EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL

CIVEL _______ VARA CVEL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL -

SP.

URGENTE
CAIQUE ALVES EL DAHOUK, menor,
nascido aos 01/07/1998 neste ato representado por seu genitor, KALID AHMAD EL
DAHOUK, brasileiro, casado, empresrio, portador do RG n. 23.314.781-0 e inscrito
no CPF/MF 146.826.618-76, residente e domiciliado sito Rua do Oratrio n. 260
Bloco A Apto 43 - Mooca - So Paulo SP - CEP 03116-000, por intermdio do
advogado que esta subscreve (instrumento de mandado anexo doc. 01), com
escritrio na Rua Coronel Silva Castro, 288 Sala 01 Helipolis So Paulo/SP CEP
04231-015, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor a presente:
AO CAUTELAR PREPARATRIA COM PEDIDO LIMINAR
em desfavor de SUL AMERICA SEGURO SAUDE
S.A. , pessoa jurdica de direito privado inscrita no CNPJ n 86.878.469/0001-43, com
endereo na Rua Pedro Avancine, 73 - Morumbi - CEP 05679-160 - So Paulo - SP,
pelos motivos fticos e jurdicos adiante articulados:
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I DA APLICABILIDADE DO CDIGO DE DEFESA
DO CONSUMIDOR
Conforme disposto no artigo 2 da Lei 8.078/90,
consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio
como destinatrio fnal.
No caso dos autos, o requerente se enquadra na
defnio jurdica de consumidor, eis que contratou com o requerido o servio de
seguro sade.
Por sua vez, dispe o artigo 3 do Codex que
fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira,
bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividade de produo,
montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou
comercializao de produtos ou prestao de servios.
Portanto, indiscutvel a aplicabilidade do Cdigo de
Defesa do Consumidor nos presentes autos.
II DOS FATOS
O requerente conveniado da requerida como
dependente de seu genitor e tem cumprido suas obrigaes perante aquela.
Na data de 17/01/2013 foi feito exame em seu olhos e
constatado que o requerente encontra-se com CERATOCONE, portador de doena
no muito rara denominada CERATOCONE, e necessita de procedimento cirrgico
denominado Crosslinking
Uma pessoa em duas mil tem chances de ter
ceratocone uma condio que ainda assusta muita
gente pela falta de informao.- O ceratocone uma
doena que se manifesta em pessoas mais jovens e se
caracteriza pelo adelgaamento da crnea que vai
fcando mais pontiaguda. Essa irregularidade interfere
na curvatura do olho, aumentando o astigmatismo e,
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conseqentemente, distorcendo muito a imagem. Ficar
cego o temor mais freqente diante da diminuio
progressiva da viso, que aparece durante a
adolescncia ou no comeo da vida adulta, afrma o
oftalmologista Virgilio Centurion, diretor do Instituto de
Molstias Oculares, IMO.
A crnea fca mais fna e, sob ao da presso interna
do olho, ele se projeta para frente formando um cone.
Deformada, a crnea no serve mais como uma boa
superfcie refratora da luz e a acuidade visual fca
prejudicada. No h como reverter esse processo. O
que pode ser feito buscar a estratgia mais
adequada para melhorar a qualidade de vida do
portador dessa condio, explica Centurion. Muitas
pessoas no percebem de imediato que tem a doena,
porque esta se apresenta disfaradamente, por vezes,
confundindo-se com a miopia ou o astigmatismo. O
primeiro sintoma que leva um paciente a procurar o
oftalmologista a viso embaada, que num primeiro
momento pode ser diagnosticada apenas como
astigmatismo.
Caso o oftalmologista suspeite de ceratocone, pode
solicitar um exame chamado topografa corneana, que
ir diagnosticar os casos da doena em sua fase
inicial. Mesmo assim, o diagnstico precoce no
impede que a molstia evolua. A topografa corneana
computadorizada ou fotoceratoscopia pode fornecer
um retrato mais apurado da crnea e mostrar
irregularidades em qualquer rea da superfcie da
crnea. O ceratocone pode resultar em um mapa
corneano extremamente complexo e irregular,
tipicamente mostrando reas de irregularidades
inferiormente em forma de cone, o qual pode assumir
diferentes formas e tamanhos. O exame deve ser
realizado freqentemente e possibilita uma melhor
adaptao das lentes corretivas do problema por criar
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um mapa corneano individualizado. (INSTITUTO DE
MOLSTIAS OCULARES)
<Http://www.imo.com.br//midia/fcar-cego--este-e-o-temor-mais-
frequente-relacionado-ao-Ceratocone.aspx>. So Paulo. Acesso
em 11 mar 2013.).
