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QUESTO 135 03.01.

2007
2 PROVA DO XXI CONCURSO DA MAGISTRATURA
QUESTO 09. O Municpio de Gothan City publicou edital para realizao de concurso pblico para
provimento de 8 vagas para advogado, 10 vagas para dentista e 9 vagas para enfermeiro. Tendo em vista
a omisso do edital, Jos da Silva, deficiente fsico, impetrou mandado de segurana com pedido liminar
para assegurar a realizao da inscrio para o concurso em vaga destinada especificamente a pessoas
com deficincia. O Municpio apresenta defesa argumentando que no h legislao que obrigue o
Municpio a prever vagas separadas para pessoas com deficincia; que dentro da programao do
Municpio ser realizado posteriormente concurso para provimento de cargos de auxiliar de limpeza,
funo mais compatvel com eventual deficincia, e que nesse sim, pretende disponibilizar vagas para
pessoas com deficincia; que os cargos objeto do concurso exigem nvel superior, o que normalmente
no se encontra em pessoas com deficincias e que tanto o local de trabalho quanto o de realizao das
provas no so adaptados, o que impede a realizao da prova e a prestao de servios por eventual
candidato deficiente.
Resolva a questo luz dos princpios e garantias fundamentais, enfocando em especial o principio da
igualdade e as aes afirmativas, bem como dos princpios constitucionais que regem o provimento dos
cargos pblicos.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Discriminao qualquer forma de diferenciao entre as pessoas, podendo ser, por exemplo, em
razo de raa, sexo, cor, crena, origem ou idade. Com fulcro no fundamento da dignidade da pessoa
humana, a Constituio Federal tem a vedao da discriminao como um de seus objetivos, consoante
art. 3, V, da Lei Maior.
Ela tambm viola o princpio constitucional da igualdade, que prev que os iguais devem ser
igualmente tratados e os desiguais, desigualmente, na medida de sua desigualdade. Nesse ponto, deve-
se recordar que o princpio tem suas vertentes formal e material. A primeira calcada na premissa legal
de que todos so iguais perante a lei. J a segunda garante que, no plano ftico, os desiguais sejam
realmente tratados como iguais, o que pode, s vezes, se dar por meio de um agir ou de uma
desigualdade formal.
V-se, ento, que, para se atingir a igualdade material, possvel que se faam aes afirmativas,
tambm chamadas de discriminao positiva, que no so relacionadas idia de discriminao por
preconceito. Tudo isso ligado dimenso subjetiva dos direitos fundamentais, que estabelece o dever
do Estado de garantir que ningum lesione direitos de tal categoria.
So diversas as medidas legais para se evitar a discriminao. Na rea trabalhista, por exemplo,
foi editada a Lei 9029/95, que aborda condutas anti-discriminatrias quando da admisso de mulheres.
Da mesma forma, tm merecido especial ateno do ordenamento jurdico os diplomas legais que tratam
de discriminao dos portadores de necessidades especiais.
Ressalte-se, aqui, que h previso constitucional, no sentido da reserva de parte dos cargos e
empregos pblicos aos portadores de necessidade especiais, mediante lei (inciso V do artigo 37). H,
ainda, a Lei 7853/89, que dispe sobre as medidas de proteo aos deficientes. Tal lei foi regulamentada
pelo Decreto 3298/99, que, em seu artigo 37, estatui, alm do direito de inscrio no concurso pblico em
igualdade de condies, a reserva de pelo menos 5% de todas as vagas oferecidas pelo ente pblico aos
portadores de necessidades especiais. A nica ressalva legal se refere s incompatibilidades entre a
deficincia e as atribuies do cargo. A Lei 8112/90, aplicada aos servidores estatutrios federais, ainda
aumentou tal percentual para 20%.
Diante de tudo isso, constata-se que fere a mandamentos constitucionais e infraconstitucionais o
edital do Municpio de Gothan City que deixou de reservar vagas aos candidatos portadores de
necessidades especiais, uma vez que no foram prestigiados os princpios da igualdade (em sua vertente
material) e da dignidade da pessoa humana, bem como foi descumprido um dos objetivos da Repblica.
Em primeiro lugar, ao menos 5% dos cargos de advogado, dentista e enfermeiro oferecidos
deveriam ter sido reservados aos deficientes, devendo haver o arredondamento para o primeiro nmero
inteiro subseqente, em caso de resultado com nmero fracionado.
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E deve ficar claro que o percentual mnimo de 5% diz respeito a cada um dos cargos oferecidos, e
no totalidade dos cargos municipais, uma vez que o Decreto 3298/99 assegura que o portador de
deficincia concorra a todas as vagas do certame. Por tal motivo, infundada a justificativa do Municpio,
no sentido de que, em contrapartida, os deficientes podero concorrer aos cargos de auxiliar de limpeza.
Ademais, no h, em princpio, nenhuma incompatibilidade entre deficincia fsica e as atribuies de um
advogado, dentista e enfermeiro.
Acrescente-se o fato de que a possvel inexistncia de portadores de necessidades especiais
devidamente habilitados aos cargos no pode impedir a reserva das vagas, mormente porque, caso no
haja candidatos aptos, as vagas sero oferecidas aos demais candidatos.
Por fim, o argumento de que o local de trabalho e da realizao da prova no so adaptados aos
portadores de necessidades especiais chega a ser absurdo, em razo da mxima efetividade que se deve
dar ao inciso do pargrafo 1 do art. 227 da Constituio Federal, que obriga o Poder Pblico a agir no
sentido de facilitar o acesso e eliminar obstculos arquitetnicos aos deficientes fsicos.
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SUGESTO DE RESPOSTA1
a) Em primeiro lugar, deve-se ressaltar que servidor pblico, funcionrio pblico, empregado
pblico e agente poltico so espcies de agente pblico, entendido este como qualquer pessoa que
exera uma atividade em nome do Estado e da Administrao Pblica, tal qual disposto no art. 37 da
Constituio Federal.
Os servidores pblicos so os agentes administrativos ocupantes de cargo pblico e que tm
vnculo estatutrio com a Administrao direta e autrquica, possuindo, ainda, estabilidade. Ressalte-se
que, em algumas oportunidades, o termo servidor pblico tambm utilizado em sentido amplo, como
sinnimo de agente pblico. Antes da Constituio Federal de 1988, o servidor pblico recebia a
denominao de funcionrio pblico, que est em desuso.
Os empregados pblicos, por sua vez, so os agentes administrativos que mantm vnculo
celetista com a Administrao Pblica, o que foi autorizado pela Emenda Constitucional 19/98. Apenas
possuem estabilidade os que laboram para a Administrao direta, autrquica ou fundacional (Smula
390 do Tribunal Superior do Trabalho).
Por fim, o agente poltico, segundo o posicionamento de parte da doutrina, influenciada por
Bandeira de Mello, o agente pblico que foi eleito pelo voto para um cargo estatal de carter transitrio,
como o Presidente da Republica e parlamentares. J Hely Lopes Meirelles defende que o agente poltico
aquele que ocupa um cargo de atividade-fim em um Poder, incluindo, assim, os Magistrados,
Promotores, Conselheiros de Tribunal de Contas e diplomatas. O Supremo Tribunal Federal j decidiu
que so agentes polticos os Magistrados, por representarem um dos Poderes, os membros do Ministrio
Pblico, por integrarem funo essencial Justia, e os Ministros e Conselheiros dos Tribunais de
Contas.

b) Na redao original da Constituio Federal de 1988, o inciso V do artigo 37 garantia aos
servidores pblicos o direito greve, que deveria ser exercido nos termos de lei complementar, que ainda
seria editada. Ocorre que, com a Emenda Constitucional n. 19/98, foi alterada a redao do dispositivo,
para estabelecer que a greve do servidor pblico deveria ser regulada por lei especfica.
Dessa forma, vrias correntes se formaram sobre o tema.
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A primeira delas defendia que o dispositivo tinha eficcia limitada, ou seja, que o servidor pblico
no poderia ser exercido, enquanto no fosse editada uma lei especfica sobre a greve no servio pblico.
Tal posicionamento chegou a ser adotado pelo Supremo Tribunal Federal e pelo Tribunal Superior do
Trabalho.
Por outro lado, havia posicionamento, adotado pelo Superior Tribunal de Justia, no sentido de que
a norma era de eficcia contida, o que permitia que os servidores pblicos exercessem tal direito, que
poderia ser restringido por legislao infraconstitucional superveniente. Nesse caso, havia divergncia
doutrinria sobre a possibilidade de a Lei de Greve, por ser ordinria, regulamentar temporariamente a
matria, posicionamento este que prevalecia.
Entretanto, em recentes julgamentos, o Supremo Tribunal Federal modificou entendimento anterior
para reconhecer a omisso legislativa quanto ao tema e determinar a aplicao da Lei n. 7783/89, voltada
para o setor privado, at que seja editada a lei especfica exigida constitucionalmente.
c) A equiparao salarial prevista no art. 461 da CLT uma proteo jurdica discriminao no
trabalho. Garante que o empregado, paragonado, receba o mesmo salrio de outro seu paradigma
quando eles trabalham para o mesmo empregador, no mesmo Municpio ou dentro da mesma regio
metropolitana, tendo ambos exercido, simultaneamente, a mesma funo, com mesma produtividade e
perfeio tcnica. De acordo com o inciso X do artigo 37 da Constituio Federal, vedada a
equiparao salarial no servio pblico.
Tem prevalecido na jurisprudncia, consoante a Smula 6, , e Orientao Jurisprudencial n. 297
da SD-1 do Tribunal Superior do Trabalho, o posicionamento de que no cabvel a equiparao salarial
para os servidores pblicos da Administrao direta, autrquica e fundacional, conforme o mandamento
constitucional. Alis, a remunerao dos servidores pblicos determinada por lei, tanto que o Supremo
Tribunal Federal editou a Smula 339, cujo verbete probe que o Poder Judicirio, com fundamento em
isonomia, aumente os vencimentos dos servidores pblicos.
H, contudo, posicionamento contrrio minoritrio, no sentido de que o dispositivo constitucional
deve ser interpretado luz do princpio da isonomia, motivo pelo qual teriam, sim, direito garantido
equiparao os servidores em iguais condies de trabalho, com diferentes vencimentos.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT < Rg)#$ 15E0<E2007
6) Joo dos Santos foi contratado por "JC Telefones Ltda para o exerccio da funo de instalador
de telefones. Quando da sua admisso, foi registrado na sua CTPS, na forma prevista no artigo 62,
inciso , da CLT, que sua atividade seria desenvolvida externamente. gual anotao constou da ficha
de registro de empregados. A jornada iniciava s 7:00 horas, quando o trabalhador comparecia
sede da empresa, onde recebia a relao dos clientes que aguardavam a instalao de aparelhos,
em nmero que atingia, em regra, 20 (vinte).
Em cada instalao eram despendidos cerca de 28 (vinte e oito) minutos. A atividade somente era
suspensa por 30 minutos para repouso ou alimentao. Depois de executadas todas as instalaes,
que demandavam em torno de 10 horas, o instalador apresentava seu relatrio, o que era feito
diretamente na empresa ou por meio eletrnico.
Aps ter sido despedido, o trabalhador ajuizou Reclamao trabalhista contra sua ex-empregadora,
postulando, alm de outros direitos, o pagamento da remunerao de horas extraordinrias. A
reclamada, em sua defesa, sustentou nada dever a esse ttulo, invocando o exerccio de atividade
externa, sem controle de horrio.
Na condio de juiz, como o candidato resolve a questo?
SUGESTO DE RESPOSTA1
A Constituio Federal prev, no inciso X do art. 7, limite de trabalho de 8
horas dirias e 44 horas semanais, direito este que no foi estendido aos empregados domsticos,
conforme previso no pargrafo nico do referido dispositivo. Assim, a prestao de trabalho em tempo
superior implica o pagamento do labor extraordinrio, acrescido do adicional legal mnimo de 50% ou o
convencional
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Entretanto, h empregados sobre cuja jornada h presuno de inviabilidade de
controle de horrios, casos previstos no art. 62 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). A primeira
hiptese a dos empregados que exercem atividade externa incompatvel com o controle de horrios,
excetuados os casos do art. 74, 3, CLT, portanto. Nesse caso, a lei tambm exige a anotao de tal
situao na CTPS e na ficha de registro do empregado. O gerente tambm no tem jornada controlada,
entendido aquele como o empregado com poderes de gesto (no necessariamente de representao),
com padro remuneratrio distinto. So aqui equiparados a gerentes os chefes de departamento e/ou
filial.
No caso proposto, o funcionrio no tinha a jornada controlada, sob a alegao
de que exercia trabalho externo. Ocorre que, conforme a previso legal, no qualquer trabalho externo
que exclui o direito s horas extras, mas apenas o realmente incompatvel com o controle de jornada.
Caso contrrio, estar-se-ia prestigiando a m-f do empregador, que tentaria ao mximo colocar os seus
funcionrios trabalhando externamente, apenas para no pagar tal verba.
Constata-se que a empresa controlava, ou, ao menos, que lhe era possvel
controlar, a jornada de Joo dos Santos. Conforme narrado, ele tinha que passar na empresa antes de
comear suas atividades externas e havia um nmero fixo de atendimentos, bem como o tempo mdio da
execuo do servio, o que permitiria empresa conhecer o nmero de horas trabalhadas. Por fim, ao
final do dia, o empregado ainda tinha que relatar diariamente a seqncia dos seus trabalhos, por vezes
na prpria sede da empresa. sso mostra que a reclamada tinha como saber tanto o horrio do incio,
quanto o do final do trabalho do reclamante.
Dessa forma, por ser perfeitamente possvel o controle da jornada, o autor no
se insere na exceo do art. 62, Celetrio. Assim, tem direito a receber as horas extras excedentes 8
diria e 44 semanal, observados o adicional mnimo de 50% ou o convencional, o divisor 220, a evoluo
salarial e os dias efetivamente trabalhados.
nsta salientar que, por serem as horas extras habituais, tambm devem ser
deferidos reflexos em repouso semanal (Lei 605/49, art.7

c/c S. 172, TST). Aps, reflexos destes (HE +
RSR) em 13 salrio (S. 45, TST), aviso prvio indenizado (art. 487, pargrafo 5

, CLT), frias + 1/3 (art.


142, pargrafo 5

, CLT). Do total, exceto sobre frias indenizadas (OJ 195 da SD-1 do TST), reflexos em
FGTS + 40% (S. 63, TST).
Ressalte-se, por fim, que a no concesso de intervalo intrajornada de 1 hora tambm gera o
pagamento de indenizao, prevista no pargrafo 4 do art. 71 da CLT, calculada com base no valor de
uma hora extra. Nesse caso, pelo carter indenizatrio, no deve ser deferido nenhum reflexo. H,
contudo, posicionamento minoritrio, no sentido de que o cumprimento parcial da obrigao legal (no
caso, com a concesso de 30 minutos de intervalo) permitiria a reduo da clusula penal pelo juiz
(conforme art. 413 do Cdigo Civil), ou seja, permitiria que se concedesse indenizao referente apenas
aos 30 minutos no concedidos diariamente.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT < Rg)#$ 15E0<E2007
5) Pedro Pedroso, que foi scio da Construtora Casa Nova Ltda, sete anos depois de retirar-se da
sociedade, citado para satisfazer obrigao decorrente de sentena que julgou procedentes por ex-
empregado, em parte os pedidos formulados em ao trabalhista ajuizada h trs anos,que trabalhou
para a construtora por nove anos. Por entender que, embora a pessoa jurdica tenha se tornado
insolvente, o seu patrimnio no pode ser atingido, o ex-scio ope exceo de pr-executividade.
O juzo da execuo, em tese, pode:
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1 a) no conhecer da exceo por consider-la incabvel no processo trabalhista, rejeitando-a in
limine;
2 b) admitir a exceo decretando a extino da execuo quanto ao excipiente, depois de ouvir o
exceto;
3 c) conhecer da exceo rejeitando-a por considerar que o ex-scio responde solidariamente
pelas obrigaes da sociedade que integrou.
A deciso, qualquer que seja, atacvel pela parte inconformada? De que forma?
A exceo de pr-executividade meio de defesa na execuo, pelo qual, sem necessidade de
garantia do juzo, o devedor pode argir questes de ordem pblica e nulidades do ttulo executivo, a
ensejarem a extino da execuo. nicialmente manejada por Pontes de Miranda, em um caso de visvel
nulidade de ttulos executivos, a exceo ainda no tem previso legal, tendo sido criada no mbito
doutrinrio e aprimorada no jurisprudencial.
O objetivo da exceo de pr-executividade extinguir a execuo sem a necessidade de garantia
do juzo e sem que o executado tenha que se submeter a prazo para interposio, como ocorre com as
tradicionais formas de defesa na execuo. Ainda com a reforma da Lei 11.232/2005, que tornou
desnecessria a garantia do juzo para a interposio de impugnao de ttulos executivos judiciais,
continua sendo possvel o manejo da exceo de pr-executividade, mormente quando j expirado o
prazo legal para a impugnao ou os embargos execuo (estes, nos casos de ttulos executivos extra-
judiciais).
Admitida no mbito do processo do trabalho (conforme artigo 769 da CLT e Smula 397 da
Conspcua Corte Superior Trabalhista), insta salientar que deve haver prova pr-constituda do que for
alegado, at mesmo diante da sua cognio limitada no mbito horizontal.
O cabimento de recurso contra as decises de uma exceo de pr-executividade depende do seu
contedo, havendo, em alguns casos, certa divergncia.
A corrente majoritria entende que, se a deciso for de rejeio ou de no conhecimento
(hipteses 1 e 3 do caso proposto), no caberia recurso de imediato, por se tratar de deciso
interlocutria (conforme pargrafo 1 do artigo 893 da CLT e Smula 214 do Colendo Tribunal Superior do
Trabalho). Nesse caso, a parte poderia renovar tais alegaes em eventuais embargos ou em
impugnao. H, contudo, corrente doutrinria no sentido de que o recurso cabvel seria o agravo de
petio, por se tratar de deciso em execuo.
Por outro lado, se a deciso for pelo acolhimento (hiptese 2 do problema), com a conseqente extino
da execuo, no h negar que a hiptese de deciso definitiva, motivo pelo qual a insurgncia seria
feita por meio de agravo de petio.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
3) Relativamente aos danos morais na Justia do Trabalho:
a) Quais so os critrios que o julgador deve utilizar para fixao do
valor da indenizao?
b) possvel o conhecimento de recurso de revista perante o Tribunal Superior do Trabalho para
discutir o valor fixado pelo Tribunal Regional?
c) Defina assdio moral vertical, horizontal, ascendente e estratgico.
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a) Aps verificar que a indenizao devida, o julgador deve passar a aferir o "quantum
debeatur. Nesse caso, de se prevalecer o critrio do arbitramento, previsto no art. 946 do Cdigo Civil,
deixando-se de lado o do tarifamento, parmetro objetivo previsto em alguns diplomas legais, como no
Cdigo Brasileiro de Telecomunicaes e Lei de mprensa.
Assim, a condenao deve ser pautada na razoabilidade e proporcionalidade, atendendo-
se, dentre outros critrios, situao econmica do lesado e do ofensor, intensidade, gravidade,
natureza e repercusso da ofensa, culpa do agente e, principalmente, ao carter punitivo-educativo
da compensao, com nfase na sua funo pedaggica, a fim de se evitar que fique mais barato para a
empresa pagar baixas indenizaes, ao invs de proteger a vida, a sade e a dignidade humana.
b) Discute-se na doutrina acerca da possibilidade de o Tribunal Superior do Trabalho rever o
valor da indenizao arbitrada pelos tribunais regionais.
De um lado, h posicionamento no sentido de que tal exame seria vedado, uma vez que
intrnseca natureza extraordinria do recurso de revista a impossibilidade de anlise de fatos.
Por outro lado, com fundamento dos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, fato
que tem havido reexame do "quantum debeatur por parte da Corte Superior Trabalhista, anlise esta
que tambm feita pelo Superior Tribunal de Justia nos processos afetos justia comum.
Ressalte-se que a avaliao do escorreito arbitramento da indenizao deve ser feita a partir
das informaes contidas no acrdo, diante da impossibilidade de revolvimento do conjunto ftico-
probatrio, conforme entendimento sumulado.
c) O assdio moral a conduta abusiva, repetitiva e prolongada que, por meio de grande
presso psicolgica, inclusive de perda de emprego, expe o trabalhador a condies humilhantes e
constrangedoras, causando-lhe ofensa a sua personalidade, dignidade e at integridade fsica.
O assdio moral vertical feito pelo superior, em relao aos seus subordinados, ao
contrrio do assdio moral horizontal, em que os colegas de mesmo patamar praticam a conduta ilcita. O
assdio ascendente, por sua vez, ocorre quando ele parte dos prprios subordinados, como nos casos
em que eles pretendem boicotar o novo chefe. Por fim, o assdio moral estratgico, tpico do mundo
globalizado, ocorre quando o superior comea a assediar determinado funcionrio com o objetivo
especfico de tir-lo da empresa, hiptese em que a vtima cuidadosamente estudada e, normalmente, a
estratgia de conhecimento e, inclusive, apoiada pela empresa.
Conquanto inexista previso legal genrica especfica (pois apenas algumas cidades, como Campinas,
tm lei proibitiva do assdio moral no servio pblico), indubitvel que o assdio moral comprovado
causa dano moral ao trabalhador, passvel de reparao se presentes os demais requisitos da
responsabilidade aquiliana, forte na proteo constitucional dignidade da pessoa humana.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT < Rg)#$ 15E0<E2007
3) O 2 do artigo 114 da CF est assim redigido: Recusando-se qualquer das partes negociao
coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza
econmica, podendo a Justia do trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais
de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente (Emenda 45/04).
No entender do candidato:
1 a) constitucional a exigncia de comum acordo para o ajuizamento do dissdio? Fundamente.
2 b) Se o juzo competente, tendo por ausente o comum acordo, decidir pela extino do processo,
esta se dar com ou sem resoluo de mrito? Justifique.
a) Com o advento da Emenda Constitucional n. 45/2004 e buscando fortalecer a fora sindical, foi
exigido, aps a frustrada tentativa de negociao coletiva, o comum acordo entre as partes para o
ajuizamento de dissdio coletivo de natureza econmica. Muitos defenderam, poca, que tal dispositivo
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implicou no apenas uma reduo, mas, sim, a extino do Poder Normativo da Justia do Trabalho,
posicionamento este que, na prtica, no prevaleceu.
