EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 34

VARA CVEL DA COMARCA DA CAPITAL DO ESTADO DO RIO DE

JANEIRO,
PROCESSO N.: 2002.001.051533-4
, qualificada nos autos do processo em epgrafe, por intermdio do Advogado,
abaixo-assinado, vem manifestar-se em
CONTRA-RAZES DE RECURSO DE APELAAO
pelos fatos e fundamentos que passa a expor, requerendo sejam os autos
remetidos ao Eg. Tribunal de Justia para que seja mantida a r. sentena objeto de
Recurso de Apelao.
Termos em que,
Pede Deferimento.
Rio de Janeiro, 26 de janeiro de 2004.
EGREGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO.
COLENDA CMARA.
Razoes de Apelao ref. Proc. 2004.001.063894-1
Merece ser parcialmente mantida, permissa venia, a r. deciso proferida em ao
ordinria de Constutuo de dvida c/c repetio do indbito c/c indenizao por
dano moral com pedido de antecipao de tutela que julgou parcialmente
procedente o pedido, declarando a inexistncia de dbito no valor de R$ 786,01,
condenando a r ao pagamento de R$ 4.800,00 ( quatro mil e oitocentos reais)
ttulo de danos morais. Condenando, ainda, a r ao pagamento das despesas
processuais e honorrios advocatcios, fixados em 10% sobre o valor da
condenao.
I DA EXISTNCIA E COMETIMENTO DE ATO ILCITO
Primeiramente, insta ressaltar que, como j exposto na inicial e demonstrado (doc.
20 ), a r no cumpriu o acordo firmado em audincia realizada pelo PROCON em
outubro de 2001, s cancelando a conta de setembro aps ajuizada a presente, ao
invs disso continuou, ainda, enviando outras contas com mais valores indevidos (
doc. 22 e 23 ), e o que pior no voltando a fornecer os servios suspensos, alm
de continuar a emitir contas como se os prstimos estivessem sendo prestados
(doc. 26 e 28 a 32 ). Cabe salientar que o servio s voltou a ser restabelecido a
partir do deferimento da liminar concedida em fevereiro de 2003 (doc. 98 ),
permanecendo a autora desprovida dos servios, por perodo superior a um ano.
Uma srie de erros e informaes desencontradas e no devidamente provadas
continuam a ser perpetradas pela r, ainda nos termos de sua apelao, ao alegar
que a retirada da linha telefnica da autora se deu em fevereiro de 2002 em razo
de dbito das contas de janeiro e fevereiro de 2002, o que no restou provado pela
r, alm de alegar o suposto dbito da conta de maio de 2000, embora tenha
provado a autora que a conta do referido ms fora cobrada indevidamente, pois no
ms de abril o seu telefone encontrara-se sem servio, sendo solicitado r o
reparo ( doc. 13 ), isso tudo apesar de a prpria r j ter constatado que a nica
conta aberta era a de Setembro, a qual seria por esta cancelada ( doc. 25 ).
Os documentos trazidos pela r so ininteligveis, no trazendo ao Juzo qualquer
informao plausvel acerca do ocorrido.
A despeito dos fatos ocorridos, em julho de 2002 a autora teve seu nome includo
nos registros do SPC/SERASA. (doc. 81 ).
Ademais conforme demonstrou a sentena de fls 117, a lide deve ser analisada
luz das regras enumeradas no Cdigo de Defesa do Consumidor e seu princpios ,
no art. 4, caput, e seus incisos, em especial os incisos II e VII, alm do art. 6, III,
VIII e X. Vale dizer deve-se constatar que est o consumidor em posio de
fragilidade, presumindo-se sua boa-f objetiva, devendo a r desconstituir a sua
alegao, por fora da inverso do nus da prova.
Aplica-se ainda ao caso o artigo 22 do Cdigo de Defesa do Consumidor, que
dispondo acerca da prestao dos servios pblicos, no sentido de que os
prestadores so obrigados a fornecer servios adequados, eficientes, seguros e,
quanto aos essenciais, contnuos.
Tem a r o dever constitucional e legal de prestar um servio eficiente; e eficiente
aquele que funciona. O consumidor recebe um servio eficiente quando a
necessidade para a qual ele foi contratado suprida concretamente.
II- DA EXISTNCIA DE DANO MORAL INDENIZVEL PELO OCORRIDO
Como se v, houve evidente falha na prestao dos servios pela r, que por falta
de administrao, causou danos materiais e morais autora que sofreu cobrana
indevida, teve o fornecimento do servio interrompido, alm de ter seu nome
includo no cadastro de inadimplentes indevidamente.
Considerando que os danos causados a autora ultrapassaram o mero
aborrecimento, devida condenao por danos morais. Cumpre ressaltar que a
autora teve interrompido a prestao dos servios por perodo superior a um ano,
alm do que mediante a privao dos servios, ficaram prejudicados a autora e
sua famlia, eis que considerando a sua condio financeira e encontrando-se o
seu esposo desempregado, dependia inclusive do telefone para contatos de novo
emprego, o que torna o servio telefnico um item essencial. Devendo ser
reformulada a sentena no sentido de ser plenamente acolhida a pretenso da
autora a indenizao por danos morais no valor de quarenta salrios mnimos e
condenada a r a pagar honorrios advocatcios taxa de dez por cento do valor
da condenao.
CONCLUSO
Diante de todo os argumentos expostos, requer a autora que esta colenda Cmara
conhea do presente recurso, para lhe dar integral provimento, mantendo sua
deciso de declarar a inexistncia do dbito no valor de R$ 786,00 (setecentos e
oitenta e seis reais) , condenando a r a pagar integralmente o valor de quarenta
salrios mnimos titulo de danos morais. Condenando, ainda, a r, ao pagamento
das despesas processuais e honorrios advocatcios fixados por esta Cmara em
10% sobre o valor da condenao.
Termos em que,
Pede deferimento,
Rio de Janeiro, 08 de junho de 2004

MODELO DE PETIO - AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM DANOS MORAIS
E PEDIDO DE ANTECIPAO DA TUTELA
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Essa ao foi feita, pois o cliente foi inscrito pela TIM nos rgos de proteo
ao crdito por um contrato que ele no solicitou. Ele tinha um nmero pr-
pago e eles converteram para ps-pago sem autorizao e, por esse motivo,
ele foi inscrito no SERASA. Alm disso, fizemos sem a interveno de
advogado, direto pelo Juizado Especial, por isso o pedido de danos morais foi
limitado a 20 salrios-mnimos.


EXCELENTISSIMO(A) SENHOR(A) DOUTOR(A) JUIZ(A) DE DIREITO DO JUIZADO
ESPECIAL CVEL DA COMARCA DE * SP

.
.
.

Fulano de Tal, brasileiro, solteiro, juiz de direito, inscrito no CPF sob o n *,
residente e domiciliado na rua *, 171, apartamento 666, bairro *, CEP 77.777-
777, Rio de Janeiro/RS, prope, perante este Juzo,

AO DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM
INDENIZAO POR DANOS MORAIS com pedido de ANTECIPAO DE TUTELA,

em face de TIM CELULAR S/A, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no
CNPJ n *, com endereo rua *, n 666, bairro *, CEP 12.123-678, Rio de
Janeiro/RS, pelos fatos e fundamentos jurdicos que passa a expor.

PRELIMINARMENTE

O autor dispensa a assistncia de advogado, na forma do art. 9, caput, da Lei
n 9.099/95, por se tratar de ao de valor at 20 salrios-mnimos,
declarando-se, desde j, ciente do disposto no 1 do mesmo dispositivo
legal.

I DOS FATOS:

No dia * de * de 2012, o autor recebeu comunicado expedido pelo SERASA
EXPERIAN (doc. 1) informando a existncia de um dbito em atraso no valor
de R$ 32,00 (trinta e dois reais), vencido desde o dia 01/09/2010, em favor da
empresa r, relativo ao suposto contrato n *.

Intrigado com tal comunicao, tendo em vista que nunca formalizou qualquer
contrato com a r que pudesse originar a cobrana, entrou em contato com o
tele-atendimento desta para tomar explicaes acerca do ocorrido.

Para a surpresa do autor, o atendente da r informou que o dbito relativo
a um contrato de telefonia mvel chamado TIM CONTROLE, decorrente de
um nmero de telefone pr-pago adquirido pelo autor (55-8965-3678).

Ocorre que o autor jamais contratou qualquer clusula do servio TIM
CONTROLE, pois o ramal 55-8965-3678 era utilizado exclusivamente na
modalidade pr-paga (o autor colocava crditos no celular conforme
precisasse).

Alm disso, e o que a real surpresa do caso, que tal nmero de celular no
utilizado pelo autor desde o ms de agosto de 2011, quando mudou-se da
cidade de So Paulo para Belm e optou por trocar de nmero em razo da
diferena de cdigo de rea (51 para 58), a fim de baratear o custo da
telefonia mvel.

