados, ausencia en la identificacin de los agentes y de los vehculos de seguridad.
Estas acciones tienen como fuente principal los discursos estigmatizadores, expresados por altos
funcionarios pblicos, empezando por el actual presidente de la Repblica lvaro Uribe Vlez. Otras
formas de represin y criminalizacin se presentan mediante el impulso de reformas legislativas
regresivas.
Detenciones masivas e individuales
La prctica de detenciones individuales y masivas por parte de miembros de la Fuerza Pblica,
en particular por miembros del Ejrcito Nacional, con o sin autorizacin judicial, ha afectado de
manera significativa a los pueblos indgenas, principalmente porque que viven en las regiones de
continua presencia o dominio guerrillero. Cabe sealar que las capturas masivas se constituyeron
en una estrategia de la Poltica de Defensa de Seguridad Democrtica, bajo el pretexto de aniquilar y
aislar a la guerrilla. No obstante, las detenciones masivas no han estado dirigidas contra las personas
que hacen parte de esas organizaciones insurgentes, sino que fundamentalmente han perjudicado
a la poblacin civil. La poltica de capturas masivas como estrategia ha sido diseada y ordenada
por el Poder Ejecutivo y aplicada por la Fiscala General de la Nacin en claro detrimento de la
independencia e imparcialidad del Poder Judicial.
Las capturas se presentan con base en declaraciones de integrantes de la fuerza pblica, o
basadas en informes de la inteligencia como sustento. Las detenciones tambin se presentan con
base en investigaciones e indicios poco slidos, en informes de inteligencia militar o basadas en
sealamientos annimos o en testimonio de dudosa credibilidad
78
. Segn el Sistema de Informacin
de la Organizacin Nacional Indgena de Colombia, entre 1998 y junio de 2008, se presentaron al
interior de los diferentes pueblos indgenas de Colombia aproximadamente 77. 068 sealamientos.
A manera de ejemplo, se puede mencionar el caso del pueblo Kankuamo, donde desde el ao
2004 y a raz de una serie de sealamientos, declaraciones de informantes y de desmovilizados,
han sido detenidas de forma masiva e individual cerca de 50 personas, entre hombres y mujeres, la
mayora de los cuales han recuperado su libertad debido a la falta de pruebas que los incriminen
79
.
77 Cabe sealar, que el Gobierno Nacional recientemente creo al interior de la polica los Escuadrones Metropolitanos Antidis-
turbios (ESMAD), que durante meses participaron en acciones de represin contra manifestaciones sociales y populares, sin
que en sus uniformes apareciera el nmero o nombre que los identifcara, y permitiera distinguir a los agentes que estaban
incurriendo en evidentes abusos.
78 Segn el Informe del Alto Comisionado de las Naciones Unidas (2003). Se denunci que en reiteradas ocasiones se dieron
rdenes de captura en blanco o estas se emitieron con posterioridad a las actuaciones, con la tolerancia o la implicacin
directa de los fscales. Se ha observado la utilizacin frecuente de testimonios de personas desmovilizadas, reinsertadas o re-
incorporadas en distintos procesos judiciales. Se denunciaron caso de desmovilizados que dieron falsos testimonios a cambio
de dinero o de benefcios judiciales. Varios de esos proceso afectaron a personas miembros de organizaciones de derechos
humanos o de sindicatos.
79 Fundacin Hemera. Informe de situacin de derechos humanos del pueblo kankuamo de la Sierra Nevada de Santa Marta
desarrollado por la Fundacin Hemera en el perodo comprendido entre el ao 2003 y 2006. Bogot, Septiembre de 2006.
CAPTULO 2
57
En agosto de 2005, en el marco de la Operacin Atnquez, fueron capturados 16 indgenas
Kankuamos, los cuales fueron presentados a los medios de comunicacin como terroristas del
Frente 59 de las FARC. Estas detenciones se produjeron un mes despus de que la guerrilla de
las FARC hiciera explotar un campo minado en la carretera Atnquez- Valledupar, causando la
muerte a 15 uniformados del Escuadrn Mvil de Carabineros de la Polica.
80
En relacin con las capturas, se vienen presentando un sinnmero de irregularidades: los detenidos
son expuestos al escarnio pblico y algunas veces amarrados; las capturas se presentan sin orden
previa de autoridad judicial, o mediante rdenes de capturas emitidas en el mismo momento de las
capturas o con posterioridad a las mismas. En este mismo contexto, se presentan allanamientos sin
mayores elementos de anlisis e incluso se ha autorizado allanar indiscriminadamente las viviendas
de los indgenas. Asimismo, se realizan operativos en horas nocturnas o en sitios despoblados.
Los operativos se adelantan a altas horas de la noche o aprovechando sitios despoblados, con la
intencin de evitar la presencia de testigos.
Por otro lado, se tolera por parte de las autoridades civiles que los organismos de seguridad
del Estado acten sin identificar la unidad a la que pertenecen, ya sea no utilizando uniformes,
movilizndose en vehculos particulares o sin placas o cambiando las mismas. En este mismo
sentido, se permite que en los operativos de los organismos de seguridad, sus miembros cubran su
rostro con pasamontaas, incluso con el concurso de los delegados de la fiscala y o del Ministerio
Publico. Se auspicia que no se identifiquen con sus carnets respectivos, o que los superiores no
lleven los distintivos que identifican su rango en sus uniformes, hecho que dificulta individualizar la
responsabilidad penal cuando estos han incurrido en exceso.
Otro fenmeno al que se recurre en el marco de las detenciones masivas es a la alteracin de la
escena del crimen. Esta alteracin se produce de distintas y novedosas maneras, una de las ms
graves y recurrentes es la simulacin de enfrentamientos armados, hechos tpicos en las masacres
en que el Ejrcito anuncia exitosos operativos contra un grupo armado insurgente. En este tipo
de hechos las vctimas son vestidas con prendas militares y les colocan armas. Otras modalidades
usadas en la alteracin de la escena del crimen consisten en borrar las huellas, en recoger las vainillas
de los disparos, en trasladar los cuerpos a otros lados, en incinerar o lavar los cadveres. Segn la
revista Noche y Niebla, entre enero y diciembre de 2007 se registraron 131 episodios de falsos
positivos.
Todo lo anterior viene acompaado de los discursos estigmatizadores de altos funcionarios del
Estado, quienes de manera reiterada han hecho manifestaciones pblicas, estigmatizando a quienes
consideran sus contradictores, especialmente a miembros de las organizaciones populares. A manera
de ejemplo, el 15 de marzo de 2008, el presidente Uribe Vlez, en un Consejo Comunitario
llevado a cabo en la ciudad de Popayn, departamento del Cauca, en un claro desconocimiento al
derecho de los pueblos indgenas al territorio, y por consiguiente a la propia existencia, calific de
delincuentes a quienes adelantaban el proceso de liberacin de la madre tierra, y orden poner
precio a la cabeza de los indgenas.
Dice el presidente Uribe:
"Hemos pagado alguna recompensa por informacin sobre invasores?" [...]
80 Fundacin Hemera. Informe de situacin de derechos humanos del pueblo kankuamo de la Sierra Nevada de Santa Marta
desarrollado por la Fundacin Hemera en el perodo comprendido entre el ao 2003 y 2006. Bogot, Septiembre de 2006.
"Ofrezcmoslas eso ha sido muy til en el pas. Dicen: "no, es que estn all, estn tan
consolidados, que no los rompen". Los rompen. Los delincuentes terminan rotos. A uno le dicen:
"no, esa gente es muy unida, se unen para invadir y nadie va a delatar al otro". Mentiras. Los
delincuentes terminan acusndose los unos a los otros. [...]"
Seala tambin:
"Los delincuentes terminan traicionndose, y la recompensa ayuda a que se traicionen. Hay que
romperlos con la recompensa, mi general."
En consecuencia, ordena: "[...] Las autoridades militares y de Polica quedan esta noche
autorizadas para ofrecer recompensas por estos casos y facilitar la judicializacin".
Con este discurso, el presidente Uribe expresa la manera como atiende la situacin de los pueblos
indgenas y el trato de como criminales que les da.
II.2. Criminalizacin de la Protesta Social de los Pueblos
Indigenas en Chile
81
Introduccin.
En Chile coexisten nueve pueblos originarios, con una poblacin aproximada de un milln de
personas, siendo el pueblo mayoritario el Pueblo Mapuche. Su existencia como pueblos no ha
sido reconocida por el ordenamiento jurdico chileno. Para la Constitucin Poltica vigente, el nico
pueblo existente es el chileno. Esta Constitucin fue adoptada en el ao 1980, bajo el gobierno
militar y, por tanto, responde a los principios que inspiraron dicho rgimen y que fueron expresados
en su carta de gobierno:
"(...) el Gobierno de Chile plantea su carcter nacionalista en la seguridad de que nuestra Patria
constituye un todo homogneo, histrica, tnica y culturalmente, no obstante su dismil geografa
(...). Declaracin de Principios del Gobierno de Chile, 1974.
Chile recin a mediados de septiembre de 2008 ratific el Convenio 169 de la Organizacin
Internacional del Trabajo sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes (1989),
despus de 18 aos de tramitacin, con fecha 4 de marzo del 2008, el Congreso Nacional aprob
la ratificacin de este instrumento.
Exista un acuerdo poltico entre el Congreso y el Gobierno para que el Convenio fuera ratificado
por la Presidenta con una declaracin interpretativa que limitaba sus alcances jurdicos. Los pueblos
indgenas cuestionaron la legalidad de este acuerdo, el que por lo dems fue adoptado sin consulta
81 Este documento ha sido elaborado por Nancy Ynez Fuenzalida (abogada Universidad de Chile, Magster en Derecho In-
ternacional Universidad de Notre Dame, Estados Unidos, Co directora Observatorio Ciudadano), Eduardo Mella Seguel
(Trabajador Social de la Universidad de la Frontera, investigador Observatorio Ciudadano) y Hernando Silva Neriz (Egresado
de Derecho, Universidad de Chile, Coordinador rea Jurdica, Observatorio Ciudadano). Los antecedentes recogidos en este
informe emana de investigaciones realizadas por los autores para el Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas, hoy
Observatorio Ciudadano y que constan en las siguientes publicaciones: Mella, Eduardo (2005) Los Mapuches Ante la Justicia,
Editorial LOM; Ynez, Nancy y Molina, Ral (2008, en imprenta) La Gran Minera y los Derechos Indgenas en el Norte de Chi-
le, Editorial LOM. Adems, se ha recogido informacin generada por el Observatorio Ciudadano y que consta en los siguientes
documentos: Aylwin, Jos (Octubre, 2007) Situacin de los Defensores de Derechos Humanos en Chile, presentacin ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos; Aylwin, Jos; Araya, Jos y Acevedo, Paulina (Septiembre, 2008) Casos de
Violencia Policial sistematizados en el marco de la campaa Alto ah con la Violencia Policial en Chile.
CAPTULO 2
59
y contra la voluntad de las organizaciones indgenas. Finalmente, con el apoyo de la solidaridad
internacional, el Convenio 169 fue ratificado ntegramente, sin la declaracin interpretativa.
La relacin entre el Estado de Chile y los pueblos indgenas est marcada por el despojo de las
tierras ancestrales y la prdida de los recursos naturales existentes en esos espacios territoriales. En
esta constante histrica se observan conflictos que se expresan en la demanda de todos los pueblos
indgenas de Chile por la restitucin de sus territorios.
A partir de la conformacin de la Repblica, el estado de Chile impuls un proceso de ocupacin
militar de los territorios indgenas. El territorio mapuche fue ocupado por el ejrcito chileno, la
incursin militar estuvo al mando del Coronel Cornelio Saavedra y la historia de Chile ha dado
testimonio de ella bajo la denominacin de la Pacificacin de la Araucana (1863 1883). En el
norte del pas, los territorios indgenas (Aymara, Quechua, Lickan Antay, Collas y Diaguitas) fueron
anexados al territorio chileno tras la Guerra del Pacfico (1883 1891), que enfrent a Chile, Bolivia
y Per, en disputas territoriales por la hegemona del mercado del salitre. El territorio Rapa Nui
fue anexado a territorio chileno por medio de un acuerdo de voluntades suscrito entre el Capitn
de Fragata Policarpo Toro y las autoridades Rapa Nui (1888) y en cuya virtud el Estado de Chile
ejerci soberana sobre el territorio y mantuvo en rgimen de esclavitud a la poblacin, la que
recin obtuvo carta de ciudadana en el ao 1966 a travs de la Ley 16.441, conocida como la Ley
Pascua.
Despojo de tierras ancestrales en territorios Mapuches
En las postrimeras del siglo XIX y prcticamente durante todo el siglo XX, el estado chileno legisl
slo para regular las tierras mapuches y consolidar la soberana chilena en ese territorio. En efecto,
impuls una serie de legislaciones destinadas primero, a reducir al pueblo mapuche a comunidades
reduccionales y, luego, a liquidar dichas comunidades indgenas. Las polticas asimilacionistas
pretendan incorporar al indgena a la chilenidad (educacin, salud, vivienda) y proscribir la propiedad
comunitaria por considerar que la misma era retardataria del desarrollo. En los territorios indgenas
del norte del pas el estado aplic una poltica de chilenizacin.
Sin embargo, a principios de los aos 90, tras reinstaurarse la democracia, el primer gobierno de la
coalicin de partidos polticos denominada Concertacin de Partidos Polticos por la Democracia,
a travs la Ley N 19.253, sobre Proteccin, Fomento y Desarrollo de los Indgenas, de 1993, en
adelante Ley Indgena, reconoci a los indgenas derechos sobre sus tierras, lenguas y culturas. Esta
ley, sin embargo, no reconoci a los pueblos indgenas como tales, sino solo como etnias, ni a
sus organizaciones tradicionales. La ley cre una Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena (en
adelante CONADI) a cargo de la poltica indgena.
Tampoco les reconoci derechos polticos, como la libre determinacin, la autonoma y los sistemas
de justicia indgena; ni derechos territoriales, tales como aquellos sobre los recursos naturales. Por
lo mismo, sus contenidos estn muy por debajo de los estndares establecidos en los instrumentos
internacionales.
En el caso del pueblo mapuche en el sur del pas, sus comunidades se han visto seriamente afectadas
por la expansin forestal hacia su territorio, la construccin por privados, con el aval del Estado, de
centrales hidroelctricas, la instalacin por privados de cultivos de salmn en los lagos y espacios
marinos aledaos a sus comunidades, la instalacin de vertederos (28 en la regin de la Araucana,
el 70% en tierras mapuche) y de plantas de tratamiento de aguas servidas en sus tierras (17 en la
misma regin, todas ellas en tierras indgenas).
Las plantaciones forestales privadas, orientadas a la produccin de madera y papel para los mercados
externos, ocupan hoy ms de 2 millones de hectreas en el centro sur del pas, son posiblemente
las inversiones que mayor impacto han producido en las comunidades mapuche.
La mayor parte de estas plantaciones se han realizado en tierras ancestrales de los mapuche, o en
tierras que en el pasado les fueron reconocidas por el Estado, y por lo mismo son actualmente
reclamadas por sus comunidades. Gran parte de estas tierras han sido adquiridas por capitales
privados, siendo forestadas con especies exticas de crecimiento rpido (pino radiata y eucalyptus)
con subsidio estatal.
Dichas plantaciones han rodeado las comunidades mapuche, impactando no solo su paisaje sino
tambin su flora y fauna y la calidad de las tierras, afectando adems los cursos del agua, la mayora
de los cuales se han secado. Han generado adems graves impactos econmicos y sociales, al
afectar las formas de relacin con la tierra propias de la cultura mapuche. Como consecuencia de lo
anterior, muchos mapuches han debido dejar sus comunidades para buscar empleo en los centros
urbanos.
Las comunidades afectadas por esta industria reclaman derechos de propiedad sobre las tierras
forestadas, fundamentando sus reclamos tanto en la posesin ancestral como en ttulos otorgados
por el Estado. Algunas de estas tierras han sido adquiridas a favor de las comunidades mapuche
por la CONADI. La mayor parte de ellas, sin embargo, no les han sido restituidas debido a las
limitaciones de los fondos disponibles para estos efectos. Las empresas forestales, en particular
aquellas de capitales chilenos, han sido en general renuentes a acoger las reclamaciones del pueblo
mapuche, alegando el predominio de sus derechos propietarios por sobre los ttulos originales de
los mapuche.
CAPTULO 2
61
Los pueblos Indigenas en Chile se encuentran cada vez ms militarizados
En los territorios de las comunidades indgenas del norte de Chile aymara, Lickan Antay o
atacamea, quechua, colla y diaguita se han impulsado grandes proyectos mineros, que
presionan sobre sus ecosistemas, en particular sobre las aguas, lo que ocasiona la desecacin de
bofedales, vegas y aguadas, indispensables para el desarrollo de la economa agropastoril propia
de estas comunidades. Recientemente, por aplicacin de la Ley 19.657 de 2000, se han otorgado
concesiones y se estn ejecutando proyectos de explotacin geotrmicas en territorios indgenas,
particularmente en el norte de Chile. Tales iniciativas han causado enormes daos a los pueblos
indgenas, toda vez que se han traducido en la destruccin de su medio ambiente y sus culturas y
en la erosin de sus bases econmicas.
Las amenazas que las polticas pblicas antes referidas han significado para los pueblos indgenas y
para sus derechos, incidieron de manera significativa en el surgimiento de un nmero importante
de organizaciones representativas de los pueblos indgenas, as como de organizaciones no
gubernamentales de derechos humanos, que se abocaron a la promocin, proteccin y defensa de
sus derechos violados o amenazados.
En el caso del pueblo mapuche se desarroll des de mediados de los aos 90 un proceso organizativo
de gran envergadura, que involucr a un nmero importante de organizaciones, tanto urbanas
como de comunidades rurales, preocupadas por la vulneracin de los derechos territoriales y
polticos del pueblo mapuche. Tales organizaciones desarrollaron distintas estrategias, incluyendo la
denuncia y la reclamacin de derechos ante instancias nacionales e internacionales, las acciones de
protesta social, incluyendo manifestaciones pblicas, y acciones de fuerza como tomas de camino,
acciones en contra de plantaciones forestales y ocupacin de predios en conflicto, con miras a
detener los procesos de apropiacin de sus territorios ancestrales y/o a lograr el reconocimiento
de sus derechos ancestrales sobre la tierra y los recursos naturales, as como el reconocimiento de
sus derechos polticos hasta ahora denegados.
Las actividades de defensa de derechos indgenas impulsadas por dichas organizaciones y/o
individuos indgenas se desarrollaron a travs de medios pacficos, incluyendo el ejercicio del
derecho de reunin y asociacin, el derecho de peticin, el cabildeo y el dialogo permanente con
la autoridad.
En este sentido, debe sealarse que las organizaciones mapuche han participado hasta hoy en la
mayor parte de las instancias de dilogo convocadas desde el Estado en la ltima dcada, incluyendo
los dilogos comunales impulsados bajo la administracin de Frei (1994-2000), la Comisin de
Verdad Histrica y Nuevo Trato impulsada bajo la administracin de Lagos (2000-2006), y el
dilogo convocado el 2006 por la Presidenta Bachelet para la redefinicin de la poltica indgena y el
reconocimiento legal y constitucional de sus derechos.
A la actividad desarrollada por las organizaciones indgenas se ha sumado la de los organismos y
abogados de derechos humanos, los que han intentado acompaar a las organizaciones indgenas
desarrollando labores de documentacin, defensa y reconocimiento legislativo. En efecto, se han
ejecutado labores de documentacin de las violaciones o amenazas de violacin de derechos
indgenas, en el contexto de la expansin de la economa global hacia sus territorios, de denuncia
ante instancias nacionales e internacionales, otras orientadas a la promocin del reconocimiento de
sus derechos en el ordenamiento jurdico nacional.
II.2.1. Anlisis de las Normas Jurdicas del Derecho interno
chileno vinculadas con procesos de criminalizacin de la
protesta social indgena.
La demanda social de los pueblos indgenas en Chile surge como consecuencia del desconocimiento
de derechos por parte del Estado, lo que ha obedecido a una constante histrica. Como resultado
de dicho desconocimiento, los pueblos indgenas chilenos han manifestado su descontento frente a
la poltica estatal, que en un comienzo ampar la usurpacin de sus tierras en pro de la consolidacin
del Estado - Nacin y la propiedad latifundista, esta ltima particularmente en la Araucana, y hoy
en da permite la usurpacin de sus recursos naturales por parte de grandes conglomerados
empresariales.
El conflicto indgena en Chile ha alcanzado su mayor intensidad en relacin al pueblo Mapuche. Los
conflictos en la zona mapuche, especficamente en las regiones VIII, IX, XIV y X, en su mayora
tienen relacin con las reivindicaciones territoriales. El conflicto mapuche se enmarca dentro de
un proceso de recuperacin de tierras ancestrales, las cuales han pasado a manos de particulares,
principalmente forestales y latifundistas, de forma ilegtima desde la perspectiva del pueblo mapuche,
siendo ste el elemento esencial del conflicto.
La reaccin del Estado frente a dicha demanda social se ha traducido en la implementacin de una
poltica de criminalizacin de los movimientos indgenas. Para llevar a cabo dicho fin, se han utilizado
diferentes normas jurdicas contempladas en el Derecho Penal chileno, con las cuales el Estado,
a travs del Ministerio Pblico, ha intentado acallar la demanda social indgena, estigmatizndola
de criminal o incluso de terrorista, afectando a un gran nmero de personas que integran el
movimiento mapuche y luchan por reivindicar sus derechos.
CAPTULO 2
63
La protesta indgena ha sido estigmatizada como criminal o incluso terrorista
Tal situacin ha evidenciado el amplio grado de desproteccin de las garantas procesales de los
mapuche, a quienes se les ha aplicado de manera desproporcionada la Ley Antiterrorista, la que
permite mantener en secreto ciertos aspectos de la investigacin contra los posibles responsables,
imponer como medida cautelar la prisin preventiva y, finalmente, agravar las penas que la ley penal
ordinaria atribuye a ciertos delitos.
La utilizacin del mximo poder punitivo del Estado en contra de dirigentes mapuche, ha constituido
una seria violacin del derecho al debido proceso y, en consecuencia, de la obligacin del Estado
de Chile de garantizar el respeto de los derechos humanos. Dicha situacin gener un clima de
preocupacin en los distintos organismos internacionales de Derechos Humanos, los que han hecho
ver al Gobierno de Chile la necesidad de implementar otras formas de solucin a estos conflictos.
En este sentido el Informe "Derechos humanos y cuestiones indgenas" del Relator Especial de las
Naciones Unidas sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales de los
indgenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, de 17 de noviembre de 2003, hace al estado de Chile, entre
otras, las siguientes recomendaciones:
En materia de administracin de justicia:
69. Bajo ninguna circunstancia debern ser criminalizadas o penalizadas las legtimas actividades de
protesta o demanda social de las organizaciones y comunidades indgenas.
70. No debern aplicarse acusaciones de delitos tomados de otros contextos (amenaza terrorista,
asociacin delictuosa) a hechos relacionados con la lucha social por la tierra y los legtimos reclamos
indgenas.
71. El Relator Especial recomienda que sea revisado el caso de los lonkos procesados, Pascual Pichn
de Temulemu y Aniceto Norn de Didaico (IX regin de Araucana), con estricto apego a las garantas
de debido proceso establecidas en las normas internacionales de derechos humanos.
72. La puesta en prctica de la reforma procesal penal deber tomar en cuenta las normas
internacionales en materia de proteccin de los derechos humanos, incluyendo el debido proceso de
todos los imputados indgenas por motivo de actividades de defensa o protesta social (especialmente
con referencia a la utilizacin de testigos sin rostro y la detencin preventiva de los indiciados).
73. En todo proceso judicial o administrativo que involucre a personas indgenas estos debern poder
contar con la asistencia de traductores bilinges capacitados y, en caso necesario, de defensores de
oficio competentes con conocimiento de las culturas indgenas.
74. En toda causa judicial o administrativa que involucre a personas indgenas debern ser respetadas
las costumbres jurdicas indgenas
75. El Relator Especial recomienda que el Gobierno de Chile considere la posibilidad de declarar
una amnista general para los defensores indgenas de los derechos humanos procesados por realizar
actividades sociales y/o polticas en el marco de la defensa de las tierras indgenas.
82

En trminos similares, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones
Unidas
83
(DESC), la ONG Internacional Human Rights Watch
84
y el Comit de Derechos
Humanos, han manifestado al gobierno chileno su preocupacin y han recomendado al Estado
de Chile no aplicar la Ley Antiterrorista a actos relacionados con la lucha social por la tierra y las
reclamaciones legtimas de los indgenas. Por su parte, la Federacin Internacional de Derechos
Humanos
85
puntualiza en su informe que el Estado chileno viol las garantas a un juicio justo y
al debido proceso de estas personas, en la medida en que la gravedad de los hechos por los que
fueron condenados los imputados mapuche no guarda proporcin con la gravedad del tipo delictivo
de "terrorismo" y de las penas impuestas en estos casos. Cabe destacar que calificar de terrorista
conductas que involucran daos contra la propiedad sin producir riesgos para la vida e integridad
fsica, vulnera los principios de proporcionalidad, racionabilidad y necesidad del derecho penal.
En este sentido, el Comit DESC ha expresado su preocupacin sealando en su informe que el
Estado debera adoptar una definicin ms precisa de los delitos de terrorismo, de tal manera que
se asegure que los procesados no sean sealados por motivos polticos, religiosos o ideolgicos

.
El siguiente anlisis normativo se centrar en el estudio de las normas jurdicas en base a las cuales
se ha desarrollado, o existe la potencialidad que se desarrolle, un proceso de criminalizacin directa
o indirecta de las organizaciones indgenas en Chile, as como de sus comunidades, sus miembros
y sus dirigentes.
En un primer trmino, en este anlisis se considerarn las normas vigentes en Chile y que han sido
utilizadas en los procesos de criminalizacin (Cdigo Penal, Ley Antiterrorista, Ley de Seguridad
Interior del Estado). Dentro de este mbito, tambin sern analizadas las reformas legislativas en
trmite que evidencian una continuidad en la tendencia hacia la criminalizacin y que se expresa
en el aumento de la penalidad del delito de abigeato y la incorporacin en la agenda legislativa de
nuevos tipos penales, como el delito de incendio forestal.
82 ONU, Consejo Econmico y Social, Comisin de Derechos Humanos (2003) Informe del Relator Especial sobre situacin de
derechos humanos y libertades fundamentales de los indgenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, presentado de conformidad a la
resolucin N 2001/57 de la Comisin. 60 Perodo de sesiones. Tema 15 del programa provisional. Derechos humanos y
cuestiones indgenas, pg. 21.
83 Informe del 33 perodo de sesiones, noviembre 2007.
84 Informe Indebido Proceso: los juicios antiterroristas, los tribunales militares y los mapuche en el sur de Chile. Informe publica-
do en forma conjunta por el Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas y Human Rights Watch, octubre 2004.
85 Informe La otra transicin chilena: derechos del pueblo mapuche, poltica penal y protesta social en un estado democrtico.
Marzo 20006.
CAPTULO 2
65
Luego se analizarn los mecanismos judiciales mediante los cuales se han llevado a cabo los procesos
de criminalizacin sobre la protesta social indgena en Chile. stos se refieren principalmente a la
Reforma del Proceso Penal y a los procesos ante la Justicia Militar.
Existe una marcada represin, que se muestra refejada en los nios Mapuches
Por ltimo analizaremos las normas sectoriales que vulneran derechos indgenas y que indirectamente
han actuado en los procesos de criminalizacin de la protesta social indgena. Se trata de normas a
travs de las cuales se ha estructurado el modelo econmico chileno basado en la explotacin de
recursos naturales (Cdigo de Aguas, Cdigo de Minera, Ley General de Pesca y Acuicultura, Ley
de Concesiones Elctricas, Decreto Ley 701 de Fomento Forestal, Ley de Concesiones Geotrmica
y Ley de Bosque). Esta normativa ha impuesto un rgimen de privatizacin y aprovechamiento
industrial de recursos naturales que pertenecen por derecho ancestral a los pueblos indgenas.
II.2.2. Normas Penales que establecen delitos que se han
utilizado en los procesos de criminalizacin.
Es a travs de la aplicacin de las normas penales que el Estado ha realizado su poltica de
criminalizacin de la protesta social indgena, ya que mediante procesos judiciales se le ha imputado
a organizaciones indgenas, comunidades, miembros y lderes, la participacin en delitos especficos
por medio de los cuales se busca encarcelarlos, intentando desvirtuar su demanda social al
catalogarlos de delincuentes frente a la opinin pblica.
En el caso de Chile, para lograr dicho fin el Estado ha utilizado ciertos delitos especficos tipificados
en el Cdigo Penal, tales como: el incendio, la asociacin ilcita, amenazas y el abigeato. Adems
se han utilizado leyes de excepcin como la Ley Antiterrorista o la Ley de Seguridad Interior del
Estado, que, como ya ha sido sealado, agravan las penas de los delitos comunes y establecen
procedimientos especiales.
Las normas penales en las cuales se han fundado los procesos de criminalizacin tienen la misma
jerarqua dentro del Sistema Jurdico chileno, ya que todas son leyes ordinarias. Eso s, es posible
identificar una subsidiaridad en su aplicacin. La base de aplicacin en todos los casos han sido los
tipos penales ordinarios de asociacin ilcita, incendio y amenazas, cuyas penas en algn momento
se vieron agravadas por las leyes de excepcin, como la Ley de Seguridad del Estado y la Ley
Antiterrorista. Frente a las constantes presiones internacionales y nacionales, el Estado de Chile,
a travs del Ministerio Pblico, desisti en la aplicacin de dichas leyes especiales. Pese a ello han
buscado la aplicacin de nuevas figuras jurdicas, como el delito de abigeato, al cual mediante una
Ley especfica se le aument su penalidad. Tambin aparece la mocin parlamentaria de establecer
una penalidad especfica al delito de incendio forestal.
A continuacin se realizar un anlisis de dichas disposiciones que establecen los delitos que justifican
el proceso de criminalizacin de la protesta social indgena.
II.2.2.1. Cdigo Penal
86
.
El Cdigo Penal chileno, al igual que los dems Cdigos Penales del mundo, es el texto jurdico
encargado de sistematizar las conductas que desde la perspectiva del legislador son consideradas
como delitos. Dentro de los delitos tipificados en l, en los procesos de criminalizacin se han
utilizado ciertos delitos especficos vinculados con las formas en que el movimiento indgena ha
manifestado su protesta social, como incendio o amenazas, o de delitos vinculados al mbito rural
en el cual viven las comunidades indgenas, como el abigeato o robo de animales. Tambin se
ha llevado ante la Justicia a dirigentes mapuche acusados de asociarse ilcitamente para cometer
atentados en contra de particulares
87
.
Los actos de los que se acusa a los mapuche son delitos considerados en el Cdigo Penal. Estn
relacionados con la destruccin de propiedad privada, con ataques incendiarios contra bosques,
edificios, camiones y maquinaria de compaas madereras, casas y amenazas de cometer dichos actos.
Excepcionalmente, se ha condenado en el pasado a unos cuantos mapuche por violencia contra las
personas, lo que incluye la quema de vehculos forestales cuyos ocupantes apenas lograron ponerse a
salvo
88
.
a) Delito Asociacin ilcita.
El artculo 292 del Cdigo Penal define el delito de asociacin ilcita como: Toda asociacin formada
con el objeto de atentar contra el orden social, contra las buenas costumbres, contra las personas o
las propiedades. Establece distintas penas que van desde cinco aos y un da a veinte aos
das de crcel para los jefes, los que hubieren ejercido mando en ella y sus provocadores de
acuerdo al artculo 293, y desde setenta y un das a tres aos de crcel para Cualesquiera
otros individuos que hubieren tomado parte de la asociacin y los que a sabiendas y voluntariamente le
hubieren suministrado medios e instrumentos para cometer los crmenes o simples delitos, alojamiento,
escondite o lugar de reunin, conforme al artculo 294 del Cdigo Penal.
Es a travs de este delito, al que la Ley Antiterrorista se remite, aumentando su pena por aplicacin
de la calificante especfica de esta ley, vinculada con que los actos terroristas buscan producir en
la poblacin o en una parte de ella el temor justificado de ser vctima de delitos de la
misma especie, de acuerdo al artculo 1 de dicha ley.
86 El Cdigo Penal chileno fue promulgado el 12 de noviembre de 1874.
87 Latifundistas y grandes conglomerados empresariales (forestales e hidroelctricas entre otros), que han usurpado de tierras y
recursos naturales que ancestralmente han pertenecido al Pueblo Mapuche.
88 Human Rights Watch y Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas (2004). Indebido Proceso. Los juicios antiterroris-
tas, los tribunales militares y los Mapuche en el sur de Chile. Octubre 2004. vol 16. No. 5(B), pg. 3.
CAPTULO 2
67
b) Delito de amenazas
De acuerdo al artculo 296 del Cdigo Penal: El que amenazare seriamente a otro con causar a
l mismo o a su familia, en su persona, honra o propiedad, un mal que constituya delito, siempre que
por los antecedentes aparezca verosmil la consumacin del hecho (). Las penas en este delito
van desde setenta y un das a cinco aos de crcel, dependiendo de si el imputado hubiere
hecho la amenaza exigiendo una cantidad o imponiendo ilegtimamente cualquiera otra condicin y el
culpable hubiere conseguido su propsito.
Las penas establecidas por el Cdigo Penal para este delito, al igual que para el delito de incendio y de
asociacin ilcita, son aumentadas por la Ley Antiterrorista, tildndosele de conducta terrorista cuando
se cumple la calificante propia de sta (que ser analizada ms adelante). Dicha figura jurdica ha sido
utilizada por el Ministerio Pblico en diversos procesos seguidos contra dirigentes mapuche.
c) Delito de Abigeato
El delito de abigeato, o sustraccin de ganado, se encontraba tipificado en el artculo 449 del Cdigo
Penal desde el momento de su promulgacin. En l se estableca que en el caso de robo o hurto
de ganado, el juez podra aumentar en un grado la pena correspondiente al delito, o sea, a modo
de ejemplo en el caso de hurto de un animal cuyo valor excediera las cuatro unidades tributarias
mensuales (U$250 aprox.) el juez poda aplicar la pena correspondiente al hurto medio, o sea entre
541 das a tres aos de prisin, los que tena la facultad de aumentar en un grado, o sea, entre
tres aos y un da y cinco aos de presidio. Todo ello sujeto a la discrecionalidad del juez.
Pero dicha norma fue modificada con la promulgacin de la Ley 20.090 que: sanciona con mayor
vigor el abigeato y facilita su investigacin, de 30 de diciembre de 2005 (modifica los artculos 448
y 449 Cdigo Penal; y el artculo 206 Cdigo Procesal Penal). Dicha ley reforma el artculo 449
del Cdigo Penal, separando el tipo penal del abigeato de dicha norma e incorporndolo en los
artculos 448 bis, incisos 3, 4 y 5. Tales modificaciones aparecen desproporcionadas y no acorde
con la realidad nacional, por cuanto estn referidas a un delito circunscrito a un mbito territorial
especfico y de bajo impacto en la poblacin general.
La primera de las modificaciones, incorporadas por el nuevo artculo 448 bis, hace obligatorio y
no facultativo -como ocurra anteriormente (art. 449 del Cdigo Penal)- el aumento de la pena
en un grado para el abigeato y, asimismo, para el caso de aprovechamiento del animal en el lugar
mismo donde se comete el delito, lo que suele ser distinto de las formas antiguas de abigeato,
cuando los cuatreros arreaban los animales para llevrselos en pie lejos del fundo de su dueo. La
segunda modificacin incorpora una serie de medidas tendientes a facilitar la deteccin, detencin
y aumento de penas a los autores del delito de abigeato, por medio de una presuncin legal que
hace exigible a todo vehculo que transporta animales o trozos de carne de animales, portar gua
de despacho, boleta o factura que justifiquen su procedencia lcita, de lo contrario se presumir
la existencia del abigeato. Dispone adems que el vehculo y las herramientas o instrumentos de
faenamiento de animales que se encuentren sean decomisados si no se exhiben documentos a que
se refiere el punto anterior. (Artculo 448, inciso final). Ampla los supuestos que permiten calificar
el delito como flagrante y con ello facultan a Carabineros para actuar sin orden judicial previa. En
este contexto, evidencian la flagrancia las seales en la persona, en sus ropas o en vehculos que
no puedan ser justificadas como lcitas y que hagan sospechar el faenamiento o transporte de
productos del delito de abigeato. Hace ms severas las penas para el delito de receptacin, para el
cual propone aplicar la pena mxima en cualquiera de sus grados.
Las modificaciones estn dirigidas a que el abigeato sea detectado con ms facilidad y sancionado
con mayor rigurosidad. Para ello se amplan el concepto, las facultades de los policas y se consideran
como seales del ilcito, elemento que la ley hasta ahora no tomaba en cuenta, como es la presencia
de seales de trozos de carne en vehculos o huellas en las personas y sus ropas.
Esta reformulacin del delito de abigeato afecta especialmente a los sectores indgenas y rurales.
El endurecimiento de las penas para ellos parece discriminatorio, porque los deja expuestos a
acusaciones con poco fundamento, limita su defensa y presume culpabilidad en situaciones en
que no es posible contar con documentacin que pruebe el origen de animales o trozos de
carne y los salvaguarde de las presunciones penales. Dada las caractersticas de ruralidad y que la
comercializacin de ganado forma parte de las actividades econmicas de subsistencia de muchas
personas y familias indgenas, las que se desarrollan, en general, informalmente, ellos quedan ms
expuestos que otros grupos a las consecuencias de este endurecimiento de la ley.
d) Delito de incendio
El artculo 476 del Cdigo Penal, al referirse a las penas vinculadas al delito de incendio, expone
que: Se castigar con presidio mayor en cualquiera de sus grados: () 3 El que incendiare bosques,
mieses, pastos, montes, cierros o plantos. Pena que va desde cinco aos y un da a veinte aos
de presidio.
Es sabido que el conflicto mapuche se ve agudizado en torno a la relacin de las comunidades y las
empresas forestales. Estas ltimas han sido objeto de ataques incendiarios, los que han sido adjudicados
a organizaciones o personas de origen mapuche. En este contexto, desde que dicho conflicto comenz a
hacerse ms patente, se han ingresado dos propuestas de modificacin al Cdigo Penal para aumentar
las sanciones aplicables al delito de incendio de bosques
89
.
El primero de ellos
90
, actualmente archivado, consiste en una modificacin del Cdigo Penal y la
Ley de Bosques para aumentar la penalidad del delito de incendio forestal. El segundo de ellos
91
,
actualmente en etapa de primer trmite constitucional, ingresado en 2005, propone aumentar las
sanciones aplicables e impone medidas cautelares para los responsables de incendios de bosques.
Este proyecto de ley, que modifica el artculo 476 del Cdigo Penal, propone aumentar las sanciones
aplicables para los responsables de incendios forestales e impone medidas cautelares. En lo medular
aumenta el grado de las penas asignadas al delito y las multas, adems de Incorporar dentro del tipo
penal el cuasidelito de incendio forestal.
Las penas impuestas por el artculo 476 se contraponen con las penas impuestas a los delitos contra
las personas en sus manifestaciones ms deplorables para la sociedad, es decir, parricidio, homicidio
calificado, homicidio simple, auxilio al suicidio e infanticidio.
Lo importante en esta consideracin son sus penas, ya que comparadas con el delito de incendio, slo
el parricidio y el homicidio calificado lo superaran, pudindose asignarles a ambos, en casos extremos, el
presidio perpetuo calificado. Lo anterior, por decir lo menos, resulta llamativo, pudindose dar el absurdo
89 REYES Blanco, Andrea. (2007)Revisin y anlisis de la agenda legislativa chilena en tramitacin, desde la perspectiva de los
derechos indgenas. Memoria para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile,
pg. 66.
90 Modifcacin del cdigo penal y la ley de bosques para aumentar la penalidad del delito de incendio forestal. N 1952- 12.
Ingreso: 5/12/1996. Etapa actual: Archivado.
91 Aumenta sanciones aplicables e impone medidas cautelares para los responsables de incendios de bosques. N 3798-07.
Ingreso: 3/3/2005. Etapa: primer trmite constitucional.
CAPTULO 2
69
que al incendio de un pastizal se le imponga una mayor pena que a un delito de parricidio, facultando
al juez dictar una sentencia de este tipo, adecundose totalmente a la legislacin vigente.
92
En el marco de anlisis del delito de incendio, la Ley Antiterrorista aumenta su pena cuando acta la
calificante de terrorismo, al igual que lo hace en el caso de amenazas y de asociacin ilcita. Esta figura
ha sido utilizada por el Ministerio Pblico en diversos procesos seguidos contra dirigentes mapuche.
II.2.2.2. Ley de Seguridad del Estado
La Ley de Seguridad del Estado se regula en el Decreto N 890 de 3 de marzo de 1975, y
corresponde al texto refundido de la ley 12.927. Los orgenes de esta ley se remontan a 1958 y su
finalidad es combatir la subversin, rebelin y violencia poltica.
En dicha ley se encuentran tipificados los delitos contra la Soberana Nacional y la Seguridad Exterior
del Estado, los delitos contra la Seguridad Interior del Estado, los delitos contra el Orden Pblico, los
delitos contra la normalidad de las actividades nacionales, remitindose a tipos penales establecidos
por el Cdigo Penal y consagrando adicionalmente nuevos tipos penales con altsimas penas. Por
ejemplo, en los delitos vinculados con la Seguridad Interior del Estado, establece una pena que va
desde tres aos y un da a cinco aos de prisin, sumado a la propia pena que el Cdigo
Penal establece para cada delito. Lo que se traduce en una altsima penalidad.
Fue a travs de esta tipificacin que se proces a los 144 dirigentes mapuche en 1998, a peticin
del Ministerio del Interior, lo que ser estudiado en el anlisis de casos que se realizar en un anexo
al presente trabajo.
Despus de dicha situacin no se ha vuelto a procesar a mapuches por dicha ley, pese a que
regularmente los sectores de latifundistas y empresarios afectados por ataques incendiarios han
solicitado su aplicacin.
II.2.2.3. Ley Antiterrorista
La Ley N 18.314 que: determina conductas terroristas y fija su penalidad, promulgada el 16 de
mayo de 1984, fue elaborada durante el Gobierno Militar, para sancionar drsticamente cualquier
tipo de insurreccin contra dicho Rgimen. Dicha ley fue reformada parcialmente tras la vuelta a
la democracia durante el gobierno de Patricio Aylwin, a travs de la Ley N 19.027, una de las
llamadas Leyes Cumplido. Luego en el ao 2002 fue reformada mediante la Ley 19.806, para
adecuarla al nuevo sistema procesal penal.
Se caracteriza porque en virtud de ella es posible mantener en secreto ciertos aspectos de la
investigacin de los delitos vinculados a ella (artculo 16), adems se elimina la posibilidad de aplicar
otras medidas cautelares durante el proceso distintas a la prisin preventiva, permite la restriccin
del rgimen de visitas y la intercepcin de las comunicaciones del imputado (artculo 14), y agrava las
penas que la legislacin penal ordinaria tiene para los delitos a los que ella se refiere
93
(artculo 3).
Esta ley es la ms dura de la legislacin chilena, y sus disposiciones han sido endurecidas en cierto
modo desde la llegada de la democracia. Duplica las condenas normales para algunos delitos, extiende
92 CAYUQUEO Pichicn, lvaro; MONTESINOS Saavedra, Pablo; SAAVEDRA Cea, Sebastin; SOLER Guerra, Grethel; (2007).
Conficto mapuche y legislacin antiterrorista: anlisis crtico para un estado de derecho democrtico. Memoria para optar al
grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile. Agosto 2007, pg. 107.
93 En su artculo 2 se refere a los delitos de: homicidio, lesiones, secuestro, incendio y asociacin ilcita entre otros.
la libertad provisional, permite que el Ministerio Pblico retenga pruebas a la defensa durante un
plazo de hasta seis meses y que los acusados sean condenados basndose en el testimonio de testigos
annimos.
94

