Abordagem dos tpicos sob o ponto de vista de Fabio Ulhoa Coelho
Curso de Direito Comercial Direito de Empresa 1 Bimestre Consideraes Iniciais: O resumo foi elaborado conforme as aulas ministradas pelo professor, na mesma ordem de temas, tpicos, subtpicos etc. O que no pude extrair do livro, coloquei a classificao do professor ou alguma observao subseqente ao tema. Apontamentos Gerais Empresrio (art. 966, CC): - Busca lucro; - Atividade deve ser Profissional e Habitual (constante); - Organizao. No se considera empresrio (excees): aqueles que exercem profisso intelectual, de natureza artstica, cientfica ou literria, salvo se constituir elemento de empresa. So chamados de Profissional Liberal ou Autnomo. Classificao do Empresrio a) Empresrio Singular: aquele que exerce a atividade econmica organizada de forma singular (empresrio individual); b) Empresrio Coletivo: a explorao em conjunto (sociedade empresria). Classificao dos No Empresrios a) Singular: Profissional autnomo ou Liberal; b) Coletivo: Sociedade simples. Obs. At 2002, era S/c (sociedade civil); aps, passou a ser S/s (sociedade simples). Quadro Comparativo Sociedade Simples e Empresria SOCIEDADE EMPRESRIA SOCIEDADE SIMPLES regulada pelo Cdigo Civil e outras legislaes Regulada apenas pelo Cdigo Civil Registro perante a Junta Comercial Registro no Cartrio Do Registro Civil Das Pessoas Jurdicas Est sujeita ao processo de falncia impossvel falir Exemplo: Banco Ita S/a Exemplo: Cocamar.
Obrigao Inicial: atribuio de Nome Empresarial.
Para a regularidade de sua atividade o empresrio dever registr-la, atribuindo um nome para melhor individualiz-la. Assim, em sociedade poder ser adotado o nome empresarial nas modalidades: a) Firma Social: composta pelo nome civil + seu ramo de atividade (opo essa facultativa) + a Espcie Societria (LTDA). Exemplo: Joo e Jos, constituram uma sociedade limitada com o objeto vender materiais de construo. Adotaram a firma social. Podero Utilizar, assim, o seguinte nome: Joo e Jos LTDA; ou, Joo e Jos Materiais de Construo (lembre-se, aqui facultativo) LTDA; ou, ainda, Joo e Cia LTDA. Obs. A expresso Cia, que significa companhia, na firma social, deve ser utilizada aps os nomes ou, se houver, ao ramo de atividade, pois se inserida no comeo, caracterizar Sociedade Annima. b) Denominao: composta pela Expresso Lingustica + Ramo de Atividade (atente-se, aqui obrigatrio!) + Espcie Societria. Exemplo: Joo e Jos, na constituio de Sociedade Limitada para venda de materiais de construo, operando sob denominao, podero adotar: Casa Nova Materiais de Construo LTDA. Obs. Como j dito, a utilizao do Cia no incio do nome caracterizar sociedade annima. Ex: Cia Cacique Caf Solvel. Ainda, a ordem os seus elementos no precisa ser a mesma. Ex: Caf Solvel Cacique S/a. Em regra, vedado o uso de nome civil na composio de denominao. H, como podemos notar, excees: Arthur Lunderberg Tecidos S/a (Pernambucanas). Neste caso em anlise, apesar de ser uma homenagem ao seu fundador, continuando operando sob denominao. Consideraes Finais sobre o Nome Empresarial A sociedade limitada poder adotar tanto a firma social como a denominao. J as Annimas, sempre adotaro a denominao. Requisitos para a Constituio de Sociedades Em regra, so quatro os requisitos para a constituio da sociedade empresria no Brasil: a) Pluralidade de Agentes: A sociedade deve possuir, no mnimo, dois ou mais scios na sua constituio, excepcionando tal regra somente no caso de sociedade annima subsidiria integral e, durante, no caso do scio remanescente pelo prazo improrrogvel de 180 dias. Poder ser formada por duas pessoas jurdicas, duas fsicas ou uma jurdica e outra fsica. b) Affectio Societatis: entendido como a disposio, vontade ou desejo comum dos scios de manter, mediante a conjugao de esforos, uma sociedade com os mesmos interesses. c) Contribuio dos Scios: os scios devem contribuir atravs dinheiro, bens ou direitos, para a formao do capital social, vedada a contribuio que consista em prestao de servios; d) Distribuio dos Resultados: os scios devem, sem exceo, participar dos lucros da sociedade empresria, quando houver distribuio dos resultados (por fora do artigo 1008 do Cdigo Civil).