Ou seja, o autor no utiliza o telefone 55-8965-3678 desde agosto de 2011,
mas a r, POR ATO UNILATERAL, alterou a modalidade da contratao sem
requerimento expresso do autor, gerando o dbito indevido.

Por fim, nada obstante a comunicao do autor r de que jamais tinha
contratado o servio e que a cobrana era indevida, a r formalizou a
inscrio dos dados do autor nos rgos de proteo ao crdito no dia
XX/XX/2012 (doc. 2).

II DO DIREITO:

II.1 Da inexistncia do dbito:

Inicialmente, cumpre destacar que a relao jurdica havida entre as partes
nitidamente de consumo, pois presentes os pressupostos dos arts. 2 e 3 do
CDC.

Sabe-se que o credor pode inscrever o nome do devedor inadimplente nos
rgos de proteo ao crdito, visto que age no exerccio regular de um
direito (CC, art. 188, I). Contudo, se a inscrio indevida (v.g., inexistncia
de dvida ou dbito quitado), o credor responsabilizado civilmente, sujeito
reparao dos prejuzos causados, inclusive quanto ao dano moral.
No caso dos autos, o autor jamais contratou qualquer servio relacionado ao
TIM CONTROLE, tendo em vista que todas os negcios jurdicos firmados
com a r so decorrentes de contrato de telefonia pr-paga. Ou seja, o autor
adquiriu o chip da r, sob a condio de que somente colocaria crditos
quando precisasse e fosse de seu interesse.
O autor nunca teve qualquer interesse em alterar dita contratao para o
Plano TIM CONTROLE ou qualquer outro de modalidade ps-paga, justamente
para no ter qualquer responsabilidade com faturas de pagamento, franquias
de chamadas ou coisa do gnero.
Entretanto, a r, de maneira UNILATERAL e sem autorizao do autor, migrou
o plano pr-pago do ramal **** para um plano ps-pago, e o que pior,
somente depois que o autor suspendeu a colocao de crditos no telefone
(aps agosto de 2011), pois, como dito, mudou de cidade e decidiu adquirir
novo nmero com outro cdigo de rea.
O ato perpetrado pela r, portanto, caracteriza prtica abusiva vedada pelo
art. 39, III, do CDC:
Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas abusivas: [...]
III enviar ou entregar ao consumidor, sem solicitao prvia, qualquer
produto, ou fornecer qualquer servio;

Com efeito, a r, ao fornecer um servio no solicitado pelo autor (contrato
n *), praticou ato abusivo em desacordo com o Cdigo de Defesa do
Consumidor. Entretanto, alm de fornecer o servio no solicitado, imps ao
autor cobrana de valores indevidos e, mesmo aps alertada sobre a no
contratao, inscreveu os dados do autos nos rgos de proteo ao crdito,
conforme comprova o documento em anexo (doc. 2).
Dessarte, vislumbra-se que a r promoveu a inscrio dos dados do autor nos
rgos de proteo ao crdito por uma obrigao que no contraiu.

II.2 Dos danos morais:

O art. 5, X, da Constituio da Repblica assegura que so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
O art. 186 do Cdigo Civil, que a base legal da responsabilidade
extracontratual, prev que: Aquele que, por ao ou omisso voluntria,
negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que
exclusivamente moral, comete ato ilcito.
Em se tratando de relao de consumo, a responsabilidade do prestador de
servio objetiva, na forma do art. 14 do CDC:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia
de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos
relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou
inadequadas sobre sua fruio e riscos.
[...]
3 O fornecedor de servios s no ser responsabilizado quando provar:

I que, tendo prestado o servio, o defeito inexiste;
II a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro.

A conduta (positiva ou omissiva) de algum capaz de causar dano moral
aquele lesivo aos direitos da personalidade, que viole a intimidade, a vida
privada, a honra, a imagem, produzindo sofrimento, dor, humilhao ou abalo
psquico pessoa.

bem sabido que a inscrio indevida nos rgos de proteo ao crdito por
dvida inexistente causa inegvel dano moral.

Colhe-se da jurisprudncia do nosso Tribunal de Justia:

**** [[JUNTAR JURISPRUDNCIA DO SEU TRIBUNAL DE JUSTIA ]] Palavras-
chave da busca: [ danos morais, inscrio indevida ]
Alm disso, o dano moral, no caso de inscrio indevida, presumido, razo
pela qual dispensada a sua comprovao:

**** [[JUNTAR JURISPRUDNCIA DO SEU TRIBUNAL DE JUSTIA]] Palavras-chave
da busca: [ danos morais, comprvao, presumido ]
Ainda assim, cumpre ressaltar que o autor jamais teve qualquer inscrio nos
rgos de proteo ao crdito, sendo que exerce cargo pblico de Juiz de
Direito, devendo prezar pela lisura em seu comportamento social, razo pela
qual a inscrio indevida causou dano honra e imagem do autor.
Do exposto, resta evidente a responsabilidade da r na reparao dos danos
morais sofridos pelo autor.

II.3 Do quantum indenizatrio:

O sistema adotado pelo Brasil para fins de reparao dos danos morais o
aberto. Esse sistema atribui ao juiz a competncia para fixar o quantum
indenizatrio correspondente leso sofrida.
cedio que no h parmetros legais para a fixao do valor da indenizao
dos danos morais. Cabe ao julgador arbitrar, caso a caso, o quantum
indenizatrio, com moderao, atento ao carter punitivo e compensatrio, e
observar alguns critrios elencados pela jurisprudncia, tais como: a) grau de
culpa ou dolo, b) nvel socioeconmico das partes; c) intensidade do
sofrimento impingido ao ofendido; d) permanncia temporal. Ademais, a
indenizao tem como objetivo atenuar as consequncias do prejuzo sofrido,
sem causar enriquecimento indevido vtima, nem runa ao ofensor, sem
esquecer-se da funo pedaggica, de modo a impedir a reiterao de novas
prticas pela r.

Em ateno aos critrios acima referidos, em especial ao porte econmico da
r (grande porte), a natureza do ato perpetrado (imposio de servios no
contratados) e o evidente descaso da r quando informada pelo autor acerca
da no contratao, o autor sugere a fixao dos danos morais no valor de R$
12.440,00, equivalente a 20 salrios-mnimos.

II.4 Da inverso do nus da prova:

Com a comprovao da inscrio dos dados do autos nos rgos, incumbe ao
credor a prova sobre o crdito, independentemente do polo processual em
que se encontre, at porque na ao em que se pleiteia a declarao negativa
de dvida, o devedor nada deve provar. O fato constitutivo o crdito e o
nus da prova, nesse caso, do credor (Cf. SANTOS, Ernane Fidlis dos.
Manual de direito processual civil. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2009. v. 1. p.
510).

Ademais, ao devedor cabe provar que h o estado de incerteza; se o credor
contesta o direito, afirmando que a relao jurdica existe, compete-lhe
demonstrar o fato jurdico que embasa o seu direito. No tem procedncia
supor que o credor, que no caso afirma um direito, no tem o nus de
comprovar o fato constitutivo (Cf. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART,
Srgio Cruz. Comentrios ao cdigo de processo civil: do processo de
conhecimento, arts. 332 a 363. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2000. v. 5.
p. 200).

Alm disso, por se tratar de ao de cunho consumerista, impe-se
reconhecer a facilitao da defesa dos direitos do autor, por encontrar-se em
situao de hipossuficincia, impondo-se r o nus da prova, na forma do
art. 6, VIII, do CDC.

II.5 Da antecipao dos efeitos da tutela:

Para a concesso da tutela antecipatria de mrito, faz-se necessrio
observar a presena dos requisitos cumulativos do art. 273 do CPC, a saber: a)
verossimilhana da alegao, desde que exista prova inequvoca; b) fundado
receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; c) ausncia de perigo de
irreversibilidade do provimento antecipado.
Quanto verossimilhana das alegaes, tem-se que a negativa na
contratao do servio pelo autor suficiente para o preenchimento do
requisito, tendo em vista que o nus da prova, nesse caso, da r, em
comprovar a contratao do servio. Ademais, no se pode exigir do autor a
produo de prova em seu favor, por se tratar de alegao negativa.
Nesse sentido:
Em aes com carter negativo parte demandada compete demonstrar a
ocorrncia da situao refutada na pea preambular. Assim, em sede de
agravo de instrumento objetivando a revogao da deciso de concesso da
antecipao da tutela para a excluso do nome de cadastros de
inadimplentes, mostrando-se parco o conjunto probatrio at o momento
produzido, e considerando a presuno de no devedora que at ento milita
em favor da parte autora, como medida preventiva ocorrncia de dano
irreparvel ou de difcil reparao de ser mantida a medida liminar deferida
(Agravo de Instrumento n. 2011.059409-9, de Brusque, rel. Des. Stanley da
Silva Braga).