La figura calificante que determina la aplicabilidad de la esta ley est dada en su artculo 1, que seala:
que constituirn delitos terroristas los que enumerados en el artculo 2 cuando en ellos concurriere
alguna de las circunstancias siguientes:
1. Que el delito se cometa con la finalidad de producir en la poblacin o en una parte de
ella el temor justificado de ser vctima de delitos de la misma especie, sea por la naturaleza
y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un plan premeditado de
atentar contra una categora o grupo determinado de personas.
Se presumir la finalidad de producir dicho temor en la poblacin en general, salvo que conste lo
contrario, por el hecho de cometerse el delito mediante artificios explosivos o incendiarios, armas de
gran poder destructivo, medios txicos, corrosivos o infecciosos u otros que pudieren ocasionar grandes
estragos, o mediante el envo de cartas, paquetes u objetos similares, de efectos explosivos o txicos.
2 Que el delito sea cometido para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle
exigencias.
Los delitos por los cuales se han formulado acusaciones e iniciado procesos penales en virtud de
esta ley son amenaza e incendio terrorista, asociacin ilcita terrorista, lanzamiento de bombas y
artefactos explosivos. Toda vez que adems de cumplirse el tipo especfico de la ley penal, se le
atribuy la calificante contemplada en el nmero 1 del artculo 1 del la Ley Antiterrorista.
Hasta esta fecha, se han realizado por lo menos diez juicios penales en los cuales el Ministerio
Pblico ha invocado la ley 18.314 en contra de mapuches por configurarse supuestos delitos
terroristas en los actos realizados en el proceso de recuperacin de tierras ancestrales y exigencias
de un trato igualitario y no discriminatorio para su pueblo.
La mayora de los actos ilegales cometidos por mapuche son delitos contra la propiedad que no revisten
graves violaciones contra las personas en relacin tanto a su integridad fsica y psquica como a sus
derechos humanos fundamentales, lo cual aporta un argumento contundente a la hora de criticar la
aplicacin de una legislacin estricta, dura y de carcter excepcional, ya que internacionalmente se
sostiene que un elemento esencial para calificar un acto como terrorista, es la probabilidad cierta de
peligro grave o dao en s a las personas.
95
II.2.3. mbito Judicial
La criminalizacin del movimiento mapuche ha demostrado las serias falencias institucionales de la
democracia chilena en el mbito de acceso a la justicia y que se manifiestan no solo en la falta de
imparcialidad de los tribunales para garantizar un debido proceso, sino que tambin en el acceso
de los pueblos indgenas, su organizaciones, dirigentes y miembros a una adecuada defensa legal.
La reforma procesal penal si bien buscaba incorporar estndares de debido proceso en el sistema
punitivo chileno, en territorio mapuche sirvi de marco para la criminalizacin del movimiento
indgena.
94 Human Rights Watch y Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas, Op. Cit, pg. 3.
95 CAYUQUEO Pichicn, lvaro; MONTESINOS Saavedra, Pablo; SAAVEDRA Cea, Sebastin; SOLER Guerra, Grethel; (2007).
Op. Cit , pg. 111.
CAPTULO 2
71
II.2.3.1. Proceso Penal (Nuevo)
El Cdigo Procesal Penal fue aprobado por la Ley N19.047 que: establece Cdigo Procesal Penal,
promulgada el da 29 de septiembre de 2000. Entr en vigencia en el territorio nacional de manera
diferida, siendo la Regin de la Araucana una de las primeras jurisdicciones donde empez a regir
desde diciembre del mismo ao.
El nuevo sistema penal, se caracteriza por la existencia de juicios orales, pblicos y contradictorios
con proteccin de las garantas procesales del acusado, sustituyendo al antiguo proceso, que era
escrito e inquisitorio. De acuerdo con el sistema procesal penal, el Ministerio Pblico
96
acta en el
proceso mediante fiscales, quienes son los encargados de dirigir a las Policas en la realizacin de las
investigaciones de los hechos relacionados con el proceso, para luego acusar en representacin del
inters pblico a los responsables. Como contraparte se encuentra la Defensora Penal Pblica
97

rgano pblico y descentralizado encargado de representar a los imputados ante los tribunales
penales.
El proceso penal consta de dos fases. La primera es una fase previa al juicio oral, ante un juez de
garanta, quien es el encargado de supervisar la imparcialidad de la investigacin criminal y tiene
que asegurarse de que los acusados no permanezcan detenidos, a no ser que sea estrictamente
necesario. La segunda fase consiste en un juicio oral que se realiza ante un Tribunal compuesto de
tres jueces letrados quienes deliberan respecto a la culpabilidad de los imputados.
Los imputados tienen derecho a solicitar su libertad a la espera del juicio y a que se revise
peridicamente su detencin preventiva. Es de destacarse que la Defensora Pblica otorga por
primera vez asesora legal profesional a los acusados que lo necesiten.
Desafortunadamente, las garantas de que disponen los acusados en juicios penales ordinarios de
acuerdo con el nuevo sistema son negadas, al menos en parte, a los acusados de delitos de terrorismo.
Conforme a la ley antiterrorista, el Ministerio Pblico puede mantener las investigaciones criminales en
secreto durante largos perodos; la libertad provisional suele denegarse durante meses, a veces durante
plazos que exceden la condena dictada finalmente; los acusados en muchos casos desconocen la
identidad de sus acusadores; y los jueces estn facultados para permitir que los fiscales intercepten la
correspondencia de los imputados, examinen sus computadoras e intervengan sus telfonos, facultades
que exceden las atribuciones de la fiscala en las investigaciones criminales normales
98
.
Los fiscales niegan fervientemente que exista discriminacin. Sin embargo, la aplicacin de la
legislacin antiterrorista a los mapuche involucrados en conflictos de tierras constituye un trato
selectivo y desigual, en tanto los delincuentes responsables de homicidio, violacin u otros delitos
graves contra la integridad fsica gozan de ms garantas que los acusados mapuche y reciben
frecuentemente condenas ms leves.
96 El artculo 1 de la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico, N 19.640 establece que: El Ministerio Pblico es un
organismo autnomo y jerarquizado, cuya funcin es dirigir en forma exclusiva la investigacin de los hechos constitutivos de
delito, los que determinen la participacin punible y los que acrediten la inocencia del imputado y, en su caso, ejercer la accin
penal pblica en la forma prevista por la ley (...).
97 De acuerdo al artculo 2 de la Ley 19718, que crea la Defensora Penal Pblica la fnalidad de sta es: () proporcionar
defensa penal a los imputados o acusados por un crimen, simple delito o falta que sea de competencia de un juzgado de
garanta o de un tribunal de juicio oral en lo penal y de las respectivas Cortes, en su caso, y que carezcan de abogado.
98 Human Rights Watch y Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas (2004). Op. Cit., pg. 24.
II.2.3.2. Justicia Militar
El Cdigo de Justicia Militar, promulgado a travs del decreto Ley N 806 del 23 de diciembre de
1925, y refundido mediante Decreto N 2.226 del 19 de diciembre de 1944, es el texto legal que
regula la Justicia Militar, y entrega a los Tribunales Militares la jurisdiccin para conocer de diversas
materias. Dentro de ellas encontramos que el numeral 1 de su artculo 5 define delitos militares para
los efectos de la jurisdiccin militar como los contemplados en este Cdigo, dentro de los cuales,
a modo de ejemplo encontramos el delito de maltrato obra a Carabineros. Adems el numeral
3 del mismo artculo expone los Tribunales Militares conocen de las causas por delitos comunes
cometidos militares
99
() en acto del servicio militar o con ocasin de l ().sta es la disposicin por
la cual los Tribunales Militares siguen imponiendo su jurisdiccin exclusiva sobre abusos tales como
la tortura, el homicidio o el uso injustificado de la fuerza por parte de Carabineros, si se cometen
durante actos de servicio o en recintos militares.
Al igual que los policas acusados, los Jueces del fuero militar son oficiales en servicio activo de las
Fuerzas Armadas, que no tienen necesariamente una formacin jurdica, y que tambin estn sujetos
a la cadena de mando militar. Partiendo simplemente de estos hechos, dichos tribunales carecen
de la independencia mnima para garantizar un juicio justo. En la prctica, la gran mayora de las
denuncias en contra de Carabineros por malos tratos o uso excesivo de la fuerza no son acogidas.
Apenas surgen pruebas de la participacin de policas en servicio, el fiscal instructor habitualmente
traslada el caso al fuero militar. Las investigaciones se prolongan entonces durante aos sin resolucin
o se sobreseen, y casi nunca se enjuicia a los responsables. Adems, los tribunales militares ejercen
la jurisdiccin exclusiva sobre los civiles acusados de violencia contra la polica.
Los mapuche acusados de violencia contra la polica, as como los que han sido vctimas de la violencia
o el maltrato policiales, comparecen, independientemente de que sean acusados o vctimas, ante
tribunales militares.
Violencia policial a Indigenas frente a la criminalizacin de la protesta
99 Entendindose a Carabineros como Militares.
CAPTULO 2
73
Estos tribunales no ofrecen las garantas de independencia e imparcialidad necesarias para garantizar
que los mapuche en cualquiera de estas situaciones reciben un juicio justo o una oportunidad justa de
resarcimiento
100
.
Las vulneraciones del debido proceso producidas al amparo de la jurisdiccin militar han sido
sealadas en sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos que conden el 2005
al Estado de Chile en el caso Palamara Ibarne vs. Chile. En este caso, que tuvo su origen en
el juicio militar realizado contra un civil por supuestos delitos de desobediencia y desacato, la
Corte conmin a Chile a adecuar, en un plazo razonable, el ordenamiento jurdico interno a los
estndares internacionalesde forma tal que en caso de que considere necesaria la existencia de una
jurisdiccin penal militar, sta debe limitarse solamente al conocimiento de delitos de funcin cometidos
por militares en servicio activo. La sentencia de la Corte ordena a Chile establecer, a travs de su
legislacin, lmites a la competencia material y personal de los tribunales militares, de forma tal que en
ninguna circunstancia un civil se vea sometido a la jurisdiccin de los tribunales penales militares
101
La necesidad de garantizar la competencia, la imparcialidad y el debido proceso en la jurisdiccin

penal militar es subrayada por la Corte Interamericana en el mismo caso. As sostiene: en el
mbito de la jurisdiccin penal militar, los miembros de los tribunales deben revestir las garantas de
competencia, imparcialidad e independencia indicadas en los prrafos 120 a 161 de la presente
Sentencia. Asimismo, el Estado debe garantizar el debido proceso en la jurisdiccin penal militar y la
proteccin judicial respecto de las actuaciones de las autoridades militares, tal como se ha sealado en
los prrafos 162 a 189 de este fallo
102
.
La mantencin de la jurisdiccin militar para procesar a civiles y la posibilidad de que a travs
de ella se legitime, en base a los tipos penales vigentes en el Cdigo de Justicia Militar, actos de
violencia innecesaria por parte de integrantes de las fuerzas armadas, ha sido constatada por el
Comit de Derechos Humanos de la ONU. As, en su informe sobre Chile emitido el 2007,
observa con preocupacin la: persistencia de la jurisdiccin de los tribunales militares chilenos para
procesar a civiles por cuestiones civiles, que no es compatible con el artculo 14 del Pacto. Al Comit le
preocupa tambin la redaccin del artculo 330 del Cdigo de Justicia Militar que podra conducir a una
interpretacin que permitiera el empleo de violencias innecesarias. (Artculos 7 y 14 del Pacto).
Al respecto, el Comit recomienda agilizar la adopcin de la ley que modifique el Cdigo de
Justicia Militar, limitando la jurisdiccin de los tribunales militares nicamente al enjuiciamiento de
personal militar acusado de delitos de carcter militar exclusivamente; verificando que esta ley no
contenga ningn precepto que pueda permitir violaciones de los derechos establecidos en el Pacto.
(parg.12)
103
100 Human Rights Watch y Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas (2004). Op. Cit., pg. 8.
101 Corte Interamericana de Derechos Humanos, Caso Palamara Iribarne vs Chile, Sentencia de 22 de noviembre de 2005.
102 Ibdem, pr. 257.
103 Existe un Proyecto de LEY que Reforma Tribunales Militares (Boletn N 5.159-07): cuyo texto es: Art. nico: Agrguese el
siguiente artculo 5 bis en el Cdigo de Justicia Militar:
Art. 5 bis: "Cuando se tratare de la investigacin de hechos constitutivos de delito cuyo conocimiento corresponda a la justicia
militar y que lesionen o pongan en riesgo derechos garantidos en la Constitucin Poltica, que produzcan conmocin o alarma
pblica y exijan una pronta averiguacin para determinar las responsabilidades, atendida la gravedad de sus consecuencias,
cualquier persona podr solicitar al Fiscal regional, la designacin de un fscal especial del Ministerio Pblico para la inves-
tigacin, quedando radicada la competencia en el juez de garanta y jueces orales en lo penal de acuerdo a las reglas del
Cdigo Procesal Penal".
II.2.3.3. Normas de criminalizacin indirecta
Como paradigmas de la criminalizacin indirecta encontramos las leyes sectoriales que ponen en el
mercado los recursos naturales existentes en los territorios indgenas y que estructuran el sistema
econmico neo liberal vigente en Chile. La criminalizacin, en la mayora de los casos, ha sido el
mecanismo a travs del cual se garantiza la gobernabilidad en los territorios indgenas para favorecer
las inversiones nacionales y transnacionales en los territorios. Estas leyes sectoriales son: el Cdigo
de Minera, Cdigo de Aguas, Ley General de Pesca y Acuicultura, Ley de Concesiones Elctricas,
Decreto Ley 701 de Fomento Forestal, Ley de Bosque y Ley de Concesiones Geotrmicas. A
travs de esta normativa se ha impuesto un rgimen de privatizacin y aprovechamiento industrial
de recursos naturales que pertenecen por derecho ancestral a los pueblos indgenas. Este modelo
ha generado la mercantilizacin de los recursos naturales de uso y aprovechamiento de los
pueblos indgenas, privndolos de los recursos en los cuales sus comunidades han estructurado
sus estrategias productivas, amenazando la integridad de sus comunidades con riesgo de extincin
(crisis ambiental, pobreza, desintegracin cultural y desplazamiento poblacin).
Los gobiernos en Chile han procurado integrar la economa del pas a los mercados globales, y
lo han hecho mediante la implantacin de un modelo basado en la explotacin de los recursos
naturales. De esta manera se ha promovido una economa de rpido crecimiento, que concibe la
riqueza natural del pas agua, minerales, recursos marinos y forestales como productos bsicos,
es decir, mercancas, y que se funda en la libre disposicin de dichos recursos. Esta estrategia,
iniciada en los aos ochenta bajo la dictadura militar, se ha visto fortalecida a contar de 1990 por
la accin de los gobiernos democrticos, que han propiciado y profundizado ajustes estructurales
de la legislacin para permitir el desarrollo del sector de acuerdo con los principios que orientan
el libre mercado,
104
han suscrito acuerdos de libre comercio con distintos pases o agrupaciones
de pases
105
para favorecer la inversin extranjera en estas reas productivas y, finalmente, han
desplegado polticas internas y externas de fomento de la inversin.
Como consecuencia de esta estrategia econmica, se han puesto en marcha grandes proyectos de
inversin, a lo largo de todo el pas, para la extraccin de recursos naturales. Al igual que en otros
pases de Amrica Latina, parte importante de estos proyectos pblicos o privados se ejecutan
en tierras de propiedad indgena o en territorios que las comunidades indgenas reivindican como
propios, sobre la base de la propiedad ancestral que desde tiempos inmemoriales han ejercido
sobre ellos.
En los territorios de las comunidades indgenas del norte de Chile aymara, Lickan Antay o
atacamea, quechua, colla y diaguita se han impulsado grandes proyectos mineros, que presionan
sobre sus ecosistemas, en particular sobre las aguas, lo que ocasiona la desecacin de bofedales,
vegas y aguadas, indispensables para el desarrollo de la economa agropastoril propia de estas
comunidades. Tales iniciativas han causado enormes daos a los pueblos indgenas, toda vez que se
han traducido en la destruccin de su medio ambiente y sus culturas y en la erosin de sus bases
econmicas.
104 DL 1.222 de 1981 Cdigo de Aguas y Ley 20.027 de 2005 y Ley 20.099 de 2006, que modifcan el Cdigo de Aguas;
Cdigo de Minera de 1982; Ley 20.026 de 2005, que fja el royalty minero; Ley General de Pesca y Acuicultura, Ley N 18.892
de 1989 y sus modifcaciones; y Ley de Fomento Forestal 19.561 de 1998, que modifca el DL 701 de 1974.
105 Se han suscrito acuerdos con Canad, Mxico, los Estados Unidos, la Unin Europea, la Repblica de Corea, China, Costa
Rica, El Salvador, Honduras, Nicaragua, Panam, Colombia, Per, Ecuador, Bolivia, Venezuela, India, el Mercosur, la Asocia-
cin Europea de Libre Comercio (AELC) y Cuba (vase el cuadro 7).
CAPTULO 2
75
Si bien la legislacin chilena relativa a los pueblos indgenas Ley N 19.253 de 1993, sobre
Proteccin, Fomento y Desarrollo de los Indgenas protege en teora las tierras y los
recursos hdricos localizados en sus territorios ancestrales, esta ha sido en la prctica vulnerada
sistemticamente por el Estado y sus instituciones, que han privilegiado otros cuerpos normativos
para favorecer los intereses empresariales en desmedro de los derechos indgenas. As, recursos
como el agua, los minerales y las riquezas del mar son cedidos por el Estado a empresas de distinta
magnitud para su explotacin, aun cuando estos se encuentren en tierras indgenas. La Ley N
19.253, as como la Ley Ambiental Ley N 19.300 de 1994sobre Bases Generales del Medio
Ambiente, si bien reconocen el derecho a consulta de las comunidades frente a estas iniciativas,
no han podido impedir que estas se lleven adelante aun en contra de la voluntad de los pueblos
indgenas. Ello contrasta con la tendencia del derecho internacional a reconocer la estrecha relacin
existente entre estos pueblos y los recursos naturales que hay en sus tierras y territorios, y, por lo
mismo, a establecer mecanismos para su proteccin legal.
Como consecuencia de estas intervenciones econmicas, se han suscitado situaciones de grave
violacin de los derechos indgenas, que se han traducido en prdida de recursos naturales,
alteracin del hbitat tradicional de las comunidades indgenas altiplnicas, contaminacin ambiental,
y migracin forzada hacia los centros urbanos, todo lo cual ha redundado en el abandono de las
costumbres y formas de vida indgenas y el aumento progresivo de la pobreza.
El afn de explotar los recursos naturales de estos frgiles territorios va en aumento, y la experiencia
muestra que el Estado, lejos de controlar la demanda, ha favorecido los grandes proyectos de
inversin. Se estima que en los prximos cinco aos 2006 a 2010 se invertirn ms de
13.000 millones de dlares en la minera, con lo cual se incrementar la presin sobre los recursos
naturales. Lamentablemente, an no se ha inventado la minera sin agua y, por tanto, gran parte de
esa mayor presin recaer sobre las aguas subterrneas.
Los cambios legales propiciados por el Estado permiten procesos de monopolizacin de recursos
naturales en el territorio andino de los pueblos aymara, atacameo o Lickan Antay, quechua, colla y
diaguita, procesos que se han traducido en la concentracin de la propiedad sobre las aguas y los
yacimientos mineros en manos de empresas de gran envergadura, nacionales y transnacionales.
Los derechos de agua as constituidos han permitido explotar recursos hdricos superficiales y
subterrneos para desarrollar la actividad minera y abastecer los centros urbanos de la zona que
nos ocupa, esto es, las regiones del norte de Chile. Adems, han permitido ocupar y sustraer
del dominio indgena dilatados territorios, merced a la obtencin de servidumbres o concesiones
mineras, tierras en las cuales se instalan las faenas de exploracin y/o explotacin y los depsitos de
desechos industriales (piscinas de relaves).
La presin por extraer aguas subterrneas no solo no cede, sino que se exacerba a causa de la
expansin de la minera pblica y privada. Trtese de intereses pblicos o de intereses privados,
es un hecho que las autoridades gubernamentales han tendido a favorecer la expansin de la
gran minera y la apropiacin de recursos naturales con fines extractivos en el territorio de los
pueblos indgenas andinos, mediante la flexibilizacin de los controles ambientales y sociales. Esto
ha redundado en un aumento progresivo de los ndices de pobreza y marginacin de los pueblos
indgenas, que han quedado postergados de los beneficios de un esquema de desarrollo que se
sustenta, una vez ms, en la expoliacin indgena.
A continuacin analizaremos la legislacin sectorial que mayor impacto ha generado en los territorios
indgenas: legislacin de agua, ley de concesiones geotrmicas y legislacin minera.
II.2.3.3.1 Rgimen de derechos de agua
En 1981 se promulg el Cdigo de Aguas, D.F.L. N 1.222, a travs del cual se instaura un derecho
real de aprovechamiento perpetuo y no condicionado. Este derecho se constituye por un acto
de autoridad, independiente si el solicitante es dueo o no de la tierra donde est ubicada el agua
y si hace o no uso efectivo y/o beneficioso del recurso, y se reasigna a travs de la enajenacin,
habindose dispuesto en la legislacin que el derecho es transferible, transmisible y prescriptible.
La reforma al Cdigo de Aguas, Ley N 20.017 de junio del 2005, se pronuncia sobre ciertas
regulaciones y restricciones al mercado de aguas.
Entre los fundamentos esgrimidos por el Ejecutivo para propiciar la reforma, estuvo: Generar
las condiciones adecuadas para un mejor aprovechamiento del recurso en el pas, a travs de
dinamizar el mercado de las aguas; Otorgar mayor disponibilidad de recursos hdricos para quienes
tengan proyectos productivos; Favorecer la libre competencia y eliminar las prcticas monoplicas,
la especulacin y el acaparamiento del recurso.
La reforma impone la obligacin de justificar el caudal solicitado en funcin de la actividad econmica
a realizar y se faculta a la Direccin General de Aguas para denegar aquellas peticiones excesivas.
La modificacin instaura un cobro de patente por no uso, cuyo objetivo es desincentivar el
acaparamiento y la especulacin. Dicha patente se cobrar en los casos en que no existan obras de
captacin de aguas y se regir por una tabla diferenciada por zonas, que depende de la condicin de
escasez del rea geogrfica. Esta patente por expresa disposicin legal se empezar a cobrar desde
el 1 de enero de 2006, salvo en la provincia de Palena (X regin) y las regiones XI y XII, donde
regir en 7 aos para favorecer a las empresas hidroelctricas que proyectan comenzar a ejecutar
sus proyectos en ese plazo.
Se pondera como positivo el hecho de que la modificacin incorpore al rgimen legal de las aguas la
regla del uso efectivo o beneficioso, que se garantiza a travs del pago de patente por no uso. Hay,
sin embargo, temas de extrema urgencia que la modificacin no abord tales como: Fortalecer los
mecanismos que permitan garantizar la sustentabilidad hdrica y resguardar los derechos de usuarios
tradicionales y comunidades indgena frente a la extraccin industrial.
Cabe tener presente, que en el caso de los pueblos del norte la Ley Indgena establece el derecho a
la proteccin, constitucin y reestablecimiento de aguas de uso ancestral de comunidades aymara y
atacameas (art 64 y 3 transitorio). Adems, la legislacin chilena ha resguardado los derechos indgenas
por medio de proteger los ecosistemas indgenas, especficamente vegas y bofedales de la I y II Regin
(Ley N 19.145 de 1992); y, asimismo, adquirir derechos de aprovechamiento de aguas para personas
o comunidades indgenas, mediante compra o subsidio (art. 20 y 21, Ley Indgena). Esta normativa, sin
embargo, en la prctica no ha logrado revertir la situacin de monopolizacin de las aguas para fines de
explotacin industrial y menos impedir la sobre explotacin de los recursos hdricos.
II.2.3.3.2 Ley de Concesiones Geotrmicas
La Ley 19.657, 2000, regula la energa geotrmica, las concesiones y licitaciones para exploracin
y explotacin, servidumbres y las relaciones entre los concesionarios, el Estado, los dueos del
CAPTULO 2
77
terreno superficial, los titulares de pertenencias mineras, las partes de los contratos de operacin
petrolera o empresas autorizadas para la exploracin y explotacin de hidrocarburos y los titulares
de derechos de aprovechamientos de agua.
La concesin geotrmica es un derecho real inmueble distinto e independiente del dueo del
predio superficial, oponible al Estado y a cualquier persona, transferible y transmisible, susceptible
de todo acto o contrato, amparado por el derecho de propiedad.
Respecto a las dimensiones de la concesin la ley dispone lo siguiente: la concesin de exploracin
no puede exceder de 100.000 hectreas; en tanto que, la de explotacin no puede exceder de
20.000 hectreas.
La concesin, segn dispone expresamente la ley, tiene por objeto la totalidad de dicha energa
que exista dentro de sus lmites, es decir, la energa pertenece en propiedad al concesionario hasta
su agotamiento.
La ley a travs de una presuncin legal reconoce como fuentes probables de energa geotrmica
todas las aguas termales localizadas en el altiplano, en territorios indgenas, estas son: Jurasi, Untupujo,
Chiriguaya, Surire, Polloquere, Enquelca, Berenguela, Quiritari, Puchuldiza, Chuzmiza, Pampa Lirima,
Colpagua, Mamia, Pica, Ascotan, El Tatio, Alitar, Aguas Calientes, Tilopozo y Tuyaito.
Disponiendo que las concesiones sobre esta fuente se otorga mediante licitacin pblica (de oficio o
a peticin de interesado). Las comunidades indgenas no tienen ninguna posibilidad de participar en
la licitacin pues se requiere de un capital mnimo de 5000 UF para personas naturales y de 10.000
UF para personas jurdicas.
La ley pone en riesgo y favorece la usurpacin de las aguas indgena. En efecto, el titular de una
concesin de energa geotrmica tiene por el solo ministerio de la ley, y en la medida necesaria para
el ejercicio de la concesin, el derecho de aprovechamiento, consuntivo y de ejercicio continuo, de
las aguas subterrneas alumbrada en los trabajos de exploracin y explotacin. El derecho persiste
mientras se encuentra vigente la concesin. Mientras la concesin est vigente puede disponer de
las aguas, lo que se aplica de igual manera a otros fluidos geotrmicos.
II.2.3.4. Legislacin Minera
Las bases jurdicas para el desarrollo de la gran minera en Chile tienen su origen en la aprobacin,
durante el gobierno militar, de una legislacin de fomento del sector.
El principal instrumento legal es el DL 600 de 1974 sobre inversiones extranjeras y sus modificaciones
posteriores, el cual, inspirado en los principios de libre competencia y no discriminacin, establece
un rgimen estatutario aplicable a todas las inversiones, contempla franquicias cambiarias, tributarias
y aduaneras, e instaura adems el principio de trato nacional para los inversores extranjeros, lo
que les confiere el derecho a no ser tratados en forma menos favorable que los nacionales. Al ao
siguiente se dict el DL 889, que estableci un rgimen aduanero, tributario y de incentivos para
las regiones extremas del pas y concedi franquicias para promover el desarrollo minero en estas
regiones.
La Constitucin de 1980 provoc un giro en la institucionalidad minera, que en 1973 haba
culminado en la nacionalizacin del cobre, la principal riqueza minera del pas. En efecto, si bien
la Constitucin de 1980 consagra el derecho de propiedad eminente del Estado sobre las minas,
instaura al mismo tiempo un rgimen de concesiones privadas y las dota de un marco constitucional
que les da preeminencia sobre otros derechos de dominio. El artculo 19 N 24 de la carta dispone
que el Estado tiene el dominio absoluto, exclusivo, inalienable e imprescriptible de todas las minas,
comprendindose en estas las covaderas, las arenas metalferas, los salares, los depsitos de carbn
e hidrocarburos y las dems sustancias fsiles, con excepcin de las arcillas superficiales; y establece
que en virtud de tal derecho eminente, el Estado podr otorgar concesiones de exploracin y
explotacin a particulares no obstante la propiedad de las personas naturales o jurdicas sobre los
terrenos en cuyas entraas estuvieren situadas. De acuerdo con este nuevo rgimen, se estatuye
que todas las sustancias mineras son susceptibles de concesin, exceptuando solo unas pocas,
que quedan reservadas al Estado,
106
y suprimiendo la reserva a favor del dueo del suelo que
instauraban las legislaciones precedentes.
107
Las sustancias que se reserva el Estado, sin embargo, se pueden explotar o beneficiar no solo por el
Estado o sus empresas, sino tambin por particulares, por intermedio de concesiones administrativas
o de contratos especiales de operacin, con los requisitos y bajo las condiciones que el Presidente
de la Repblica fije, para cada caso, por decreto supremo.
108
As, en virtud de estas disposiciones,
el Estado autoriz, por medio de contratos de operacin, la exploracin y explotacin de petrleo
y otras sustancias, que adems han sido reguladas por las normas contenidas en el DFL 1 y el DFL
2 de 1986 del Ministerio de Minera. Mediante esta misma modalidad y por medio de concesiones
administrativas, se autoriz a diversas empresas privadas para explorar y explotar litio. Entre estas
empresas destaca SQM, privatizada en 1983-1988, que en la actualidad controla el 36% del
mercado mundial de litio (EDITEC, 2004a) y es el productor ms grande del mundo (SQM, s/f).
La Constitucin delega en la ley la funcin de determinar el rgimen especfico de concesiones de
exploracin o de explotacin de sustancias concesibles, las cuales quedaron reguladas por la Ley
Orgnica Constitucional N 18.097 sobre concesiones mineras y, posteriormente, por el Cdigo de
Minera, promulgado por la Ley 18.248 de 1983, donde se fortalece el derecho de los particulares
sobre las minas. La Constitucin dispone que el dominio del titular sobre su concesin est protegida
por la garanta constitucional de la propiedad; instaura limitaciones especficas al dominio sobre los
predios superficiales, e impone obligaciones y limitaciones para facilitar la exploracin, la explotacin
y el beneficio de las minas.
La concesin otorga un derecho preferente a los particulares beneficiados, cuyo alcance queda
establecido en el artculo 2 del Cdigo de Minera:
La concesin minera es un derecho real e inmueble distinto e independiente del dominio del predio
superficial, aunque tengan un mismo dueo; oponible al Estado y a cualquier persona; transferible y
106 Las sustancias reservadas al Estado y que no pueden ser objeto de concesin enumeradas taxativamente en la legislacin
(artculo 19, N 14, inciso 10, CPE; artculo 3, inciso 4, Ley Orgnica; y artculo 7, Cdigo de Minera) son las siguientes:
hidrocarburos en estado lquido o gaseoso; litio; yacimientos de cualquier especie existentes en las aguas martimas some-
tidas a la jurisdiccin nacional, con excepcin de aquellos a los que se tenga acceso por tneles desde tierra; y yacimientos
situados en zonas declaradas de importancia para la seguridad nacional.
107 El Cdigo de Minera de 1874 restringi el nmero de sustancias mineras susceptibles de denuncia, y cedi la mayora de las
minas en benefcio del dueo del suelo, como un modo de favorecer el desarrollo de la agricultura por sobre la minera; en
1888, una modifcacin del Cdigo ampli las sustancias susceptibles de concesin; en 1930 se promulg un nuevo Cdigo
de Minera, que ampli el nmero de sustancias susceptibles de concesin y reserv un pequeo nmero al dueo del suelo
y otras al Estado; el Cdigo de 1932 instaur como regla general el libre denuncio, pero mantuvo la reserva de algunas sus-
tancias a favor del dueo del suelo y/o del Estado (Lira, 1998).
108 Artculo 19, N 24, Inciso 10, Constitucin Poltica; artculo 8, Cdigo de Minera.
CAPTULO 2
79
transmisible; susceptible de hipoteca y otros derechos reales; y en general, de todo acto o contrato; y
que se rige por las mismas leyes civiles que los dems inmuebles, salvo en lo que contraren disposiciones
de la ley orgnica constitucional o del presente cdigo.
El Cdigo otorga a toda persona la facultad de catar y cavar en tierras de cualquier dominio,
salvo en aquellas comprendidas en los lmites de una concesin minera ajena, con el objeto de
buscar sustancias minerales.
109
Se podr catar y cavar libremente en terrenos abiertos e incultos,
quienquiera que sea su dueo.
110
La facultad de catar y cavar otorga el derecho de efectuar
investigaciones en el terreno y constituir las servidumbres
111
necesarias para la exploracin, que
gravan el predio superficial y permiten su ocupacin para campamentos, canchas de depsito de
minerales, maquinarias, etc., trnsito para acceder a los sitios de exploracin, para clavar postes y
tender lneas elctricas, etc. (Lira, 1998).
Los derechos preferentes del concesionario estn restringidos por razones de inters privado que
prohben el cateo de minas en casas, sus dependencias y terrenos plantados de vides o rboles
frutales,
112
y, asimismo, por razones de inters pblico que prohben la ejecucin de labores mineras
en ciertos lugares establecidos en el artculo 17 del Cdigo de Minera
113
.
Cabe tener presente que los permisos establecidos en los nmeros 2, 3 y 6 del artculo 17 solo
sern necesarios cuando las declaraciones a que esos mismos nmeros se refieren hayan sido
hechas expresamente para fines mineros. Desde esta perspectiva, la operatividad del artculo 17
queda entregada a la autoridad administrativa que califica las reas de proteccin, las cuales, en
general, no sealan restricciones a la actividad minera. Por otra parte, el rgimen de sanciones
que establece el precepto es de escasa significacin, pues se estipulan sanciones que van desde
una multa de 1 a 50 unidades tributarias mensuales,
114
que en caso de reincidencia pasa a ser al
menos el doble de la anterior, no pudiendo exceder de 100 unidades tributarias mensuales.
115
La
109 Artculo 14, inciso 1, Cdigo de Minera.
110 Artculo 15, Cdigo de Minera.
111 La constitucin, el ejercicio y la indemnizacin por concepto de servidumbres estn regidos por los artculos 122 a 125 del
Cdigo de Minera. El procedimiento para la constitucin judicial de servidumbres mineras est establecido en sus artculos
234 y 235.
112 Artculo 15, Cdigo de Minera.
113 Conforme al artculo 17, se requiere permiso:1 del Gobernador respectivo, para ejecutar labores mineras dentro de una ciu-
dad o poblacin; cementerios, en playas de puertos habilitados y en sitios destinados a la captacin de las aguas necesarias
para un pueblo; a menor distancia de cincuenta metros, medidos horizontalmente, de edifcios, caminos pblicos, ferrocarriles;
lneas elctricas de alta tensin, andariveles, conductos, defensas fuviales, cursos de agua y lagos de uso pblico, y a menor
distancia de doscientos metros, medidos horizontalmente, de obras de embalse, estaciones de radiocomunicaciones, antenas
e instalaciones de telecomunicaciones. No se necesitar este permiso cuando los edifcios, ferrocarriles, lneas elctricas de
alta tensin, andariveles, conductos, estaciones de radiocomunicaciones, antenas e instalaciones de telecomunicaciones
pertenezcan al interesado en efectuar las labores mineras o cuando su dueo autorice al interesado para realizarlas. Antes
de otorgar el permiso para ejecutar labores mineras dentro de una ciudad o poblacin, el gobernador deber or al Secretario
General Ministerial de Vivienda y Urbanismo;2 del Intendente respectivo, para ejecutar labores mineras en lugares declara-
dos parques nacionales, reservas nacionales o monumentos naturales.3 de la Direccin de Fronteras y Lmites, para ejecutar
labores mineras en zonas declaradas fronterizas para efectos mineros;4 del Ministerio de Defensa Nacional, para ejecutar
labores mineras en zonas y recintos militares dependientes de ese Ministerio, tales como puertos y aerdromos; o en los
terrenos adyacentes hasta la distancia de tres mil metros, medidos horizontalmente, siempre que estos terrenos hayan sido
declarados, de conformidad con la ley, necesarios para la defensa nacional; y, 6 del Presidente de la Repblica, para ejecutar
labores mineras en covaderas o en lugares que hayan sido declarados de inters histrico o cientfco.
114 El 10 de mayo de 2007, la UTM equivala a 32.529 pesos (1 dlar = 520 pesos).
115 Esto es, 3.252.900 pesos (o 6.255 dlares) al 10 de mayo de 2007.
sancin es a saz exigua si se tienen en cuenta las utilidades que reporta la actividad minera y, en
consecuencia, no acta como un freno a la trasgresin.
Complementa la legislacin de fomento de la minera el rgimen tributario a que se encuentra
afecta y que, segn expertos en la materia, se caracteriza por ser el de menor carga impositiva de
Amrica Latina, por lo menos hasta la aprobacin de la ley del royalty minero, que est concebida
solo para el cobre.
En Chile, las empresas mineras estn sujetas al rgimen tributario general aplicable a cualquier
actividad productiva. A partir de la Ley N 18.293, promulgada el 1 de enero de 1984. En la
prctica, esta legislacin suprimi el impuesto a la renta de las empresas, que finalmente tributan
a travs del global complementario que pagan los socios o accionistas. En efecto, la ley seala
que el impuesto de primera categora que paga la empresa, ascendente a 17%, se les devuelve a
los dueos como un crdito a sus impuestos personales, lo que a la postre se traduce en que las
empresas no estn sometidas al impuesto a la renta (Escudero, 2000). Este mecanismo aspiraba a
incentivar la reinversin, por la va de reducir la carga tributaria sobre las utilidades no distribuidas,
pero ese objetivo se vio frustrado, pues el mecanismo se transform en un subterfugio para evadir
impuestos.
Las empresas transnacionales han utilizado diversos mecanismos para que sus filiales chilenas no
declaren utilidades. Por ejemplo, para efectuar la inversin se contratan prstamos en filiales de las
mismas transnacionales constituidas en parasos financieros, como las Islas Caimn o Bermudas,
al mximo inters del mercado, con lo que se inflan artificialmente los costos de operacin. Por
otra parte, gracias a la libertad de precios imperante en Chile, las empresas venden sus productos
a la casa matriz a un precio mucho ms bajo que el del mercado o del que se cotiza en la Bolsa
de Metales de Londres, con lo cual la filial chilena no registra utilidades. Tambin es usual que las
empresas imputen a gastos las asesoras de gestin efectuadas por la empresa matriz o sus filiales
extranjeras (Escudero, 2000). Para rebajar las utilidades, algunas compaas recurren a la venta en
los mercados de futuros del cobre, pues as venden cierta cantidad de opciones de cobre a un
precio determinado y compran despus esas mismas opciones a precios ms altos (Castillo, s/f).
Otro incentivo tributario que se utiliz con frecuencia para evadir impuestos fue el vinculado a la
depreciacin acelerada, que permite a las empresas depreciar los activos fijos a la tercera parte de
la vida til que establece el Servicio de Impuestos Internos (SII). El objetivo de la legislacin, al igual
que el de las restantes disposiciones de fomento, era incentivar la inversin mediante el retraso del
pago del impuesto a la renta, pero tal aplazamiento es en realidad un crdito sin inters, con cargo
a recursos fiscales, del cual disponen libremente los inversores.
116
En la prctica, este mecanismo
permite reducir la base imponible de aquellos inversores que hacen uso intensivo de bienes de
capital de alto costo en el caso de la industria minera, lo que se traduce en que el fisco puede
sufrir prdidas por no recaudacin de impuestos durante los primeros aos de operacin que
pueden llegar hasta ocho aos de los proyectos mineros (Castillo, s/f).
En junio de 2005, despus de una acalorada y difcil discusin parlamentaria, se estableci en Chile
el royalty minero. La Ley N 20.026 o ley del royalty se promulg el 16 de junio de 2005. El
royalty se instaur como un impuesto especfico a la actividad minera, y se estableci que gravara
a las empresas mineras que vendieran anualmente un monto superior a 12.000 toneladas mtricas
de cobre fino. Los recursos recaudados con cargo al royalty van a un fondo llamado Fondo de
116 Declaracin del Ministerio de Hacienda, 13 de enero de 2004 (Castillo, s/f).
CAPTULO 2
81
Innovacin para la Competitividad, que distribuir los recursos, asignando 25% de lo recaudado
para ser distribuido entre las regiones del pas y 75% a los mejores proyectos de innovacin
referidos a reas como ciencia, tecnologa y desarrollo de recursos humanos especializados.
En la actualidad, ms de 100 empresas extranjeras trabajan en la explotacin de minerales y metales
en Chile la mayora localizadas en territorios indgenas, y su produccin representa el 70% de la
produccin minera total del pas.
Particular mencin merece aqu la suscripcin entre Chile y Argentina del Acuerdo de Integracin y
Complementacin Minera, firmado el 29 de diciembre de 1997, cuyo objetivo es permitir que los
inversionistas de uno y otro pas participen en el desarrollo de la integracin minera, que los pases
signatarios declaran de utilidad pblica y de inters general.
117
El tratado favorece la explotacin de
yacimientos mineros transfronterizos, y en esa lnea los Estados de Chile y Argentina contraen el
compromiso de facilitar a los inversionistas de ambas partes el desarrollo del respectivo negocio
minero
118
y de permitir, con ese objeto, el uso de toda clase de recursos naturales, insumos e
infraestructura contemplados en el respectivo Protocolo Adicional Especfico
119
, sin discriminacin
alguna, en relacin con la nacionalidad chilena o argentina de los inversionistas.
120

Sin embargo, la integracin transfronteriza no opera en lo que respecta a los controles ambientales,
por lo que cada pas suscribe la obligacin de aplicar sus respectivas legislaciones ambientales, lo que
significa que las actividades mineras se someten en Chile al SEIA
121
y, en Argentina, a la Declaracin
de Impacto Ambiental.
122
Por lo tanto, el tratado no est premunido de una mirada ecosistmica
acerca del rea de impacto de los proyectos mineros binacionales, esto es, los ecosistemas
altoandinos integrados, hecho que reviste particular gravedad. Al pronunciarse sobre la utilizacin
de los recursos hdricos compartidos, el tratado se remite a las normas de derecho internacional
que regulan los cursos de agua internacionales, en particular a los acuerdos establecidos en el Acta
de Santiago sobre Cuencas Hidrolgicas, del 26 de junio de 1971, en el Tratado sobre Medio
Ambiente entre Chile y Argentina, firmado el 2 de agosto de 1991, y en el Protocolo Especfico
Adicional sobre Recursos Hdricos compartidos entre la Repblica Argentina y la Repblica de Chile,
de la misma fecha.
123
El tratado estipula que los inversionistas sern beneficiados con el principio del
trato nacional, en virtud del cual no sern sometidos a un trato menos favorable que el otorgado a
los nacionales y a las sociedades de los Estados partes.
124
En Chile, segn se estima, las inversiones pblica y privada para la explotacin de cobre y oro
tendern claramente a aumentar durante el quinquenio 2006-2010. En efecto, conforme a
proyecciones de COCHILCO, la inversin global llegar a 13.090 millones de dlares en ese
117 Artculo 1, Acuerdo de Integracin y Complementacin Minera Chile-Argentina.
118 Artculo 6, inciso 1, Acuerdo de Integracin y Complementacin Minera Chile-Argentina.
119 Los Protocolos Adicionales son instrumentos que adoptan las partes por recomendacin de la Camisn Administradora que
crea el Tratado, en los cuales se determina el rea de operacin y el procedimiento que correspondiere para el caso espec-
fco. Estos instrumentos regulan el negocio minero, complementando para el caso particular las normas del tratado, pudiendo
incluso determinar un rea que exceda el mbito de aplicacin del tratado para efectos de constituir servidumbres mineras.
Artculo 5, Acuerdo de Integracin y Complementacin Minera Chile-Argentina.
120 Artculo 6, inciso 2, Acuerdo de Integracin y Complementacin Minera Chile-Argentina.
121 Segn dispone la Ley 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente.
perodo. La inversin pblica proyectada por CODELCO ser de 6.660 millones de dlares, y la
inversin privada para la explotacin de cobre y oro ser de 6.430 millones de dlares.
125
Segn estas proyecciones, en 2012 la produccin de cobre de mina en Chile habr crecido 29,1%
con respecto a la de 2005. En ese perodo, la produccin de concentrados aumentar 25,9%,
y 36,5% la de ctodos SxEw.
126
Tambin se prev que la capacidad de fundicin de cobre se
incrementar 44% y 29,9% la de refinacin.
127
En 2006, las utilidades de las cinco empresas mineras ms grandes del pas CODELCO,
Escondida, Collahuasi, Angloamerican y Antofagasta PLC alcanzaron un monto sin precedentes,
equivalente a 17.171 millones de dlares (vase el cuadro 8).
128

La recaudacin fiscal por concepto de royalty ascendi a 893 millones de dlares, aunque
lamentablemente no existe claridad sobre el destino que tendrn estos fondos, cosa que determinar
en definitiva el Consejo Nacional de Innovacin de la Competitividad que instaur la ley respectiva.
Los parlamentarios que representan a las regiones mineras han exigido la reinversin del 30%
del royalty en las zonas mineras, pero este discurso no incorpora a los pueblos indgenas ni a sus
derechos territoriales, que continan siendo postergados del acceso a recursos econmicos
que brotan de la explotacin de los bienes existentes en sus territorios. Volveremos
sobre este punto en el acpite siguiente, al tratar sobre los estndares a que est sometida la
actividad minera desde la perspectiva de la responsabilidad empresarial y los derechos indgenas.
Por lo pronto queremos dar cuenta de las inequidades que se han suscitado como consecuencia
de la distribucin del royalty minero en el mbito nacional, pues se discrimina a favor de Santiago
y en desmedro de las regiones, en particular de aquellas desde cuyas entraas se extraen los
recursos mineros y donde, adems, hay una importante proporcin de poblacin indgena y de
territorios ancestrales impactados. As ocurre con la II Regin de Antofagasta, que en 2006 recibi
2,5% del total recaudado por concepto de royalty, con lo que ocup el antepenltimo lugar en
el mbito nacional en lo que se refiere a distribucin de los fondos derivados del royalty que se
asignaron a las regiones. En el mismo perodo la Regin Metropolitana recibi el 29% (El Mercurio
de Antofagasta, 2007).
Finalmente, cabe destacar que los recursos provenientes de las principales empresas mineras por
concepto de royalty resultan exiguos si se contrastan con los fondos recaudados por las Fuerzas
Armadas en el mismo perodo: en efecto, como est dicho, estas perciben por ley el 10% de las
ventas de CODELCO, lo que equivali a 1.297 millones de dlares en 2006, ao en que las ventas
de CODELCO fueron de 12.974 millones de dlares.
125 COCHILCO, Divisin de Estudios (agosto de 2006).
126 COCHILCO, Divisin de Estudios (agosto de 2006).
127 COCHILCO, Divisin de Estudios (agosto de 2006). Vase en el anexo 2 del documento de COCHILCO el cuadro sobre
expansin de la gran minera 2006-2010.
128 Diario El Mercurio, Economa y Negocios, 14 de marzo de 2007. Esta cifra no toma en cuenta las utilidades obtenidas por
varias mineras importantes, como Candelaria (Phelps Dodge), El Abra y Cerro Colorado (BHP Billiton). La informacin incluye
la utilidad neta comparable de CODELCO, esto es, las ganancias que obtendra la empresa si tuviera un rgimen impositivo
igual al de las dems mineras y no debiese entregar por ley el 10% de sus ventas a las Fuerzas Armadas.
CAPTULO 2
83
II.3. Per: Marco Normativo de la Criminalizacin de la
Protesta Social en el Per
II.3.1. Marco Normativo de la Criminalizacin de la Protesta
II.3.1.1. Desvinculacin constitucional del ejercicio del poder.
A nivel internacional no se discute el hecho de que las constituciones polticas de los Estados deban
ser consideraras como la norma jurdica suprema, jurisdiccionalmente aplicable y que funcione
como lmite del poder, para asegurar que ste, en cuanto se deriva del pueblo, no se imponga
arbitrariamente sobre la condicin libre de los propios ciudadanos.
El sistema legal peruano tambin se encuentra adscrito a esta tendencia formando parte de una
comunidad internacional donde el Estatuto poltico es considerado norma fundamental. En este
sentido, la Carta Magna de Per, as como las otras, contiene dispositivos encaminados a limitar las
esferas de competencia de los detentadores del poder y asegurar ciertos derechos a los ciudadanos,
los mismos que estn compuestos por valores supremos y principios fundamentales necesarios
para el buen funcionamiento de un Estado.
Pero esta idea de vinculacin del ejercicio del poder a la Constitucin, en la realidad peruana, ha sido
un asunto declarativo debido a que la mayor vulneracin de la Constitucin proviene generalmente
de quienes tienen el gobierno del Estado; como se puede graficar en el cuadro N 1:
CUADRO N 1
129

