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ESTADO DE DERECHO Y DEMOCRACIA

Por el Dr. ELAS DAZ


Universidad Autnoma de Madrid
Los derechos humanos constituyen la razn de ser del Estado de Derecho.
Este, el Estado de Derecho, es la institucionalizacin jurdica de la democracia.
Ante el siglo XXI no basta, no va a bastar, con disponer como disponemos de
Declaraciones de derechos, nacionales y transnacionales (lo cual es completa-
mente imprescindible), ni tampoco con proclamar y justificar la superioridad
tica de los valores que sirven de fundamento a los derechos humanos (lo cual
es asimismo completamente favorable). Vivimos en un mundo supuestamente
globalizado como el actual, en el cual expresado con el lenguaje de la dema-
gogia de los hechos lo que se pone de manifiesto es que el capital viaja por
internet y el trabajo en pateras. En tal contexto, la realizacin efectiva de los
derechos humanos, tanto a escala nacional como sobre todo en su dimensin
realmente universal, precisa de instituciones que articulen coherentemente y ha-
gan posible tales ineludibles exigencias ticas bsicas y fundamentales. Esas ins-
tituciones (revitalizadas continuamente por su homogeneizacin crtica con la
sociedad civil) son, a mi juicio, las que se configuran en el modelo jurdico-pol-
tico que seguimos denominando Estado de Derecho. En mi intervencin tratar,
pues de profundizar en esa necesaria interrelacin entre Estado de derecho y
derechos humanos.
I
No todo Estado es Estado de Derecho. Por supuesto que todo Estado genera,
crea, un Derecho, es decir produce normas jurdicas; y que, en mayor o menor
medida, las utiliza, las aplica y se sirve de ellas para organizar y hacer funcionar
el grupo social, para orientar polticas, as como para resolver conflictos con-
cretos surgidos dentro de l. Difcilmente cabra imaginar hoy (y quizs en todo
tiempo) un Estado sin Derecho, sin leyes, sin jueces, sin algo parecido a un sis-
tema de legalidad; aunque los mrgenes de arbitrariedad hayan tenido siempre
alguna efectiva y, en todo caso, negativa presencia. Pero, a pesar de ello, de esa
constante, (y advirtiendo, por otro lado, que el Derecho no se agota en el Dere-
cho estatal) digamos enseguida que no todo Estado merece ser reconocido con
este, sin duda, prestigioso rtulo cualificativo y legitimador que es adems de
descriptivo el Estado de Derecho: un Estado con Derecho (todos o casi todos)
no es, sin ms, un Estado de Derecho (slo algunos). Este implica en trminos
no exhaustivos sometimiento del Estado al Derecho, a su propio Derecho, regu-
lacin y control de los poderes y actuaciones todas del Estado por medio de
leyes, que han sido creadas lo cual es decisivo segn determinados procedi-
mientos de abierta y libre participacin popular, con respeto pues para derechos
fundamentales concordes con tal organizacin institucional.
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El Estado de Derecho, as bsicamente concebido, es un tipo especfico de
Estado, un modelo organizativo que ha ido surgiendo y construyndose en las
condiciones histricas de la Modernidad (de la Ilustracin) como respuesta a
ciertas demandas, necesidades, intereses y exigencias de la vida real, de carcter
socioeconmico y, unido a ello (como siempre ocurre), tambin de carcter tico
y cultural. El Estado de Derecho, tanto en su (descriptiva) plasmacin positiva
como relacin no lineal ni mecnica en su (prescriptiva) formulacin tica,
responde desde esa consideracin histrica a concretas exigencias de certeza y
aseguramiento de propiedades, y de su trfico, as como a proteccin de otras
valiosas libertades (de religin, pensamiento, expresin, etc.) y a garantas de
diversa especie que no pueden prescindir tampoco de una cierta referencia ini-
cial a la igualdad.
Situado en esas coordenadas, bsicamente liberales pero incoativamente
democrticas, habra creo que evitar a toda costa su determinacin e inmovi-
lista reduccin conservadora desde un elemental y simplista quiasmo que con-
cluyera que, por tanto, esta clase de Estado no es sino un Estado de clase. Pero
tampoco habra que desconocer, o que ocultar ideolgicamente, esas histricas
y reales dependencias de desigualdad respecto de sectores sociales la referencia
aqu a la burguesa como clase en ascenso es, desde luego, inevitable especial-
mente interesados en su momento en tales construcciones (jurdico-polticas) y
en tales concepciones (filosficas y ticas). A mi juicio, sin embargo, la mejor
dialctica histrica, intransigente con esas desigualdades, y la propia lgica in-
terna de la libertad y de la razn ilustrada en su fundamentacin de los dere-
chos humanos (vistos all incluso como derechos naturales) han operado, y deben
operar, hacia consecuentes propuestas de universalizacin: es decir, hacia la efec-
tiva realizacin de esas exigencias, bsicas para la teora de la justicia y para el
Estado de Derecho, que son la seguridad, la libertad y la igualdad.
El Estado de Derecho es, as, una invencin, una construccin, un resultado
histrico, una conquista ms bien lenta y gradual (tambin dual, bifronte), hecha
por gentes e individuos, sectores sociales, que, frente a poderes despticos o aje-
nos, buscaban seguridad para sus personas, sus bienes y propiedades y que, a su
vez, ampliando el espectro, exigen garantas y proteccin efectiva para otras mani-
festaciones de su libertad; y ello, en forma tanto de positiva intervencin en los
asuntos pblicos como de negativa no interferencia de los dems. Se trata de
lograr a la vez una mayor participacin de los individuos y una mayor responsa-
bilidad de los poderes. Pero es asimismo verdad que, por debajo y junto a esa
directa defensa de la libertad, la seguridad y la propiedad, con frecuencia se ale-
gan tambin de manera ms o menos explcita y/o condicionada algunas b-
sicas y potenciales razones de igualdad. Desde el Renacimiento, y siempre con
algn tipo de precedentes, los Estados modernos, frente a los privilegiados frac-
cionamientos medievales y feudales, reclaman y logran asumir para s la suprema
y nica soberana (Maquiavelo, Bodino). Y es en ese marco donde van a manifes-
tarse con fuerza y con diferentes prioridades dichas demandas y su reasegura-
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miento (Hobbes), reconocidas y pronto institucionalizadas a travs precisamente
de una coherente regulacin jurdica y de un (auto) control efectivo de tales
poderes pblicos: Estado liberal, Locke, Declaraciones de derechos de 1689 en
Inglaterra y de 1776 en Amrica del Norte; influencia, asimismo, de la filosofa
de la Ilustracin y del mejor idealismo alemn (Kant como fundamento); en esas
vas terico-prcticas incidir, con acento y potencialidades ms democrticas, la
revolucin francesa (Enciclopedia, Rousseau) y, en concreto, la Declaracin de
derechos del hombre y del ciudadano de 1789.