A restrio creditcia, como conhecimento notrio, abala a imagem da
pessoa e impossibilita a realizao de negcios jurdicos (v.g., compra
parcelada, financiamento etc.). Alm disso, o autor servidor pblico
estadual, exercendo o cargo de Juiz de Direito, que preza pela lisura de
comportamento social, preenchendo o requisito do fundado receio de dano
irreparvel.

Por fim, o provimento postulado no irreversvel, haja vista que, caso
improcedente o pedido, possvel promover novamente a inscrio do nome
do autor no rgo de proteo ao crdito.

Assim, requer o autor a concesso da antecipao da tutela, para excluso
imediata de seus dados dos rgos de proteo ao crdito.


III DOS PEDIDOS:

vista de todo o exposto, requer:
a) a ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA, para excluso imediata dos dados
do autor dos rgos de proteo ao crdito;
b) a CITAO da r, por carta com aviso de recebimento, para, querendo,
apresentar resposta, no prazo legal, sob pena de revelia e confisso quanto
matria de fato (CPC, art. 319);
c) a PROCEDNCIA dos pedidos para:
c.1) a DECLARAO DE INEXISTNCIA do contrato n *, que originou a inscrio
indevida
c.2) a CONFIRMAO da antecipao da tutela, determinando a excluso
definitiva dos dados do autor dos rgos de proteo ao crdito;
c.3) a CONDENAO da r ao pagamento de indenizao por danos morais, no
valor sugerido de R$ 12.440,00, equivalente a 20 salrios-mnimos;
d) a INVERSO DO NUS DA PROVA, com fundamento no art. 6, VIII, do CDC;
e) a PRODUO DE TODOS OS TIPOS DE PROVA em direito admitidas,
especialmente a documental;
f) a CONDENAO da r ao pagamento das custas processuais e eventuais
honorrios advocatcios, em caso de recurso voluntrio.

D causa o valor de R$ 12.472,00, que corresponde soma do valor do
suposto dbito e do valor sugerido a ttulo de indenizao por danos morais
(CPC, art. 259, II e V).

Termos em que,

Pede deferimento.

...., .... de .... de ....

..................
Advogada



EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ..... VARA CVEL DA COMARCA DE
....., ESTADO DO .....

AUTOS N .....

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito
Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e
intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em que colide com .....,
presena de Vossa Excelncia apresentar

CONTRA-RAZES DE APELAO

pelos motivos que seguem anexos, requerendo, para tanto, a posterior remessa ao
Egrgio Tribunal competente.

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO ....

ORIGEM: Autos sob n. .... - .... Vara Cvel da Comarca de ....
Apelante: ....
Apelados: .... e outros

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG
n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro
....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante
procurador(a) (procurao em anexo - doc. 01), com escritrio profissional sito
Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e
intimaes, vem mui respeitosamente, nos autos em que colide com .....,
presena de Vossa Excelncia apresentar

CONTRA-RAZES DE APELAO

pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.

CONTRA-RAZES

Colenda Corte
Emritos julgadores

DOS FATOS

A r. sentena ora atacada no merece ser de forma alguma reformada, tendo em
vista estar em perfeita harmonia com a justia, conforme bem ser demonstrado.

Insurge-se o apelante contra a integralidade da r. deciso, que declarou extinto o
processo frente a pessoa jurdica e condenou a mesma ao pagamento de
honorrios advocatcios a razo de R$ .... (....), os quais, pretende o apelante,
sejam elevados a mesma proporo da condenao que lhe foi imposta de 20%
sobre a condenao. Igualmente, ataca a deciso de 1 Instncia quanto a
procedncia do pedido formulado quanto a pessoa fsica emitente do cheque, objeto
do litgio, com a condenao do pagamento em dobro da importncia, corrigido
monetariamente e com incidncia de juros de 6% ao ano, bem como condenao a
honorrios de 20% sobre a condenao, conforme citado anteriormente.

Carece a apelao do ru de qualquer fundamentao ou razo, tendo em vista que
primeiramente, com relao condenao da ora apelada em pagar R$ .... (....) no
merece ser modificada, uma vez que parece ter olvidado a requerida, que a mesma
ocasionou a propositura do presente feito justamente em face de sua locupletao
ilcita, frente ao ajuizamento, poca, de pedido de falncia contra a pessoa
jurdica e execuo de cheque da pessoa fsica, diretor da empresa, emitido para
pagar a dvida originria do pedido de falncia, ou seja, cobrana dupla, indevida,
referente a mesmo dbito, conforme restou evidenciado plenamente no presente
feito.

Ademais, imperioso rememorar o fato de que, os profissionais que representam a
r, j receberam honorrios advocatcios quando do pagamento da referida ao de
execuo, bem como, quando da eliso da falncia, sendo absolutamente
inverossmil pretender agora, tambm, a percepo de honorrios advocatcios a
mesma razo dos procuradores da autora, que, repita-se, somente necessitou
valer-se do Judicirio, justamente tendo em vista o comportamento malicioso da r,
que cobrou a mesma dvida do devedor principal e de seu garante, figura a qual se
equipara ao scio da pessoa jurdica que emite cheque para a liquidao de
encargos, recebendo assim de ambos, conforme exposto na r. deciso.

Em sendo assim, no h que se pretender modificao no concernente aos
honorrios advocatcios impostos autora, frente a extino do feito relativamente
pessoa jurdica, aos quais, a autora sequer se ops.

De outra sorte, a condenao da r ao pagamento da importncia lanada no
cheque em dobro, pessoa fsica emitente, nada mais do que a mais pura
aplicao da justia, eis que, restou evidenciado nos autos o "enriquecimento
injusto da r".

Alm da prova documental acostada, embasando as alegaes contidas na inicial,
houve a produo de prova documental, de depoimento pessoal, onde claramente
segundo a r. deciso ora atacada, o representante legal da r "procurou minimizar
a conduta de sua empresa, transferindo advogada que anteriormente patrocinara
seus interesses a responsabilidade de execuo do cheque, ao afirmar que "o valor
do cheque recebido aps a eliso do pedido de falncia foi entendido correto pela
advogada ... razo pela qual NO OCORREU COMPENSAO de seu pagamento
com os valores referentes aos ttulos cobrados no processo falimentar." (grifo
nosso)

Desta maneira, conforme bem afirmado pela douta deciso, o contedo do referido
depoimento, somente veio a confirmar que o cheque subscrito pelo ora apelado ....,
efetivamente, foi emitido para liquidar parte da dvida representada pelas
duplicatas de emisso da pessoa jurdica ...., cujas cambiais foram quitadas com os
acrscimos legais no processo de falncia. Igualmente, afirma-se que "inegvel
que parcela da dvida correspondente correo monetria e juros de mora foi
cobrada duplamente pela r, que se ops frontalmente ao pedido de compensao
formulado pela .... no processo de falncia," conforme provado nos autos.

DO DIREITO

Prosseguindo, diversamente do afirmado equivocamente pelo apelante, RESTOU
PROVADA NOS AUTOS A M-F originria de cobrana excessiva, uma vez que o
prprio representante da r admitiu ter conhecimento de que se tratava do mesmo
dbito a ao de execuo e o pedido de falncia, bem como, da no concordncia
da empresa r em compensar os valores, como pretendido pela apelada na poca.
Pretende a apelante esquivar-se da aplicao do artigo 940 do CC, com o frgil
argumento de que a cobrana foi excessiva, porm de boa-f, com pretensa
aplicao indevida da Smula 159 do STF.

Ocorre, que somente teria sido de boa-f, se por um descuido da r tivesse havido
o duplo ajuizamento de medidas, o que restou no provado nos autos, eis que,
repita-se, inversamente ao afirmado, o representante da mesma declarou
conhecimento de toda a situao, portanto, afasta totalmente, qualquer nuance de
boa-f. Se assim o fosse, a r quando procurada insistentemente para aceitar a
compensao do valor pago e posteriormente para acerto amigvel, a fim de se
evitar o ajuizamento da presente medida e assim, mais prejuzos ora apelada,
teria concordado em devolver a importncia cobrada excessivamente ao invs de
negar-se a qualquer tipo de acerto.

Conforme muito bem abordado pela r. deciso, a aplicao do artigo 940 do CC faz
justia ao autor e pune "de forma exemplar a ganncia da credora."

Em sendo assim, a douta deciso deve ser mantida em sua integralidade, conforme
evidenciado pela realidade dos autos, atravs da inicial, documentos e
depoimentos, eis que, o pedido justo e a sentena, ao acolhe-lo quanto ao autor,
somente veio em socorro da justia.

Igualmente os honorrios fixados so totalmente coerentes com a realidade dos
autos e do trabalho realizado, sendo, portanto, totalmente descabida a pretenso
do apelante em reduo dos referidos.

Ainda, conforme notificado na r. deciso, a alegao de enriquecimento ilcito da r
correta, conforme abordado anteriormente, fundamentos estes que as alegaes
frgeis da apelante no puderam afastar.