Cross-Linking

um tratamento por meio do qual se infltra
a vitamina B2 (ribofavina) na crnea e, sob efeito da
luz UV-A, aumenta o nmero de ligaes entre as
fbras de colgeno, fortalecendo toda a estrutura da
crnea. Utilizado em casos de ceratocone em evoluo
(que pode ser comprovado com dois exames de
topografa de crnea seriados) para evitar a progresso
da doena. Geralmente no provoca reduo do
ceratocone, apenas sua estabilizao.
V DO DIREITO
O pedido aqui formulado encontra guarida na
Constituio
Federal, no Cdigo de Processo Civil e no Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual,
como j dito, aplica-se ao caso em questo.
Inicialmente, esclarece o requerente que a Constituio
Federal, em seu artigo 5, inciso XXXV, estabelece o princpio da inafastabilidade do
Controle Jurisdicional.
XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito.
Com isso, uma vez que o requerente se sente lesado
em razo da omisso do banco requerido em fornecer cpia de um documento comum
a eles, indiscutvel a possibilidade de se valer do Poder Judicirio para compelir a
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instituio fnanceira a faz-lo, at porque, administrativamente no se obteve xito no
intento, conforme notifcao encaminhada anexa.
No demais lembrar, Excelncia, que na hiptese de
o requerente descumprir quaisquer das clusulas que sequer teve conhecimento,
repise-se, certamente o banco requerido tomar as providncias Judiciais cabveis para
resguardar seu direito, inclusive no tocante a retomada do bem.
E mais, conforme j salientado nas linhas
antecedentes, aplica-se ao presente o Cdigo de Defesa do Consumidor, o qual
assegura, dentre outros, o direito de o consumidor se valer de todas as espcies de
aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela, ex vi do artigo 83 da lei
8.078/90.
Art. 83. Para a defesa dos direitos e interesses
protegidos por este cdigo so admissveis todas as
espcies de aes capazes de propiciar sua adequada
e efetiva tutela.
Igualmente, traz-se baila os princpios da
transparncia e da informao insculpidos nos artigos 4, caput, 6, III, 8, caput, 31,
37, 3, 46 e 54, 3 e 4, e implica assegurar consumidora a plena cincia da
exata extenso das obrigaes assumidas perante o fornecedor, todos esses
desrespeitados pelo banco demandado.
Dos dispositivos legais em questo, assegura-se ao
consumidor a plena cincia da exata extenso das obrigaes assumidas perante o
fornecedor. Assim, deve o fornecedor transmitir efetivamente ao consumidor todas as
informaes indispensveis deciso de consumir ou no o produto ou servio, de
maneira clara, correta e precisa.
Como ensina Cludia Lima MARQUES, em sua obra
Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor. O novo regime das relaes
contratuais. 4. ed. rev. atual. e amp. So Paulo: RT, 2002. P. 594-595
Na formao dos contratos entre consumidores e
fornecedores o novo princpio bsico norteador
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aquele institudo pelo art. 4., caput, do CDC, o da
Transparncia. A idia central possibilitar uma
aproximao e uma relao contratual mais sincera e
menos danosa entre consumidor e fornecedor.
Transparncia signifca informao clara e correta
sobre o produto a ser vendido, sobre o contrato a ser
frmado, signifca lealdade e respeito nas relaes entre
fornecedor e consumidor, mesmo na fase pr-
contratual, isto , na fase negocial dos contratos de
consumo.
Por fm, o remdio jurdico intentado pelo requerente
encontra amparo no artigo 844, II do Cdigo de Processo Civil, at porque, como j dito
alhures, trata-se de contrato comum aos litigantes e, por assim ser, compete ao
demandado o dever legal de carrear aos autos.
No se pode olvidar, que direito basilar subjetivo de
qualquer parte que participa da formao de documento, no caso os contratos
celebrados, ter direito ao conhecimento de seu contedo.