Sociedade Limitada A sociedade limitada aquela em que os scios assumem a obrigao fundamental de contribuir com o valor de sua quota-parte para a formao do capital social da sociedade. Sua historio pequena e pobre. Sua criao , em relao s demais sociedades, recente, e decorre da iniciativa de parlamentares, para atender ao interesse de pequeno e mdios empreendedores, que queriam beneficiar-se, na explorao de atividade econmica, da limitao da responsabilidade tpica das annimas, mas sem atender s complexas formalidades destas, nem se sujeitar prvia autorizao governamental. Integralizao do Capital Social A principal obrigao que o scio contrai ao assinar o contrato social a de investir, na sociedade, determinado recursos, geralmente referidos em moeda. Na linguagem prpria do direito societrio, cada scio tem o dever de integralizar a quota do capital social que subscreveu. Omisses Legislativas e Legislao Aplicvel: Aplicam-se s sociedades limitadas, os dispositivos contidos no Cdigo Civil relativos mesma. Entretanto, podero os scios convencionar a aplicao supletiva de dois outros tipos societrios: a) Da Sociedade Simples, que a regra nos casos de omisso. b) Da Lei das Sociedades por Aes, caso este que deve estar previsto expressamente. Porm, quando sujeito a aplicao subsidiria da Sociedade Simples e, ainda, persistir a omisso, poder ser aplicado, analogicamente, a Lei das Sociedades por Aes. Prazos de Registros: Em regra, a apresentao do Contrato Social perante a Junta deve ser realizada no prazo de at 30 dias, a contar da assinatura do contrato. Nesta hiptese, considerar-se- existente a pessoa jurdica desde a data da assinatura (efeito ex tunc). Ultrapassado o referido prazo, considera-se existente a pessoa jurdica no momento da deciso da Junta Comercial (ex nunc). Qual a conseqncia? A personalizao restringe a limitao da responsabilidade dos scios ao capital social subscrito, ainda que no esteja totalmente integralizado. Assim, se aps a assinatura os scios realizam negcios e registram aps o prazo especfico (30 dias), a sua existncia contar a partir da deciso da junta. Se, porventura, no lograrem xito, com o consequente inadimplemente de suas obrigaes, aqueles negcios realizados aps a assinatura foram feitos por sociedade irregular e, por isso, a responsabilidade do scio ilimitada e solidria, ou seja, os bens particulares dos scios podero ser executados independentemente do exaurimento do patrimnio social. Exemplificando: A e B, assinam contrato social no dia 02/09/11 e em 07/09/11, contraem emprstimo com C de R$100.000,00 (para ser pago, integralmente, no dia 20/04/12). Entretanto, perdem o prazo de 30 dias e a deciso da junta concedendo e atestando o registro ocorre no dia 05/02/12. Como o efeito ex nunc (dali para frente), o emprstimo realizado no dia 07/09/11 foi concludo por sociedade irregular. Nesse sentido, C poder executar os bens particulares dos scios A e/ou B, pela tal obrigao social. Em sentido contrrio, se A e B tivessem registro a sociedade no dia 27/09/11, a situao seria diferente: Como no caso, o registro retroagiria a data de assinatura, o emprstimo contrado 07/09 foi realizado por sociedade personificada e, assim, a responsabilidade do scio restringe-se ao montante investido no capital social.