Puede, por tanto, decirse que esta triple tradicin nacional y cultural, con
siempre interrelaciones complejas en su interior, aporta conceptos e ingredien-
tes que, a pesar de sus insuficiencias, permiten empezar a definir al Estado de
Derecho (hechos y valores, legalidad y legitimidad) como la institucionalizacin
jurdica de la democracia. La carga conservadora, restrictiva de la soberana
popular, que la frmula liberal del Rechtsstaat posee, cuando se acua y difunde
en la Alemania del primer tercio del siglo XIX (A. Mller, T. Welcker, R. von
Mohl), no iba a resultar incompatible con los elementos de mayor garanta y
proteccin judicial del individuo y de sus derechos y libertades que estn pre-
sentes en la institucin anglosajona de la rule of law; ni andando el tiempo
podra coherentemente oponerse a las influencias democrticas derivadas de
manera muy principal de aquel texto de la revolucin francesa: libertad, igualdad,
fraternidad, regne de la loi, ley como expresin de la voluntad general, separacin
de poderes con predominio del legislativo, Estado constitucional, nueva legalidad
versus vieja legitimidad, etc. Todo ello habra de hacer posible que, sobre esa
base liberal pero debido principalmente a las luchas de importantes y mayorita-
rios sectores sociales de hecho all excluidos, ms el impulso de los movimien-
tos sindicales y los partidos socialistas democrticos, es decir contando siempre
con las fuerzas histricas ms progresivas (siglos XIX y XX), aquella institucio-
nalizacin jurdico-poltica se constituyera coherentemente en nuestro tiempo
como Estado social y democrtico de Derecho.
Vertebrando no sin conflictos ni contradicciones toda esa decisiva evolucin
histrica y esos diferentes (no indiferentes) modelos de Estado de Derecho, tene-
mos ya se indic antes ciertos componentes, ciertos mecanismos, procedimien-
tos, valores, que han sido y deben ser considerados como fundamentales, bsicos,
imprescindibles para que pueda en rigor hablarse, con aplicacin a todas esas
relacionadas situaciones, de un verdadero, pero no esttico ni esencialista, Estado
de Derecho. Tales necesarios caracteres generales (entendiendo siempre que el
Estado de Derecho, como la democracia misma, es siempre una realidad de carc-
ter procesual, perfectible y abierta en el tiempo) seran, a mi modo de ver, prin-
cipalmente los cuatro siguientes:
a) Imperio de la ley, que impera sobre gobernantes y ciudadanos, pero pre-
cisando que como ya se sealaba en el art. 6 de la Declaracin francesa
de 1789 la ley es la expresin de la voluntad general, es decir creada
(pero no por debajo de unos mnimos) con libre participacin y repre-
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sentacin de los integrantes del grupo social. Es decir, imperio no de
cualquier ley sino de aquellas que son producto de la libre participacin
popular (con la Constitucin en su cspide).
b) Divisin de poderes, legislativo, ejecutivo y judicial, (no escisin ni con-
fusin de ellos) con lgico predominio en ltima y ms radical instan-
cia del poder legislativo, primero constitucional y luego parlamentario,
concretado en las correspondientes normas jurdicas. La institucin que
representa la soberana popular es quien suministra legalidad y legitimi-
dad a la institucin que ejerce la accin gubernamental.
c) Fiscalizacin de la Administracin: actuacin segn ley en todos los rde-
nes y niveles de ella (poder ejecutivo), as como consecuente y eficaz
control por los competentes rganos constitucionales y jurisdiccionales.
Interdiccin de la arbitrariedad y respeto estricto, pues, al principio de
legalidad y a sus determinaciones e implicaciones por todos los funcio-
narios y servidores del Estado. Junto a ello, pero diferenciado, control
poltico de los Gobiernos desde el Parlamento.
d) Proteccin de Derechos y libertades fundamentales, garantas jurdicas (pe-
nales, procesales y de todo tipo) as como efectiva realizacin material de
las exigencias ticas y polticas, pblicas y privadas, que, especificadas y am-
pliadas en el tiempo como derechos econmicos, sociales, culturales y de
otra especie, constituyen la base para una real dignidad y progresiva igual-
dad entre todos los seres humanos. La proteccin de las libertades y los de-
rechos fundamentales constituye la razn de ser del Estado de Derecho.
A todos incumbe ciertamente el Estado de Derecho, tambin a todos los ciu-
dadanos exigindoles respeto hacia las libertades y los derechos de los dems as
como consecuentes comportamientos en el marco siempre de los cauces insti-
tucionales y constitucionales entendidos de la manera ms amplia y flexible posi-
ble. Pero, adems de ello, debe enseguida sealarse que a quien en ltima y ms
decisoria instancia se dirige el Estado de Derecho es precisamente al propio Esta-
do, a sus rganos y poderes, a sus representantes y gobernantes, obligndoles en
cuanto tales a actuaciones en todo momento concordes con las normas jurdi-
cas, con el imperio de la ley, con el principio de legalidad, en el ms estricto
sometimiento a dicho marco institucional y constitucional.
El Estado, seala Weber, es el monopolio legtimo de la violencia; para que
sea tal (legtimo) ha de tratarse, por lo tanto, de una fuerza, de una coaccin,
de una violencia de ese modo producida y regulada en el Estado de Derecho.