Da mesma forma, criou-se o posicionamento segundo o qual a recusa de uma das partes deve ser
justificada, como nos casos de ausncia de prvia tentativa de autocomposio. O Tribunal Superior do
Trabalho tem entendido que o comum acordo prescinde de ajuizamento conjunto, em uma mesma petio
inicial. Assim, o comum acordo poderia ser, inclusive, tcito, bastando apenas a apresentao de defesa
com ausncia de insurgncia sobre o tema.
Debateu-se, tambm, que a exigncia do requisito seria inconstitucional, por violao ao inciso
XXXV do art. 5 da Constituio Federal, que obriga o Poder Judicirio a conhecer de qualquer leso ou
ameaa de leso a direito, motivo pelo qual foram ajuizadas trs Aes Diretas de nconstitucionalidade
(ADs), ainda no julgadas.
Deve-se ressaltar, por fim, o entendimento da Corte Superior Trabalhista, o qual perfilho, no
sentido de que no h violao ao Texto Constitucional. Em primeiro lugar, porque a adoo da teoria do
trinmio pelo nosso sistema processual permite que haja certas limitaes ao exerccio do direito de ao
antes de se adentrar ao mrito. Ademais, a nomognese derivada, em sua essncia, no se
consubstancia em efetiva jurisdio trabalhista, entendida como a funo estatal de dirimir conflitos e
albergada pela inafastabilidade, mas sim em verdadeira atividade legislativa atpica desta Justia
Especializada.
b) Diz-se resolver o mrito de uma ao quando o Estado, de fato, aprecia o pedido da parte, o que
implica o seu acolhimento ou rejeio. Tal hiptese est prevista apenas no inciso do art. 269 do Cdigo
de Processo Civil. Em verdade, os demais incisos do dispositivo trazem hipteses que foram equiparadas
pelo legislador resoluo do mrito, para fins de ocorrncia de coisa julgada material.
No caso, se o Poder Judicirio deixar de apreciar o dissdio coletivo de natureza econmica, no
haver a apreciao dos pedidos contidos na exordial, ou seja, ausente estar a resoluo do mrito.
sso porque, conforme o posicionamento do Tribunal Superior do Trabalho, ao qual me filio, o
comum acordo seria um pressuposto processual, uma vez que ele pertine apenas relao jurdica
processual, e no ao direito de ao em si. Dessa forma, a sua anlise, na teoria do trinmio, antecede a
do mrito.
Assim, quando o julgador verificar a ausncia do comum acordo, dever extinguir o processo nos termos
do inciso V do artigo 267 do diploma processual civil.
P+$,' D)!!+"'"),' D2 E"'&'2 TRT 15 Rg)#$ 200=
06) Quanto execuo: a) Quando o valor dos bens penhorados no garante integralmente a execuo,
so cabveis embargos do executado? Justifique. b) Na hiptese de penhora em dinheiro, qual o termo
inicial de contagem do prazo previsto no art. 1048 do CPC para o ajuizamento dos embargos de terceiro?
Fundamente.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Prev o art. 884 da CLT o cabimento dos embargos execuo aps a total garantia do juzo,
ou seja, aps a constrio de bens em valor suficiente para quitar os crditos exeqendos. Muito se
discute acerca da necessidade de garantia total do juzo para o incio do decurso do prazo para
embargos.
Para uma das correntes, mais restritiva, seria imperiosa a garantia total, diante do texto expresso
da lei. Por outro lado, uma corrente mais liberal apregoa que, em determinados casos, aquela seria
prescindvel.
Como exemplo, imagine-se o devedor que no possui bens suficientes para pagar a execuo.
Nessa hiptese, a impossibilidade de oposio dos embargos implicaria o atraso na efetiva prestao
jurisdicional, uma vez que o credor ficaria impedido de, ao menos, ter a sua pretenso parcialmente
satisfeita. Ademais, haveria ofensa ao direito de ampla defesa, uma vez que perduraria a constrio sobre
o bem do executado, sem que ele pudesse se defender.
Ressalte-se que, com o advento das Leis 11.232/2005 e 11.386/2006, tem surgido corrente
doutrinria no sentido de que, pela aplicao subsidiria de tais dispositivos legais (art. 769 da CLT),
desnecessria a garantia do juzo para que o credor exera seu direito de defesa na execuo.
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b) Os embargos de terceiro so uma espcie de defesa na execuo utilizada por aquele que, no
sendo parte na mesma, tem seus bens penhorados. Como regra geral, o legislador previu que, na
execuo, o prazo para a sua oposio de cinco dias, contados da arrematao, adjudicao ou
remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta.
Ocorre que tal regra no se aplica aos casos de penhora em dinheiro, at mesmo porque, nessa
hiptese, no h nenhum dos atos de alienao j mencionados. Quando se bloqueia dinheiro em conta
corrente, o Juiz, em regra, transfere o dinheiro para uma conta disposio do Juzo, aps o que feita a
constrio, com posterior cincia do executado e liberao a quem de direito.
Dessa forma, no havendo arrematao, adjudicao e remio, a melhor interpretao deve ser aquela
segundo a qual o prazo para embargos de terceiro comea a correr quando este toma cincia da
constrio de seu numerrio, consoante, inclusive, provimento editado pela Corregedoria-Geral da Justia
do Trabalho (art. 9, par. 2, do Provimento 6/2005).
5 Qu!"#$ D)+)"$ C$3!")"u0)$3'/1 Discorra sobre o substrato axiolgico e o contedo normativo do
princpio constitucional da dignidade humana no Brasil, bem como sobre as possibilidades e as formas de
sua concretizao direita e imediata.
Sug!"#$ % R!&$!"'
R!&$!"' !/0)$3'%$ %$ g+u&$ 1H M'"+80u/'1 90
O tema Dignidade da Pessoa Humana no novo em termos histricos. Pode-se dizer que mesmo no
Cristianismo, a valorizao da caridade, do amor e da piedade tm contedo tico direcionado ao ser
humano.
Num contexto poltico, este princpio surge tambm no luminismo (gualdade, Liberdade e Fraternidade);
na Revoluo Francesa (Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789); Declarao dos
Direitos Humanos de 1948, e sua positivao na Lei Fundamental Alem. Este diploma consagra em seu
art.1.1 que a dignidade do homem intangvel e os poderes pblicos so obrigados a respeit lo e
proteg lo.
Como vemos, a busca da dignidade humana oscila em dados momentos histricos, geralmente
autoritrios e despticos.
Como sabe-se, a Revoluo Francesa surgiu em contraponto ao regime monrquico absolutista, e na
segunda situao acima explicitada, referido diploma surge aps o trmino da barbrie da Segunda
Guerra Mundial. Situaes traumticas para a humanidade.
Sendo assim, no de se desejar que tal princpio seja apenas basilar para a criao de normas jurdicas
efetivas que o assegure e prestigie como veremos.
No Brasil, a Constituio da Repblica de 1988 consagra referido princpio no art. 1, inciso .
Histricamente, sabe-se que no Brasil a Constituio da Repblica de 1988 surge como desejo nacional
de transmutao democrtica ao antigo regime militar; natural que trouxesse novos ares.
importante destacar que princpios so normas fundantes de um sistema, dando sustentao ao
conjunto de normas infra-constitucionais de determinado Estado. Ou seja, existente um princpio como
norma constitucional, todo sistema normativa deve estar em harmonia com este..
Neste diapaso os princpios constitucionais devem estar dotados de aplicabilidade imediata, sob pena de
ofensa a sua prpria razo de ser. A aplicabilidade dos princpios constitucionais no poderia estar
limitada a papel coadjuvante de meras ncoras do sistema normativo infra-constitucional, e especialmente
dirigidas ao legislador.
8
Na Constituio da Repblica, o Princpio da Dignidade Humana irradia seus efeitos para outras fronteiras
constitucionais. Exemplos desta afirmao encontram-se no art.5, caput, em seus incisos, e ainda, no art.
170, da Ordem Econmica.
Dignidade Humana pressupe Justia, gualdade Social e patamares materiais minimamente garantidos
ao cidado e condizentes com a condio humana.
Ento, compreenda-se a dimenso da interveno axiolgica como necessria aplicabilidade dos
princpios, conferindo-lhes a efetivao positiva, negativa e de impedimento de retrocesso.
Positiva no sentido da aplicao imediata de seu contedo ao caso concreto; negativa ao impedir que
prospere legislao confrontante com seu contedo, e de impedimento de retrocesso ao patamar social
anterior, eis que dada a oscilao poltica e econmica j demonstrada historicamente, o Estado tem a
tendncia a frear a aplicabilidade de tal princpio ao sabor dos momentos.
Resta claro que o efeito constitucional do Princpio da Dignidade da Pessoa Humana dotado de carga
valorativa compatvel com sua aplicao imediata, no sendo mero instrumento norteador de criao e
aplicao de normas infraconstitucionais.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
Disserte a respeito da falibilidade da prova testemunhal e sobre quais elementos do contedo dessa
prova podem ensejar grau de verossimilhana na formao da convico do julgador.
Sug!"#$ % R!&$!"'
inegvel que de nada adianta parte ter um direito se ele no puder ser comprovado nos autos.
Nesse ponto, grande relevncia tem merecido a prova testemunhal no processo do trabalho, por ser uma
das mais utilizadas. Entretanto, no h negar que a prova testemunhal dotada de grande falibilidade,
podendo guiar o juiz para um julgamento afastado da verdade real, tanto o que o legislador previu uma
srie de restries, como impedimentos e suspeies, quele que depe.
Esse elevado grau de falibilidade deve-se, algumas das vezes, astcia da testemunha que
deliberadamente falta com a verdade, sem que o julgador assim perceba durante o depoimento. Ademais,
no se pode relevar a prpria falibilidade humana, pelo fato de que cada um tem uma diferente percepo
da realidade, alm de que muitas declaraes no esto desvencilhadas de uma opinio ou concluso
pessoal daquele que presta depoimento.
Por tudo isso que, para formar seu livre convencimento motivado, o julgador deve estar atento ao
devido valor probante que cada testemunha merece, devendo analisar as declaraes com extrema
cautela.
Alguns questionamentos podem, inclusive, servir para descaracterizar as declaraes. Como
exemplo, quela testemunha que mostra conhecimento excessivo sobre datas e detalhes da vida do
reclamante, pode-se questionar sobre a vida de outros funcionrios ou dela mesma, a fim de se verificar
se ela est instruda. Da mesma maneira, sempre vale a pena questionar a forma como a testemunha
ficou sabendo da informao, uma vez que, em muitas das vezes, foi a prpria parte que a arrolou que lhe
repassou as informaes (nem sempre com a finalidade de prestar depoimento, ressalte-se).
O intervalo de tempo entre o depoimento e o fato que est sendo provado tambm pode prejudicar
a clareza dos detalhes e contribuir para que a testemunha coloque, em suas declaraes, certa carga de
falsas percepes ou opinies pessoais sobre o assunto. O mesmo se diga quando a testemunha
imprime a sua opinio com relao a fatos objetivos que esto sendo narrados no processo. No primeiro
caso, bom esclarecer que, em razo do tempo, pequenas contradies no depoimento no podem ser
hbeis a ensejar o seu completo desmerecimento.
9
mprescindvel , ainda, que o juiz perceba atentamente as reaes da testemunha quando est
sendo inquirida, se ela demonstra sentir desconforto ou excesso de nervosismo, fatos esses que podem
denotar que ela falta com a verdade.
Destacam-se tambm os recentes julgados do Tribunal Superior do Trabalho no sentido de que a
Smula 371 no deve ser aplicada quando resta clara a troca de favores entre parte e testemunha, como
nos casos em que um testemunha no processo do outro e ambas as lides se referem aos mesmos
fatos.
Por fim, vale lembrar que, segundo parte da doutrina, alm de ser processada pelo crime de falso
testemunho, a testemunha que mente em juzo tambm pode receber a punio prevista no pargrafo
nico do art. 14 do Cdigo de Processo Civil, uma vez que todos que intervm no processo tm a
obrigao de proceder com lealdade e boa-f, multa esta que, na prtica, no aplicada pelos juzes.
1<< Qu!"#$ % 0=.03.200I
Discorra sobre a subordinao estrutural.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nas discusses acerca do alcance da subordinao, enquanto requisito da relao de emprego,
sempre prevaleceu a idia de que tal elemento dizia respeito subordinao jurdica, qual seja, aquela
que se manifesta em uma perspectiva hierarquizada de ordens aos subordinados.
Entretanto, a doutrina moderna tem proposto uma nova viso sobre a subordinao, a que se
denominou subordinao estrutural ou integrativa. A mudana se justificaria porque a idia tradicional de
subordinao jurdica est ligada aos modelos fordista e toyotista, onde a produo era dividida em
diversos segmentos e os trabalhadores eram submetidos a rigoroso regime de hierarquia. Com o modelo
ohnista de produo, ps-industrial, caracterizado pela flexibilidade da gesto, h, ao mesmo tempo,
competio e colaborao mtua entre os trabalhadores, o que demanda uma hierarquizao mais
horizontal.
Assim, a concepo do binmio "ordem-subordinao cede espao ao de "colaborao-
dependncia, ou seja, o sistema de cooperao competitiva torna prescindvel a velha hierarquia
clssica. O que se quer dizer que os prprios colegas de trabalho se encarregam de cobrar as ordens
de organizao que foram determinadas pela empresa, uma vez que a produo, cada vez mais,
cobrada de toda a equipe, e no de cada trabalhador individualmente.
Nesse raciocnio, a subordinao estrutural se origina de uma converso horizontal do comando
empregatcio, ou seja, este fica sub-rogado aos prprios trabalhadores, que, inseridos no modelo de
produo da empresa, passam a cobrar entre si o bom andamento dos trabalhos.
Percebe-se, ento, que se torna irrelevante o recebimento ou no de ordens diretas do
empregador, bastando, apenas, o acolhimento e a insero estrutural do empregado na dinmica de
organizao e funcionamento do empregador. O empregador deve simplesmente ordenar a produo, e
no mais cada um dos subordinados.
Por fim, cumpre lembrar que a concepo estruturalista de subordinao ligada ao fenmeno da
terceirizao, de maneira que seria dispensvel a discusso acerca da ilicitide do fenmeno, bastando,
apenas, que se verifique se o trabalhador est estruturalmente inserido no modelo de produo da
empresa para que, caso presentes os demais requisitos, se caracterize o vnculo de empregado,
conforme preceitua o art. 3 da Consolidao das Leis do Trabalho.
10
1<5 Qu!"#$ % 13.03.0I
SEGUNDA PROVA ESCRITA
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$4 19 % 7')$ % 2007
2. Discorra sobre a relativizao da coisa julgada vista do disposto nos artigos 741, pargrafo nico do
CPC, repetido na CLT, art. 884, 5.
Art. 741. Na execuo contra a Fazenda Pblica, os embargos s podero versar sobre:
(...)
- inexigibilidade do ttulo;
(...)
Pargrafo nico. Para efeito do disposto no inciso do 0'&u" deste artigo, considera-se tambm
inexigvel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Supremo
Tribunal Federal, ou fundado em
aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo tidas pelo Supremo Tribunal Federal como
incompatveis com a Constituio Federal.

Sug!"#$ % R!&$!"'
ndependentemente das discusses acerca da sua natureza jurdica de efeito, qualidade ou
situao jurdica, a coisa julgada a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do esgotamento dos
recursos cabveis ou do transcurso "in albis do prazo recursal. Divide-se em coisa julagada formal, que
a preclusao mxima dentro do processo, advinda do transito em julgado da deciso final, e a coisa
julgada material, que a efetiva indiscutibilidade do mrito do processo naquele ou em qualquer outro,
com efeitos endo e extraprocessual, portanto.
Por no ser, em verdade, um instrumento de justia, mas, sim, uma opo legislativa para atender
necessidade de estabilizao nas relaes jurdicas, iniciou-se, em casos especialssimos, a discusso
acerca da possibilidade de se alterar a deciso que j se encontra sob o manto da coisa julgada material,
como nos casos de exames de DNA que modificam a concluso de anterior ao de paternidade. Tal
teoria foi desenvolvida na doutrina e defendida por Augusto Delgado, Theodoro Jnior e Dinamarco, com
espeque nos princpios da justia, legalidade, igualdade, razoabilidade, proporcionalidade e
instrumentalidade. Por outro lado, Marinoni, Ovdio, Didier e Nelson Nery Jnior tm defendido que, ao
optar pela adoo do instituto no ordenamento, o legislador j considerou a questo das possveis
injustias que dele adviriam, bem como porque a utilizao de uma "grave injustia como clusula geral
de relativizao da coisa julgada e a adoo de um sistema aberto de reviso afastariam a segurana
jurdica das relaes sociais. Por fim, aduzem que a coisa julgada garantia do Estado Democrtico de
Direito e do direito ao acesso justia.
A par das oscilaes doutrinrias e jurisprudenciais a respeito do assunto, fato que o legislador,
nos artigos 741, , do CPC e 884, pargrafo 1 da CLT, optou por prever a possibilidade de se arguir a
inexigibilidade de um ttulo executivo judicial se ele estiver fundado em lei ou ato normativo declarados
inconstitucionais pelo STF, ou fundado em aplicaao de lei ou ato normativo tidas como incompatveis
com a Carta Magna pelo STF, o que seria, em verdade, uma possibilidade positivada de reviso da
sentena baseada em lei ou interpretaao inconstitucional.
Malgrado as divergncias jurisprudenciais nos tribunais, inclusive trabalhistas, sobre a
inconstitucionalidade dos dispositivos, por suposta violao ao inciso XXXV do art. 5 da Constituio
Federal, o Supremo Tribunal Federal, em decisao turmria, j sinalizou o entendimento pela
constitucionalidade do art. 741 do CPC.
nsta ressaltar que a doutrina diverge quanto aplicao dos dispositivos apenas nos casos de
controle abstrato, ou se tambm no controle difuso, bem como se seria necessrio, no ltimo caso, que o
11
Senado Federal retirasse a norma do sistema, tal qual preconiza o art. 52 da CF. Ademais, alguns
defendem a sua aplicao apenas quando houver a retroatividade da declarao da inconstitucionalidade.
Por fim, conquanto no haja previso legal a respeito, deve-se ponderar que, em caso de aplicao de
tais dispositivos, a parte deve ter o direito de ver reapreciadas as demais causas de pedir da sentena, se
no o foram, devendo haver a reabertura do processo, tudo em respeito s garantias da inafastabilidade
da jurisdio, do contraditrio e do devido processo legal.
SEGUNDA PROVA ESCRITA
52 Acerca da possibilidade do reconhecimento de ofcio pelo juiz da incompetncia relativa prevista
nos artigos 112 e 114 do CPC, responda:
'2 a eleio de foro em contrato de adeso nula?
.2 qual o limite temporal para o juiz reconhecer, de ofcio, a incompetncia prevista nestes artigos?
02 referidos dispositivos legais, por fora do contido no artigo 769 da CLT, aplicam-se,
subsidiariamente, ao processo do trabalho? Caso positivo, cabvel recurso da deciso do Juiz do
Trabalho?
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) A eleio do foro, prevista no art. 111 do CPC, uma das formas pelas quais as partes podem
prorrogar a incompetncia relativa, caso em que a ele ficam submetidos todos os litgios referentes ao
contrato. Ocorre que, nos casos dos contratos por adeso, quando uma das partes, hipossuficiente, se
sujeita s clusulas j pr-estabelecidas, sempre se constatou que o foro era, em verdade, imposto pela
parte mais forte.
Nessa esteira, o art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor j maculava tal clusula com o vcio
de nulidade, pois era abusiva, em prejuzo do consumidor. Todavia, nesse caso, muitos entendiam que o
juiz no poderia reconhecer a sua incompetncia e remeter os autos a outro juzo.
Conquanto tal regra esteja prevista especificamente em um diploma de proteo ao consumidor,
era comum a sua aplicao analgica aos demais casos de contratos de adeso, como, alis, tm se
mostrado muitos contratos de trabalho.
Exatamente por ser nula de pleno direito a clusula abusiva que estabelece foro de eleio, o
legislador, por meio da Lei n. 11.280/2006, e atendendo necessidade de se banir a explorao do mais
fraco pelo mais forte em contrato de adeso, bem como evitando violaes ao livre acesso justia,
optou por dar ao juiz a possibilidade de reconhecer, de ofcio, a invalidade da clusula do foro de eleio
em qualquer contrato de adeso, seja de natureza consumerista ou no.
b) Estabelece o art. 114 do CPC que a competncia relativa fica prorrogada em caso de ausncia
de oposio de exceo pelo ru, ou na hiptese de o juiz no reconhecer de ofcio a invalidade da
clusula de foro de eleio em contrato de adeso. A interpretao do dispositivo permite concluir que o
juiz deveria, ento, reconhecer a sua incompetncia relativa quando de seu primeiro contato com o
processo, seja no despacho de recebimento da inicial, no processo civil, ou na audincia inicial, no
processo trabalhista.
sso porque, se a parte no argir a incompetncia relativa, haver prorrogao, nos termos da lei.
Assim, sob pena de ocorrer precluso pro judicato, o juiz deveria reconhecer a sua incompetncia em
momento anterior ao da parte argi-la no processo.
c) A teor do disposto no art. 769 da CLT, a legislao processual comum ser aplicada
subsidiariamente ao processo do trabalho apenas nos casos de omisso da lei celetista, e desde que haja
compatibilidade principiolgica. Ressalte-se que uma corrente mais moderna preceitua que este ltimo
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requisito no seria mais necessria, uma vez que foi inserido apenas para evitar o engessamento do
processo trabalhista pelas normas do antigo Cdigo de Processo Civil de 1939, em vigor quando da
promulgao da CLT. Assim, tendo em vista que, em muitos pontos, o novo diploma processual civil
acaba sendo mais efetivo do que o diploma celetista, atualmente seria apenas necessrio verificar a
omisso e a maior efetividade da aplicao da legislao comum, em detrimento da especial trabalhista.
Ocorre que, no caso, a discusso perde a importncia. A uma, porque a eleio de foro
incompatvel com as lides envolvendo relao de emprego, que possui normas indisponveis, de ordem
pblica, com relao competncia. A duas porque, ainda que se verifique uma clusula de eleio de
foro em algum contrato de trabalho pr-estabelecido pelo empregador, a aplicao dos dispositivos seria
possvel, pois, alm de haver omisso celetista quanto aos casos de invalidade da clusula de eleio de
foro em contrato de adeso, a aplicao dos artigos 112 e 114 do CPC plenamente compatvel com o
sistema processual trabalhista, porquanto tais dispositivos acabariam por proteger o empregado
hipossuficiente.