DOS PEDIDOS

ISSO POSTO, REQUER digne-se V. Exa., em receber as presentes contra-razes de
apelado, acolhendo-as integralmente e assim julgando, negue provimento ao
referido Recurso, mantendo a r. deciso, ora atacada, em sua integralidade, como
nica medida de JUSTIA!

Nesses Termos,
Pede Deferimento.

[Local], [dia] de [ms] de [ano].

[Assinatura do Advogado]
[Nmero de Inscrio na OAB]
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 2 VARA
CVEL DA COMARCA DE VRZEA GRANDE MT.











Proc. n. xxxx/2007






Fulano de tal, devidamente qualificado nos autos em epgrafe, que
move em face aTELECOM S/A, vem, atravs de seu advogado,
respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, conforme determinao de
Fls. 138, apresentar, tempestivamente, CONTRA-RAZES apelao de fls.
84/94.

Termos em que pede deferimento.

Vrzea Grande-MT, 05 de maro de 2008.


ADVOGADO
OAB/MT
_______________________________________________________________


Contra - Razes do Apelado:
FULANO DE TAL











EGRGIA CMARA CVEL




IMPOLUTOS DESEMBARGADORES







_______________________________________________________________
__


Relatrio

O Apelado props ao de indenizao por danos Morais em face a
TELECOM S/A, tendo em vista a manuteno da negativao de seu nome nos
rgos de proteo ao crdito, pelo perodo de quase um ano aps a quitao
dos dbitos existentes.

Em sua defesa a Apelante confirmou que manteve o nome do
Apelado inscrito indevidamente nos rgo de proteo ao crdito, devido a um
erro interno.

Ainda, alegou que o Apelado possua outras restries em seu nome,
fato pelo qual descaracterizaria o dano moral, devendo a condenao ser
irrisria.

Na impugnao o Apelado demonstrou pelos documentos que a
prpria Apelante juntou, que as negativaes realizadas por ela, perduraram
por quase um ano sozinhas, sendo que, outra negativao de terceiros
somente se deu aps a propositura desta ao.

Diante da inexistncia de novas provas a produzir, o Excelentssimo
Senhor Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Vrzea Grande proferiu a
sentena de folhas 105-109, condenando a Apelante ao pagamento dos danos
morais, honorrios advocatcios e custas processuais.

Inconformada, a Apelante promoveu o presente recurso alegando o
seguinte:

1 Que existiam outras restries em nome do Apelado, e mesmo que tivesse
baixado a negativao, ainda permaneceriam outras negativaes,
supostamente, existentes.

2 Que a condenao aplicada (indenizao) um contra-senso, premiando a
inadimplncia.

3 Alega que, tambm era de responsabilidade do Apelado providenciar o
imediato cancelamento da restrio.

4 Que no h relao de causalidade entre a conduta da Apelante e os
supostos danos.

5 Que a jurisprudncia dominante afirma no existir dano moral se j existiam
outras negativaes anteriores praticada pela Apelada, alegando ainda, que
o Juiz a quo no considerou adequadamente esses fatos.

6 - Requer a improcedncia somente dos danos morais, e ainda, a reduo no
valor da indenizao.


relatrio.

PASSO A REPLICAR:

1 -
A Apelante tenta de toda maneira fazer parecer que j existiam outras
negativaes em nome do Apelado, fator que supostamente daria causa a uma
indenizao de valor irrisrio.

Todavia, o Superior Tribunal de Justia no esta
desconsiderando a dimenso do dano, proferindo sentenas com valores
insignificantes, de um real, como a Apelante tenta demonstrar. Vejamos uma
deciso recente:

REsp 858479 / SP
RECURSO ESPECIAL - 2006/0120300-7
Relator Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA
Data: DJ 18.06.2007 p. 272
RECURSO ESPECIAL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTRO DE
PROTEO AO CRDITO E EM REGISTRO DE PROTESTO APS O
PAGAMENTO DA DVIDA. DANO MORAL
CONFIGURADO. EXISTNCIA DE
OUTRAS INSCRIES.PRESUNO DE DANO MORAL NO
AFASTADA. REDUO DO VALOR. PRINCPIO DA
PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. RECURSO
CONHECIDO EM PARTE E, NA EXTENSO, PROVIDO.
1. Em casos de inscrio indevida em rgos de proteo ao crdito
no se faz necessria a prova do prejuzo.
2. Com relao existncia de outros registros em nome da
recorrida, vale ressaltar que esse fato no afasta a presuno do
dano moral, sendo certo, porm, que a circunstncia deve refletir
sobre o valor da indenizao.
3. O entendimento deste Superior Tribunal de Justia firme no
sentido de que evidente exagero ou manifesta irriso na fixao do
ressarcimento pelo dano moral, pelas instncias ordinrias, viola os
princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, tornando possvel,
assim, a reviso da aludida quantificao.
4. Recurso conhecido em parte e, na extenso provido para
determinara reduo daINDENIZAO A R$ 8.000,00 (OITO MIL
REAIS).(grifo nosso)






As novas incluses do nome do Apelado nos bancos de
dados dos servios de proteo ao crdito se deram em 05/02/2007 e
06/03/2007 (fls.75/76), portanto, posteriores a data de propositura de presente
ao, datada de 29/01/2007.

Portanto, no h como concordar com a Apelante, pois a
mesmanegativou o Apelado em 03/04/2006, conforme certido do SERASA
de folhas 76, cuja excluso se deu somente por deciso judicial.

Tendo em vista as datas apresentadas acima, fcil
constatar que,entre o perodo de 03/04/2006 e 05/02/2007, ou seja, mais de
10 meses, havia somente a negativao da Apelante, causando danos ao
Apelado. Tal afirmao pode ser constatada nas certides do CDL-SPC
anexadas na inicial (fls.27 e 28).

Vale lembrar, que o Apelado somente conseguiu efetuar
compras em outros estabelecimentos, apresentando os comprovantes de
pagamento das contas telefnicas, submetendo-se a situaes vexatrias, as
quais no pde evitar, pois havia recm nascido seu filho, que necessitava de
cuidados.

Ainda, somente para constar, o Apelado foi negativado
novamente em fevereiro de 2007, pois ficou desempregado e no conseguiu
honrar seus compromissos.


2 -

O Excelentssimo Juiz a quo, no praticou nenhum
contra-senso, conforme alega a Apelante. Ao punir a mesma, agiu com muita
sensatez, tendo em vista, que esta vem praticando estes atos atentatrios
dignidade e a moral dos brasileiros, causando situaes vexatrias, de danos
imensurveis. Sem contar que as sentenas dos Respeitveis Tribunais
brasileiros ainda esto premiando estas aberraes morais. Pois se no fosse
economicamente vivel esse tipo de conduta, a Apelante no a praticaria.

Os gastos com indenizaes, advogados, custas
processuais e outras mais, so elevados (mas no suficientes par coibir
abusos) se somarmos as vrias demandas judiciais existentes em face da
Apelante.

Seria muito mais vivel (economicamente falando) para a
Apelante, criar um sistema informatizado que ao mesmo tempo em que baixa
as contas pagas do seu sistema, efetua o cancelamento das restries nos
rgos de proteo ao crdito.

Porm, diante da atual conjuntura, quer seja, de cobrana
indevida de ligaes no realizadas, cobranas sobre servios no prestados e
pagamentos irrisrios de indenizaes determinadas pela justia (tendo em
vista o grande poder econmico dessas empresas), um timo negcio para
a Apelante e suas congneres, fecharem os olhos para esse tipo de
ocorrncias, sendo omissas e negligentes.

cabal o argumento de enriquecimento sem causa da
parte vencedora nos processos indenizatrios, contudo, incoerente e
inaceitvel, condenar tais empresas a pagamentos nfimos, j que seu capital
econmico bilionrio.

Se o Judicirio deve observar a condio scio-econmica
do autor, e a atividade econmica exercida pela r, tambm se faz necessrio
observar a condio econmica que a r possui, j que se a sentena no
atingir fortemente suas finanas, jamais vai se importar em prevenir a
ocorrncias de tais fatos danosos.

Deste modo, reduzir o valor da condenao aplicada pelo
Juzo de primeiro grau seria o mesmo que premiar este tipo de descaso. O
valor arbitrado (R$ 10.000,00) ainda muito baixo perto do capital que a
Apelante possui e no far diferena alguma em suas finanas, necessitando
de valores muito maiores para que, somados a outros julgados do mesmo tipo,
tenham efeito educativo e no simplesmente punitivo.Portanto, no h o que
se falar em reduo do quantum indenizatrio.


3

Quanto argio de que o Apelado tambm tinha o dever
de providenciar o cancelamento da inscrio negativa, se faz necessrio
vislumbrar quem praticou a conduta omissiva e negligente.