El Derecho es, implica, uso de la fuerza y, a su vez, regulacin del uso de la
fuerza. El Estado no puede, no debe, de ningn modo, responder al delito con
el delito, a la violacin de la ley por el delincuente con la violacin de la ley
por el gobernante o sus representantes: se convertira as en un Estado delin-
cuente. No puede, ni debe, cometer el gravsimo delito y el gravsimo error de
combatir e intentar acabar con el terrorismo implantado por unas u otras bandas,
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mafias o asociaciones armadas cayendo en un correlativo terrorismo de Estado,
ejercido o ayudado ilegalmente por las legtimas instituciones. Si tal hiciera, pon-
dra en cuestin su propia legitimidad: por acogerse a la razn de la fuerza per-
dera la fuerza de la razn.
Bien firme y claro todo lo anterior, que es absolutamente bsico y fundamental,
precisamente la bsqueda de una mayor legitimacin, adhesin y participacin,
pero tambin de una mayor legitimidad exige, no inmovilizar con caracteres esen-
cialistas el contenido de esos elementos, de esos requisitos, que configuran el
Estado de Derecho: y, de manera muy especial, implica no aislar de la historia y
de la realidad social esas demandas polticas y exigencias ticas que se concretan
en los que llamamos derechos humanos fundamentales. En el fondo, de ah deriva
sobre la base de las luchas por las condiciones reales de la existencia toda
esa evolucin histrica que yo concreto aqu en estas tres grandes frmulas o
modelos, diferenciados pero relacionados, del Estado liberal, social y democrtico
de Derecho. Se trata, en definitiva, de insistir y de avanzar en esa doble participa-
cin que es a mi juicio la mejor definicin de la democracia y que, como pro-
ceso siempre abierto, acompaa asimismo a su institucionalizacin en el Estado
de Derecho a lo largo de la historia: una, participacin en las decisiones jurdi-
co-polticas, lo que tambin implica participacin en el tejido social; dos, participa-
cin en los resultados, medidos tanto en consecuencias ms directamente econ-
micas como en reconocimiento de derechos y libertades de muy diferente ndole.
Concorde con ello son esas cuatro, por tanto, las zonas preferentes a tomar aqu
en consideracin, Estado, Sociedad, Economa, Derecho (y derechos), con ob-
jeto de dilucidar sobre realidades y exigencias de esa doble participacin.
Me parece oportuno hacer observar y resaltar que esta teora y prctica de la
democracia como doble participacin y su correlacin con esos caracteres del
Estado de Derecho, se vincula profundamente, tambin en su gnesis y forma-
cin histrica, a las mejores concepciones de la tica y de las ideas humanistas
con races todas ellas en la filosofa de la modernidad y de la razn ilustrada.
La tica es autonoma moral individual y consideracin del ser humano como
ser de fines, como fin en si mismo. En el humanismo real es el hombre, los seres
humanos, hombres y mujeres, quienes hacen, y deben hacer, la historia y quienes,
a su vez, constituyen el objetivo, la finalidad de la historia: protagonismo, por lo
tanto, en las decisiones y tambin en los resultados, en consonancia poltica con
esa doble participacin democrtica y su institucionalizacin jurdica.
Es en este especfico pero amplio contexto, como decimos, donde van precisa-
mente a configurarse esas que son categoras bsicas del Estado de Derecho, ya
enumeradas aqu. Estas, siempre con un coherente contenido bsico esencial,
experimentarn no obstante variaciones importantes al hilo de los acontecimien-
tos histricos y los conflictos humanos, las condiciones de la produccin y auto-
rreproduccin de la vida real.Y sobre unas y otras incidirn a su vez las recons-
trucciones tericas que operan desde las concepciones, paradigmas, proyectos o
ideologas (adptense los trminos ms propicios y menos unilaterales) que en
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estas pginas venimos clasificando, de manera ms o menos convencional, no
dogmtica ni cerrada, bajo esos rtulos del Estado liberal, social y democrtico
de Derecho en correspondencia con las correlativas filosofas polticas de uno u
otro carcter y significado.
A pesar de su ms directa dependencia literal respecto del vocablo germnico
Rechtsstaat, y sin ruptura con este ni con la anglosajona Rule of Law, es
a mi juicio en el texto de la Declaracin francesa de 1789 donde (por supuesto
que con no pocas insuficiencias histricas y problemas abiertos para la interpre-
tacin y el debate) mejor y ms claramente se especificaban ya entonces esos
requisitos y elementos bsicos del Estado de Derecho. Lo tomo aqu, por lo tanto,
como texto fundacional destacando tales caracteres. As, de manera muy resumi-
da, (a) el imperio de la ley como expresin de la voluntad general (art. 6) y
como va para la determinacin de los lmites entre las libertades y derechos de
cada hombre (art. 4); (b) la separacin de poderes sin cuyo establecimiento dice
el art. 16 no puede propiamente hablarse de Constitucin, de Estado constitu-
cional; (c) la fiscalizacin del poder ejecutivo en cuanto que seala el art. 19
la sociedad tiene el derecho de pedir cuentas a todo agente pblico sobre su
administracin; (d) el reconocimiento, declaracin y garanta de los derechos
del hombre y del ciudadano; con olvido no impremeditado de la igualdad en
esta lista general pero con presencia limitada en otros pasajes, establece as el
art. 2: estos derechos son la libertad, la propiedad, la seguridad y la resistencia
a la opresin; de ellos derivan libertades concretas y protecciones jurdicas que
se diferencian y reafirman en el resto de los diez y siete artculos del texto: si la
garanta de los derechos no est asegurada vuelve el decisivo art. 16 no hay
Constitucin, no hay Estado constitucional, no hay Estado de Derecho.