Assim, sempre que o juiz do trabalho verificar que o empregado est sendo prejudicado pela
indevida aplicao da clusula de eleio de foro em um contrato de trabalho cujas normas foram pr-
estabelecidas pelo empregador, pode, de ofcio, reconhecer a sua incompetncia relativa, consoante a
aplicao subsidiria da lei processual civil.
Nesse caso, por se tratar de deciso interlocutria, no seria admitido o recurso de imediato, forte
na Smula 214 do TST, devendo a parte interpor recurso ordinrio no momento oportuno.
Ressalte-se, por fim, que, nos casos relativos s relaes de trabalho, a legislao civil ser plenamente
aplicvel, nos termos da N 27/2005 do TST.
PODER JUDCRO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA I REGIO 1 CONCURSO CH317
PROVA ESCRITA4 DISSERTATIVA4 DE DIREITO DO TRAFA>GO4 DIREITO PROCESSUA> DO
TRAFA>GO4 DIREITO CIVI>4 DIREITO PROCESSUA> CIVI>4 DIREITO ADMINISTRATIVO E DIREITO
CONSTITUCIONA>.
DIREITO CONSTITUCIONA> D2 &$3"$!2
A ordem econmica brasileira est fundada na valorizao do trabalho e na livre iniciativa, dentre outros.
Sua finalidade assegurar a todos existncia digna, observada a funo social da propriedade, entre
outros.
Tais comandos gerais trazem baila controvrsias sobre a aplicao dos princpios constitucionais
diretamente pelo magistrado.
Considere que voc foi aprovado neste concurso. Como magistrado trabalhista opine justificadamente
sobre os fundamentos acima destacados, sua aplicao e importncia para o Direito do Trabalho,
enquanto ditames de Justia Social.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A promulgao da Constituio Federal de 1988, conhecida por Constituio Cidad,
trouxe profundas modificaes na ordem jurdica nacional, principalmente em razo da incorporao de
uma grande carga principiolgica voltada para a dignidade da pessoa humana. Quase vinte anos depois,
os aplicadores do direito em geral comeam a perceber a importncia basilar da Lei Maior, o que permitiu
que as regras especficas de cada ramo jurdico fossem interpretadas luz das regras e princpios
constantes na Constituio. Felizmente, na rea trabalhista, grande o enfoque constitucional com que
so tratados os direitos previstos na legislao infraconstitucional.
13
O principio da dignidade da pessoa humana, que, segundo Barroso, deve sempre
prevalecer em caso de cedncia recproca, tambm informa diversos outros, como os da valorizao do
trabalho e da livre iniciativa. Estes ltimos, ligados ordem econmica, so de fundamental importncia
na rea trabalhista. De um lado, o trabalho de todos deve receber o devido respeito e valorizao, a fim
de se expurgar qualquer tentativa de explorao. Por outro, deve-se buscar a mnima interveno na
atividade empresarial, at mesmo para se garantir o aumento dos postos de emprego no pas.
Ressalte-se que, no choque entre ambos, a livre iniciativa no pode ser utilizada para
defender indistintamente os interesses das empresas, mormente quando se est diante de um caso de
violao legislao trabalhista, que contm muitos preceitos de ordem pblica. Assim, no pode uma
empresa, calcando-se na preservao da ordem econmica, burlar a legislao laboral.
Nesse sentido, o julgador deve estar atento ao resolver os conflitos que lhe so
submetidos. sso porque ele quem vai dar o adequado balizamento entre as regras positivadas e a
compatibilidade com os princpios constitucionais. Atualmente, na fase ps-positivista do direito, tem sido
admitida a ampla aplicao, pelo juiz, dos princpios constitucionais, seja para garantir ou negar a
aplicao de um dispositivo legal a um caso concreto. Com efeito, se os princpios no tm apenas a
funo informativa e se, juntamente com as regras, compem o ordenamento jurdico, no se pode
admitir que o juiz tenha que se abster de utiliz-los diretamente para a pacificao dos conflitos.
Assim, resta concluir que, ao resolver os casos concretos, o juiz pode aplicar diretamente os princpios,
como os da valorizao do trabalho e livre iniciativa, principalmente em uma Justia voltada para a
proteo ao trabalhador, em busca de uma adequada equalizao na relao capital-trabalho.
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
30 % 7'+A$ % 200I
1) Acerca do intervalo intrajornada previsto no artigo 71 da CLT, responda de forma fundamentada:
a) o perodo de no-concesso total ou concesso parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso
e alimentao, integra a jornada para efeito de constatao do trabalho em horrio extraordinrio?
b) A concesso parcial do perodo do intervalo intrajornada mnimo, implica o pagamento total (01h00) ou
parcial? O pagamento do aludido intervalo representa horas extras, com o pagamento dos reflexos
legais? Qual a natureza da obrigao de remunerar o perodo correspondente?
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) O intervalo intrajornada previsto no art. 71 da CLT o perodo em que o empregado deixa de
prestar servios e de ficar disponibilidade do empregador no interior da jornada de trabalho. No
remunerado, tal intervalo objetiva propiciar tempo para refeio e descanso ao trabalhador, a fim de que
ele possa repor suas energias, preservando sua higidez fsica e mental e evitando, inclusive, a ocorrncia
de acidentes de trabalho no decorrer do dia de trabalho.
A teor do pargrafo 2 do art. 71, Celetrio, o perodo de intervalo no integra a jornada de
trabalho. Entretanto, discute-se se o descumprimento total ou parcial da regra permite o cmputo de tal
perodo na durao do trabalho.
Tecnicamente, o perodo de intervalo no usufrudo s integrar a jornada se houver extrapolao
dos limites constitucionais. Assim, se o empregado trabalhar das 08h00 s 16h00, sem intervalo, no
haveria direito ao recebimento de horas extras por extrapolao da jornada, mas apenas ao pagamento
da verba prevista no pargrafo 4 do art. 71 da CLT, cuja natureza tambm tem sido controvertida. Por
outro lado, se o mesmo empregado trabalhar das 08h00 s 17h00, sem intervalo (ou seja, se, alm de
no usufruir do intervalo, ele ainda teve que laborar durante o perodo), haveria caracterizao de labor
em sobrejornada, alm da hiptese do pargrafo 4, j citado.
14
Ressalte-se, entretanto, posicionamento no sentido de que o perodo de intervalo no gozado
integra a jornada de trabalho, ainda que por fico legal.
b) At a Lei n. 8923/94, a no concesso ou concesso parcial do intervalo implicava infrao
administrativa. Com a alterao legal, o pargrafo 4 do art. 71 da CLT passou a prever que a no
concesso ou concesso parcial do intervalo implica o pagamento da totalidade do perodo, acrescido do
adicional mnimo de 50% (cf. tambm a OJ 307 da SD-1 do TST), o que chamado por parte da doutrina
de "hora-extra ficta.
Por muito tempo, entendeu-se, inclusive no mbito do TST, que tal pagamento tinha natureza
indenizatria, para compensar o empregado pelo ilcito patronal, no se admitindo, para tal corrente, a
equiparao de tal perodo s horas extras, at mesmo porque no haveria excedimento da jornada legal.
Ocorre que, atualmente, a Colenda Corte Superior tem entendido que, pela interpretao literal do
dispositivo, bem como por fico jurdica, tal verba teria natureza salarial (cf. novel OJ 354 da SD-1 do
TST), o que tambm garantiria maior efetividade norma e aos objetivos de proteo sade e
segurana do trabalho.
Dessa forma, de acordo com o atual posicionamento da SD-1 do TST, o empregador, alm de
remunerar o perodo como hora extra, tambm dever arcar com os reflexos em repouso semanal (Lei
605/49, art.7

c/c S. 172, TST) e aps, com os reflexos destes (HE + RSR) em 13 salrio (S. 45, TST),
aviso prvio indenizado (art. 487, pargrafo 5

, CLT), frias + 1/3 (art. 142, pargrafo 5

, CLT). Do total,
exceto sobre frias indenizadas (OJ 195 da SD-1 do TST), tambm devem ser pagos os reflexos em
FGTS + 40% (S. 63, TST).
Por fim, apesar de o dispositivo falar em remunerao do perodo correspondente como se hora extra
fosse, os julgados mais recentes do TST tm admitido o pagamento apenas do perodo no concedido,
nos casos em que o empregador cumpre parcialmente a obrigao legal. Vale ressaltar, entretanto, o
posicionamento majoritrio no sentido de que a totalidade do perodo de intervalo dever ser paga ao
trabalhador, inclusive aquele que foi parcialmente gozado.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 23 REGIO
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
30 % 7'+A$ % 200I
Empregada domstica foi admitida no dia 01/08/2007, mediante contrato verbal de experincia, pelo
prazo de 90 dias; teve a confirmao de sua gravidez no dia
01/10/2007, e o seu empregador, servidor pblico, foi transferido para outra cidade no dia 15/10/2007, o
que ocasionou a mudana de residncia. A empregada ficou impossibilitada, por motivos familiares, de
acompanhar o empregador, fato este que acarretou a sua dispensa sem justa causa. Responda de forma
fundamentada:
a) A empregada detentora da estabilidade provisria no emprego?
b) A empregada ter direitos ao recebimento do salrio-maternidade, reintegrao no emprego ou
indenizao substitutiva do perodo de estabilidade?
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Em primeiro lugar, malgrado o posicionamento em sentido contrrio, deve-se entender que
possvel a pactuao de contrato de experincia para o trabalhador domstico. A uma, porque o art. 7, a,
da CLT deve ser interpretado luz da corrente moderna que tem propalado a isonomia entre os
trabalhadores domsticos e os demais. A duas, porque a previso de possibilidade de contrato de
experincia regra geral referente formalizao dos contratos, e no a direitos decorrentes da relao
de trabalho, no havendo qualquer empecilho principiolgico para a sua aplicao aos domsticos. A trs,
porque compreensvel que o empregador domstico queira experimentar o trabalhador antes de inseri-
lo definitivamente em sua residncia.
15
Acrescente-se, ainda, que no h previso legal de formalizao do contrato de experincia em
documento escrito, apesar de parte da doutrina e da jurisprudncia se inclinar nesse sentido.
Quanto s questes materiais apresentadas, cedio que o novel art. 4-A da Lei 5859/72,
inserido pela Lei 11324/06, estendeu empregada domstica gestante a garantia provisria de emprego
contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa. Ocorre que o caso deve ser analisado sob o prisma da
Smula 244, , do TST, que afasta tal direito nos casos de contrato de experincia.
Dessa forma, pela aplicao do entendimento sumulado, a empregada domstica referida no teria
direito estabilidade provisria. Ressalte-se, entretanto, posicionamento minoritrio, porm cada vez
mais forte na doutrina e jurisprudncia, contrariando a redao sumulada e entendendo que, ainda que no
curso do contrato de experincia, subsiste a garantia provisria de emprego, forte na finalidade protetiva
da estabilidade e no princpio da dignidade da pessoa humana.
b) A anlise dos eventuais direitos decorrentes da extino do vnculo depende da classificao
adotada quanto natureza da estabilidade. H na doutrina posicionamento no sentido de que a
estabilidade absoluta, ou seja, que a extino do vnculo s ser possvel em casos de falta grave
cometida pelo empregado. Por outro lado, a estabilidade seria relativa se a extino fosse possvel
tambm nos casos de a empresa apresentar motivo tcnico, financeiro, econmico ou disciplinar.
Caso se entenda que a estabilidade absoluta, o fato de o empregador ter sido transferido no
alteraria o direito da gestante, que no poderia se ver obrigada a mudar de domiclio, principalmente no
momento em que mais precisa do apoio de seus familiares. sso tambm se coaduna com o disposto na
Smula 221 do STF.
Nessa hiptese, a gestante teria direito reintegrao e o seu salrio-maternidade deveria ser
pago pelo seu empregador, que obstou o recebimento do benefcio (art. 129 do CC). Ressalte-se,
entretanto, que a impossibilidade de se obrigar a gestante a mudar de domiclio implicaria a substituio
da reintegrao pela indenizao do perodo estabilitrio.
Deve-se lembrar, ainda, a existncia de posicionamento doutrinrio no sentido de que, na
ponderao de interesses entre a intimidade da famlia e a dignidade da gestante, no seria cabvel a
reintegrao forada da empregada domstica, subsistindo apenas o direito indenizao.
Em outro norte, caso se entenda que a estabilidade da gestante relativa, foroso seria concluir
que a extino do vnculo estaria autorizada no caso, sem direito estabilidade. sso porque o motivo da
extino do vnculo seria plenamente justificvel, sem nenhuma arbitrariedade.
Nessa esteira, no haveria direito reintegrao ou indenizao substitutiva. Diante das
circunstncias da extino do pacto laboral e da aplicao por analogia da novel redao do art. 97 do
Decreto 3048/99, o pagamento do salrio-maternidade deveria ficara cargo da Previdncia Social, uma
vez que a domstica ainda estaria no perodo de graa do art. 13.
R!&$!"' !/0)$3'%$ %$ g+u&$ 1H M'"+80u/'1 9I5
a)
certo que, salvo determinao legal expressa, o contrato de emprego pode ser acordado tcita ou
expressamente e, ainda, de forma verbal ou escrita, tal qual preceituam os artigos 442 e 443/CLT.
O contrato de experincia no foge regra, eis que, embora seja por prazo determinado, a legislao no
exige que o mesmo seja por escrito, nos exatos termos do artigo 445, pargrafo nico, da CLT.
Ainda quanto ao tema, insta salientarmos que o caso em tela versa sobre contrato de emprego de
empregado domstico sendo que o artigo 7/CLT estabelece que as disposies da CLT no se aplicam
aos mesmos (empregados domsticos).
Contudo, data vnia de entendimentos contrrios, acreditamos que, face as peculiaridades que envolvem
a prestao de servios no mbito familiar, o contrato de experincia absolutamente harmnico
relao empregatcia domstica.
16
Assim, tendo-se em vista o silncio da Lei 5859/72 (que dispe sobre os domsticos), a qual no exige
qualquer outro quesito para a validade do contrato a termo no e diante da compatibilidade dos institutos,
a situao em tela, por analogia, deve ser regida pela CLT.
Feitos estes esclarecimentos preliminares, destacamos que a Lei 11.324/06 probe a demisso arbitrria
ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5 (cinco)
meses aps o parto.
nobstante a garantia de emprego acima declinada, filiamo-nos corrente que entende que nos contratos
a termo (caso do contrato de experincia) no se aplicam as garantias de emprego, justamente pelas
peculiaridades que envolvem esta modalidade de contrato de trabalho. A bem da verdade, entendemos
que a nica exceo regra seria o caso de garantida de emprego oriunda de acidente ou de doena do
trabalho, muito embora esta nossa ltima posio seja minoria junto jurisprudncia ptria.
Desta feita, tendo-se em vista que ainda dentro do perodo de experincia, o empregador teve que ser
transferido para outra cidade, fato que inviabilizou a continuidade da prestao de servios de sua
empregada domstica, acreditamos que a mesma no goza da estabilidade provisria no emprego.
b.
Pelos motivos j amplamente expostos na resposta ao quesito "A, resta certo que a empregada no ter
direito ao recebimento do salrio-maternidade, reintegrao no emprego ou indenizao substitutiva do
perodo de estabilidade.
Por fim, vale destacarmos que h ciznia quanto reintegrao ao emprego da empregada domstica,
face as peculiaridades que envolvem esta relao empregatcia (extrema fidcia e pessoalidade patronal).
Ou seja, resta incontroverso que a reintegrao da empregada domstica geraria desarmonia familiar e
mal-estar assoberbado na prpria relao empregatcia, motivo pelo qual a jurisprudncia, forte no artigo
496/CLT aplicado tambm por analogia est preferindo deferir o pagamento da indenizao
substitutiva do perodo estabilitrio.
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
30 % 7'+A$ % 200I
7) Diante da nova redao dos arts. 736 do CPC, dada pela Lei 11.382/2006 ("O
executado, independentemente de penhora, depsito ou cauo, poder opor-se execuo por meio de
embargos), e do art. 739-A e seu 1 (" Os embargos do executado no tero efeito suspensivo. 1o O
juiz poder, a requerimento do embargante, atribuir efeito suspensivo aos embargos quando, sendo
relevantes seus fundamentos, o prosseguimento da execuo manifestamente possa causar ao
executado grave dano de difcil ou incerta reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por
penhora, depsito ou cauo suficientes), discorra sobre os embargos do devedor no novo contexto
instaurado pela reforma do CPC, bem assim se possvel ou no, consideradas as alteraes das
normas processuais, suscitar exceo de pr-executividade, fazendo breves comentrios sobre esta.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Os embargos do devedor consubstanciam-se em uma espcie de defesa durante a execuo de
um ttulo executivo. Espcie do gnero embargos execuo, os embargos do devedor eram cabveis
mediante a garantia total da execuo e respeitado o prazo para oposio previsto em lei.
17
Com o advento das Leis 11.232/2005 e 11.382/2006, a estrutura da execuo foi profundamente
alterada. Com efeito, os embargos passaram a ser cabveis apenas nos casos de execuo de ttulos
executivos extrajudiciais e na execuo contra a Fazenda Pblica, no mais suspendem a execuo e
ficou dispensada a necessidade de garantia total do juzo, consoante a novel redao do art. 736 do CPC.
Por outro lado, continua sujeito ao prazo para oposio, que agora de quinze dias.
Quanto suspenso da execuo, a CLT no traz disposio especfica, pelo que deve ser
aplicada subsidiariamente a regra que prev o efeito devolutivo dos embargos. Discute-se, contudo, se as
normas referentes dispensa da garantia do juzo e ao alargamento do prazo para oposio devem ser
aplicadas no processo do trabalho, diante da disposio expressa do art. 884 da CLT. Parte da doutrina
defende que, no sendo caso de omisso da CLT, o diploma processual civil no poderia ser aplicado
subsidiariamente. Por outro lado, corrente mais moderna tem defendido que as reformas processuais civis
devem ser aplicadas ao processo laboral, por trazerem mais efetividade e celeridade. Parte-se da
premissa, no caso, de que o art. 769 da CLT busca evitar apenas o engessamento do processo do
trabalho pelas normas do Cdigo de Processo Civil.
Entretanto, ressalte-se que, desde antes da terceira reforma processual civil, muitos juzes do
trabalho, na prtica, j dispensavam a necessidade de garantia total da execuo para o processamento
dos embargos nos casos de execues que j perduravam por anos, as quais se encontravam
paralisadas por terem sido encontrados bens em valor insuficientes para garantia total do juzo.
Em outro norte, a exceo de pr-executividade outra forma pela qual o executado pode se
defender. Criada e aceita pela jurisprudncia, inclusive do TST (Smula 397), a exceo ainda carece de
regulamentao legal. Cabvel nos casos de existncia de questes de ordem pblica e vcios de nulidade
no ttulo executivo, a exceo dispensa a penhora de bens e depende de prova pr-constituda, mormente
porque defesa a produo de provas durante seu processamento.
Conquanto a lei processual civil atual dispense a garantia do juzo para a oposio de embargos, no se
pode concluir que a exceo de pr-executividade perde sua importncia e no deve mais ser usada. sso
porque ela independe de prazo para oposio, ao contrrio dos embargos, sujeitos ao prazo de 15 dias
contados da juntada aos autos do mandado de citao, e tem um processamento mais rpido.
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 14 REGO
< Qu!"#$1 D340 &$3"$!2
Patrcia Palmeira, viva de Pedro Pinto Palmeira, por si e representando dois filhos menores de 13
anos, props ao trabalhista em face da Pedreira Pedra Preta na qual formulou pedidos de pagamento
de horas extraordinrias e diferenas de FGTS.
Alm disso, argumentou que o de cujus sofreu acidente quando se encontrava no trajeto para o
local de trabalho em nibus pertencente a uma empresa de transporte coletivo, embora locado pelo
empregador. Formulou pedido de reparao de danos materiais e morais, a serem arbitrados pelo
julgador, tendo em vista a reduo da receita da famlia e dor provocada pelo desaparecimento do ente
querido. Requereu, por fim, que na diviso dos crditos lhe fosse reservada parcela equivalente metade
do valor final apurado no processo, por ser cnjuge sobrevivente.
Foi constatado, na percia realizada pelo rgo de trnsito, que o acidente foi causado pelo mau
estado de conservao do veculo, que se encontrava com dois pneus em avanado desgaste. Em
audincia, compareceu voluntariamente Martina Matos e apresentou certido de nascimento de Marinaldo
Matos Palmeira, tambm filho menor (3 anos) do falecido, nascido de unio extraconjugal com ela
mantida. Requereu a habilitao do seu filho nos autos do processo e o pagamento da parcela a que faz
jus. mpugnou, por outro lado, o critrio de diviso dos crditos apontado pela viva.
A empresa alegou a incompetncia da Justia do Trabalho em relao ao pedido indenizao pelo
acidente do trabalho, porque este diz respeito a direito prprio da viva e filhos, no do de cujus.
mpugnou tambm a habilitao requerida pelo terceiro filho (Marinaldo), por inexistir processo de
inventrio. Negou a sua responsabilidade quanto reparao dos danos acidentrios, sob o fundamento
de que o contrato de locao continha clusula especfica que transferia toda a responsabilidade para a
empresa locadora, inclusive quanto manuteno dos veculos locados.
Alm disso, alega que no concorreu com culpa no evento. Por fim, requereu o chamamento ao
processo da empresa transportadora e alegou a impossibilidade de serem arbitra dos os danos materiais
e morais, os quais exigiriam prova pr-constituda.
18
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52 0'.)73"$ %' )3"+,3A#$ % "+0)+$! +(u+)%'.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Com o advento da Emenda Constitucional 45/2004, Justia do Trabalho foi expressamente
concedida a competncia para o julgamento das aes indenizatrias decorrentes da relao de trabalho.
nicialmente, houve dvida acerca da abrangncia da norma s aes de reparao por dano moral
decorrente de acidente do trabalho, o que foi solucionado no CC 7204/05.
Firmada a nossa competncia, novas discusses surgiram no que tange competncia para o
julgamento quando os familiares formulam pedido de dano moral em nome prprio. De um lado, parte da
doutrina entende que, por se originar de relao familiar entre os envolvidos, o pleito deve ser julgado
pela Justia Comum. Por outro lado, diante da literalidade do texto constitucional e de a causa de pedir
ser o acidente, ligado relao de trabalho, a competncia seria da Justia Laboral, posicionamento este
que foi adotado pela Corte Suprema em julgamento recente.
b) A legitimidade para os herdeiros do falecido pleitearem os direitos da relao de trabalho
decorre de lei (art. 12, par. nico, do CC), uma vez que estes lhes foram transmitidos por sucesso.
Ademais, nada impede que pugnem pela condenao da empresa em reparao por dano
extrapatrimonial em nome prprio.