Apesar de o Apelado ter ligado vrias vezes para a
Apelante e para sua empresa de Cobranas, conforme demonstrado na inicial,
solicitando a excluso, era dever da Apelante excluir o nome do Apelado dos
bancos de proteo ao crdito. Vejamos:


REsp 588429 / RS
RECURSO ESPECIAL 2003/0157685-7 DJ 28.05.2007 p. 344
Rel. Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA
RECURSO ESPECIAL. CIVIL. AO DE INDENIZAO. INSCRIO
NO SPC. AUSNCIA DE APONTAMENTO DOS DISPOSITIVOS DO
CDC VIOLADOS.MANUTENO DO NOME DO DEVEDOR
POSTERIORMENTE QUITAO DA DVIDA. RETIRADA. NUS
DO CREDOR. DANO MORAL CARACTERIZADO.
DESNECESSIDADE DE DEMONSTRAO. DANO PRESUMIDO.
RECURSO CONHECIDO EM PARTE E, NA EXTENSO, PROVIDO.
1. Invivel o conhecimento do recurso no que se refere suposta
afronta a dispositivo do Cdigo de Defesa do Consumidor, se o
recorrente, em suas razes de recurso, no apontou qual dispositivo
entende malferidos, no podendo, nessa parte, ser conhecido o
recurso.
2. A inrcia do credor em promover, com brevidade, o
cancelamento do registro indevido gera o dever de indenizar,
independentemente da prova do abalo sofrido pelo autor, sob
forma de dano presumido.
3. Recurso conhecido em parte e, na extenso, provido. (grifo nosso)


Portanto, a Apelada no pode e nem deveria, por dever
moral, tentar culpar o Apelado pela manuteno indevida do nome deste nos
bancos de dados de proteo ao crdito.

4 -
Afirma a Apelante que no h nexo de causalidade entre a
conduta e os danos sofridos pelo Apelado. Todavia, segundo inmeras
decises de nossos r. Tribunais Estaduais e pacificamente no prprio Egrgio
Superior Tribunal de Justia, em casos semelhantes, a culpa da Apelante
objetiva, sendo assim, o dano presumido, conforme demonstra a deciso
supra mencionada.

Alis, o Ministro HLIO QUAGLIA BARBOSA do STJ,
exps de maneira inconteste, ser desnecessrio a comprovao do dano:

REsp 858479/SP - DJ 18.06.2007 p. 272
RECURSO ESPECIAL. INSCRIO INDEVIDA EM CADASTRO DE
PROTEO AO CRDITO E EM REGISTRO DE PROTESTO APS O
PAGAMENTO DA DVIDA. DANO MORAL CONFIGURADO.
EXISTNCIA DE OUTRAS INSCRIES.PRESUNO DE DANO
MORAL NO AFASTADA. REDUO DO VALOR. PRINCPIO DA
PROPORCIONALIDADE E RAZOABILIDADE. RECURSO
CONHECIDO EM PARTE E, NA EXTENSO, PROVIDO.
1. Em casos de inscrio indevida em rgos de proteo ao
crdito no se faz necessria a prova do prejuzo.
(grifo nosso)


Como se isso no bastasse, brilhantemente o i. Juzo a
quo demonstrou o nexo de causalidade entre a conduta e o fato danoso:

Fls. 105-109
16. Assim, torna-se irrelevante para se alcanar a
pretenso indenizatria, a demonstrao de que o exerccio
de direito de consumo do autor tenha sido efetivamente
obstado, porquanto, no caso presente, o dano se concluiu
no momento em que o apontamento passou a ser
indevido. Preside, portanto, a o nexo de causalidade,
no havendo se falar em descaracterizao do DANO
MORAL frente a manuteno da inscrio pela r, mesmo
aps a quitao do dbito. (grifo nosso)


5 -

Usando do artifcio do J US ESPERNIANDI, a Apelante,
no encontrando meios para prover sua defesa, diante de sua injustificada
omisso e negligncia, tenta conduzir os Emritos julgadores deste E.
Tribunal de Justia ao erro, fazendo parecer que na poca em que o Apelado
sofria com as restries de crdito causadas pela Apelante, haviam outras
restries, alm daquela.

Todavia, resta comprovado nos autos, conforme
demonstrado no incio desta defesa, que a Apelante manteve o nome do
Apelado inscrito indevidamente nos cadastros de inadimplentes por mais de
10(dez) meses, sendo esta, a nica anotao restritiva existente contra o
Apelado durante este perodo.

verdade que foram inclusas novas anotaes, porm,
essas anotaes se deram aps a propositura da presente ao, ou seja,
em fevereiro de 2007, 10 (dez) meses aps a primeira promovida pela
Apelante.

Portanto, no h que se falar na existncia conjunta de
outras anotaes em nome do apelado, na tentativa de livrar a Apelante
das conseqncias advindas de seus atos devastadores.



DA LITIGNCIA DE M-F


Diante de todo o exposto, a Apelante no conseguindo encontrar
meios de se defender, com INTUITO PROCRASTINATRIO apelou da r.
deciso do i. Juiz de primeiro grau.

Desta maneira, vislumbramos que a presente apelao no possui
nenhum fundamento capaz de modificar a sentena de primeiro grau, ao
contrrio conduz a uma seqncia de pensamentos e idias completamente
desnorteadas, sem nexo em suas teses.

Como sabemos a Apelante sempre recorre das decises de primeiro
grau, porm, apesar de ser um direito, o duplo grau de jurisdio no foi criado
para permitir que os vencidos dilatem os prazos para comprimento das
sentenas, pelo contrrio, foi criado com intuito de permitir que as decises
sejam examinadas por Magistrados mais experientes de forma colegiada, com
fim de saneamento de erros.

Contudo, esse direito deve ser exercido de maneira coerente, no
sendo permitido aos apelantes pleitearem reformas de sentenas sem um
mnimo de respaldo, apenas para protelarem.

O fato, de ao final de sua apelao, a Apelada requerer que este
Preclaro Tribunal se manifeste expressamente sobre os artigos 4 e 5 da Lei
de Introduo ao Cdigo Civil, 186 do Cdigo Civil, e 333,inc. I do Cdigo de
Processo Civil, demonstram o verdadeiro interesse da Apelante, ou
seja, procrastinar.

Vale lembrar o Cdigo de Defesa do Consumidor:


Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:
VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais
e morais, individuais, coletivos e difusos;
VII - o acesso aos rgos judicirios e administrativos com
vistas preveno ou reparao de danos patrimoniais e
morais, individuais, coletivos ou difusos, assegurada a
proteo Jurdica, administrativa e tcnica aos
necessitados



Assim, no existindo nenhuma razo ftica e lgica que possam
sustentar os argumentos da Apelante, a mesma deve ser condenada por
litigncia de m-f.



REsp 830956 / AL
Ministro ALDIR PASSARINHO J UNIOR
DJ 28.05.2007 p. 355
CIVIL E PROCESSUAL. AO DE
INDENIZAO. RESPONSABILIDADE RECONHECIDA PELO
TRIBUNAL DE 2 GRAU. LITIGNCIA DE M-F IDENTIFICADA.
INTUITO PROCRASTINATRIO EVIDENCIADO. PENALIDADE.
CABIMENTO. REEXAME DOS FATOS. SMULA N. 7/STJ. DANO
MORAL. CONFIGURAO. VALOR DO RESSARCIMENTO.
FIXAO EM PATAMAR RAZOVEL. REDUO INCABVEL. JUROS
MORATRIOS. CONTAGEM. SMULA N. 54-STJ.
I - Identificado o propsito de procrastinar a soluo da lide pelo
Tribunal a quo, que ensejou a imposio da multa por litigncia de m-
f, a concluso em contrrio depende do reexame do contedo ftico
da causa, vedada pela Smula n. 7-STJ.
II. Indenizao fixada em valor razovel, no justificando a excepcional
interveno do STJ a respeito.
III. Os juros de mora tm incio a partir do evento danoso, nas
indenizaes por ato ilcito, ao teor da Smula n. 54 do STJ.
IV. Recurso especial no conhecido.




DA FIXAO DE HONORRIOS ADVOCATCIOS:


Na sentena de primeiro grau, foram arbitrados honorrios
advocatcios em 10% (dez por cento) do valor da condenao.

Todavia diante da necessidade de produo das presentes Contra-
Razes, maior zelo e diligncia do patrono do causdico, o valor deve ser
majorado para 20%(vinte por cento) sobre o valor da causa.





DA CORREO MONETRIA


Apesar dos juros de mora somente serem vlidos a partir da citao
inicial, conforme determinao do Juzo de primeiro grau, a smula 54 do
Superior Tribunal de Justia, determina que sejam contadas a partir do evento
danoso.

STJ Smula n 54 - 24/09/1992 - DJ 01.10.1992
Juros Moratrios - Responsabilidade Extracontratual
Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso,
em caso de responsabilidade extracontratual.