Isto quer dizer, se A integralizou R$50.000,00 e B R$30.000,00, o credor C poder executar somente a quantia investida pelos scios (R$ 80.000,00). Como se trata de sociedade limitada, C sabia ou deveria saber o montante investido e a restrio da responsabilidade dos scios. Se quisesse assegurar o cumprimento integral da prestao, deveria condicionar o emprstimo garantia fornecida p um ou por ambos os scios. Procedimento Administrativo do Contrato Social na Junta: Aps a entrega, a junta tem trs atitudes a tomar: a) Concede o registro por atendes a todos os requisitos essenciais; b) Declara haver vcio a ser sanvel pelo prazo de 30 dias; c) Indefere por conter vcio insanvel (cabendo recurso ao plenrio). Quanto ao disposto em a e b no ocorre maiores problemas. Entretanto, se ocorrer b, os scios podem: a) Pedido de Reconsiderao; b) Sanar os vcios apontados pela Junta. No caso b a Junta j concede registro. J no a, se ela reconsiderar, conceder o registro. Se discordar, caber recurso, por parte dos scios, ao Plenrio da Junta (prazo de 15 dias para apresentao). Mantendo o plenrio a mesma posio, caber recurso ao Ministro do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, onde se encerra a instncia administrativa.Esquema:
Concesso do Registro OK Saneamento do Vcio Sim J.C Vcio Sanvel (30 dias) Pedido de Reconsiderao Junta Reconsiderou? Vcio No Insanvel Recurso Plenrio (15dias)
Plenrio Julgou favorvel Recurso?
Sim No Recurso p/ Ministro do D. I.e C.E.
Concesso do Registro Julgou Favorvel? No Sim Fim da Instncia Administrativa Contrato Social O Contrato deve conter, obrigatoriamente, clusulas essenciais. Poder, se assim for a vontade dos scios, possuir clusulas acidentais. a) Clusulas Essenciais (obrigatrias): so aquelas indispensveis a todo contrato social, sem o qual ser impossvel conceder o registro que personificar a sociedade. Como omisso o tema na Sociedade Limitada, aplica-se, no que couber, o disposto no art. 997, Cdigo Civil, quanto s clusulas essenciais; b) Clusulas Acidentes (facultativas): so clusulas facultativas que regulam determinados interesses dos scios, porm, a sua falta no obsta a concesso do registro. Capital Social Quota/Cota: Unidade representativa do capital social. Frmula: Obs. A cota no pode ser fracionada! Exemplos Correto: A> 50%; B > 50% - Capital Social: 100 mil. N de cotas escolhido pelos scios: 20 Cotas. 1Q= 100mil = 1Q = 5 mil reais. Assim, cada scio ser titular de 10 Cotas, correspondendo a 50 mil reais. 20 Q
Exemplo Errado: A> 33,3%; B> 33,3%; C> 33,3 % Capital Social: 300 Mil. N Cotas: 10 1Q= 300mil = 1Q = 30mil reais. Assim, cada scio teria 3,3 Q correspondendo a 30 cada uma. 10 Q Lembre-se que cada scio tem que possuir, no mnimo, uma cota. Assim, se houver 3 scios, haver o mnimo de 3 cotas. Exemplo Correto em Porcentagem Diferente: A> 40%; B> 35%; C> 25%. Capital: 200 mil. Cotas: 200 mil. 1Q= 200mil = 1Q= 1 real. Assim, Scio A> 80 mil cotas; B> 70 mil cotas; C> 50 mil cotas. 200 mil cotas Segue nas prximas folhas, modelo de contrato Social e os respectivos indicativos de clausulas acidentais ou essenciais. Tambm, constaro os incisos correspondentes ao art. 997. C.E. = Clusula Essencial C.A. = Clusula Acidental 1Q= Capital Social N de Quotas