Desde ese contexto y en este proceso histrico, as firme y conflictivamente
iniciado y proseguido, es en efecto en el que a lo largo del XIX y XX se van a
ir configurando no sin recadas, retrocesos, distorsiones y ms o menos arduas
evoluciones esas diferentes fases o modelos que, se considera, es necesario dife-
renciar al hablar hoy del Estado de Derecho. Aqu se har tal narracin slo de
manera muy resumida, a veces casi esquemtica, destacando sus principales ras-
gos cualificadores en cada uno de esos mencionados sectores (Estado, Sociedad,
Economa, Derecho), los cuales, interrelacionados, contribuirn a ilustrar as lo
espero sobre esa evolucin histrica y sentido actual (tambin, posible futuro)
del Estado de Derecho. Comenzaremos con el paradigma liberal para mostrar,
ante las decisivas insuficiencias e inconsecuencias de ste, lo que fue despus
bien entrado el siglo XX, aunque siempre con demandas y precedentes en el
anterior la necesaria construccin del Estado social. Sus problemas en nuestro
tiempo se habla incluso de crisis desde muy distintas, y hasta opuestas, perspec-
tivas exigen, sin duda, la formulacin de alternativas de presente y futuro: la
ma, la de muchos, discutible y abierta, no es la tan en boga doctrina neoliberal
conservadora (liberista, por reducir todo el problema a libertad econmica), sino
ms bien la que confesmoslo, partiendo de perspectivas socialdemcratas se
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propone intentar hacer cada vez ms reales y para todos esas exigencias de la
doble participacin que caracterizan, como ya decamos, a la democracia a la
altura de nuestra poca, planteada tambin a escala mundial y transnacional.
II
ste es, pues, el mencionado conclusivo resumen de tal tipologa del Estado
de Derecho y del, inevitablemente abreviado, esquema de algunas de sus respec-
tivas condiciones, circunstancias y principales implicaciones que con aquellos
elementos comunes configuraran y responderan, a su vez, a diferentes con-
cepciones generales, filosficas y polticas:
1. Estado liberal de Derecho, paradigma inicial del proceso con todo lo que
ello todava supondr en su contra (baja participacin democrtica en los dos
niveles de ella) y en su favor: principalmente, la bsica organizacin del cuadro
jurdico e institucional para una identificacin legal-racional del Estado y para
el reconocimiento y garanta de, hasta entonces, muy desprotegidos derechos y
libertades. No se ocultarn aqu sus deficiencias, al contrario se resaltarn, pero
sin olvidar nunca su fundamental aportacin como Estado de Derecho. En con-
sonancia con ello se configuraran as los ya anunciados componentes y condi-
cionantes de tal concepcin:
a) Respecto del Estado, prevalencia de posiciones liberales recelosas e, in-
cluso, directamente contrarias al sufragio universal, defensoras sin ms (Guizot)
del voto censitario para constituir las instituciones y los poderes de aquel. Tal
Estado es, o aparenta ser, un Estado abstencionista, al menos en el mundo del
trabajo y de la economa (laissez faire, laissez passer), aunque siempre con
un fuerte intervencionismo en pro de la propiedad. Tampoco sera para nada
abstencionista en cuestiones de orden pblico y militar, con dura represin de
huelgas, protestas y algaradas y, otra vez, con patritico intervencionismo colonia-
lista donde menester fuese para la defensa e imposicin de esos propios intere-
ses. Donde realmente puede decirse que tal Estado, en muy amplia medida, era
de verdad abstencionista es en su despreocupacin por derechos sociales, econ-
micos y culturales vinculados a necesidades bsicas de salud, enseanza, vivienda,
seguridad social, etc., para las grandes mayoras.
b) Sociedad individualista con, habra que advertir hoy?, los pros y contras
del individualismo as como de carcter elitista: tambin pues en el mbito no
institucional y no gubernamental, de muy baja participacin. Sociedad no estamen-
tal pero rgidamente clasista, con muy reducida y difcil movilidad; en ese marco,
ascenso y consolidacin del poder de la burguesa, de sus derechos y preferentes
libertades; imposicin casi absoluta del contrato de trabajo individual y de la liber-
tad de contratacin: y en el margen, o muy cerca, oposicin radical y enfrenta-
miento a veces violento por parte de los sectores obreros y de otros grupos socia-
les, movimientos sindicales y partidos polticos genricamente socialistas.
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c) Sacralizacin de la propiedad privada individual: siendo la propiedad
un derecho inviolable y sagrado, rezaba en efecto el art. 17 de la liberal Decla-
racin francesa de 1789, positivizada despus sin apenas lmites en los Cdigos
civil y mercantil de Napolen (seguidos por todos los del continente europeo),
constituye aquella la base del sistema de produccin que va a pasar a identifi-
carse como capitalismo. Economa competitiva, de libre mercado (con debates
sobre proteccionismo), economa de bajos salarios, subconsumo, mera subsisten-
cia y pobreza en amplios sectores sociales. Fuerte acumulacin privada de capital,
control y decisin muy minoritaria sobre las plusvalas, los excedentes y, en defi-
nitiva, sobre las inversiones y la direccin general de la economa.
d) Con todo, declaracin y proteccin jurdica de libertades y derechos fun-
damentales, civiles y polticos (de pensamiento, expresin, religin, participacin
pblica aunque as restringida, etc.), garantas de seguridad penal y procesal deci-
sivas, sin duda, para todo lo que se estaba forjando y lo que vendra despus.
Todos estos no eran slo e inevitablemente derechos de y para la burguesa,
como simplific a veces, de modo esencialista, algn radicalismo izquierdista.
Precisamente las exigencias y presiones sociales para el cumplimiento efectivo
del Estado de Derecho y las potencialidades de realizacin igualitaria de tales
derechos iban a coadyuvar muy coherentemente a la progresiva superacin de
tal clasista reduccionismo. Pero, mientras tanto, resultaba de todo punto evidente
que, en ese marco social y estatal y bajo ese rgimen econmico y de propiedad,
tal reconocimiento de derechos humanos fundamentales era, de hecho, profunda
e injustamente desigual e insuficiente, excluyndose sin ms de su efectividad
prctica y de su real participacin a muy amplios sectores sociales cuando no,
en otra ineludible universal dimensin, a enteros pueblos e innumerables gentes
de nuestro planeta. Eran, pues, necesarios grandes cambios en todos estos con-
dicionantes y en el propio Estado liberal a fin de que el Estado de Derecho y
la incipiente democracia pudieran asumir eficazmente tales demandas de los
menos favorecidos y avanzar as hacia una mayor generalizacin de esas exigen-
cias (hacindolas reales para todos) con la consecuente ampliacin de ellas al
campo tambin de los derechos econmicos, sociales y culturales.