130131132
NORMAS PROMULGADAS Y POLTICAS DEL GOBIERNO DEL PRESIDENTE ALAN GARCA
PREZ CUYA CARACTERSTICA ES LA INCONSTITUCIONALIDAD.
Normas y polticas Quien se desvincula y para que?
Decreto Legislativo
N 982
130
Pretende que se declare como inimputable a miembros de las Fuerzas
Armadas y Policiales
131
.
Criminalizar las demandas y protestas sociales ejercidas por poblacin y/o
funcionarios pblicos como delito de extorsin.
Decreto Legislativo
N 983
132
Vulnera el principio del Juez natural.
La detencin preventiva de procesados reos en crcel puede ser de 72
meses.
129 Cuadro elaborado por el Colectivo Tinkuy en agosto 2008 para el Informe: Marco Normativo de la Criminalizacin de la Pro-
testa Social en el Per.
130 Decreto Legislativo N 982 fue publicado en el diario ofcial El Peruano el 22 de julio del 2007
131 Decreto Legislativo N 982, Art. 1. Modifcase el artculo 2, 20, 29, 46-A, 57, 102 Y 105 del Libro Primero (Parte General)
del Cdigo Penal, aprobado mediante Decreto Legislativo N 635, en los siguientes trminos:
Artculo 20 .- Inimputabilidad
Estn exento de responsabilidad penal:
()
11. El personal de las Fuerzas Armadas y de la polica Nacional, que en el cumplimiento de su deber y en uso de sus armas en
forma reglamentaria, cause lesiones o muerte.
132 Decreto Legislativo N 983, publicado en el diario ofcial El Peruano el 22 de julio del 2007.
Decreto Legislativo
N 989
133
Extiende elsticamente la fagrancia, que se puede aplicar cuando la
personas han huido, o por declaracin del agraviado o de un testigo, as
como por la posesin de un bien ligado al delito.
Extensin de la detencin preliminar a 7 das para el delito de extorsin
aplicable con nombre propio a autoridades electas y servidores pblicos que
participan en las movilizaciones sociales.
La polica podr cumplir tareas que antes competan exclusivamente al
Fiscal, evaluar las pruebas presentadas por ella misma, recibir declaraciones
de los presuntos autores y realizar todas las diligencias y procedimientos
prescindiendo completamente de la presencia, muchas veces incomoda, del
fscal. Contradiciendo a la Ley Orgnica del Ministerio Pblico.
Decreto Legislativo
N 994
134
Que esta norma establece que las tierras eriazas con aptitud agrcola, son
de dominio del Estado, exceptuando a aquellas que estn comprendidas
dentro de un ttulo de propiedad privada individual o comunal inscrita en los
Registros Pblicos, desconociendo los derechos que tienen las comunidades
sobre la propiedad de sus tierras, por ms de no tener ttulo de propiedad de
las mismas.
Se crea una nueva fgura delictiva: La Invasin.
Decreto Legislativo
N 1090
135
Que modifca totalmente la Ley Forestal y de la Fauna Silvestre, aprobando
adems el proyecto de Ley de la Selva, sin haberse debatido en el Congreso
de la Republica y sin haberse consultado a las comunidades, en relacin a lo
que les compete, vulnerando el Convenio 169 de la OIT.
Decreto Legislativo
N 1015
136
Facilita la adquisicin de tierras comunales por comuneros posesionarios,
as como por terceros (empresas extractivas).
Reduce la aprobacin de venta y disposicin de tierras comunales al 50%
ms uno de los comuneros asistentes a la Asamblea. Afectando el Art. 89 de
la Constitucin Poltica del Per y el Convenio 169 de la OIT.
Decreto Legislativo
N 1073
137
Modifca el Decreto Legislativo 1015, cambiando al mnimo la forma de
aprobacin para la disposicin de tierras comunales a 50% ms uno del total
de comuneros que al menos tengan ms de un ao como posesionarios.
Vulnera el Art. 89 de la Constitucin Poltica del Per y el Convenio 169 de la
OIT.
133 Decreto Legislativo N 989, publicado en el diario ofcial El Peruano el 22 de julio del 2007.
134 Decreto Legislativo N 994, que promueve la inversin privada en Proyectos de Irrigacin para la Ampliacin de la frontera
agrcola.
135 Decreto Legislativo N 1090, Publicado en el diario ofcial El Peruano el 28 de junio del 2008.
136 Decreto Legislativo N 1015 que, unifca los procedimientos de las Comunidades Campesinas y Nativas de la Sierra y de la
Selva con las de la Costa, publicada en el diario ofcial El peruano el 20 mayo 2008.
137 Decreto Legislativo N 1073 que modifca el literal b del Art. 10 de la Ley 26505, modifcado a su vez por el D. Legislativo N
1015, Publicado en el diario ofcial El Peruano el 28 de junio del 2008.
CAPTULO 2
85
Proyecto de
Ley de Pena de
Muerte138
El presidente Alan Garca, pretenda en enero del 2007139, que el Poder Legis-
lativo aprobara su Proyecto de Ley sobre la Pena de Muerte para "Terroristas" y
Violadores de nios, lo que implicara retirarse de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos. El Presidente afrmaba que dicha sancin est contempla-
da en el artculo 140 de la Constitucin de 1993 pero nunca fue Reglamentada
y por eso no est regulada en el Cdigo Penal. Deca que: "Hasta el momento
nadie ha tenido el coraje para hacerlo". Cuando el Congreso en Pleno decidi
archivar su proyecto de Ley, el mandatario propuso ponerlo a referndum a fn
que la poblacin sea quien decida la aplicacin de la pena capital. Hasta la fecha
esta idea ha quedado suspendida provisionalmente.
Militarizacin
de los confictos
sociales140.
Esta norma faculta a las Fuerzas Armadas a intervenir en el resguardo del
orden pblico, con la fnalidad de proteger instalaciones pblicas y privadas.
Muchos juristas han opinado que esta norma es Inconstitucional por vulnerar
lo establecido en el Art. 165 y 137 de la Constitucin Poltica del Estado.
Por tanto la intervencin de las Fuerzas Armadas es ilegal y arbitraria.
Con esta norma el gobierno dispuso la intervencin de las FFAA en todo el
territorio nacional por un plazo de treinta das para acciones de apoyo a la
Polica Nacional en el control el orden interno.
Persecucin y
control de las
Asociaciones
Civiles sin
Fines de Lucro:
Organismos No
Gubernamentales
(ONGs)141.
Existe un tipo de control a cargo del Estado, a travs de la Agencia Peruana
de Cooperacin Internacional (APCI), encargada de velar por la inscripcin
de las instituciones que reciben fondos de la cooperacin internacional, as
como por la transparencia en el uso de dichos fondos. Poltica implementada
en el Gobierno del ex presidente Alejandro Toledo Manrique.
Sin embargo en octubre del 2006 la Comisin de Relaciones Exteriores del
Congreso, present un Proyecto de Ley para que el Estado monitoree los
aportes que reciben las ONGs.
Dicha medida responde a una peligrosa actitud de algunos sectores del
gobierno, que pretenden utilizar a las ONGs como chivo expiatorio de los
problemas que no puede solucionar.
Pretender controlar su funcionamiento constituye una limitacin de las
libertades democrticas: El espacio de libertad que tiene la sociedad civil
para hacer sugerencias, crticas y sealamientos contra la accin del Estado.
En los ltimos das dicha intervencin se ha hecho ms cruda con la orden
del APCI de intervenir con auditores a la sociedad civil organizada por
supuestas vinculaciones a acciones de protesta de la poblacin.
133134135136
133 Nota periodstica Fracaso intento aprista sobre la pena de muerte, publicado por el Diario El Comercio el jueves 11 de enero
del 2007. http://www.elcomercio.com.pe/Edicionimpresa/Html/2007-01-11/ImEcPolitica06492.
134 Nota periodstica Alan propone referndum para pena de muerte, publicado en el Diario Correo el 12 de enero del 2007.
135 Decreto Supremo N 060-2007-PCM, Publicado el 10 de Julio del 2007 en el Diario Ofcial El Peruano.
136 Esta situacin se mantiene, lo que se puede corroborar: Ministro de Agricultura califca a ONG de buitres del siglo XXI
26/08/2008 del observatorio para la Proteccin de los Derechos Humanos. www.fdh.org. http://www.fdh.org/artcle_print.
php3?id_article=5822
Esta situacin de vulneracin de la Carta Fundamental por quienes detentan el poder es una
constante, y lo incoherente es la exigencia a los ciudadanos por el respeto y sometimiento a la
Ley, cuando son ellos los llamados a honrarla para cumplir los estndares mnimos de legalidad,
vinculando todos los actos de gobierno a la Constitucin.
II.3.1.2. Peligrosa tendencia en el uso de las fuerzas policiales del
segundo gobierno del Dr. Alan Garca Prez.
Sobre el primer gobierno aprista que comprendi el periodo 1985 1990 el Informe Final de la
Comisin de la Verdad y la Reconciliacin
137
, ha establecido que se cometieron graves violaciones a
los derechos humanos. Muchos de estos casos estn judicializados, quedando pendiente el Caso del
Frontn, Lurigancho y Santa Brbara, establecimientos penales donde se presume que el Presidente
Alan Garca habra ordenado la ejecucin de 300 personas que se encontraban amotinadas.
Est acreditado tambin que fue este mismo gobierno el que, cre un comando paramilitar
denominado Rodrigo Franco (CRF) dirigido por Agustn Mantilla Campos, un alto dirigente del
Partido Aprista Peruano, el mismo que fue por muchos aos Ministro y Viceministro del Interior;
el CRF fue un escuadrn de la muerte, integrado por militares, policas y militantes del partido de
gobierno que practicaron asesinatos selectivos de subversivos, opositores y dirigentes sindicales
138
.
Estos antecedentes generan gran preocupacin y la atencin de los Organismos de Derechos
Humanos, toda vez que ante la agudizacin de los conflictos sociales como consecuencia de las
polticas de gobierno, el segundo gobierno aprista est volviendo a mostrar un rostro autoritario, en
cuanto a la criminalizacin y militarizacin de la protesta.
Un ejemplo de ello es que tenemos durante el segundo gobierno de Alan Garca Prez (julio 2006),
ms de 16 personas fallecidas en diversas partes del pas, en conflictos sociales y como resultado de
la intervencin de las fuerzas policiales.
CUADRO N 2
139
RELACIN DE PERSONAS FALLECIDAS POR LAS FUERZAS POLICIALES DURANTE EL
SEGUNDO GOBIERNO DE ALAN GARCA PREZ
1. Jonathan Condori, (30 de agosto de 2006, Sicuani, Cusco) adolescente de 17 aos, que protes-
taba con otras personas contra diversos bares clandestinos, cuando la polica abri fuego contra la
poblacin.
2. Ciro Tuero, (5 de diciembre de 2006, Abancay, Apurmac) falleci cuando participaba en unas
protestas contra la Presidencia Regional.
137 El Informe Final de la CVR se hizo pblico el 28 de agosto del 2003. El informe de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin es
el documento ms importante y trascendente de la historia del Per sobre el conficto armado interno padecido en las ltimas
dos dcadas de siglo pasado. En el Tomo VII: Crmenes y Violaciones de DDHH - Los casos investigados por la CVR
138 Idem
139 Este cuadro fue elaborado por APRODEH para el folleto: Serios Peligro para los Derechos Humanos, publicado en agosto
2007 y es actualizado por Colectivo Tinkuy hasta agosto 2008, para el Informe: Marco Normativo de la Criminalizacin de la
CAPTULO 2
87
3. Guillermo Li, (6 de abril de 2007, Lima) Empresario asesinado por integrantes de la comisara de
Monterrico que aparentemente lo confundieron con uno de sus secuestradores, debido a sus rasgos
fsicos.
4. Marvin Gonzles, (11 de abril de 2007, Ancash) Agricultor, que mientras participaba en un paro
departamental, recibi un disparo por la espalda de parte de la polica. Las estaciones de televisin
que difundieron los hechos fueron clausuradas a la semana siguiente.
5. Imel Huayta, (22 de abril de 2007, Puno) nio de 8 aos, viajaba en un camin con sus paps
cerca de Ilave, fue impactado por los disparos efectuados por la polica al parabrisas del camin que
los trasladaba. En ese momento la polica, que realizaba un operativo contra el contrabando dispar
al parabrisas.
6. Julio Raymundo y Oscar Fernndez, (15 de junio de 2007) Trabajadores de la Empresa Minera
Casapalca, fallecidos cuando la polica pretenda abrir un bloqueo de la Carretera Central.
7. Julin Altamirano, (15 de julio del 2007) Campesino de Andahuaylas, fallecido durante las protes-
tas realizadas en esta localidad.
8. Sergio Alanota (19 de julio del 2007) Profesor de Puno, fallecido en Juliaca debido al impacto de
una bomba lacrimgena ocurrido el 12 de julio, cuando participaba en una protesta del SUTEP.
9. Octavio Aquino, (19 de marzo del ao 2007) Profesor de la Comunidad de Huachocolpa (Huanca-
velica), falleci durante un confuso incidente en el que, supuestamente los militares se enfrentaban
a un grupo de subversivos (Victima de las fuerzas armadas).
10. Isidro Llanos, (2 de agosto del 2006) Campesino de Combayo (Cajamarca). Su muerte tambin
es atribuida al personal de seguridad de la empresa Yanacocha. (Caso donde subsiste dudas).
11. Herminia Herrera, Profesora del SUTEP, fallecida el 11 de julio en el Hospital Rebagliati, aparen-
temente debido a la violencia policial. (Caso donde subsiste dudas).
En el ao 2008:
Cinco campesinos muertos145 y ms de un centenar de heridos por impacto de bala y golpes causa-
dos por bombas lacrimgenas en distintas partes el pas durante el Paro Nacional Agrario realizado
el 20 de febrero del 2008, por mejoras en el campo
146
.
12. Rubn Pariona Camposano, (Ayacucho) Comunidad Campesina de Suso, Distrito de Quinua,
joven de 25 aos de edad, quien participaba en el paro agrario de la regin, muri producto de una
bala en la cabeza por enfrentamiento con la polica
147

13. Emiliano Garca Mendoza, (Ayacucho) Comunidad de Suso, Distrito de Quinua, ciudadano de
45 aos de edad, muri impactado por bala en la cabeza en enfrentamiento con la polica, cuando
participaba en el paro agrario.
145 Organizaciones de derechos humanos protestan por muerte de campesinos en Paro Agrario ante Ministerio del Interior 27
de febrero de 2008. http://enlacenacional.com/2008/02/27/organizaciones-de-derechos-humanos-protestan-por-muerte-de-
campesinos-en-paro-agrario-ante-ministerio-del-interior/
146 Nota periodstica Garca responsabiliza a dirigentes por la muerte de manifestantes Diario La Republica del Domingo, 31 de
Agosto 2008.
147 Nota periodstica: Nuevas protestas en Ayacucho dejan 83 heridos, diario La Republica del 21 de febrero de 2008
14. Esperanza Huamanrimachi de la Cruz, (Ayacucho) anciana de 78 aos, quien se encontraba
delicada de salud, muri asfxiada los gases lacrimgenos lanzados por la polica y que ingresaron
a su casa.
15. Julio Rojas Roca, (Arequipa) quien muri por una bala en la cabeza que segn testigos fue dis-
parada por los efectivos policiales, cuando participaba en el paro agrario.
16. Edgar Huayta Sacsara
148
, por los hechos suscitados en Ayacucho, joven de 20 aos quien se
encuentra gravemente herido y hospitalizado en el Hospital de Huamanga y donde los mdicos no
le daban muchos das de vida, por tener muchas contusiones y una gran fractura en el crneo con
masa enceflica expuesta, producto del impacto del cartucho de la bomba lacrimgena.
Sobre estas muertes, hasta la fecha no se conoce si los efectivos policiales han sido denunciados,
procesados o por lo menos sancionados administrativamente, quedando una sensacin de
impunidad que expresa la manera como el poder poltico trata los asuntos de derechos humanos
cuando se trata de victimas de la violencia policial.
140
Esta situacin no es otra cosa que la vulneracin del Estado de Derecho que debe ser observado
para dar carcter democrtico y constitucional a la relacin Estado y Sociedad.
II.3.2. El Modelo de Legalidad Instaurado Despues del
Golpe de Estado del 5 de Abril de 1992 y su Influencia en los
Sucesivos Gobiernos
II.3.2.1. Un golpe de Estado ha sentado las bases del nuevo modelo de
legalidad para el Sistema Penal Peruano.
El Derecho Penal y todas las ramas del Derecho en general, no se han de encontrar contenidos
necesariamente en los cdigos o en las leyes, sino en la Constitucin o a travs de sus principios
entendidos como el orden jurdico fundamental. Es por ello que se afirma que el sistema penal moderno
debe asentarse sobre una Poltica Criminal garantista y respetuosa de los derechos fundamentales de
la persona y esto solo es posible, desde la perspectiva de un mnimo de intervencin en la relacin
Estado-ciudadano.
Estos principios liminares que la doctrina penal ha desarrollado para limitar la violencia punitiva del
Estado, ha sido ordenada didcticamente por la doctrina penal ms avanzada, la misma que se
puede apreciar en el siguiente cuadro:
140 Nota periodstica: Nuevas protestas en Ayacucho dejan 83 heridos, diario La Republica del 21 de febrero de 2008
CAPTULO 2
89
WCUADRO N 3
141
A. Principios que derivan de la existencia de legalidad:
a) Legalidad formal
b) Irretroactividad
c) Mxima taxatividad legal e interpretativa
d) Respeto histrico al mbito de lo prohibido
B. Principios contra groseras disfuncionalidades con los Derechos Humanos:
a) Lesividad
b) Humanidad
c) Trascendencia mnima
d) Prohibicin de doble punicin
e) Buena fe y pro homine
C. Lmites derivados del Principio Republicano de Gobierno:
a) Principio de acotamiento material:
- Proscripcin de grosera inidoneidad de la criminalizacin
- Proscripcin de la grosera inidoneidad del poder punitivo
- Limitacin mxima de la respuesta contingente
b) Principio de superioridad tica del Estado
c) Principio de saneamiento genealgico
d) Principio de culpabilidad
- Exclusin de la imputacin por mera causacin
- Principio de exigibilidad
En este horizonte marcado por los principios ms avanzados del garanticismo penal, el Cdigo Penal
vigente se promulg por medio del Decreto Legislativo N 635, el 03 de abril de 1991 y que entra
a regir el 09 de abril del 1991.
La comunidad jurdica la llen de aplausos y los operadores polticos informaron al pas en el sentido
de que se trataba de un logro del Estado y que ahora contbamos con una legislacin penal que
respeta los derechos fundamentales a la hora de poner en marcha el ius puniendo.
Sin embargo, esta percepcin no dur mucho tiempo pues el golpe de Estado perpetrado el 05
de abril de 1992 al mando de Alberto Fujimori Fujimori y Vladimiro Montesinos, trastoc todo lo
avanzado y sent las bases de un nuevo modelo de legalidad.
Con la dictadura se instal una nueva poltica criminal basada en una legislacin penal de emergencia,
cuya mxima expresin fue el Decreto Ley N 25475 - Ley Antiterrorista
142
.
141 Ral Eugenio Zafaroni, Manual de Derecho Penal Parte General. 1ra. Editorial: Ediar. Buenos Aires - Argentina, 2005. Pg.
N 772
142 El Decreto Ley N 25475 del 6 de mayo de 1992, legislacin especial que regula los delitos de Terrorismo en sus diversas
modalidades y el delito de Traicin a la Patria, los que iban a cumplir un rol poltico, para cerrar el crculo para el cumplimiento
del propsito del Gobierno de su lucha frontal contra el terrorismo y los movimientos subversivos, derogando a su vez los
artculos 319, 320, 321, 322, 323 y 324 del Cdigo Penal de 1991. Artculo Control social, Neoliberalismo y Derecho Penal.
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/libros/Sociologia/control_social_neo/cap8/delito_traicion.htm.
El Informe de la Comisin de la Verdad y la Reconciliacin seal que desde el 05 de abril de 1992,
en el Per se impone un nuevo modelo de legalidad ultra punitivo basado en tipos penales abiertos,
cadenas perpetuas, condenas elevadas y desproporcionadas, procesos sumarios, prohibicin de
beneficios penitenciarios y una organizacin del Sistema Penal cuya finalidad principal era condenar,
crendose para ello los jueces sin rostro, jueces militares condenado civiles, creacin de crceles
inhumanas, entre otros
143
.
En la dcada de los 90 y en la entrada del nuevo siglo, el legislador ha persistido en una sola opcin
de poltica criminal, que no es otra cosa que la expansin del Derecho Penal aumentando las penas
de casi la mayora de los delitos previstos en el Cdigo Penal.
El argumento que se ha utilizado y explotado ha sido la inseguridad ciudadana, espacio donde el
Estado deliberadamente se ha mostrado incapaz para reaccionar en otros trminos.
Esta situacin de vulnerabilidad de la sociedad es permanentemente exacerbada por operadores
polticos y mediticos con el objetivo de legitimar formas de control social autoritarias, con la finalidad
de mantener las relaciones de dominacin existentes.
En el campo penal, esta tendencia en el incremento punitivo tiene una finalidad intimidatoria y se
basa en la Teora de la Pena como Prevencin General Negativa, cuyo sustento es el terror estatal que
se infunde a los ciudadanos mediante las penas excesivas.
Bajo esta concepcin, la pena pierde sus efectos preventivos especiales resocializadores, vulnerando
uno de los pilares constitucionales de la potestad punitiva del Estado que ha dispuesto que el
rgimen carcelario tiene como fundamento la reeducacin, rehabilitacin y la reincorporacin del
penado a la sociedad
144
.
Es necesario tambin sealar que sta es una tendencia internacional, donde surge una creciente
normativizacin expresada en la penalizacin de la vida diaria o la posibilidad de sustituir normas
sociales por normas penales y en la judicializacin de la poltica.
Esta expansin del Derecho Penal o inflacin de las penas quiebra toda el andamiaje de principios,
como es el de Lesividad Material
145
, invadiendo esferas de la vida social en las cuales no es necesaria
la intervencin del Derecho Penal para solucionar los conflictos que acontecen en las diversas
relaciones sociales.
Esto hace que el sistema penal sea la punta de lanza que se pretende utilizar para solucionar
todo, rompiendo de esta manera los principios rectores del Derecho Penal moderno que son: la
fragmentariedad, su carcter subsidiario y su posicin de ltima ratio.
En el cuadro que presentamos a continuacin graficamos la contradiccin que existe hoy entre los
principios rectores del Sistema Penal Peruano, contenidos en el Titulo Preliminar del Cdigo Penal
de 1991 y la realidad imperante.
143 El Informe de la CVR, Tomo VI: Crmenes y Violaciones de DDHH - Patrones en la perpetracin de los crmenes y de las
violaciones de los derechos humanos.
144 Art. 139 Inc. 22 de la Constitucin Poltica del Estado: Son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: 22.El principio
de que el rgimen penitenciario tiene por objeto la reeducacin, rehabilitacin y reincorporacin del penado a la sociedad.
145 Artculo IV del Titulo Preliminar del Cdigo Penal.- Principio de Lesividad
La pena, necesariamente, precisa de la lesin o puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados por la Ley.
CAPTULO 2
91
CUADRO N 4
146
PRINCIPIOS RECTORES DEL CODIGO PENAL EN CONTRASTE CON LA REALIDAD
Artculo I.- Finalidad Preventiva
Este Cdigo tiene por objeto la prevencin
de delitos y faltas como medio protector de la
persona humana y de la sociedad.
Judicializacin de la poltica.
Procesos penales que constituyen formas de
persecucin poltica.
Ya no es la ltima ratio sino el principal
instrumentos de control social.
Artculo II.- Principio de Legalidad
Nadie ser sancionado por un acto no previsto
como delito o falta por la ley vigente al momento
de su comisin, ni sometido a pena o medida de
seguridad que no se encuentren establecidas
en ella.
Utilizacin de tipos penales abiertos.
Aplicacin retroactiva de normas de ejecucin
penitenciaria.
Para criminalizar la protesta se recurre a
conceptos de derecho penal de autor.
Artculo III.- Prohibicin de la Analoga
No es permitida la analoga para califcar el
hecho como delito o falta, defnir un estado de
peligrosidad o determinar la pena o medida de
seguridad que les corresponde.
En la prctica judicial se interpreta como
delitos, al ejercicio de los derechos civiles
y polticos que forman parte de la protesta
social.
Se recurre a la analoga para califcar las
conductas de relevancia penal en las protestas
sociales, como son Secuestro, Terrorismo y
Extorsin.
Artculo IV.- Principio de Lesividad
La pena, necesariamente, precisa de la lesin o
puesta en peligro de bienes jurdicos tutelados
por la ley.
Ya no es un Derecho Penal de mnima
intervencin.
Se pretende solucionar los confictos sociales
utilizando nicamente el sistema penal.
Artculo V.- Garanta Jurisdiccional
Slo el Juez competente puede imponer penas
o medidas de seguridad; y no puede hacerlo
sino en la forma establecida en la ley.
Vulneracin del principio de Juez Natural (Las
nuevas normas sobre casos de terrorismo,
criminalidad organizada).
Artculo VI.-Principio de Garanta de Ejecucin
No puede ejecutarse pena alguna en otra forma
que la prescrita por la ley y reglamentos que
la desarrollen. En todo caso, la ejecucin de la
pena ser intervenida judicialmente.
Los penales no cumplen con las garantas
necesarias y mnimas, ni se respetan los
Derechos Humanos (El. Penal de Yanamayo,
Challapalca a ms de 4 mil metros sobre el
nivel del mar).
Artculo VII.-Responsabilidad Penal
La pena requiere de la responsabilidad penal del
autor. Queda proscrita toda forma de responsa-
bilidad objetiva.
En la criminalizacin responsabiliza a los
dirigentes, autoridades locales y lderes de
organizaciones sociales por consecuencias de
las protestas.
146 Cuadro N 4 elaborado por Colectivo Tinkuy, en agosto 2008 para el Informe: Marco Normativo de la Criminalizacin de la
Artculo VIII.- Proporcionalidad de la Pena
La pena no puede sobrepasar la responsabi-
lidad por el hecho. La medida de seguridad
slo puede ser ordenada por intereses pblicos
predominantes.
Infacin de las penas.
Generalizacin de penas superiores a 20 aos
y cadena perpetua.
Artculo IX.- Fines de la Pena y Medidas de
Seguridad
La pena tiene funcin preventiva, protectora y
resocializadora. Las medidas de seguridad per-
siguen fnes de curacin, tutela y rehabilitacin.
Para los delitos considerados graves
restriccin del benefcio penitenciario de semi
libertad y liberacin condicional.
Generalizacin de la cadena perpeta.
La prevencin general como sustento del
sistema punitivo.
Artculo X.-Aplicacin Supletoria de la Ley Penal
Las normas generales de este Cdigo son
aplicables a los hechos punibles previstos en
leyes especiales.
Las leyes especiales no toman en cuenta
estos principios rectores.
De la forma como se viene configurando el sistema penal, (responsables son los regmenes de
Alberto Fujimori, Alejandro Toledo y Alan Garca), este modelo de legalidad corre en paralelo con la
profundizacin del neoliberalismo y un creciente autoritarismo para conjurar los conflictos sociales,
con caractersticas de un Estado policiaco sustentado en normas penales de emergencia.
II.3.2.2. El Gobierno de Alejandro Toledo Manrique y las
modificaciones en la legislacin penal.
Desde la perspectiva del Estado Social Constitucional y el Derecho Penal Mnimo, se ha entendido
que la potestad punitiva del Estado debe estar franqueada por los lmites que el ordenamiento
jurdico le impone para que el ciudadano no quede desprotegido a merced de una intervencin
arbitraria del Estado.
Estos lmites estn garantizados por los Principios de Proporcionalidad, Culpabilidad, Legalidad, que
han sido erigidos como paradigmas del Estado de Derecho, el cual sirve para evitar una punicin
arbitraria. En el actual modelo de legalidad vigente en el Per estos principios han sido rebasados.
A continuacin sealamos las principales normas que fueron modificadas en los ltimos aos y que
han afectado el sistema constitucional y punitivo imperante:
CAPTULO 2
93
LEY N 28726
Habitualidad del Agente del Delito y la Reincidencia.
Ley Que Incorpora y Modifica Normas Contenidas en los Artculos 46,
48 55, 440. y 444 del Cdigo Penal y El Artculo 135 del Cdigo
Procesal Penal
147
.
CUADRO N 5
148
ARTICULOS RELEVANTES EFECTOS DE LA NORMA
"Artculo 46-B.- Reincidencia
El que, despus de haber cumplido en
todo o en parte una condena privativa de
libertad, incurre en nuevo delito doloso,
tendr la condicin de reincidente. Cons-
tituye circunstancia agravante la reinciden-
cia. El juez podr aumentar la pena hasta
en un tercio por encima del mximo legal
fjado para el tipo penal. A los efectos de
esta circunstancia no se computarn los
antecedentes penales cancelados.
Vulnera el Art. 1 de la Constitucin que dispone que
la persona humana es el fn de la sociedad y del
Estado.
Vulnera todo el sistema penal peruano
Vulnera los principios de Proporcionalidad y
Culpabilidad.
Es una ideologa defensiva de la sociedad.
Aumenta la cantidad de presos sin condena y el
hacinamiento.
Vulnera el principio procesal de que nadie debe ser
juzgado dos veces, Ne bis in dem.
Artculo 46-C- Habitualidad
Si el agente comete un nuevo delito dolo-
so, ser considerado delincuente habitual,
siempre que se trate al menos de tres he-
chos punibles que se hayan perpetrado en
un lapso que no exceda de cinco aos. La
habitualidad en el delito constituye circuns-
tancia agravante. El juez podr aumentar
la pena hasta en una mitad por encima del
mximo legal fjado para el tipo penal."
Regresividad a conceptos de derecho penal de autor
que orienta el ius puniendi: no a la conducta sino a
las condiciones personales.
En el Cdigo Penal no hay casi delitos leves, todas
las penas han sido modifcadas y/o en la mayora de
los casos se han elevado.
Vulnera el principio de que la pena no puede
sobrepasar la responsabilidad del hecho.
"Artculo 48.- Concurso ideal de delitos
Cuando varias disposiciones son aplica-
bles al mismo hecho se reprimir hasta
con el mximo de la pena ms grave, pu-
diendo incrementarse sta hasta en una
cuarta parte, sin que en ningn caso pue-
da exceder de treinta y cinco aos.
Antes de esta modifcacin el sistema penal peruano
regia el criterio de que tratndose de concurso ideal
de delitos se aplicara la pena del delito ms grave,
con esta modifcacin se abri la posibilidad legal de
que las penas para delincuentes habituales sea de
35 aos debido al incremento de las penas.
147 Ley N 28726, promulgada el 05 de mayo del 2005, durante el gobierno del Ex presidente Alejandro Toledo Manrique.
148 Cuadro N 5 elaborado por Colectivo Tinkuy en agosto de 2008, para el Informe: Marco Normativo de la Criminalizacin de la
Protesta Social en el Per.
Artculo 55.- Conversin de las penas limi-
tativas de derechos a privativa de libertad
Si el condenado no cumple, injustifcada-
mente, con la prestacin de servicios o con
la jornada de limitacin de das-libres apli-
cadas como penas autnomas, impuestas
en caso de delito o falta, dichas sanciones
se convertirn en privativas de libertad,
previo apercibimiento judicial, a razn de
un da de pena privativa de libertad por
cada jornada incumplida de prestacin de
servicios a la comunidad o jornada de limi-
tacin de das-libres.
La pena de prestacin de servicios o con jornadas
era una tendencia para imponer penas alternativas a
la privativa de la libertad. Con al modifcacin se trata
generalizar la privativa.
Se vulnera el precepto constitucional de que no hay
crcel por deudas.
LEY N 28730
149
Ley que modifica el artculo viii del ttulo preliminar y los artculos
50 y 51 del cdigo penal y adiciona un prrafo a su artculo 69
CUADRO N 6
150
ARTICULOS RELEVANTES EFECTOS DE LA NORMA
Artculo 1.- Modifcacin del artculo VIII del Titulo
Preliminar del Cdigo Penal
Modifcase el artculo VIII del Titulo Preliminar del
Cdigo Penal, cuyo texto en lo sucesivo ser el si-
guiente:
Articulo Vlll.-Proporcionalidad de las sanciones
La pena no puede sobrepasar la responsabilidad por
el hecho. Esta norma no rige en caso de reinciden-
cia ni de habitualidad del agente al delito. La medida
de seguridad slo puede ser ordenada por intereses
pblicos predominantes.
Artculo 3.- Modifcacin de los artculos 50 y 61
del Cdigo Penal
Modifcanse los artculos 50 y 51 del Cdigo Penal,
cuyos textos en lo sucesivo sern los siguientes:
"Articulo 50.- Concurso real de delitos
Constituye una modifcacin grave del
sistema de penas que vulnera los principios
constitucionales de que la pena tiene por
objeto la reeducacin, resocializacin y
reincorporacin.
Modifca el Ttulo Preliminar del Cdigo
Penal Peruana que sienta las bases
programticas del derecho penal
democrtico.
Hasta hace pocos nuestro sistema de
penas determinaba que cuando se
cometan ms de un delito por un solo
autor (concurso real de delitos), el juez
aplicaba la pena correspondiente al delito
ms grave y la pena del otro delito se
subsuma en la primera.
149 Ley N 28726, promulgada el 05 de mayo del 2005, durante el gobierno del Ex presidente Alejandro Toledo Manrique.
150 Cuadro N 6 elaborado por Colectivo Tinkuy en agosto de 2008, para el Informe: Marco Normativo de la Criminalizacin de la
CAPTULO 2
95
Cuando concurran varios hechos punibles que de-
ban considerarse como otros tantos delitos indepen-
dientes, se sumaran las penas privativas de liber-
tad que fje el juez para cada uno de ellos hasta un
mximo del doble de la pena del delito ms grave,
no pudiendo exceder de 35 aos Si alguno de estos
delitos se encuentra reprimido con cadena perpetua
se aplicar nicamente sta.
Articulo 51.- Concurso real retrospectivo.
Si despus de la sentencia condenatoria se descu-
briere otro hecho punible cometido antes de ella por
el mismo condenado, ser sometido a proceso penal
y la pena que fje el juez se sumar a la anterior has-
ta un mximo del doble de la pena.
Pretende que los jueces sumen las penal
vulnerando el Principio de Culpabilidad y el
de Proporcionalidad de las Penas.
Se pretende hacer creer a la poblacin que
la elevacin de las penas servir como un
factor inhibitorio para los delincuentes, la
realidad hace mucho tiempo dice que eso
simplemente no es cierto, porque en los
ltimos aos, a la par que se han elevado
las penas, el crimen tambin ha ido en
aumento.
LEY N 28760
Ley que modifica los artculos 147, 152 y 200 del cdigo penal y el
artculo 136 del cdigo de procedimientos penales y seala las normas
a las que se sujetarn los beneficios penitenciarios en el caso de
sentenciados por delito de secuestro.
Son modificaciones introducidas para combatir el delito de secuestro que incrementan las penas, se
establecen restricciones a la confesin sincera y se limitan severamente la redencin de la pena por
el trabajo o el estudio (ahora es 7 x 1) y en el caso de la liberacin condicional deben cumplirse las
tres cuartas partes de la pena. Prohbe el indulto, la conmutacin de la pena y el derecho de gracia
para los condenados o procesados por secuestro.
Este modelo de legalidad que se impone en nuestro pas ha sido denunciado por la opinin pblica
y la comunidad jurdica citando lo opinado por la Comisin Revisora del Cdigo Penal de abril de
1991 en el siguiente sentido.
Resulta imperativo connotar las razones principales por las que la Comisin Revisora decidi proscribir
del Proyecto del Cdigo Penal, los institutos penales de la reincidencia y la habitualidad. Hoy no resulta
vlido en verdad, conservar en nuestro ordenamiento jurdico estas formas aberrantes de castigar que
sustenten su severidad en el modo de vida de un individuo (derecho penal del autor). La Comisin
Revisora estima que carece de lgica, humanidad y sentido jurdico, el incremento sustantivo de la
pena correspondiente a un nuevo delito, va la reincidencia o habitualidad, sin otro fundamento que
la existencia de una o varias condenas precedentes, por lo dems, debidamente ejecutadas. Dentro
de este razonamiento, castigar a una persona tomando en cuenta sus delitos anteriores, cuyas
consecuencias penales ya ha satisfecho, conlleva una violacin del principio Non bis in dem (nadie
puede ser juzgado dos veces por un mismo delito), el mismo que se encuentra consagrado en el artculo
233 inciso 11) de la Carta Poltica. La experiencia ha demostrado que la drasticidad de las penas
impuestas en nombre de la reincidencia y habitualidad, no han servido para atemorizar, de conformidad
con criterios de prevencin general, todo lo cual ha llevado a la Comisin Revisora a no incluir en el
documento proyectado este rezado de los viejos tiempos del derecho de castigar y que el positivismo
peligrosista auspici con el fin de recomendar la aplicacin de medidas eliminatorias y de segregacin
social( Comisin Revisora del Cdigo Penal, Lima, abril de 1991)
A nivel jurisdiccional, los jueces se han visto emplazados en el sentido de aplicar este modelo de
legalidad ultra punitivo sustentado en la ideologa defensista de la sociedad o ejercer la facultad de
control difuso de la Constitucin, declarndolas inconstitucionales.
Este marco normativo pende como una espada de Damocles sobre los conflictos sociales y su
judicializacin, debido a que la actividad jurisdiccional sobre estos hechos aplican al momento de
abrir instruccin o investigacin judicial y calificar los presuntos delitos cometidos utilizando los
criterios de concurso ideal y real de delitos, incurriendo sobre imputaciones con la finalidad de que
el sistema penal pueda ejercer efectos disuasivos sobre los movilizados, como veremos en los caso
emblemticos que presentaremos ms adelante.
Ii.3.3. Situacin de la Criminalizacin de las Protestas
Sociales en la Legislacin Actual
II.3.3.1 La criminalizacin de la protesta en el Cdigo Penal peruano.
Tratndose de conflictos sociales, la legislacin penal aplicable a los delitos que tienen como bien
jurdico tutelado la Seguridad y Paz Pblica, que hasta antes de las reformas del Sistema Penal eran
considerados leves, hoy tienen el mismo nivel de penas que los delitos graves.
As tenemos que en el Ttulo XII de delitos contra la Seguridad Pblica y en su Captulo Segundo de
Delitos contra los Medios de Transporte, Comunicacin y otros Servicios Pblicos estn regulados
6 tipos penales, cuya pena mayor es de 20 aos.
Artculo 280.- Atentado contra los medios de transporte y servicio pblico.
El que, a sabiendas, ejecuta cualquier acto que pone en peligro la seguridad de naves, aeronaves,
construcciones flotantes o de cualquier otro medio de transporte colectivo o de comunicacin destinado
al uso pblico, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis
aos.
Si el hecho produce naufragio, varamiento, desastre, muerte o lesiones graves y el agente pudo prever
estos resultados, la pena ser no menor de ocho ni mayor de veinte aos.
Artculo 281.- Atentado contra la seguridad comn.
Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de diez aos, el que crea
un peligro para la seguridad comn, realizando cualquiera de las conductas siguientes:
1. Atenta contra fbricas, obras o instalaciones destinadas a la produccin, transmisin, almacenamiento
o provisin de electricidad o de sustancias energticas, o contra instalaciones destinadas al servicio
pblico de aguas corrientes.
2. Atenta contra la seguridad de los medios de telecomunicacin pblica o puestos al servicio de la
seguridad de transportes destinados al uso pblico.
3. Dificulta la reparacin de los desperfectos en las fbricas, obras o instalaciones a que se refieren los
incisos anteriores.
CAPTULO 2
97
Con la Ley N 28820 promulgada el 22 de julio del 2006, en el Gobierno de Alejandro Toledo, a
seis das del cambio de gobierno se modific, incrementando la pena en el tipo base en no menor
de seis no mayores de diez aos.
Artculo 283.-Entorpecimiento al funcionamiento de servicios pblicos
El que, sin crear una situacin de peligro comn, impide, estorba o entorpece el normal funcionamiento
de los transportes, o de los servicios pblicos de comunicacin, provisin de aguas, electricidad,
hidrocarburos o de sustancias energticas similares, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de cuatro ni mayor de seis aos.
En los casos en que el agente acte con violencia y atente contra la integridad fsica de las personas
o cause grave dao a la propiedad pblica o privada, la pena privativa de la libertad ser no
menor de seis ni mayor de ocho aos.
Con la Ley N 28820 promulgada el 22 de julio del 2006, en el Gobierno de Alejandro Toledo, se
increment a no menor de cuatro ni mayor de seis aos y en su forma agravada no menor
de seis ni mayor de ocho aos.
La caracterstica de este grupo de delitos no es tanto el bien jurdico protegido, sino la forma
o modo de su perpetracin, teniendo en cuenta ms el peligro que la lesin causada, esto es,
considerando el dao probable ms que el efectivo. Para su configuracin el peligro puede
presentarse o exteriorizarse de dos formas: el peligro abstracto, basado en una presuncin legal
absoluta y el peligro concreto condicionado a una verificacin jurisdiccional.
Estos delitos son utilizados para incriminar todas las protestas sociales que se vienen realizando en
el Per, pero como existe una tendencia a la sobre imputacin, forman parte de procesos penales
con concurso de delitos, como veremos ms adelante.
Existe tambin el Ttulo XIV de Delitos contra la Tranquilidad Pblica, cuyo capitulo Primero de
Delitos contra la Paz Pblica, cuya pena ms alta es de 15 aos. En estos se encuentran descritos
los siguientes tipos penales:
Artculo 315.-Disturbios
El que en una reunin tumultuaria, atenta contra la integridad fsica de las personas y/o mediante
violencia causa grave dao a la propiedad pblica o privada, ser reprimido con ser reprimido con pena
privativa de libertad no mayor de dos aos.
En los casos en que el agente utiliza indebidamente prendas o smbolos distintivos de las Fuerzas
Armadas o de la Polica Nacional de Per, la pena privativa de libertad ser no menor de tres ni
mayor de ocho aos.
Este tipo penal antes estableca una pena privativa de libertad no mayor de dos aos, con la Ley
N 28820 del 22 de julio del 2006, se elev la pena en no menor de seis ni mayor de ocho aos,
y en su forma agravada, no menor de ocho no mayor de diez aos.
Artculo 316.- Apologa.
El que, pblicamente, hace la apologa de un delito o de la persona que haya sido condenada como
su autor o partcipe, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de uno ni mayor de
cuatro aos.
Si la apologa se hace de un delito contra la Seguridad Pblica y Tranquilad Publicas, contra el Estado,
la Defensa Nacional, o contra los Poderes del Estado y el Orden Constitucional, la pena ser no menos
de cuatro ni mayor de seis aos.
Antes de entrada en vigencia de la modificatoria, este artculo tena como pena mxima no menor
de uno ni mayor de cuatro aos, y los supuestos agravados estaban comprendidos en los
delitos de Seguridad y Tranquilidad Pblica contra el Estado, la defensa nacional o contra poderes
del orden constitucional.
Ahora, con la entrada en vigencia del Art. 2 del Decreto Legislativo del N 982, promulgado el 22
de julio del 2007, en el Gobierno del Dr. Alan Garca Prez, las penas no solo se incrementan, sino
que la Apologa se extiende a los delitos de Extorsin, Secuestro, de Peligro Comn, Tenencia Ilegal
de Armas y Narcotrfico.
Un elemento normativo de este delito, es que regula la inhabilitacin como una pena accesoria,
que segn lo establecido por el artculo 36 del Cdigo Penal, alcanza la privacin de la funcin, del
cargo proveniente de eleccin popular; incapacidad para obtener mandato de carcter pblico,
suspensin de derechos polticos, entre otros.
La doctrina penal seala que mientras la seguridad pblica representa el funcionamiento regular u
ordenado de la convivencia ciudadana o vida pblica, la paz pblica se define como la tranquilidad o
quietud, el sosiego o buena correspondencia con unos y otros, o sea, indica el sentimiento, opinin
o confianza en el mantenimiento de la paz social que es la base de la vida civil
151
.
El razonamiento antes indicado es el sustento terico que utilizan los operadores polticos y judiciales
para criminalizar la protesta social, negndole de esta manera la naturaleza constitucional y social de
la protesta, concebida como una demanda o respuesta dirigida al Estado en pleno ejercicio de los
Derechos Civiles y Polticos.
El trasfondo de las modificaciones planteadas por el rgimen del Dr. Alan Garca, en su intento
de contener la movilizacin social, es restringir el ejercicio de la libertad de expresin de grupos
opositores.
Artculo 317.-Asociacin Ilcita:
El que forma parte de una organizacin de dos o ms personas destinada a cometer delitos ser
reprimido, por el slo hecho, de ser miembro de la misma, con pena privativa de libertad no menor de
tres ni mayor de seis aos.
Cuando la organizacin est destinada a cometer los delitos de152 al 153- A, 200, 273 al 279-
D, 296 al 298, 315, 317, 318-A, 319, 325 al 333, 346 al 350 o en la Ley N 27765 (Ley penal
contra el lavado de activos), la pena ser no menor de ocho aos, ni mayor de 15 aos, de ciento
ochenta a trescientos sesenticinco das-multa e inhabilitacin conforme al artculo 36, incisos 1, 2 y
4. Imponindose adems de ser el caso las consecuencias accesorias del art. 105, numerales 2 y 4,
debindose dictar las medidas cautelares que correspondan para garantizar dicho fin.
Hasta antes de la modificatoria este delito tena una pena de no menor de tres ni mayor de
seis aos, y su agravante no menor de ocho aos. Con la publicacin del Decreto Legislativo
151 Bramon Arias, Lus; Cdigo Penal Anotado, Tercera edicin, Ed. San Marcos, Lima Per 2000.
CAPTULO 2
99
N 982, del 22 de julio del 2007, se ha extendido los supuestos de Asociacin Ilcita, Secuestro,
Narcotrfico, y elevndose la pena a 15 aos.
La referencia normativa al Art. 105 del Cdigo Penal, los incisos 2 y 4, es a las medidas aplicables
a las personas jurdicas en el sentido de que el hecho punible fuera cometido en el ejercicio de la
actividad de cualquier persona jurdica o utilizacin de organizacin para favorecer o encubrirlo, el Juez
deber aplicar la disolucin o liquidacin de esta y la prohibicin de realizar en el futuro actividades que
ha realizado para los fines del delito
El trasfondo de esta inflacin en la pena y la alusin a personas jurdicas tiene por objeto en el marco
de la criminalizacin de la protesta poder intervenir a las organizaciones sociales, donde muchas
de ellas tienen formas jurdicas de Asociaciones Civiles susceptibles de configurar los supuestos de
Asociaciones Ilcitas.
En la casustica peruana, al momento de investigarse o abrirse proceso a los dirigentes de las diversas
organizaciones sociales, sistemticamente se viene imputando el delito de Asociacin Ilcita. En
algunos casos, con la pretensin de disolverlas o impedir legalmente su funcionamiento.
II.3.3.2. El segundo Gobierno Alan Garca y la profundizacin de la
expansin penal para enfrentar las criminalidad organizada y las
protestas sociales.
Los cambios introducidos por el golpe de Estado del 05 de abril de 1992 han sentado las bases de
una nuevo modelo de legalidad que se basa en la expansin del Derecho Penal como instrumento
principal para resolver los problemas de seguridad ciudadana; en este sentido, durante las ltimas
dcadas no solo se ha mantenido esta tendencia en lo sustancial sino que con el Gobierno del Dr.
Alan Garca se viene profundizando.
La modalidad con la que se legisla en estos aspectos son las famosas delegaciones de facultades
legislativas, que no es otra cosa que la abdicacin del poder Legislativo en cuanto a su rol a favor
del Ejecutivo; es as que el 21 de abril del 2007 se pidi al Congreso de la Repblica permiso para
legislar sobre Trafico de Drogas, Lavado de Activos, Terrorismo, Secuestro, Extorsin, Trata de
Personas, Crimen Organizado y Pandillaje Pernicioso.
El da que fueron solicitadas estas facultades, el argumento principal del Ejecutivo fue, que se
necesitaba armonizar una legislacin penal adecuada para tener una estrategia integral que permita
combatir de manera eficaz al crimen organizado.
En la fecha en que se solicitaban y discutan estas facultades, las organizaciones sociales ya haban
lanzado la convocatoria para el 11 de julio del 2007 al Paro Nacional que era la primera respuesta
de la oposicin para salir a las calles, enfrentar al neoliberalismo y exigir el cumplimiento de sus
promesas.
Al amparo de las facultades conferidas por la Ley 29009 se promulgaron once Decretos Legislativos,
los que fueron publicados el 22 de julio del 2007.
CUADRO N 7
152
N de Decreto
Legislativo
Sumilla
1
Decreto Legislativo
N 982
Modifca el Cdigo Penal, aprobado por Decreto Legislativo N 635.
2
Decreto Legislativo
N 983
Modifca el Cdigo de Procedimientos Penales, el Cdigo Procesal Penal y
el Nuevo Cdigo Procesal Penal.
3
Decreto Legislativo
N 984
Modifca el Cdigo de Ejecucin Penal, Decreto Legislativo N 654.
4
Decreto Legislativo
N 985
Modifca el Decreto Ley N 25475, que establece la penalidad para los deli-
tos de Terrorismo y los procedimientos para la investigacin, la instruccin
y el juicio.
Modifca el Decreto Legislativo N 923, que fortalece organizacional y fun-
cionalmente la Defensa del Estado en delitos de Terrorismo.
Modifca el Decreto Legislativo N 927, que regula la ejecucin penal en
materia de delitos de Terrorismo.
5
Decreto Legislativo
N 986
Modifca la Ley N 27765, Ley Penal contra el Lavado de Activos.
6
Decreto Legislativo
N 987
Modifca la Ley N 27378, que establece benefcios por colaboracin efcaz
en el mbito de la Criminalidad Organizada.
7
Decreto Legislativo
N 988
Modifca la Ley N 27379, que regula el procedimiento para adoptar me-
didas excepcionales de limitacin de derechos en investigaciones fscales
preliminares.
8
Decreto Legislativo
N 989
Modifca la Ley N 27934, que regula la intervencin de la Polica Nacional y
el Ministerio Pblico en la Investigacin Preliminar del delito.
9
Decreto Legislativo
N 990
Modifca la Ley N 27377, Cdigo de los Nios y Adolescentes referentes al
Pandillaje Pernicioso.
10
Decreto Legislativo
N 991
Modifca la Ley N 27697, que otorga facultad al Fiscal para la intervencin y
control de comunicaciones y documentos privados en caso excepcional.
11
Decreto Legislativo
N 992
Regula el proceso de Prdida de Dominio.
Lo sustancial de estas normas que aparentemente estn orientadas a incrementar la represin contra
el crimen organizado, tienen como objetivo encubierto enfrentar los conflictos sociales judicializando
la poltica, legalizando la impunidad y coaccionando por medio de la Ley a las autoridades elegidas
por el pueblo que tengan posturas de oposicin y formen parte de las protestas, como podr
observarse a continuacin:
Decreto Legislativo N 982
Modifica el Cdigo Penal aprobado por el Decreto Legislativo N 635
Modificacin del Art. 20 del Cdigo Penal Inimputabilidad.
152 Cuadro N 7 elaborado por la Defensora del Pueblo, para el informe Anlisis de los Decretos Legislativos promulgados al
amparo de las facultades otorgadas por la Ley N 29009, agosto 2007.
CAPTULO 2
101
El presente artculo, antes de la promulgacin del Decreto Legislativo 982, contena las siguientes
disposiciones.
Artculo 20.- Inimputabilidad
Est exento de responsabilidad penal:
1. El que por anomala psquica, grave alteracin de la conciencia o por sufrir alteraciones en la
percepcin, que afectan gravemente su concepto de la realidad, no posea la facultad de comprender el
carcter delictuoso de su acto o para determinarse segn esta comprensin;
2. El menor de 18 aos.
3. El que obra en defensa de bienes jurdicos propios o de terceros, siempre que concurran las
circunstancias siguientes:
a) Agresin ilegtima;
b) Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla. Se excluye para la
valoracin de este requisito el criterio de proporcionalidad de medios, considerndose en
su lugar, entre otras circunstancias, la intensidad y peligrosidad de la agresin, la forma de
proceder del agresor y los medios de que se disponga para la defensa.
c) Falta de provocacin suficiente de quien hace la defensa;
4. El que, ante un peligro actual e insuperable de otro modo, que amenace la vida, la integridad
corporal, la libertad u otro bien jurdico, realiza un hecho destinado a conjurar dicho peligro de s o de
otro, siempre que concurran los siguientes requisitos:
a) Cuando de la apreciacin de los bienes jurdicos en conflicto afectados y de la intensidad
del peligro que amenaza, el bien protegido resulta predominante sobre el inters
daado; y
b) Cuando se emplee un medio adecuado para vencer el peligro;
5. El que, ante un peligro actual y no evitable de otro modo, que signifique una amenaza para la vida,
la integridad corporal o la libertad, realiza un hecho antijurdico para alejar el peligro de s mismo o de
una persona con quien tiene estrecha vinculacin.
No procede esta exencin si al agente pudo exigrsele que aceptase o soportase el peligro en atencin
a las circunstancias; especialmente, si caus el peligro o estuviese obligado por una particular relacin
jurdica;
6. El que obra por una fuerza fsica irresistible proveniente de un tercero o de la naturaleza;
7. El que obra compelido por miedo insuperable de un mal igual o mayor;
8. El que obra por disposicin de la ley, en cumplimiento de un deber o en el ejercicio legtimo de un
derecho, oficio o cargo.
9. El que obra por orden obligatoria de autoridad competente, expedida en ejercicio de sus funciones.
10. El que acta con el consentimiento vlido del titular de un bien jurdico de libre disposicin.
Con la modificatoria se agrega un supuesto mas como causal de inimputabilidad en el sentido
siguiente.
Artculo 20.- Inimputabilidad
Est exento de responsabilidad penal:
11 El personal de la fuerzas Armadas y de la Polica Nacional, que en el
cumplimiento de su deber y el uso de armas en forma reglamentaria causa
lesiones o muerte.
Este tratamiento que hace el legislador no ha observado que la inimputabilidad est referida a la
incapacidad de las personas a motivar su conducta conforme a las normas. Pero no se trata de una
confusin, porque el objetivo poltico es otro.
Segn el Informe de la Comisin de la Verdad y la reconciliacin sobre el Conflicto Armado Interno
en el Per, existen ms de 1,600 militares comprendidos en procesos penales por delitos de
Lesa Humanidad y varios integrantes de las fuerzas policiales ya se encuentran sentenciados. Estos
hechos han generado gran desconfianza en estamentos armados. Entonces era necesario un gesto
poltico que les diera ms garantas. Y este gesto se materializa al incorporar la inimputabilidad a
nivel de Cdigo Penal.
Por otro lado, al incorporar a las Fuerzas Armadas en una norma que regula las causales eximentes
de responsabilidad penal, dndole calidad de inimputables a quienes causen la muerte a civiles
como consecuencia del uso de armas de fuego, se legaliza la participacin de los militares en los
conflictos sociales, avanzando con ello hacia la militarizacin de los conflictos sociales
153
.
Modificacin del Art. 46- A del Cdigo Penal Circunstancia Agravante por Condicin
del Sujeto Activo:
El presente artculo, antes de la promulgacin del Decreto Legislativo 982, contena las siguientes
disposiciones:
Artculo 46-A.-Circunstancia agravante por condicin del sujeto activo
Constituye circunstancia agravante de la responsabilidad penal si el sujeto activo se aprovecha de su
condicin de miembro de las Fuerzas Armadas, Polica Nacional, o autoridad, funcionario o servidor
pblico, para cometer un hecho punible o utiliza para ello armas proporcionadas por el Estado o cuyo
uso le sea autorizado por su condicin de funcionario pblico.
En estos casos el Juez podr aumentar la pena hasta en un tercio por encima del mximo legal fijado
para el delito cometido, no pudiendo sta exceder del mximo de pena privativa de libertad temporal
establecida en el Artculo 29 de este Cdigo.
No ser aplicable lo dispuesto en el presente artculo cuando la circunstancia agravante est prevista al
sancionar el tipo penal o cuando sta sea elemento constitutivo del hecho punible.
Con la modificatoria a este texto, el presente artculo ha cambiado en el siguiente sentido:
Artculo 46-A.-Circunstancia agravante por condicin del sujeto activo
153 En lugar de pedir una exhaustiva investigacin que determine quines mataron a los manifestantes en Ayacucho y acaba-
ron con la vida de dos de ellos, el presidente Alan Garca felicit la actuacin de los efectivos del orden que usaron indiscrimi-
nadamente sus armas de fuego. "La Polica ha actuado con gran conviccin y decisin y yo felicito a la Polica, est muy bien
que defenda al Per, y ahora queremos ver cmo se traduce esto en el enjuiciamiento de los culpables", sostuvo al afrmar
que los responsables de las muertes son los dirigentes que convocaron al paro agrario extrado de la nota periodstica
Garca responsabiliza a dirigentes por la muerte de manifestantes del Diario La republica del 21 de febrero del 2008.
CAPTULO 2
103
En estos casos el Juez podr aumentar la pena hasta un tercio por encima del mximo penal fijado
por el delito cometido, no pudiendo este excederse en 35 aos de pena Privativa de Libertad.
La misma pena se aplicara a la gente que haya desempeado los cargos sealados en el primer prrafo,
y aprovecha los conocimientos adquiridos en el ejercicio de la funcin para cometer el hecho punible.
Constituye circunstancia agravante, cuando el sujeto activo desde un establecimiento penitenciario
donde se encuentre privado de su libertad, comete en calidad de autor o participe del delito de Trafico
Ilcito de Drogas, Lavado de Activos, Trata de Personas, Terrorismo, Extorsin o Secuestro. En tal caso
el Juez podr aumentar la pena hasta un tercio por encima del mximo legal fijado para el delito
cometido, no pudiendo exceder de treinta y cinco aos de pena privativa de libertad.
No ser aplicable lo dispuesto en el presente articulo cuando la circunstancia agravante este prevista al
sancionar el tipo penal o cuando esta sea elemento constitutivo del hecho punible.
El objetivo de este artculo, entre otros, es hacer saber a un funcionario o servidor pblico que por
su condicin de tal constituye una agravante automtica generalizada a todos los delitos donde no
estaba regulada la calidad personal del sujeto activo. Es decir, por ejemplo, en los delitos de disturbios
cuya pena mxima es no menor de ocho ni mayor de diez aos, cuando el procesado sea
autoridad elegida o empleado del Estado, el Juez tiene la facultad de aumentar tres aos, tres meses
y tres das sobre el mximo fijado.
Modificacin del Art. 105 del Cdigo Penal Medidas aplicables a las Personas
Jurdicas.
El artculo antes de la modificatoria tena el siguiente texto:
Artculo 105.- Medidas aplicables a las personas jurdicas
Si el hecho punible fuere cometido en ejercicio de la actividad de cualquier persona jurdica o utilizando
su organizacin para favorecerlo o encubrirlo, el Juez podr aplicar todas o algunas de las medidas
siguientes:
1. Clausura de sus locales o establecimientos, con carcter temporal o definitivo.
La clausura temporal no exceder de cinco aos.
2. Disolucin de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit.
3. Suspensin de las actividades de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit
por un plazo no mayor de dos aos.
4. Prohibicin a la sociedad, fundacin, asociacin, cooperativa o comit de realizar en el
futuro actividades, de la clase de aquellas en cuyo ejercicio se haya cometido, favorecido o encubierto
el delito.
La prohibicin podr tener carcter temporal o definitivo. La prohibicin temporal no ser
mayor de cinco aos.
Cuando alguna de estas medidas fuera aplicada, el Juez ordenar a la autoridad competente
que disponga la intervencin de la persona jurdica para salvaguardar los derechos de los trabajadores.
Con la modificatoria el artculo adquiere la siguiente configuracin:
Artculo 105.- Medidas aplicables a las personas jurdicas
2. Disolucin y liquidacin de la sociedad, asociacin, fundacin, cooperativa o comit.
Cuando alguna de estas medidas fuera aplicada, el Juez ordenar a la autoridad competente que
disponga la intervencin de la persona jurdica para salvaguardar los derechos de los trabajadores y de
los acreedores de la persona jurdica hasta por un periodo de dos aos.
El cambio de la razn social, la personera jurdica o la reorganizacin societaria, no
impedir la aplicacin de estas medidas.
Los cambios efectuados en este artculo introducen la figura de la liquidacin de las personas jurdicas,
que no es otra cosa que la extincin. El espritu de esta norma est orientado a la intervencin
a las asociaciones sin fines de lucro, tambin a las sociedades mercantiles o empresas privadas,
debido a que los conflictos sociales que se registran en el pas muchas de las ONGs son aliados
de las organizaciones y ltimamente se ha observado que medios de comunicacin locales que
desarrollan sus actividades como empresas han sido comprendidos en procesos penales como
instigadores de las movilizaciones y protestas.
Modificacin del Art. 148 - A del Cdigo Penal sobre Instigacin o Participacin en
Pandillaje Pernicioso
El artculo antes de la modificatoria tena el siguiente texto:
Artculo 148 - A.-
El que instiga o induce a menores de edad a participar en pandillas perniciosas, o acta como su
cabecilla, lder o jefe, para cometer las infracciones previstas en el Captulo III-A del Ttulo III del Libro
Cuarto del Cdigo de los Nios y Adolescentes, ser reprimido con pena privativa de libertad no menor
de diez (10) ni mayor de veinte (20) aos."
Con la modificatoria el artculo, se aade lo siguiente:
Artculo 148 - A.-
El que participa en pandillas perniciosas, instiga o induce a menores de edad a participar en ellas,
para cometer las infracciones previstas en el Capitulo IV del Titulo II del Libro IV del Cdigo de
los Nios y Adolescentes, as como para agredir a terceras personas, lesionar la integridad fsica
o atentar contra la vida de las personas, daar bienes pblicos o privados, obstaculizar vas de
comunicacin u ocasionar cualquier tipo de desmanes que alteren el orden interno ser reprimido
con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de veinte aos.
La pena ser no menor de veinte aos cuando el agente:
1. Acta como cabecilla, lder, dirigente o jefe.
2. Es docente en un centro de educacin privado o pblico.
3. Es funcionario o servidor pblico.
4. Induzca a los menores a actuar bajo los efectos de bebidas alcohlicas o drogas.
Suministre a los menores, armas de fuego, armas blancas, material inflamable, explosivos u objetos
contundentes.
Lo relevante de este artculo en torno a la criminalizacin de la protesta, es que se ha introducido
una amenaza de pena de no menos de 20 aos a sujetos activos que sean docentes de centros de
CAPTULO 2
105
educacin privados o pblicos, y a funcionarios o servidores pblicos, debido a que en las protestas
vienen participando menores de edad que cursan estudios en nivel secundario, en academias pre-
universitarias y/o jvenes desocupados.
Con esta norma se vulnera el principio de legalidad debido a que no se identifica claramente las
infracciones que pudieran cometer los instigados, pues se recurre a generalidades como agresin a
terceras personas, lesiones a la integridad fsica, daos a bienes pblicos y privados, obstaculizar vas
de comunicacin u ocasionar cualquier tipo de desmanes.
Esto tiene como objeto amenazar con estas draconianas penas principalmente a los docentes de la
educacin pblica que se han mostrado siempre contestatarios a los regmenes de turno.
Modificacin del Art. 152 del Cdigo Penal sobre delito de Secuestro
Lo relevante en la modificacin de este delito es que se ha fijado para los autores la pena mnima
de treinta aos, y se ha introducido nuevas circunstancias agravantes como son: la participacin
de dos o ms personas, utilizacin de menores de edad, madre gestante, adolecer de enfermedad
grave y/o lesin leve de la victima.
En el contexto de la criminalizacin de la protesta, es en la prctica judicial donde los jueces y fiscales
realizan sobreimputaciones apelando al concurso real e ideal de delitos, incriminando de manera
sistemtica a los manifestantes en protestas sociales que generan retencin de personas.
Por ejemplo, cuando se protesta en la periferia de locales pblicos y se impide que los trabajadores
y/o funcionarios de estas instituciones no puedan salir de ellos o sean trasladados a otras oficinas,
los Jueces y Fiscales califican el hecho como secuestro.
Modificacin del Art. 200 del Cdigo Penal sobre delito de Extorsin
Antes de la modificatoria, este tipo penal tena la siguiente configuracin:
Artculo 200.- Extorsin
El que mediante violencia, amenaza o manteniendo en rehn a una persona, obliga a sta o a otra
a otorgar al agente o a un tercero una ventaja econmica indebida o de cualquier otra ndole, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de doce aos.
La pena ser privativa de libertad no menor de veinte aos cuando:
1. El rehn es menor de edad.
2. El secuestro dura ms de cinco das.
3. Se emplea crueldad contra el rehn.
4. El rehn ejerce funcin pblica o privada o es representante diplomtico.
5. El rehn es invlido o adolece de enfermedad.
6. Es cometido por dos o ms personas.
La pena ser no menor de veinticinco aos si el rehn muere y no menor de doce ni mayor de quince
aos si el rehn sufre lesiones graves a su integridad fsica o mental.
Con la modificacin est previsto de la siguiente manera:
Art. 200.- Extorsin.
El que mediante violencia o amenaza obliga a una persona o a una institucin pblica o privada a
otorgar al agente o a un tercero una ventaja econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra ndole,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de Dez no mayor de quince aos.
La misma pena se aplicar al que, con la finalidad de contribuir a la comisin del delito de extorsin,
suministra informacin que haya conocido por razn o con ocasin de sus funciones, cargo u oficio o
proporciona deliberadamente los medios para la perpetracin del delito.
El que mediante violencia o amenaza, toma locales, obstaculiza vas de comunicacin o impide el libre
trnsito de la ciudadana o perturba el normal funcionamiento de los servicios pblicos o la ejecucin de
obras legalmente autorizadas, con el objeto de obtener de las autoridades cualquier beneficio o ventaja
econmica indebida u otra ventaja de cualquier otra ndole, ser sancionado con pena privativa de
libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos.
El funcionario pblico con poder de decisin o el que desempea cargo de confianza o de direccin
que, contraviniendo lo establecido en el artculo 42 de la Constitucin Poltica del Per, participe
en una huelga con el objeto de obtener para si o para terceros cualquier beneficio o
ventaja econmica indebida y otra ventaja de cualquier otra ndole, ser sancionado con
inhabilitacin conforme a los incisos 1) y 2) del artculo 36 del Cdigo Penal.
La pena ser no menor de quince ni mayor de veinticinco aos si la violencia o amenaza es
cometida:
b) A mano armada;
c) Participando dos o ms personas; o
d) Valindose de menores de edad.
Si el agente con la finalidad de obtener una ventaja econmica indebida o de cualquier otra ndole,
mantiene en rehn a una persona, la pena ser no menor de veinte ni mayor de treinta aos.
La pena ser privativa de libertad no menor de 30 aos cuando en el supuesto previsto en el prrafo
anterior:
a) Dura ms de 24 horas.
b) Se emplea crueldad contra el Rehn.
c) El agraviado ejerce funcin pblica o privada o es representante diplomtico.
d) El rehn adolece de enfermedad grave.
e) Es cometido por dos o ms personas.
f) Se causa lesiones leves a la vctima.
La pena ser de cadena perpetua cuando:
a) El rehn es menor de edad o mayor de 70 aos.
b) El rehn es persona con discapacidad y el agente se aprovecha de esta circunstancia.
Si la vctima resulta con lesiones graves y muere durante o como consecuencia de dicho acto.
CAPTULO 2
107
En est modificacin, como se podr apreciar, se han incorporado supuestos de ejercicio de violencia
o amenaza, como son tomas de locales, obstaculizacin de vas de comunicacin, libre trnsito,
funcionamiento de servicios pblicos, obras donde la ventaja indebida considera las demandas que
se hacen a los poderes del Estado. Luego, en la parte ms aberrante de esta nueva configuracin,
se sanciona al funcionario pblico que participa en una huelga.
Esta expansin ha sido seriamente cuestionada por la comunidad jurdica, calificndolo de
inconstitucional, porque vulnera el artculo 42 de la Carta Fundamental que reconoce derechos de
sindicalizacin y huelga.
Modificacin del Art. 316 del Cdigo Penal sobre delito de Apologa
La Modificacin en este extremo del Decreto aludido es el incremento de la pena de un mnimo
de ocho y a un mximo de quince, extendiendo los supuestos normativos en el tipo penal a
las figuras de Secuestro, Trfico de Menores, Extorsin, Seguridad y Tranquilidad Pblica contra el
Estado y la Defensa Nacional, contra los Poderes del Estado y el Orden Constitucional y el Lavado
de Activos.
Esta extensin e incremento de la pena tiene vital importancia para los conflictos sociales cuando se
seala que son aplicables a los delitos que son intrnsecos a los actos de protesta como: Disturbios,
Atentados contra los Medios de Transporte, y otros. Es decir aquel que en un discurso poltico haga
referencia, por ejemplo, a lo que en el Per se ha denominado el Moqueguazo o los levantamientos
indgenas, estara incurriendo en apologa de los delitos mencionados, invadiendo de esta manera
la esfera de los derechos constitucionales como son: el derecho a la libertad de expresin, opinin,
reunin, entre otros.
Estas modificaciones en trminos de quantum de penas orientadas a combatir a la criminalidad
organizada y los conflictos sociales, configura un nuevo sistema de penas de la siguiente manera:
CUADRO N 8
154
DELITO
PENA ANTES DE
LA MODIFICACION
PENA SEGN EL DECRE-
TO LEGISTATIVO N 982
OBSERVACIO-
NES
Art. 152 CP: Secuestro- tipo
base
Mnima:10 aos
Mxima:15 aos
Mnima: 20 aos
Mxima: 30 aos
Aumenta
Secuestro, 1er agravante Mnima: 20 aos
Mxima: 25 aos
Mnima: 30 aos Aumenta
Secuestro, 2 agravante Cadena perpetua Cadena Perpetua Igual
Art.195 CP: Receptacin
agravante
Mnima: 2aos
Mxima: 6 aos
Mnima: 6aos
Mxima:10 aos
Aumenta
Art.200 CP: Extorsin - tipo
base
Mnima: 20 aos
Mxima: 30 aos
Mnima: 10 aos
Mxima:15 aos
Disminuye
Art.200: Extorsin - obstacu-
lizacin de vas
No prevista Mnima: 5 aos
Mxima:10 aos
--
154 Cuadro N 8 elaborado por la Defensora del Pueblo, para el informe Anlisis de los Decretos Legislativos promulgados al
amparo de las facultades otorgadas por la Ley N 29009, agosto 2007. Pg. 64.
Art.200: Extorsin - partici-
pacin en huelgas de funcio-
narios o servidores pblicos.
No prevista Mnima: inhabilitacin --
Art.200 CP: Extorsin 1er.
Agravante
No prevista Mnima:15 aos
Mxima: 25 aos
--
Art.200 CP: Extorsin - 2da
agravante
Mnima: 30 aos Mnima: 30 aos Igual
Art.200 CP: Extorsin - 3ra
agravante
Cadena perpetua Cadena perpetua Igual
Art. 296 CP: Promocin Tra-
fco Ilcito de Drogas (TID)
Mnima : 8 aos
Mxima: 15 aos
Mnima : 8 aos
Mxima: 15 aos
Igual
Art.296: Posesin para co-
mercializar
Mnima : 6 aos
Mxima: 12 aos
Mnima : 6 aos
Mxima: 12 aos
Igual
Art.296: Comercializacin Minina : 5 aos
Mxima:10 aos
Minina : 5 aos
Mxima: 10 aos
Igual
Art.296: Dos o ms perso-
nas
No prevista Mnima : 5 aos
Mxima: 10 aos
--
Art. 296- A CP: Comerciali-
zacin de Amapola
Mnima : 8 aos
Mxima: 15 aos
Mnima : 8 aos
Mxima: 15 aos
Igual
Art.296-A :Semillas No prevista Minina : 8 aos
Mxima: 15 aos
--
Art.296-A :Cantidad semillas
/plantas
Mnima:2 aos
Mxima : 6 aos
Mnima : 2 aos
Mxima: 6 aos
Aumenta
Art.296-A :Violencia /Ame-
naza
Mnima: 25 aos
Mxima: 35 aos
Mnima: 25 aos
Mxima: 35 aos
Igual
Art. 297 CP. Agravantes Tra-
fco Ilcito de Drogas (TID)
Mnima:15 aos
Mxima: 25 aos
Mnima:15 aos
Mxima: 25 aos
Igual
Art.297: Agravante TID por
ser jefe
No previsto Mnimas: 25 aos
Mxima: 35 aos
--
Art.298 CP : Microcomercia-
lizacion -1er supuesto
Mnimas: 3 aos
Mxima : 7 aos
Mnimas: 3 aos
Mxima : 7 aos
Igual
Art.298 CP Micro comercia-
lizacin -2do supuesto
Mnimas: 6 aos
Mxima: 10 aos
Mnimas: 6 aos
Mxima :10 aos
Igual
Art. 316 CP. Apologa tipo
de base
Mnimas: 1 aos
Mxima : 4 aos
Mnimas:1 aos
Mxima :4 aos
Igual
Art. 316: Apologa 1er Su-
puesto
Mnimas: 4 aos
Mxima : 6 aos
Mnimas: 4 aos
Mxima : 6 aos
Igual
Art. 316: Apologa 2do su-
puesto
Mnimas: 6 aos
Mxima: 12 aos
Mnimas: 6 aos
Mxima : 12 aos
Igual
Art. 317 CP: Asociacin Ilci-
ta tipo de base
Mnimas: 3 aos
Mxima : 6 aos
Mnimas: 3 aos
Mxima : 6 aos
Igual
CAPTULO 2
109
Art. 317: Asociacin ilcita
agravante
Mnimas: 8 aos
Mxima :15 aos
Mnimas: 8 aos
Mxima : 15 aos
Igual
Art. 367 CP: Violencia contra
la autoridad 1er Agravante
Mnimas: 3 aos
Mxima : 6 aos
Mnimas: 4 aos
Mxima : 8 aos
Aumenta
Art. 367: Violencia contra la
autoridad 2da agravante
Mnimas: 4 aos
Mxima : 7 aos
Mnimas: 6 aos
Mxima : 12 aos
Aumenta
Art. 367: Violencia contra la
autoridad 3ra Agravante
Mnimas: 7 aos
Mxima: 15 aos
Mnimas: 10 aos
Mxima : 15aos
Aumenta
Art. 404 CP Encubrimiento
personal-tipo base
Mnimas: 3 aos
Mxima : 6 aos
Mnimas: 3 aos
Mxima : 6 aos
Igual
Art. 404: Encubrimiento per-
sonal - 1er Agravante
Mnimas: 7 aos
Mxima: 10 aos
Mnimas: 7 aos
Mxima : 10 aos
Igual
Art. 404: Encubrimiento per-
sonal - 2da agravante
Mnimas:10 aos
Mxima: 15 aos
Mnimas: 10 aos
Mxima : 15 aos
Igual
Art. 405 CP: Encubrimiento
real- tipo base
Mnimas: 2 aos
Mxima : 4 aos
Mnimas: 2 aos
Mxima : 4 aos
Igual
Art. 405: Encubrimiento real
agravante
No prevista Mnimas: 7 aos
Mxima : 10 aos
--
Art. 409 - A CP: Obstruccin
de la justicia tipo base
Mxima : 5 aos
--
Art. 409 - B CP : Revelacin
indebida
Mxima : 6 aos
--
Art. 417 A CP : Insolvencia
provocada
Mxima : 4 aos
--
Art. 3 Decreto Ley N 25475:
Terrorismo - inciso b
Art. 3 Decreto Ley 25475:
Terrorismo -inciso c (recluta-
mientote personas )
Mnima: 25 aos Se incorpora en otro articulo
(6-A)
Igual
Art. 3 Decreto Ley 25475:
Terrorismo - pertenencia gru-
po internacional
No prevista Mnima: 35 aos --
Ley N 27765 (Lavado de
activos) - Art. 1 Actos de
conversin
Mnima: 8 aos
Mxima: 15 aos
Mnima: 8 aos
Mxima: 15 aos
Igual
Ley N 27765 (Lavado de ac-
tivos) - Art. 2 Actos de ocul-
tamiento
Mnima: 8 aos
Mxima:15 aos
Mnimas: 8 aos
Mxima:15 aos
Igual
Ley N 27765(Lavado de ac-
tivos) - Art. 3agravantes 1er
supuesto
Mnimas: 10 aos
Mxima: 25 aos
Mnimas: 10 aos
Mxima: 25 aos
Igual
activos) - Art. 3 agravantes
2do supuesto
Activos) - Art. 4 Omisin de
comunicacin
Mnima: 3 aos
Mxima: 6 aos
Mnima: 4 aos
Mxima: 8 aos
Igual
CAPTULO 2
111
III. Casos emblemticos
Colombia: violencia de todos lados
El pueblo Nasa
Las distintas organizaciones indgenas colombianas regionales y locales han realizado movilizaciones
pacficas, en un contexto de alianzas con otros sectores y movimientos sociales. Este fue el caso
de la movilizacin de 80 mil indgenas en todo el pas (12 de octubre de 2005), denominada la
Gran Minga por la Vida de los Pueblos Indgenas, convocada por el pueblo Nasa del departamento
del Cauca y la ONIC, marco dentro del cual se desarrollaron procesos de recuperacin de tierras,
especialmente en los departamentos de Cauca, Crdoba y Nario. All, al menos dos indgenas
Nasa perdieron uno de sus ojos o sufrieron lesiones graves y permanentes, a causa del disparo de
bombas con gases lacrimgenos mezclados con objetos no permitidos (trozos de vidrio, bolas de
cristal y otros elementos) denominados por la Fuerza Pblica (ESMAD) como recalzados.
Del mismo modo, sus lderes y autoridades fueron perseguidos y criminalizados, cuando se
movilizaron cerca de 20 mil indgenas (mayo de 2006), en el marco de la Cumbre de Organizaciones
Sociales y Pueblos Indgenas, llevada a cabo en el Resguardo-Territorio de Paz de La Mara (Municipio
de Piendam). All fueron heridos por la fuerza pblica ms de medio centenar de comuneros,
algunos de los cuales tuvieron que ser remitidos a centros asistenciales y clnicas cercanas debido a
la gravedad de sus lesiones.
Los registros del Sistema de Informacin Nacional de Derechos Humanos de la ONIC (SINDHO)
reporta entre 1974 y 2007 un total de 339,323 indgenas nasa afectados en todo el pas. Esto
corresponde a una geografa que abarca 59 municipios de 12 departamentos, de los cuales
sobresalen los departamentos del Cauca (94%) y Valle Del Cauca (4%). En los ltimos 33 aos fue
afectada una cifra de poblacin que casi dobla el total de la poblacin Nasa que habita dentro del
pas, una cifra cercana a las 170 mil personas.
La tendencia general de este conjunto de derechos conculcados es hacia el incremento progresivo,
sobre todo desde el 2001 hasta nuestros das, con varios momentos crticos, entre los cuales
sobresalen los aos 2003 y particularmente el 2006, cuando ms de 211 mil Nasa fueron
victimizados.
Dicho incremento en la vulneracin de los derechos de los pueblos indgenas est asociado con la
expansin geogrfica del conflicto y especialmente con la implementacin de la poltica de Seguridad
Democrtica de los dos ltimos gobiernos (ambos de lvaro Uribe Vlez). Es de anotar el enorme
impacto de la vulneracin de sus Derechos Colectivos por obra del conflicto armado interno,
toda vez que las cifras evidencian su similar comportamiento con la tendencia de las infracciones
al derecho internacional humanitario, en contraste con las cifras sobre violacin de los derechos
humanos.
En cuanto a la vulneracin de los derechos colectivos del pueblo Nasa del departamento del Cauca,
sobresalen: la incursin al territorio (61%), el sealamiento o estigmatizacin (18%), la transgresin
de la autonoma indgena (13%), irrespeto a la autoridad tradicional (8%), de un total de 125,094
personas afectadas. Respecto de los derechos humanos (civiles y polticos) por motivos del conflicto
armado (57,532 personas en total), segn el sexo, los estimativos indican que 6 de cada diez
vctimas fueron mujeres. La mayor parte de las violaciones se concentran en las amenazas y los
desplazamientos forzados. Estos ltimos constituyen el 31% de las personas afectadas en todo el
pas.
De otra parte, cabe resaltar el impacto desproporcionado de algunas violaciones en la vida del
Pueblo Nasa del departamento del Cauca. El porcentaje de cada una de ellas frente al total nacional,
sobre todo de las personas que han sido heridas, han sido vctimas de atentado y las que han
sido detenidas arbitrariamente, es impresionante. En todos los casos superan la proporcin de
poblacin Nasa (12.5%) en el total de poblacin indgena del pas, y en la mayora de los casos la
supera en ms de dos veces.
Paramilitarizacin: el Bajo Atrato
La respuesta gubernamental ante las demandas y denuncias indgenas se ha enfocado a negar o eludir
las denuncias pblicas emitidas por la ONIC y las realizadas por la Oficina de la Alta Comisionada
para los Derechos Humanos, reafirmando su opcin militar por la recuperacin territorial, lo
que ha trado consigo la militarizacin de los territorios indgenas, orientada a la proteccin de la
infraestructura energtica y econmica, ms que a la proteccin de las sociedades rurales.
155
Segn
el reciente informe de la Misin Internacional de Verificacin, MIV, la militarizacin de los territorios
indgenas es cada vez ms preocupante.
156