Direitos e Deveres dos Scios So direitos que todos os scios possuem, pela simples qualidade de participarem do capital social. Constituem direitos inerentes condio de scio: retirar-se da sociedade, fiscalizar a festo da empresa, participar do resultado social e contribuir para as deliberaes. a) Direito de Retirada (recesso): trata-se de direito inerente titularidade de quotas sociais, denominado tambm recesso ou dissidncia. Defini-se a retirada como o direito de o scio se desligar dos vnculos que mo unem aos demais scios e sociedade, por ato unilateral de vontade. Para isso, h a necessidade d se verificar o prazo de durao da sociedade: I- Prazo Indeterminado (art. 1029, CC): o scio pode retirar-se a qualquer momento, j que, em decorrncia do princpio da autonomia da vontade, que informa o direito contratual, ningum pode ser obrigado a manter-se vinculado contra a sua vontade, por tempo indeterminado. Para isso, preciso notificar os demais scios com 60 dias de antecedncia. Os scios possuem 30 dias para a reunio (com o nmero inferior a 11 de scios) ou para assemblia (se o nmero de scios for superior a 10). Nela os scios podero deliberar pela dissoluo da sociedade. Findo a reunio ou assemblia, a ata dever ser registrada em at 30 dias, para alterao do contrato social. Obs. O scio dissente continua responsvel pelas obrigaes sociais por at 2 anos, a contar da averbao da resoluo da sociedade. II- Prazo Determinado: o scio, em regra, no pode desligar-se das obrigaes que contratou sem a concordncia dos demais contratantes, enquanto no transcorrer o tempo escolhido de comum acordo. Entretanto, poder retirar-se, comprovando, judicialmente, justa causa. Atravs da Ao de Dissoluo Parcial de Sociedade Empresria, o scio dissidente dever comprovar a justa causa (fraude perpetradas por outros scios, por exemplo), cumulando, em decorrncia da morosa atividade jurisdicional, pedido de antecipao de tutela, desde que haja verossimilhana e o perigo na demora. b) Direito de Fiscalizao: As informaes econmicas e financeiras atinentes explorao da empresa social so indispensveis para o scio avaliar a propriedade das decises gerenciais adotadas na conduo da sociedade. Obs. Os empresrios tm o dever de manter a escriturao dos negcios de que participam. Ou seja, o exerccio regular da atividade empresarial pressupe a organizao de uma contabilidade, a cargo de profissionais habilitados. c) Participar do Resultado Social: Se o contrato eleger LSA como diploma de regncia supletiva e no disciplinar a destinao dos resultados, pelo menos metade do lucro lquido ajustado deve ser distribuda entre os scios, no fim do exerccio. Caso seja pela aplicao supletiva das regras atinentes sociedade simples, em que no h nenhuma regra sobre destinao do resultado, os scios podero estabelecer que a destinao ser decidida pelos mesmos, sem fixar nenhum percentual mnimo para os dividendos. d) Contribuir para as Deliberaes: A extenso do direito de participar das deliberaes sociais proporcional quota do scio no capital social. O scio que contribui com mais da metade do capital social, neste sentido, delibera sozinho. Aquele que titulariza um dcimo das quotas, numa sociedade em
que os outros dois scios tm 45% cada, em caso de divergncia entre estes ltimos, ter a incumbncia do desempate. Livros Mercantis H determinados livros que servem memria de valores relacionados s operaes de compra e venda, mtuo, liquidao de obrigaes etc. Outros servem memria de dados fticos, como o livro de registro de empregados ou o de atas das assemblias gerais. Chamem-se os primeiros livros contbeis, e os outros livros simplesmente memoriais. Espcies de Livros Os livros contbeis e os simplesmente memoriais se classificam, segundo a exigibilidade de sua escriturao, em obrigatrios e facultativos. Obrigatrios so os livros cuja escriturao imposta aos empresrios; a sua falta implica sanes. J os facultativos so os que o empresrio escritura