O fato de no haver processo de inventrio constitudo no impede o pleito na Justia do Trabalho,
uma vez que autorizado pela Lei 6.858/80, ao dispor que os crditos sero recebidos pelos dependentes
perante a Seguridade Social e/ou pelos herdeiros, conforme lei civil. Exatamente por ser um dos
herdeiros, Marinaldo pode integrar a lide para receber sua cota parte dos crditos trabalhistas pleiteados,
exceto quanto ao dano moral, que foi pedido pelos herdeiros em nome prprio.
Ressalte-se, por fim, que apesar de o artigo 943 do CC estabelecer a transmissibilidade de direitos
por herana, este dispositivo genrico deve ser interpretado harmoniosamente com o artigo 11 do mesmo
diploma, norma especfica que dispe sobre a intransmissibilidade dos direitos da personalidade. Assim,
para que os herdeiros pleiteiem dano moral em nome do falecido, necessrio haver a manifestao do
elemento volitivo daquele que sofreu o dano e quer reparao, sob pena de indeferimento do pedido
diante da intransmissibilidade do direito da personalidade.

c) A Lei 6.858/80 determina que os crditos devero ser pagos em cotas iguais aos dependentes
inscritos na Previdncia Social e/ou aos sucessores previstos na lei civil. negvel, ento, que, no caso,
devem ser respeitadas as disposies pertinentes diviso da herana, conforme o Cdigo Civil.
Na hiptese proposta, a aplicao de qualquer das normas citadas resultaria na diviso da herana
em cotas iguais, conforme os artigos 1829, e 1832 do CC.
Assim, os crditos referentes s horas extras e diferenas de FGTS devem ser liberados em cotas
iguais para os herdeiros, ou ao inventariante, caso o juiz tenha determinado a regular constituio do
esplio.
19
d) Segundo as leis da responsabilidade civil subjetiva, a condenao em reparao por dano
experimentado exige a presena de alguns requisitos, quais sejam, conduta ilcita culposa, dano
comprovado e nexo causal. No caso, provado que o acidente foi causado pela m conservao do veculo
fornecido pelo empregador, este deve ser responsabilizado.
sso porque, por no se sobrepor s normas de responsabilizao civil, deve ser considerada
ineficaz, com relao ao reclamante, a clusula contratual que isenta o empregador de responsabilidade,
transferindo-a para o locador. Nada impede, entretanto, que, com base em tal disposio, o empregador
busque o ressarcimento dos valores pagos por meio de ao de regresso.
e) Com o alargamento da nossa competncia, a doutrina e a jurisprudncia passaram a entender
cabveis, no processo do trabalho, as modalidades de interveno de terceiros previstas no CPC, tanto
que foi cancelada a OJ n. 227 da SD-1 do TST. H, inclusive, julgados do TST que estabeleceram ser a
denunciao da lide possvel, desde no comprometam a rpida soluo da lide.
Mesmo assim, no caso, falece competncia Justia do Trabalho para o julgamento da relao entre o
empregador e a locadora do veculo, porquanto o pedido no se refere relao de trabalho, mas sim a
contrato civil entabulado.
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 14 REGO
3 Qu!"#$: D240 &$3"$!2
Um grupo de professores do Municpio de Cipoal de Cima ingressou com reclamao trabalhista, com
pedido liminar de reintegrao, alegando que foram despedidos imotivadamente por meio de decreto
editado pelo novo Prefeito. A inicial sustenta que ingressaram no servio pblico mediante prvia
aprovao em concurso pblico na gesto do antecessor e que no foram atendidas as
formalidades legais para a validade do ato de despedida, como a ampla defesa, o que eiva de nulidade o
mencionado decreto municipal.
A contestao sustentou a legalidade da dispensa com base em dois fundamentos: a) por serem
empregados pblicos, os autores no eram portadores de estabilidade; e b) o Municpio necessitava
ajustar o seu oramento aos limites de despesas determinados pela Lei de Responsabilidade Fiscal,
embora no tenha juntado aos autos qualquer demonstrativo do excesso de despesa com pessoal.
Analise a situao proposta e responda:
a) cabvel a reintegrao dos autores? Por quais fundamentos?
b) se cabvel, que tipo de tutela deve ser prestada pelo Juiz?
Sug!"#$ % R!&$!"'
De incio, chamo ateno para o fato de que a questo vale 2 pontos, o que requer uma resposta
um pouco mais elaborada, at porque o candidato teria mais tempo.
Assim, acredito que seria interessante abordar alguns pontos doutrinrios, alm da questo prtica.
Por isso, alm do tamanho, vocs vo perceber que eu tentei sucintamente abordar os conceitos tcnicos
e tericos sobre a matria que est sendo discutida na questo. Nesse ponto, gostei muito da resposta
selecionada no grupo 3.
Bons estudos e boa semana!
a) No direito administrativo, utiliza-se a nomenclatura servidor pblico "lato sensu para designar
aquele que mantm vnculo profissional com a Administrao direta ou indireta, em carter no eventual e
20
sob o vnculo de dependncia. A doutrina ainda aponta duas espcies, quais sejam, o servidor pblico e o
empregado pblico. O primeiro seria o detentor de cargo pblico que tem vnculo legal com o Estado, por
meio de adeso ao estatuto quando do seu ingresso. O segundo, por sua vez, mantm vnculo contratual
celetista, por meio do exerccio de emprego pblico.
At o advento da Constituio Federal de 1988, permitia-se a concomitncia entre os regimes
estatutrio e celetista, panorama este que foi alterado pelo novo Texto Maior, que determinou a adoo
do regime jurdico nico, que, ressalte-se, no significava necessariamente a adoo do regime
estatutrio.
Ocorre que o constituinte derivado, na Emenda Constitucional n. 19, no mais fez referncia ao
regime jurdico nico, pelo que a doutrina concluiu ser possvel novamente a concomitncia entre os
regimes. Tanto o que foi editada a Lei n. 9.962/2000, que disciplina o emprego pblico no mbito da
Administrao Pblica direta, autrquica e fundacional. Saliente-se que, nos termos do inciso do art. 37
da Constituio Federal, ambos devem ser submeter ao concurso pblico para ingresso no quadro da
Administrao, sob pena de reconhecimento de nulidade do vnculo.
No que tange estabilidade dos empregados pblicos, grande celeuma se instalou, uma vez que o
artigo 41 da Constituio estendeu tal garantia apenas aos detentores de cargo de provimento efetivo,
albergando apenas os servidores pblicos, e no os empregados pblicos, portanto. Na rea comum, tem
prevalecido o posicionamento segundo o qual a estabilidade no se aplica aos empregados pblicos.
Entretanto, o Tribunal Superior do Trabalho, por meio da Smula 390, , j firmou posicionamento
em sentido contrrio. sso porque o empregado pblico, mesmo que celetista, tambm exerce atividades
tpicas de Estado e no poderia ficar sujeito s questes polticas. No que tange aos empregados das
empresas pblicas e sociedades de economia mista, sujeitas ao regime privado, a Corte Superior
Trabalhista afasta a garantia de estabilidade, nada impedindo, entretanto, que normas coletivas vedem a
dispensa arbitrria desses trabalhadores.
A redao da Smula 390, , do TST tambm trouxe discusses acerca da possibilidade de
dispensa imotivada dos trabalhadores concursados das sociedades de economia mista e das empresas
pblicas. De um lado, a jurisprudncia do TST a admite (OJ 247 da SD-1), exceto quanto ECT, que
goza do mesmo tratamento destinado Fazenda Pblica. Por outro lado, parte da doutrina tem defendido
que, com base no princpio da motivao, da impessoalidade, da moralidade e da necessidade do
controle dos atos administrativos, a dispensa desses empregados, conquanto possvel, deve ser
justificada, mormente porque, se houve concurso para admisso, deve haver regular procedimento para
dispensa.
No caso proposto, os funcionrios dispensados se submeteram a concurso pblico. Assim, tendo
exercido o emprego pblico por mais de 3 anos, ponto este no impugnado pelo ru, gozavam de
estabilidade no emprego (Smula 390, , TST), s podendo ser dispensados nas hipteses descritas no
pargrafo 1 do art. 41 da Constituio Federal.
Ainda que no fossem estveis, o art. 3 da Lei n. 9.962/2000 prev as hipteses nas quais a
Administrao Pblica poder dispensar o empregado pblico, dentre as quais se insere a alegada
adequao ao art. 169 da Carta Magna. Ressalte-se que tem sido admitida a aplicao analgica desse
diploma legal ao mbito municipal. Ocorre que, no caso, no restou comprovada a necessidade de
reduo dos gastos e tampouco a prioritria diminuio das despesas com cargos em comisso e
funes de confiana (inciso do pargrafo 3 do dispositivo).
Ademais, como j exposto, a dispensa desses servidores deveria ter sido precedida de regular
processo administrativo, em que lhes fosse garantida a ampla defesa.
Por todos esses motivos, conclui-se que foi nula a dispensa desses servidores, tendo eles o direito
reintegrao no emprego.
b) Em primeiro lugar, cumpre distinguir as liminares, das cautelares e antecipaes de tutela. As
liminares so deferidas sempre que o juiz antecipa um dos efeitos da sentena, podendo ter natureza de
antecipao de tutela ou de cautelar (como no caso dos processos cautelares). A cautelar pode ser
concedida de ofcio (poder geral de cautela) e objetiva apenas assegura um direito posterior, ao contrrio
da antecipao de tutela, que tem natureza satisfativa e depende de requerimento da parte. No caso,
tendo em vista que o objetivo da ao a reintegrao no servio pblico, a concesso de liminar nesse
sentido configuraria antecipao de tutela.
H muita discusso sobre a possibilidade de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, diante da
redao da Lei 9494/97 e da ADC n 4, STF. H, ainda, dois bices para a concesso: o reexame
necessrio e os precatrios.
A questo do reexame necessrio resolve-se pela sua impossibilidade frente s decises
interlocutrias, alm de sua prescindibilidade nas condenaes inferiores a 60 salrios-mnimos.
21
Quanto questo dos precatrios, eles no impedem a concesso da tutela antecipada em relao
s obrigaes de fazer ou no fazer e, da mesma forma, em relao s condenaes pecunirias
inferiores aos limites mnimos de expedio de precatrios previstos em lei.
Por tal motivo, entende-se no haver bice legal concesso da liminar de reintegrao dos
reclamantes no quadro de empregados do Municpio, o que dever ser feito com fundamento no art. 461
do Cdigo de Processo Civil. Alis, a reintegrao no traria nenhum prejuzo ao Municpio, pois, em caso
de reforma da deciso, os valores recebidos pelos reclamantes seriam compensados pelo servio
prestado ao Municpio.
Por fim, cabe ao juiz, se entender conveniente, at mesmo de ofcio, a fixao de multa diria em caso de
descumprimento, nos termos do pargrafo 4 do mesmo dispositivo.
Cu)'.6 M'"$ G+$!!$
52 A O+)3"'A#$ Cu+)!&+u%30)'/ 3M 1304 %' SFDIHII %$ C. TST4 !"'./01
NAOO CIVI> PPF>ICA. COMPETQNCIA TERRITORIA>. EXTENSO DO DANO CAUSADO OU
A SER REPARADO.
AP>ICAOO ANA>RGICA DO ART. 93 DO CRDIGO DE DE9ESA DO CONSUMIDOR. DC
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P'+' ' 5):'A#$ %' 0$7&"?30)' "++)"$+)'/ 7 !% % 'A#$ 0),)/ &-./)0'4 0u7&+ "$7'+ 7
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0$7 ' %$u"+)3' 0$7 $ '+")g$ 934 )30)!$ II4 %$ CDCB
Pessoal
A pergunta no to difcil, pois j vem sendo debatida h algum tempo. Apesar do curto tempo
para responder (a prova tinha 10 questes), penso que seria interessante perder um pouco mais de
tempo nesta, pois traz muitos posicionamentos divergentes.
Como o assunto longo, fica um pouco complicado abordar a fundo cada um dos
posicionamentos, motivo pelo qual fui direto ao ponto na resposta.
A questo provavelmente se originou da ACP 01372-2007-021-23-00-3, em que o juiz de 1
instncia reconheceu a competncia da Vara do Trabalho de Rondonpolis para julgar o processo, em
que se discutia as condies de trabalho dos caminhoneiros. A deciso foi reformada pelo TRT (processo
43-2008-000-23-00-5), na qual foi aplicado o art. 93 do CDC e a OJ 130 (ver deciso no site). Comentei o
caso no ltimo pargrafo, mas obviamente no seria necessrio, mormente porque os candidatos no
costumam acompanhar as notcias lanadas nos sites de todos os Tribunais. Para os que no tinham
conhecimento do caso, sugiro uma concluso do tipo "Apesar das crticas, o TST mantm a diretriz
jurisprudencial, que tem sido aplicada pelos Tribunais, ao menos at que haja reformulao do
posicionamento pela Comisso de Jurisprudncia do Tribunal.
Desculpem-me se fui muito detalhista nas crticas, mas penso que pode ajudar na formulao das
respostas... Percebi que, em muitas respostas, outros pontos poderiam ter sido abordados. Por isso que
importante ressaltar todas as correntes (ou, pelo menos, algumas delas) sobre determinada tese jurdica,
22
e no apenas aquela a qual voc se filia. Tambm seria interessante falar sobre a preveno como forma
de soluo de conflitos de competncia.
Bons estudos!
Sug!"#$ % R!&$!"' %$ P+$5!!$+
a) A ao civil pblica espcie de ao coletiva, regulada pela Lei n 7347/1985, pela qual se
apura a responsabilidade por danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de
valor artstico, esttico histrico, turstico e paisagstico. niciada por um dos legitimados do artigo 5, tal
ao cabvel na Justia do Trabalho, havendo previso expressa, inclusive, no inciso do art. 83 da Lei
Complementar n 75/93.
O art. 2 de tal diploma legal dispe que o juzo competente para o processamento e julgamento da
ao o do local onde ocorrer o dano. A doutrina entende, pacificamente, que tal competncia, alm de
territorial, tambm funcional, pelo que se conclui ser absoluta, sem possibilidade de prorrogao e
passvel de reconhecimento de ofcio. Com tal dispositivo, objetivou-se facilitar a busca da tutela
jurisdicional e fazer com que o julgador estivesse mais prximo de onde ocorreu o dano. De acordo com o
seu pargrafo nico, haver preveno do juzo que primeiro conhecer da causa, o que se aplica no caso
de o dano se estender a localidades abrangidas por foros diferentes.
Ocorre que, com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8078/90), foi criada
nova regra de competncia para as aes coletivas em que se protegem direitos individuais homogneos
(art. 93), qual seja, a do foro do local onde ocorreu o dano, ou da capital do Estado ou do Distrito Federal,
na hiptese de dano regional. Da mesma forma, o conflito entre mais de um foro seria resolvido por meio
da preveno (pargrafo nico do art. 93). Ressalte-se que o CDC acabou por inserir tambm o artigo 21
Lei n 7347/85, admitindo a aplicao do diploma consumerista ao procedimento da ao civil pblica. A
partir da, surgiram diversas correntes quanto aplicao do art. 2 da LACP e do art. 93 do CDC.
Parte da doutrina defende que o art. 93 do CDC seria aplicvel apenas na defesa dos direitos
individuais homogneos, enquanto o art. 2 da LACP seria adotado na proteo de direitos difusos e
coletivos. Da mesma forma, aduziu-se que o primeiro dispositivo seria aplicvel aos danos locais,
enquanto o segundo, aos regionais. Outra corrente defende que o art. 2 da Lei n 7347/85 deve ser
aplicado nas aes civis pblicas, por ser norma especfica e pela dico do art. 21, uma vez que tal
diploma legal no omisso quanto competncia. Por fim, tem sido forte o posicionamento segundo o
qual, pela redao do art. 21 da LACP, o art. 93 do CDC deve ser aplicado para todas as demandas de
natureza coletiva, inclusive na proteo de direitos difusos e coletivos.
b) Segundo o art. 93 do CDC, competente o juzo do local do dano quando este for local,
enquanto os foros da Capital do Estado ou do Distrito Federal seriam competentes no casos de dano
nacional ou regional. O Tribunal Superior do Trabalho, entretanto, formou entendimento jurisprudencial,
consubstanciado na OJ 130 da SD-2, no sentido de que o juzo de uma das Varas da Capital seria
competente nos danos regionais, enquanto o juzo de uma das Varas do Distrito Federal seria competente
em caso de dano supra-regional ou nacional. A doutrina tem criticado duramente tal redao, j tendo
havido, inclusive, proposio do MPT para reviso da OJ Comisso de Jurisprudncia do TST.
Em primeiro lugar, o TST criou norma de competncia no prevista em lei. sso porque, na prpria
redao do art. 93 do CDC, no h equivalncia dano regional Capital do Estado e dano nacional
Distrito Federal; ao contrrio, o DF deve ser entendido como um ente federal. Como resultado, dificultou-
se o acesso justia para os legitimados que no atuam em mbito nacional ou no tm condies de ir
at o Distrito Federal para demandar. Ademais, alm de ter criado nova regra de competncia, o fez por
analogia ("aplicao analgica), extenso essa que no admitida pela doutrina.
Alm disso, o TST criou uma competncia exclusiva das Varas, enquanto o CDC prev a
competncia concorrente, a ser resolvida por preveno.
Por fim, a redao da OJ dificulta a sua aplicao em alguns tribunais, cuja sede no corresponde
Capital do Estado, como na hiptese de um dano regional ocorrido no interior do Estado de So Paulo,
que, pela OJ, deveria ser solucionado por uma Vara pertencente ao TRT da 2 Regio.
Apesar das crticas, o TST mantm a diretriz jurisprudencial, que tem sido aplicada pelos Tribunais,
inclusive da 23 Regio, que recentemente reconheceu a incompetncia de uma das Varas do interior
para julgar ao em que o dano era nacional.
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 14 REGO
23
5 Qu!"#$1 D240 &$3"$!2
Discorra sobre a possibilidade de reconhecimento de leses pr-contratuais, passveis de
reparao, no mbito do Direito do Trabalho.
Pessoal,
Mais uma questo da 14 Regio que exigia uma maior abordagem do candidato, at porque valia
dois pontos. Os pontos principais para o candidato abordar seriam a possibilidade de dano pr-contratual
e a competncia da Justia do Trabalho. Cabia, tambm, um texto de introduo sobre a
responsabilidade no Cdigo Civil ou sobre a Emenda Constitucional 45/2004.
Chamo ateno, ainda, que essa prova da 14 Regio no exigia apenas conhecimento terico do
candidato, mas tambm objetivava questionar o conhecimento prtico. Assim, seria interessante a citao
de exemplos, o que, alis, foi feito por muitos alunos.
Se houver tempo no final, o candidato poderia falar um pouco sobre o dano ps-contratual, pois,
apesar de no constar expressamente no enunciado da questo, no deixa de ser relacionado com o
tema e poderia enriquecer a resposta.
Maiores comentrios foram feitos nas questes.
Bons estudos e boa semana a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"' %$ P+$5!!$+
cedio que a formao dos contratos se inicia com as negociaes preliminares, seguidas da
proposta do policitante e da aceitao do oblato, momento a partir do qual o contrato se efetiva. Muito j
se discutiu quanto possibilidade de leso pr-contratual nesse processo.
Parte minoritria da doutrina defende a impossibilidade de dano pr-contratual se o negcio
jurdico no se efetivar, em razo da ampla liberdade de contratar e da ausncia de contrato formado.
Entretanto, prevalece o posicionamento segundo o qual pode haver dano na fase de puntuao do
contrato, mormente na hiptese de desrespeito aos deveres de boa-f objetiva e lealdade, previstos no
art. 422 do Cdigo Civil, o que representaria, em verdade, abuso do direito durante as tratativas.
Ressalte-se que, nos termos do art. 8 da Consolidao das Leis do Trabalho, tais regras so passveis
de aplicao subsidiria no Direito do Trabalho.
Antes da 1 fase da Reforma do Judicirio, a competncia da Justia do Trabalho nos dissdios
individuais era deveras restrita, cingindo-se apenas s lides envolvendo as relaes de emprego, o
cumprimento das suas decises e determinadas formas de relao de trabalho determinadas por lei. Com
a Emenda Constitucional n. 45/2004, entretanto, tal competncia foi em muito ampliada, passando a
abranger as relaes de trabalho lato sensu, exceto quanto s relaes dos servidores vinculados ao
Poder Pblico por meio de vnculo estatutrio ou de carter jurdico administrativo, por fora de liminar na
AD 3395-6.
As discusses em torno do tema demonstram que, em muitos pontos, esta Especializada teve sua
competncia ampliada, o que acabou por aumentar a fora poltica deste ramo do Poder Judicirio. Em
outros, como quanto aos danos morais decorrentes de acidente de trabalho, foi corrigido erro histrico
que determinava a competncia da Justia Comum, para se reconhecer que, desde antes da atuao do
constituinte reformador, a Justia do Trabalho j a detinha (CC 7204/2005-STF). Houve, entretanto,
algumas hipteses de restrio de competncia, como pela criao do comum acordo para ajuizamento
do dissdio coletivo de natureza econmica.
A nova redao do inciso determina a competncia da Justia Laboral para julgar as lides
oriundas da relao de trabalho, pelo que se conclui que ela no mais se rege apenas em razo da
pessoa, como nos casos do inciso (lides intersindicais), mas tambm em razo da matria. Discutiu-se,
ento, se o alcance das normas previstas nos incisos e V estaria restrito apenas ao perodo de vigncia
do contrato de trabalho.
De um lado, parte da doutrina defendeu que a competncia seria delineada pela presena da
relao de trabalho, o que implicaria reconhecer que apenas as lides que se originassem no perodo de
durao do pacto laboral poderiam ser apreciadas e julgadas nesta Especializada.
24
Malgrado tal posicionamento, prevaleceu na doutrina e na jurisprudncia a tendncia ampliativa,
pela qual a competncia desta Especializada abrange tambm o perodo anterior e posterior
entabulao do contrato, diante da ausncia de restrio no texto constitucional reformador.
Com efeito, pode ocorrer de o pretenso empregado ter sofrido dano pr-contratual, durante as
tratativas. Nessa fase da formao dos contratos, no h negar que a grande esperana de ingressar no
mercado de trabalho pode fazer com que o trabalhador entenda como certa a sua contratao, quando,
na verdade, ela apenas uma expectativa de direito. sso pode culminar, inclusive, com recusa de
propostas mais concretas de emprego, o que, em princpio, no poderia ser imputado empresa em
processo de seleo de candidatos. Ocorre que, em alguns casos, a atitude patronal pode apontar
excessiva expectativa de contratao ou, at mesmo, pode ter gerado a promessa de contratao.
magine-se, ainda, o caso de o empregado ter feito gastos excessivos com documentos exigidos, sem
que a contratao, outrora certa, se efetive. Por fim, podem ser citados os casos de discriminao durante
o processo seletivo, prtica esta deveras repudiada pelo ordenamento jurdico.