Hoy hay ms de 25 pueblos indgenas afectados directamente por la presencia permanente de
tropas de la fuerza pblica en sus territorios, en muchos de los cuales se han establecido bases
militares convirtiendo a las comunidades en objetivo militar, usndolas como escudos humanos
y trincheras frente a los actores armados insurgentes e ilegales. Esto ha trado la polarizacin,
estigmatizacin y confusin en la poblacin indgena, debido a la presencia itinerante de las guerrillas
(principalmente de las FARC y del ELN) en algunos territorios indgenas; y, muy especialmente, a
que se mantienen activos los grupos paramilitares (supuestamente desmovilizados), con el apoyo
abierto de la fuerza pblica.
Un ejemplo de esto se da el Bajo Atrato, donde el Bloque Elmer Crdenas de las Autodefensas
Unidas de Colombia (AUC) instal bases permanentes (que an funcionan) e implant estrategias
de confinamiento forzado, vulnerando con ello los derechos fundamentales de dicha poblacin,
luego del desplazamiento forzado ms grande de la historia reciente del pas (17 mil personas
aproximadamente).
Esto viene ocurriendo durante la ltima dcada y se ha radicalizado durante los ltimos dos aos,
puesto que las obras de desarrollo sin aplicar la consulta previa, no son objetadas ni sancionadas
155 Muy corrientemente, la proporcin de efectivos militares, es usualmente mayor a la poblacin indgena en su conjunto o a
la poblacin masculina de la comunidad. Esto es muy ms impactante cuando se implementa la seduccin de las mujeres
indgenas y la cooptacin militar de los jvenes por parte de la fuerza pblica, trastocando el equilibrio en los roles de poder
y autoridad dentro de las comunidades, trayendo consigo nuevos escenarios para el escalamiento del conficto armado,
especialmente en lo local; es decir, creando nuevas problemticas, entre ellas los abusos y las violaciones sexuales, el des-
plazamiento forzado, el reclutamiento forzado, el despojo territorial, la prdida de autonoma y especialmente el confnamiento
forzado de la poblacin y su silenciamiento estructural frente a la situacin.
156 Ibd. Informe Misin Internacional de Verifcacin 2007. Pp. 28. () La profundizacin del conficto armado interno afecta
cada da ms las comunidades indgenas, en la medida en que pese a la retrica estatal, no se han creado las condiciones
polticas necesarias para iniciar procesos de paz reales y duraderos con la insurgencia, mientras siguen las crticas al proceso
de negociacin paramilitar.
CAPTULO 2
113
por el Estado.
157
La orientacin de los planes de desarrollo privados y pblicos en el Andn Pacfico y
especialmente en el Bajo Atrato, est relacionada fundamentalmente con cuatro lneas estratgicas,
que han sido la base del dominio paramilitar en la regin, afectando con ello no slo a la poblacin
indgena sino tambin a las comunidades afrocolombianas:
1) Construccin de infraestructura como el Canal Interocenico, la Carretera Panamericana para
abrir el Tapn del Darin, la construccin de superpuertos en ambas costas, la construccin
de hidroelctricas.
2) Implantacin de cultivos agroindustriales como el banano, el pltano (Multifruits S.A y Del Monte)
la palma africana, este ltimo destinado a la produccin de biocombustibles (Palmura S.A.,
Inversiones Agropalma, Palmas S.A., Palmado Ltda., Palmas De Curvarad S.A., Palmas De
Bajir e Inversiones Fregni Ochoa).
3) Expropiacin ilegal de territorios colectivos indgenas y afrocolombianos.
4) Exploracin y explotacin ilegal de recursos naturales como la madera, el arracacho, minerales
preciosos
158
e hidrocarburos
159
.
Por ello no son raros los contratos de concesin suscritos por: Maderas de Darin (Lase Pizano
S.A.; Muriel Maning Corporation (de Estados Unidos) y la Gobernacin de Antioquia desde el
2003, para la explotacin minera en territorios Embera del Bajo Atrato (Batolito de Mand);
Empresa Colombiana de Petrleos ECOPETROL, con exploraciones en 18 cuencas sedimentarias
de Colombia, la mayor parte de ellas en la cuenca hidrogrfica del ro Atrato.
160
Vulnerando con ello
el Derecho (Art. 6. 1. a) Al aplicar las disposiciones del presente Convenio los gobiernos debern
consultar a los pueblos interesados, mediante procedimientos apropiados y particular a travs
de sus instituciones representativas, cada vez que se crean medidas legislativas o administrativas
susceptibles de afectarles directamente.
La implantacin sistemtica y metdica del modelo paramilitar en el pas, y en particular en el Bajo
Atrato, debido a las condiciones de aislamiento voluntario de dichos pueblos, debilit el proceso
organizativo y el silencio fue cubriendo todo, a tal punto que ni las autoridades tradicionales ni
los mismos lderes regionales podan objetar la imposicin o ejecucin de las prcticas de
confinamiento.
Como respuesta a esta situacin de terror, la poblacin indgena reaviv o gener distintas formas
de resistencia, que iban desde lo logstico y prctico hacia lo ms poltico; logrando con ello, que las
ONG defensoras de los derechos humanos, as como comunidad nacional e internacional, tomaran
cartas en el asunto, sin que hasta el momento la situacin haya cambiado. Todo ello, debido a
la posicin del Gobierno Nacional, que ha criminalizado la labor de defensa de sus derechos,
incluyendo la que realiza la ONIC.
161