Considerando que o evento danoso teve incio em 03/04/2006 (fls.76),
com a incluso indevida do nome do Apelado no SPC, no se confundindo com
a data de sua apurao (sentena), os juros moratrios devero contar a partir
da data acima especificada.


Posto isto, diante da ausncia dos elementos
descaracterizadores do ato ilcito, por ser o recurso apelatrio totalmente
inconsistente, requer, respeitosamente que esta Colenda Cmara Cvel:

1- Julgue IMPROVIDO este recurso de apelao,
mantendo, destarte, a justa e consciente sentena
recorrida;
2- Seja majorado o valor dos honorrios advocatcios em
20%(vinte por cento);
3- Seja determinado que os juros de mora passem a
contar de acordo com a smula 54 do STJ.
4- Ainda, requer a condenao da Apelante por litigncia
de m-f, aplicando-se as penalidades devidas, por ser
medida da mais consentnea e ldima JUSTIA.


Termos em que pede deferimento.

Vrzea Grande-MT, 09 de Maro de 2008.


ADVOGADO
OAB/MT


CONTRARRAZES - APELAO - INOVAO RECURSAL
EXCELENTSSIMA SENHORA JUZA DE DIREITO DA ___ VARA CVEL DA
COMARCA DE __________ - UF
Autos do Processo n __________





__________, intermediado por seu mandatrio - instrumento
procuratrio acostado aos autos principais, comparece com
lhaneza e acatamento perante sua Excelncia, com objetivo
de apresentar
CONTRARRAZES DE APELAO
para os fins colimados.

Aguarda merecer deferimento.
__________, ___ de __________ de 20__.
p. p. __________
OAB-UF n _____


EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DO __________
ILUSTRES JULGADORES,

Autos do Processo n __________
CONTRARRAZES DE APELAO

Em que pese o brilho das razes elencadas pela Apelante, tem-se, que a
mesma no dever vingar em seu desiderato mor, qual seja, o de obter a
retificao da sentena que injustamente hostiliza, de sorte que, o decisum de
primeiro grau de jurisdio, da lavra da douta julgadora, impassvel de
censura, no que condiz com a matria alvo de apelao.
A respeitvel sentena, bem apreciando o que consta no Caderno Processual,
decidiu de forma incensurvel e com fundamento jurdico inquestionvel, razo
pela qual espera seja confirmada.
O Apelante busca a reforma da sentena sob dois aspectos: O PRIMEIRO de
no haver o dano uma vez que no foi o nico a negativar a Apelada, j O
SEGUNDO busca descaracterizar a sentena.
Quanto primeira alegao no merece sequer ser conhecido o recurso, haja
vista, que os dbitos cobrados pelos SUPOSTOS CREDORES tambm so
ilegais e inexistentes, o que j foi debatido em outras aes judiciais, sendo
excludo dos rgos de proteo ao crdito.
A APELADA NEGA A EXISTNCIA DE QUALQUER TIPO DE RELAO
JURDICA, com estes Supostos Credores, tanto o que seu nome j foi
retirado dos rgos de proteo ao crdito.
A alegao da existncia de outros credores no foi alegada em primeiro grau
na defesa do Apelante (contestao), nem apreciada pelo magistrado singular.
A apresentao de tal alegao somente em sede de apelao no possvel
por implicar em inovao recursal e afrontar o princpio do duplo grau de
jurisdio.
Mostra-se impossvel ao Apelante inovar os limites da lide, em sede Razes de
Apelao, sob pena de violao aos princpios constitucionais da ampla defesa,
contraditrio e devido processo legal.
INVIVEL A ANLISE DE TESES ALEGADAS APENAS NAS RAZES DE
APELAO, POR SE CARACTERIZAR INOVAO RECURSAL. ISTO
PORQUE, TAL ARGUMENTO NO FOI OBJETO DA CONTESTAO E NEM
DA FUNDAMENTAO DA SENTENA.
Ademais, no cabe a Apelada ao menos nesta fase, fazer provas de matrias
no alegadas em contestao, muito menos debatidas em sentena.
Tais alegaes, capazes de comprovar o alegado pelo Apelante, deveriam ter
sido apresentadas e provadas na contestao (art. 300 do CPC), momento em
que no o fez. Nesse sentido o entendimento jurisprudencial:
"No se destinando os documentos a fazer prova contrria e deles
dispondo a parte desde antes da propositura da demanda, NO
ADMISSVEL QUE S OS JUNTE COM AS RAZES DE APELAO.
Em tais condies, deles no se deve tomar conhecimento." (JTA
122/29; citao da p. 30)
Aps a contestao, somente DOCUMENTOS NOVOS OU RELATIVOS A
FATOS POSTERIORES, poderiam ser alegados e trazidos aos autos, conforme
dispe o art. 300 do CPC.
In casu, restou caracterizada a INOVAO RECURSAL por ocasio da
alegao de matria no submetida ao juzo a quo, hiptese em que fica
obstado o exame pelo rgo ad quem. Eis o entendimento jurisprudencial:
[...] IV - A inovao na demanda em sede recursal circunstncia
fortemente combatida pela processualstica devido a seu total
desrespeito aos princpios do contraditrio e da ampla defesa, alm do
duplo grau de jurisdio resultante da supresso de instncia. O
argumento acerca da inviabilidade de alguns pedidos no foi ofertada
discusso no seio da instruo de modo a possibilitar a manifestao da
parte contrria, assim como, em razo disso, no ter possibilitado o
enfrentamento da matria pelo provimento jurisdicional afeito regra da
adstrio. Por esta linha aponta-se inclusive a violao da dialeticidade,
haja vista a discrepncia existente entre os fundamentos da sentena e
o mrito do apelo. (TJMS, Apelao Cvel n 2012.000733-1/0000-00,
Campo Grande, Quinta Cmara Cvel, Relator Des. Vladimir Abreu da
Silva. Julgado: 26.7.2012)
(...) No se conhece de matrias no aventadas na instncia singela
porque, alm de ser inovadoras, o seu exame constitui supresso de
instncia (TJMS; Apelao Cvel n. 2005.001350-7; rgo Julgador:
TERCEIRA TURMA CVEL; Relator: Desembargador Oswaldo
Rodrigues de Melo).
RECURSO PRETENSA INOVAO DA LIDE NO
CONHECIMENTO. No se conhece das matrias que somente foram
deduzidas em grau de recurso, caracterizando pretensa inovao da
lide, at porque defeso no apelo suscitar questes de fato no
propostas no juzo inferior (TJMS; Apelao Cvel n. 2006.000948-4;
rgo Julgador: QUARTA TURMA CVEL; Relator: Desembargador
Elpdio Helvcio Chaves Martins).
Noutro giro, buscando evitar a tautologia quanto ao SEGUNDO ASPECTO EM
RELAO AO DANO MORAL, amoldam-se aqui as seguintes decises, opus
citatum:
APELAO CIVEL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS.
INSCRIO NO SPC. FINANCIAMENTO COM DESCONTO EM
FOLHA DE PAGAMENTO. PARCELA DESCONTADA. NEGATIVAO
INDEVIDA. INDENIZAO DEVIDA. DANO MORAL PRESUMIDO.
IMPROVIMENTO. Deve ser mantida a condenao da instituio
bancria ao pagamento de indenizao ao autor por dano moral se a
negativao de seu nome no SPC foi indevida, eis que se tratava de
financiamento com consignao em folha de pagamento e restou
demonstrado nos autos que as parcelas foram devidamente
descontadas. Tratando-se de inscrio indevida nos rgos de proteo
ao crdito o dano moral presumido, ou seja, independe de prova da
ocorrncia de constrangimentos vividos pela vtima. (TJMS; AC-Or
2009.015046-7/0000-00; Anastcio; SEGUNDA CMARA CVEL; Rel.
Des. Luiz Carlos Santini; DJEMS 28/09/2009; Pg. 24)
AGRAVO REGIMENTAL EM APELAO CVEL. AO
DECLARATRIA DE INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM
INDENIZAO POR DANOS MORAIS. INSCRIO INDEVIDA DO
NOME DO CONSUMIDOR NO ROL DE INADIMPLENTES.
PROVIMENTO NEGADO. A jurisprudncia encontra-se consolidada no
sentido de ser presumvel o dano moral sofrido pelo consumidor que
teve seu nome indevidamente inscrito em cadastro de proteo ao
crdito. Para a fixao dos danos morais, o juiz tem o dever de orientar-
se pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com
ateno razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom-
senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso.
(TJMS; AgRg-AC 2012.005080-6/0001-00; Aquidauana; PRIMEIRA
CMARA CVEL; Rel. Des. Srgio Fernandes Martins; DJEMS
02/04/2012; Pg. 21)
DOS PEDIDOS
Pelo Joeirado, invoca o Apelante, os sbios conhecimentos deste Egrgio
Tribunal, que fiel a sua gloriosa tradio, haver de NEGAR PROVIMENTO S
RAZES DE APELAO, como medida imperativa da melhor JUSTIA.
__________ - UF, ___ de _________ de 20__.
p. p. __________
OAB-UF n _____
Modelo cedido por Vincius Mendona de Britto - Escritrio Britto Advocacia -
Aquidauana - MS