Nessas hipteses, por ter havido ofensa aos deveres de boa-f e probidade que regem a
pactuao dos contratos, nada impede que o trabalhador dirija pleito indenizatrio em face da empresa,
que ser dirimido pela Justia Laboral, uma vez que a causa se originou da relao de trabalho que seria
pactuada.
Da mesma forma, ressalte-se que a competncia tambm albergaria os casos de dano ps-contratual,
como nas hipteses de tentativa de anulao de clusula de no-concorrncia aps a extino do vnculo
ou indenizao da advinda.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 3 REGIO 200I
3 Questo - Direito Processual do Trabalho: Antes da deciso de primeiro grau em ao trabalhista
ajuizada pelo Sindicato profissional, como substituto processual, pleiteando adicional de insalubridade,
vrios substitudos, em petio de prprio punho, formularam pedido de desistncia da ao, sem a
anuncia daquele Sindicato. Em face do caso hipottico acima narrado, responda, fundamentadamente,
s seguintes indagaes: a) direito dos substitudos desistir da ao? b) qual seria a forma de
integrao lide para o exerccio deste direito, se existente?
Bem pessoal,
A questo no muito complicada e versa sobre um tema que j foi (e ainda ) muito discutido.
Chamo ateno apenas para o tamanho das respostas... O tempo dificilmente estar a favor do
candidato em uma prova de 2 fase. Por isso, ao elaborarem as respostas, faam em uma folha de papel
(como em uma 2 fase), para depois digitar. sso vai dar uma noo do quanto voc consegue escrever
tranqilamente. O tempo mdio para cada questo de 24 minutos, podendo chegar a um pouco mais,
se voc descontar o excesso em outra questo. O problema que algumas respostas, apesar de muito
bem estruturadas, me parecem um pouco grandes. Repito: se o candidato conseguir responder por
escrito dentro do tempo mdio, est perfeito! Se no, o jeito tentar reduzir.
Lembro, ainda, que a desistncia no tema mesma conseqncia da renncia. Digo isso porque,
em algumas respostas, foi defendido que a desistncia no seria possvel devido irrenunciabilidade de
crdito. Algumas respostas, entretanto, defenderam a impossibilidade da renncia, mas no apenas pelo
argumento da irrenunciabilidade, o que certamente deu mais fundamento ao posicionamento. Mas vejam
que a desistncia no impede que o pedido seja repetido em uma ao individual. Claro que h uma certa
presuno de fraude, mas j imaginaram a possibilidade de o trabalhador no gostar da atuao do
advogado do sindicato e preferir contratar um advogado particular para melhor defender seus interesses?
Vai aqui uma dica muito importante para interpretar o posicionamento do examinador: se ele
perguntou se possvel a desistncia e, depois, questionou como ela se daria, porque, ao menos, ele
admite tal possibilidade. Dessa forma, ainda que o candidato entenda que a desistncia seria impossvel,
deve ressaltar posicionamento em sentido contrrio (e sem fazer uma crtica ferrenha, porque ele pode
ser o entendimento do examinador...).
Apenas para esclarecer, no vejo diferena entre dividir a resposta em itens "ae "b, tal qual
ocorreu na pergunta, ou redigir resposta nica. Nesse caso, preferi fazer uma resposta nica, abordando
todos os temas, para evitar que o itembficasse menor que o item "a.
No diria que h uma regra sobre citar ou no o nome do autor na prova. Particularmente, prefiro
no citar. Assim, apenas para esclarecer, quem defende o posicionamento de que o trabalhador ingressa
como parte, e no como assistente litisconsorcial, o Francisco Antnio de Oliveira.
25
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A substituio processual tida em nosso ordenamento como a espcie do gnero legitimao
extraordinria, pela qual o substituto defende direito alheio em nome prprio, sem que o substitudo
integre a lide. Nessa esteira, toda substituio processual seria caso de legitimidade extraordinria, mas
nem toda legitimidade extraordinria seria substituio processual. Difere-se, ainda, da representao
porque, nesta, atua-se em nome alheio defendendo interesse alheio, como nos casos de integrao da
capacidade dos menores.
Quanto substituio processual do sindicato, muita discusso j houve quanto ao alcance do
inciso do art. 8 da Constituio Federal, no que tange aos direitos individuais. Antes da Carta,
entendia-se que s haveria substituio processual quando a lei expressamente autorizava. Aps, uma
corrente restritiva, consubstanciada na j cancelada Smula 310 do TST, mantinha o entendimento
anterior e, ainda, trazia restries substituio, como a necessidade de individualizao dos
substitudos. A Corte Suprema, entretanto, pacificou o entendimento segundo o qual a substituio
processual do sindicato ampla, abrangendo, inclusive, os direitos individuais, o que culminou com o
cancelamento do verbete sumular, e o atual posicionamento da Corte Superior Trabalhista.
Dessa forma, segundo o entendimento hoje predominante, o sindicato tem legitimidade para
pleitear, em juzo, direito individuais homogneos dos trabalhadores, sem mesmo a necessidade de juntar
rol dos substitudos. Malgrado posicionamento em sentido contrrio, destacando o carter de
irrenunciabilidade da verba, nada impede que o trabalhador ingresse na ao pleiteando a desistncia,
uma vez que o titular do direito, sendo a parte material, portanto. Ressalte-se que a legitimidade do
sindicato no exclusiva e que, pedindo a desistncia, o substitudo poder renovar o pleito em ao
individual.
Nessa hiptese, segundo grande parte da doutrina e o antigo entendimento sumulado, o
trabalhador usaria da assistncia litisconsorcial, ou seja, seria tpico caso de litisconsrcio ulterior. H,
entretanto, posicionamento doutrinrio no sentido de que o trabalhador ingressaria como autor, uma vez
que, como titular do direito, ao ingressar na ao, afastaria a legitimidade do substitudo.
Deve-se, por fim, ponderar que haveria grande possibilidade de coao do trabalhador pelo empregador.
Dessa forma, a fim de se verificar a existncia de fraude, seria prudente que o juiz determinasse a oitiva
do empregado em audincia, antes de homologar a desistncia do pedido.
Cuiab Mato Grosso
30 de maro de 2008
2) Ante os princpios organizacionais baseados na integrao de tarefas, flexibilidade da mo-de-obra e
"multifuncionalidade (execuo de diferentes atividades com exigncia de conhecimentos e qualificaes
distintas), comente acerca da subordinao estrutural ou integrativa luz da terceirizao e quais os
efeitos jurdicos na relao de trabalho entre o tomador de servios, empresa terceirizada e trabalhador.
Na rodada 144, optamos por elaborar uma pergunta que, apesar de atual, ainda no havia sido
objeto de 2 fases em concursos ("Discorra sobre a subordinao estrutural). Um ms depois, o assunto
foi cobrado pelo TRT da 23 Regio, na questo enviada esta semana. Quero chamar ateno para as
diferenas entre elas.
Quando se tem uma questo dissertativa genrica (como na rodada 144), o candidato est mais
livre para criar e abordar os temas que julgar mais interessantes. Por outro lado, em questes mais
especficas (como a do TRT da 23 Regio), preciso que sejam abordados todos os temas propostos
para, se sobrar tempo, acrescentar alguma informao extra e angariar mais pontos com o examinador.
Percebi que, em muitas respostas, a subordinao estrutural foi muito bem explorada, mas nada se falou
sobre a integrao de tarefas, a flexibilidade de mo-de-obra e a multifuncionalidade. Em outras, a
26
subordinao estrutural no foi abordada como poderia. Em alguns casos, tambm no ficaram
especificados os efeitos jurdicos para os sujeitos da relao de emprego terceirizada. Penso que
interessante abordar os tpicos fazendo referncia a essas expresses, ao mesmo tempo em que se
compara a relao de emprego tradicional com a que atualmente est presente no mercado.
O importante no o nmero de pargrafos, mas sim a densidade das informaes. Em uma
questo como essa, a subordinao estrutural continua sendo o ponto principal, assim como na rodada
144, mas, como ela foi inserida em um contexto, a sua abordagem deve ser mais sucinta, para conseguir
fazer uma boa introduo e comparao do modelo de produo anterior e a atual flexibilizao de mo-
de-obra com a multifuncionalidade (reparem que, na sugesto de resposta, dediquei apenas um pargrafo
com muita informao, entretanto subordinao estrutural, o que fez sobrar tempo para poder
abordar melhor os outros tpicos).
Vamos sugesto...
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O clssico conceito de subordinao jurdica ligado aos modelos fordista e taylorista de
produo, em que esta era feita em massa, com forte hierarquia e diviso do trabalho em segmentos. Por
outro lado, tais modelos foram seguidos pelos modelos toyotista ou ohnista, de produo ps-industrial e
flexvel, com forte influncia do mercado e dissoluo das atividades do trabalhador dentro da empresa.
mportante salientar que, nesse contexto, a relao de trabalho atual em muito se difere do modelo
tradicional. Se antes o trabalhador era contratado para desempenhar especfica funo dentro da
empresa, fincando sujeito a uma rgida hierarquia funcional verticalizada, hoje as relaes de trabalho so
marcadas por uma horizontalizao do comando, com a contratao de trabalhadores aptos a
desenvolverem as mais variadas funes dentro do modelo de produo.
Tal fato perceptvel, por exemplo, em empresas como os frigorficos, que exigem trabalho
manual constante, o que demanda rodzio de funes para se evitar as doenas profissionais ou
decorrentes de trabalho. por isso que as empresas buscam mo-de-obra flexvel, adaptvel em vrios
setores da empresa, com vistas "multifuncionalidade. Esta, j prevista na Lei de Modernizao dos
Portos, comea a tomar espao nas grandes empresas, pois a nova forma de produo exige que os
trabalhadores se insiram em clulas produtivas, que englobam conhecimento geral da sistemtica de
produo.
por tais motivos que hoje se fala na subordinao estrutural ou integrativa, no mais
caracterizada pela hierarquia vertical, dispensando ordens diretas de um superior. H um grande
rompimento com a idia de hierarquia clssica, pois a subordinao fica caracterizada a partir de quando
o trabalhador se insere na estrutura, na dinmica organizacional e funcional da empresa. Assim, os
trabalhadores cobram entre si a produo, ao mesmo tempo em que devem se dedicar para atingir o
objetivo final, surgindo a idia da "colaborao-dependncia, em detrimento do binmio "ordem-
subordinao.
sob o prisma da subordinao estrutural que a doutrina moderna tem analisado a terceirizao, uma
vez que a sua ilicitide deixa de ter a natureza da atividade como parmetro, sendo substituda pela
verificao da insero estrutural do trabalhador no modelo de produo. Dessa forma, constatado que o
trabalhador est estruturalmente subordinado ao tomador, com este deve ser reconhecido o vnculo de
emprego, sem prejuzo da responsabilidade solidria da prestadora participante da fraude lei trabalhista
(art. 942 do CC). negvel, ainda, que isso imprime maior proteo ao trabalhador, at mesmo diante da
eficcia subjetiva que se deve dar ao direito fundamental ao trabalho e s verbas dele decorrentes.
15I Qu!"#$ % 12.0=.0I
Magistratura do Trabalho da 3 Regio. 18/05/2008
6 Questo - Direito Processual Civil: hoje possvel, no Brasil, falar-se de um devido processo
legal coletivo? Em caso afirmativo, como ele repercute nas questes da identificao das aes, da
27
distribuio dos nus da sucumbncia, das condies da ao e da carga eficacial da coisa julgada,
inclusive em relao a terceiros?
P!!$'/4
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Sug!"#$ % R!&$!"'
Fundado no acesso ao Poder Judicirio e na economia processual, o processo coletivo tem estrita
ligao com os interesses que transcendem a esfera individual, consistindo em importante instrumento de
tutela dos direitos e interesses metaindividuais. Reflexo da segunda onda de acesso justia, o processo
coletivo objeto de uma tentativa de codificao especfica, em que se busca uma ligao com um
processo de interesse pblico e social.
At que sobrevenha o Cdigo de Processo Coletivo, a tutela processual coletiva regulada por leis
esparsas, como a Lei de Ao Civil Pblica e o microssistema do Cdigo de Defesa do Consumidor, que
harmonizou toda a sistemtica processual coletiva. A existncia de disposies legais acerca da defesa
dos direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos implica a necessidade de
observao de um devido processo legal coletivo, sob pena de violao Constituio Federal.
Um primeiro problema no processo coletivo o fato de os legitimados terem legitimidade
concorrente e disjuntiva e atuarem como substitutos processuais, o que dificulta a identificao da ao
para fins de litispendncia entre aes coletivas e com a ao individual. Quanto ao primeiro, o
ajuizamento da ao coletiva por um dos co-legitimados impede a atuao do outro. A litispendncia com
a ao individual, por sua vez, se resolve pela atual redao do art. 104 do CDC, tambm aplicvel aos
direitos individuais homogneos, segundo a doutrina majoritria.
A fim de garantir o efetivo acesso justia e estimular a defesa dos direitos transindividuais, o
processo coletivo no est sujeito ao pagamento de custas ou honorrios, exceto nos casos de
28
comprovada m-f, com possibilidade de condenao solidria e penalidades associao autora e aos
seus diretores (art. 87 do CDC).
Acrescente-se, ainda, que, como as demais, a ao coletiva tambm pressupe o interesse de agir
(ligado aos direitos e interesses metaindividuais), a possibilidade jurdica do pedido e a legitimidade ad
causam, que, como j exposto, concorrente e disjuntiva, havendo quem defenda, inclusive, a figura da
legitimao autnoma, baseada na doutrina alem. Saliente-se a doutrina majoritria entende que o rol
dos legitimados diz respeito apenas legitimao ativa, enquanto parte da doutrina defende a
possibilidade de legitimidade coletiva passiva.
Por fim, os efeitos da coisa julgada do processo coletivo podem ser secundum eventum litis, caso em que
a coisa julgada s aproveita a esfera individual para beneficiar (art. 103 do CDC), ou secundum eventum
probationis. Neste ltimo caso, a procedncia implica coisa julgada erga omnes no plano coletivo e
individual, por ser benfica; a improcedncia por falta de provas no faz coisa julgada, nem mesmo no
plano coletivo, e a improcedncia com suficincia de provas acarreta coisa julgada apenas no plano
coletivo. Ressalte-se, ainda, a existncia de coisa julgada material pro et contra apenas para os co-
legitimados, exceto quanto aos difusos e coletivos na hiptese de improcedncia por falta de provas.
Quanto aos terceiros, a coisa julgada s produzir efeito se houver cincia da ao coletiva e se tiver
havido requerimento de suspenso da ao individual, nos termos do art. 104 do CDC.
5) Smula vinculante n 4 do C. STF
SALVO NOS CASOS PREVSTOS NA CONSTTUO, O SALRO MNMO NO PODE SER USADO
COMO NDEXADOR DE BASE DE CLCULO DE VANTAGEM DE SERVDOR PBLCO OU DE
EMPREGADO, NEM SER SUBSTTUDO POR DECSO JUDCAL.
a) no entender do candidato, qual dever ser a base de calculo utilizada para o adicional de insalubridade
em casos futuros? Justifique.
b) Para aqueles trabalhadores que j tiveram o salrio mnimo declarado como base de calculo, atravs
de sentena transitada em julgado, poder haver novo exame judicial da matria a partir da vigncia da
smula vinculante? Justifique.
Bom dia, pessoal!
Quanto questo dessa semana, quero chamar ateno apenas para duas decises recentes do TST.
Isso porque, aps a edio da SV 4, surgiram muitas correntes sobre a base de clculo do adicional de
insalubridade, o que permite concluir que a resposta estava bastante aberta.
A primeira delas uma da SDI-1, nos E-RR-482613/1998.3, publicada no "Notcias do TST" de
21/02/2008, que aplicou o salrio recebido pelo trabalhador como base de clculo. Nesse processo, o
TST j havia aplicado a Smula 228, mas os autos retornaram ao Tribunal, aps o STF determinar que o
salrio mnimo no poderia servir de base de clculo. A segunda uma da 7 Turma (RR 955/2006-099-
15-00.1, tambm publicada no "Notcias do TST"), posterior SV, em que se determinou a utilizao do
salrio mnimo at que nova lei altere a base de clculo, forte na teoria do reconhecimento de
inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade.
Apesar de haver vrios posicionamentos sobre o assunto, penso que seria muito importante a meno a
estas decises, uma vez que elas demonstrariam a constante atualizao do candidato com os principais
julgamentos do TST (DICA: leiam sempre as "Notcias do TST").
Por fim, a meno, na sugesto de resposta, alterao da Smula 228 e ao cancelamento da Smula
17 s foi feita hoje, quando a rodada j estava pronta (aps a publicao da notcia no site). Por tal
motivo, no fiz nenhum comentrio sobre isso nas respostas, mas apenas sobre as decises da SDI e
da 7 Turma.
29
Lembrem-se que a prova tinha apenas 5 questes, o que permitiria uma resposta um pouco maior...
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
a) A Consolidao das Leis do Trabalho, em seu artigo 192, estabeleceu que o adicional de
insalubridade ser calculado sobre o salrio mnimo. O Tribunal Superior do Trabalho, por sua
Smula 17, tambm havia apontado o salrio profissional, quando existente, como base de
clculo de tal verba. Ocorre que, com a promulgao da Constituio Federal de 1988, houve
vedao expressa de vinculao do salrio mnimo para qualquer fim (art. 7, V). Com isso,
parte do Supremo Tribunal Federal passou a entender que a utilizao do salrio mnimo como
base de clculo do adicional implicaria violao ao preceito constitucional mencionado.
b) Recentemente, no primeiro julgamento de repercusso geral, o Supremo Tribunal Federal,
analisando o caso de policiais militares que pretendiam receber o adicional com base no total de
vencimentos, pacificou a questo e editou sua 4 Smula Vinculante, vedando a utilizao do
salrio mnimo como fator de indexao de base de clculo de vantagem de servidor pblico ou
empregado. Da mesma forma, disps que ele no poderia ser substitudo por deciso judicial. Em
conseqncia, e aps os debates, reconheceu-se a inconstitucionalidade da sua utilizao como base de
clculo, determinando-se, porm, que ele ainda seria utilizado para as partes envolvidas no Recurso
Extraordinrio at que nova lei viesse a fixar novos critrios de atualizao.
A partir da, diversas correntes surgiram sobre o tema. Como o objetivo da deciso seria vedar a
indexao do adicional sempre que houvesse aumento do salrio mnimo, alguns juristas propuseram a
utilizao de um valor em reais, com base no valor do salrio mnimo quando do trnsito em julgado da
deciso do STF, que seria posteriormente corrigido pelos ndices legais1. O problema que a Smula
veda a substituio do salrio mnimo por deciso judicial.
Outra corrente que se demonstrou forte, seria a adoo do salrio pago ao trabalhador como base de
clculo do adicional, por analogia Smula 191 do TST. H quem argumente, inclusive, que, pela
literalidade do inciso XXX ("adicional de remunerao), a Constituio Federal teria previsto
expressamente a remunerao como base de clculo, caso em que no se poderia falar em substituio
da base de clculo por deciso judicial2. Cabe ressaltar, tambm, que a 7 Turma do TST, em recente
deciso,
determinou que o adicional de insalubridade continuaria a ser calculado sobre o 1 Apenas para constar,
tal soluo foi proposta na lista nacional de discusso da ANAMATRA. 2 Ressalto que a Min. Carmem
Lcia disse expressamente, em seu voto, que a CF teria disposto que o adicional seria adicional
remunerao, mas no sobre ela calculado. salrio mnimo, uma vez que a Corte Suprema, ao determinar
que a lei reputada inconstitucional continuaria a reger as relaes obrigacionais, teria se utilizado da
tcnica decisria do reconhecimento da inconstitucionalidade sem pronncia de nulidade, da doutrina
constitucional alem.
Por fim, pacificando a questo, em recente sesso Plenria, o Tribunal Superior do Trabalho, por maioria,
cancelou a sua Smula 17 e alterou a redao da Smula 228, para determinar que o adicional de
insalubridade ser calculado sobre o salrio base, por analogia Smula191. Tal posicionamento j havia
sido, inclusive, adotado anteriormente pela SD-1.
b) A coisa julgada a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do esgotamento dos recursos
cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal. Desde j, importante ressaltar que ela no
instrumento de justia, mas sim de segurana jurdica. nicialmente, cedio que a coisa no
soberanamente julgada est sujeita ao rescisria, respeitado o prazo decadencial de 2 anos. Da
mesma forma, havendo coisa julgada, no h falar em reclamao constitucional por desrespeito
smula vinculante, pois, conforme posicionamento sumulado do Supremo, esta no cabe contra decises
j transitadas em julgado. Ademais, com base inicialmente na doutrina do ento Ministro Jos Augusto
30
Delgado, parte da doutrina e da jurisprudncia tem admitido a relativizao da coisa julgada, com base
nos princpios da justia, da razoabilidade, da legalidade e da instrumentalidade. Do outro norte, corrente
em sentido contrrio defende que a coisa julgada garantia inerente ao Estado Democrtico de Direito,
no sujeita relativizao, em prestgio ao sobreprincpio da segurana jurdica e do acesso justia, que
intrinsicamente ligado definitividade do julgamento. Para os adeptos da primeira corrente, seria
possvel a relativizao de
sentena transitada em julgado baseada em lei inconstitucional, forte no art. 27 da Lei 9869/99, exceto na
hiptese de a Corte Suprema expressamente estabelecer que a inconstitucionalidade no afetar a coisa
julgada. Nesse caso, h, inclusive, quem defenda que a sentena seria inexistente, diante de suposta
impossibilidade jurdica do pedido. Ainda, poderia ser alegada a inexigibilidade do ttulo executivo, com
fulcro nos artigos 884, par. 5 da CLT , 475-L, , e par. 1 e 741, , e par. nico, ambos do CPC, hiptese
que tambm cabvel no controle difuso de constitucionalidade, quando houver retroatividade na
declarao de inconstitucionalidade.
Ocorre que, no caso, o Supremo, em controle difuso, no reconheceu a retroatividade na declarao de
inconstitucionalidade da lei, tanto que determinou que o adicional de insalubridade continuaria sendo
utilizada, motivo pelo qual no haveria como rever as sentenas j transitadas em julgado.