2. Estado social de Derecho, como alternativa dual y gradual con firme rechazo
de las falsas salidas totalitarias impuestas por el comunismo burocrtico y por las
dictaduras fascistas ante las graves crisis y las insostenibles carencias e insuficien-
cias del modelo liberal, patentes ya con toda claridad desde, al menos, los aos
de la primera guerra mundial, 1914-1918. Colaborarn en la construccin de aqul,
proponiendo cambios, tanto algunos sectores ms abiertos e inteligentes defenso-
res de dicho orden econmico (para su saneamiento y fortalecimiento) como otros
partidos socialdemcratas y movimientos sindicales que se proponan una ms
progresiva y profunda transformacin. John Maynard Keynes y Hermann Heller
podran ser respectivamente un buen smbolo de tal aproximacin dual.
a) El Estado va a hacerse as decididamente intervencionista con objeto de
poder atender y llevar a la prctica esas perentorias demandas sociales de mayor
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participacin e igualdad real: sufragio universal (incluido ya el sufragio feme-
nino), por un lado, amplio pacto social con compromiso por el Estado para pol-
ticas de bienestar, por otro, sern los dos principales componentes de ese indu-
dable fortalecimiento de la legitimacin y de la doble democrtica participacin.
La expansiva accin social de este Estado intervencionista, Estado de servicios
donde stos se demandan cada vez mayores en cantidad, mejores en calidad y
para ms amplios sectores sociales, va a suponer un protagonismo y una lgica
preeminencia para las tareas y las funciones de la Administracin, del poder eje-
cutivo. ste, sin negar el Parlamento, se convierte de hecho y en no corta medida
en poder legislador y su otra actividad desborda, aunque no necesariamente con-
tradiga, los propios cauces de las normas jurdicas. Desde las estrictas exigencias
del Estado de Derecho, del principio de legalidad y del control y responsabilidad
de la Administracin, se suscitan as serias dudas y reservas ante el riesgo de que
tales disposiciones jurdicas y acciones polticas y sociales puedan llegar a romper
y hacer caso omiso del sistema parlamentario y constitucional. En el fondo, y con
muy diferentes interpretaciones, orientaciones e, incluso, intenciones, estos eran
ya algunos de los problemas que aparecan en las polmicas de los aos veinte
y treinta con Carl Schmitt, por un lado, y Hermann Heller, por otro. En buen
acuerdo, por mi parte, con el segundo de ellos el Estado de Derecho, resuelto
a sujetar a su imperio a la economa, yo aqu slo insistira en la ineludible
necesidad de que las instituciones y los poderes pblicos acten hoy en esa doble
coordinada dimensin: tanto en las exigencias del Estado social, receptivo ante
tales u otras demandas de los ciudadanos, como en las coordenadas del Estado
de Derecho, eficaz en el cumplimiento y desarrollo progresivo de la Constitucin.
b) Sociedad de masas, con sus lados buenos y menos buenos (depende tam-
bin para quin), sociedad industrial, ms tarde postindustrial, tecnolgica y de
servicios, desbordante sociedad de consumo, incluso de derroche y despilfarro,
sociedad orgnica y corporativa: estos son algunos de los rtulos utilizados por
los socilogos (Salvador Giner) para referirse a estas diferentes dimensiones entre
las que se mueve el Estado social, con grave tendencia en nuestros das a la
reduccin del Welfare State, Estado del bienestar.
Las corporaciones econmicas y profesionales, tambin las asociaciones patro-
nales y sindicales, adquieren, junto a otras de diverso carcter, una mayor presen-
cia y reconocimiento pblico, incluso oficial. La legislacin se hace as pactada,
concertada, con el propio Parlamento: con ello, aspecto positivo, se amplan los
potenciales de legitimacin y paz social pero, a su vez, aspecto negativo, se subor-
dinan en ocasiones los intereses generales a esos de las ms fuertes corporacio-
nes, con residuos casi de democracia orgnica. El resultado, se ha criticado, es
as un Estado fuerte con los dbiles y dbil con los fuertes. No todo el mundo
tiene, en efecto, el mismo peso, la misma fuerza, el mismo poder, en la mesa de
la negociacin: y prcticamente ninguno los no corporativizados, o los pertene-
cientes a dbiles corporaciones. De la vieja desigualdad individualista liberal se
puede as estar pasando o haber pasado a una en cualquier caso no del todo
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equiparable desigualdad grupal o corporativa, desde luego disfrutada o sufrida
tambin en ltima instancia por individuos particulares.
c) El Estado social, advirtase, no pretenda romper con el modo capitalista
de produccin, aunque en sus mejores manifestaciones, tendencias socialdem-
cratas y grupos de apoyo tampoco renunciaba a reformas progresivas que trans-
formasen realmente el sistema. Ello implica entender, desde luego, que capita-
lismo y socialismo no son esencias cerradas y absolutas, totalmente aisladas e
incomunicadas entre s, sino ms bien momentos, partes o sectores de un siem-
pre abierto e inacabable proceso histrico. En cualquier caso, en el Estado social
la incorporacin de las demandas de mayor igualdad, derechos y libertades, para
los tradicionalmente menos favorecidos se pretenda hacer aceptando y traba-
jando dentro de los esquemas definitorios de tal modo de produccin (princi-
palmente acumulacin privada y economa de mercado), si bien como digo
introduciendo reformas, correcciones, regulaciones y redistribuciones compati-
bles con ellos y que, se pensaba, incluso hicieran ms reales y asequibles a todos
dichos mecanismos y aparatos.