Alis, esclarecedora a lio de ALEXANDRE DE
PAULA:
"A ao cautelar de exibio de documentos oferece
peculiaridades que, para deciso de questes como a
que ora se examina, precisam ser devidamente
consideradas. que o autor pode ter dvidas cujo
esclarecimento pretende obter justamente atravs do
exame dos documentos que lhe foram sonegados, e
somente depois de conhecer e analisar tais
documentos que, naquele caso, ser-lhe- possvel
decidir-se por esta ou aquela ao ou at mesmo por
no propor medida alguma, se suas dvidas obtiverem
ampla satisfao" (O processo civil luz da
jurisprudncia).
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Em casos anlogos, a 23 Cmara de Direito Privado,
do Colendo Tribunal de Justia do Estado de So Pulo, na Apelao n
991.05.040665-6, j teve a oportunidade de decidir:
"Medida cautelar- Exibio de documentos - Exibio
prevista no art. 844, II, 1a parte, do CPC - Ao
cautelar que tem carter satisfativo - Requerente que,
depois da anlise dos documentos, poder, ou no,
deparar-se com circunstncias que clamem a tomada
de providncias, inclusive judiciais - Invivel falar-se
que o requerente carecedor de ao, por falta de
interesse processual. Medida cautelar - Exibio de
documentos - Indispensabilidade da prova da recusa
que no est determinada pelo estatuto processual
Dispensvel o exaurimento da via administrativa para a
providncia da exibio de documento - Pretenso
manifestada pelo requerente direcionada pessoa
jurdica que integra a relao jurdica instrumentalizada
pelos documentos cuja exibio foi pleiteada. Medida
cautelar- Exibio de documentos - Direito do
requerente de ter acesso aos documentos que esto
em poder do requerido - Requerente que pleiteou a
exibio, pelo requerido, do contrato de abertura de
crdito em conta corrente e dos respectivos extratos.
Medida cautelar - Exibio de documentos - Relao
de consumo - Usurio que no tem obrigao de
guardar qualquer documento relativo s operaes
realizadas com o banco - Possibilidade de obteno
dos extratos por meio dos terminais eletrnicos que se
mostra irrelevante - Extratos disponveis em terminais
eletrnicos, ademais, que no abrangem a
movimentao desde a abertura da conta. Medida
cautelar - Exibio de documentos - Exibio
subordinada a pagamento - Impossibilidade - Exigncia
que importaria em ofensa ao estatudo no art. 6o, VIII,
do CDC - Custo da extrao de cpias dos documentos
que j se acha incorporado no risco da atividade
desempenhada pelo banco. Litigncia de m-f -
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Pretenso de apenamento do requerente - Pedido
inicial do requerente acolhido - Apelo desprovido.
Alm da brilhante deciso acima colacionada, traz-se
outras que, igualmente, asseguram ao consumidor o direito de obter, atravs do
presente remdio jurdico, cpia do instrumento frmado junto ao banco ru, seno
vejamos:
"Medida Cautelar - Exibio de Documentos -
Extratos de FGTS - Processo extinto por carncia de
ao Relao jurdica de direito material estabelecida
entre as partes - Legitimidade para a causa
reconhecida Recusa injustifcada - Documento
comum s partes -Obrigatoriedade da exibio -
Interesse de agir reconhecido - Ao procedente -
Sucumbncia invertida - Recurso provido." (Apelao
n 991.06.019968-8, Relator Miguel Petroni Neto, 20a
Cmara de Direito Privado, j. 22/11/2010).
No mesmo sentido:
Relator(a): Miguel Petroni Neto
Comarca: So Jos do Rio Preto
rgo julgador: 20 Cmara de Direito Privado
Data do julgamento: 28/03/2011
Data de registro: 11/05/2011
Outros nmeros: 991060109662
Ementa: Medida cautelar de exibio de documentos -
Inpcia da inicial afastada - Fatos expostos com lgica
e pedido formulado coerente - Observao dos
requisitos do artigo 282 do CPC Documentos cuja
exibio pretendida devidamente descritos -
Possibilidade de proposio da medida cautelar
preparatria reconhecida - Preliminar de falta de
interesse de agir afastada - Simples alegao de
pretenso resistida sufciente para caracterizar o
interesse processual - Direito material da parte em
ter conhecimento de documento do qual participou
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-Sucumbncia exclusiva apelante mantida -
Determinao de pagamento das taxas administrativas
no fez parte de pedido inicial, mas revela cuidado do
Juzo de primeiro grau quando do cumprimento da
sentena - Recurso improvido.