XXIII CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGINA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIAO
1) Um microempresrio, em situao de patente crise financeira, foi condenando parcialmente
em uma reclamao trabalhista. A partir dos princpios constitucionais da isonomia, do direito de ao e
do duplo grau de jurisdio, admissvel que seja impedido legalmente de recorrer, se no efetuar o
deposito recursal e o pagamento das custas? Motive a resposta positiva ou negativa.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A pergunta dessa semana no estava to complicada e as respostas foram, em geral, muito boas!
Fiz uma resposta um pouco menor porque fiquei sabendo essa semana que, na hora da prova, a banca
limitou em 40 linhas cada resposta. Nesses casos, fiquem tranqilos se extrapolarem um pouco, uma vez
que isso apenas para evitar respostas muito longas. Algumas vezes (e isso aconteceu no concurso 32
do TRT2), eles nem passam esse aviso em todas as salas. Se voc escreve muito, uma dica, no caso,
seria diminuir o tamanho da letra.
Bons estudos!
Renato Sabino.
Considerado um dos pressupostos recursais objetivos ou extrnsecos, o preparo, no processo do
trabalho, caracteriza-se pelas custas e, segundo a doutrina majoritria, tambm pelo depsito recursal, ao
contrrio do processo civil, em que ele formado apenas pelas taxas e despesas de correio referentes a
porte e remessa. Nos termos da Smula 245 do TST e do artigo 789, pargrafo 1, da CLT, o preparo
deve ser recolhido e comprovado no prazo recursal, ainda que o recurso seja interposto anteriormente.
Visando garantir o acesso justia, a Unio, por meio da Lei 1060/50, garantiu os benefcios da
justia gratuita queles que declarem situao de miserabilidade, atestando no terem condies de
litigar sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia. No processo do trabalho, a Lei 5584/70, em seu
artigo 14, e o pargrafo 3 do artigo 790 da CLT fazem expressa aluso ao trabalhador e tambm ao
recebimento de, no mximo, dois salrios mnimos como critrios para a concesso da justia gratuita.
Com base nisso, parte da doutrina e da jurisprudncia tem entendido que ela no poderia ser concedida
ao empregador, exceto nos casos de massa falida (Smula 86 do TST) e, segundo alguns, de
empregador pessoa fsica que no explore atividade econmica.
Argumenta-se, ainda, que no haveria violao ao direito de ao, pois este foi exercido, alm de
que o duplo grau de jurisdio no seria garantia constitucional, sendo previsto apenas implicitamente no
devido processo legal substantivo e na previso de competncia recursal dos tribunais.
Por outro lado, perfilho do entendimento segundo o qual a lei infraconstitucional no poderia fazer
tal distino, uma vez que o caput do art. 5 garante a isonomia e o seu inciso LXXV assegura a
assistncia judiciria gratuita a todos os necessitados, sem fazer nenhuma diferenciao quanto ao fato
31
de o beneficirio estar no plo passivo da lide. J houve, inclusive, deciso turmria do Tribunal Superior
do Trabalho entendendo que a no concesso do benefcio fugiria razoabilidade
1
. Ressalte-se, ainda,
que, consoante posicionamento do Superior Tribunal de Justia, fundado na ausncia de distino na lei,
no haveria empecilho para que o benefcio fosse estendido s pessoas jurdicas, micro e pequenas
empresas, se restar comprovada a impossibilidade de litigar sem prejuzo as suas finanas.
Deve-se, por fim, lembrar que, apesar da redao do item X da N 03/93 do TST, a jurisprudncia
tem entendido que o benefcio da justia gratuita abrange apenas as despesas processuais, de maneira
que a sua concesso ao empregador no elide a necessidade de pagamento do depsito recursal, que
tem natureza jurdica de garantia de futura execuo de verba alimentar dispensado apenas em casos
especficos, como no da j mencionada Smula 86, na ausncia de condenao de pagamento em
pecnia e nos agravo de instrumento, de petio e regimental. sso no violaria o princpio da isonomia,
em razo da desigualdade material entre empregador e empregado, credor de verba alimentar a ser
garantida.
Conclui-se, portanto, que ao microempresrio poderia ser concedido o benefcio da justia gratuita,
dispensando-o do recolhimento das custas, mas, segundo a jurisprudncia dominante, no do depsito
recursal.
1=1 Qu!"#$ % 03.07.0I
1. Disserte sobre "O dano social e a sua reparao
Pedi que, nessa rodada, fosse solicitada uma dissertao sobre o dano social para que, daqui
para frente, nenhum aluno fosse surpreendido em provas de 2 fase, como ocorreu na ltima prova do
TRT da 12 Regio, em que os candidatos foram questionados sobre o direito desconexo. Assim como
o direito desconexo, a reparao do dano social objeto de teoria capitaneada por Jorge Luiz Souto
Maior em artigos doutrinrios, ambos disponibilizados no www.calvet.pro.br, e em palestras.
Percebi que alguns alunos, provavelmente por no terem conhecimento do artigo de Souto Maior
(assim como ocorreu com relao teoria da desconexo...), no comentaram os pontos mais
controvertidos de sua tese, qual sejam, a concesso de ofcio e os beneficirios da indenizao.
Ademais, muitos fizeram uma dissertao sobre o microssistema das aes coletivas, o que, a meu ver,
no est equivocado, at mesmo porque muitos (inclusive eu) tm certa dificuldade em visualizar a
diferena entre o dano social e o dano moral coletivo. Em minha opinio, por terem os mesmo
pressupostos para a concesso, a tese de Souto Maior permitiria apenas que o dano social (ou dano
moral coletivo) fosse concedido de ofcio. Em recente palestra no Mato Grosso do Sul, ele afirmou
conceder R$500 mil para um trabalhador, ainda que a sua concluso de que houve dano social se paute
em inmeros processos que tramitaram na Vara.
As respostas, em geral, foram boas, mas, como j disse, faltou explorar um pouco mais os pontos
polmicos da doutrina de Souto Maior...
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Aps as grandes Revolues, percebeu-se que o Estado precisava garantir aos cidados os seus
direitos mnimos por meio de prestaes, surgindo, assim, os direitos sociais ou de igualdade, como o
direito sade e ao trabalho. necessrio, entretanto, que se garanta a sua efetivao, tanto pela sua
eficcia vertical, com a necessidade de seu respeito pelo Estado, quanto pela eficcia horizontal, dirigida,
por sua vez, aos particulares.
Saliente-se que obstar a efetivao dos direitos sociais seria como descumprir um pacto histrico
de proteo aos direitos da humanidade que, inclusive, informa o nosso Estado Democrtico de Direito. A
justia social tem sido vista, portanto, como um dos principais objetivos da comunidade internacional e,
dessa forma, deve ser buscada por todos dentro da sociedade, no se podendo admitir condutas que
1
Apenas para consulta, RR 728010/2001
32
impliquem o seu desrespeito. A prpria Constituio Federal abarca essa tese, com proteo dos valores
de solidariedade e dignidade da pessoa humana, alm da valorizao do trabalho e da busca do pleno
emprego.
Nessa esteira, no se pode admitir que algumas empresas violem diuturnamente a legislao
trabalhista com o fim de obter maiores lucros, seja pela no formalizao de contratos de trabalho,
fraudes nas contrataes ou negativa de pagamento de direitos trabalhistas. sso tudo gera desigualdade
social, aumento de criminalidade, alm de atentar contra a livre concorrncia, uma vez que empresas
srias no poderiam fazer frente aos baixos custos das que descumprem a lei.
Em verdade, esses prejuzos aos trabalhadores, s demais empresas e coletividade caracterizam
um dano que social, transcendente esfera individual, e que se encontra protegido pela legislao em
vigor, mormente pelos artigos 186, 187 e 944 do Cdigo Civil, no ponto em que tratam dos fins sociais e
da configurao de ato ilcito, bem como da extenso do dano, que, no caso, seria coletivo.
Com o objetivo de fazer valer essa proteo, parte da doutrina sugere a adoo da tcnica norte-
americana do ressarcimento fluido ou global, pelo qual o agente seria condenado a ressarcir um dano
coletivo, ainda que no se tenha quantificado os inmeros prejudicados, e mesmo que apenas um deles
tenha ajuizado ao.
No cenrio em que uma condenao individual seria ineficiente a que a tutela coletiva no tem se
mostrado eficaz, muitas vezes pela inrcia dos seus co-legitimados, seria dever do juiz, inclusive, punir de
ofcio o infrator pelo dano social. Tal possibilidade, segundo parte da doutrina, estaria prevista na
indenizao suplementar mencionada no art. 404 do Cdigo Civil, bem como na perspectiva de proteo
ao patrimnio coletivo e no poder do juiz de fazer valer o ordenamento jurdico. Tanto o que, para
garantir a autoridade do ordenamento, o magistrado pode fixar, tambm de ofcio, pagamento de valores
pecunirios como forma de coero.
Alm dos critrios normalmente considerados para a quantificao do dano extrapatrimonial, o
julgador tambm deveria levar em considerao especialmente a reincidncia da empresa e a sua
vontade deliberada de descumprir a legislao trabalhista para aumentas lucros.
Por fim, discute-se quem seriam os beneficirios dessa reparao, havendo que sustente que o valor
deveria ser destinado a um fundo, a um ente estatal ou, at mesmo, diretamente aos trabalhadores. H,
inclusive, corrente no sentido de que a indenizao poderia ser revertida apenas em favor de um dos
trabalhadores, pois sua funo principal seria punir a empresa, no havendo falar em enriquecimento
ilcito.
XXIII CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO
TRIFUNA> REGINA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIAO PROVA DE CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
4) A Justia do Trabalho tem competncia normativa para fixar o piso salarial? Por qu? D>)7)" % <0
/)3;'!2
Bom dia, pessoal!
Essa questo da prova do TRT15 no estava muito complicada e muitos so os julgados do TST
entendendo que a JT tem competncia para fixar o piso salarial. Penso que seria interessante comentar
sobre a nova redao do par. 2 do art. 114 da CF e sobre o art. 13 da Lei 10.192/2001, pois ele traz uma
proibio que diz respeito fixao do piso. Quero comentar com vocs algo sobre a estruturao da
sugesto de resposta. Os trs primeiros pargrafos dizem respeito ao dissdio coletivo, seu histrico, sua
subsistncia aps a EC 45/2004 e seus limites e podem ser usados em qualquer questo sobre a
matria. A diferena seria o foco da pergunta, que voc poderia abordar nos pargrafos seguintes. Por
exemplo, se a questo versasse sobre o comum acordo e a sua inconstitucionalidade, eu usaria esses 3
primeiros pargrafos no incio e, depois, teceria os comentrios especficos sobre o comum acordo. Da
mesma forma eu agiria se a questo tivesse, como ponto principal, a coisa julgada nas sentenas
normativas. Dou esse exemplo porque tais questes j foram objeto de pergunta no TRT 18 (2005) e no
prprio TRT15 (2006).
Como estamos no ms de julho, em que muitos viajam de frias, recebi poucas respostas nessa rodada,
motivo pelo qual decidi comentar todas... Infelizmente, impossvel comentar todas as respostas que
recebemos durante a semana, pois normalmente chegam muitas. Desde j, parabenizo os aprovados na
prova do TRT15, cujo resultado sai hoje.
33
Para os no aprovados, tenho apenas um conselho: calma e sabedoria para analisar os motivos da
reprovao e persistncia para continuar (lembremse de que s no passa em concurso quem desiste...).
A anlise dos motivos da reprovao muito importante. s vezes, no conseguimos faz-la de imediato,
em razo da decepo, mas ela sempre necessria. Tambm j fui reprovado em muitos concursos,
mas eu sempre refletia depois sobre os pontos em que eu poderia ter me equivocado na prova, e,
principalmente, se meu mtodo de estudo estava errado. Saibam que muitas vezes a nossa dificuldade
no est no contedo, mas na forma de express-lo (por isso, se for o caso, procurem um curso de
redao). Outras vezes, focamos nosso estudo em pontos que no so to importantes, e deixamos de
lado
temas que esto sempre nas provas de 2 fase.
Isso sem contar na nossa mania de querer imitar os outros... Se o colega passou e disse que lia 3 livros,
voc logo quer fazer o mesmo por acreditar que ali est a chave do sucesso... O problema que, logo
depois, voc encontra outro aprovado que diz que s lia 1 livro, mas o resumia em um caderno... Na
verdade, defendo que no existe um mtodo de estudo para a aprovao; o que importa voc definir
qual o melhor mtodo para VOC. Analise se voc aprende mais assistindo as aulas, lendo livros,
resumindo-os, enfim, oua os mtodos de estudos dos outros como uma opo, mas no como uma
receita certa para o sucesso... E vamos em frente... Bons estudos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Criado pela Carta del Lavoro da tlia fascista de Mussolini, o Poder Normativo aquele que permite que
a Justia Laboral substitua as partes na resoluo de conflitos coletivos de trabalho. Criticado por parte da
doutrina, com a Reforma do Judicirio objetivou-se, se no extingui-lo, ao menos restringi-lo,
buscando fortalecer a fora sindical. Dessa forma, foi exigido, aps a frustrada tentativa de negociao
coletiva, o comum acordo entre as partes para o ajuizamento de dissdio coletivo de natureza econmica.
A partir da, surgiram posicionamentos no sentido de que o Poder Normativo foi substitudo pela
arbitragem pblica facultativa, de que ele subsistiria apenas no caso do pargrafo 3 do art. 114 da CF e,
por fim, de que ele foi apenas restringido, entendimento este que acabou prevalecendo. Da mesma forma,
com a ausncia de meno ao estabelecimento de normas e condies de trabalho na atual redao do
pargrafo 2 do art. 114 da CF, parte da doutrina defendeu que esta Especializada no teria mais tal
competncia, como na fixao do piso salarial, posio esta que no foi agasalhada pela jurisprudncia
majoritria.
O poder legiferante atpico da Justia do Trabalho tem como limites mnimos gerais as disposies legais
de proteo ao trabalho, as clusulas anteriormente convencionadas e o respeito reserva de lei quanto
a
determinadas matrias. Alm disso, no se pode homologar condies de trabalho tidas como
inconstitucionais pelo STF ou obrigar o empregador a conceder benefcios facultativos. Ressalte-se que
os limites mximos seriam traados pela capacidade da empresa, j havendo deciso do STF no sentido
de
que a Justia Laboral s pode atuar no vazio legislativo.
Critica-se a fixao de tais limites, pois o sindicato que percebesse a possibilidade de perda de algum
benefcio em norma coletiva optaria sempre por ingressar na Justia do Trabalho, o que acarretaria, na
prtica, a incorporao do benefcio e o desprestgio negociao coletiva. Nessa esteira, segundo a
doutrina majoritria, bem como a jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, a fixao do piso
salarial da categoria est inserida dentro dos limites de atuao do Poder Normativo da Justia do
Trabalho.
Deve-se, apenas, respeitar o art. 13 da Lei 10.192/2001, que probe a vinculao de clusula de reajuste
ou correo salarial vinculada a ndice de preos, como o NPC ou GPM. Tal proibio abrange os casos
de vinculao implcita, como nas hipteses em que o tribunal, ainda que no mencione expressamente,
fixa um reajuste idntico ao valor exato de um ndice de preo para determinado perodo. Da mesma
forma, nos termos do art. 766 da CLT, o reajuste deve implicar salrio justo aos trabalhadores, com justa
retribuio s
empresas.
34
TRBUNAL REGNAL DO TRABALHO DA 15 REGAO PROVA DE CONHECMENTOS ESPECFCOS
2) Diante dos termos do art 5, inc da Lei Maior o art 384 da CLT foi recepcionado pela CF?
Justifique. (Limite de 40 linhas)
Prezados alunos,
Como foram de estudo durante a semana? J tiraram o atraso das frias? Rs Na verdade, no se deveria
falar em atraso de frias. Mesmo os concurseiros tm direito a alguns dias de descanso. Se voc verificar
que o cansao j est prejudicando os estudos, pare por alguns dias (no muitos...), pois uma mente
cansada dificilmente ter todo o seu potencial aproveitado... A questo dessa rodada divergente na
doutrina e apresenta trs correntes: a) recepo do artigo na forma como est redigido, que j foi o
posicionamento de algumas turmas do TST; b) no recepo do artigo, que o posicionamento da SDI1
do TST (E-RR 3886-2000-071-09, por maioria, julgado em 31/03/2008); c) recepo com extenso a
ambos os sexos, conforme enunciado 22 da 1 Jornada promovida pela Anamatra. Seria importante citar
os trs posicionamentos. Lembrem-se de que sempre bom demonstrar conhecimento sobre os
enunciados da Jornada, pois dela participaram juzes do pas inteiro e foram discutidas modernas
correntes sobre
diversos assuntos. A nica coisa que no poderia acontecer dizer que o TST adota a 1 corrente (e isso
foi mencionado em muitas respostas), pois j houve pronunciamento recente da SDI-1 em sentido
contrrio.
Assim, a estrutura da resposta pode ser simples, com algumas consideraes sobre o princpio da
igualdade, alguma explanao sobre o artigo em comento para, depois, comentar as correntes sobre a
sua recepo. importante mencionar as correntes para demonstrar atualizao... Em questes
dissertativas, no basta voc citar apenas a corrente a qual voc se filia tem que citar as outras!.
Chamo ateno, mais uma vez, para o limite de linhas imposto pela banca. Em casos como este, sugiro a
diminuio da letra para que voc possa abordar todos os tpicos necessrios. Particularmente, tenho
uma letra grande, caso em que, para no prejudicar o contedo da resposta, tinha que me esforar para
diminu-la, a fim de no
ultrapassar o limite. Fico por aqui... Bons estudos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Prev o inciso do art. 5 da Constituio Federal a igualdade entre homens e mulheres, no que tange a
direitos e deveres poca do liberalismo clssico, essa noo de igualdade estava ligada apenas ao seu
aspecto formal, em detrimento do pensamento do atual Estado Social, que ativo na busca pela
efetivao dos direitos humanos. No atual estgio da evoluo desses direitos, verifica-se que a
igualdade deve ser substancial, de maneira a se tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais,
na medida de suas desigualdades. Nessa esteira, a prpria Constituio traz algumas diferenas entre os
gneros, como se observa nas regras de proteo s presidirias em perodo de amamentao e nos
prazos diferenciados de licena maternidade e licena paternidade. Na verdade, deve-se analisar
cautelosamente se o fator gerador de descrmem compatvel com o tratamento diferenciado. Assim, a
maior dificuldade do aplicador do direito est na visualizao da diferena entre isonomia material e
inconstitucionalidade.
Por fatores bio-sociais e culturais, homens e mulheres foram, por muito tempo, considerados de maneira
completamente diferentes pelo Direito, tanto que a mulher, outrora vista como inferior, era excluda de boa
parte dos atos da vida civil at meados do sculo passado. Entretanto, a fim de afastar qualquer
discriminao de gnero, alm de buscar prticas afirmativas em busca da igualdade material, a doutrina
e a jurisprudncia tm se encaminhado para igualar os direitos de ambos os sexos, como prope,
inclusive, o direito internacional. Quanto ao art. 384 da CLT, parte da doutrina e da jurisprudncia entende
que ele
foi recepcionado pela Lei Maior tal como est redigido, em razo de diferenas biolgicas e sociais entre
homens e mulheres, corrente esta que j foi adotada por algumas turmas do TST.
A Corte Superior Trabalhista, entretanto, por meio da SD-1, se manifestou recentemente pela no
recepo do dispositivo, sob o argumento de que ele traz distino meramente em razo do gnero, e
no de uma limitao decorrente da natureza feminina, como nos casos de proteo maternidade. Tal
proteo
35
injustificada poderia, na prtica, inclusive obstar a insero da mulher no mercado de trabalho, com
prticas discriminatrias veladas para admisso. Por fim, deve-se salientar a existncia de doutrina mais
moderna, consagrada na 1 Jornada de Direito Material e Processual da Justia do Trabalho, no sentido
de que
o artigo foi recepcionado pelo inciso do art. 5 e inciso XXX do art. 7 da CF, mas que deve ser estendido
aos homens, por se tratar de norma de sade e segurana, que evitaria, inclusive, a ocorrncia de
acidentes de trabalho.
TRBUNAL REGNAL DO TRABALHO DA 15 REGAO PROVA DE CONHECEMENTOS ESPECFCOS
Empregado pblico submetido a um contrato de experincia por noventa dias ingressa com ao
trabalhista em face de seu empregador sustentando ser inaceitvel e ilegal tal exigncia, uma vez
que o edital do certame que o aprovou no fazia referencia alguma a essa espcie de contratao. O
Reclamado se defendeu alegando que o interesse pblico autoriza e ampara tal procedimento.
Pergunta-se:
licita a imposio do contrato de experincia nesse caso? Justifique. (Limite de 40 linhas)
Meus prezados alunos,
Como esto?
A pergunta da rodada exigia um pouco de raciocnio, pois a doutrina no bem expressa quanto ao
ponto... Na verdade, penso eu que a banca no teria um posicionamento fechado quanto ao ponto. H
apenas uma coisa que eu quero enfatizar com vocs: se foi feita uma pergunta do tipo "sim ou no",
"pode ou no pode", normalmente h mais de uma corrente (alis, diria at "certamente"...). Por isso, se
voc aborda apenas uma delas, ainda que seja a majoritria, a resposta estar incompleta... Fiquem
atentos a isso, pois se essa atitude for repetida em todas as questes da prova, a nota fica prejudicada. O
examinador quer verificar o teu conhecimento. No precisa saber quem se filia a qual corrente, mas
preciso saber quais so as correntes existentes sobre o tema. Alis, eu e Otvio ainda conversamos
esses dias sobre a falsa impresso de que, decorando os autores que se filiam a cada posicionamento, o
candidato se sair melhor na prova... Sugiro, ainda, que vocs apontem o posicionamento a que se filiam
ao final, depois de abordar as correntes sobre o assunto. Isso evita problemas em bancas nas quais o
examinador quer que o candidato se filie a mesma corrente o que quero dizer que, se ele souber, de
antemo, que voc se filia a uma outra corrente, ele pode acabar lendo tua prova com outros olhos (ops,
se bem que nenhum examinador assume isso, claro rsrs) Bons estudos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O contrato de experincia, previsto na alnea "c do pargrafo 2 do art. 443 da CLT, uma modalidade
de contrato por prazo determinado pela qual os sujeitos da relao de emprego podem testar a prestao
de trabalho em determinada funo e em determinado ambiente. Discute-se acerca da possibilidade de
sua pactuao com relao aos empregados pblicos. Sabe-se que, no mbito da Administrao Pblica,
coexistem os cargos e os empregos pblicos. Os primeiros so as unidades mais simples e indivisveis de
atribuies, responsabilidades e competncia atribudas a um agente, que fica submetido ao regime
estatutrio ou institucional, de ndole no contratual. Os empregos pblicos, por sua vez, caracterizam-se
pela contratao dos agentes sob regime celetista, como prev a Lei 9962/2000, havendo, entretanto,
inevitvel influncia da natureza governamental do contratante. Em alguns casos, como nos dos entes
administrativos que exploram atividade econmica, a contratao pelas regras da CLT uma exigncia
constitucional (art. 173, pargrafo 1, , CF). A possibilidade de contratao do empregado pblico por
contrato de experincia tem relao com a questo da estabilidade do art. 41 da Lei Maior. Parte da
doutrina entende que, por fazer expressa meno aos cargos de provimento efetivo, o dispositivo
constitucional em tela no se aplica ao empregado pblico, mas apenas aos ocupantes de cargo. Dessa
forma, esses empregados no estariam sujeitos estgio probatrio, de maneira que a pactuao do
contrato de experincia seria a forma de a Administrao Pblica avaliar o servidor em suas funes.