Entre aquellas medidas correctoras tal vez se muestra como ms relevante la
creacin y potenciacin de un sector pblico estatal operante en el campo de la
produccin as como la de una ms decidida accin de los poderes polticos para
avanzar en esos objetivos de mejor redistribucin. El Estado interviene en la eco-
noma, contribuyendo a regular el volumen de inversiones a travs de polticas
que exigen aumento del gasto pblico e ingresos fiscales para generar empleo,
consumo, ahorro y, otra vez, inversin. El sector pblico aparece as como muy
funcional, incluso como el ms apropiado y dinmico, para dicho modo de pro-
duccin (Keynes). Sus tensiones, su significado y estructura dual se mostrarn,
sin embargo, en no insalvable contraste con quienes desde ah pretenden no tan-
to la creciente e ilimitada reproduccin ampliada del capital, sino ms bien la
consecucin de una mayor y ms decisiva participacin real para, asimismo, las
fuerzas del trabajo. En cualquier caso, el predominio, al lado de aqul, de pode-
rosas formas de organizacin de carcter oligrquico o monopolista, especial-
mente a escala mundial con muy influyentes redes de agencias transnacionales,
a pesar del mito del capitalismo competitivo y de la economa social de mercado,
dificultarn, y frenarn en amplia medida tales potencialidades de desarrollo pro-
gresivo y redistribucin ms igualitaria, nacional e internacional, de manera clara
y explcita a partir ya de la gran crisis de los aos setenta.
d) Se trataba, por de pronto, de hacer ms reales e iguales para todos esas
libertades y esos derechos civiles y polticos mil veces proclamados por la demo-
cracia liberal; para ello, y adems, se reclamaba implantar y hacer efectivos con
carcter de universalidad los derechos sociales, econmicos y culturales deriva-
dos de las necesidades bsicas de la salud, la enseanza, la vivienda, un rgimen
de prestaciones de seguridad y pensiones, exigibles a fin de dar un muy diferente
sentido y una mejor esperanza de vida real a millones y millones de seres huma-
nos: estas eran, especficamente desde la perspectiva de la izquierda, las prin-
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cipales metas a que se deba aspirar y que daran mayor y mejor legitimidad y
legitimacin al Estado social. Pero se trataba de hacerlo sin revoluciones, sin per-
turbaciones traumticas y precipitadas, sino de manera gradual, integrando y pro-
curando tales objetivos en el marco, transformado y democrticamente ms re-
gulado, de ese modo de produccin de aparente libre mercado y de efectiva
acumulacin privada de los medios de produccin.
Tal sistema, y el pacto social partidos-sindicatos que estaba en su base, funcion
con amplia vigencia y efectividad operativa, no sin altibajos y crisis coyunturales,
durante buenos decenios en algunos de los pases ms desarrollados y especial-
mente tras la segunda guerra mundial hasta los aos setenta aprovechando bien
el ciclo expansivo de las economas occidentales en ese perodo. As fueron posi-
bles esas polticas redistributivas y de importantes servicios sociales y prestaciones
de bienestar que han caracterizado las mejores e insuprimibles aportaciones del
Estado social garantizadas como Estado de Derecho por leyes y tribunales. Pero,
por un lado, los complejos procesos de descolonizacin, no slo poltica sino tam-
bin econmica, a pesar de sus contradicciones y dificultades, por otro, los lmites
de la financiacin de tales polticas sociales en el marco no se olvide del sistema
capitalista llevaron a la situacin que se ha denominado, por decirlo con James
OConnor, de crisis fiscal del Estado, resumen muy abreviado de los actuales
problemas del Estado del bienestar y del Estado social de Derecho. Ni la econo-
ma se resalta y se reconoce, con unas u otras derivaciones tiene posibilidades
en ese marco, ni en ninguno se remacha con acrtica contumacia, para pre-
tender financiar esas expansivas polticas sociales, ni el Estado puede, por tanto,
comprometerse con garantas jurdicas, como Estado de Derecho, a proteger tales
exigencias, demandas y derechos fundamentales (crisis de gobernabilidad).
Qu puede y debe hacer hoy el Estado de Derecho ante tan, sin duda, com-
plicada situacin? Por de pronto, una primitiva salida en mi opinin cerrada
salida ya se viene imponiendo fcil y fcticamente: el smbolo es, claro est, la
era Reagan-Thatcher que en modo alguno puede darse por acabada. Es la vuelta
atrs, no, desde luego, absoluta y total pues producira una deslegitimacin impo-
sible de soportar, pero s un importante frenazo e incluso desmantelamiento de
buena parte de esas polticas de bienestar social; o sea la imposicin de un muy
conservador, disminuido, mnimo, anorxico y muy desigual Estado neoliberal
(lnea Friedrich A. Hayek, Milton Friedman o Robert Nozick). No es este en
modo alguno el lugar para una buena crtica frente a los alegatos, circunstancias,
intereses y condiciones de todo tipo, polticas, sociales, jurdicas, econmicas o
culturales, que estn detrs de esas y otras retorsiones y distorsiones a veces, sin
ms, reaccionarias que amenazan al Estado social. Ni expresa un simple juego
de palabras decir que en ellas el Estado de Derecho se reduce a un Estado de
derechas. Pero que conste, pues, que no pretendo haber dejado refutada aqu
esa filosofa conservadora neoliberal: en otros escritos mos me parece, no obs-
tante, que puede encontrase alguna fundada argumentacin sobre algunas de
estas cuestiones; y, en todo caso, abundantes libros hay, en contra y a favor, que
214 ELAS DAZ
nos podrn sin duda ayudar para debatir y mejor comprender y situar esta toma
ma de posicin. Quiero, por tanto, concluir estas pginas con una sucinta expo-
sicin de ella como alternativa as la veo yo que, a partir y sobre la base fun-
damental del Estado social, asumiendo muchas de sus conquistas, pueda pro-
gresivamente contribuir a profundizar y hacer ms real esa doble participacin
en que consiste la democracia y, tambin, el Estado de Derecho.