157 Como ocurre con la represa de Urr en territorio Embera Kato, la de Besotes en territorio Kankuamo, la exploracin ssmica
realizada por Ecopetrol y Repsol (de Espaa) en territorio Uwa; la exploracin y explotacin minera mediante contratos de
concesin que adelanta la Multinacional Kedadha en todo el suroccidente del pas.
158 ONIC. Caracterizacin del desplazamiento indgena en Colombia, ONIC. Bogot. 2004. pp. 164-165.
159 Ibd. ONIC. 2004. Pp. 165-166
160 Ibd. ONIC. 2004. Pp. 164-165.
161 FIDH. Los paramilitares respaldan el discurso del Presidente lvaro Uribe Vlez contra las ONG - Uribe persiste. Pars, Gine-
bra, 2 de octubre de 2003. Tomado de http://www.fdh.org/communiq/2003/co0210e.htm En este sentido, el Observatorio para
la Proteccin de los Defensores de Derechos Humanos, un programa conjunto de la FIDH y de la OMCT, ha expresado desde
2003 su profunda preocupacin por los comunicados y amenazas proferidas por paramilitares de las Autodefensas Unidas
de Colombia (AUC), quienes han respaldado constantemente las declaraciones del Presidente lvaro Uribe Vlez en contra
Caso Cauca:
Entre la liberacin de la madre tierra y la criminalizacin
de la protesta social
Introduccin
Los pueblos indgenas del Cauca se han constituido en el principal motor del movimiento indgena
en Colombia, ya sea para las movilizaciones o para la construccin de iniciativas polticas de carcter
nacional. En este contexto, los indgenas de cauca han sido objeto de una sistemtica persecucin
y presin por parte del Estado Colombiano. As de 1.869 asesinatos polticos contra indgenas
registrados entre 1974 y 2004, a los pueblos del Cauca y sur del Valle les corresponde el 28,2%;
de las 2493 detenciones arbitrarias registradas en este perodo, a estos pueblos les corresponde el
60%. Solamente entre el 2007 y el primer semestre de 2008, la base de datos de la Red por la Vida
y los Derechos Humanos del Cauca ha registrado un total de 535 asesinatos.
A modo de ejemplo se seala que en el 2005, se presentaron una serie de detenciones masivas
y que el propio Fiscal General de la Nacin seal, que efectivamente existan 200 rdenes de
captura, en contra de indgenas del Cauca por sus supuestos nexos, con las Fuerzas Armadas
Revolucionarias de Colombia (FARC).
Teniendo en cuenta lo anterior, la Autoridad Nacional de Gobierno Indgena (ONIC) ha decidido
documentar la criminalizacin en que se presenta en contra de los indgenas del Cauca, durante los
procesos de liberacin de la madre tierra. En este contexto, se presenta como caso emblemtico
de criminalizacin de la protesta social los hechos sucedidos en el departamento del Cauca durante
los procesos de liberacin de la madre tierra ocurridos desde mediados de junio de 2005, hasta
septiembre de 2008.
Esta documentacin cobra relevancia, por cuanto la presentacin de este caso empieza por
evidenciar, la manera en que el Estado de forma irresponsable, a travs de su presidente lvaro Uribe
Vlez, prev desarticular y criminalizar al movimiento indgena del Cauca, al ofrecer recompensas
por sus lderes, y al sealarlos como delincuentes. Este accionar del Presidente lvaro Uribe Vlez
se convierte en una clara violacin de los artculos 16 y 23 de la Convencin Americana y del
Convenio 169 de la OIT (artculos 1 a 17).
162
Este tipo de sealamientos, de persecucin y de
represin vinculados al accionar estatal, tambin se observan en las actuaciones del Ex-Gobernador
del departamento del Cauca, Juan Jos Chaux, quien recientemente admiti su participacin en una
reunin, realizada en el palacio de gobierno, entre altos funcionarios y emisarios de Don Berna
reconocido jefe paramilitar (actualmente extraditado en los Estados Unidos). Cabe sealar, que
los pueblos indgenas del Cauca durante la Gobernacin de Chaux vivieron uno de las etapas ms
crueles de represin y violencia en contra del movimiento indgena.
de las ONG de Derechos Humanos: El Observatorio ya haba expresado su enrgica protesta en contra del discurso del 8 de
septiembre del Presidente lvaro Uribe en el cual el Presidente compar a las ONG defensoras de los Derechos Humanos con
los grupos terroristas, con la clara intencin de desacreditar su trabajo (el resaltado es nuestro). En sus diversos comunica-
dos, las AUC han expresado su aprobacin a las declaraciones del Presidente Uribe y aprovechan esa toma de posicin para
criminalizar a su vez a ONG colombianas y extranjeras. Como bien lo ha manifestado la FIDH, dichas declaraciones vulneran
las condiciones de trabajo de los Defensores de los Derechos Humanos en Colombia y constituyen verdaderas amenazas
para su seguridad, puesto que en el contexto del conficto armado, tales declaraciones terminan criminalizando a muchos
sectores sociales en Colombia.
162 Video del Consejo Comunitario en el que se realizan estas declaraciones.
CAPTULO 2
115
El documento empieza por indicar la ubicacin geogrfica de los pueblos indgenas en el Cauca; su
contexto social y sus aspectos organizativos; as como los antecedentes de este caso, relacionados
con la masacre del Nilo, cuyo caso fue presentado a la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos (CIDH) y decidido por este organismo internacional el 13 de septiembre de 2000. Al
respecto, es importante sealar que a pesar de las recomendaciones emitidas y de una serie de
acuerdos firmados con el Estado Colombiano, el incumplimiento en este caso es evidente y las
consecuencias de la masacre del Nilo continan perpetundose.
UBICACIN GEOGRAFICA
Ubicacin geogrfica- Departamento del Cauca
El departamento del Cauca se encuentra ubicado en el suroeste de Colombia, entre las regiones
andina y Pacifica. Cuenta con una extensin territorial de 29.308 km, integrado por 41 municipios,
incluyendo su capital Popayn. El departamento tiene una superficie de 29.308 km2, y limita por
el norte, con el departamento del Valle del Cauca; por el este, con los departamentos de Tolima,
Huila (franja de territorio en litigio) y Caquet; por el sur, con Nario (franja de territorio en litigio)
y Putumayo; y por el oeste, con el ocano Pacfico.
Segn las cifras oficiales en el departamento del Cauca habitan 248.532
163
indgenas pertenecientes a
los pueblos Nasa, Misak, Yanaconas, Kokonukos, Totoroz, Eperaras Siapidaras, Inganos, Kamntsa,
Ambal, Kizgo, y Polindaras, mientras que las estadsticas del Consejo Regional Indgena del Cauca,
sealan que la poblacin estimada es de 300.000 personas; cuya mayora habita en territorios
ancestrales, organizados bajo la autoridad del Cabildo como instancia de direccin, control,
planeacin, administracin, ejecucin y evaluacin de planes y proyectos de vida.
ASPECTOS ORGANIZATIVOS
Antecedentes
En el orden zonal, en el departamento del Cauca se han conformado diez (10) Asociaciones de
Cabildos y el Cabildo Mayor del pueblo Yanacona, entidades de derecho pblico de carcter
especial y en el mbito regional se encuentran organizados mediante el Consejo Regional Indgena
del Cauca CRIC, agrupa a 115 cabildos pertenecientes a diferentes pueblos indgenas; y ha sido
reconocido por las comunidades como Autoridad tradicional indgena y registrada por el Estado
colombiano mediante la Resolucin No. 025/99 del Ministerio del Interior.
El 24 de febrero de 1971, en Toribo, siete resguardos indgenas crearon el Consejo Regional
Indgena del Cauca CRIC, nombraron el primer Comit Ejecutivo, que no pudo funcionar debido
a la represin de los terratenientes y la poca organizacin en esa poca. Pero ese mismo ao, el
6 de septiembre, en Tacuey, una segunda reunin confirm las decisiones iniciales y estableci
un programa que se denomin plataforma poltica y de lucha reivindicativa sobre el derecho al
territorio, cultura y autonoma; cuyos puntos son: Recuperar las tierras de los resguardos, ampliar
los resguardos, fortalecer los cabildos Indgenas, no pagar terraje, hacer conocer las leyes sobre
indgenas y exigir su justa aplicacin, Defender la Historia, la lengua y las costumbres indgenas,
163 Fuente: DANE 2005.
formar profesores indgenas, fortalecer las organizaciones econmicas comunitarias, defender los
Recursos naturales y ambientales de los territorios indgenas, fortalecimiento de la familia indgena.
El CRIC fue reconocido como Autoridad Tradicional Indgena del Cauca, segn declaratoria del
Congreso Extraordinario de 1999 y fue reconocido como Entidad de Carcter Especial por medio
de la Resolucin N 025 del 10 de junio de 1999.
Violacin de derechos polticos y libre asociacin
Los actores armados intenta imponer la polarizacin de modo que no quede ms alternativa que
incorporarse a alguno de los actores en armas, cerrando espacios y negando de hecho la presencia
y existencia del proceso indgena comunitario que defiende su derecho a ejercer control integral
legtimo para la defensa y proteccin del territorio. En este sentido, tanto la fuerza pblica como las
FARC agreden y violentan el Plan de Vida de los pueblos indgenas del Cauca especialmente, del
pueblo Nasa, causando terror con todas sus acciones militares.
Cabe sealar que el proceso organizativo indgena representado por la ACIN y el CRIC se encuentra
en riesgo inminente de ser destruido. La evidencia apunta a que toda la capacidad destructiva del
poder transnacional y del rgimen colombiano se ha puesto en marcha en contra de la autonoma
y la vida de estos pueblos. En este sentido, es importante ratificar que este proceso organizativo no
se identifica ni con la lgica de la tierra hecha negocio para pocos ni con la lgica de la lucha armada
como alternativa y por ello el Plan de Vida queda en medio de dos fuegos cruzados y dos fuerzas
que los mantiene en constante riesgo. A estas acciones, se suman las manifestaciones del Presidente
lvaro Uribe Vlez, que incita a las instituciones estatales a romper con la unidad organizativa del
pueblo indgena Nasa y d otros pueblos indgenas del Cauca.
Antecedentes en el Proceso de Liberacin de la Madre Tierra
Antecedentes relacionados con la masacre del Nilo
El 16 de diciembre de 1991 fue realizada la masacre del Nilo contra el pueblo Nasa (paeces) del
Norte del Departamento del Cauca. Masacre cometida con la complicidad de algunos polticos
de la regin, terratenientes, narcotraficantes y asesinos a sueldo y con la participacin de la fuerza
pblica. En esta ocasin, fueron asesinados 20 personas indgenas, entre jvenes, nios y adultos.
Todos en condiciones de indefensin, masacrados por reclamar un espacio para sobrevivir.
El Estado Colombiano reconoci internacionalmente su responsabilidad por la Masacre del
Nilo y se comprometi a cumplir con las recomendaciones de la CIDH, en materia de Justicia,
Reparacin Individual y Colectiva. El propio Presidente Ernesto Samper pidi perdn pblicamente
a nombre del Estado Colombiano a las vctimas de esta masacre, a sus familiares y al pueblo Nasa.
La reparacin individual consiste en la indemnizacin a los familiares de las vctimas y la colectiva
en adquirir 15.663 hectreas y el apoyo al Plan de Vida para disminuir el 78% de necesidades
bsicas insatisfechas, adems de programas de desarrollo econmico y social coherentes con la
autodeterminacin del pueblo Nasa.
Entre el 21 de Diciembre de 1991, 5 das despus de cometida la masacre y el 13 de Septiembre
de 2005, se celebraron 13 Acuerdos en los que el Estado Colombiano, a travs de diferentes
instancias y Gobiernos se compromete con reparar de manera individual y colectiva a las vctimas
y al pueblo Nasa del Norte del Cauca. Estos acuerdos incluyen la resolucin de la Comisin
CAPTULO 2
117
Interamericana de Derechos Humanos (CIDH) contenida en el informe de esta entidad fechado el
13 de Abril de 2000 en el que recomienda al Estado cumplir con los compromisos relativos a esta
reparacin integral.
Es importante recordar que nos fue necesario recurrir a la CIDH una vez agotadas todas las
instancias Nacionales sin poder lograr justicia y ante el asesinato de abogados, jueces y testigos.
El actual Gobierno del Presidente lvaro Uribe, se comprometi el 13 de Septiembre de 2005
a travs del ltimo acuerdo, a dar cumplimiento a todas las obligaciones pendientes en un plazo
mximo de dos aos. Hoy, 19 de Mayo de 2008, no ha cumplido. Adems de dilatar con
maniobras administrativas y trmites burocrticos, el Gobierno ha desinformado a la opinin
pblica manifestando contra toda evidencia haber cumplido y ha puesto en marcha estrategias para
generar conflicto entre comunidades indgenas, afro colombianas y campesinas que utiliza como
excusa para no cumplir con sus obligaciones. Peor aun, ha promulgado el Estatuto Rural y tomado
otras medidas administrativas que, de hecho, invalidan los acuerdos y compromisos adquiridos. Ha
lanzado una campaa de difamacin y propaganda contra los pueblos indgenas para negarnos el
derecho a la reparacin y a nuestros territorios. Finalmente el 15 de Marzo de 2008, durante un
Consejo Comunitario en Popayn, el Presidente Uribe ofrece recompensas por los indgenas que
realicen acciones de hecho para hacer cumplir los acuerdos y compromisos. Mientras acta de esta
manera contra el pueblo Nasa, concede derechos territoriales a multinacionales a paramilitares y
terratenientes.
Hoy cerca de 18 aos despus de la masacre no se ha cumplido con la indemnizacin a los
familiares de las vctimas, no se ha terminado de adquirir las 15.663 hectreas y no ha iniciado el
apoyo al plan de vida que permita resolver NBI en el marco de autodeterminacin, segn artculos
constitucionales y convenios internacionales. Lo ms grave es que no se ha judicializado y se protege
a los responsables de la masacre.
Lo que ha sucedido es todo lo contrario de lo acordado. Por ejemplo: la masacre del Naya con ms
de 100 vctimas en el ao 2001, la masacre de 13 indgenas en la vereda Gualanday municipio de
Corinto en el ao 2001, la masacre de 7 indgenas en la vereda San Pedro municipio de Santander
de Quilichao en el 2001. Han sido asesinados tres indgenas a partir de la firma del ltimo acuerdo
durante acciones de la Fuerza Pblica para reprimir movilizaciones reclamando el cumplimiento de
estos acuerdos. Han ocurrido un gran nmero de desapariciones forzadas, asesinatos selectivos,
desplazamientos.
En el mbito local de los municipios del Norte del Cauca, una vez se identificaron predios apropiados
para dar cumplimiento a las obligaciones adquiridas, se desarrollan toda clase de estratagemas y
excusas para impedir su compra. Estas van desde amenazas a los propietarios que deciden vender,
presentacin de objeciones argumentando que estos predios son de inters de campesinos y
afro descendientes hasta la creacin de impedimentos basados en los Planes de Ordenamiento
Territorial y megaproyectos de inters de multinacionales con presencia en la zona. Contrario a
la evidencia de los hechos, los funcionarios delegados insisten en manifestar la voluntad poltica
del gobierno de cumplir. Mientras tanto, al ms alto nivel se expresa como poltica de Estado la
decisin de no cumplir, de no entregar un slo centmetro ms de tierra a los indgenas y de
proteger terratenientes, paramilitares y megaproyectos. Desarrollan adems una campaa destinada
estigmatizar la organizacin indgena acusndonos de terroristas aliados de la guerrilla.
Concepcin de los indgenas Nasa sobre la liberacin de la madre
tierra
Desde los espacios sagrados, durante la celebracin de los rituales sagrados; los sabios, Twalas del
Cauca, y sus lderes entendieron el llamado de los antiguos, que indicaba que, para el cumplimiento
de los mandatos y leyes ancestrales, derecho mayor, se haca necesario empezar con el proceso de
liberacin de la madre tierra, para luchar por el cumplimiento, de lo pactado por parte del Estado
Colombiano, en 1995.
Hay una razn profunda que inspira nuestros actos y palabras. Hay un propsito mayor que orienta
nuestra lucha. Somos del Cauca y desde el Cauca somos de la vida y para ella. Estas palabras
explican y reclaman, por eso hay que leerlas desde el corazn y compartir la rabia, el dolor, el amor
por la vida y el compromiso. Ahora nombramos nuestros actos para sentir y reclamar la compaa
de todos los pueblos que merecemos habitar este hogar de la Madre Tierra en libertad.
Sabemos que del afn de explotar la vida y de extraer riquezas para acumular capital sin lmite
ni descanso surgen las estructuras y las relaciones de las sociedades en que vivimos y que se
impusieron sobre estas tierras y contra nuestros pueblos desde la llegada de los conquistadores. Las
estructuras sociales, los Gobiernos las leyes y las instituciones existen para garantizar la proteccin
y el beneficio individual y corporativo que facilita y promueve la acumulacin sin lmites. Este poder
individual sobre la vida para transformarla en ganancia a travs del egosmo convertido en obligacin
y derecho sagrados, llega sin interrupciones hasta nuestros das por el camino de una historia que
avanza con la globalizacin, la seguridad democrtica y el libre comercio, desde el descubrimiento
hasta la destruccin, la represin y la guerra por fases que reconocemos y que se repiten en todas
partes y en todos los tiempos. Exploracin, explotacin, exclusin y exterminio, son los pasos que dan
este apetito insaciable de poder y riqueza para unos pocos. Al final, la transformacin de la naturaleza
en mercancas y ganancias se hace a costa de la destruccin de la vida que se va acabando.
Los pueblos indgenas sabemos, desde una memoria mas profunda, desde nuestras historias mas
antiguas, desde nuestras experiencias diversas, desde los recuerdos y preceptos que estn inscritos
en nuestras lenguas, desde nuestros usos y costumbres y sobre todo desde el dolor, el maltrato y
la incomprensin, que la historia desde la conquista, la historia del capital y de quienes a su nombre
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
119
lo acumulan, es un proyecto de muerte que terminara por destruir la naturaleza toda, incluida la
vida de los seres humanos. Para nosotros, la tierra es la madre y contra ella se comete un crimen del
que vienen todos los males y miserias. Nuestra madre, la de todos los seres vivos, esta sometida,
segn la ley que se impone, tiene dueos, es propiedad privada. Al someterla como propiedad para
explotarla, le quitaron la libertad de engendrar vida y de proteger y ensear el lugar, las relaciones
y el tiempo de todo lo que vive. Le impiden producir alimentos, riqueza y bienestar para todos los
pueblos y seres vivos.
Los que se apropian de ella causan hambre, miseria y muerte que no deben ser. Le roban la sangre,
la carne, los brazos, los hijos y la leche para establecer el poder de unos sobre la miseria de todos.
As como los que se sienten herederos de los conquistadores niegan y desconocen a la madre
indgena que les dio la vida, as mismo, quienes aceptan la propiedad privada de la tierra para ser
explotada por intereses particulares, se niegan a defender la libertad colectiva y el derecho a la vida.
Pero nosotros decimos, mientras sigamos siendo indgenas, o sea, hijos de la tierra, que nuestra madre
no es libre para la vida, que lo ser cuando vuelva a ser suelo y hogar colectivo de los pueblos que la
cuidan, la respetan y viven con ella y mientras no sea as, tampoco somos libres sus hijos. Todos los
pueblos somos esclavos junto con los animales y los seres de la vida, mientras no consigamos que
nuestra madre recupere su libertad.
Por eso vamos a seguir recuperando las tierras. Por eso vamos a dejarla en libertad para convivir en
ella y para defender la vida. Por eso, luchar por la tierra no es un problema ni un deber solamente de
los indgenas, sino un mandato ancestral de todos los pueblos, de todos los hombres y mujeres que
defienden la vida. Porque solo en la lucha para poner en libertad a nuestra madre recuperamos la
dignidad, alcanzamos la justicia y la equidad, y caminamos la palabra que defiende la vida. Seguiremos
coordinando, haciendo las alianzas estratgicas y llamando desde las palabras convertidas en accin
en el espritu de la comunidad a despertar las conciencias y a recuperar la Madre Tierra para ser
libres. Desde este rincn sagrado del planeta, como pueblos ancestrales arraigados en estas tierras
del Cauca, hacemos lo que nos corresponde por la tierra y por la vida, luchamos por la tierra y por
la vida y en ese camino, la recuperamos, transformamos el derecho de propiedad para que sea
colectivo y convocamos las conciencias a caminar palabras de libertad.
Contexto de las Movilizaciones en el Departamento del
Cauca
Ante el reiterado incumplimiento del Estado Colombiano hacia los pueblos indgenas en el Cauca,
durante el segundo semestre de 2005, y luego de sendos procesos de reflexin los pueblos indgenas
del Cauca iniciaron el proceso de liberacin de la madre tierra Cxab. De esta manera, se inici la
movilizacin masiva y pacfica de miembros de los pueblos indgenas Nasa, y posteriormente de
otros como los Gumbianos, Totor y Kokonuko, que ocuparon pacficamente las fincas Ambal
y Los Remedios en el municipio de Silvia; Ftima, Santa Teresa, San Ignacio y La Selva en
el municipio de Popayn; los predios Pisochago, Achaquo, El Acuario y Los Rincones, en
el municipio de Purac, as como la Hacienda El Japio, en jurisdiccin del municipio de Caldono,
precedida por la de la Hacienda Emperatriz, en el municipio de Caloto, departamento del
Cauca.
Estas acciones de recuperacin del territorio ancestral, que les fue arrebatado a los indgenas, por
terratenientes de la zona desataron una violentan represin por parte del Estado colombiano,
arrojando un incontable saldo de violaciones a los derechos colectivos y humanos de los pueblos
indgenas
Entre las movilizaciones a destacar se tiene: La marcha indgena y popular, realizadas en septiembre
de 2004, con participacin de ms de setenta mil personas, la consulta popular frente al TLC
que recogi mas de 154 mil votos en el departamento del Cauca cuyo resultado fue de un 98%
diciendo NO a dicho tratado y la cumbre Nacional de Organizaciones sociales, realizada en la
Mara Pendam en mayo de 2006. Estas iniciativas han sido sealadas y amenazadas por voceros
institucionales, incluyendo al presidente lvaro Uribe Vlez, Producto de estos sealamientos, se
han generado una serie de enfrentamientos y represiones hacia la lucha pacifica de los pueblos
indgenas en el Cauca; las cuales tiene como principal actor a la accin de los militares y la polica,
que han dejado innumerables victimas por el uso excesivo de la fuerza, y la utilizacin de tanques
de guerra helicpteros y armas no convencionales. Asimismo, se ha reportado el uso de esquirlas y
balas recalzadas con vidrio y la utilizacin de palos largos envueltos en alambres de pa.
Proceso de Liberacin de la Madre Tierra ( Perodo 2005-
Septiembre De 2008)
HACIENDA EL JAPIO
Violaciones al derecho ala vida y a la integridad personal
A raz de este proceso de recuperacin del territorio ancestral, el 10 de noviembre de 2005,
los indgenas Nasa, decidieron tomarse la Hacienda Japio, la toma fue reprimida y la poblacin
indgena atacada por la polica. En este ataque participaron unas 500 unidades de la Polica, que
adems movilizaron 10 tanquetas en contra de los miembros del pueblo indgena Nasa.
Como resultado de la accin estatal anterior, muri el nio Belisario Tamayo Guetoto de 16 aos
de edad, perteneciente al pueblo indgena Nasa
164
. En esta misma ocasin, el indgena Yerson Mesa
de 20 aos de edad sufri heridas graves. Docenas de comuneros sufrieron heridas leves y fueron
afectados con gases lacrimgenos y gas pimienta. 5 miembros del pueblo indgena Nasa recibieron
heridas de bala, ellos son:
1. Yerson Meza de la Vereda Guaitala, municipio de Caldono.
2. Wilson Pascue de la Vereda El Carmen de Pioya, municipio de Caldono.
3. Carlos Bomba de la Vereda. Andaluca, municipio de Caldono.
4. Jess Rodrigo Yande de la Vereda El Porvenir de La Laguna, municipio de Caldono.
5. Jos Ricardo Puyo de la Vereda Gual, municipio de Caldono.
En este contexto de agresin, es necesario sealar que desde 1983, el pueblo Indgena Nasa solicit
la devolucin de 11.000 hectreas de la Hacienda el Japio, que les haban sido expropiadas por
terratenientes. Ante la negativa de devolucin, y debido a la falta de soluciones efectivas por parte
del Estado Colombiano, en la fecha sealada, los indgenas ocuparon un rea de 100 hectreas de la
164 Registro Civil de nacimiento, Anexo; partida de defuncin. Anexo.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
121
mencionada hacienda, la cual posee una extensin de 4.000 hectreas en total, inscritas a nombre
de una persona que no reside en la zona
165
.
Con fecha 22 de agosto del ao 2008, cuando miembros de las comunidades indgenas de Munchique
los Tigres pertenecientes al municipio de Santander de Quilichao, adelantaban preparativos para
iniciar la Minga en la hacienda El Japio, miembros del ESMAD emboscaron militarmente a varios
miembros del pueblo Nasa, a quienes agredieron de manera brutal, como resultado de esta accin
estatal resultaron heridos los siguientes personas:
166
LUIS CARLOS GUASAQUILLO, present una herida en el brazo izquierdo, causado por el impacto
de un artefacto explosivo (papa bomba) lanzada por miembros del ESMAD. Desafortunadamente
y ante la gravedad de la herida, al indgena le amputaron el brazo.
JULIO DIAZ, estuvo inconsciente durante varias horas como resultado de los golpes propinados con
palos y machetes por miembro de la Polica Nacional.
MONICA DIAZ, una nia de de 16 anos, del pueblo Nasa present una herida de arma de fuego
a la altura del glteo ocasionado por miembros de la Polica Nacional.
HACIENDA LA EMPERATRIZ
Entre el 2005 y el 2008, los indgenas Nasa, han realizado aproximadamente diez tomas pacficas
a la hacienda La Emperatriz, en el municipio de Caloto, las cuales generalmente han terminado en
enfrentamientos con la fuerza pblica. El balance es de cien heridos, tres muertos y doce indgenas
presos". Entre las tomas pacficas ms destacadas se encuentran las siguientes:
Con fecha 2 de septiembre de 2005, los miembros del pueblo indgena Nasa decidieron ocupar
pacficamente la hacienda la Emperatriz, con lo cual se generaron una serie de hechos violentos,
en contra de los miembros de la comunidad. De manera especfica, el 10 de septiembre de 2005,
un informe elaborado por las autoridades presentes en ese lugar daba cuenta de 21 personas
indgenas heridas. En el Hospital Departamental de Cali los mdicos reportaron cuatro vctimas
graves: Julio Ul, herida de bala en trax, (esperaba ciruga); Maximiliano Conda, Gobernador del
Cabildo de Huellas, con trauma craneal (estable, pendiente resultado de scanografa cerebral);
Juan Pablo Camayo, ex gobernador del Cabildo Urbano de Santander de Quilichao (ciruga por
trauma craneano severo); y Ovidio Dagua, de trece aos (perdi un ojo y esperaba ciruga)
167
El 3 de agosto de 2006, los indgenas efectuaron un proceso de recuperacin de la hacienda la
Emperatriz que dur ms de cuatro meses, en el mes de noviembre de ese ao se presentaron
enfrentamientos entre los indgenas y la polica, lo cual dej como resultado varios heridos y la
detencin de 5 personas.
El 29 de noviembre de 2007, autoridades indgenas del Cauca denunciaron que varios indgenas
fueron atacados a bala. Cuando ellos se encontraban trabajando en la Finca la Emperatriz durante
los rituales de Liberacin de la Madre Tierra, ingres el Escuadrn Mvil Antidisturbios de la Polica
Nacional, ESMAD y el Ejrcito Nacional a reprimirlos a punta de gases lacrimgenos y en medio de
la agresin dos hombres de civil vestidos con pantalonetas y camisetas salieron de en medio de los
efectivos de la fuerza pblica y empezaron a disparar indiscriminadamente con armas cortas hacia
165 Numero de la inscripcin. Anexo.
166 Todas las vctimas son miembros del resguardo indgena de Munchique los Tigres municipio de Santander de Quilichao Cau-
ca. Los miembros de esta comunidad fueron remitidos al Hospital Francisco de Paula Santander donde fueron atendidos.
167 Fuente
la multitud de indgenas que all se encontraban. Los indgenas heridos son: Rodrigo Pito y Antonio
Conda, del Resguardo de Huellas Caloto; Lorenzo Largo Dagua, del Resguardo de Tacuey, y
Delio Quitumbo del Resguardo de Toribo.
Con fecha 21 de mayo de 2008, en la hacienda La Emperatriz, cerca de 500 personas, que
reclamaban su derecho a la tierra y el cumplimiento de los acuerdos pendiente que tiene el Estado
colombiano con las comunidades indgenas del norte del Cauca por la masacre del Nilo, fueron
atacados por el ESMAD de la polica Nacional con bombas explosivas y armas de fuego, ocasionado
heridas de gravedad en 8 indgenas Nasa, entre ellos Eulogio Dagua Cuetia, Lus Enrique Ramos,
Alex Mndez y Lus Eduardo Ramos, comuneros de los resguardos indgenas de Jambal, San
Francisco, Huellas y Toribo.
El 13 de junio de 2008, miembros del SMAD atacaron con gases lacrimgenos recargados con
vidrio y piedra a ms de 300 indgenas que participaban en la liberacin de la madre tierra en la
Hacienda la Emperatriz, resguardo de Huellas Caloto. El resultado nueve (9) heridos por esquirlas
los cuales fueron atendidos en el puesto de salud de Toez
168
.
El 3 de julio de 2008, cuando cientos de comuneros de diferentes resguardos de la zona norte
cortaban caa y sembraban productos propios del agro fueron agredidos brutalmente por la fuerza
pblica. En esta manifestacin, los ESMAD agreden con toda la fuerza de sus armas a la comunidad
que libera la madre tierra, resultan 26 comuneros indgenas heridos. Entre ellos tres menores de
edad heridos de bala, ellos son:
Francisco Ul Noscu del resguardo de San Francisco herido en miembro inferior izquierdo, Eduardo
Marino Tenorio del Resguardo de Toribo herido en el glteo derecho
169

Diego Paz del Resguardo de Huellas Caloto con herida en las dos piernas,
Aldemar Ramos del Resguardo Huellas, perdi los dedos de la mano derecha
170
.
La mayora de heridas fueron causadas por impactos de bala y recalzadas. Al mismo tiempo, los
ESMAD, atentaron contra la integridad fsica de Rafael Coicu, un comunero que no participaba
en el proceso de liberacin de la madre tierra, y que se desempea como Capitn del Cabildo
de Corinto
171
. Couicu se desplazaba hacia Santander de Quilichao en su motocicleta cuando
168 Consejera de Gobierno Indgena de la ONIC, junio de 2008
169 MARINO CAMAYO, lder indgena destacado y reconocido a nivel local, zonal, regional y nacional, se ha desempeado como
gobernador en el resguardo de Las Delicias, como exconsejero del CRIC, como excoordinador del programa de Salud de la
ACIN y como excandidato a la alcalda de Buenos Aires. l fue capturado, insultado y golpeado, y se encuentra en el Hospital
Francisco de Paula Santander con fuertes golpes en el cuerpo, heridas en la cara y cabeza causadas a garrote y puntapi,
y heridas de machete en la rodilla derecha. No siendo sufcientes las agresiones que lo dejaron gravemente herido, le abren
proceso de judicializacin por exigir el justo derecho a la tierra.
170 ALBEIRO CAMAYO, coordinador de la guardia indgena del mismo resguardo y est Francisco de Paula Santander, con
herida de fusil en la pierna izquierda.
171 A continuacin se transcriben algunos aspectos de la vida de Rafael Coicu. Una vida de lucha y trabajo para su pueblo, que
segn las autoridades indgenas fueron las motivaciones de ocurrencia de este lamentable hecho. El dirigente indgena Rafal
Coicu es sobreviviente de la masacre del Nilo, en estos hechos muri su hermano de nombre XXX. Adems de participar
en las luchas colectivas desde esa poca y de sobreponerte a ese golpe tan fuerte en 1991, superaste y confrontaste con
dignidad errores que te costaron caro y a partir de esa experiencia creciste en dignidad y humildad dedicndote a acompaar
los indgenas en las crceles con un programa que hoy es ejemplo: Regreso a Casa. No has parado ni un slo instante de
trabajar por la organizacin y resistir con tu pueblo, tanto as que te has ganado el aprecio y reconocimiento de todos, siendo
nombrado como Coordinador del Tejido de Comunicacin y Relaciones Externas para la Verdad y la Vida, recibiendo a nombre
nuestro el reconocimiento como "Mejor Medio Comunitario del Pas 2007" y ahora te desempeas como Capitn del cabildo de
Corinto, acudiendo al llamado de tu comunidad. No slo la responsabilidad y el compromiso que has asumido se evidencia en
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
123
fue impactado en su ojo izquierdo, por un artefacto desconocido lanzado por los ESMAD. Segn
informacin aportada, por estos hechos el indgena Rafael perdi su ojo izquierdo.
172

PREDIO PEPE STELA
Por otro lado, el 12 de octubre de 2005, al pueblo Guambiano decide emprender la recuperacin
del predio denominado Pepe Estela, ubicado en la zona rural de los municipios de Silvia y Totor,
el cual se encuentra en disputa desde hace ms de 15 aos. En esta ocasin el saldo de vctimas fue
de tres personas heridas, entre ellos el comunero Jorge Ivn Ussa Tomb, quien recibi un disparo
de gases en un ojo y perdi la vista.
PREDIO EL ROSAL
El da 15 de mayo de 2006, comunidades campesinas concentradas en el sitio El Rosal, presentaron
enfrentamientos con la fuerza pblica. Esta situacin dej con heridas graves a las siguientes
personas:
Listado de personas heridas en el predio el Rosal, Pital, hospitalizadas en los municipios de
Santander de Quilichao y Cali.
Nombres y apellidos Municipio profesin Etnia
1 Sebastin Pilcue Yatacu Corinto Agricultor Nasa
2 Julin Snchez Caloto Agricultor Mestizo
3 Jos Guillermo Guejia Toribio Agricultor Nasa
4 Luis Omar Chocue Pea Caldono Agricultor Nasa
5 Jairo Yatacue Caloto Agricultor Nasa
6 Prudencio Calambs P. Corinto Agricultor Nasa
7 Genaro Chapeo Corinto Agricultor Mestizo
8 Ral Gabriel Dagua Corinto Agricultor Nasa
Fuente: Tejido de Vida y Derechos Humanos, ACIN
Violaciones al derecho a la libertad personal durante los
proceso de liberacin de la madre tierra
La mayora de las detenciones registradas durante el proceso de liberacin de la madre tierra
obedecen a cuatro modalidades:
Detenciones masivas en contra de comuneros, implementadas por agencias de seguridad del
Estado, como el Departamento Administrativo de Seguridad (DAS), y miembros de la Fuerza
los cargos que has ocupado en la organizacin, sino tambin en los procesos que has acompaado como: la Consulta Popular
frente al TLC en el 2005, La Visita por el pas que queremos en el 2007 y todo el trabajo de relaciones con los sectores sociales
y populares con el claro objetivo de fortalecer los lazos de unidad entre pueblos. ASOCIACIN DE CABILDOS INDGENAS
DEL NORTE DEL CAUCA-ACIN CXAB WALA KIWE, SANTANDER DE QUILICHAO. Tejido de Comunicacin y Relaciones
Externas para la verdad y la vida de la ACIN, julio 8 de 2008.

172 Lo pierde como consecuencia de la injusticia y del abuso que cumplen 516 aos causando dolor, pobreza, sufrimiento y
muerte. Lo pierde porque pasaba frente a "La Emperatriz" en su moto mientras otras y otros Nasa resistan los ataques de la
Fuerza Pblica por exigir "Libertad para la Madre Tierra", lucha de Rafa y de todas y todos los que defendemos la vida.
Pblica, especialmente por miembros de la Polica contraguerrilla y el Ejrcito Nacional, que
posteriormente los ponen a disposicin de la Fiscala.
Retenciones temporales de comuneras y comuneros, practicadas por miembros de la Polica y
de diferentes unidades del Ejrcito Nacional.
Capturas selectivas, derivadas de rdenes de detencin expedidas por la Fiscala General de la
Nacin, como parte de investigaciones penales en las que se acusa a miembros de los pueblos
indgenas.
Detenciones masivas de comuneros y comuneras en desarrollo de movilizaciones, eventos
pblicos y ocupaciones pacficas de tierras, practicadas particularmente por los llamados
Escuadrones Mviles Antidisturbios, ESMAD de la Polica Nacional.
Detenciones masivas
En el contexto de las detenciones masivas, las mismas se realizan sin previas rdenes de captura,
y basadas en informacin provenientes de integrantes de la red de informantes
173
. Segn la ACIN,
esta informacin en la mayora de los casos result ser falsa, pues estos lo hicieron solo para cobrar
las recompensas
174
.
Uno de los casos ms relevantes fue la captura de veinte comuneros en el municipio de Jambal
por accin del comando de la Tercera Brigada del Ejrcito de Cali, durante los das 9 y 10 de mayo
de 2005
175
. Los militares informaron que once de los capturados fueron puestos a disposicin del
organismo investigador, acusados de pertenecer a las milicias de la Columna Mvil Jacobo Arenas
de las FARC, que en asocio con el Frente 6 hizo los ataques a Toribo y Jambal
176
. Los detenidos
fueron: Apolinar Dindicu, Ricardo Chilcue Puyo, Luz Marina Chique Menza, Wilson Amaso Yule
Valencia, Nelson S. Yule Valencia, Jhon Fermn Ortiz D., Jorge Quiguans Ipia, Antonio Quiguans
Ipia, Miguel Trchez R, Camilo Trchez Guejia, Mariano Cuetia Ipia, Arnulfo Vitons Tenorio y de
Pedro Len Pito Pacho
177
. Los detenidos estuvieron varios das en la base militar de XXXX.
Estas personas fueron sacadas de sus casas, golpeadas, insultadas y trasladadas en helicpteros fuera
de la regin Los militares no presentaron rdenes escritas de la Fiscala, y 17 das despus tuvieron
que ser liberados por la Fiscala debido a la falta de pruebas en su contra.
Otro hecho de magnitudes similares se present en el municipio de Corinto, Cauca durante los
das 29 y 30 de julio de 2005. En esta ocasin se realizaron una serie de detenciones masivas, entre
los detenidos se encontraban un menor de edad y una persona discapacitada.
178
En este contexto de detenciones masivas, la ACIN tuvo conocimiento de la existencia de un
sinnmero de rdenes de captura, en contra de miembros del pueblo indgena Nasa; la ACIN
solicit que la Fiscala se pronunciara. La mencionada entidad al respecto seal, que en efecto
existan 200 rdenes de captura contra indgenas del Cauca, que corresponderan a sindicaciones
de los dos ltimos aos por supuestos nexos con las FARC. Las sindicaciones de supuestos nexos de
173 Informe Tejido Defensa a la vida y los Derechos Humanos de la -CWK -ACIN, Santander de Quilichao, 4 de octubre de
2005.
174 Ibdem
175 Expediente legales. Anexo. Situacin actual de los comuneros, fueron procesados
176 Peridico, El Pas. Cali, 12 mayo 2005. Anexo
177 Uno de los detenidos fue llevado a otra regin por un proceso judicial pendiente. Quien?
178 CODHES. De la Negacin al Desafo de la Reparacin: Desplazamiento Forzado Interno Colombia 2005. p. 6 Bogot, Boletn
de la Consultora para los Derechos Humanos y el Desplazamiento, No. 68. Bogot, 6 de mayo de 2006.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
125
los aborgenes con las FARC corresponden a los dos ltimos aos. No son el resultado de investigaciones
por recientes denuncias sobre infiltrados de la poblacin indgena que habran facilitado los ataques a
Toribo y Jambal
179
.
Retenciones temporales
De acuerdo con testimonios recogidos en toda la regin, pero en particular en los Resguardos de
Tacuey, Toribo y San Francisco la Guardia Indgena reporta la retencin de personas indocumentadas
y algunos comuneros acusados de ser guerrilleros. El hostigamiento es constante y los militares
y policas argumentan que ello es parte de sus labores de inteligencia y control. Una joven fue
detenida por el ejrcito, porque tena en su casa unos tubos. Un joven fue retenido por la polica
180
. Es
notorio que durante el 2005] el proceso de las retenciones masivas a comuneros y copamiento total
de la fuerza pblica mediante retenes diarios [en comparacin con] el ao inmediatamente anterior,
se recrudeci
181
. El informe de la ACIN de fecha 4 de octubre de 2005, indica que entre el ao
2001 y el junio de 2005 112 miembros del pueblo nasa (hombres y mujeres) haban sido objeto
de detenciones arbitrarias.
182
Detenciones selectivas
En el contexto de las detenciones selectivas, el hecho ms importante durante este perodo, fue la
captura del dirigente indgena Alcibades Escue, el 4 de septiembre del 2005 por unidades de la SIJIN
en la ciudad de Popayn. El dirigente indgena se desempeaba como Gerente de la Asociacin
Indgena del Cauca, AIC, Empresa Prestadora de Salud Indgena AIC-EPSI, creada el 3 de 1997
por decisin de los Cabildos Indgenas del Cauca, como parte del Programa de Salud del CRIC.
Alcibiades Escue, fue acusado de desviar fondos estatales (de dineros que el Gobierno central
transfiere a los pueblos indgenas) para la atencin en salud, a grupos paramilitares, del Bloque
Norte de las AUC, en la ciudad de Riohacha.
Gracias a testimonios de docenas de personas que verificaron la legalidad de la actuacin del lder
indgena, arrestado junto con una mdica que prestaba sus servicios a la AIC, Alcibades Escue fue
liberado en la ciudad de Bogot y llevado a su tierra por una delegacin de unos 100 Guardias
Indgenas que se desplaz hasta la sede de la Fiscala General de la Nacin, donde estuvo recluido
durante tres semanas.
Segn las autoridades indgenas del CRIC, este caso se trat de un montaje judicial contra la
organizacin indgena, promovido por la prensa oficialista, diciendo que hay pruebas testimoniales
y tcnicas en las que se evidencia que los paramilitares del bloque Norte de las (AUC) fueron quienes
ordenaron que el municipio contratara a la AIC y que por ello, tal como lo revel EL TIEMPO a finales
de julio pasado- recibieron 148 millones de pesos.
183
En su defensa legal, el CRIC pudo demostrar que la Junta Directiva de la AIC est integrada por
autoridades tradicionales y Cabildos indgenas del departamento del Cauca, que posee Registro
Legal (Resolucin #0538 del 2001), de la Superintendencia Nacional de Salud del 27 de marzo
179 fuente
180 Entrevista a comuneros Toribo, junio de 2005.
181 Informe Tejido Defensa a la vida y los Derechos Humanos de la -CWK -ACIN, Santander de Quilichao, 4 de octubre de
2005.
182 dem
183 Fuente. Esta misma edicin publica reacciones ante esta aseveracin que exige castigos ejemplarizantes.
de 2001 y funciona con autorizacin para administrar y operar el rgimen subsidiado de salud,
conforme a la Ley 100/93 y el decreto 330/2001, dentro de unos objetivos enmarcados en la
cosmovisin indgena,
184
este caso evidenci la agresin poltica y jurdica al proceso zonal
Con fecha 5 de septiembre de 2008, fue detenida la indgena Florencia Zapata, quien se encontraba
en la va Panamericana que de Caloto conduce al corregimiento El Palo. La seora Zapata fue
capturada brutal e ilegalmente por miembros del Escuadrn Mvil de Antidisturbios ESMAD,
bajo el mando de un Mayor Mario. La seora fue trasladada a la Estacin de Polica de Caloto en
donde se encuentra en poder del CTI y de una comisin especializada de la Vicepresidencia de
la Repblica, segn lo inform el propio Mayor Mario a las autoridades indgenas presentes en
Caloto. La fuerza pblica ha impedido el contacto de las Autoridades Indgenas con doa Florencia.
Se le acusa falsamente de porte de una papa bomba e invasin de propiedad privada. Las autoridades
del Cauca sealaron que la seora Florencia Zapata no portaba ningn arma ni material explosivo.
Tampoco se encontraba en propiedad privada, sino en una va pblica.
Plantn de solidaridad de CAOI, frente a la represin de los hermanos indigenas en Colombia
Arrestos masivos en ocupaciones de tierras y
manifestaciones pacficas
El 28 de abril de 2005, los indgenas Nasas decidieron tomarse pacficamente la Alcalda del Municipio
de Morales. En esa ocasin, el Escuadrn Mvil Antidisturbios (ESMAD) lleg para desalojar la toma
pacfica, a las 5 a.m., las consecuencias 10 indgenas Nasa heridos y 48 personas detenidas entre
indgenas, campesinos y afro descendientes.
Con fecha 3 de agosto de 2006, los indgenas efectuaron un proceso de recuperacin de la hacienda
la Emperatriz que dur ms de cuatro meses, en el mes de noviembre de ese ao se presentaron
184 Reivindicar derechos en salud de nuestras comunidades, legitimar nuestros procesos comunitarios y consolidar la autono-
ma en nuestros territorios, proceso y experiencia, que es requerida por las comunidades y pueblos indgenas de otros depar-
tamentos, como Huila, Valle, Putumayo, Choc, Antioquia y ltimamente, en el departamento de La Guajira, especfcamente
en el municipio de Riohacha () por solicitud hecha por delegados del pueblo Wayu, que visitaron el Cauca, la concertacin
con las autoridades Wayu (organizacin Wayu Jimai). Vase, Comunicado del Consejo Regional Indgena del Cauca,
CRIC, Septiembre de 2004.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
127
enfrentamientos entre los indgenas y la polica, lo cual dej como resultado varios heridos y la
detencin de 5 personas.
De acuerdo con el programa de acompaamiento a indgenas presos de ACIN, y basado en cifras
del estudio de la Defensora del Pueblo
185
, en el 2005, 326 personas indgenas se encontraban
detenidas en el departamento del Cauca.
Chile: Acsenlos de terrorismo!
Guerra sucia
Las querellas por la Ley Antiterrorista 18314 presentadas contra mapuches fueron 12 entre el
2001 y el 2003.
186
Tales querellas se acumularon en cuatro procesos. Se agregan a otras 80 causas
por distintas leyes penales. De acuerdo a declaraciones en el 2005 del Subsecretario del Interior,
el empleo de la Ley 18.314 habra obedecido a las ventajas procesales que sta otorga a la parte
acusadora para la investigacin y construccin de pruebas, entre ellas el uso de testigos sin rostro.
Las causas originan allanamientos, detenciones y vigilancia policial. Entre noviembre de 2001 y
octubre de 2003, los mapuches procesados eran 209, slo en la regin de La Araucana. A ellos
deben agregarse una cifra indeterminada de otros cientos de detenidos en manifestaciones, y otros
golpeados, interrogados y maltratados en operativos, sin ser procesados.
En la prctica, en torno a los procesos se cre un clima con ribetes de guerra sucia, con
intervenciones telefnicas a los defensores penales, robos de equipos computacionales de
organizaciones indgenas, presin para el cierre de programas de derechos de los pueblos indgenas
en universidades estatales y sabotaje de vehculos de abogados.
Existe la presin de silenciar la demanda en Chile, a como de lugar
185 Defensora del Pueblo. INDIGENAS PRIVADOS DE LA LIBERTAD EN ESTABLECIMIENTOS PENITENCIARIOS Y CARCE-
LARIOS DEL INPEC. Documento 119, Bogot, Noviembre de 2005
186 En democracia la ley 18.314 haba sido invocada antes solo en cuatro ocasiones. Tres de ellas a inicios de la transicin, por
graves hechos protagonizados por grupos armados de izquierda que cometieron secuestros y asesinatos. Otro caso, de 2001,
corresponde a un agente de inteligencia del propio gobierno, que amenaz a la embajada de EEEU con un atentado qumico,
das despus del ataque a las Torres Gemelas en Nueva York.
Mltiples comunidades sufren allanamientos policiales, en diligencias ordenadas por los fiscales que
investigan cada caso, y se despliega una amplia vigilancia en las zonas mapuche.
Los juicios por la Ley Antiterrorista 18314.
Hacia el 2003 y 2005 el conflicto social indgena fue llevado, finalmente, a debate en el campo
penal, en cuatro juicios seguidos contra mapuches por ley antiterrorista.
Los cuatro procesos son los siguientes:
a) Caso Ancalaf. Cargo: lanzamiento de artefacto incendiario contra camin contratista de
ENDESA en Alto Bo Bo.
b) Caso Lonkos. Cargo: amenaza de incendio terrorista, fundo Nancahue de J.A. Figueroa.
c) Caso Poluco Pidenco. Cargo: incendio terrorista de predio de Forestal Mininco.
d) Caso asociacin ilcita terrorista.
Los tres primeros casos terminaron con sentencias condenatorias a crcel
187
. En ellos se produjeron
graves vulneraciones al debido proceso y al juicio justo
188
.

Entre las vulneraciones ms serias por sus
implicancias cabe destacar las siguientes:
Los actos que se imputan a los mapuches como terroristas tratan de daos a bienes, lo que
contraviene la doctrina penal e internacional, pues falta uno de los elementos esenciales del
delito de terrorismo: desprecio de la vida humana o poner en peligro el orden constitucional.
Nada de eso haba ocurrido. Como sostuvo la defensa, los incendios, lanzamiento de artefactos
y amenazas son actos ilcitos a juzgar como delitos comunes.
En los tres casos, dado que debe establecerse la existencia de una finalidad terrorista, los jueces
basan sus sentencias en indicios, y establecen que el contexto de protesta social y el proceso de
defensa y recuperacin de tierras mapuches es indicio suficiente para calificar de terroristas a los
actos imputados. En opinin de los jueces se tratara de un proceso planificado, concertado y
preparado por un grupo de personas, en asociacin ilcita terrorista, con la finalidad de crear el
clima de inseguridad y terror. Tal tesis era la coronacin de la criminalizacin de la protesta social
mapuche.
189
Sin embargo, cuando lleg el momento del juicio, en noviembre de 2004, donde se someti
a escrutinio la tesis del contexto y la existencia de la asociacin ilcita terrorista, el Tribunal
187 Las condenas fueron emitidas en Septiembre 2003 (Lonkos Pichun y Norin: 5 aos), Junio 2004 (Victor Ancalaf: 5 aos) y
Agosto 2004 (Poluco: 10 aos para Jos Huenchunao Marian, Patricia Troncoso, Jaime Marileo, Juan Marileo, Juan Milla-
cheo.).
188 Una exposicin detallada de la mltiples violaciones al debido proceso se encuentra en las respectivas denuncias presentas
ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, todas admitidas a trmite. Ver nota 17 infra.
189 La sentencia condenatoria de los Lonkos Pichun y Norin seala los ilcitos antes sealados estn insertos en un proceso de
recuperacin de tierras del pueblo mapuche, el que se ha llevado a efecto por vas de hecho, sin respetar la institucionalidad
y legalidad vigente, recurriendo a acciones de fuerza previamente planifcadas, concertadas y preparadas por grupos radica-
lizados que buscan crear un clima de inseguridad, inestabilidad y temor en diversos sectores de la octava y novena regiones.
....
En la sentencia por incendio del fundo Poluco Pidenco, los jueces sostienen que ..., es precisamente una conducta terrorista, toda
vez que las acciones desplegadas en aquella ocasin evidencian que la forma, mtodos y estrategias empleadas, tenan una
fnalidad dolosa de causar un estado de temor generalizado en la zona, situacin que es pblica y notoria y que estos jueces
no pueden desatender; se trata de un grave conficto entre parte de la etnia mapuche y el resto de la poblacin
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
129
correspondiente estableci que no ha existido tal cosa. En otras palabras, se desmorona uno de los
pilares de las sentencias condenatorias anteriores.
El giro rectificador de los tribunales se refuerza en abril de 2006, cuando se somete a juicio por
el caso Poluco Pidenco a dos mapuche que se encontraban prfugos. Son acusados en el mismo
proceso por el cual, en agosto de 2004 se conden a cuatro comuneros por incendio terrorista.
Sin embargo, ahora un nuevo tribunal evala las mismas pruebas, escucha a los mismos testigos,
y concluye que el delito no es terrorista y que no es posible acreditar la participacin de los
imputados; por tanto son absueltos.
Allanamientos policiales
El caso emblemtico es el de la comunidad Temucuicui en la Provincia de Malleco, que a lo largo
de ao 2007 ha sufrido una serie de allanamientos, en procedimientos policiales donde han sido
particularmente afectados nios, mujeres y ancianos. En la provincia de Arauco tambin sufrieron
allanamientos la comunidad Pascual Coa, en el Lago Lleu Lleu (26/08/2006) y la comunidad
Nicols Calbullanca (16/10/2006). En agosto, en la zona rural de Nueva Imperial, carabineros
cometen ejecucin extrajudicial del anciano mapuche Juan Collihuin (28/08/2006).
Frente a las marchas indgenas en las ciudades y los actos de bloqueo de caminos, las respuestas
policiales resultan desproporcionadas, con uso indiscriminado de gases lacrimgenos, balines e
invasin de morada, como ocurri con las comunidades de Quepe en La Araucana, que rechazan
un aeropuerto (8/09/2006). Particular gravedad reviste la incorporacin de patrullas de la Armada
en misiones de patrullaje en los lagos y la costa lafkenche, como es el caso del Lago Lleu LLeu, en
Arauco, y costa de Mehuin, provincia de Valdivia.
Decenas de comuneros han sido procesados y permanecido largo tiempo en prisin, allanadas sus
casas y comunidades, denostados sus nombres y su pueblo, estigmatizados de terroristas. Ms aun,
las sentencias condenatorias son cosa juzgada, no existen instancias de revisin. Los mapuches
condenados por terrorismo no pueden acceder a indulto, porque lo prohbe la Constitucin.
Otros permanecen prfugos y continan los operativos en su bsqueda. Y las fuerzas policiales
mantienen las pautas de represin de la protesta social.
Las fuerzas policiales mantienen las pautas de represin de la protesta social
Solo tras la admisibilidad por parte de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos de
denuncias presentadas contra el Estado de Chile, el Ejecutivo ha avanzado en la tramitacin de
beneficios carcelarios para los presos mapuche.
Aplicacin de la Ley de Seguridad Interior del Estado en
Contra de 144 Mapuche en el ao 1992
Durante los primeros aos del gobierno democrtico de Patricio Aylwin, se acus por asociacin
ilcita y usurpacin de tierras a 144 mapuche pertenecientes a la organizacin Consejo de Todas
Las tierras por su participacin en ocupaciones de tierras durante abril de 1992. Dichas acciones
se enmarcaban en protestas por la conmemoracin del quinto centenario del descubrimiento de
Amrica, as como la reivindicacin y ocupacin de tierras aledaas a las comunidades. Cabe sealar
que durante el mismo proceso se conformo el primer tribunal mapuche.
Por su parte, el Poder Judicial chileno nombr a un Ministro en Visita que tramit diversas denuncias
criminales presentadas por el Intendente de la IX Regin de la Araucana - Fernando Chuecas- en
contra de ms de un centenar de mapuche y contra la organizacin Consejo de Todas las Tierras. Los
procesos se llevaron adelante por usurpacin de terrenos y se determin que el Consejo de Todas
las Tierras se haba convertido en una asociacin delictiva. La sentencia de primera instancia dictada
el 11 de marzo de 1993, que conden a 141 personas mapuche, dicha sentencia se confirm el 6
de septiembre de 1994 de la Corte de Apelaciones de Temuco. Finalmente, la Corte Suprema de
Chile rechaz el 27 de marzo de 1996 el recurso de reposicin presentado por los abogados de
las presuntas vctimas.
() hubo condenas de 60 a 541 das y multas de entre seis a 11 sueldos vitales (de unos
85 mil a 199 mil pesos). Para el lote, los cargos fueron "asociacin ilcita y usurpacin de
tierras". Para Huilcamn se agreg lo de autor intelectual. Estuvo 53 das preso y luego sali en
libertad bajo fianza. Aos despus de los incidentes, los acusados ya se haban transformado
en demandantes y como tales, se acercaron a la Corte Suprema con un recurso que buscaba
invalidar el fallo, pero fue declarado inadmisible, por estar fuera de plazo
190