para fins gerenciais. O primeiro livro obrigatrio comum que se deve mencionar o Dirio. Trata-se de livro contbil em que se devem lanar, dia a dia, diretamente ou por reproduo, os atos ou operaes da atividade empresarial, bem como os atos que modificam ou podem modificar o patrimnio da empresa. Podemos citar, ainda, um livro especial obrigatrio: o Registro de Duplicatas, para aqueles empresrios que emitem duplicata mercantil ou prestem servios. Exibio dos Livros O Cdigo Civil consagra o princpio do sigilo dos livros comerciais. Tal princpio preceitua que os dados e lanamentos contbeis, bem como a forma de se lanar, interessam to somente ao seu titular. Entretanto, este princpio foi sendo paulatinamente excepcionado e, hoje em dia, no pode ser oposto contra autoridades fiscais, ou contra ordem do juiz. Quanto s autoridades administrativas com poderes de determinar a exibio dos livros, h de se ressaltar que a fiscalizao no poder extravasar certos limites, ou seja, deve-se ater apenas aos elementos objeto de investigao. A exibio judicial, ocorre quando a prova de um fato em juzo depende do exame do livro mercantil. A Exibio pode ser: a) Total: somente quando requerido pela parte, caso este que importa a reteno dos livres em cartrio e possibilita o seu depsito em mos dos litigantes. Ela s cabe nas aes de liquidao de sociedade, na sucesso por morte de scio de sociedade empresria ou de empresrio individual, administrao ou gesto conta de outrem ou em hiptese expressamente prevista em lei. Obs. A nica possibilidade de o juiz solicitar a exibio total de ofcio na falncia; b) Parcial: Ela se viabiliza com a designao de audincia, para que o livro seja apresentado ao juiz. Nesta audincia, extrai-se a suma dos elementos que interessam demanda e reduz-se a termo. s, Aqui, o empresrio permanece na posse do livro. Obs. Aqui, a regra geral que o juiz pode determinar de ofcio essa exibio parcial. Obs. Tanto na modalidade parcial como na total, h a necessidade de satisfazer dois requisitos:
a) Quem requer a exibio deve mostrar legtimo interesse; b) A exibio s ter lugar se o empresrio que escritura o livro for parte da relao processual. Dois tipos de aes a ser ressaltada, pois foi comentada pelo professor: a) Ao de Exibio de Documento: destinada a obter a exibio do livro requisitado; b) Ao de Apurao de Haveres: ao movida pelo scio que se retira, para apurar o valor de suas cotas. Dissoluo da Sociedade Dissoluo um conceito ambguo, no direito societrio. Em sentido amplo, significa o procedimento de terminao da personalidade jurdica da sociedade empresria. Em sentido estrito, a dissoluo se refere ao ato, judicial ou extrajudicial, que desencadeia o procedimento da extino da pessoa jurdica. Dissoluo Total Neste caso, extingue-se a pessoa jurdica, de forma judicial ou extrajudicial. a) Dissoluo Extrajudicial: aquela feita sem a interveno do Poder Judicirio, isto , sem a necessidade de uma ao de dissoluo de sociedade empresria. Casos em que possvel: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Assim, alm dessas, possvel estipular no contrato outras causas de dissoluo da sociedade empresria. b) Dissoluo Judicial: aquela em que somente possvel com a deciso judicial nesse sentido. Casos em que isso possvel: I - anulada a sua constituio; II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexequibilidade. Ainda, possvel a dissoluo judicial nos casos de falncia e, tambm, nos casos em que houver previso contratual e forem contestadas. Obs. O cdigo usa o termo dissoluo para referir-se dissoluo total e resoluo liquidao parcial.