Acrescente-se, ainda, o argumento segundo o qual deve prevalecer o interesse pblico de atribuir o
36
exerccio de empregos pblicos apenas a servidores aptos. Ocorre que o TST tem entendimento
sumulado no sentido de que apenas os ocupantes de emprego pblico na Administrao direta,
autrquica e fundacional tm direito estabilidade, de maneira que a sua dispensa fica sujeita s
hipteses descritas
no mencionado art. 41 da CF, dentre as quais se inclui a reprovao no procedimento de avaliao
peridica. Assim, havendo previso constitucional para a forma de avaliao desses servidores, no
poderia haver contratao por experincia. Ressalte-se, entretanto, que o edital do certame pblico a que
os candidatos se submetem deve trazer todas as regras referentes forma de ingresso e contratao,
no podendo, em regra, ser alterado aps a sua publicao. Assim, a ausncia de previso editalcia do
contrato de experincia poderia implicar a impossibilidade de sua aplicao aos candidatos aprovados
que no tenham direito estabilidade do art. 41 da CF. Dessa forma, ainda que se entenda que o edital
pode ser posteriormente modificado para atender ao interesse pblico, no poderia a Administrao
surpreender
os candidatos j aprovados se o contrato de experincia no teve nenhuma previso, ainda que por
alterao posterior publicao inicial.
1=5 Qu!"#$ % 31.07.0I
VII CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO
TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT DA 2<
A
REGIO
R'/)*'%' 7 2I.05.2005
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Prezados alunos,
Em primeiro lugar, gostaria de me desculpar pelo atraso na entrega da rodada dessa semana. Em
razo de problemas pessoais (julgamento de meu Mandado de Segurana sobre prtica jurdica no TST),
tive que passar a semana inteira em Braslia, focado em entregas de memoriais e conversas com
Ministros, o que me impossibilitou de corrigir as respostas dentro do tempo que me cabia... Ao menos,
como boa notcia, o TST me manteve no cargo, por maioria de votos, alegria esta que agora divido com
vocs. Alis, aproveito para agradecer as oraes de todos os que as fizeram.
Quanto questo dessa semana, ela uma daquelas que eu no gostava muito nos concursos,
pois depois de responder, sempre ficava com aquela impresso de que tinha falado muito e nada ao
mesmo tempo rsrs.
Lembro a todos que o foco da questo eram os mecanismos que podem ser acionados, o que faz
uma ligao com o direito processual do trabalho...
Fiz a introduo baseada na aula que o Otvio ministrou no curso de Direito do Trabalho que se
iniciou tera-feira passada. Pretendo, dessa forma, demonstrar como o candidato pode aplicar, na
prtica, aquilo que viu em sala de aula.
Na minha experincia em concursos, eu sempre me dedicava muito ao material de sala. Ao
assistir as aulas, prestava muita ateno e sempre anotava tudo. Tinha uma bibliografia bsica para
complementao, mas o meu foco maior era sempre o material de sala. Tinha em mente que, durante as
aulas, o professor j havia comentado sobre as principais correntes de cada assunto e, o que melhor,
tudo em uma ordem lgica que facilitaria o raciocnio.
Dessa forma, quando me deparava com uma questo em uma 2 fase, eu j tinha, de certa forma,
um mini roteiro da aula na cabea (para isso, como eu j disse, eu focava muito nos resumos das aulas
chegava a ler minhas anotaes de 3 a 4 vezes, ao invs de ler 3 ou 4 livros diferentes hehe...). Com
essa introduo, os alunos que assistiram a aula vo poder perceber como aplicar o que foi ensinado em
uma questo dissertativa. Para os que no assistiram, ficam desde j convidados (e olha que o Otvio
no est me pagando a mais pelo merchandising no rsrsrs). Sempre que possvel, vou fazer um "link"
entre a resposta e as matrias que esto sendo ministradas nas aulas dos cursos.
Bons estudos!
Renato Sabino.
37
Sug!"#$ % R!&$!"'
A fim de garantir um mnimo existencial aos cidados, o Estado previu uma srie de direitos s
liberdades pblicas e aos direitos polticos, como o direito vida, liberdade e segurana, o que foi
denominado de 1 gerao dos direitos humanos (Estado liberal). Aps as grandes Revolues,
percebeu-se que no bastava prever direitos mnimos se o Estado no os garantisse por meio de
prestaes, de direitos sociais ou de igualdade, como o direito sade e ao trabalho, surgindo, assim, a
2 gerao (Estado social). Foi nesse momento histrico que surge a idia de tutelar juridicamente o
trabalho livre.
Ressalte-se que a maior dificuldade hoje em dia no a previso dos direitos humanos, mas sim a
sua efetivao. aqui que se discute a necessidade de garantir a sua eficcia vertical, com a
necessidade de seu respeito pelo Estado, bem como a eficcia horizontal, dirigida, por sua vez, aos
particulares. Em verdade, no se prestigia apenas essa dimenso objetiva do direito fundamental ao
trabalho, mas tambm a sua dimenso subjetiva, caracterizada pela proteo jurdica estatal que o
particular recebe diante da violao de um direito fundamental. (dizer que a atuao do Poder Judicirio
representa a dimenso subjetiva do direito fundamental ao trabalho, a meu ver, enriquece bem a resposta
quem quiser se aprofundar, leia ngo W. Sarlet)
Nessa esteira, toda prestao de trabalho, ainda que no caracterizada a relao de emprego,
deve ser juridicamente protegida pelo ordenamento jurdico, pois o direito fundamental ao trabalho deve
ter eficcia imediata e seu valor social foi erigido a um dos fundamentos da Repblica (art. 1, , CF).
Recorde-se, aqui que a proteo ao trabalhador tem ligao com o que Tereza Negreiros chama de
"paradigma da essencialidade, pelo qual, quando o ser humano se lana em uma relao jurdica para
obter algo que essencial para sua subsistncia, ele est potencialmente fragilizado. Assim, devem ser
reconhecidos tanto os meios extrajudiciais quanto os judiciais de resoluo de conflitos.
Quanto aos primeiros, temos como exemplo na rea trabalhista as negociaes coletivas, que so
uma das formas de autocomposio reconhecidas constitucionalmente. Alm dessas, as comisses de
conciliao prvia se caracterizam por ser um meio de heterocomposio para a soluo de conflitos que
objetiva evitar que as partes recorram ao Judicirio, tornando-o mais clere.
Da mesma forma, os meios judiciais de soluo de conflitos so considerados indispensveis para
a devida proteo de leses e ameaas de leses a direitos, mormente em razo da inafastabilidade da
jurisdio. Tais mecanismos podem ser individuais ou coletivos.
Dentre os individuais, destacam-se a reclamao trabalhista e as tutelas inibitrias, dando-se
especial destaque para as aes de obrigao de fazer e no fazer, que em muito tm colaborado com a
cessao de diversas violaes ao ordenamento jurdico. Da mesma forma, pode o jurisdicionado lanar
mo dos remdios constitucionais, tais como o mandado de segurana, mandado de injuno, habeas
corpus e habeas data.
No mbito do processo coletivo, as aes civis pblicas, muitas delas ajuizadas pelo rgo
ministerial, as aes coletivas e os mandados de segurana coletivos tambm tm sido largamente
utilizados para proteger os direitos e interesses metaindividuais, tudo por meio de um microssistema de
processo coletivo formado pelo CDC, LACP, dentre outros diplomas legais pertinentes.
Por fim, deve-se ressaltar, na efetividade da tutela dos direitos fundamentais, a atuao do MPT e dos
rgos de fiscalizao, que, alm de atuar preventivamente, tambm tm sido, juntamente com os
sindicatos e com toda a sociedade em geral, responsveis por uma maior conscientizao e preservao
daquilo que a Constituio protege: a dignidade da pessoa humana e a valorizao do trabalho.
1== Qu!"#$ % 07.0I.0I
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT DA 23
A
REGIO 2005

10. Faa a distino entre Direitos Humanos e Direitos Fundamentais e trate das repercusses da
Emenda Constitucional n 45 sobre a matria.
Bom dia, pessoal!
38
A questo dessa rodada no era muito complicada.
Ela versa, mais uma vez, sobre os direitos humanos, de onde podemos perceber o quanto essa
matria tem sido pedida em concursos para a Magistratura do Trabalho... Por esse mesmo motivo que eu
sugiro que vocs tenham o esqueleto de um texto chave sobre direitos humanos na cabea, o que
facilitaria na hora de redigir uma resposta. No precisa decorar, mas apenas ter em mente alguns pontos
a serem abordados. Como exemplo, sempre bom ter um texto sobre os direitos humanos e suas
dimenses, pois ele poder ser encaixado em diversas perguntas. Eficcia desses direitos tambm est
sendo muito discutida (como vocs viram, na rodada anterior, todos esses pontos podiam ser
introduzidos na resposta...)
Na sugesto de resposta, abordei a diferenciao conceitual, as dimenses dos DH e as
implicaes do par. 3 do art. 5 da CF, mormente contrastado com o par. 2 do mesmo dispositivo.
Foquei na interpretao que era preconizada por Flvia Piovesan, de que os tratados j tinham status
constitucional, mas, claro, sem deixar de mencionar o posicionamento em sentido contrrio, inclusive
adotado pelo STF.
A pergunta era a ltima das 10 questes de uma longa prova dissertativa... Assim, se voc
respondesse as questes na ordem e se no controlasse o tempo, provavelmente voc teria poucos
minutos para respond-la... Nesse caso, o importante seria abordar a diferenciao conceitual e os
comentrios sobre o pargrafo 3. Se qualquer desses dois pontos for deixado de lado, certamente
haver prejuzo na nota...
Lembro, por fim, que sempre interessante ler todas as respostas, bem como os comentrios.
Apenas 5 respostas aleatrias so selecionadas, mas, muitas vezes, elas refletem alguns equvocos
presentes em diversas outras...
Fico por aqui.
Bons estudos e boa semana a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Consagrados como clusulas ptreas, os direitos e garantias fundamentais tm eficcia imediata
(art. 5, par. 1, CF) e so caracterizados, dentre outros, pela historicidade, universalidade,
irrenunciabilidade e imprescritibilidade.
Muitos entendem serem os direitos fundamentais sinnimos de direitos humanos. Entretanto,
seguindo um critrio espacial, os primeiros so aqueles direitos do ser humano que se encontram
reconhecidos e positivados dentro da ordem jurdica de determinado Estado, ao contrrio dos direitos
humanos, que so previstos em documentos internacionais. Alm disso, os direitos fundamentais atingem
maior grau de efetiva proteo e aplicao, at mesmo porque so protegidos de acordo com a
organizao judiciria de cada ordenamento jurdico. Em verdade, deve-se ressaltar que os conceitos, ao
contrrio de se exclurem, se inter-relacionam.
Na evoluo dos direitos humanos, a doutrina os tem dividido por dimenses ou geraes. A 1
dimenso aquela que reconheceu os direitos s liberdades pblicas e aos direitos polticos, tpicas do
Estado Liberal, em que este no interferia nas relaes dos particulares. Aps as grandes Revolues, o
Estado constatou que no bastava garantir liberdades mnimas, mas tinha que fornecer meios para que
elas fossem atingidas por todos, surgindo, assim, a 2 dimenso dos direitos humanos, caracterizada por
serem direitos de prestaes de um Estado Social, momento em que surgiu a idia da proteo ao
trabalho. A 3 dimenso abrange os direitos da coletividade, como o direito ao meio ambiente, cuja
criao foi fruto da evoluo tecnolgica a das profundas alteraes nas relaes econmicas. Hoje j se
fala, inclusive, na 4 dimenso dos direitos humanos, ligada aos avanos no campo da engenharia
gentica.
Forte no pargrafo 2 do art. 5 da CF, parte da doutrina entendia que os tratados internacionais
que versem sobre direitos humanos tinham, em nosso ordenamento, status de norma constitucional.
Entretanto, o STF entende serem eles recepcionados como lei ordinria, panorama que pode se alterar
no julgamento do RE 466343-SP, em que o Min. Gilmar Mendes tambm prolatou voto no sentido de que
tais tratados seriam direito supralegal, entre as leis ordinrias e as normas constitucionais.
Com a EC 45/2004, acrescentou-se o par. 3 ao art. 5 da CF, permitindo que tais tratados sejam
equivalentes s emendas constitucionais, se obedecidas algumas formalidades.
39
Assim, para os que j defendiam que os tratados tinham status de norma constitucional, passou-se a
entender que aqueles que no forem aprovados nos termos do par. 3 integraro o bloco de
constitucionalidade, composto pelas normas materialmente constitucionais, no necessariamente
inseridas na Constituio, devendo, em caso de conflito, ser aplicada a mais favorvel ao ser humano
(princpio da prevalncia dos direitos humanos). Ao contrrio, quando aprovado, em dois turnos, por 3/5
de cada Casa do Congresso, o tratado ser tambm formalmente constitucional e, portanto, no poder
ser denunciado unilateralmente, uma vez que, tendo reformado a Lei Maior, suas normas sero
consideradas clusulas ptreas.
1=7 Qu!"#$ % 1<.0I.0I
Caros alunos,
Em razo da importncia de alguns temas, por opo do professor Renato, so colocadas algumas
questes no virtual que, embora no sejam de provas de concursos realizados, em razo da importncia,
como j salientado, esto sempre propensas a cair.
Boa sorte e bons estudos!!!
[D)!!+"'+ !$.+ ' 5/:).)/)*'A#$ %$ D)+)"$ %$ T+'.'/;$ !u! /)7)"![.
Bem pessoal,
Como j ressaltado pela monitoria, essa questo foi sugerida por mim, principalmente pela aula
que foi ministrada recentemente no curso noturno de tera-feira. Na verdade, essa questo foi objeto do
concurso para ingresso no Mestrado na PUC/SP para 2009 (no deixa de ser questo de concurso no
? rsrs). Na prova da PUC, o espao para resposta era de 3 laudas, o que permitia uma melhor
explorao do tema.
Para podermos explorar melhor, fiz uma sugesto de resposta um pouco maior, que serviria para
uma prova dissertativa com 5 questes, e algumas dicas de como a mesma questo poderia ser redigida
de forma mais resumida em uma prova de 10 questes (as informaes tiveram que ser condensadas
para a resposta ser redigida em um tempo mdio de 24-30 minutos).
O treino para condensar idias, a meu ver, muito importante, pois ajuda muito. Se voc
consegue colocar vrias informaes, de uma forma lgica, em poucas linhas, chamar ateno do
examinador para o lado positivo...
Gostei das respostas. Repararam como, quando o tema mais aberto, vocs escrevem melhor? A
impresso que tenho que, se a pergunta muito fechada, h uma certa preocupao em acertar ou
errar e isso acaba interferindo na ordenao das idias e na redao. Evitem que isso ocorra.
Alis, nas 3 ltimas rodadas, as questes versaram sobre temas que estavam sendo ministrados
em aula, tendo as respostas, em geral, sido mais bem estruturadas em relao s anteriores. Isso, a meu
ver, mostra que o estudo das aulas importante. Tentem ter em mente a ordem de raciocnio usada pelo
professor, pois certamente tudo estar em uma ordem lgica e de uma forma completa. Acredito que j
comentei com vocs que, na minha poca de concurseiro, baseava os meus estudos apenas nos
resumos das aulas e em uma bibliografia complementar no caso, optei pela Alice Monteiro de Barros.
Lendo os resumos diversas vezes, acabava gravando as informaes e a ordem lgica com que o Otvio
e outros professores as ensinavam... Como resultado, ao me deparar com uma questo dissertativa
sobre o tema que havia estudado, a redao da resposta ficava muito mais rpida e, penso eu, com um
grande nmero de informaes. Acho que muitos de vocs devem ter percebido isso nas ltimas
rodadas.
Fico por aqui.
Bons estudos!
Renato.
40
Sug!"#$ % R!&$!"'
Desde a Revoluo ndustrial, o mundo do trabalho passou por diversas transformaes na sua
forma de produzir e explorar o trabalho humano, inicialmente deixando de lado a concepo taylorista, de
produo segmentada e especializada, com ntida figura das chefias, para ceder espao s idias de
Henry Ford, que propunha uma produo com ritmo ditado pelas esteiras rolantes, com rgido comando e
hierarquia. Aps a Revoluo Cultural, o mercado consumidor passou a ser mais exigente, momento em
que a produo passou a atender os seus interesses, em detrimento da produo em massa, idia
albergada pelo toyotismo.
Nesse momento histrico, emerge a noo de flexibilizao de direitos, que deve ser ponderada
luz da globalizao e da necessidade de se dar ao direito fundamental ao trabalho a plena eficcia em
mbito vertical, como uma forma de direito de defesa contra o Estado, e tambm no mbito horizontal,
nas relaes entre os particulares. (Reparem que a questo da eficcia horizontal e vertical dos direitos
humanos um assunto que est muito em evidncia e, por isso, sempre bom tentar encaix-lo, ao
menos de forma sucinta, nas respostas).
A flexibilizao de direitos trabalhistas permitiria uma adequao por meio de negociao ou lei,
permitindo a adaptao das normas ao caso concreto, ao contrrio da desregulamentao, que prope a
retirada do Estado da regulamentao das relaes de trabalho, o que equivaleria historicamente ao
retorno poca do Estado Liberal.
Uma corrente neo-liberal prope a idia da liberdade ampla no Direito do Trabalho, para que ele se
adeque s necessidades do mundo globalizado e evite a fuga do capital externo do pas. Tal corrente no
adotada no Brasil, sob o argumento de que a busca pelo capital externo no pode servir de desculpa
vilipendiao do direito humano ao trabalho.
Por outro lado, h uma corrente que defende o reforo das normas trabalhistas, com forte
preocupao com a questo humana e com a idia de que o direito do trabalho um freio para a
explorao do capital. Ressaltam, ainda, que o desenvolvimento econmico no afetado pela
regulamentao, mas tambm por outros fatores.
Por fim, uma corrente intermediria admite a flexibilizao, at mesmo porque, conquanto a
regulamentao evite a precarizao, nada impede que haja uma adaptao dos direitos trabalhistas s
mudanas sociais e econmicas, sempre se respeitando os patamares civilizatrios mnimos, entendidos
estes como os direitos fundamentais, os inseridos das convenes da OT e os previstos nas normas
infraconstitucionais de higiene, sade e segurana no ambiente de trabalho.
Dentre as diversas classificaes da flexibilizao, destaca-se a que a divide em autnoma,
realizada por meio de negociao coletiva, e heternoma, por meio de lei.
A flexibilizao autnoma permitida constitucionalmente nos casos de reduo de salrio,
durao de trabalho e turnos ininterruptos (inciso V, X e XV do art. 7 da CF). Com base nisso, uma
corrente minoritria defende que, se por meio dela possvel reduzir o salrio, qualquer outro direito
tambm poderia ser flexbilizado. Por outro lado, o TST tem imposto limites flexibilizao autnoma,
permitindo, em alguns julgados, a limitao de alguns direitos, como a pr-determinao da durao do
deslocamento na jornada in intinere, mas no a sua completa excluso. Deve-se atentar apenas para o
fato de que a flexibilizao autnoma deve ser bilateral, pautada na transao.
Em outro norte, a flexibilizao heternoma, imposta pelo Estado por meio de lei, tambm tem sido
objeto de discusses e largamente utilizada, como se constata pela criao do FGTS, que flexibilizou a
antiga estabilidade decenal, e pela Lei 9601. Nesse ponto, merece especial ateno o novo projeto da
CLT, que tem sido criticado por implicar, em alguns pontos, retorno histrico e diminuio de direitos j
existentes.
Por fim, deve-se ressaltar que a flexibilizao deve ser vista como um fato social e, por isso, deve
ser melhor analisada pelos operadores do direito, sob pena de ela se realizar apenas no mundo dos
fatos, com possibilidade de uma maior precarizao de direitos. Os direitos fundamentais e as atuais
conquistas dos trabalhadores devem ainda ser mantidos e, neste ponto, imprescindvel a colaborao e
participao de toda a sociedade.
Sug!"#$ % +%uA#$ % +!&$!"'
Se a prova for de 10 questes, o dois primeiros pargrafos poderiam ser resumidos e reunidos,
como exemplo:
A forma de explorao de trabalho foi em muito alterada desde a produo segmentada e
especializada taylorista, passando pelo ritmo das esteiras e hierarquizao de Ford e culminando com a
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produo toyotismo, atendendo aos interesses dos consumidores aps a Revoluo Cultural. Neste
ponto, surge a idia de flexibilizao, que deve ser analisada luz da globalizao e da eficcia
horizontal e vertical dos direitos fundamentais do trabalhador.
Da mesma forma, o 7 pargrafo poderia ser excludo.
No 8 pargrafo, poder-se-ia excluir o trecho "permitindo, em alguns julgados, a limitao de alguns
direitos, como a pr-determinao de um intervalo de deslocamento da jornada in intinere, mas no a sua
completa excluso".
No 9 pargrafo, eu excluiria "Nesse ponto, merece especial ateno o novo projeto da CLT, que tem sido
criticado por implicar, em alguns pontos, retorno histrico e diminuio de direitos j existentes."e, na
concluso, poderia retirar "Os direitos fundamentais e as atuais conquistas dos trabalhadores devem
ainda ser mantidos e, neste ponto, imprescindvel a colaborao e participao de toda a sociedade.
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
MATO GROSSO DO SU>
QUESTO 0<1

C$7$ ! %)!")3gu ' !)!"7'")*'A#$ %'! 3u/)%'%! !gu3%$ ' %),)!#$ 0/6!!)0' u3),+!'/73"
0$3;0)%'B Cu!")5)(u.