Finalmente, cuatro aos despus, condena a 144 indgenas, entre los que se contaban 30 mujeres
y 26 jvenes.
En septiembre de 1996, Aucan Huilcamn Paillama, junto a otros nueve indgenas mapuche
pertenecientes al Consejo de Todas las Tierras presentaron ante la CIDH una comunicacin en
el cual denuncian al estado chileno como responsable de de violacin de derechos humanos en
perjuicio de las personas procesadas por los actos de protesta de 1992. En concordancia con lo
anterior denunciaban una Persecucin Judicial que se prolongo lo que duro el proceso judicial
iniciado en su contra, es decir desde el ao 1992 a 1996. En noviembre del ao 1996, la CIDH
solicit a los peticionarios, informacin adicional sobre el caso.
Durante el proceso judicial los mapuche alegaron y denunciaron irregularidades y vicios procesales
los que constituiran infracciones al derecho humano a la justicia y reflejan la ceguedad y frivolidad
con que actuaron los rganos jurisdiccionales como se desprende de los que sigue.
190 Diario El Mercurio Electrnico, Santiago de Chile, Domingo 20 de Agosto de 2000.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
131
El examen de la cuestin de fondo referida a los supuestos delitos que originan la citada causa
rol N 24.486 del Tercer Juzgado del Crimen de Temuco, demuestra simplemente una torcida
administracin de justicia, una aberracin jurdica que denuncia un cuadro de denegacin de
justicia en contra de la etnia aborigen de Chile, el pueblo mapuche.
La actuacin del Sr. Castro constituye una dolorosa demostracin de falta de imparcialidad y de
absoluta subordinacin al poder poltico regional, que transform al rgano jurisdiccional en una
caja de resonancia de la voluntad poltica persecutoria y preventiva que dominaba al intendente
de la poca, Sr. Joaqun Fernando Chuecas Muoz. El sentenciador neg a los inculpados el
derecho sobre el que se fundamenta el derecho al justo proceso: el derecho a ser odo con
imparcialidad. No nos referimos a la cuestin formal de tomar declaraciones a los imputados
sino a la actitud que nace del espritu recto de una persona constituida en la dignidad de
administrar justicia: que escucha y atiende a lo favorable y desfavorable.
191
Finalmente, el ao 2002 es declarada admisible la presentacin hecha por el Consejo de Todas las
Tierras, las cuales se refieren a la violacin de los artculos 1, 7, 8, 10, 16, 24 y 25 de la Convencin
Americana.
Aplicacin de la Ley Antiterrorista
a) Caso seguido en contra de la organizacin mapuche Coordinadora
Arauco Malleco.
El 6 de diciembre, el Ministerio Pblico de la Araucana formaliza la acusacin por asociacin ilcita
terrorista y, por tanto, encuadra la investigacin en el marco de las facultades punitivas extraordinarias
que otorga la Ley Antiterrorista N18.314, de 1984, y sus posteriores modificaciones a 28 mapuche
de diferentes comunidades de las Provincias de Arauco, Malleco y Cautn. Para configurar el tipo
penal que se persigue y calificarlo como terrorista, la Fiscala acta con inusitada arbitrariedad, toda
vez que en la regin se inauguraba la Reforma Procesal Penal, que aspiraba a ser ms garantista
respecto a la proteccin de los derechos de los procesados, y, por el contrario, en este caso, el
Ministerio Pblico optaba por una legislacin extraordinaria, que suspende garanta procesales en
beneficio de xito de la investigacin.
Paralelamente, el Ministerio Pblico utiliza, para garantizar el xito de la investigacin, las facultades
extraordinarias que otorga le Ley Antiterrorista, mecanismos que vulneran las mnimas garantas
procesales y que marcarn su accionar durante todo el proceso de criminalizacin. La mayor
incidencia de la aplicacin de la Ley Antiterrorista fue, como se ha sealado, la supresin de garantas
procesales para los imputados mapuche y que se tradujeron en las siguientes medidas: el secreto de
la investigacin por seis meses, la prolongada prisin preventiva y la utilizacin de testigos sin rostro
como principal prueba inculpatoria.
En los primeros das de diciembre del 2003, la Defensora Penal Pblica exigi que el Ministerio
Pblico de la Novena Regin entregue los antecedentes que probaran, en definitiva, la participacin
de 28 personas mapuche en los supuestos actos que configuraran la figura de asociacin ilcita
terrorista. Respondiendo a este ultimtum, el 4 de Diciembre de 2003 el Ministerio Pblico rectifica
y slo acusa a 18 de los 27 mapuche imputados inicialmente: Jos Belisario Llanquileo Antileo,
191 INFORME N 9/02, PETICIN 11.856, ADMISIBILIDAD AUCAN HUILCAMAN Y OTROS, CHILE*.27 de febrero de 2002,
Comunicacin de los peticionarios de 18 de septiembre de 1996, pg. 14.
Jos Osvaldo Cariqueo Saravia, Jos Huenchunao Marian, Mireya Figueroa Araneda, Juan Ciriaco
Millacheo Lican, Hctor Llaitul Carillanca, Patricia Troncoso Robles, Pascual Pichn Collonao, Rafael
Pichn Collonao, Anglica ancupil, Jorge Huaiquin Antinao, Mauricio Contreras Quezada, Oscar
Higueras Quezada, Marcelo Quintrileo Contreras, Bernardita Chacano Calfunao, Jos Llanca Ahilla
y los Lonko
192
Pascual Pichn Paillalao y Aniceto Norn Catriman. La acusacin efectuada por el
Ministerio Pblico, a la que se adhieren los querellantes particulares y un abogado representante del
Ministerio del Interior, evidencia las bases ideolgicas polticas del proceso de criminalizacin.
Una vez presentada la acusacin, comienza la etapa de preparacin del juicio oral. La audiencia
al efecto se realiza en presencia de todos los intervinientes en esta causa y de casi la totalidad de
los acusados. Solo faltaron los hermanos Rafael y Pascual Pichn Collonao, quienes decidieron no
presentarse ante la justicia y pasar a la clandestinidad.
De los 150 testigos y peritos que la acusacin pretenda presentar, menos de la mitad fueron
presentados. De la misma manera, de los 44 testigos sin rostros previstos, solamente una
quincena se present. Los testimonios entregados por la mayora de los testigos se relacionaron a
hechos ya resueltos por otros tribunales, o que no tenan ninguna relacin con los hechos que se
investigaban o con los imputados.
En el desarrollo del juicio se pudo observar tambin testimonios incoherentes y contradictorios
de parte de funcionarios de la polica y de las empresas forestales. Es el caso del testimonio de
un jefe de la Brigada de Resguardo Patrimonial
193
de la empresa Forestal Mininco y de guardias
forestales, Gustavo Aranela, quien afirm haber visto a uno de los imputados, Jorge Huaiqun,
en una recuperacin de tierras en una fecha en que ste se encontraba privado de libertad en el
Centro Penitenciario de Nueva Imperial por una causa en la cual fue absuelto. Otro caso similar
es el de un testigo condenado por estafa y receptacin de especies, actualmente recluido en el
Centro Penitenciario de Villarrica, quien declar que era intencin de la CAM de hacer volar el
centro de Temuco por medio del derrame de combustible en las alcantarillas, luego de escuchar a
otro recluso -que no es imputado en esta causa- comentarle las intenciones de la organizacin. Su
testimonio gener diversas reacciones tanto del pblico asistente al juicio como de los imputados y
su defensa, quienes restaron veracidad a estos dichos.
Para sostener la tesis del terror, se habl de la presencia de armas en las comunidades (un testigo
coment que haba odo de la presencia de armas M-16); se mencionaron vinculaciones con grupos
terroristas de otros pases (ETA, FARC, Sendero Luminoso, entre otros); de pginas web sin autora
promoviendo el terrorismo; de la participacin de polticos reconocidos como Alejandro Navarro
en hechos delictivos de la CAM; y finalmente lo nico que no se pudo probar es el actuar terrorista
de los imputados, pues en el caso no concurran ninguna del las circunstancias de terror que
condicionan el tipo penal de terrorismo y que requieren que se produzca un temor generalizado
en la poblacin por medio del cual ven afectado la vida, la libertad personal o la integridad fsica.
Tampoco se pudo comprobar la existencia de una asociacin que reuniera a los imputados para
delinque o causar terror en la poblacin, en vista de que la mayora de estos no se conocan antes
de su detencin y procesamiento, hace ya casi 2 aos. En varias oportunidades, el juicio tom un
giro absurdo, como cuando se trataba de involucrar a pobladores o a los Lonkos en redes virtuales
a travs de pginas Web que eran consideradas terroristas, y que inclua entre otros a defensores de
192 Lonko es la autoridad desde la estructura sociopoltica propia mapuche.
193 Dicha brigada de resguardo patrimonial de la empresa forestal, actuara frente a las movilizaciones mapuches reconocindose
en el transcurso del juicio el porte de armas de fuego, as como perros rodwailer.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
133
derechos humanos. Otra situacin absurda fue la demostracin de un perito del Ministerio Pblico,
respecto a cmo hacer una bomba con un extintor. El experto en explosivos quiso demostrar la
tesis terrorista en base al hallazgo de dos extintores viejos que haban sido encontrados en el patio
de una de las casas allanadas. Al respecto, la defensa pregunto si en caso de encontrarse una botella
de Coca-Cola, y parafina, se hablara de potenciales bombas Molotov, como se haca ahora con las
potenciales bombas de extintores.
Fueron los propios expertos, y personal de Inteligencia Policial de la parte acusadora quienes
contradijeron la Tesis central que sustent el Ministerio Pblico por casi 2 aos, y que sindicaba
a la Coordinadora Arauco Malleco (CAM) como una organizacin terrorista y con una estructura
piramidal. Efectivamente, sus propios testigos y expertos hablaron de una organizacin formada
de clulas independientes con una estructura horizontal, lo que signific que ya en la acusacin
la Fiscala modifique su imputacin y se refiera a una organizacin al amparo de la CAM, es decir,
distinta de la CAM. Con todo, las pruebas que se presentaron se referan precisamente a la CAM, y
a ninguna otra organizacin. La pgina web era la pgina de la CAM; los testigos hablaron de haber
escuchado la llegada de gente de la CAM, no de otra organizacin; la polica habl de haber hecho
seguimiento y conocer el modus operandi de la CAM, no de otra organizacin; el video exhibido
con el testimonio de Jos Huenchunao se refera a la CAM, no a una organizacin al amparo de
ella. En definitiva, no hay prueba alguna que demuestre la existencia de una organizacin distinta de
la CAM, estructurada piramidalmente con jefes, cargos, funciones, etc.
Los defensores, al momento de presentar sus pruebas, argumentaron sobre la base de la
ancestralidad y la legitimidad de las reivindicaciones territoriales mapuche, reconocidas por el
mismo Estado chileno a travs del Informe de la Comisin de Verdad Histrica y Nuevo Trato y
la poltica impulsada por la Corporacin Nacional de Desarrollo Indgena (CONADI) en base a la
aplicacin de la Ley N19.253 sobre Proyeccin, Fomento y Desarrollo de los Indgenas, a travs
de la cual el Estado compr y transfiri a los mapuches parte de las tierras reivindicadas en el marco
del conflicto territorial al que hemos hecho referencia. As mismo, insistieron en la falta de veracidad
de las pruebas presentadas por el Ministerio Pblico y los querellantes particulares y los abusos
cometidos.
En la maana del 4 de noviembre 2004, ms de un centenar de personas esperaban alrededor
del Juzgado Oral en lo Penal de Temuco, aunque las medidas de seguridad impidieron a la mayora
entrar en el recinto del tribunal. La sala de audiencia estaba llena, periodistas, familiares de los
imputados, simpatizantes, estudiantes de derecho, los propios imputados que decidieron de
afrontar una posible condena, todos estaban esperando el veredicto el cual resulto absolutorio.
Poco coherente, sin contundencia jurdica y falta de claridad fueron algunos de los argumentos
utilizados por los jueces para sustentar su decisin en la lectura de la sentencia que tuvo lugar el 9
de noviembre. El documento de ms de 130 pginas argumenta -punto por punto- la decisin de
absolver a los 8 imputados, considerando varias de las contradicciones e irregularidades observadas
durante el juicio y antes mencionadas, agregando la necesidad de tomar en cuenta el contexto social
en el cual se haban producido los hechos materia del juicio, revisando y citando literatura sobre
derechos humanos e indgenas que permiten entender los conflictos ocurridos en Amrica Latina y
en Chile en el cual estn involucrados los pueblos indgenas y sus comunidades.
Respecto de la prueba material presentada por la fiscala, el tribunal aclar que en el caso de
las boleadoras (armas que a juicio de los acusadores tenan el carcter de terrorista) stas no
correspondan sino a hondas. Adems, frente a la casa de Cosapilla mencionada en reiteradas
ocasiones por el Ministerio Pblico y los peritos de inteligencia como casa de seguridad, el tribunal
seal que la mal llamada casa de seguridad no es ms que la vivienda de Jos Llanquileo y Anglica
ancupil, dos de los acusados. En relacin a la prueba testimonial, el Fiscal Alberto Chiffelle,
en su rplica haba sealado que las vctimas pueden no ser capaces de identificar al grupo que
operaba al amparo de la C.A.M. de la propia C.A.M. Sin embargo, pronuncindose al respecto,
el tribunal sostuvo que los dichos provenan de gente con un nivel cultural elevado, aludiendo
a Jorge Luschinger, Jaime Muro Cuadra, Hugo Morales Figueroa, Osvaldo Carvajal, Juan Agustn
Figueroa, entre otros.
Respecto del testimonio de los testigos protegidos, que declararon tras un biombo con distorsionador
de voz y cuyos nombres fueron puestos a disposicin de los defensores slo al comenzar la
audiencia, se seal que:
su forma de testimoniar contraviene los tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes como
son el Pacto Internacional sobre derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, pero aparte de esas falencias evidenciadas por los defensores que pudieron restarle valor
como pruebas, fueron poco idneos para el fin deseado por los acusadores pues la mayora incurri en
contradicciones e incongruencias (...).
El 19 de noviembre se present un recurso de nulidad ante de la Corte Suprema. Se argumenta
que se vulner el debido proceso al introducir al juicio, y en particular a la valoracin de las pruebas
rendidas elementos extra jurdicos, que no tienen relacin con sta y considerar el contexto social
en el que ocurrieron los hechos.
Cabe llamar la atencin sobre esta lnea de argumentacin, toda vez que tanto el derecho
internacional como en el mbito interno, la Ley Indgena, sustentan en el contexto social de la
territorialidad indgena los derechos especficos que reconocen a los pueblos indgenas sus
organizaciones y miembros.
Luego, el 6 de abril del 2005, la Corte Suprema resolvi anular el fallo dictado por el Tribunal
Oral de Temuco en el mes de Noviembre del ao 2004, seguido contra la Coordinadora Arauco
Malleco, ordenando la realizacin de otro juicio, cuyo inicio seria el 13 de junio el 2005
En virtud del dictamen de la Corte Suprema, el lunes 13 de junio del 2005 se dio comienzo
al segundo juicio oral contra 8 miembros del movimiento mapuche, acusados por la Fiscala
de integrar una "Asociacin Ilcita Terrorista". En dicho juicio, y das previos a su reinicio, uno
de los querellantes, la Municipalidad de Temuco, se desiste de su accin en contra de los
mapuche.
Sin embargo, el juicio sigui su derrotero y luego de varias semanas de presentacin de las
mismas pruebas y testimonios del primer juicio, todos los inculpados resultarn finalmente
absueltos por los magistrados, quienes rechazaron por dos votos contra uno la Tesis de la
Fiscala. Nuevamente el Ministerio Pblico no logr acreditar el delito imputado a los mapuche.
El tribunal se pronunci sobre la naturaleza de la asociacin Ilcita desestimando que sta
tenga el carcter de terrorista, y si bien los magistrados razonaron en el sentido que pudiere
existir una asociacin ilcita simple, fueron de la conviccin de que a los imputados no les caba
ninguna participacin en la misma.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
135
b) Incendio Terrorista Poluco Pidenco.
El da 14 de enero del 2003 comienza una seguidilla de diligencias por parte del Ministerio Pblico y
la polica, las que dan como resultado la detencin de numerosos mapuche, en su mayora dirigentes
de comunidades del sector de Ercilla. El hecho es que en el da sealado se realiza la Audiencia de
formalizacin de la Investigacin por la causa rotulada con el RUC: N 01000086954-2, siendo
Fiscal del Ministerio Pblico Alejandro Ros en contra de, los miembros de comunidades vecinas
al predio en conflicto, Juan Ciriaco Millacheo Licn Lonko de Chekenko- quien se encontraba
recluido desde septiembre del 2002, Mireya Figueroa Araneda secretaria de Tricauco-, Jos
Osvaldo Cariqueo Saravia- Lonko de San Ramn- y su hermano Florencio Jaime Marileo Saravia,
quienes tambin se encontraban en prisin preventiva desde el 4 de diciembre del 2002 por la
causa de asociacin ilcita terrorista seguida en contra de la organizacin mapuche, Coordinadora
Arauco Malleco.
La formalizacin se realiza imputando presunta responsabilidad por delitos de robo con violencia e
incendio de bosques e infraccin de la Ley 18.314, que sanciona conductas terroristas. Lo primero
que es necesario relevar en este caso es que todos los inculpados fueron sometidos a prolongados
perodos de prisin preventiva, lo que fue posible por la aplicacin de la Ley Antiterrorista.
El 16 de enero del 2003 Fiscales del Ministerio Pblico solicitan la Detencin de Juan Patricio
Marileo Saravia de San Ramn, Oscar Javier Queipo Figueroa, hijo de Mireya Figueroa, Juan Carlos
Huenulao Lielmil de Tricauco, Pedro Daz Nahuelpi, anciano de Tricauco, Luis Amable Catrimil
Huenupe, Lonko de Tricauco, Juan Antonio Colihuinca Ancaluan, dirigente de la comunidad, como
autores de incendio de carcter Terrorista
El mismo da 16 de enero, los Fiscales adjuntos del Ministerio sealados solicitan al Tribunal Mixto
de Collipulli, audiencia para formalizar investigacin en contra de Jos Llanquileo Antileo y Jos
Huenchunao Marian por el delito de incendio terrorista tipificado en la Ley 18.314 (Artculo 2 en
relacin con el 1). Cabe sealar que estos se encontraban en prisin preventiva al igual que los
antes formalizados- desde el 4 de diciembre del 2001
194
. En tanto, el 17 de enero del 2003 el Fiscal
Alejandro Ros, ordena la detencin de Juan Patricio Marileo Saravia y Oscar Queipo Figueroa.
El 18 de enero, a las 18:30 horas, se realiza la Audiencia de Control de la Detencin y de
Formalizacin de la Investigacin en contra de Pedro Daz Nahuelpi, siendo el Juez de Garanta
Nancy Germanny y los Fiscales del Ministerio Pblico Alejandro Ros, Claudia Turra, Paula Villalobos
y Cristian Paredes. Los querellantes solicitan al tribunal la aplicacin de medida cautelar de prisin
preventiva, a lo que accede el Tribunal por considerar que la libertad de Pedro Daz Nahuelpi, de
70 aos, significa un peligro para la sociedad.
La Gobernacin Provincial de Malleco, en el mes de febrero, cambia de abogado patrocinante de
la querella. Ismael Campos, asesor jurdico de dicha Gobernacin, delega poder al Abogado del
Ministerio del Interior; Jorge Fuentealba Lara.
Luis Catrimil Huenupe, 56 aos, presidente de la comunidad mapuche de Tricauco y Lonko
tradicional, es detenido el 17 de febrero a las 13:15 horas frente a la plaza de armas de Ercilla. La
detencin la efectuaron el Sargento 2 Luis Beltrn y el Cabo 1 Ramn Snchez.
194 Causa RUC: N 0200142499-0 por asociacin ilcita terrorista.
En el mes de julio, a 19 meses de haber ocurrido los hechos y a 18 de haber presentado la querella la
empresa Forestal Mininco S.A, el Ministerio Pblico presenta finalmente una acusacin por incendio
terrorista. Dentro de esta misma acusacin, la parte querellante demanda la indemnizacin por
perjuicios, vale decir, los daos a plantaciones, recursos usados para combatir incendio, el seguro
reembolso, ms la indemnizacin del dao emergente.
En relacin a los 10 testigos protegidos, los acusados mapuche y su defensa cuestionaron su
idoneidad, puesto que algunos de ellos tenan prontuario judicial y/o tenan rencillas por generaciones
con las familias de los ahora acusados, lo que explica que declaren en su contra, como una forma
de venganza.
Otra irregularidad en la generacin de la prueba testimonial, y que ha sido denunciada por los
familiares de los acusados mapuche, es el hecho de que los testigos recibieron dinero y recursos
materiales por parte de la empresa forestal como tambin de parte del Ministerio Pblico. En
efecto, El 6 de agosto en audiencia de revisin de medida cautelar de los imputados mapuche
el tribunal mixto de Collipulli ha decretado oficiar () para los efectos de comunicar a la Unidad
de Vctimas y Testigos del Ministerio Pblico que debern poner en conocimiento de la defensa los
antecedentes que dicen relacin con los tem y montos gastados en los siguientes testigos: Ivn Ignacio
Queipul Levinao, Sergio Ortiz, Sergio Martn, Luis Toledo Torres, Jos Queipo Toledo, Juan ancucheo
Huenulao, Jos ancucheo Huenulao Luis ancucheo Huenulao, Jos Curinao Curimil y Luis Federico
Licn Montoya. No obstante que, a pedido de la Fiscala, el Tribunal decreta la prohibicin de que
se hagan pblicos dichos montos, este documento trascendi a la opinin pblica a travs de los
medios de comunicacin, y en l se consigna el pago de alrededor de 20 millones de pesos.
El juicio contina su curso, y el da 28 de julio a las 15:30 horas se efecta la audiencia de
preparacin del Juicio Oral, donde se evidencia la existencia de errores cometidos por el Ministerio
Pblico y los querellantes en los escritos de formalizacin y acusacin. Dichos errores inciden en
la identificacin de los imputados, la fecha y hora de los sucesos y las circunstancias que rodean los
acontecimientos.
La defensa hizo presente ante el juez las irregularidades del proceso, relevando el modo en que
stas afectaban a los derechos de sus defendidos. Fue as como, en audiencia de 5 de agosto de
2004, denunci ante el Tribunal el perjuicio ocasionado a la defensa a consecuencia del uso de
testigos protegidos, cuya identidad se mantena en secreto y quienes recibieron dineros por parte
de la Fiscala para asegurarse que testificaran en la causa.
El da 26 de mayo del 2004, seis de los mapuche acusados en esta causa decidieron no presentarse
al juicio de preparacin oral por considerar que no existan las garantas suficientes para la debida
administracin de justicia. Se trata de Luis Amable Catrimil y Mireya Figueroa, Lonko y Secretaria
de la comunidad de Tricauco; el Lonko Jos Cariqueo, de la comunidad de Guion de San Ramn;
y los dirigentes Juan Colihuinca y Juan Carlos Huenulao. En una entrevista concedida por Mireya
Figueroa, esta explica que la decisin de sustraerse a la accin judicial se funda en lo siguiente: Antes
que todo, ha sido por dignidad. Nosotros no somos delincuentes, no somos terroristas, somos dirigentes
de base que estamos reivindicando nuestros derechos ancestrales. Por eso desconocemos la ley chilena,
porque no es garanta de ninguna justicia, optando por esta va, que puede ser difcil y riesgosa, pero
que nos ofrece la posibilidad de rebelarnos, de no darle en el gusto al Estado chileno que quiere tenernos
encarcelados
195

195 Aparece en http://www.argenpress.info/nota.asp?num=011837.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
137
El 29 de Julio se da comienzo al Juicio Oral, presentndose Patricia Troncoso Robles, Juan Ciriaco
Millacheo Licn, Jos Huenchunao Marian y los hermanos Jos Patricio y Florencio Jaime Marileo
Saravia, y siendo declarados en rebelda y prfugos de la justicia Mireya Figueroa Araneda, Juan Antonio
Colihuinca Ancaluan, Juan Carlos Huenulao, Jos Cariqueo Saravia y Jos Llanquileo Antileo.
Hasta el da martes 10 de agosto el Ministerio Pblico expone sus pruebas acusatorias. En
cuanto a los testigos de cargo, stos al momento de prestar declaracin incurrieron en diversas
contradicciones con respecto a sus anteriores declaraciones, cambiando horas de los sucesos e
inculpando a personas distintas de los acusados en relacin a los hechos. En efecto, uno de los
testigos del Ministerio Pblico, quin gozaba de medidas de proteccin, declar que ninguno de los
acusados presentes haba realizado el incendio, si hubiera sido as, el los reconocera. En varios casos
los testigos debieron leer su declaracin anterior y decidir con cul versin se quedaba, con la que
lea o con la que estaba dando ante el tribunal.
Luego fue el turno de la defensa, la cual se vali de testigos e informes periciales topogrficos,
forestales, antropolgicos y sociales. Adems, para desvirtuar la prueba testimonial del Ministerio
Pblico se present como prueba documental una solicitud de la fiscala dirigida al Tribunal de
Garanta solicitando expresamente que no se informara a la defensa del prontuario criminal de los
testigos amparados bajo medidas de proteccin, leyndose en ese momento el nutrido prontuario
que haca tachable conforme a la ley - varios de los testimonios presentados, causas pendientes y
antecedentes judiciales de todos los testigos protegidos.
En este contexto transcurre el juicio, llega el da 16 de agosto, cuando se realizan los alegatos de
Clausura, quedando fijado para el da siguiente a las 20:30 horas el veredicto del Tribunal.
Transcurridos 19 das de juicio oral, el 17 de agosto del 2004, el tribunal Oral en lo Penal de
Angol emite su veredicto condenatorio en contra de los mapuche. A la lectura de sentencia no
comparecieron dos de los acusados, Juan Millacheo y Jos Huenchunao.
La sentencia declar culpables a los 5 acusados que participaron en el juicio como autores de
incendio terrorista, los cuales fueron condenados a cumplir una condena de 10 aos y un da. A
Patricia Troncoso, Juan Patricio Marileo y Florencio Jaime Marileo se les decreta la prisin inmediata,
siendo trasladados hasta la crcel de Angol. Cuatro das ms tarde se dictan las rdenes de detencin
de Juan Cariaco Millacheo Licn y Jos Huenchunao Marian.
La Sentencia condenatoria seala, en conclusin:
Se hace lugar a la acusacin deducida por el Ministerio Pblico y a las acusaciones particulares
deducidas por la Gobernacin Provincial Malleco Angol y por la empresa Forestal Mininco S. A. y
se condena a los acusados JOS BENICIO HUENCHUNAO MARIAN, Run n
o
10.981.478-4,
PATRICIA ROXANA TRONCOSO ROBLES, Run n
o
11.256.506-K, JUAN CIRIACO MILLACHEO
LICAN, Run n 6.659.086-0, FLORENCIO JAIME MARILEO SARAVIA, Run n 14.474.432-2,
y JUAN PATRICIO MARILEO SARAVIA, Run n 12.564.262-4, todos ya individualizados, a la
pena de DIEZ AOS Y UN DA DE PRESIDIO MAYOR EN SU GRADO MEDIO, a las accesorias
de inhabilitacin absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos y derechos polticos y la de
inhabilitacin absoluta para profesiones titulares mientras dure la condena, para cada uno
de ellos, como autores del delito de incendio terrorista, hecho cometido durante el da 19 de
diciembre de 2001, en el fundo Poluco Pidenco de la comuna de Ercilla.
196