3. Estado democrtico de Derecho, como propuesta por tanto ms vlida a mi
juicio para una posible solucin de futuro, y actual, ante las dificultades y pro-
blemas que han ido localizndose en el imprescindible Estado social. As:
a) Paso desde un Estado casi exclusivamente obsesionado y a remolque de
un imposible e indiscriminado intervencionismo en exceso cuantitativo hacia un
Estado de intervencin mucho ms cualitativa y selectiva: que ste por querer
hacer demasiadas cosas no deje de ningn modo de hacer, y de hacer bien (sin
corrupciones, chapuzas, ni despilfarros), aquello que variable, en parte, segn
las condiciones histricas y sociales le corresponde hacer en funcin de las
metas, necesidades y obligaciones generales que nadie va a tener inters ni posi-
bilidad de atender como l. Importancia, pues, del Estado, de las instituciones
jurdico-polticas, frente a los simplismos liberales, por la derecha, pero tambin
frente a los reduccionismos libertarios, por la izquierda, aunque recuperando de
estos al nfasis en la sociedad civil. Se ha dicho, y es verdad, que el Estado (nacio-
nal, central) es hoy demasiado pequeo para las cosas grandes (ah, la Unin
Europea o la propia O.N.U.) y demasiado grande para las cosas pequeas (Comu-
nidades Autnomas y Administracin local en nuestra Constitucin): ese criterio
cualitativo y selectivo es, pues, fundamental en ms de un sentido para el buen
funcionamiento en nuestro tiempo del Estado democrtico de Derecho.
Tambin de este modo, con atencin muy prevalente hacia los verdaderos
intereses generales (compuestos asimismo por legtimos intereses particulares),
ser ms factible la superacin de las actuales crticas de paternalismo dirigidas
al Estado social sin para nada quedarnos por ello en el ms acomodaticio y con-
servador principio de subsidiariedad. Por lo tanto, no autocomplacencia en
una tica de la irresponsabilidad individual esperndolo todo del Pap-Estado,
sino ms bien libre autoexigencia personal para una tica del trabajo, del es-
fuerzo, del mrito, la capacidad, la intervencin participativa y solidaria. Me pa-
rece que estos valores, estos principios, configuran una tica, una concepcin del
mundo, muy diferente llmesela como se quiera, por ejemplo socialista demo-
crtica a esa otra que deriva de la beatifica preeminencia de la acumulacin
privada del capital y de la exclusiva prctica de la individualista competitividad.
b) Se tratara, pues, de esforzarse por construir desde aquellos valores ms
democrticos una sociedad civil ms vertebrada, ms slida y fuerte, con un tejido
social ms denso, de trama mejor ensamblada e interpenetrada, ms ajustada (en
las dos significaciones del trmino, organizacin y justicia), donde la presencia
de las corporaciones econmicas, profesionales, laborales, sea complementada y
ESTADO DE DERECHO Y DEMOCRACIA 215
compensada con la de los nuevos movimientos sociales (ecologistas, feministas,
antirracistas) o la de las plurales organizaciones no gubernamentales con su tan
decisiva accin a travs del voluntariado social. Pasar, ya se ha dicho, del corpora-
tivismo al cooperativismo, de una exclusiva tica de la competicin (a veces total-
mente incompetente) a una tica tambin de la colaboracin. La calidad de vida
y no tanto la cantidad de productos consumidos y destruidos (medio ambiente
incluido) seran objetivos ms concordes creo con tal modelo de sociedad.
Mayor presencia e intervencin, pues, de la sociedad civil pero operando
ahora en toda su plural plenitud y no slo en privilegiados sectores, estamentos
o poderosas corporaciones; y, a su vez, imprescindible la accin que en el Estado
de Derecho llevan a cabo las instituciones jurdico-polticas. Intentando superar
las tendencias unilaterales de, por un lado, la socialdemocracia y el Estado social
(que confi en exceso y casi en exclusiva en las instituciones) y de, por otro, los
movimientos libertarios (siempre recelosos de stas, esperndolo todo de una
mitificada sociedad civil), en otros escritos mos desde fructferos desacuerdos
y acuerdos con Claus Offe he insistido en la necesidad actual y futura de una
progresiva y abierta sntesis entre ambas: es decir, un entendimiento imprescin-
dible y un nuevo pacto entre instituciones jurdico-polticas y organizaciones de
la sociedad civil as comprendida. Y he denominado socialismo democrtico a
esa hipottica conjuncin y sntesis dialctica (sin el final de la historia) de, por
una parte, la socialdemocracia y el Estado social y, por otra, los movimientos
libertarios y la justa reivindicacin de la sociedad civil.
c) En coherencia con todo lo anterior, en el campo de la economa, y de
la produccin, el necesario sector pblico de ella ya no sera slo ni tan priori-
tariamente sector estatal (en cualquier caso con funcin selectiva y cualitativa)
sino que asimismo actuara y se configurara a travs de un ms plural y dinmico
sector social; y junto a ellos economa mixta est el espacio, que tiene y debe
tener muy amplia presencia, del sector privado que opera ms prevalentemente
con los criterios y las instancias del libre mercado. Por supuesto, se me dir, que
no es nada fcil ensamblar todo ello en la prctica de manera armoniosa, justa
y con funcionamiento eficaz; desde luego, pero nada es fcil y no slo en el
campo de la economa; quedo, pues, abierto a todas las dudas y sugerencias,
aunque tambin creo que en nuestros das gentes, economistas, como entre otros
John Kenneth Galbraith o Alec Nove, por poner algunos ejemplos concretos,
han ayudado desde diferentes perspectivas a entender todo esto un poco mejor.
A ellos, y a otros crticos, reenvo para el debate y la necesaria ampliacin y pre-
cisin de estas pginas.
En el Estado democrtico de Derecho el imperio de la ley no es, ni debe ser,
en modo alguno reducible al mero reconocimiento de la iusnaturalista ley del
mercado. Son muchos, por el contrario, los que ms bien denuncian, y consta-
tan, la dictadura y/o la anarqua del tal mercado. As, en nuestros das con la
automtica e inmediata movilidad de capitales en el mercado transnacional las
economas especulativas, financieras y monetarias, se hacen mucho ms renta-
216 ELAS DAZ
bles, ahogando y destruyendo a muchas economas productivas y a los sectores
sociales a ellos vinculados. Se subraya tambin, por otro lado, que, a diferencia
de la acumulacin privada del capital (guiada, como es lgico, por fines de lucro,
rentabilidad y crecientes tasas de beneficio, con riesgos en gran parte asumidos
por el capital social), el Estado y el gasto pblico actan en sectores que no
generan ganancias ni, por tanto, acumulacin, pero que son absolutamente nece-
sarios (servicios, infraestructuras) para el grupo social y de ah la exigencia de
una adecuada poltica fiscal.