TJMS APELAO CVEL AO
DECLARATRIA DE INEXISTNCIA
DE DBITO CUMULADA COM
PEDIDO DE INDENIZAO POR
DANOS MORAIS PRELIMINAR DE
DESERO REJEITADA
PRELIMINAR SUSCITADA EX
OFFCIO... *
13 DE AUGUST DE 2012 JOZE LEAVE A COMMENT
E M E N T A APELAO CVEL AO DECLARATRIA DE
INEXISTNCIA DE DBITO CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO
POR DANOS MORAIS PRELIMINAR DE DESERO REJEITADA
PRELIMINAR SUSCITADA EX OFFCIO AUSNCIA DE IMPUGNAO
ESPECFICA REPETIO DOS MESMOS ARGUMENTOS LANADOS
QUANDO DA APRESENTAO DA CONTESTAO RECURSO NO
CONHECIDO.
Padecendo o recurso de outro vcio que obstar o conhecimento do mrito recursal, a
determinao para a parte apelante colacionar o original do comprovante do preparo,
para, posteriormente, decidir por no conhecer do recurso ante a violao ao princpio
da dialeticidade, retarda a entrega da tutela jurisdicional, devendo vigorar o princpio da
celeridade processual e a rpida prestao jurisdicional em detrimento de mera
formalidade regimental.
No havendo combate direto fundamentao da deciso vergastada eis que as razes
contidas no apelo so as mesmas da contestao, impe-se o no conhecimento do
recurso por inobservncia ao princpio da dialeticidade, previsto no artigo 514, inciso II,
do Cdigo de Processo Civil.
A C R D O
Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os juzes da Quinta Cmara Cvel do
Tribunal de Justia, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas,
por unanimidade, afastar a preliminar arguida e no conhecer do recurso, nos termos do
voto do relator.

Campo Grande, 10 de maio de 2012.

Des. Jlio Roberto Siqueira Cardoso Relator


RELATRIO
O Sr. Des. Jlio Roberto Siqueira Cardoso
Banco do Brasil S.A., inconestabelecido com a sentena que julgou procedente os
pedidos formulados nos autos processuais da ao declaratria de inexistncia de dbito
cumulada com pedido de indenizao por danos morais ajuizada por Edna dos Anjos
Ferreira, em trmite pela 13 Vara Cvel da Comarca de Campo Grande-MS, interpe
recurso de apelao, aduzindo inexistir ato ilcito na cobrana do ttulo em questo,
executado em estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de
um direito reconhecido. Sustenta que inexiste nexo causal entre o alegado dano e a
conduta do banco apelante que pudesse ensejar na obrigao de indenizar. Argumenta
que na eventual quantificao e fixao do quantum pertinente ao dano moral h de se
levar em conta a condio scio-econmica da autora, evitando-se um indevido
enriquecimento ilcito. Afirma ser incabvel a inverso do nus da prova no presente
caso, ante a inexistncia da verossimilhana da alegao do consumidor.
O apelado, em contrarrazes, suscita a preliminar de desero e, no mrito, requer o
improvimento do recurso.
VOTO
O Sr. Des. Jlio Roberto Siqueira Cardoso (Relator)
Trata-se de recurso aviado pelo Banco do Brasil S/A, contra a sentena proferida pelo
MM. Juiz de Direito da 13 Vara Cvel da Comarca de Campo Grande/MS que julgou
procedentes os pedidos formulados nos autos processuais da ao declaratria de
inexistncia de dbito cumulada com pedido de indenizao por danos morais ajuizada
por Edna dos Anjos Ferreira.
Preliminar suscitada pelo apelado em contrarrazes.
Aduz que o recurso deve ser declarado deserto, ante a ausncia de comprovao efetiva
do recolhimento das custas recursais, tendo em vista a juntada de cpia do pagamento
do boleto das custas.
Observa-se que o apelante, efetuou o recolhimento do preparo s f. 124 TJ/MS; porm,
o comprovou atravs de cpia simples, sem juntar os originais, o que est em desacordo
com a previso contida nos artigos 12, da Lei 3.779/09 e 3 do Provimento n. 10/2004
da Corregedoria-Geral de Justia, in verbis:

Art. 12. O recolhimento das custas dar-se- mediante guia prpria fornecida pelo
Poder Judicirio.
1 O pagamento ser considerado vlido com a apresentao dos originais da guia
devidamente autenticada ou com o comprovante de pagamento gerado pela instituio
arrecadadora.

Art. 3 Estabelecer que para validao do recolhimento e para a juntada aos feitos
judiciais, somente sejam aceitas as guias originais de custas judiciais e despesas de
diligncia como documentos vlidos, desde que contenham a autenticao da
instituio financeira responsvel pelo recolhimento ou estejam acompanhadas do
respectivo comprovante de pagamento, sendo vedada a juntada de cpias das referidas
guias (DJ-MS-04(939):2, 6.12.04).

Dito isso, observa-se que a discusso no se prende ausncia de pagamento do preparo
recursal, mas sim pela falta de autenticidade do documento juntado mediante cpia
simples.
A jurisprudncia desse Tribunal no pacfica, alguns Desembargadores reconhecem a
desero do recurso; outros, determinam a baixa dos autos processuais para o setor de
custas a fim de reconhecer a autenticidade do recolhimento; e outros, determina a
intimao da parte para trazer o original, dentre outros entendimentos.
Porm, no caso em apreo, como padece o recurso de outro vcio que obstar o
conhecimento do mrito recursal, a determinao para a parte apelante colacionar o
original do comprovante do preparo, para, posteriormente, decidir por no conhecer do
recurso ante a violao ao princpio da dialeticidade, no meu sentir, retarda a entrega da
tutela jurisdicional, o que convenhamos, no pode ser admitida em face de mera
formalidade processual.
Portanto, rejeito a indigitada preliminar, galgado no princpio da celeridade processual.
Passo a apreciao do mrito recursal, suscitando de ofcio a preliminar de no
conhecimento.
Em detida anlise dos autos, verifica-se que o apelante reservou-se em copiar os termos
contidos na contestao, o que no pode ser aceito, pois, o processo dialtico, como
conseqncia, lgica do contraditrio.
Nele, todos os sujeitos do processo que comparecem para a emisso de um ato
processual, devem motivar, fundamentar, expor as razes de fato e de direito que do
base pretenso formulada.
Ressalte-se que, para o juiz, a fundamentao ato indispensvel do decisrio, sob pena
de nulidade, como consta expressamente do texto constitucional (CF, art. 93, IX).
Nesse passo, no difcil constatar que se constitui em elemento indispensvel do
recurso a apresentao das razes pelas quais o recorrente deseja obter a reforma
do julgado.
Tal exigncia consta, expressa no artigo 513, II, do Cdigo de Processo Civil, para a
apelao, encontrando similar nos demais recursos (CPC, arts. 524, II, e 541, II, v.g.).
A teoria geral dos recursos apresenta o princpio da dialeticidade como de fundamental
importncia para o conhecimento do recurso interposto. Por meio dele, exige-se do
recorrente a exposio do inconformismo com a deciso, com a meno do porqu de
seu descontentamento, indicando os fatos e fundamentos jurdicos que amparam sua
pretenso de reforma, at mesmo como maneira de facilitar a aplicao do contraditrio,
porquanto sem saber a motivao, a parte recorrida ter prejuzo para expor suas
contrarrazes.
Comentando a respeito de tal princpio Nelson Nery Jnior expe:

Vige, no tocante aos recursos, o princpio da dialeticidade. Segundo este, o recurso
dever ser dialtico, isto , discursivo. O recorrente dever expor o porqu do reexame
da deciso. S assim, a parte contrria poder contra-arrazo-lo, formando-se o
imprescindvel contraditrio em sede recursal. O procedimento recursal semelhante
ao inaugural de ao civil. A petio de interposio de recurso assemelhvel
petio inicial, devendo, pois, conter os fundamentos de fato e de direito que
embasariam o inconformismo do recorrente, e, finalmente, o pedido de nova deciso.
Tanto assim, que j se afirmou ser causa de inpcia a interposio de recurso sem
motivao. A exigncia legal da motivao se encontra nos arts. 514, II e III, quanto
apelao; 523, I e II, relativamente ao agravo de instrumento; 531, com referncia aos
embargos infringentes; 536, caput no que tange aos embargos de declarao; 26, III,
da LR quanto aos recursos especial e extraordinrio e 514, II e III c/c 34, LR para o
recurso ordinrio constitucional. So as alegaes do recorrente que demarcam a
extenso do contraditrio perante o juzo ad quem, fixando os limites de aplicao da
jurisdio em grau de recurso. As razes do recurso so elemento indispensvel a que o
tribunal, para o qual se dirige, possa julgar o mrito do recurso, ponderando-as em
confronto com os motivos da deciso recorrida. A sua falta acarreta o no
conhecimento. Tendo em vista que o recurso visa, precipuamente, modificar ou anular
a deciso considerada injusta ou ilegal, necessria a apresentao das razes pelas
quais se aponta a ilegalidade ou injustia da referida deciso judicial. (Teoria Geral
dos Recursos, Revista dos Tribunais, 2004, p. 176) (destaquei)