196 Tribunal del Juicio Oral en Lo Penal de Angol. Sentencia causa R.U.C.: 0100086594-2 y R.I.T.: 21-2004 por incendio terrorista.
Angol, veintids de agosto de dos mil cuatro.
c) Amenaza terrorista : caso Lonko Pascual Pichn y Lonko Aniceto
Norn.
El Ministerio Pblico de la Araucana, por intermedio de la fiscala local de Traigun, inicio en
diciembre del ao 2002 una investigacin por incendios ocurridos en una casa habitacin y un
predio forestal en la comuna de Traigun, ordenando la captura y detencin de las autoridades
tradicionales mapuche, Pascual Pichn Paillalao y Aniceto Norn Catriman, y a la activista Patricia
Troncoso Robles. Se les acuso de incendio terrorista de una casa, hechos ocurridos el 12 de
diciembre del 2001, incendio terrorista de un predio de 80 hectreas de pino de un predio forestal,
hechos ocurridos el 16 de diciembre del 2001, amenaza de incendio terrorista contra los dueos y
administradores del predio forestal Nancahue y amenaza de incendio terrorista contra los dueos y
administradores del predio san Gregorio. Despus de permanecer un ao en prisin preventiva, el
1 de marzo y 2 al 9 de abril del 200 se realizo en el tribunal oral en lo penal de la ciudad de Angol
el juicio oral, quien el 14 del mismo mes dicta sentencia absolutoria. Por el carcter terrorista de
la investigacin y acusacin, la investigacin se realizo bajo secreto durante seis meses. La prueba
de cargo rendida por los acusadores consisti en 67 testigos y 1 peritos. Cabe sealar que dos de
los testigos presentados por la Fiscala declararon tras un biombo y con distorsionador de voz, sin
que la defensa pudiera saber la identidad de estos. Por su parte la defensa decidi no rendir prueba
alguna, producto de que la inocencia se presume, y por considerar que la prueba de los acusadores
no era suficiente para llegar a una sentencia condenatoria.
Considerando que la prueba presentada por el Ministerio Pblico y por el acusador particular , la
cual fue ampliamente debatida y contrarrestada en la audiencia, ha de estimarse que ella no rene
los estndares probatorios necesarios, ni el grado de calidad, certeza y suficiencia, para afectar la
presuncin constitucional legal de inocencia que ampara a los acusados, circunstancia que permite a
estos sentenciadores llegar perentoriamente a la conviccin de que no fue probada la participacin
en los delitos que le fueron imputados.
Sin embargo, el 24 de abril del 20, el Ministerio Pblico y los querellantes interpusieron un recurso
de nulidad ante la Corte Suprema de Justicia en contra de la sentencia absolutoria. Declarndose
nula la sentencia el 2 de julio del mismo ao, ordenando un nuevo juicio.
El segundo juicio se realizo entre el 9 y 22 de septiembre del mismo ao, pronuncindose la
sentencia el 27 de septiembre. En este juicio fue absuelta Patricia Troncoso Robles. Pascual Pichn
Paillalao fue absuelto respecto al incendio de la casa habitacin del fundo Nancahue, mientras que
el Lonko Aniceto Norn fue absuelto respecto al incendio en el predio forestal san Gregorio y las
amenazas al los propietarios y administrador del fundo Nancahue. No obstante el Lonko Pascual
Pichn Paillalao fue condenado por el delito de amenaza terrorista en contra del propietario y
administrador del fundo Nancahue, y Aniceto Norn fue encontrado culpable del delito de amenaza
terrorista en prejuicio de los propietarios del fundo san Gregorio.
Las condenas fueron de 5 aos y un da de presidio mayor en su grado mnimo, la inhabilitacin
absoluta perpetua para cargos y oficios pblicos y derechos polticos, inhabilitacin absoluta para
profesiones titulares mientras dure la condena, y el pago de las costas del juicio. Tambin quedaron
inhabilitados por 15 aos para ejercer cargos pblicos.
La defensa de los Lonkos interpuso en octubre del 2003 un recurso de nulidad en contra de la
sentencia, la que fue rechazada por la Corte Suprema el 15 de diciembre del 2003. Cabe destacar
que los mapuche condenados no recibieron ningn beneficio alternativo en el cumplimiento de
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
139
su condena previstos en la legislacin chilena, ordenados expresamente por los tribunales que la
sancin fuera cumplida mediante prisin preventiva efectiva.
El 15 de agosto del 2003 ambos Lonkos, Pichn y Norn, presentaron ante la CIDH una peticin
las que fueron registradas bajo el nmero 619-0. Los mapuche alegaron en su contestacin que
fueron detenidos, juzgados y condenados a raz de los conflictos generados , por una parte entre
los pueblos indgenas y las grandes empresas forestales, latifundistas y el estado de chile, este ultimo
utilizando la violencia legal de que dispone, principalmente la ley antiterrorista.
Alegan adems que no se considero la presuncin de inocencia, que la condena fue por atriburseles
responsabilidades colativas y no individuales.
El 21 de octubre del 2003 la CIDH declara admisible el caso respecto a las presuntas violaciones a
los artculos 8, 9 y 24 de la convencin americana de DD.HH. en el verano del 2007 los Lonkos
de Traigun como se les conoca- terminaron de cumplir la condena que se les haba impuesto
recuperando su libertad.
d) Incendio Camiones Ralco en contra de Vctor Ancalaf.
El 19 de marzo del ao 2002, la Gobernacin de la Provincia del Bo Bo presento un requerimiento
ante la corte de apelaciones de concepcin, basado en el artculo 10 de la ley 18.314 que sanciona
conductas terroristas, con el fin de iniciar la persecucin penal en contra de quienes resultaren
responsables por hechos ocurridos el de marzo del 2002.
Dichos hechos dicen relacin al incendio de un camin que prestaba servicios a la empresa Endesa
Espaa en sector Guayali, comuna del Alto Bo Bo, Provincia del Bo Bo.
A raz de dicha investigacin resulta detenido Vctor Manuel Ancalaf Llaupe. El procedimiento judicial
concluye el 17 de abril del 2003, dictndose la acusacin fiscal el 2 de mayo del mismo ao,
imputndose la comisin del delito a dirigente de la comunidad mapuche Choin Lafkenche Vctor
Ancalaf Llaupe. La sentencia de primera instancia se dicto el 30 de noviembre del 2003, condenado
al dirigente mapuche a 10 aos y un da de presidio mayor en su grado medio como autor de los
delitos terroristas establecidos en el articulo 2 n 4 de la ley 18.314.
La sentencia fue apelada el de enero del 2004, sin embargo el 4 de junio del mismo ao fue dictada
la sentencia de segunda instancia, siendo condenado a 5 aos y un da y dems accesorias como
autor de delitos terroristas.
Posterior a esto la defensa presento un recurso de casacin solicitando la anulacin de la sentencia
seguido de un recurso de queja solicitando la invalidacin del fallo condenatorio. El recurso de
Casacin fue declarado inadmisible el 2 de agosto del 2004 y el recurso de queja fue tramitado y
rechazado el 22 de noviembre del mismo ao.
Victor Ancalaf Llaupe cumpli una condena efectiva de 5 aos en el penal El manzano de
Concepcin, obteniendo nuevamente su libertad el 12 de marzo del 2007.
El 20 de mayo del ao 2005, 69 dirigentes del pueblo mapuche presentaron el caso de Ancalaf ante
la CIDH. Denunciaron que el estado chileno de violar los artculos 1.1, 8, 9 y 24 de la Convencin
Americana de DD.HH. en dicha presentacin argumentaron que durante el proceso judicial se
habra violado el principio de igualdad, de no discriminacin, de legalidad y presuncin de inocencia
por parte del sentenciador. Dentro de los argumentan que sealan est el hecho que el contexto
de los hechos por el cual fue condenado era la construccin de la Central Hidroelctrica de Ralco,
la cual igual fue objeto de denuncia a la CIDH. La que fue declarada admisible el 2 de mayo del
2007.
e) Imputacin de delitos comunes contemplados en el Cdigo Penal : el
caso de la comunidad de Temucuicui.
Al igual que el resto de las comunidades mapuche, las disputas por tierras de Temucuicui con
particulares se remontan al momento mismo de la radicacin, y su lucha por la restitucin de estos
derechos se transformar en el devenir de stas durante todo el siglo XX y comienzos del XXI.
As, con el retorno de la democracia, inician una serie de movilizaciones tendientes a recomponer
el territorio antiguo que posean. A partir del ao 1999, estas protestas por parte de la comunidad
se intensifican.
Dichas protestas estarn marcadas por el enfrentamiento violento entre estos y los Carabineros que
cumplan tareas de resguardo al patrimonio de los propietarios del fundo Alaska tierras antiguas de
Temucuicui-. Nos referimos a la empresa Forestal MININCO S.A, de propiedad del grupo Angelini,
uno de los ms poderosos del pas y el continente.
Ese ao se registraron una serie de sucesos marcados por la violencia, como el caso de Luis Marilln,
de 22 aos de edad y miembro de la Comunidad mapuche Temucuicui, quien resulta herido en las
piernas con 8 impactos de balines durante enfrentamientos con Carabineros en el Fundo "Alaska"
como lo informara el portal electrnico www.nadir.org en un documento titulado cronologa de la
violencia contra mapuche en el periodo 1998-2003.
El enfrentamiento sealado se produjo cuando Carabineros ingres al fundo a retirar madera y
maquinaria, siguiendo una orden judicial por usurpacin. Fruto de las refriegas, unas 10 mujeres
mapuche resultaron detenidas, mientras que un Carabinero result lesionado.
De los procedimientos a cargo de la polica en ste periodo se derivan 20 querellas criminales en
contra de los mapuche de Temucuicui, a las que hay que aadir dos requerimientos por infraccin
a la Ley de Seguridad del Estado, que fueron interpuestos por la Intendencia de la Araucana y el
Ministerio del Interior. En este contexto es que, en el mes de enero del ao 2002, el Directorio
de Forestal MININCO S.A., accede a vender al Fondo de Tierras de CONADI el inmueble
denominado Resto del Fundo Alaska, conjuntamente con los predios colindantes, tambin de su
propiedad, denominados Chiquitoy y El Paraso, abarcando una superficie de aproximadamente
1.900 hectreas, las que fueron traspasadas en ttulo comunitario a la Comunidad de Temucuicui
el ao 2003.
Como se puede apreciar, si bien se termin con la compra y traspaso de las tierras del fundo Alaska
a la comunidad de Temucuicui, el itinerario de transferencia del predio a la comunidad estuvo
marcado por diversos operativos policiales desde 1999 hasta el 2002 que violaron sistemticamente
los derechos fundamentales de los habitantes de la comunidad, sin distincin de gnero ni edad.
Contrario a lo pensado por los mapuche de sta comunidad, los excesos policiales en contra
de comuneros de Temucuicui, y el hostigamiento permanente de que fueron objeto por parte
del Estado Chileno y sus agentes contina pese a que las tierras han sido devueltas. Ahora las
acusaciones en contra de comuneros de Temucuicui provienen de Ren Urban Pagnard, latifundista
de la zona y propietario del Fundo Montenegro.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
141
Urban Pagnard, dueo de Montenegro, colindante con la Comunidad, se encuentra resguardado
por un fuerte contingente policial, ubicado al interior del mismo predio. ste descendiente de
colonos Suizos, desde el 2004 ha emprendido diversas denuncias y acusaciones en contra de
comuneros de Temucuicui, especficamente, la familia Huenchulln Cayul, que resultan ser los
vecinos ms prximos de Urban. Estas denuncias han resultado invariablemente infundadas, lo
que no ha impedido que los comuneros pasen largos periodos en prisin preventiva. Entre las
denuncias que se destacan estn amenazas, robo, daos calificados entre otras.
En Septiembre del 2004, el Ministerio Pblico acus de abigeato (robo de animales) a Jorge
Huenchulln Cayul y a Luis Cayul Queipul. Estuvieron presos en la crcel de Angol por 3 y 4 meses
respectivamente -pese a que no tenan antecedentes- hasta que el mismo Fiscal dijo que no tena
pruebas, dejndolos en libertad el da 31 de diciembre de 2004, pero obligndolos a firmar cada 15
das en la Fiscala de Collipulli, medida que se mantuvo hasta el 11 de octubre de 2005, cuando el
Fiscal seal que no perseverara en la investigacin.
Desde ste instante es que comienzan a realizarse en la comunidad una serie de allanamientos por
la polica, ya sea con el pretexto de aprehender prfugos de la justicia, buscar medios de prueba
para las investigaciones que realiza el Ministerio Pblico, o simplemente para notificar de diligencias
judiciales. No obstante en cada una de estas situaciones, el fiscal en algunos casos presente- se
hizo acompaar de un nutrido contingente de Fuerzas Especiales de Carabineros, que se sumaban
a los ya existentes en los deslindes de la comunidad ye propiedad de Urban Pagnard.
Como fuere, durante el 2004 se realizan alrededor de 7 operativos de magnitudes por parte
de Carabineros en la comunidad, todos y cada uno responda a denuncias formuladas por Ren
Urban Pagnar, las cuales prcticamente las realizaba con nombre y apellido y contaban con la
diligencia en el actuar tanto del Ministerio Publico como de Carabineros. A eso debe sumrsele la
presin empresarial representada en el Consorcio Agrcola del Sur (SOFO), as como de parte de
parlamentarios de derecha; El diputado de la UDI Gonzalo Arenas y del paladn anti delincuencia y
senador por Malleco, Alberto Espina.
Toda la presin meditica, as como de poderes polticos y econmicos articulados desde lo local
derivaron en procedimientos que solo buscaban generar un asedio policiaco y judicial sobre
Temucuicui, sino no se explica, por ejemplo que el 30 de octubre de 2004, Omar Huenchulln
Cayul fue formalizado en Collipulli por amenazas y dao a la propiedad de Ren Urban Pagnard,
quedando con medida cautelar de firma cada 15 das, durante los 8 meses que se abrieron para la
investigacin. Sin embargo, pese a que la Fiscala no pudo establecer ninguna responsabilidad de
los hermanos Huenchulln Cayul en los delitos sealados, estos seguan con su libertad limitada a
comienzos del ao 2006, esto es, 15 meses desde la formalizacin de la investigacin.
Toda esta persecucin policial y judicial derivo que el ao 2006 se registraran ms de 10 allanamientos
de la polica hacia la comunidad de Temucuicui, con respectivas detenciones, imputaciones y
formalizaciones en contra de dirigentes y comuneros de la comunidad. En tanto el 2007 se consignan
de igual forma mas de 10 sucesos de violencia policial en contra de los mapuche de Temucuicui.
En medio de este panorama, se constatan excesos en el poder local. Muchas veces es la palabra
del empresario forestal y latifundista en contra del testimonio de los mapuche. En ocasiones un
mismo acto de protesta es tipificado en diferentes delitos. Es decir, el paquete hurto, amenazas,
daos, incendio constituye prisiones preventivas de 3 a seis meses. En varios casos los acusados
mapuche son absueltos, no se perseveran la investigacin o bien se suspende el procedimiento.
Tambin existen condenas, sin embargo con penas inferiores a tiempo que permanecen en prisin
los indgenas mapuche.
f) Justicia Militar : El caso de Alex Lemn
En noviembre del 2002 en la comuna de Ercilla, en el cerro Chiguayhue, es asesinado Alex Lemun
Saavedra, joven mapuche miembro de la comunidad Montuitui Mapu, producto de un disparo de
bala efectuado por el Mayor de Carabineros Marco Aurelio Treuer.
Los hechos ocurrieron como sigue: El da 7 de noviembre del 2002 la comunidad de Alexis Lemun
sealaba a los medios de prensa regional que intensificaran las faenas productivas en los fundos
recuperados, especficamente en el fundo Santa Alicia de propiedad de la Forestal Mininco S.A.,
promesa que se convirti en realidad el mismo da, realizando una nueva toma de tierras del
predio demandado, toma en la que participaron alrededor de 40 personas, la mitad compuesta
por ancianos, mujeres y nios. No pas mucho tiempo hasta que la Prefectura Carabineros recibi
la denuncia y comision al Mayor de Carabineros Marco Aurelio Treuer Heysen para visitar el
lugar y verificar la efectividad de la denuncia, para lo cual se hizo acompaar por tres Carabineros
equipados con chalecos antibalas, casco y armamento de servicio. Segn el testimonio de Jos
Neculpan Escalona, ante el IV Juzgado Militar de Valdivia, Fiscala Letrada del Ejrcito y Carabineros
de Malleco/Angol,
Al llegar, alrededor de las 17:30 horas, tuvieron que dejar el vehculo a unos 700 metros de la
entrada del fundo, por encontrase el puente artesanal inutilizable, parcialmente quemado y rayado
con consignas como fuera las empresas forestales del territorio mapuche. Caminaron hasta el
portn del predio, que tambin estaba destruido al igual que la alambrada contigua, momento
en que su presencia fue advertida por los comuneros mapuches, quienes estaban haciendo una
hoguera y talando eucaliptos. Luego, la investigacin ha podido establecer fehacientemente que
en un comienzo Carabineros utiliz bombas lacrimgenas para crear una cortina de humo que
facilitara la retirada y los mapuche usaron boleadoras para lanzar piedras. La polica hizo un rodeo
para alcanzar el camino, pero un grupo de mapuche, entre los que estaba Alex Lemn, los sigui
atacndolos con piedras lanzadas con boleadoras, a lo que Carabineros respondi con escopeta
antidisturbios cargada con municin de goma. Treuer, quien estaba a cargo de la operacin, declar
haber disparado veintids cartuchos de este tipo.
La Carabinera Ariela Mellian Sanhueza, fue quien provey las municiones. Segn la declaracin
del Mayor, escuch un disparo de arma de fuego calibre corto 22 o 32, procedente del grupo de
comuneros, cuya bala habra pasado cerca del Carabinero Castillo, lo que lo motiv a cargar su
escopeta con municin de plomo, que l llevaba consigo, disparando cuatro cartuchos en direccin
a los comuneros a baja altura y a unos 100 metros de distancia, para proteger su integridad fsica
y la de sus hombres () Sin embargo, segn los informes de peritos, slo hay evidencias de
disparos policiales. Nada indica que los comuneros hayan posedo o disparado armas de fuego,
es ms, ninguno de los testigos interrogados declar haber visto armas de fuego en manos de los
comuneros, ni antes ni durante ni despus del enfrentamiento, y los mismos mapuches declararon
en nuestra comunidad no se manejan armas de fuego y ese da del incidente los mapuche no
le dispararon a los Carabineros y pienso que de haber tenido armas en esos momentos al ver a
mapuche lesionado o muerto nos habramos vengado. Las pericias posteriores demostraron que
tres de las armas utilizadas en el operativo (pistola Walter, escopeta Winchester y escopeta Baykal)
fueron disparadas, y que el disparo que termin con la vida de Alex Lemun Saavedra fue percutado
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
143
desde la escopeta Winchester calibre 12 que portaba el Mayor Treuer, realizado con el can
apuntando un par de grados por sobre la horizontal, a una distancia de cien metros. Mientras los
policas retrocedan, los comuneros sintieron otro tipo de disparos, ms ruidoso, provenientes
de carabineros. Fueron disparados 4 cartuchos de perdigones Riot de plomo. Uno de estos dio en
la cabeza de Lemn, quien intent incorporarse, para desplomarse al instante. Los policas estando
a unos 80 metros del herido continuaron disparando.
Los mapuche llevaron a Lemn en una carreta de madera tirada por bueyes hasta el cruce de la
comunidad Requn Bajo, donde lo recogera la ambulancia del Hospital de Angol. Los padres de Alex
declararon que cuando se enteraron llamaron a Carabineros, los que cortaron la comunicacin.
Pese a agonizar durante 5 das, finalmente falleci producto de traumatismo encfalo craneano
abierto por proyectil de arma de fuego sin salida del mismo.
A Treurer se le realizo un sumario administrativo, el que determino que la planificacin y tctica
policial en el procedimiento no respondi a instrucciones previas previstas sobre la materiaque la
identificacin, valorizacin y dimensin de los riesgos involucrados por el Mayor Sr. Treuer Heysen no
fue la adecuada, ya que el escenario era reconocidamente conflictivo (sic)no tom en consideracin
la estrategia operativa diseada por la prefectura. Esto le vali la sancin de un da de arresto con
servicios a modo de sancin disciplinaria.
Como era de esperar, dos semanas despus de la muerte de Lemn el Ministerio Pblico se
declar incompetente y traspas los antecedentes del caso a la Fiscala Letrada del Ejrcito, con
sede en el Regimientos Hsares de Angol.
El 19 de agosto del 2003, el Fiscal Militar de Angol formul cargos contra el Mayor Treuer por
"violencia innecesaria con resultado de muerte", en consideracin a que al efectuarse el disparo
mortal, por parte del Mayor Treuer, no exista un peligro real e inminente para su integridad y la de sus
subordinados que justificara efectuar disparos con la escopeta de la forma que se hizo, razn por lo
que la violencia ejercida en el momento de los hechos fue del todo innecesaria y no encuentra motivo
racional que la justifique.
A rengln seguido, se concluye que de los antecedentes fluyen en su contra presunciones suficientes
para estimar que le cupo una participacin en calidad de autor en la perspectiva del delito de violencias
innecesarias con resultado de muerte.
De esta manera el Tribunal decret la prisin preventiva en libre pltica en las dependencias de la
Prefectura de Carabineros de Malleco N 21 de Angol, pero concedindosele la libertad bajo fianza
de 100 mil pesos.
La defensa del mayor Treuer apel del procesamiento ante la Corte Marcial, es decir, ante sus
pares, y el 9 de septiembre de 2003, sta, en una resolucin de media pgina, seal que de
los antecedentes allegados al proceso, no aparece debidamente justificada la existencia del delito
investigado, y conforme al numeralse revoca la resolucin apelada. As, en un fallo de 4 votos
contra 1, se decidi que se retiraran los cargos aceptando implcitamente la versin ofrecida por
Treuer en su defensa, o sea, que l haba odo un disparo de arma de fuego proveniente de los
comuneros y una bala haba pasado cerca de l y sus hombres, por lo que decidi utilizar municin
real para protegerles. Sin embargo, aparte de la polica, ningn otro testigo respald la versin de
los hechos presentada por Treuer, no se encontraron pruebas materiales que demostraran que
los mapuches haban disparado realmente un arma ni se hall ningn casquillo de bala aparte de
los usados por la polica. Las pruebas periciales demostraron que Alex Lemun no dispar arma de
fuego alguna. La defensa pidi nuevas diligencias, en base a las cuales volvi a solicitar a la Fiscala
el procesamiento del Mayor Treuer. sta le fue negada nuevamente. En la apelacin ante la Corte
Marcial ratific su decisin anterior por 5 votos contra 0. El 20 de julio de 2004 se decret el
sobreseimiento temporal de la causa en que se inculpa al Mayor de Carabineros Marco Aurelio
Treuer Heysen por el delito de violencia innecesaria causando la muerte de Edmundo Alex Lemn
Saavedra. El 17 de septiembre de 2004 se sobresee definitivamente. El 18 de marzo de 2005 se
aprueba el sobreseimiento por la Corte Marcial
197
.
g) Represin, violencia y abusos policiales : el caso de las comunidades
de la Provincia de Arauco.
La provincia de Arauco corresponde a la parte norte del territorio histrico mapuche y sufre los
primeros efectos de la ocupacin militar por parte del Ejrcito chileno en la guerra de ocupacin.
De hecho en 1866 se incorpora al estado esta Provincia y desde ah se contina con el resto del
territorio mapuche. Es una zona en particular en donde a lo largo del siglo XX y comienzos de este
las experiencias polticas que all sucedan se propagaron al resto del territorio y comunidades.
A fines de la dcada del los 90 las comunidades de la provincia de Arauco comienzan un proceso
organizativo tendiente a la reivindicacin de tierras ancestrales ocupadas principalmente por
empresas forestales y empresarios tursticos. Dicho proceso tenia su la experiencia ms prxima
en la reforma agraria de la dcada de los 70. As nuevos interlocutores entre las que destacan
las Identidad territorial Lafkenche y la Coordinadora Arauco Malleco y las comunidades que se
constituiran en sus bases.
Dichas organizaciones y comunidades encabezaran una escalada de movilizaciones por la restitucin
de sus derechos territoriales, las que estaba dirigidas al estado y grandes empresas madereras y
tursticas. Al igual que en el resto del territorio la protesta mapuche trajo consigo una dura respuesta
represiva por parte de agentes policiales, as como una judicializacin de las acciones de protesta,
todo con la anuencia del estado.
En efecto, el 16 de marzo del ao 1995, en la comuna de Contulmo ocho comuneros mapuche de
la Comunidad Pascual Coa, en el sector del lago Lleu Lleu son detenidos por toma de terrenos.
La comunidad haba acudido en varias ocasiones ante la CONADI regional, buscando solucin al
conflicto, sin embargo no obtuvieron solucin, la disputa y la tensin en la zona saldr a la luz pblica
tres aos ms tarde.
A partir del ao 1998 las comunidades mapuche de la provincia comienzan a visibilizarse a la
opinin publica en la medida aumentan las movilizaciones, tomas de predios, y enfrentamiento con
agentes del estado y la seguridad privada que mantenan las empresas forestales. De esta forma
las comunidades Jos Ancan, Cullinco Bajo, Juanico Antinao, Nicols Calbullanca, Esteban Yebilao,
Carralhue, Jos Paillao, Pascual Coa, Juana Millahual comienzan a reclamar como suyas alrededor
de 60.000 hectreas.
El mismo ao 1998, el tribunal del crimen de Caete inicia una investigacin por el delito de
Asociacin ilcita terrorista en contra de los integrantes de la organizacin mapuche Coordinadora
Arauco Malleco. Dicha investigacin fue sobresedo temporalmente unos aos ms tarde por
197 Ibd.-
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
145
falta de pruebas que lograran la conviccin de que dicha organizacin era una asociacin delictual
de carcter terrorista. Sin embargo, las investigaciones por robo de madera, hurto, incendios
simples, porte ilegal de armas, entre otros, configuraron un escenario tal que los tribunales de
justicia comenzaron a instruir a la polica el resguardo de predios forestales y tursticos. As como la
persecucin de los requeridos de la justicia.
En la Comuna de Los lamos, la comunidad de Cullinco, pese a haber ganado un litigio en todas
las instancias a Bosques Arauco, ordenando inclusive la Corte de Apelaciones de Concepcin la
restitucin de 1.650 hectreas ocupadas ilegalmente por la maderera, la empresa, haciendo caso
omiso a la resolucin judicial, comienza a explotar hacia el ao 1998 el predio que habitaban
13 familias mapuche. La explotacin la realizan resguardndose en las brigadas de resguardo
patrimonial, una suerte de cuadrillas armadas que operan al interior de los predios forestales, los
cuales comienzan a intimidar a los mapuche, impidindoles el libre acceso y explotacin del predio.
Lorena Fren, vocera de la comunidad seala que en ese entonces se comienza a imponer la ley
del terror a las comunidades con el objeto de desalojarlos del predio, recorran el fundo en sus jeep
siempre armados y si se atravesaba alguien lo intentaban atropellar
198
. Todo lo anterior termina con
enfrentamientos entre los guardias forestales y los mapuche, dejando cuatro comuneros contusos.
En julio del mismo ao, ocurren nuevos enfrentamientos entre comuneros de Cullinco y guardias
armados pertenecientes a la empresa OSEPAR, quienes les prestaban servicios de vigilancia a la
empresa e incluso desde las comunidades se denuncia la presencias de efectivos militares en retiro
los cuales estaran realizando tareas de inteligencia en contra de los mapuche. Los enfrentamientos
derivan en la intervencin de la polica uniformada. Producto de las refriegas por la disputa del
predio Cullinco resulta herido con elementos contundentes un Guardia Forestal. Los comuneros
mantienen las denuncias de que estos, ahora acompaados por carabineros estara efectuando
detenciones e interrogatorios ilegales, disparos de amedrentamiento en contra de las viviendas de
los mapuche.
Producto de la disputa por el predio, la ltima semana de julio de 98 se registran nuevos
enfrentamientos en momentos en que el prefecto Carabineros de Arauco, Coronel ngel Lorca
ingresa al a este con una orden judicial que le ordena incautar 12 pinos talados por los mapuche. El
operativo lo realiza apoyado de un gran contingente policial. El resultado, varios mapuche heridos
con perdigones antimotines disparados por los uniformados. Los comuneros tambin denuncian
la presencia de personal de inteligencia de la polica que indaga la presencia de armas en las
comunidades.
En octubre guardias forestales de la empresa OSEPAR quemaron 4 casas levantadas por los
comuneros mapuche al interior del predio en disputa. Segn testigos, los guardias llegaron
acompaados por efectivos de fuerzas especiales de carabineros quienes exhibieron una orden
judicial para la incautacin de madera. En el operativo resultaron heridos con fracturas los comuneros
Carlos Domnguez y Mara del Carmen Fren. Al da siguiente continuaron los enfrentamientos, esta
vez resulto con una fractura de crneo Fernando Fren. Fueron detenidos y puestos a disposicin de
la fiscala militar por maltrato de Obra a carabineros los comuneros Rubn Silva y Alex Lpez de
la comunidad Jos Paillalao de Tirua.
198 Lorena Fren, ex dirigente de la comunidad Cullinco. Entrevista realizada el 23 de agosto del 2008. Concepcin, Chile.de esta
zona
En la noche del 13 de octubre, Mara Vsquez, comunera de Cullinco, en momentos que buscaba
unos animales extraviados producto de los enfrentamientos y gas lacrimgeno, fue interceptada
por una decena de guardias forestales quienes le propinaron una golpiza que la dejo poli contusa
durante varios das. No denuncio el hecho a Carabineros por temor a ser detenida.
Unas semanas ms tarde, un nuevo procedimiento policial deja un saldo de lesionados en medio
de las represiones de Carabineros, entre ellos la mapuche Mara Fren, con una fractura en la
clavcula, y el abogado de la familia Fren, Jorge Menchaca. Los Carabineros nuevamente queman
una vivienda de la comunidad y destruyen otra usando maquinaria pesada de la empresa forestal.
La CONADI presenta una querella por lesiones en contra de los responsables de la agresin. En el
contexto de los hechos y unos das posteriores la cineasta mapuche Yanet Paillan, en momentos en
que se encontraba desempeando su trabajo en la comunidad de Cullinco de Arauco, fue agredida
fsicamente por parte de un civil no identificado en presencia pasiva y cmplice de Carabineros.
Finalmente El 16 de diciembre 14 vehculos de Carabineros ingresaron al predio disputado entre la
empresa y los mapuche con una orden judicial para el desalojo, durante el procedimiento destruyeron
e incendiario por completo dos viviendas de los comuneros. No se registraron detenidos ni heridos.
En diciembre del mismo ao, Carabineros desalojan violentamente a mapuche del fundo Cullinco,
comuna de los lamos.
En los primeros meses del ao 1999, y en momentos en que mapuche de diferentes comunidades
del lago Lleu Lleu, comuna de Contulmo, se encontraban en una rogativa (ceremonia religiosa
tradicional) Carabineros de Fuerzas especiales de la Prefectura de Arauco irrumpe y detiene a 20
comuneros, en tanto otros 18 resultan heridos.
Toda la persecucin judicial y policial contina el 3 de marzo de1999. Carabineros detiene a Lonko
de la comunidad mapuche Pascual Coa, Avelino Meaco y a su hijo Luis, estos mantenan una
orden detencin acusados de participar en un ataque incendiario al predio particular "Hacienda
Lleu-Lleu". Dos semanas ms tarde 23 comuneros de la Pascual Coa son detenidos. En paralelo,
el trabajador forestal Pedro Cifuentes declara haber recibido pagos de Forestal MININCO para
ejecutar atentados incendiarios en contra de instalaciones de la empresa, para luego culpar a las
comunidades mapuche.
Trasciende a los medios de comunicacin una carta del Jefe de la IX Zona de Carabineros, general
Mauricio Cataln, enviada a la Prefectura de Cautn fechada el 12 de julio del 1999, donde advierte
abusos en procedimientos contra mapuche. El documento seala que se ha constatado: Trato
grosero, ofensivo, vejatorio y altanero, tanto de los seores jefes, oficiales y personal, hacia los
subversores del orden, especialmente de la etnia mapuche. Se puede apreciar con absoluta
claridad que el personal de Carabineros llega al lugar de los hechos con un nimo confrontaciones
predispuesto e incluso en ms de algn procedimiento ha sido la actuacin policial desmedida
y prepotente la que ha provocado la reaccin de los mapuche, situacin que es inaceptable en
nuestra institucin.
El nuevo siglo se inaugura para las comunidades de Arauco en el mes de marzo, momentos en
que un contingente de 40 efectivos de Carabineros detienen a vocero de la organizacin mapuche
Coordinadora Arauco Malleco, Jos Huenchunao.
En tanto, el 21 de abril, en la ciudad de Santiago los en ese entonces Diputados Guido Girardi
(PPD), Alejandro Navarro (PS) denuncian ataques de guardias de empresas bosques Arauco a
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
147
mapuche: Acusaciones por ataques con piedras, verter herbicidas en tierras de comuneros y por
golpizas contra integrantes de la comunidad Pablo Quintriqueo Huenuman, sector Choque.
En enero del 2001 se consigna que alrededor de 300 carabineros realizan operativo en Lleu Lleu
con el objeto de desalojar la Hacienda Lleu Lleu ocupada por miembros de la comunidad Pascual
Coa resultando 9 comuneros de detenidos. Dos das ms tarde de estos hechos en Gobierno de
Chile presenta un requerimiento por Ley de Seguridad del Estado en laVIII Regin, por acciones
de las comunidades mapuche de la zona de Lleu Lleu. El Ministro del Interior de esa poca Jos
Miguel Insulza- seala en relacin a la invocacin de este requerimiento que Son delincuentes que
deben ser reprimidos".
Comenzando febrero de ste ao, la Primera Fiscala Militar de Concepcin someti ayer a proceso
por maltrato de obra a Carabineros, con resultado de lesiones leves, a tres de los nueve mapuches
detenidos y requeridos por Ley de Seguridad Interior del Estado, tras un atentado incendiario a la
hacienda Lleu-Lleu, en Tirua.
Tres meses ms tarde, el 15 de mayo, en la localidad de Tirua, la Polica de Investigaciones balea
a cuatro Mapuches en el centro del pueblo de la ciudad, en un operativo para detener a personas
procesadas por Ley de Seguridad del Estado. El Ministro Jorge Burgos reconoce que procedimiento
policial en Tirua ''fue inoportuno''.
En febrero del 2002, el comunero mapuche Abraham Santi Calbullanca durante enfrentamientos de
la polica en el sector del Lleu-Lleu, pierde un ojo por el impacto de una bala de goma disparada por
Carabineros. Posterior a ste hecho, el diputado Alejandro Navarro (PS) y el Alcalde de la Comuna
de Tirua Adolfo Millabur, demandan a Carabineros de Concepcin por "violencia innecesaria
con resultado de lesiones graves" a raz de las heridas recibidas por el comunero Abraham Santi
Calbullanca, quien perdi un ojo en un impacto de bala. En tanto en el mes de marzo, Carabineros
durante un desalojo del fundo Los Troncos, cerca del Lago Lleu Lleu detiene a 9 comuneros, los
cuales denuncian maltrato y torturas durante el procedimiento. En tanto, el Gobernador de Arauco
Rodrigo Peailillo, pide aumentar la dotacin de carabineros en zona del Lleu Lleu.
En octubre del 2005, el Fiscal de Caete encabeza un operativo de las fuerzas especiales y de
inteligencia de carabineros que allana con brutalidad viviendas de la comunidad Nicols Calbullanca.
Durante el operativo, los policas agreden a los pobladores y detienen a tres personas. Un ao
ms tarde (2006) el Gobierno de Chile anuncia instalacin de un destacamento permanente de
carabineros de fuerzas especiales en zona del Lleu-Lleu.
Inicindose el ao 2007, Carabineros de la Tercera Comisara de Caete incautan herramientas y
arrestan a los 26 comuneros mapuche de la comunidad Caupolicn que haba ocupado un terreno
unos das antes en los alrededores del lago Lleu Lleu. Un mes despus La polica captura al Lonko
de la comunidad Pascual Coa, Avelino Maaco Lincopi, luego de que se ausentase de la firma
obligada que se le impuso tras el incendio de la hacienda Lleu Lleu. La Corte de Apelaciones de
Concepcin lo libera luego de ordenarle que contine presentndose a firmar. En marzo de ese
ao, en un impresionante y parafernlico operativo, Carabineros detiene en Tirua al el dirigente
de la Coordinadora Arauco Malleco, Jos Huenchunao Marian. A estas alturas las riberas del Lago
Lleu Lleu se encontraban bajo vigilancia de la Infantera de Marina de la Armada de Chile.
Cotidiana imagen en Chile, para mitigar la demanda
h) El caso de los Mapuche del Kiel Lafken Mapu (Mehun Misispi).
Mehun es un pueblo de pescadores ubicado al norte de la zona costera de la Regin de los
Ros. Histricamente ha vivido de la actividad pesquera y turstica. Su poblacin esta constituida
mayoritariamente de comuneros mapuche lafkenche
199
. El conflicto en dicho lugar surge de
la intencin de la industria de celulosa CELCO de verter los desechos txicos de su proceso
productivo, a travs de un ducto, en el mar de la zona de Mehun.
stos son los mismos residuos que arrojados al Ro Cruces, que produjeron la alteracin del hbitat
de los cisnes de cuello negro que habitaban el humedal de la zona, que deriv en la intoxicacin
y posterior muerte de dichos animales. La intencin de CELCO de instalar el ducto en Mehun,
en un principio gener una frrea oposicin por parte de los habitantes de la zona (pescadores
y comunidades mapuche lafkenche), hasta que a mediados del ao 2007, CELCO suscribi un
Convenio de cooperacin con los Sindicatos de Pescadores de Mehun, a travs del cual, la empresa
se comprometa a dar una suma de dinero a cada pescador que adhiriera a dicho acuerdo, a cambio
de que stos colaboraran con la empresa en su intencin de lograr la salida del ducto al mar.
Desde el momento en que apareci a la luz pblica dicho Convenio, surgi inmediatamente
una divisin entre la gente de la zona, lo que produjo un distanciamiento entre los Sindicatos de
pescadores que adhirieron al Convenio, con las comunidades mapuche lafkenche que se oponen al
proyecto. Dicho distanciamiento, producto de la intromisin de CELCO en el territorio, ha trado
consigo la generacin de un clima de conflicto e inseguridad en la zona, ya que producto de la
divisin entre los Sindicatos de Pescadores y comunidades Lafkenche, se han presentado diversos
enfrentamientos entre ambos grupos, e incluso ataques armados a comuneros lafkenche.
Adems, CELCO ha iniciado una ofensiva judicial en contra del Comit de Defensa del Mar (rgano
coordinador de la defensa contra la construccin del ducto en Mehun, que organiza a pescadores
que no suscribieron el Convenio y comunidades lafkenche), en la cual han tenido una estrecha
199 Mapuche lafkenche se refere a la identidad territorial mapuche vinculada al mar, o sea, las comunidades mapuche que viven
cerca de zonas costeras.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
149
colaboracin del Ministerio Publico, de lo que es posible deducir un cierto grado de colaboracin
entre CELCO y el Gobierno de Chile.
El primer hecho en que se deduce dicha situacin es en la presentacin de una querella por Ley
Antiterrorista, por la quema de una lancha en Queule, el da 18 de octubre de 2008, por la que
se implico como culpables a personas vinculadas al Comit de Defensa del Mar. Dicha querella
fue presentada ante la Fiscala de Toltn, quien se declar incompetente para investigar ya que el
domicilio de la mayora de los implicados sera en de Mehun. Causa fue trasladada a Fiscala de San
Jos de la Mariquina, y la investigacin no prosigui.
Luego, el da 21 de octubre se present una querella ante el Juzgado de Garanta de San Jos
de Mariquina, en contra de personas vinculadas al Comit de Defensa del Mar por los delitos de
lesiones, daos y violacin de morada. Iniciado por una pelea ocurrida en la calle que termino con
el atropellamiento de Jorge Rodrguez y daos a en la casa que arrendaba Rosa Norambuena. La
Fiscala formaliz en este hecho a 8 personas, de las cuales 5 estuvieron presas. Sobre este hecho
la Fiscala investiga: daos y violacin de morada.
Tambin, se present una querella por el delito de injurias en contra del dirigente del Comit de
defensa del Mar, Eliab Viguera, por supuestos dichos injuriosos contra Joaqun Vargas, dirigente
del sindicato Sitimar, y lder del grupo que hoy colabora con Celco, dicha accin termin con un
acuerdo por el cual ninguno se referira ms pblicamente respecto al otro.
Adems, existe un proceso por los presuntos delitos de robo con violencia e intimidacin, contra
Ramn Alba Alba, miembro del Comit de Defensa del Mar, ante el Juzgado de Garanta de San
Jos de Mariquina, el que actualmente se encuentra con investigacin pendiente. Actualmente el
imputado se encuentra con medida cautelar de no salir de la Comuna de San Jos de Mariquina.
Tambin respecto al mismo Ramn Alba, se le imputan cargos por el delito de homicidio frustrado,
resultado del ataque que sufri la sede de Misisipi del Comit de Defensa del Mar, donde se le
imputa haber salido con una escopeta a repeler el ataque. El Ministerio Pblico, en ste caso, pidi
la prisin preventiva, pero la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Valdivia la rechaz, manteniendo
al imputado, la medida cautelar de reclusin comunal (no salir de la comuna de San Jos)
Finalmente, a causa de los hechos de violencia del da 2 de abril, las comunidades mapuche
lafkenche de Misisipi, en conjunto con el Observatorio Ciudadano presentaron un recurso de
amparo preventivo a favor de los habitantes de dicha localidad, y en contra de los miembros de
los Sindicatos de pescadores de Mehun que participaron en citado ataque a la sede. La Corte de
Apelaciones de Valdivia, acogi dicho recurso, y decret medidas especficas para que la fuerza
pblica brinde la proteccin necesaria, para que los habitantes de Misisipi no vean amenazada su
integridad fsica y psquica.
La amenaza Minera
Desde mediados del ao 2005, fuera de la permanente disputa de las comunidades de Arauco, y
en especfico las del Lleu Lleu, con las empresas forestales, aparecera un nuevo frente: empresas
mineras amenazan con instalarse en medio de las comunidades mapuche.
Todo comenz como un simple rumor, el que dejo de ser tal en julio del 2005 momento en que la
prensa de la provincia de Arauco informaba de que en la ribera norte del lago Lleu Lleu comuneros
mapuche interrumpieron una reunin del gobernador y autoridades de diferentes representaciones
gubernamentales con mapuche de Rucaanco. Los mapuche junto con interrumpir el acto y obligar
a la comitiva gubernamental a refugiarse
200
un par de horas en la sede social del lugar, vociferaban
consignas tales como Fuera la Minera del territorio mapuche. De esta forma esta nueva amenaza
que se discuta en forma soterrada entre reparticiones pblicas y empresarios privados sale a la luz
pblica.
Adolfo Millabur, alcalde de la comuna de Tirua relata:
En el ao 2006, tras diversas gestiones e investigaciones que realizamos en la zona del Lleu Lleu
respecto a rumores que circulaban sobre las intensiones de un particular de realizar prospecciones
mineras en la ribera del Lago nos percatamos del modus-operandi que haba realizado la empresa
Manto Rojo en el afn de realizar inscripciones de subsuelo en terrenos de propiedad mapuche,
basado en el secretismo y en la subestimacin de la poblacin afectada. A raz de una presentacin
oficial realizada mediante una carta de fecha 4 de agosto 2006, enviada a todas las instituciones
implicadas en la situacin en cuestin: CONADI; Gobernacin de Arauco, Intendencia VIII regin,
Seremi de Minera, Servicio Nacional de Minera y Geologa y a la propia Presidenta de la Repblica
donde solicitaba informacin y se adverta y dejaba en evidencia la situacin que estaba sucediendo y
afectando al territorio del lago Lleu Lleu, tremenda fue mi sorpresa al constatar la nula o intencionada
desinformacin que los organismos que deban de intervenir en este tipo de hecho tenan, trayendo
consigo un manto de dudas y sospechas hacia los mismos
201
En efecto, la empresa Manto Rojo, cumpliendo todos los requisitos de la legislacin vigente en Chile
haba inscrito concesiones de exploracin mineras sobre 3 mil 100 hectreas aproximadamente.
Supuestamente bajo las tierras aledaas al lago Lleu Lleu existiran minerales individualizados bajo la
denominacin tierras Raras y que corresponde a minerales tales como rutilo, vanadio y escandio,
entre otros.
Todos estos minerales, y principalmente el escandio es escaso y altamente demandado en la
industria aeroespacial y refineras de petrleo. Sin embargo, dicho proyecto persisti hasta finales
del 2006, cuando su cara visible, un empresario de Concepcin, anuncio el fin del proyecto
minero principalmente por la oposicin de las comunidades y la imposibilidad de realizar estudios
y mediciones en la zona. Sin embargo, el 2007 se realiz una nueva inscripcin de concesiones
mineras para la exploracin en la zona en una superficie de 600 hectreas en la ribera del Lleu
Lleu
202
.
En territorio de los pueblos indgenas del norte del pas los casos ms paradigmticos son:
Extraccin de aguas subterrneas, en el sector de Pampa Lagunilla, por la Compaa Minera
Cerro Colorado
Explotacin de aguas subterrneas asociadas al sistema lagunar de Michincha y Coposa por la
Compaa Minera Doa Ins de Collahuasi;
200 Segn los integrantes de la comitiva cuyos vehculos fueron atacados, los encapuchados gritaban la minera... la minera!,
en relacin a un rumor que circula en la zona respecto de la posible instalacin de un proyecto de explotacin minera en las
cercanas del lago Lleu Lleu, Diario El Sur, Concepcin, viernes 22 de julio 2005.
201 Alerta sobre las operaciones mineras en el lago Lleu Lleu, por Adolfo Millabur ancuil, disponible en http://www.olca.cl/oca/
chile/region08/mineras010.htm
202 Boletn Minero de Santiago, edicin 5864, pgina 2, 20 de marzo de 2007.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
151
Destruccin de sitios arqueolgicos como consecuencia de la expansin de la piscina de relaves
de Talabre;
Prdida de derechos de aguas indgenas en la cuenca del ro Loa vinculada a la explotacin de
recursos hdricos por grandes empresas mineras y sanitarias;
Explotacin geotrmica de los giseres del Tatio, sitio patrimonial de las comunidades indgenas
de Toconce y Caspana;
Explotacin industrial de salmuera en el Salar de Atacama;
El proyecto minero Pascua Lama;
El proyecto Pampa Puno, a travs del cual CODELCO Divisin Norte ha obtenido derechos
para explotar aguas subterrneas, por un volumen de 400 litros por segundo, en acuferos
alumbrados en 8 pozos localizados en el sector de Pampa Puno, sobre la cabecera del ya
saturado ro Loa;
La solicitud presentada por la minera Collahuasi a la DGA para obtener derechos de
aprovechamiento de aguas subterrneas, por un volumen de 900 litros por segundo, en
acuferos protegidos por normas internacionales y nacionales, como es el caso de la laguna del
Salar de Huasco,
La explotacin de 1.021 litros por segundo de aguas subterrneas solicitada por Minera
Escondida en el sector de Pampa Colorada, proyecto que ha sido sometido al Sistema de
Evaluacin de Impacto Ambiental (SEIA) bajo la denominacin de Suministro de Agua Pampa
Colorada y que compromete los sitios patrimoniales del Salar de Aguas Calientes II y la Laguna
Tuyagto, de propiedad ancestral de las comunidades atacameas de la zona
203
.
Todos los casos reseados ponen en evidencia la debilidad de los controles ambientales del
Estado, dejan ver las amenazas que se ciernen sobre las comunidades indgenas altiplnicas como
consecuencia de la apropiacin y sobreexplotacin de las aguas subterrneas, en particular de
aquellas asociadas a ecosistemas de extrema fragilidad, como las lagunas altiplnicas, los salares, las
vegas y los bofedales.
Por otra parte, se advierte que las comunidades que han intentado recuperar sus territorios
tambin ven amenazados sus derechos, debido principalmente a la actitud dual del gobierno, que
no acaba de resolver la contradiccin entre una poltica indigenista y una de desarrollo basado
en la explotacin primaria de los recursos naturales. Ello se puso de manifiesto, por ejemplo, en
el caso de las comunidades de Toconce y Caspana, a las que el Estado les haba otorgado una
concesin para la explotacin turstica de los giseres del Tatio, sitio patrimonial de ambas que hoy
se halla en peligro, porque el propio Estado entreg posteriormente una concesin sobre la cuenca
geotrmica donde se ubican los giseres del Tatio a algunas empresas de explotacin geotrmica.
En igual situacin se encuentran las comunidades ribereas del Salar de Atacama, en particular la de
203 El proyecto Pampa Colorada fue rechazado por resolucin exenta N 0366/2007 de la Comisin regional del Medio Ambiente
de la Regin de Antofagasta, de fecha 19 de noviembre de 2007. La resolucin resolvi desfavorablemente el Proyecto Sumi-
nistro de Agua Pampa Colorada, disponiendo que no se podr ejecutar el proyecto y estableciendo, conjuntamente, que los
rganos de la Administracin del Estado con competencia ambiental en la materia denieguen los permisos o autorizaciones
ambientales. La resolucin se fundamenta en que el proyecto no se hace cargo adecuadamente de los impactos ambientales,
pues el modelo hidrogeolgico que contempla el proyecto no permite predecir, ni evaluar los impactos ambientales, y tampoco
mtigar, compensar o reparar de manera idnea los impactos ambientales generados por la ejecucin del proyecto. Asimismo,
argumenta que la ejecutcin del proyecto afectar los sitemas y formas de vida de las personas que viven, habitan o realizan
otras actividades relacionadas directa o indirectamente con sus estilos de vida. La resolucin no fue impugnada por el titular
del proyecto Minera Escondida y se encuentra, por tanto, frme y ejecutoriada.
Toconao, a la cual se le haba otorgado en concesin la Laguna Chaxa, en el Sitio Ramsar Sistema
Hidrolgico Soncor, localizado en el interior del salar, pese a lo cual las autoridades ambientales
autorizaron a la empresa SQM Salar SA para ejecutar un proyecto denominado Cambios y Mejoras
para la Operacin Minera en el Salar, con el cual se extraern cerca de 1.500 litros por segundo de
salmuera, explotacin que sin duda pondr a la laguna en serio peligro de desaparecer.
Per : la imposicin de la minera
La imposicin de la actividad minera con el apoyo poltico de los gobiernos ha trado consigo 3,200
comunidades afectadas y el surgimiento de ms de 47 conflictos mensuales. Como consecuencia de
ello, las empresas mineras y el Gobierno han iniciado procesos judiciales a ms de 740 campesinos
en catorce zonas mineras del Per.
1. Mario Tabra Guerrero, torturado y procesado
Mario Tabra es Presidente del Frente de Defensa del Medio Ambiente y del Agro de Ayabaca
(provincia de la Regin Piura); adems, se desenvuelve como docente de la institucin educativa
Seor del Cautivo y es corresponsal de varios medios de comunicacin, de alcance regional.
El ao 2002, el proyecto minero Ro Blanco de la empresa minera Majaz S.A., subsidiaria de
Monterrico Metals (inglesa), de manera ilegal, inicia sus actividades de exploracin en la sierra de la
regin Piura, territorio del distrito de Ayabaca, con certificacin ambiental del Ministerio de Energa y
Minas, pero sin la autorizacin de los propietarios de la zona donde acta, que son las comunidades
campesinas de Segundo y Cajas (Distrito de Huancabamba) y Yanta (Distrito de Ayabaca). Es decir,
sin la autorizacin social necesaria. Porque para ejercer cualquier acto sobre derechos se debe
tener la aprobacin del acuerdo de la asamblea mediante el voto conforme de los dos tercios de
los miembros. Este requisito no fue cumplido por minera Majaz.
El 22 de enero del 2003, Majaz present su Evaluacin Ambiental para la fase de exploracin. Pese
a que no existe licencia de las comunidades campesinas de Yanta y Segunda de Cajas, la empresa
minera obtiene la autorizacin del Ministerio de Energa y Minas hasta noviembre del 2006 para
concluir con las exploraciones.
La ilegalidad de la incursin de la empresa minera Majaz S.A. ha sido ratificada por la Defensora
del Pueblo, que en su momento seal que la minera Majaz no contaba con el permiso de las
comunidades. Tambin comprob irregularidades en las informaciones entregadas por minera
Majaz a la poblacin para la etapa de exploracin. Estas razones motivaron a la congresista por
Piura Marisol Espinoza a solicitar la presencia del Ministro de Energa y Minas Juan Valdivia ante
el Congreso, para que explique las irregularidades en la firma del Convenio de Estabilidad y la
numerosa concesin de terrenos a favor de la empresa minera Majaz.
EL 10 de enero del 2004, en la comunidad de Yanta, vecina de Ayabaca, se convoc a una asamblea
a pedido de la empresa minera Majaz S.A. All estuvieron presentes el alcalde, el subprefecto, el
representante del municipio de Tambogrande
204
, el Viceministro de Energa y Minas y tres funcionarios
204 Tambogrande es un distrito de la Regin Piura. En junio del 2002, a presin de la poblacin tambograndina, mediante una
campaa de incidencia nacional e internacional, la poblacin en consulta popular le dijo NO a la minera en sus tierras. Final-
mente, el gobierno tuvo que aceptar la decisin de la poblacin.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
153
de la empresa Majaz. En esta asamblea, las autoridades y los habitantes de la comunidad de Ayabaca
dijeron que NO aceptaban la actividad minera en su zona, porque las consecuencias dejadas en
otras regiones eran desastrosas para el medio ambiente, la salud humana y el futuro de los hijos, tal
como lo muestra la realidad en las regiones de Cerro de Pasco, Cajamarca, Puno y Huancavelica.
Enterada de este proyecto, la poblacin de las cuencas hidrogrficas de Quiroz y Namballe en las
provincias de Jan y San Ignacio (Cajamarca) y las provincias de Ayabaca y Huancabamba (Piura),
demandaron el retiro de la compaa minera Majaz que tiene en concesin la zona de los pramos,
territorios comunales y las nacientes de los ros Chinchipe y Quiroz.
Adems, la empresa minera Majaz S.A. haba instalado sus campamentos de exploracin en los
distritos Carmen de la Frontera y Segundo de Cajas. Por esta irregular operacin minera, se decidi
hacer una peregrinacin, en la que participaron pobladores de las comunidades de Huancabamba,
San Ignacio, San Pablo y Huanta. En ese entonces las comunidades constataron, de acuerdo al plano
catastral, que Majaz S.A. estaba ocupando sus territorios de manera ilegal.
Producto de esta verificacin se hicieron dos marchas de protesta en contra de la minera Majaz
S.A. La primera de ellas se realiz en julio del 2004, fecha en la que la polica reprimi con bombas
lacrimgenas y asesin a Remberto Rivera Racho, poblador de Huancabamba. Para justificar este
hecho, la polica adujo que la vctima haba muerto al haberse resbalado por borracho. De esta
manera qued impune este asesinato. A raz de ello, en la provincia de Ayabaca se convocaron a
varias movilizaciones en protesta contra el accionar del Estado, que defenda a la empresa minera
en lugar de cumplir su obligacin de proteger a lo pobladores de la invasin a sus territorios por
parte de Majaz.
En el 2005 se dio una segunda marcha contra la invasin de Majaz S.A. y pidiendo al gobierno que
solucione este problema, porque el Ministerio de Energa y Minas haba autorizado el proceso de
exploracin sin el consentimiento de las comunidades afectadas. Para esta movilizacin se invit a
lderes y autoridades regionales y personalidades para que acten como mediadores, entre ellos el
Obispo Tungle, Javier Aroca y Miguel Palacn.
Esta comisin nunca lleg al lugar de la movilizacin porque la empresa minera los desvi para otro
lugar. Aprovechando la ausencia de estos invitados, la polica reprimi a los pobladores con bombas
lacrimgenas y detuvo a 32 campesinos, entre ellos a Mario Tabra. Y se produjo la muerte de
Melanio Garca Gonzales, producto de una bala disparada por la espalda, cuando pretenda escapar
de la persecucin policial.
Durante tres das, los 32 campesinos estuvieron detenidos y en ese lapso la polica los tortur.
Segn testimonio de Mario Tabra, fueron atados de las manos hacia atrs y sentados cabeza abajo,
para entonces propinarles patadas y puetes, e incluso les golpearon con la culata de sus fusiles. Les
rompieron las camisas y les echaron polvos lacrimgenos. Mientras los golpeaban, los policas les
decan: Quieres aj, quieres pimienta? Pues ah tienes. Luego les amarraron las manos hacia atrs
y les cubrieron con saquillos.
Frente a estos hechos, los comuneros recurrieron a los medios de comunicacin sin lograr la
cobertura necesaria. Al contrario, la prensa nacional obedeca los comunicados de la empresa
minera que negaba todo acto de tortura, secuestro y asesinato.
Como resultado de la insistencia de la poblacin, despus de tres das fueron liberados los 32
comuneros. Frente a esta realidad, el Estado ha negado sistemticamente que su cuerpo policial
cometiera tales violaciones a los derechos individuales. Por el contrario, sigui avalando la inversin
minera so pretexto de mejorar la economa nacional, sin tener en cuenta que se estaban violando
los derechos fundamentales de los pueblos y comunidades donde empezaba a operar la empresa
minera Majaz S.A.
Luego de este suceso, Majaz pag a un grupo de sus trabajadores para que presenten denuncias
contra Mario Tabra, quien ahora tiene 11 procesos judiciales. Los cargos que se le imputan son:
- Violencia y resistencia a la autoridad.
- Impedimento de ejercicio de funciones a funcionario pblico.
- Usurpacin de autoridad, ttulos y honores.
- Utilizacin indebida de insignias, ttulos profesionales y honra.
- Desorden pblico.
- Contra la tranquilidad pblica.
- Homicidio.
- Contravencin a directiva presupuestal municipal.
- Contra la libertad personal (secuestro agravado).
- Asociacin ilcita para delinquir, disturbios, usurpacin y daos agravados.
- Contra la seguridad pblica.
- Usurpacin agravada.
2. Magdiel Carrin Pintado, amenazas y persecucin
Magdiel Carrin procede de la comunidad de Yanta, provincia de Ayabaca, de la que desde
el 10 de enero del 2004 es el Delegado en Defensa del Medio Ambiente. Al igual que Mario
Tabra, Magdiel es vctima de persecucin judicial por parte del Estado, como consecuencia de las
denuncias interpuestas por la empresa minera Majaz S.A. Tiene 15 procesos judiciales y uno de los
denunciantes es David Garca, empleado de esa compaa.
En el ao 2003, Magdiel y otros comuneros se percatan de la presencia permanente de camionetas
y personas desconocidas en territorio de su comunidad. Entonces, junto a otros comuneros de
San Sebastin, visitan al presidente de la Comunidad, en ese entonces Fernando Febre, para
preguntarle acerca de la presencia de esas personas desconocidas. La delegacin estuvo integrada
por el presidente de las rondas campesinas y el teniente gobernador; a quienes hicieron llegar su
preocupacin con un documento firmado por Magdiel. Este documento se present el 13 de abril
del 2004 en una asamblea comunal. El presidente no supo qu responder.
En esta asamblea se decide conformar una comisin de 75 personas, entre ellas Magdiel Carrin.
El 21 de abril, pobladores de Yanta y Huancabamba buscaron establecer una reunin dentro del
campamento minero, ilegalmente establecido, exigiendo que llegara una comisin especial del
Ministerio de Energa y Minas y de la misma empresa. Los representantes de la empresa minera,
con la finalidad de ganar tiempo, postergaban la reunin aduciendo que estaban coordinando con
la ciudad de Lima para conformar la comisin; sin embrago, ms tarde todos los delegados se
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
155
dieron con la sorpresa de que un contingente policial se aproxim para desalojarlos con bombas
lacrimgenas y con disparos al aire.
Este suceso fue callado por toda la prensa nacional. En cambio, el diario El Correo de Ayabaca
publicaba titulares acusando de terroristas a los comuneros delegados.
Posterior a esto, Magdiel es acosado de manera permanentemente por empleados de la empresa
minera, con intentos de soborno por montos de 10 mil a 25 mil dlares e incluso una casa, a
cambio de que se calle y se vaya de su comunidad. Ante el rechazo por parte de Magdiel a estas
ofertas, los empleados de la empresa minera cambiaron de tctica y empezaron con amenazas a
travs de llamadas telefnicas y cartas annimas.
Paralelamente, la empresa Majaz S.A., con la finalidad de dividir a la poblacin, contrat a jvenes
de la comunidad para luego ponerlos en contra de la misma, utilizando para esto a las madres de
los jvenes. Sin embargo, esta contratacin fue temporal, hasta que terminaron siendo despedidos
u otros abandonaron el trabajo por las condiciones infrahumanas a las que fueron sometidos.
Frente a esta realidad, el Estado lo nico que ha hecho es avalar las acciones de la empresa minera
Majaz S.A. sin tomar en cuenta los conflictos sociales que sta estaba generando. Al contrario,
el Estado ha empezado a hacer operar el Poder Judicial en perjuicio de Magdiel, quien hoy se
encuentra con 15 procesos judiciales. Los cargos que se le imputan son:
- Contra la libertad, violacin de la libertad personal (secuestro agravado).
- Lesiones graves.
- Daos contra los medios de transporte y comunicacin.
- Contra la seguridad pblica.
- Usurpacin agravada.
- Contra la administracin pblica.
- Violencia y resistencia a la autoridad.
En los dos casos, los artculos del Cdigo Penal que ms se utilizan contra los procesados son:
Artculo 152: Ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de diez ni mayor de quince
aos el que, sin derecho, motivo, ni facultad justificada, priva a otro de su libertad personal,
cualquiera sea el mvil, el propsito, la modalidad o circunstancia o tiempo que el agraviado sufra
la privacin o restriccin de su libertad.
Artculo 283: El que sin crear una situacin de peligro comn, impide estorba o entorpece el normal
funcionamiento de los transportes o servicios pblicos de comunicacin, o de provisin de aguas,
electricidad o de sustancias energticas similares, ser reprimido con pena privativa de libertad no
menor de dos aos ni mayor de cuatro aos.
Artculo 366: El que emplea intimidacin o violencia contra un funcionario pblico o contra una
persona que le presta asistencia en virtud de un deber legal o ante el requerimiento de aquel,
para impedir o trabar la ejecucin de un acto propio de legtimo ejercicio de sus funciones, ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos ni mayor de cuatro aos o con prestacin
de servicio comunitario de ochenta a ciento cuarenta jornadas.
Tambin en ambos casos, el Estado ha permitido la violacin del derecho a consulta reconocido
por el Convenio 169 de la OIT; violacin a la libre determinacin de desarrollo de los pueblos;
vulneracin al derecho de control territorial de las comunidades indgenas; desproteccin del Estado
al no adoptar medidas para que un tercero -Majaz S.A.- no vulnere los derechos de los habitantes
de Ayabaca, Huancabamaba y Carmen de la Frontera.
Frente a esta sistemtica criminalizacin de sus demandas y la persecucin policial y judicial a sus
dirigentes y lderes (que incluso ha alcanzado a miembros de la Iglesia Catlica que respaldan esas
demandas, con campaas de satanizacin en los medios de comunicacin y reglaje de empresas
privadas de seguridad vinculadas a la empresa minera Majaz), las municipalidades distritales de
Ayabaca, Pacaipampa y El Carmen de la Frontera convocaron a una Consulta Vecinal que, pese a
todas las acciones de la empresa minera y el Gobierno para impedirla, se realiz el domingo 16 de
setiembre del 2007 con resultados contundentes: ms del 94% de la poblacin, que particip de
manera muy ordenada en la Consulta, se pronunci contra la incursin minera.
Sin embargo, nuevamente se viola la letra y el contenido del Convenio 169 de la OIT, pues tanto
el Estado como la compaa minera Majaz se niegan a otorgarle carcter vinculante a la ejemplar
Consulta Vecinal.
3. Marcha de sacrificio de comuneros de Ayabaca y
Huancabamba 25 julio al 01 agosto de 2005.
Procesados. Miguel Palacn Quispe, Mario Tabra Guerrero, Magdiel Carrin, Senecio
Jimnez Pea, y 135 personas, en su mayora comuneros.
Delitos Contra la Seguridad Pblica, en su modalidad de Peligro Comn Arrebato de
Armamento
Homicidio Culposo por la muerte del comunero Melanio Garca Gonzlez
Contra la Vida, el Cuerpo y la Salud, en su modalidad de Lesiones Graves.
Contra el Patrimonio, en su modalidad de Daos contra la Propiedad Privada.
Contra la Seguridad Pblica, en su modalidad de Atentado contra los Medios de
Transporte, Comunicacin y otros.
Malversacin de Fondos.
Judicatura. Juzgado Mixto de Huancabamba / 1ra Sala Penal de Piura.
Expediente. Exp. 140 2005
Situacin procesal Se encuentra pendiente de que el Fiscal Superior emita Dictamen acusatorio
Naturaleza del conflicto.
Este conflicto se origina cuando el Ministerio de Energa y Minas autoriza a la Empresa Minera Majaz
desarrollar estudios de exploracin en territorios de las comunidades de Ayabaca y Huancabamba,
sin tener las respectivas autorizaciones. Es as que despus de haber hecho el reclamo antes las
autoridades y stas al hacer caso omiso y por el contrario avalar y proteger a la Empresa Minera,
los comuneros, propietarios de las tierras concesionadas, deciden a fines del mes de julio del 2005
subir a la zona usurpada realizando una marcha de sacrificio para dialogar en el lugar de la concesin
con la Empresa y el Estado. En el lugar, los ronderos esperaban la llegada de una comisin de
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
157
dilogo a fin de poder dar solucin al problema. Pero nunca lleg. Por lo contrario, fueron
reprimidos por la Direccin Nacional de Operaciones Especiales - DINOES, siendo detenidos
varios comuneros que a su vez fueron torturados y amenazados. Muchos comuneros fueron
vctimas de persecucin y desaparicin forzosa. El Juez apertura instruccin contra 135 comuneros
de Ayabaca y Huancabamba.
Actores del conflicto.
Federacin de Comunidades Campesinas de Ayabaca
Comunidad de Segunda y Cajas en Huancabamba
Empresa: Ro Blanco Copper S.A. (antes Empresa Minera Majaz S.A)
Ministerio de Energa y Minas
Defensora del Pueblo
Frente de Defensa del Medio Ambiente de la Frontera Norte del Per
Anlisis del caso.
El presente caso es emblemtico porque es un proceso penal derivado del conflicto social existente
entre las Comunidades Campesinas de Yanta (Provincia de Ayabaca) y Segunda y Cajaz (provincia de
Huancabamba). La Empresa Minera Majaz de capitales Ingleses y actualmente Ro Blanco Cooper
S.A. de capitales chinos y el Estado quienes no reconocen los derechos que tienen las comunidades
a pronunciarse a favor o en contra de la actividad minera conforme lo establece el Convenio 169
de la OIT.
El proceso de resistencia de estas comunidades es duramente reprimido, siendo el caso penal ms
grande del pas donde se viene persiguiendo penalmente a ms de 135 personas. Los operadores
judiciales, en este caso, han incurrido en una sobre-imputacin haciendo concursar delitos graves
inexistentes, como es por ejemplo el delito de sustraccin y arrebato de arma, debido a que
un efectivo policial, en la represin a los comuneros, perdi su arma de fuego y se imputa a 30
procesados haber sido coautores del delito cuya pena mxima es de cadena perpetua.
En este proceso estn comprendidos todos los dirigentes de las organizaciones campesinas de
Ayabaca y Huancabamba, alcaldes provinciales de Huancabamba, Ayabaca, San Ignacio, Distrito
de Carmen de la Frontera y El presidente de CONACAMI Per, y activistas defensores del medio
ambiente.
El juzgamiento se realizar en la ciudad de Piura, capital de la regin, donde se pondr a las 135
personas frente a un Fiscal acusador y vocales que se encargarn de evaluar las pruebas para
pronunciarse en una sentencia condenatoria o absolutoria.
Debe sealarse como parte del anlisis del caso que al momento de la detencin estas personas
fueron torturadas; la mayora de ellos, al momento de prestar su declaracin a nivel preliminar y en
juzgado, no tuvieron abogado defensor; a nivel policial el periodo de denticin fue de 3 das, siendo
que la Ley solo permite 24 horas; y quienes participaron en la detencin fueron fuerzas combinadas
de la polica, seguridad particular de la minera y la DINOES.
Los delitos y penas que se les imputan son: por Homicidio Culposo, una pena no mayor de 2 aos;
por Lesiones Graves, no mayor de 8 aos; por el delito de Daos a la propiedad privada, la pena
es no mayor de 6 aos; por el delito de Arrebato de Armamento con consecuencia de lesiones
para la vctima, la pena es de cadena perpetua; para el delito contra los medios de transporte y
comunicacin, es de 20 aos; por el delito de Malversacin de Fondos, la pena es no mayor de 4
aos.
Siendo que el delito ms grave es el de arrebato de armas, conforme a la legislacin vigente y
conforme a las reglas del concurso real de delitos, la amenaza es que se aplique la pena principal,
que sera de cadena perpetua y que se pretende hacer recaer sobre el presidente del frente de
defensa del medio ambiente de la provincia de Ayabaca, y a los 30 detenidos en las alturas donde
se encuentra ubicado el proyecto minero.
4. Persecucin por delito de terrorismo a dirigentes, y
representantes de la sociedad civil que
formaron parte de la resistencia contra la imposicin ilegal de la actividad
minera en piura.
Procesados:
Javier Jahncke Euler Jave Diaz
Humberto Marchena Villegas Deyber Flores Quispe
Valentn Quevedo Ismael Huayama Neyra
Wilson Ramiro Ibez Ibez Alfonso Melndrez Clemente
Benito Guarnido Garca Magdiel Carrin Pintado
Senecio Jimnez Pea Mario Alberto Tabra Guerrero
Fidel ngel Torres Guevara Edilberto Neyra Alberca
Gregorio Santos Guerrero Edgardo J. Adrianzen Ojeda
Juan Ismael Aste Daffos Edilberto Correa Meza
Edward Eric Gmez Paredes Juan A. Huayama Guerrero
Julia Ivonne Cuadros Falla Manuel Desilio Campos Ojeda
Miguel Palacn Quispe Nicanor Alvarado Carrasco
Pascual Rosales Huamn Prxedes Lacsahuanca Huamn
Quique Rodrguez Rodrguez Eusebio Guerrero Pintado
Otilio Campos Guerrero Serbando Aponte Guerrero
Sixto Alberca Cruz Joaqun Chinchay Julia
Anselmo Moreto Sandoval Juan Pusma Huaman
Valentn Quevedo Peralta.
Delitos Terrorismo, contra la Tranquilidad Pblica Delito contra la
Paz Pblica en su modalidad de Disturbios,
Apologa del Terrorismo
Asociacin Ilcita para Delinquir
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
159
Delito contra los Poderes del Estado y el Orden Constitucional, en su modalidad de
Motn,
Conspiracin,
Contra la Humanidad en su modalidad de Tortura,
Delitos contra la Vida, el Cuerpo y la Salud, en su modalidad de Lesiones Graves y
lesiones Leves,
Delito contra la Libertad Violacin de la Libertad Personal en su modalidad de
Coaccin y Secuestro,
Delito contra la Violacin de Domicilio,
Delito contra el Patrimonio, en la modalidad de Usurpacin
Delito de Daos
Judicatura Quinta Fiscala Provincial Penal Especializada en Delitos de Terrorismo y Delitos contra
la Humanidad de Piura.
Investigacin. 115 2008
Situacin procesal El caso se encuentra a nivel de Ministerio pblico o Fiscala para investigacin
Preliminar
que no es otra cosa que el acopio de indicios o pruebas para iniciar proceso penal.
La denuncia la presenta la Asociacin Civil Frente de Unidad de la Comunidad de Segunda y Cajas
de la Provincia de Huancabamba, organizacin creada por el Proyecto Minero Ro Blanco, a fin de
intentar amedrentar e intimidar a las organizaciones que luchan actualmente en defensa del Medio
Ambiente y por los derechos de las Comunidades que se encuentran afectadas por la Empresa
Minera en la zona de Huancabamba y Ayabaca, que intenta explotar yacimientos mineros sin el
consentimiento de las comunidades propietarias de la tierra concesionada.
sta es una respuesta por parte del Estado contra todos los dirigentes y lderes de organizaciones
sociales, asociaciones civiles sin fines de lucro, autoridades electas y abogados que han expresado
su oposicin a la imposicin ilegal de la actividad minera a travs de mecanismos democrticos
como es la consulta del ao 2007 que con la mayoritaria participacin de la ciudadana expres un
contundente rechazo.
La reivindicacin bsica de la ciudadana piurana, principalmente de las comunidades campesinas, es
la defensa del agua y el territorio.
Quinta Fiscala Provincial Penal Especializada en Delitos de Terrorismo y Delitos contra la
Humanidad de Piura.
Ro Blanco Copper S.A. (antes Empresa Minera Majaz S.A)
Asociacin Civil Frente de Unidad de la Comunidad de Segunda y Cajas de la Provincia de
Huancabamba.
Frente de Defensa del Medio Ambiente de Ayabaca.
Frente del Medio Ambiente de Huancabamba
Presidente de la Comunidad Campesinas de Segundo y Cajas.
Alcaldas de las Provincias de Ayabaca, Huancabamba, San Ignacio, Distrito de Carmen de
la Frontera,
Federacin de Comunidades Campesinas de Ayabaca.
Comunidad Campesina de Yanta.
Coordinadora Regional de Organizaciones Sociales del Norte y Oriente Peruano.
ONG Red Muqui
ONG FEDEPAZ
CONACAMI Per
Anlisis del caso.
Dentro de la lgica de la criminalizacin de la protesta, este caso es emblemtico porque se trata
de responsabilizar de delitos graves como Terrorismo a los principales dirigentes de todas las
organizaciones sociales que defienden la vida en la regin Piura, por el solo hecho de ser opositores
a una actividad econmica que causa un grave impacto en el medio ambiente de toda la regin.
Es parte de una estrategia de amedrentamiento porque la intencionalidad, en primera instancia, es
que estas personas sean objeto de investigacin penal a cargo de la Direccin Nacional Contra el
Terrorismo DINCOTE, para despus entablar contra ellos un proceso penal con el objeto de
sancionarlos.
Por las incriminaciones efectuadas en la denuncia penal, la pena por el delito de terrorismo es
de cadena perpetua; por el delito de secuestro es no menor de 30 aos, siendo los delitos ms
graves.
El trasfondo de la denuncia es el descabezamiento de las organizaciones sociales, utilizando para ello
el sistema penal. De ese modo, a travs de investigaciones o procesos, se viene implementando
una modalidad de persecucin poltica y judicializacin de la poltica. sta es una tendencia que
viene generalizndose.
Mario Tabra Guerrero, presidente del Frente de Defensa del Medio Ambiente de Ayabaca, a la
fecha del presente informe, se le han instaurado 8 procesos penales en su contra y 7 investigaciones
fiscales policiales.
Magdiel Carrin Pintado, Presidente de la Federacin Provincial de Comunidades Campesinas de
Ayabaca, a la fecha se le han instaurado 8 procesos penales en su contra y 10 investigaciones fiscales
policiales.
Senecio Jimnez Pea, Presidente de la Comunidad Campesina de Yanta, a la fecha se le han
instaurado en su contra 7 procesos penales y 6 investigaciones fiscales policiales.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
161
La mayora de dirigentes tienen por lo menos 5 procesos penales abiertos y varias investigaciones
policiales.
5. Comunidad campesina de Secclla Huancavelica
Procesados. 18 personas que actualmente estn siendo investigadas, entre ellas se
encuentran
autoridades locales (alcalde de Secclla), dirigentes y lideres comunales.
Delitos
Usurpacin Agravada
Disturbios,
Robo agravado,
Dao agravado,
Terrorismo y
Apologa de Terrorismo
Judicatura. Fiscala Mixta de Huancavelica Divisin de Investigacin Criminal DIVINCRI
y Direccin
Regional Contra el Terrorismo DIRCOTE
Situacin procesal Los casos estn en investigacin policial y las Investigaciones policiales se vienen
ampliando
con el objetivo de comprender a ms personas
Las denuncias se efectan por los hechos suscitados el 06 de noviembre del 2007, fecha en la cual
se agudiz el conflicto entre la Empresa Minera Pampamali S.A. y las comunidades campesinas
directamente afectadas, las mismas que se dirigieron a la zona minera a fin de hacer valer sus
derechos por los abusos cometidos por la empresa pretendiendo recuperar sus territorios
usurpados; adems, la empresa retoma sus actividades extractivas sin haber cumplido con subsanar
las observaciones a su Estudio de Impacto Ambiental (EIA) que hiciera el Ministerio de Energa
y Minas en el ao 2004. Entre ellas se encuentran irregularidades en las autorizaciones de las
Comunidades Campesinas a favor de la empresa para que realicen actividades extractivas. Por el
enfrentamiento, dos comuneros quedaron gravemente heridos y uno paraltico por herida de bala
en la columna.
Como una forma de solucin a este conflicto, se conform una Mesa de Dilogo Tripartita (Empresa,
Estado y Comunidades), suscribiendo un Acta de Conciliacin, donde la empresa se comprometi
a retirar toda denuncia que hubiese efectuado respecto a los hechos que motivaron la reunin.
Sin embargo, la Empresa Minera presenta ante la Fiscala de Lircay siete (07) denuncias contra las
autoridades y dirigentes.
La preocupacin por parte de la Comunidad Campesina de Seclla es por el uso y contaminacin del
agua de la cabecera de cuenca del nico ro que utilizan los pobladores para el riego y subsistencia,
aguas que alimentan sus tierras y sus vidas.
Alcalde Distrital de Secclla
Alcalde provincial de Angaraes
El Gobierno Regional de Huancavelica
Ministerio de Energa y Minas
Juez de Paz de Secclla
Consejo de Ministros
CODICAMI
CORECAMI
Federacin de Comunidades Camerinas de Secclla
Federacin de Rondas Campesinas de Seclla
Teniente Gobernador de Secclla
Empresa Minera Pampamali S.A.
Comunidades afectadas de Secclla
Relacin de procesos e investigaciones en contra de los comuneros, autoridades y
lderes de organizaciones sociales, denunciados por la Empresa Minera Pampamali.
En la DIVINCRI Huancavelica:
1.- 427-07
Delito: Usurpacin Agravada, Disturbios
Investigados:
a) Rolando Huaraca Huarancca
b) Orlando Valenzuela Ore
c) Carlos Candiotti Ordez
d) Edgar Quispe Laura
e) Marcelino Quispe Laura
f) Simn Huaman Eslava
g) Herminio Cosinga
2.- 431 07
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
163
Delito: Contra la Libertad Coaccin, Contra el Patrimonio Usurpacin, Usurpacin Agravada,
Contra la tranquilidad publica- disturbios.
Investigados:
a) Orlando Valenzuela Ore
b) Isaac Ayala
c) Hugo Rodrguez Cuadros
d) Marcelino Quispe Laura
e) Jos Lus Cosinga Valenzuela
f) Hctor Quispe Len
g) Herminio Cosinga Cuti
h) Cesar Cuadros
i) Carlos Candiotti Valenzuela
j) Hctor Candiotti Huaman
k) Alias pelayo
3.- 480-07
Delito: Robo, Robo Agravado, Daos y Dao Agravado
Investigados:
a) Rolando Huaraca Huaranca
b) Marcelino Quispe Laura
c) Orlando Valenzuela Ore
d) Hugo Rodrguez Cuadros
e) Simn Huamani Baca o Simn Huamani Eslava
f) Emilio Cosinga
g) Freddy Ponce
En la DIRCOTE Huancavelica
1.- 405-07
Delito: Terrorismo y apologa de terrorismo
Investigados: Rolando Huaraca Huarancca
Denuncias ante la Fiscala Mixta de Lircay
1.- Ingreso 396-07
Denunciado:Lqrr
Delito: Daos
Fecha: 29/11/07
Resolucin: 594 con Oficio de la DININCRI N 14 de fecha 26/12/07
2.- Ingreso 438-07
Denunciado: Lqrr
Delito: Daos
Fecha: 26/11/07
Oficio: DININCRI N 1367 de fecha 03/12/07