V OS REQUISITOS DA LIMINAR
O fumus boni iuris est evidenciado, porquanto direito
do requerente a obteno da sua via relativa ao contrato frmado junto ao banco
requerido, conforme j afrmado nas linhas antecedentes.
E mais, dvidas no h sobre o pacto frmado entre
requerente e requerida, at porque o carn indica ter havido relao e jurdica entre as
partes.
Por sua vez, o periculum in mora tambm resta
confgurado, porquanto o requerente necessita do citado documento para ajuizar
demanda judicial com o escopo de ver reduzida a prestao mensal relativa ao veculo
dado em garantia.
Demais disso, em razo do elevado valor da prestao
imposta pelo banco requerido, a cada dia se torna mais difcil o adimplemento das
prestaes remanescentes, de modo que a ao principal de reviso contratual
necessita ser ajuizada com maior brevidade possvel, diminuindo prejuzos fnanceiros
decorrentes do pagamento indevido.
No se pode olvidar, Excelncia, no se mostrar
razovel adimplir prestao que se sabe, em parte indevida, para posteriormente se
ajuizar demanda judicial pleiteando sua repetio.
Por derradeiro, resta ululante que o inadimplemento da
obrigao impugnada acarretar ao requerente dano de difcil reparao, porquanto o
banco requerido lanar seu nome no rol de maus pagadores.
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Presentes, pois, os requisitos legais, autorizadores da
providencia cautelar aqui requerida, pugna o requerente pela concesso da medida
liminar a fm de se impor ao banco requerido a juntada do instrumento contratual
relativo ao negcio jurdico entabulado entre as partes, o que requer seja determinado
liminarmente, sem a oitiva da parte adversa, ex vi do artigo 804 do Cdigo de Processo
Civil.
VI DA AO PRINCIPAL
No intuito de discutir algumas clausulas contratuais que
vo de encontro ao atual posicionamento dos tribunais, informao esta obtida pela
anlise de instrumento semelhante ao assinado por outro consumidor, o requerente
esclarece que ajuizar demanda de reviso contratual, o que se far no trintdio legal,
conforme previsto no artigo 806 do Cdigo de Processo Civil.
VII O PEDIDO
Diante de todo o exposto, requer de Vossa Excelncia:
a) a concesso de medida liminar, nos termos do artigo 804 do Cdigo de Processo
Civil, determinando que a r que traga aos autos, de imediato, a cpia do contrato
formulado com o autor, bem como do demonstrativo de evoluo do dbito e extratos;
b) a inverso do nus da prova, nos termos do art. 6, VIII, do CDC.
c) a citao do banco ru para, em querendo, apresentar contestao no prazo de 05
(cinco) dias sob pena de lhe ser aplicada as penalidades previstas no artigo 803 do
Cdigo de Processo Civil, combinado com o artigo 285 e 319 do Codex;
d) seja julgado totalmente procedente a medida aqui proposta, mantendo-se a liminar
deferida, condenando-se o banco requerido a trazer aos autos o instrumento contratual
frmado pelo requerente, bem como em custas e honorrios advocatcios, nos termos
da legislao processual em vigor;
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e) a concesso dos benefcios da justia gratuita, tendo em vista que o requerente no
dispe de condio fnanceira assaz ao adimplemento das custas e demais despesas
processuais, sem prejuzo do sustento prprio, conforme declarao anexa.
Protesta prova o alegado atravs de todas as provas
admitidas em direito, notadamente pela prova documental at aqui juntada e as que se
faro no decorrer da instruo processual, bem como oitiva de testemunhas,
depoimento pessoal do requerido, sob pena de confsso.
Atribui-se presente o importe de R$10.000,00 (dez
mil reais) apenas para efeitos fscais, pois o requerente no dispe de sua via
contratual.
Termos em que,
Pede deferimento.
So Paulo, 16 de dezembro de 2011.
MARCELO RIBEIRO
OAB/SP n. 229.570
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