Dissoluo Parcial Nos casos de dissoluo parcial, a sociedade empresria no se extingue; pelo contrrio, dado incio sua liquidao parcial, para apurao dos haveres. Podemos citar, dentre as possveis, as seguintes causas de dissoluo: a) Exerccio do Direito de Retirada: o exerccio desse direito ato unilateral do scio desinteressado de permanecer na sociedade (observando as regras atinentes ao prazo de durao. b) Expulso: quando o scio descumpre seu deveres com a sociedade, pode ser expulso pelos demais. Casos em que pode haver a expulso judicial ou extrajudicial do scio: b.1) Caso do art. 1085,CC, ou seja, quando: a) maioria dos scios; b) representativas de mais da metade do capital social; entender que um ou mais scio est pode em risco a continuidade da empresa, em virtude de c) atos de inegvel gravidade; poder exclu-los da sociedade, mediante d) alterao contratual; e) desde que prevista neste a excluso por justa causa. Aqui, a expulso extrajudicial. b.2) Caso do art. 1030, CC, ou seja, pode o scio ser excludo a) judicialmente, mediante iniciativa da b) maioria dos demais scios, por c) falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. b.3) Mora na integralizao do Capital Social: Ocorre quando o scio, ao subscrever as cotas, no a integraliza no prazo estipulado. Neste caso, a expulso extrajudicial, podendo os scios, no que toca a cota do scio remisso, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pago, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas. Obs. Todos os scios so solidariamente responsveis pela integralizao do capital social. Assim, A, B e C, subscreveram R$50.000,00 cada um. Entretanto, apenas B e C integralizaram a quantia prometida. Caso a sociedade deva R$120.000,00, todos os scios sero solidariamente responsveis pela integralizao remanescente. c) Morte do Scio: Se falece o scio, isso pode implicar a dissoluo parcial desta. A liquidao vai depender da espcie de sociedade limitada adotada. Se se escolher a aplicao subsidiria da sociedade simples, e no houver clusula contratual expressa obstando a liquidao da quota em caso de falecimento do scio, os scios sobreviventes podem impedir o ingresso, na sociedade, do sucessor do falecido, mediante a apurao de haveres correspondentes. J na sociedade limitada de aplicao supletiva da LSA. A regra se inverte. Se os scios sobreviventes no querem o ingresso dos sucessores na sociedade, ou estes no se interessam por fazer parte dela, a dissoluo parcial depender necessariamente de acordo entre eles. Se uma das partes no querem a apurao de haveres, a outra tem de se conformar com a transferncia das quotas do falecido aos sucessores. d) Liquidao da Quota a Pedido do Credor do Scio: acolhida a pretenso pelo juiz, a sociedade obrigada a proceder apurao de haveres do scio e, em 90 dias, depositar, no juzo da execuo, do valor do reembolso o quanto o bastante para a satisfao do crdito exequendo. ltima Aula
Caso Prtico (Questes) Bom, nesta aula o professor focou o tema do sigilo dos livros mercantis, na parte em que no houve fundamentao da autora, e passou as seguintes questes (coloquei minha resposta): 1) Qual o significado do princpio do sigilo nas escrituraes mercantis? Resposta: Preconiza o mencionado princpio que as escrituraes mercantis interessam apenas aos seus titulares, sendo exceo a sua exibio a terceiros. 2) Em que caso o princpio pode ser relativizado? Resposta: Por ordem judicial (arts. 381, 382 CPC; art. 1191, CC) ou por ato de autoridade administrativa. 3) Qual a deciso tomada no caso em tela? Resposta: Foi mantido o julgamento do juiz de primeiro grau pela improcedncia do pedido, j que carece a autora de fundamentao suficiente que legitima a exibio de tais documentos. Ainda, foi condenada ao pagamento das verbas da sucumbncia. 4) Por qual motivo se ajuizou a cautelar preparatria? Qual o prazo? Quais seus requisitos? Resposta: O motivo foi a exibio dos livros da sociedade empresria, com o intuito de examinar os livros da empresa requerida, verificar os gastos dos scios e da empresa, e confeccionar um balano especial da apurao do patrimnio social. Os requisitos so: a) perigo na demora; e b) verossimilhana na alegao. A cautelar poder ser proposta sempre que for indispensvel conservao de um direito, porm, ter o autor o prazo de 30 dias para propor a ao principal (contado a partir da data da efetivao da medida cautelar). 5) Qual a funo dos livros mercantis? Resposta: Objetiva ter em registro a vida contbil da empresa, facilitando o controle das despesas e da receita (conceito do professor). Tabela Sobre materiais de estudo (passado pelo Professor) Livro A Sociedade Limitada no Novo Cdigo Civil Apostila Pginas: 1 a 49... 67 a 79... 84 a 91... 102 a 104... 106 a 111... 129 a 181... Texto n 8... Texto n 6, exceto letras: i, k e L... Pg. 67, Texto da Bovespa Obs. Essas pginas, praticamente, esto no resumo (ou seja, de forma sucinta). Quem puder, fique atento as mesmas.
Consideraes Finais: o resumo foi elaborado tendo por base o livro indicado, com algumas observaes minhas, seguindo a ordem e alguns conceitos do caderno. No me responsabilizo por eventuais erros ou omisses.