En definitiva, el establecimiento de prioridades en la economa de un pas
(o de una unin de pases), as como las concordes leyes de presupuestos, es
algo que debe, pues, hacerse con criterios de racionalidad que no son slo los
de un reductivo anlisis instrumental y los de las imposiciones del mercado,
nacional y/o transnacional. El sector pblico y, dentro de l, el Estado repre-
sentante de intereses generales en los sistemas democrticos (otra cosa es que,
pero dgase as, esto no se acepte) debe, a mi juicio, cumplir por tanto esa tri-
ple imprescindible funcin: de produccin (selectiva y cualitativa), de redistribu-
cin (proporcional y progresiva) y de regulacin y organizacin (flexible y revi-
sable) desde esa doble participacin del grupo social que, tngase siempre en
cuenta, es bsica para la identificacin de la democracia, del Estado de Derecho
y, en consecuencia, para el Estado democrtico de Derecho.
d) Las cosas se hacen, se han ido haciendo tambin mucho ms complejas
en cuanto a los derechos fundamentales, a las exigencias ticas que en nuestros
das, y en relacin con la bsqueda de posibles alternativas polticas, deben
encontrar se piensa por muchos reconocimiento legal y eficaz realizacin. Asu-
miendo, claro est, los derechos civiles y polticos (incorporados en el Estado
liberal), as como los derechos socioeconmicos y culturales (objetivo prevalente,
junto a aquellos, del Estado social) ahora son nuevos derechos tercera genera-
cin los que reclaman de un modo u otro su presencia: derechos de las mino-
ras tnicas, sexuales, lingsticas, marginadas por diferentes causas, derechos de
los inmigrantes, ancianos, nios, mujeres, derechos en relacin con el medio
ambiente, las generaciones futuras, la paz, el desarrollo econmico de los pue-
blos, la demografa, las manipulaciones genticas, las nuevas tecnologas, etc., en
una lista todo menos que arbitraria, cerrada y exhaustiva.
En qu medida tales demandas, o algunas de ellas pues no son todas de
idntico alcance y significado, pueden ser asumidas por el Estado de Derecho
de nuestro tiempo o del prximo futuro? Una vez ms, el anlisis concreto de
la situacin concreta, es decir el estudio serio de los problemas, y las decisiones
democrticamente adoptadas podrn ponernos en vas para una correcta solu-
cin u orientacin. No pocos autorizados juristas advierten en este sentido de la
relacin inversamente proporcional que pudiera darse entre extensin e inten-
sin a la hora de lograr hoy eficaz proteccin jurdica para unos u otros dere-
chos fundamentales. Y tampoco estn ausentes los avisos sobre condiciones obje-
tivas (la escasez, por ejemplo) que impiden o dificultan sobremanera con las
inevitables consecuencias de frustracin y deslegitimacin el completo recono-
cimiento de determinadas aspiraciones humanas o exigencias ticas como autn-
ticos derechos subjetivos ejercitables con plenas garantas en el marco de un sis-
tema jurdico avalado por la Constitucin y los competentes tribunales de justicia,
nacionales o internacionales. Todo ello es bien cierto, realista y razonable y habr
de ser tomado muy en consideracin por los legisladores y por la propia socie-
dad si se quiere construir algo con responsabilidad. Pero el mundo, no se acaba
ni se cierra, tampoco el mundo jurdico, con los estrictos derechos subjetivos;
las exigencias ticas asumidas en el ordenamiento pueden, por ejemplo, servir
para orientar con fuerza, es decir con slidas razones, la futura legislacin que
dar lugar, entonces s, a nuevos estrictos derechos; y mientras tanto pueden
valer muy bien para interpretar de un modo u otro los actuales reconocidos
derechos, o para orientar coherentemente unas u otras polticas sociales. Como
se ve, todo menos que intil tal presencia y su diferenciado reconocimiento en
el mbito jurdico-poltico.
Seguro, pues, que todas esas exigencias ticas u otras que podran formular-
se (tampoco aqu puede cerrarse la historia), todas esas justas pretensiones y
esperanzas humanas desgraciadamente no son hoy por hoy por completo sus-
ceptibles de su juridificacin de manera plena y responsable como rigurosos dere-
chos subjetivos en el marco actual del Estado de Derecho. Reconozcmoslo as,
con sensatas dotes de realismo para las ms complicadas y difciles de ellas, a
pesar de todas las buenas intenciones y voluntades que pudieran, sin duda, mani-
festarse. Sin embargo, en modo alguno tales voluntades e intenciones, as como
los valores y principios que las inspiran, carecen de sentido y trascendencia para
la accin poltica, y jurdica. En consecuencia, tales pretensiones y esperanzas no
deben, por tanto, quedar fuera o al margen de los proyectos de futuro respec-
to de esas mencionadas transformaciones de todo tipo, desde econmicas a cul-
turales, que en cambio deben siempre impulsarse en el marco de una sociedad
democrtica para la necesaria construccin de un correlativo, aqu auspiciado,
Estado democrtico de Derecho*.
* El lejano trasfondo de esta pginas han pasado muchas cosas desde entonces est en mi
libro Estado de Derecho y Sociedad democrtica publicado por vez primera en 1966, en la Editorial Cuader-
nos para el Dilogo. Fue despus reeditado en diferentes ocasiones y la ltima en Editorial Taurus,
Madrid, 1998: en ella se incluye un extenso Apndice bibliogrfico, al que reenvi aqu, con una
muy amplia seleccin de las principales obras aparecidas hasta esa fecha sobre el tema del Estado
de Derecho; y de las publicaciones posteriores puede encontrarse referencia en mi contribucin al
volumen tica pblica y Estado de Derecho, Madrid, Fundacin Juan March, 2000, en el que colaboran
as mismo los profesores Javier Muguerza, Antonio Garca Santesmases, Francisco J. Laporta y Carlos
Thiebaut.
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