3 - Ingreso 439-07
Denunciado: Orlando Valenzuela Ore y Otros
Delito: Usurpacin
Fecha: 26/11/07

4 - Ingreso 447-07
Denunciado: Lqrr
Delito: Daos
Fecha: 26/11/07

5.- Ingreso 480-07
Denunciado: Rolando Huaraca,
Orlando Valenzuela Ore,
Marcelino Quispe Laura Y Otros
Delito: Usurpacin Agravada, Disturbios
Fecha: 17/12/07
6.- Ingreso 481-07
Denunciado: Marcelino Quispe Laura
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
165
Delito: Robo Agravado, Daos Y Otros
Fecha: 29/11/07
Resolucin: 594 con Oficio, DININCRI N 1428 de fecha 26/12/07

7.- Ingreso 439-07
Denunciado: Rolando Huaracca Huaracca
Delito: Terrorismo y Apologa de Terrorismo
Fecha: 26/11/07
Oficio: A la DIRCOTE N 1405 de fecha 10/12/07
Anlisis del caso.
El caso es emblemtico porque se pretende desmovilizar la protesta de los comuneros de Seclla
por medio de procesos penales, siendo la incriminacin ms grave el delito de Terrorismo.
En este caso la empresa minera, haciendo ejercicio de su poder econmico ante las autoridades,
est manipulando estos procesos como una forma de intimidacin a fin que las autoridades locales
y dirigentes de las diversas comunidades afectadas dejen de protestar contra sus inversiones.
6. Frente de Defensa del Medio Ambiente de Tacna
Procesados. Nora Melchor (presidente Frente de Defensa del Medio Ambiente de Tacna)
Delitos Secuestro
Disturbios
Violencia contra un funcionario publico
Investigacin. 290614500-2008-1451-0
Habeas Corpus N 2007 - 01037
Situacin procesal Investigacin, en etapa preliminar.
Una dirigente, presidenta del Frente de Defensa del Medio Ambiente y el Agua de Tacna ha sido
objeto de demanda de Habeas Corpus y posterior investigacin penal por lo sucedido el 14 y 15 de
junio del 2007, donde numerosos manifestantes en el marco de un paro regional realizaron actos
de protesta en la parte exterior de la sede del Gobierno Regional de Tacna.
El 15 de junio de 2007 EL DA DEL PARO, la Dra. Carina Valcrcel Torres de Banda, Procuradora
Pblica Regional para Asuntos Judiciales del Gobierno Regional de Tacna, interpuso una accin de
Habeas Corpus contra los manifestantes, alegando que estas personas estaban impidiendo el libre
transito tanto de trabajadores como usuarios.
Quien recibe la accin es el Juez Penal del 2do Juzgado de Tacna, Dr. Ral Caballero Laura, quien
ordena realizar una constatacin judicial y solicita el apoyo policial de 100 efectivos. Esta diligencia se
llevo a cabo registrndose en dos Actas de Constatacin que registran el paro y sus motivaciones,
consignando el nombre de Nora Melchor como autora e instigadora de los actos vandlicos,
acusndola de delitos flagrantes contra el orden pblico.
Segn dicha Acta de Constatacin estas personas habran tenido y pegado afiches y pancartas,
adems, habran estado impedido el libre transito de los trabajadores del Gobierno Regional,
lanzando arengas: VIVA EL 14 DE JUNIO, PARO REGIONAL CONTRA LA CONTAMINACIN
MINERA, LA MINERIA CON CIANURO MATA, LA MINERIA CON MERCURIO MATA, LA
MINERIA A CIELO ABIERTO MATA.
El Juez Penal resuelve declarar Infundada la accin de Habeas Corpus denunciada por la Procuradora
y ante su pedido de hacer constar la existencia del delito de Violencia contra Funcionarios y
Resistencia a la Autoridad, ordena se remitan copias ante el Ministerio Pblico a fin que inicien
investigacin penal.
Con fecha 30 de julio del 2008, el Dr. Julio Lizrraga Fernndez, Titular de la Fiscala Provincial
Corporativa de Tacna, dispone promover Investigacin Preliminar por los delitos de Violencia y
Resistencia ante la Autoridad en su modalidad de Violencia contra Funcionario Pblico.
Hasta le momento la dirigente investigada ha prestado su Declaracin Indagatoria en sede Fiscal, la
misma que al ser interrogada ella guardo silencio en la mayora de preguntas.
Titular de la Fiscala Provincial Corporativa de Tacna
Juez Penal del 2do Juzgado de Tacna
Gobierno Regional de Tacna a travs de la Procuradura Pblica Regional para Asuntos
Judiciales.
Frente de Defensa del Medio Ambiente y el Agua de Tacna
Anlisis del caso.
El caso es relevante porque es uno de los primeros que es enfrentado por la autoridad a travs
de una accin legal como es el Habeas Corpus, exigiendo la detencin y procesamiento de los
manifestantes.
Es necesario denunciar la conducta del Gobierno Regional frente a la protesta social. Asimismo,
se hace necesario hacer ver a las autoridades del Ministerio Pblico y del Poder Judicial que el
presente caso de protesta social se ha efectuado por la defensa del medio ambiente y el agua, lo
que no constituye ningn delito, pues la poblacin que particip solo ejercieron sus derechos civiles
y polticos, y los defensores de los derechos ambientales no deben ser objeto de persecucin
penal.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
167
Iv. Conclusiones y Recomendaciones
Finales
A nivel Regional
Los Estados de Per, Colombia, Chile y probablemente casi toda Latinoamrica han criminalizado
las protestas sociales de los Pueblos Indgenas, como parte de su poltica estatal y como reaccin
a la demanda social indgena en este lado del continente.
Los tres pases, tienen como un comn denominador que sus polticas criminalizadoras se basan
principalmente en leyes de excepcin o emergencia, instauradas inicialmente para combatir la
subversin, el terrorismo y las guerrillas.
La criminalizacin tiene por finalidad contribuir a la desintegracin de las comunidades y pueblos
indgenas, con el objeto de despojarlos de sus territorios para la extraccin, explotacin y
manejo de los bienes naturales por parte de las empresas transnacionales.
La criminalizacin se presenta principalmente en contra de los lderes y jefes de las comunidades
y pueblos indgenas. Sin embargo, afecta tambin de sobremanera, en general a todos los
pueblos indgenas, se ejecuta a travs de discursos estigmatizadores, sealamientos, represiones
policiales y militares, judicializacin y enjuiciamiento de miembros indgenas, la cual adicionalmente
conlleva a otra serie acciones violatorias de los derechos de los pueblos indgenas como son
tratos crueles inhumanos y degradantes, perdidas de vida, violaciones al derecho a la integridad
y al derecho a la libertad, miedo y zozobra.
La criminalizacin en contra de los lderes y miembros de los pueblos indgenas afecta
significativamente los derechos humanos indgenas, los derechos colectivos, el ejercicio de su
Derecho Propio o Derecho Mayor, y pone en riesgo su existencia cultural, espiritual y material
como pueblos.
La criminalizacin como modelo de legalidad que se usa para enfrentar los conflictos sociales, es
un sistema punitivo retrogrado que tiene como fundamento una supuesta prevencin general,
que no es otra cosa que infundir temor en la poblacin con penas draconianas, a efectos de
romper la unidad de las comunidades, pueblos y sectores sociales, generando enfrentamientos,
miedo y desconfianza.
La criminalizacin, constituye una nueva forma de persecucin poltica a travs del Sistema
Punitivo, utilizando las denuncias y procesos penales contra los lderes y dirigentes que
representan a las diferentes organizaciones sociales, los que en la mayora de casos no tienen
posibilidades de una defensa legal efectiva y por ende la negacin de un Debido Proceso.
Desde la perspectiva penal, la criminalizacin como instrumento jurdico-poltico para solucionar
conflictos sociales, vulnera el Principio de ltima ratio, QUE ES ? pilar fundamental de todo
Derecho Penal garantista o democrtico.
Mediante legislacin, se ha revestido de impunidad a las Fuerzas Armadas, Fuerzas Policiales
y otros actores, que en el uso de la fuerza causen muerte y lesiones a quienes protestan
legtimamente.
Asimismo, los Estados tambin por medio de legislaciones sectoriales que afectan principalmente
los territorios de los pueblos indgenas, han instaurado mviles
205
para la comisin de los
supuestos actos delictivos y de esta forma legitimar la criminalizacin de las protestas sociales de
los pueblos indgenas.
Adems de las legislaciones criminalizadoras, los Estados tambin han permitido y recurrido a
actos de criminalidad, con el objeto de lograr sus propsitos represores.
A nivel de Colombia
La criminalizacin que se presenta en contra de los lderes y miembros de los pueblos indgenas de
Colombia es histrica. Un ejemplo fehaciente de esta criminalizacin se observa en la vida del lder
y cacique indgena Manuel Quintn Lame, quien estuvo aproximadamente 108 veces en la crcel,
17 aos de su vida, la mayora de ellas en detencin preventiva, acusado de delitos como rebelin,
asonada, hurto, incendio, etc.
La criminalizacin que el Estado Colombiano viene realizando en contra de los pueblos indgenas, se
ejecuta a travs de discursos estigmatizadores, sealamientos, represiones policiales, judicializacin
y enjuiciamiento, la cual adicionalmente conlleva a otra serie acciones violatorias de los derechos
de los pueblos indgenas como son tratos crueles inhumanos y degradantes, perdidas de vida,
violaciones al derecho a la integridad y al derecho a la libertad, miedo y zozobra.
La criminalizacin en contra de los lideres y miembros de los pueblos indgenas afecta de forma
significativa sus derechos colectivos, el ejercicio de su derecho propio o derecho mayor, y pone en
riesgo su pervivencia como pueblos.
Las diferentes formas de criminalizacin en contra de la protesta social y de las justas reivindicaciones
sociales pretenden romper la unidad de los diferentes pueblos y sectores sociales, generando
enfrentamientos, miedo y desconfianza, entre sectores sociales empobrecidos y vulnerables como
son los campesinos y los afrodescendientes.
Recomendaciones
Al Gobierno Colombiano :
Revisar las polticas pblicas mediante las cuales el Gobierno ejecuta la Poltica de Defensa y
Seguridad Democrtica, por cuanto las mismas ha significado el aumento desmedido de la
militarizacin de los territorios indgenas, as como la inclusin de un sinnmero de civiles a la
vida militar, quienes actan basados en informacin falsa poniendo en riesgo la vida, la integridad
fsica y el proceso organizativo de los pueblos indgenas.
Poner fin a las violaciones del derecho a la vida y a la integridad fsica (asesinatos, mutilaciones,
ataques contra la poblacin civil, tortura, minas antipersonales, etc), y a la impunidad
imperante.
Poner fin a las fumigaciones y a la contaminacin de aguas y cultivos que provocan muertes y
enfermedades en los pueblos indgenas, mediante estrategias de polticas pblicas como el Plan
Colombia.
205 Mvil: En materia penal es la causa o razn por la cual una persona ejecuta una conducta delictiva.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
169
Abstenerse de lanzar falsas acusaciones y cesar los hostigamientos contra el movimiento
indgena nacional. Respetar los derechos a la libertad y a la libre circulacin de los pueblos
indgenas, poniendo trmino a las detenciones irregulares, a la criminalizacin y a la judicializacin
de dirigentes; al fomento de muertes violentas, secuestros, desapariciones, masacres,
desplazamientos, torturas y reclutamiento de miembros de los pueblos indgenas as como la
sancin de dichas violaciones de derechos humanos y del Derecho Internacional Humanitario.
Cumplir con la legislacin nacional e internacional que protege los derechos de los pueblos
indgenas, y abstenerse de introducir reformas en la legislacin que vayan en contra de estas
normas protectivas.
Reconocer que las acciones de liberacin de la madre tierra, hacen parte de una opcin de
resistencia civil, no vinculada a ningn grupo armado legal o ilegal.
A Organismos Internacionales
A la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU) para que se realice un informe sobre la
criminalizacin de la protesta social indgena en Colombia.
A la Comisin Interamericana de derechos Humanos (CIDH), revisar el estado de cumplimiento
del Caso de la masacre del Nilo, debido a que el Estado ha incumplido los acuerdos establecidos
y no ejecutado las recomendaciones emitas por ese organismo; con lo cual se ha perpetuado la
violencia en contra de los pueblos indgenas del Cauca
A nivel de Chile
Como se ha expuesto a lo largo del presente trabajo, en Chile se han evidenciado variados
procesos judiciales a travs de los cuales han operado los procesos de criminalizacin de la protesta
social indgena. Dicha protesta tiene su origen en la compleja relacin que han tenido los pueblos
indgenas que han habitado desde antiguo el territorio nacional y el Estado de Chile, que ha tenido
su mxima expresin en la mercantilizacin de los recursos naturales circunscritos en su territorio,
amparado en las legislaciones sectoriales que propenden a dicha situacin.
La reaccin estatal frente la demanda social indgena en Chile, se ha traducido en la implementacin
de una poltica de criminalizacin en contra de miembros de los movimientos indgenas. Para llevar
a cabo dicho fin, se han utilizado diferentes normas jurdicas contempladas en el Derecho Penal
chileno, con las cuales el Estado a travs del Ministerio Pblico ha intentado acallar la demanda social
indgena, estigmatizndola de criminal o incluso de terrorista, afectando a un gran nmero de
personas que integran el movimiento mapuche y luchan por reivindicar sus derechos.
Tal situacin ha evidenciado el amplio grado de desproteccin de las garantas procesales de los
mapuche, a quienes se les ha aplicado de manera desproporcionada la Ley Antiterrorista, la que
permite mantener en secreto ciertos aspectos de la investigacin contra los posibles responsables,
imponer como medida cautelar la prisin preventiva y, finalmente, agravar las penas que la ley penal
ordinaria atribuye a ciertos delitos.
La utilizacin del mximo poder punitivo del Estado en contra de dirigentes mapuche, ha constituido
una seria violacin del derecho al debido proceso y, consecuencialmente, de la obligacin del
Estado de Chile de garantizar el respeto de los derechos humanos. Dicha situacin gener un clima
de preocupacin en los distintos organismos internacionales de Derechos Humanos, los que han
hechos ver al Gobierno de Chile la necesidad de implementar otras formas de solucin a stos
conflictos.
Recomendaciones.
Respecto a los procesos de criminalizacin de la protesta social indgena en Chile, nos plegamos a
las Recomendaciones que los diferentes rganos de las Naciones Unidas han hecho al Estado de
Chile, que transcribimos a Continuacin:
Informe del Relator Especial sobre situacin de derechos humanos y libertades fundamentales
de los indgenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, Consejo Econmico y Social, Comisin de Derechos
Humanos, 17 de noviembre de 2003.
En materia legislativa
57. El Relator Especial hace un llamado al Congreso de Chile para que apruebe a la brevedad posible
la iniciativa de reforma constitucional en materia indgena.
58. Igualmente, recomienda la pronta ratificacin del Convenio 169 de la OIT, as como otros convenios
internacionales que garantizan los derechos humanos de los indgenas.
59. Deber ser revisada la legislacin sectorial sobre tierras, aguas, minas y otros sectores cuyo contenido
pueda entrar en contradiccin con lo dispuesto en la Ley Indgena, y deber primar el principio de la
proteccin de los derechos humanos de los pueblos indgenas por encima de intereses comerciales y
econmicos particulares.
60. El Relator Especial sugiere al Gobierno que tome en consideracin las propuestas contenidas en
el Informe de la Comisin de la Verdad Histrica y Nuevo Trato sobre las transformaciones jurdicas,
econmicas y culturales necesarias.
En materia de administracin de justicia
70. No debern aplicarse acusaciones de delitos tomados de otros contextos (amenaza terrorista,
asociacin delictuosa) a hechos relacionados con la lucha social por la tierra y los legtimos reclamos
indgenas.
72. La puesta en prctica de la reforma procesal penal deber tomar en cuenta las normas
internacionales en materia de proteccin de los derechos humanos, incluyendo el debido proceso de
todos los imputados indgenas por motivo de actividades de defensa o protesta social (especialmente
con referencia a la utilizacin de testigos sin rostro y la detencin preventiva de los indiciados).
73. En todo proceso judicial o administrativo que involucre a personas indgenas estos debern poder
contar con la asistencia de traductores bilinges capacitados y, en caso necesario, de defensores de
oficio competentes con conocimiento de las culturas indgenas.
74. En toda causa judicial o administrativa que involucre a personas indgenas debern ser respetadas
las costumbres jurdicas indgenas.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
171
75. El Relator Especial recomienda que el Gobierno de Chile considere la posibilidad de declarar
una amnista general para los defensores indgenas de los derechos humanos procesados por realizar
actividades sociales y/o polticas en el marco de la defensa de las tierras indgenas.
En materia de promocin y proteccin de los derechos humanos
80. El Relator Especial se suma a aquellos mecanismos internacionales de derechos humanos, tales
como el Comit de los Derechos del Nio, en su recomendacin para que se tomen las medidas
necesarias que conlleven al establecimiento de una institucin nacional de defensa y proteccin de los
derechos humanos u ombudsman en el pas. En este contexto, el Relator Especial anima al Gobierno
a que tome en serio esta consideracin, estableciendo una agenda concreta para su establecimiento.
Una institucin de estas caractersticas con un mandato amplio que se adecue a los Principios de Pars,
sera un instrumento de incalculable valor para la defensa y proteccin de los derechos de los pueblos
indgenas del pas as como una prueba clara de las buenas intenciones del Estado para con sus pueblos
originarios.
Observaciones finales sobre Chile, Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales,
26/11/2004
30. El Comit recomienda al Estado Parte que garantice la existencia de un marco jurdico e institucional
eficaz para la promocin y proteccin de todos los derechos enunciados en el Pacto.
32. El Comit recomienda al Estado Parte que incluya el reconocimiento de sus pueblos indgenas en la
Constitucin, ratifique el Convenio N 169 de la OIT y siga reforzando sus iniciativas para garantizar el
disfrute efectivo de los derechos econmicos, sociales y culturales por los indgenas.
33. El Comit recomienda al Estado Parte que tenga plenamente en cuenta las recomendaciones
formuladas por el Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades
fundamentales de los indgenas (E/CN.4/2004/80/Add.3) acerca de la aplicacin de la Poltica de Nuevo
Trato 2004-2010, a saber, que se aumente sustancialmente el Fondo de Tierras; que se intensifiquen
los esfuerzos para recuperar las tierras indgenas, especialmente en las zonas mapuches; y que se
mejore la situacin de los indgenas en las zonas rurales, en particular en lo que respecta a la salud y
la educacin.
34. El Comit recomienda al Estado Parte que no aplique leyes especiales, como la Ley de seguridad
del Estado (N 12927) y la Ley antiterrorista (N 18314), a actos relacionados con la lucha social por
la tierra y las reclamaciones legtimas de los indgenas.
Observaciones finales sobre Chile, Comit de Derechos Humanos, 18/05/2007
7. El Comit expresa su preocupacin ante la definicin de terrorismo comprendida en la Ley
Antiterrorista 18.314, que podra resultar demasiado amplia. Preocupa tambin al Comit que esta
definicin ha permitido que miembros de la comunidad Mapuche hayan sido acusados de terrorismo
por actos de protesta o demanda social, relacionados con la defensa de los derechos sobre sus tierras.
El Comit observa tambin que las garantas procesales, conforme al 14 del Pacto, se ven limitadas bajo
la aplicacin de esta ley. (art. 2, 14 y 27 del Pacto)
El Estado parte debera adoptar una definicin mas precisa de los delitos de terrorismo de tal manera
que se asegure que individuos no sean sealados por motivos polticos, religiosos o ideolgicos. Tal
definicin debe limitarse a crmenes que ameriten ser equiparados a las consecuencias graves asociadas
con el terrorismo y asegurar que las garantas procesales establecidas en el Pacto sean respectadas.
10. El Comit observa con preocupacin que continan dndose casos de malos tratos por parte de
las fuerzas del orden, principalmente al momento de efectuar la detencin y, en contra de las personas
ms vulnerables, incluyendo a las ms pobres. (Artculo 7 y 26 del Pacto)
El Estado parte debera tomar medidas inmediatas y eficaces para poner fin a esos abusos, vigilar,
investigar y cuando procesa, enjuiciar y sancionar a los funcionarios de la polica que cometan actos de
malos tratos en contra de grupos vulnerables. El Estado parte debera hacer extensivos los cursos de
derechos humanos a todos los integrantes de las fuerzas del orden.
12. El Comit observa con preocupacin la persistencia de la jurisdiccin de los tribunales militares
chilenos para procesar a civiles por cuestiones civiles, que no es compatible con el artculo 14 del Pacto.
Al Comit le preocupa tambin la redaccin del artculo 330 del Cdigo de Justicia Militar que podra
conducir a una interpretacin que permitiera el empleo de violencias innecesarias. (Artculos 7 y 14
del Pacto). El Estado parte debera agilizar la adopcin de la ley que modifique el Cdigo de Justicia
Militar, limitando la jurisdiccin de los tribunales militares nicamente al enjuiciamiento de personal
militar acusado de delitos de carcter militar exclusivamente; verificando que esta ley no contenga
ningn precepto que pueda permitir violaciones de los derechos establecidos en el Pacto.
19. Aunque observa la intencin expresada por el Estado parte, de dar un reconocimiento constitucional
a los pueblos indgenas, el Comit manifiesta su preocupacin ante las varias y concordantes
informaciones recibidas en el sentido de que algunas de las reivindicaciones de los pueblos indgenas,
principalmente del pueblo Mapuche, no han sido atendidas y ante la lentitud de la demarcacin de las
tierras indgenas, lo que ha provocado tensiones sociales. El Comit lamenta la informacin de que las
tierras antiguas continan el peligro debido a la expansin forestal y mega proyectos de infraestructura
y energa. (Artculos 1 y 27)
El Estado parte debera:
a) Realizar todos los esfuerzos posibles para que sus negociaciones con las comunidades indgenas lleve
efectivamente a encontrar una solucin que respete los derechos sobre las tierras de estas comunidades
de conformidad con los artculos 1 (prrafo 2) y 27 del Pacto. El Estado parte debera agilizar los
trmites con el fin de que queden reconocidas tales tierras ancestrales.
b) Modificar la ley 18.314, ajustndola al artculo 27 del Pacto y revisar la legislacin sectorial cuyo
contenido pueda entrar en contradiccin con los derechos enunciados en el Pacto.
c) Consultar con las comunidades indgenas antes de conceder licencias para la explotacin econmica
de las tierras objeto de controversia y garantizar que en ningn caso la explotacin de que se trate
atente contra los derechos reconocidos en el Pacto.
Observaciones finales sobre Chile, Comit de los Derechos Del Nio, 23/04/2007
Los nios indgenas
73. El Comit lamenta que an no se hayan incorporado en la Constitucin disposiciones especficas
que reconozcan a los pueblos indgenas y sus derechos. Expresa su reocupacin por el alto grado de
correlacin entre la pobreza y el origen indgena y por la discriminacin de hecho que siguen sufriendo
los nios indgenas, en particular en la educacin y la salud.
El Comit celebra que se hayan adoptado medidas para establecer un programa de enseanza bilinge,
pero observa que la cobertura y los recursos de ste son limitados y que siguen siendo altas las tasas de
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
173
abandono. Al Comit le preocupa la informacin recibida de que jvenes indgenas han sido vctimas de
maltrato a manos de la polica. Por ltimo, el Comit lamenta que no se haya presentado informacin
detallada sobre los nios indgenas en el informe del Estado Parte.
74. El Comit recomienda al Estado Parte que:
a) Incorpore en la Constitucin el reconocimiento de los pueblos indgenas y sus derechos;
b) Ratifique el Convenio N 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales en pases
independientes;
c) Adopte medidas afirmativas para garantizar a los nios indgenas el disfrute de hecho de sus
derechos, en particular en materia de educacin y salud;
d) Vele por que los jvenes indgenas no sean vctimas de malos tratos a manos de la polica y
adopte medidas preventivas y correctivas en los casos de presuntos malos tratos;
e) Tome debidamente en cuenta las recomendaciones adoptadas por el Comit tras el da de
debate general en septiembre de 2003 sobre los derechos de los nios indgenas y preste
especial atencin a las recomendaciones presentadas en el informe de la misin realizada en
Chile en 2003 por el Relator Especial sobre la situacin de los derechos humanos y las libertades
fundamentales de los indgenas (E/CN.4/2004/80/Add.3);
f) Presente en su prximo informe peridico ms informacin detallada sobre la aplicacin del
artculo 30.
Antiterroristas
Proponga las modificaciones necesarias a la ley antiterrorista para asegurar que nicamente
los crmenes ms graves contra la vida, la libertad o la integridad personal sean considerados
crmenes de terrorismo, y solamente cuando las otras condiciones especficas de la ley sean
cumplidas.
Prevenga el uso injustificado de la ley antiterrorista mediante la reforma de las disposiciones
actuales del Cdigo de Procedimiento Penal que permiten que cualquier persona formule una
acusacin de terrorismo. Dada la especial severidad de la ley antiterrorista, el gobierno y la
fiscala general deben tener facultades exclusivas para iniciar procesos por terrorismo.
Acatar la recomendacin del Relator Especial de la ONU de que se tomen todas las medidas
necesarias para evitar la criminalizacin de las legtimas actividades de protesta o demandas
sociales.
Intentar promover un debate pblico, con la participacin de las partes interesadas, sobre las
maneras de resolver los problemas a los que se enfrentan los pueblos indgenas de Chile. Introducir
las reformas legislativas y polticas que sean necesarias para alcanzar el mismo objetivo.
Justicia militar
Presentar proyectos legislativos para eliminar del Cdigo de Justicia Militar todos los delitos que
permitan el procesamiento de civiles. Los civiles deben ser juzgados slo y exclusivamente por
tribunales penales ordinarios de acuerdo con las disposiciones del Cdigo Penal y el Cdigo de
Procedimiento Penal.
Introducir las reformas necesarias para que los abusos contra los derechos humanos cometidos
por Carabineros, como los homicidios, el uso excesivo o injustificado de la fuerza, el arresto
ilegal y la tortura y el maltrato a detenidos, sean investigados por fiscales ordinarios y juzgados
en tribunales ordinarios.
Trasladar a los tribunales ordinarios las investigaciones de presuntos abusos contra los derechos
humanos que siguen en curso en los tribunales militares.
A nivel de Per
La decisin actual del rgimen poltico de profundizar el modelo neoliberal es la razn principal
de la expansin del sistema penal y la inflacin de las penas.
El instrumento principal para solucionar los conflictos sociales es la utilizacin del sistema penal,
quebrando con ello el principio de ltima ratio ??????? pilar de todo derecho penal garantista o
democrtico.
El modelo de legalidad que tiene como base a la criminalizacin de la protesta es una legislacin
penal de emergencia diseado para enfrentar a la subversin y al terrorismo.
La recuperacin o restauracin de la democracia en el Per no ha tenido ningn impacto en la
legislacin del sistema penal muy por el contrario lo ha profundizado.
El modelo de legalidad que se usa para enfrentar los conflictos sociales es un sistema punitivo
retrgrado que tiene como fundamento la teora de la prevencin general que no es otra cosa
que infundir temor en la poblacin con penas draconianas.
Para dar seguridad jurdica a las Fuerzas Armadas y Fuerzas Policiales en el uso de la fuerza
pblica se ha diseado una legislacin que tiene como objetivo dar impunidad en caso de causar
muerte y lesiones.
Se ha instaurado en el pas una nueva forma de persecucin poltica a travs de la
instrumentalizacin de denuncias y procesos penales contra los lderes y dirigentes que
reprendan a las organizaciones sociales, donde se encuentran especialmente amenazados y son
vulnerables jefes y dirigentes que representan a los pueblos y comunidades del Per, los que en
la mayora de casos no tienen posibilidades de una defensa legal efectiva.
Recomendaciones
Desmontar el modelo de legalidad instaurado en el Per basado en una legislacin de emergencia
que ha convertido al sistema penal en el principal instrumento de solucin de los conflictos sociales.
Presentar acciones legales de inconstitucionalidad en contra de las normas que criminalizan el
ejercicio de derechos, las demandas y la protesta social.
A nivel internacional hacer incidencia y acciones legales denunciando al Estado peruano por la
criminalizacin y judicializacin de los derechos civiles y polticos.
Crear espacios, alianzas y redes tanto nacionales como internacionales donde la sociedad civil
organizada, especialmente las organizaciones que representan a los pueblos y comunidades
indgenas, desarrollen vigilancia para la denuncia y defensa de los procesos de criminalizacin de
la protesta social.
Crear las condiciones para que las organizaciones sociales tengan la capacidad de sostener
autnomamente su defensa legal ante la represin y persecucin poltica frente a las
organizaciones sociales.
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
175
ANEXO 1
Colombia: Territorios indgenas militarizados
ANEXO 2
Colombia: Tabla Desproporcin en Violaciones de Derechos
Humanos
Violaciones de derechos humanos Nasas % Nacional PPII Nacional
Amenaza 29743 22,8 130419
Desplazamiento forzado 21547 31,2 69068
Herido/a 4433 92,7 4781
Detencin arbitraria 701 33,9 2070
Homicidio 688 27,1 2539
Atentado 156 72,2 216
Tortura 105 29,7 354
Desaparicin forzada 99 20,6 481
Secuestro 53 19,7 269
Violencia sexual 4 5,2 77
Allanamiento 2 0,7 277
Total 57532 27,3 210551
CAPTULO 3
CASOS EMBLEMTICOS
177
ANEXO 3
Chile: Comunidades Mapuches y Plantaciones Forestales
ANEXO 4
Chile: Conflictos Territoriales entre Comunidades Mapuches
y Proyectos Extractivos y de Infraestructura en la Macro
Regin Sur
CAPTULO 4
CONCLUSIONES Y RECOMENDA
179
ANEXO 5
Chile: Recomendaciones de los rganos de Derechos
Humanos de Naciones Unidas relativas a Poltica Penal y
Derechos Indgenas (2003-2007)
Relator Especial Para los Derechos y Libertades Fundamentales de los Indgenas.
Informe de Misin a Chile. E/CN.4/2004/80/Add.3 17/11/2003.
70. No debern aplicarse acusaciones de delitos tomados de otros contextos ("amenaza terrorista",
"asociacin delictuosa") a hechos relacionados con la lucha social por la tierra y los legtimos recla-
mos indgenas.
Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. Pacto Internacional de Derechos Econmi-
cos, Sociales y Culturales.
Observaciones fnales. CHILE. E/C.12/1/Add.105. 26/11/2004.
34. El Comit recomienda al Estado Parte que no aplique leyes especiales, como la Ley de Seguri-
dad del Estado (N 12927) y la Ley Antiterrorista (N 18314), a actos relacionados con la lucha social
por la tierra y las reclamaciones legtimas de los indgenas.
Comit De Los Derechos Del Nio, Convencin Sobre los Derechos del Nio.
Observaciones fnales CHILE. CRC/C/CHL/CO/3, 23/04/2007.
74. El Comit recomienda al Estado Parte que:
d) Vele por que los jvenes indgenas no sean vctimas de malos tratos a manos de la polica y adop-
te medidas preventivas y correctivas en los casos de presuntos malos tratos;
Comit de Derechos Humanos. Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos.
Observaciones fnales. CHILE CCPR/C/CHL/CO/5,18/05/2007.
7. El Comit expresa su preocupacin ante la defnicin de terrorismo comprendida en la Ley Antite-
rrorista 18314, que podra resultar demasiado amplia. Preocupa tambin al Comit que esta defni-
cin ha permitido que miembros de la comunidad Mapuche hayan sido acusados de terrorismo por
actos de protesta o demanda social, relacionados con la defensa de los derechos sobre sus tierras.
El Comit observa tambin que las garantas procesales, conforme al 14 del Pacto, se ven limitadas
bajo la aplicacin de esta ley. (art. 2, 14 y 27 del Pacto)
El Estado parte debera adoptar una defnicin ms precisa de los delitos de terrorismo de tal manera
que se asegure que individuos no sean sealados por motivos polticos, religiosos o ideolgicos.
Tal defnicin debe limitarse a crmenes que ameriten ser equiparados a las consecuencias graves
asociadas con el terrorismo y asegurar que las garantas procesales establecidas en el Pacto sean
respectadas.
ANEXO 6
Per: Nmero de Comunidades Campesinas y Nativas por
Regin
REGIN

TOTAL DE
COMUNIDADES
COMUNIDADES CAMPESINAS COMUNIDADES NATIVAS
NMERO % NMERO %
AMAZONAS 221 52 23.53% 169 76.47
ANCASH 345 345 100.00 0 0.00
APURIMAC 442 442 100.00 0 0.00
AREQUIPA 100 100 100.00 0 0.00
AYACUCHO 578 577 99.83 1 0.17
CAJAMARCA 109 107 98.17 2 1.83
CUSCO 939 886 94.36 53 5.64
HUANCAVELICA 565 565 100.00 0 0.00
HUNUCO 266 257 96.62 9 3.38
ICA 9 9 100.00 0 0.00
JUNN 563 389 69.09 174 30.91
LA LIBERTAD 120 120 100.00 0 0.00
LAMBAYEQUE 25 25 100.00 0 0.00
LIMA 287 287 100.00 0 0.00
LORETO 612 75 12.25 537 87.75
MADRE DE DIOS 24 0 0.00 24 100.00
MOQUEGUA 75 75 100.00 0 0.00
PASCO 188 73 38.83 115 61.17
PIURA 136 136 100.00 0 0.00
PUNO 1 251 1 251 100.00 0 0.00
SAN MARTN 31 1 3.23 30 96.77
TACNA 46 46 100.00 0 0.00
UCAYALI 231 0 0.00 231 100.00
Fuente: Directorio de Comunidades: Ministerio de Agricultura
CAPTULO 4
181
ANEXO 7
Per: Discurso de Presentacin del Informe Final de la
Comisin de la Verdad y la Reconciliacin (fragmentos)
De cada cuatro vctimas de la violencia, tres fueron campesinos o campesinas cuya lengua materna
era el quechua, un amplio sector de la poblacin histricamente ignorado hasta en ocasiones
despreciado por el Estado y por la sociedad urbana, aqulla que s disfruta de los beneficios de la
comunidad poltica.
El insulto racial -el agravio verbal a personas desposedas- resuena como abominable estribillo que
precede a la golpiza, al secuestro del hijo, al disparo a quemarropa. Indigna escuchar explicaciones
estratgicas de por qu era oportuno, en cierto recodo de la guerra, aniquilar a esta o aquella
comunidad campesina o someter a etnias enteras a la esclavitud y al desplazamiento forzado bajo
amenazas de muerte.
Mucho se ha escrito sobre la discriminacin cultural, social y econmica persistente en la sociedad
peruana. Poco han hecho las autoridades del Estado o los ciudadanos para combatir semejante
estigma de nuestra comunidad. Este Informe muestra al pas y al mundo que es imposible convivir
con el desprecio, que ste es una enfermedad que acarrea daos tangibles e imperecederos.
Desde hoy, el nombre de miles de muertos y desaparecidos estar aqu, en estas pginas, para
recordrnoslo.
La aniquilacin de colectividades o el arrasamiento de ciertas aldeas estuvo sistemticamente
previsto en la estrategia del autodenominado Partido Comunista del Per - Sendero Luminoso.
El cautiverio de poblaciones indefensas, el maltrato sistemtico, el asesinato cruel como forma de
sentar ejemplos e infundir temor, conformaron para esta organizacin una metodologa del terror
puesta en prctica al servicio de un objetivo: la conquista del poder, considerado superior a la vida
humana, mediante una revolucin cruenta.
La invocacin a razones de estrategia, tras la cual se ocultaba una voluntad de destruccin por
encima de todo derecho elemental, fue la sentencia de muerte para miles de ciudadanos del Per.
Semejante voluntad de muerte enraizada en la doctrina de Sendero Luminoso, es imposible
distinguirla de su propia naturaleza como movimiento en estos veinte aos. La lgica siniestra que
desarroll trasunta sin tapujos en las declaraciones de los representantes de esa organizacin, y se
ratifica en su disposicin manifiesta a administrar la muerte acompaada de la crueldad ms extrema
como herramientas para la consecucin de sus objetivos.
En el curso de nuestras investigaciones, y teniendo a la vista las normas del derecho internacional
que regulan la vida civilizada de las naciones y las normas de la guerra justa, hemos comprobado
con pesar que agentes de las Fuerzas Armadas y las Fuerzas Policiales incurrieron en la prctica
sistemtica o generalizada de violaciones de derechos humanos, y que existen, por tanto,
fundamentos para sealar la comisin de delitos de lesa humanidad. Ejecuciones extrajudiciales,
desapariciones, masacres, torturas, violencia sexual, dirigida principalmente contra las mujeres, y
otros crmenes igualmente condenables conforman, por su carcter recurrente y por su amplia
difusin, lo que aparece como patrones sistemticos de violaciones a los derechos humanos que el
Estado peruano y sus agentes deben reconocer y subsanar.
Hemos realizado una reconstruccin fidedigna de esta historia y hemos llegado al convencimiento de
que ella no habra sido tan terrible sin la indiferencia, la pasividad o la simple incapacidad de quienes
entonces ocuparon los ms altos cargos pblicos. Este Informe seala, pues, las responsabilidades
de esa clase poltica, y nos lleva a pensar que ella debe asumir con mayor seriedad la culpa que le
corresponde por la trgica suerte de los compatriotas a los que gobernaron. Quienes pidieron el
voto de los ciudadanos del Per para tener el honor de dirigir nuestro Estado y nuestra democracia;
quienes juraron hacer cumplir la Constitucin que los peruanos se haban dado a si mismos en
ejercicio de su libertad, optaron con demasiada facilidad por ceder a las Fuerzas Armadas esas
facultades que la Nacin les haba otorgado. Quedaron, de este modo, bajo tutela las instituciones
de la recin ganada democracia; se aliment la impresin de que los principios constitucionales
eran ideales nobles pero inadecuados para gobernar a un pueblo al que se menospreciaba al punto
de ignorar su clamor, reiterando as la vieja prctica de relegar sus memoriales al lugar al que se ha
relegado a lo largo de nuestra historia la voz de los humildes: el olvido.
Salomn Lerner Febres
Presidente de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin
Lima, 28 de agosto de 2003.
ANEXO 8
Per: Casos presentados por la Coordinadora Nacional de
Comunidades Afectadas por la Minera (CONACAMI) ante la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos
LOS CASOS ANTE LA CIDH
- Pobladores de la comunidad campesina de Collanac (Lima).
- Pobladores de san Mateo de Huanchor (Lima).
- Pobladores de Tambogrande (Piura).
- Pobladores de Bambamarca y Hualgayoc (ros Llaucano y Tingo Maygasbamba)
(Cajamarca).
- Pobladores de Choropampa (Cajamarca).
- Pobladores de las comunidades de la provincia de Yauli (Junn).
- Pobladores ubicados en las riberas del lago Chinchaycocha (Junn-Pasco).
- Pobladores del distrito de San Marcos (Ancash).
- Pobladores del puerto de Huarmey (Ancash).
- Pobladores de la comunidad campesina de San Pedro de Ninacaca (Pasco).
- Pobladores de Moquegua (Moquegua).
- Pobladores de Quishque-Tapayrihua (Apurmac).
- Pobladores del Callao (Callao).
- Pobladores de la ciudad de La Oroya (Junn).
- Pobladores de la comunidad campesina de Mallay Oyn (Lima).
CAPTULO 4
183
Bibliografa
ACEVEDO, Paulina; ARAYA, Jos y AYLWIN, Jos (Septiembre, 2008) Casos de Violencia Policial
sistematizados en el marco de la campaa Alto ah con la Violencia Policial en Chile.
Observatorio Ciudadano.
AYLWIN, Jos (Octubre, 2007) Situacin de los Defensores de Derechos Humanos en Chile,
presentacin ante la Comisin Interamericana de Derechos Humanos; Observatorio
Ciudadano.
CAYUQUEO Pichicn, lvaro; MONTESINOS Saavedra, Pablo; SAAVEDRA Cea, Sebastin;
SOLER Guerra, Grethel; (2007). Conflicto mapuche y legislacin antiterrorista: anlisis crtico
para un estado de derecho democrtico. Memoria para optar al grado de Licenciado en
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile. Agosto 2007.
Federacin Internacional de Derechos Humanos Marzo 2006 Informe Misin Internacional de
Investigacin: Chile, la otra transicin chilena: derechos del Pueblo Mapuche, Poltica Penal y
Protesta Social en un Estado Democrtico
Human Rights Watch y Observatorio de Derechos de los Pueblos Indgenas (2004). Indebido
Proceso. Los juicios antiterroristas, los tribunales militares y los Mapuche en el sur de Chile.
Octubre 2004. vol 16. No. 5(B).
MELLA, Eduardo (2005) Los Mapuches Ante la Justicia, Editorial LOM.
ONU, Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, Observaciones finales sobre Chile,
26 de noviembre de 2004.
ONU, Comit de los Derechos Del Nio, Observaciones finales sobre Chile, 23 de abril de
2007.
ONU, Comit de Derechos Humanos (CDH), Observaciones finales sobre Chile, 18 de mayo
de 2007.
ONU, Consejo Econmico y Social, Comisin de Derechos Humanos (2003) Informe del Relator
Especial sobre situacin de derechos humanos y libertades fundamentales de los indgenas,
Sr. Rodolfo Stavenhagen, presentado de conformidad a la resolucin N 2001/57 de la
Comisin. 60 Perodo de sesiones. Tema 15 del programa provisional. Derechos humanos
y cuestiones indgenas, 17 de noviembre de 2003.
REYES Blanco, Andrea. (2007)Revisin y anlisis de la agenda legislativa chilena en tramitacin, desde
la perspectiva de los derechos indgenas. Memoria para optar al grado de Licenciado en
Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Chile.
YNEZ, Nancy; MOLINA, Ral (2008, en imprenta) La Gran Minera y los Derechos Indgenas en el
Norte de Chile, Editorial LOM.
Artculo Control social, Neoliberalismo y Derecho Penal.
http://sisbib.unmsm.edu.pe/bibVirtual/libros/Sociologia/control_social_neo/cap8/delito_traicion.
htm.
Bramont Arias, Lus; Cdigo Penal Anotado, Tercera edicin, Ed. San Marcos, Lima Per 2000.
Esta situacin se mantiene, lo que se puede corroborar: Ministro de Agricultura califica a ONG de
buitres del siglo XXI 26/08/2008 del observatorio para la Proteccin de los Derechos
Humanos. www.fidh.org. http://www.fidh.org/artcle_print.php3?id_article=5822
Fracaso intento aprista sobre la pena de muerte, publicado por el Diario El Comercio el jueves
11 de enero del 2007.
http://www.elcomercio.com.pe/Edicionimpresa/Html/2007-01-11/ImEcPolitica06492.
Informe: Anlisis de los Decreto Legislativos promulgados al amparo de las facultades otorgadas por
la Ley N 29009. Elaborado por la defensora del Pueblo. Agosto 2007.
Informe de la Comisin de la Verdad y Reconciliacin, Tomo VII: Crmenes y Violaciones de DDHH
- Los casos investigados por la CVR.
Informe de la CVR, Tomo VI: Crmenes y Violaciones de DDHH - Patrones en la perpetracin de
los crmenes y de las violaciones de los derechos humanos.
Nota periodstica Garca responsabiliza a dirigentes por la muerte de manifestantes Diario La
Repblica del Domingo, 31 de Agosto 2008.
Nota periodstica: Nuevas protestas en Ayacucho dejan 83 heridos, diario La Repblica del 21 de
febrero de 2008.
Nota periodstica Garca responsabiliza a dirigentes por la muerte de manifestantes, Diario La
Repblica del 21 de febrero del 2008.
Nota periodstica Alan propone referndum para pena de muerte, publicado en el Diario Correo
el 12 de enero del 2007.
Organizaciones de derechos humanos protestan por muerte de campesinos en Paro Agrario ante
Ministerio del Interior 27 de febrero de 2008.
http://enlacenacional.com/2008/02/27/organizaciones-de-derechos-humanos-protestan-por-
muerte-de-campesinos-en-paro-agrario-ante-ministerio-del-interior/
Ral Eugenio Zafaroni, Manual de Derecho Penal Parte General. 1ra. Editorial: Ediar. Buenos
Aires - Argentina, 2005. Pg. N 772
Serios Peligro para los Derechos Humanos, los 11 Decretos Legislativos del gobierno de Alan
Garca, APRODEH, agosto 2007.
CAOI
www.minkandina.org
coordinadorandinacaoi@gmail.com

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La necesidad de garantizar la competencia, la imparcialidad y el debido proceso en la jurisdiccin

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