In casu, reafirme-se, a parte recorrente deixou de obedecer aos ditames do mencionado
princpio. Na verdade, denota-se das razes recursais que no houve uma exposio
efetiva das razes do pedido de reforma da r. sentena que julgou procedentes os
pedidos de declarao de inexistncia do dbito e de indenizao por danos morais,
tendo em vista que limitou-se a transcrever trechos ipsis literis contidos na pea de
defesa, o que no caracteriza um rebate aos argumentos da sentena, no ficando
autorizado o conhecimento do recurso.
A presente apelao no contm a toda evidncia, os fundamentos de fato e
de direito reclamados pelo inciso II do artigo 514 da Lei dos Ritos, pelo que, ressalte-se
ainda uma vez, no merece ser conhecida, porque recurso sem motivao, numa
palavra, inepto.
Com efeito, na lio de Humberto Theodoro Jnior:

Constitui, ainda, pressuposto do recurso a motivao, pois recurso interposto sem
motivao constitui pedido inepto. Da estar expressa essa exigncia no tocante
apelao (art. 514, II), ao agravo de instrumento (art. 524, I e II), aos embargos de
declarao (art.536), recurso extraordinrio e ao especial (art. 541, III), e implcita no
que tange aos embargos infringentes (art. 531). Disse muito bem Seabra Fagundes que,
se o recorrente no d as razes do pedido de novo julgamento, no se conhece do
recurso por formulado sem um dos requisitos essenciais. (Curso
de Direito Processual Civil Teoria Geral do Direito Processual Civil e Processo de
Conhecimento, Forense, 44 ed., vol. I, 2006, p. 622/623).

Nos ensina, ainda, Jos Carlos Moreira Barbosa que:

As razes de apelao (fundamentos de fato e de direito), que podem constar da
prpria petio ou ser oferecidas em pea anexa, compreendem, como intuitivo, a
indicao dos errores in procedendo, ou in iudicando, ou de ambas as espcies, que ao
ver do apelante viciam a sentena, e a exposio dos motivos por que assim se ho de
considerar. Tem-se decidido, acertadamente, que no satisfatria a mera invocao,
em pea padronizada, de razes que no guardam relao com o teor da sentena.(Jos
Carlos Barbosa Moreira, Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. V, Forense,
8 ed., p. 419)

A propsito, trago colao os seguintes julgados:

PROCESSO CIVIL. COBRANA DE SEGURO DPVAT. APELAO CVEL. Razes
recursais dissociadas dos fundamentos da sentena. Ofensa ao princpio da
dialeticidade. Recurso no conhecido. ex vi do art. 514, II, do cdigo de processo civil,
a apelao deve conter os fundamentos de fato e de direito pelos quais a sentena deve
ser reformada. Se as razes do apelo no guardam relao com a fundamentao da
sentena, o reclamo no deve ser conhecido (apelao cvel n. 2005.034444-0, de
concrdia, Rel. Des. Francisco oliveira filho, julgada em 7-11-2006). (TJ-SC; AC
2011.035494-5; Cricima; Quinta Cmara de Direito Civil; Rel. Des. Jairo Fernandes
Gonalves; Julg. 29/06/2011; DJSC 22/07/2011; Pg. 210)

Deste Tribunal, recente julgamento:

APELAO CVEL. OFENSA AO PRINCPIO DA DIALETICIDADE. RAZES DA
APELAO, NO QUE SE REFERE S PRELIMINARES, QUE SE CONSTITUEM
CPIA IDNTICA E IPSIS LITERIS DA CONTESTAO. AUSNCIA DE
CONFRONTO COM AS RAZES DA SENTENA JUDICIAL. RECURSO NO
CONHECIDO NESTA PARTE. MRITO. CADERNETA DE POUPANA. PLANOS
BRESSER E VERO. CORREO DO VALOR NOMINAL DOS DEPSITOS
EXISTENTES EM NOME DO APELADO. RECURSO IMPROVIDO. 1. O princpio da
dialeticidade exige que o apelante demonstre a suposta ilegalidade ou injustia da
sentena que o recorrente pretende modificar, deve apresentar os fatos e fundamentos
jurdicos que amparam sua pretenso de reforma e formular o pedido de nova deciso.
Assim, no passvel de conhecimento a apelao cujas razes recursais so cpia
integral da contestao. Se tal ocorre em relao apenas s preliminares, no se
conhece, em relao a estas, de parte do recurso de apelao. 2. O percentual a ser
aplicado nos casos de cobrana de diferena na remunerao das cadernetas de
poupana abertas e renovadas at 15 de junho de 1987 o IPC relativo quele ms, em
26,06%, consoante farto precedentes jurisprudenciais. 3. Recurso conhecido, quanto ao
mrito, e improvido.(TJ-MS; AC-Or 2008.031428-8/0000-00; Campo Grande; Quarta
Turma Cvel; Rel. Des. Dorival Renato Pavan; DJEMS 16/04/2009; Pg. 35) (grifei)

E como que moldado ao caso presente, a jurisprudncia do e. STJ:

Processual civil. Apelao. Repetio dos fundamentos da inicial. Comodismo
inaceitvel. Precedentes. 1. Recurso Especial interposto contra V. Acrdo que
considerou indispensvel que na apelao sejam declinadas as razes pelas quais a
sentena seria injusta ou ilegal. 2. O Cdigo de Processo Civil (arts. 514 e 515) impe
s partes a observncia da forma segundo a qual deve se revestir o recurso apelatrio.
No suficiente mera meno a qualquer pea anterior sentena (petio inicial,
contestao ou arrazoado), guisa de fundamentos com os quais se almeja a reforma
do decisrio monocrtico. luz do ordenamento jurdico processual, tal atitude traduz-
se em comodismo inaceitvel, devendo ser afastado. 3. O apelante deve atacar,
especificamente, os fundamentos da sentena que deseja rebater, mesmo que, no
decorrer das razes, utilize-se, tambm, de argumentos j delineados em outras peas
anteriores. No entanto, s os j desvendados anteriormente no so por demais
suficientes, sendo necessrio o ataque especfico sentena. 4. Procedendo dessa
forma, o que o apelante submete ao julgamento do Tribunal a prpria petio inicial,
desvirtuando a competncia recursal originria do Tribunal. 5. Precedentes das 1, 2,
5 e 6 Turmas desta Corte Superior. 6. Recurso no provido. (REsp. n 359.080/PR,
Ministro Jos Delgado, DJ 4/3/2002).(grifei)

Como visto, pacfico o entendimento de que o apelante deve trazer as razes de fato e
de direito pelas quais entende que a sentena deve ser reformada, elencando os motivos
de seu inconformismo, os errores in procedendo e/ou errores in judicando, que
consideram existentes na deciso.
Em suma, cabe a recorrente rebater e impugnar a fundamentao constante da sentena,
demonstrando o seu equvoco, e requerendo que nova deciso seja prolatada.
Tem-se, pois, que a literal transcrio e repetio da contestao como pea
recursal, antes de ser inobservncia formal do texto legal, ato acintoso ao
ordenamento jurdico-processual ptrio, ofensivo e desrespeitoso Justia.
De tal sorte, no trazendo o recurso de apelao fundamentao de fato e
de direito relacionada diretamente com a deciso que se pretende reformar, apenas
transcrevendo os mesmos termos contidos na contestao, impe-se o seu no-
conhecimento.
Concluso:
Em face do exposto, rejeito a preliminar suscitada em contrarrazes, mas, de ofcio, no
conheo da apelao por violao ao princpio da dialeticidade e, por conseguinte, nego
seguimento ao recurso, mantendo inalterada a sentena de primeiro grau.
DECISO
Como consta na ata, a deciso foi a seguinte:
POR UNANIMIDADE, AFASTARAM A PRELIMINAR ARGUIDA E NO
CONHECERAM DO RECURSO, NOS TERMOS DO VOTO DO RELATOR.
Presidncia do Exmo. Sr. Des. Jlio Roberto Siqueira Cardoso.
Relator, o Exmo. Sr. Des. Jlio Roberto Siqueira Cardoso.
Tomaram parte no julgamento os Exmos. Srs. Desembargadores Jlio Roberto Siqueira
Cardoso, Sideni Soncini Pimentel e Vladimir Abreu da Silva.

Campo Grande, 10 de maio de 2012.