Tudo bem, pessoal?
Como vocs devem ter visto, a questo dessa semana no traz grandes divergncias, mas aborda
um tema corrente em todos os livros e cursos preparatrios. O problema que a pergunta ficou um pouco
dbia, pois no se sabe ao certo se o examinador queria uma anlise das nulidades no direito material ou
processual. A prova do V concurso de ingresso do TRT24, de onde a questo foi retirada, tambm no
trouxe nenhuma indicao.
Em casos tais, penso que a melhor soluo seria abordar os dois pontos, de forma mais resumida,
pois voc atenderia a exigncia do examinador e ainda poderia abordar as nulidades na outra esfera.
Lembro que a clssica distino entre nulidade e anulabilidade existe no direito material e no processual,
de maneira que estruturei a resposta com uma noo introdutria e distines, comuns a ambas as
esferas para, apenas depois, apreciar as peculiaridades do lado processual e material. De qualquer
forma,
Vejam que essa pergunta, em uma prova, uma oportunidade de o candidato demonstrar
conhecimento doutrinrio, podendo conseguir uma boa pontuao. Como tcnica para a prova, acredito
que nessa hora que o candidato pode reaver uma parte do tempo perdido em uma outra resposta. Isso
porque o tema faz parte daquele contedo programtico bsico, de maneira que as respostas dos
candidatos sero bem parecidas. A hora de se diferenciar dos demais nas perguntas intrigantes, com
posicionamentos divergentes e jurisprudncia moderna. Se for necessrio, gaste mais tempo
respondendo esse tipo de questo e retome o flego nas perguntas mais simples, como a dessa semana.
Pelo menos era assim que eu fazia rs.
Bem, espero que a dica seja boa.
Bons estudos!
Renato Sabino.
PS: Fiz uma resposta um pouco maior, pois a prova tinha apenas 6 questes.
Sug!"#$ % +!&$!"'
42
Os atos jurdicos so analisados nos planos da existncia, validade e eficcia. A invalidade pode
acarretar, segundo classificao tradicional, reconhecimento de nulidade e anulabilidade.
As nulidades pressupem vcios de ordem pblica, que podem ser reconhecidos de ofcio, a qualquer
tempo, com efeitos ex tunc e eficcia erga omnes. A anulabilidade, tambm chamada de nulidade relativa,
por sua vez, depende de argio da parte, desde que dentro de um prazo prescricional previamente
estabelecido, com efeitos prospectivos e eficcia inter partes. Alm disso, o ato anulvel, ao contrrio do
nulo, no pode ser convalidado. Por fim, os atos nulos no produzem efeitos, mas apenas conseqncias
jurdicas, devendo, sempre que possvel, haver o retorno ao status quo ante. (penso que a distino entre
os atos nulos e anulveis deveria ser feita da forma bem objetiva, para permitir a sobra de tempo para
explorar mais pontos relativos matria)
Na rea processual, em que se adota o sistema teleolgico das nulidades (os atos so vlidos se
atingida a sua finalidade essencial), h uma tendncia em classificar as nulidades em sanveis
(equivalente anulabilidade) e insanveis (equivalente nulidade absoluta). Fala-se, ainda, das meras
irregularidades processuais, que no trazem prejuzo algum, e dos atos inexistentes, em casos
especficos, como o do pargrafo nico do art. 37 do CPC. Ressalte-se, ainda, que as nulidades
processuais trabalhistas so informadas por princpios ligados efetividade, celeridade e mximo
aproveitamento dos atos, como o da transcendncia (art. 794 da CLT), da instrumentalidade das formas
(artigos 796 e 798 da CLT), do interesse (art. 795, 1 parte, da CLT) e da precluso (art.795, 2 parte, da
CLT).
No direito material trabalhista, a teoria clssica das nulidades tem contornos diferentes. Em primeiro
lugar, porque o art. 9 da CLT expressamente prev a nulidade dos atos que objetivem impedir ou fraudar
direitos trabalhistas. Ademais, ainda que reconhecida a nulidade de determinada contratao, ela ter, em
grande parte dos casos, efeitos prospectivos, sendo devidas as verbas decorrentes da contratao, em
razo da impossibilidade de restituio da fora de trabalho, ou seja, da impossibilidade de as partes
voltarem ao estado em que se encontravam antes da contratao. (assim, evitei repetir a expresso
status quo ante)
Um primeiro elemento de validade a capacidade do agente. Entretanto, como j exposto, ainda que
o trabalho do menor seja proibido, nada impedir que, se violada a regra, ele receba as verbas
decorrentes do contrato de trabalho, ainda que eivado de nulidade. Na hiptese de menor empregador,
deve-se verificar a coliso de interesses, bem como a possibilidade de o empregado ter agido de m-f,
caso em que, segundo parte da doutrina, a nada ter direito.
O objeto do contrato tambm no pode ser ilcito, com inobservncia de lei penal, da moral ou dos
bons costumes, como a venda de entorpecentes, hiptese em que o pacto no acarretar nenhum efeito.
Quando o caso for de trabalho proibido, em desacordo com normas de ordem pblica, como o trabalho de
menor em ambiente insalubre, as verbas decorrentes seriam devidas.
Aqui, segundo parte da doutrina, importante a anlise do objeto imediato e do mediato do contrato
de trabalho, aquele caracterizado pela atividade do empregado e este, do empregador (local de trabalho).
Parte da doutrina e da jurisprudncia defendem que, se o objeto mediato for ilcito, no haveria direitos
trabalhistas. H, todavia, julgados em sentido contrrio, quando houver boa-f, como em algumas
hipteses relativas aos apontadores do jogo do bicho e aos trabalhadores de prostbulos, mormente em
razo da tolerncia social.
Por fim, a irregularidade da forma de contratao no traz maiores dificuldades, pois, quando houver
desrespeito formalidade legal, considera-se feita a pactuao de contrato por prazo indeterminado,
conforme regra geral celetista.
1=9 Qu!"#$ % 2I.0I.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
MATO GROSSO DO SU>
QUESTO 031
A empresa seguradora est obrigada a indenizar os familiares de segurado que omitiu doena ao
assinar o contrato de seguro, e que j era do seu conhecimento ao tempo em que o contrato foi
celebrado, vindo em conseqncia dela a falecer, seis meses aps a assinatura do contrato? O segurado
efetuou, enquanto vivo, todos os pagamentos das parcelas mensais devidas em relao seguro
contratado. Fundamente.
43
Bom dia, pessoal!
Como vocs podem ver, a pergunta da semana no muito complicada a exige apenas
conhecimento terico e um pouco jurisprudencial sobre o seguro. Na minha opinio, seria mais uma
daquelas perguntas em que o candidato pode recuperar o tempo perdido em outras perguntas.
Na verdade, a simples leitura dos dispositivos do Cdigo Civil seria suficiente para a resposta
(principalmente os artigos 765 e 766). O problema que a pergunta de direito civil, matria a que nem
sempre damos muita importncia...
Acrescentei o ltimo pargrafo exatamente para fazer um elo com o direito do trabalho, tentando
mostrar, tambm, conhecimento sobre as recentes decises do TST. Entretanto, se o tempo for curto, ele
poderia ser dispensado.
Bom estudo a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O contrato de seguro, previsto nos artigos 757 e seguintes do Cdigo Civil, aquele pelo qual,
mediante pagamento de um prmio, o segurado tem tutelado um interesse legtimo, com o direito ao
recebimento de uma indenizao, caso um risco predeterminado venha a se consumar. Aleatrio por
natureza, tal contrato tambm classificado como tpico, nominado, bilateral e oneroso. Acrescente-se,
ainda, que o seguro tem sido classificado como contrato de adeso, em razo da forma como qual tem
sido celebrado, assumindo o segurado a posio jurdica de destinatrio final.
Com indenizao pautada em critrios pr-estabelecidos e limitada ao valor equivalente ao
interesse do segurado, o contrato de seguro regido pelos princpios do mutualismo e da boa-f. Pelo
primeiro, a solvabilidade garantida conforme o nmero de aplices, que trazem ativos financeiros, com
os prmios pagos pelos segurados. O segundo, por sua vez, aponta que as partes devem agir com
lealdade, tanto na execuo, quanto nas fases pr e ps-contratual.
O primeiro desdobramento da boa-f, a objetiva, um princpio norteador do novo diploma civil,
pautado na eticidade, socialidade e operabilidade, que, juntamente com a probidade, regula o
comportamento das partes e informa a interpretao das clusulas. Por outro lado, a boa-f subjetiva o
estado de nimo do sujeito, que pratica determinado ato sem saber de um vcio que o macula.
Nesse sentido, ao preencher uma aplice de seguro, o segurado tem o dever anexo de conduta de,
com probidade e boa-f, no omitir ou mentir sobre informaes importantes, que poderiam levar a no
aceitao da proposta ou alterao no valor do prmio (art. 765, CC), sob pena de ser o contrato reputado
invlido, em caso de reconhecida m-f. o que dispe o caput do art. 766 do CC, que tambm
estabelece a penalidade da perda do prmio. Ao contrrio, se no restar demonstrada a m-f do
segurado, a indenizao deve ser paga, ficando o segurado obrigado apenas a pagar a diferena do
prmio. Assim tambm a jurisprudncia, inclusive do Superior Tribunal de Justia, que tambm admite o
pagamento de indenizao quando o beneficirio age de boa-f. H, ainda, posicionamento segundo o
qual competiria seguradora exigir os exames mdicos pertinentes, devendo responder pela indenizao
se comprovadamente agiu sem diligncia.
Saliente-se, por fim, que, mesmo aps a EC45/2004, muitos tm entendido que a Justia do Trabalho
incompetente para julgar as lides envolvendo seguro de vida em grupo entabulado pelo empregador.
Entretanto, j h precedente recente da 6 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, no sentido de que,
por ter sido pactuado em decorrncia da relao de trabalho, a competncia para julgamento de pleitos a
ele referentes, como os feitos em denunciaes da lide das seguradoras, esto inseridos na nossa
competncia.
44
170 Qu!"#$ % 0<.09.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2< REGIO
MATO GROSSO DO SU>
QUESTO 0=1
Em ao em que se formula cumulao eventual de pedidos, o acolhimento do pedido principal
impede o conhecimento, a anlise de mrito, do pedido subsidirio?
Se o juiz entender de julgar o autor carecedor do direito de ao quanto ao primeiro pedido, como
dever proceder quanto ao segundo pedido?
Ainda, se faltar pressuposto processual positivo ou existir pressuposto processual negativo, como
proceder o juiz?
Justifique.
Bom dia, pessoal.
Essa questo se refere a processo civil. Mesmo assim, um primeiro ponto que quero chamar a
ateno que, sempre que possvel, o candidato deve dar exemplos na rea trabalhista, at mesmo para
mostrar ao examinador familiaridade com os assuntos que vivenciamos no dia-a-dia.
A meu ver, o importante aqui seria classificar a cumulao de pedidos e falar sobre os seus
requisitos, antes de ir diretamente para as questes postas. Ficaria mais completo se o candidato falasse
da cumulao prpria e imprpria e suas sub-divises. De qualquer forma, deveriam ser comentadas, ao
menos, as cumulaes simples, sucessiva e subsidiria.
As respostas ficaram boas e, lembro que, como no h tanta divergncia, seria uma boa
oportunidade, na prova, para ganhar flego e recuperar algum atraso.
Fico por aqui...
At a prxima rodada!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No processo civil, admite-se a cumulao de pedidos em uma ao, o que se denomina de
cumulao objetiva de aes, em havendo competncia para julgamento de todos os pleitos,
compatibilidade entre eles e identidade de procedimento. De acordo com a doutrina, a cumulao pode
ser prpria, quando se formulam vrios pedidos pretendendo-se o acolhimento simultneo de todos (art.
292 do CPC), ou imprpria, quando ser acolhido apenas um dos vrios pleitos que foram feitos (art. 289
do CPC).
A primeira delas se divide em cumulao prpria simples, em que as pretenses no tm entre si
relao de precedncia lgica, e sucessiva, em que h tal precedncia. Nesta, o primeiro pedido pode ser
prejudicial (seu no acolhimento implica rejeio do segundo, como os reflexos de horas extras nas
verbas rescisrias, que dependem do julgamento destas) ou preliminar (o no acolhimento impossibilita a
anlise do segundo, como vnculo e verbas dele decorrentes).
J a cumulao imprpria classificada em alternativa, no qual a parte no estabelece hierarquia
entre os pedidos, e em subsidiria ou eventual, quando o autor estabelece hierarquia entre as pretenses,
como nos casos de reintegrao ao trabalho ou indenizao substitutiva.
Nesse ltimo caso, o acolhimento do pedido principal implica o no conhecimento do subsidirio,
uma vez que foi atendido o interesse primeiramente posto pelo autor. Em conseqncia, tambm no
ser feita a anlise de mrito do pleito subsidirio. Por outro lado, havendo rejeio do pleito principal,
passa-se ao conhecimento do subsidirio.
Segundo parte da doutrina, o mesmo raciocnio se aplica quando o pedido principal extinto sem
resoluo de mrito, uma vez que, em um primeiro momento, a ao sujeita a conhecimento seria restrita
45
ao pedido inicial, passando-se ao subsidirio apenas quando houver rejeio do pedido principal. Alm
disso, a parte pode optar por, sanado o vcio, ingressar novamente com ao para, no mrito, ver deferido
o pleito principal. No obstante, h corrente doutrinria no sentido de que o pedido subsidirio ser
analisado sempre que o principal no puder ser deferido no mrito, ainda que por falta de condio da
ao ou pressuposto processual.
H, ainda, quem divida a hiptese em extino sem resoluo de mrito por carncia de ao, caso em
que o vcio macula apenas o pedido principal, o que permite a anlise do subsidirio, e extino por falta
de pressuposto processual, caso em que o processo estaria viciado quanto ao ponto e, assim, no
poderia haver a anlise do pleito eventual.
171 Qu!"#$ % 11.09.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
RIO DE CANEIRO
Sobre o descumprimento das obrigaes, pergunta-se:
a) qual a distino entre clusula penal, astreintes, indenizao e multa?
b) acerca da clusula penal, informe sobre sua natureza jurdica, modalidades, incidncia e fixao
de seu valor.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A clusula penal uma obrigao acessria a um contrato principal, pela qual os contratantes, de
comum acordo, estipulam uma sano econmica para o caso de descumprimento total ou parcial da
obrigao.
Com natureza jurdica contratual e de direito material, ela pode ser compensatria ou moratria. No
primeiro caso, estipulada para o caso de total descumprimento da obrigao, hiptese que tem por
finalidade liquidar antecipadamente as perdas e os danos e o credor ter a alternativa de exigir o
cumprimento da obrigao principal ou a pena estipulada. A clusula penal moratria, por sua vez,
estipulada para o caso de mora ou em segurana especial de uma outra clusula contratual, de maneira
que serve como uma forma de punio pelo descumprimento, tanto que pode ser exigida juntamente com
a obrigao principal (art. 411 do CC).
Limitada ao valor da obrigao principal (art. 412 do CC), a clusula penal deve ser reduzida pelo
juiz com base na eqidade, sempre que o devedor cumprir em parte a obrigao principal ou que
considerar manifestamente excessivo o valor da multa. sso reflexo do vis social do atual diploma legal
civil, que, ao contrrio do anterior, no mais prev essa possibilidade de reduo como uma faculdade.
Enquanto a clusula penal ligada ao direito material e imprescinde de conveno das partes, as
astreintes tm natureza processual e podem ser fixadas de ofcio pelo juiz, uma vez que o seu objetivo
garantir a efetividade de uma deciso judicial. Alm disso, as astreintes decorrem de um ttulo judicial e
s podem ser fixadas em dinheiro, enquanto a clusula penal pode se constituir em entrega de um bem.
Difere-se tambm da indenizao porque, nesta, se perquire o efetivo prejuzo obtido pela parte,
que deve ser ressarcido a fim de se retirar o dano, inclusive extrapatrimonial, ao contrrio da clusula
penal compensatria, que independe de comprovao de prejuzo, podendo haver indenizao
complementar apenas se houver conveno expressa (art. 416, pargrafo nico, CC), possibilidade esta
que no havia no Cdigo Civil de 1916.
Por fim, como j exposto, a clusula penal moratria tem natureza contratual, ao contrrio das multas,
que so impostas unilateralmente quando h simples violao a algum preceito ou determinao legal ou
contratual.
172 Qu!"#$ % 1I.09.0I
Questo 09
Termos de ajuste de conduta firmado perante o Ministrio Pblico do Trabalho. Conseqncias
jurdicas do no cumprimento.
46
Bom dia pessoal!
Complicada a questo da rodada? Na verdade, ela no complexa, at porque, em linhas gerais,
a conseqncia pelo descumprimento seria a propositura de ao de execuo. De qualquer forma, seria
uma oportunidade para demonstrar conhecimento sobre as regras inerentes ao TAC.
A sugesto que dou em casos tais fazer uma resposta com o mximo de informaes possveis
sobre a matria posta para, ao final, responder especificamente a questo. No caso, fiz minha soluo de
resposta tecendo diversas consideraes sobre o TAC para realmente responder a pergunta no ltimo
pargrafo.
Quero enfatizar que gostei muito do tamanho das respostas, que, em sua maioria, se adequaram
ao tempo razovel para a prova. Lembro, mais uma vez e sempre, que, na prova dissertativa, no adianta
fazer uma resposta deveras longa, se voc no conseguir, ao final, terminar a prova...
A ttulo de informao, parece-me que o concurso do TRT1 j deve sair no meio deste ms, com
41 vagas para provimento imediato. O TRT23 j est com 3 vagas para serem preenchidas. Como eles j
abriram concurso para preencher esse mesmo nmero de vagas, talvez venha concurso por a...
Bons estudos e at a semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Com o permissivo do pargrafo 6 do art. 5 da Lei n. 7347/65, o termo de ajuste de conduta um
compromisso celebrado com dupla manifestao de vontade, pelo qual o causador de um dano se
compromete perante o ente legitimado a adequar a sua conduta s exigncias legais, atendendo aos
interesse transindividuais postos em discusso. Em caso de descumprimento, pode haver cominao de
penalidades, tendo a avena eficcia de ttulo executivo extrajudicial, no mais se discutindo
responsabilidades, podendo haver, apenas, tentativa de sua anulao. Ressalte-se que o termo de ajuste
de conduta feito pelo MPT precedido de uma investigao preliminar, na qual podem ser realizadas
diversas audincias com prejudicados e investigado.
Alm do Ministrio Pblico, tm legitimidade para celebrar o termo as demais pessoas jurdicas de
direito pblico legitimados a propor ao civil pblica, excludas, portanto, as associaes e entes de
direito privado.
O TAC deve conter detalhadamente as obrigaes a serem cumpridas, se de fazer ou no fazer ou
de entrega de coisa, bem como o prazo para cumprimento, o de vigncia e a sano, alm de medidas
coercitivas impostas para o caso de omisso, tais como as astreintes. Normalmente, tambm precedido
da justificativa para a sua entabulao.
Em verdade, ao assinar o termo, o causador do dano praticamente reconhece a postulao do ente
legitimado, evitando-se, assim, o ingresso na via judicial. De qualquer forma, em caso de recusa de
assinatura do TAC, o ente legitimado poder propor ao civil pblica, a fim de que o Poder Judicirio
condene o ru naquilo que seria pactuado.
Forte no art. 876 da CLT e no pargrafo 6 do art. 5 da Lei da Ao Civil Pblica, o TAC tem natureza de
ttulo executivo extrajudicial, no havendo sequer a necessidade de ser subscrito por 2 testemunhas.
Dessa forma, em caso de descumprimento, ele dever ser executado judicialmente, tanto com relao s
obrigaes assumidas, quanto no que tange s penalidades pelo descumprimento. Ressalte-se, aqui, que
a ao de execuo deve ser instruda com provas do descumprimento e que tem se tornado comum os
pedidos de compra de bens a serem destinados coletividade, em substituio condenao pecuniria
revertida ao FAT.
17< Qu!"#$ % 02.10.0I
MINIST\RIO PPF>ICO DO TRAFA>GO
47
13M CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE
PROCURADOR DO TRAFA>GO
2 PROVA ESCRITA QUEST]ES DISSERTATIVAS
4) A respeito das crianas e dos adolescentes, disserte: proteo normativa e fundamentos; limites
para o trabalho no Brasil; tutela dos direitos pelo Ministrio Pblico do Trabalho. (20 pontos)
Boa tarde a todos!
Hoje faremos uma rodada com uma questo que caiu em recente concurso do MPT. Aqui, a
vantagem , no concurso para Procurador do Trabalho, divulgado o gabarito, inclusive das questes
dissertativas, o que permite que o candidato tenha o exato conhecimento daquilo que deveria ter
respondido na prova.
Segundo o site, a resposta dos candidatos seria valorada de acordo com os seguintes pontos:
1. A proteo constitucional da criana e do adolescente.
2. Normas internacionais de proteo ratificadas pelo Brasil.
3. A doutrina da proteo integral e a doutrina da situao irregular do "menor".
4. Trabalho do adolescente no Brasil. Limites e fundamentos; idade mnima e aprendizagem; estgio;
trabalho educativo; o trabalho proibido e seus efeitos.
5. Atuao do Ministrio Pblico do Trabalho na proteo das crianas e dos adolescentes. Atuao
jurisdicional e administrativa; questes relacionadas ao cumprimento de polticas sociais.
6. Viso crtica.
7. Desenvolvimento e objetividade do texto; correo e clareza da linguagem.
Confesso que, depois de ter feito a sugesto de resposta, conferi com o gabarito e tive que
acrescentar a parte da teoria da proteo integral e da situao irregular do menor... Os demais pontos, a
meu ver, j seriam at previsveis no gabarito.
Lembro, ainda, que, no concurso para o MPT, a prova dissertativa tem apenas 5 questes, o que
permite que o candidato se alongue um pouco mais nas respostas.
Vamos rodada, ento...
Boa semana!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O Estatuto da Criana e do Adolescente, em seu artigo 2, considera criana o menor de at 12
anos de idade e adolescente, aquele que tem idade entre 12 e 18 anos. No Brasil, infelizmente, ainda
muito grande o nmero de crianas e adolescentes trabalhando, muitas vezes nas ruas, principalmente
em razo da dificuldade econmica por que passam as suas famlias. Tal situao tem sido muito
combatida em mbito nacional, no apenas pelos rgos pblicos competentes, mas tambm por meio de
um processo de conscientizao, que busca atingir toda a sociedade.
A situao atual contraria frontalmente a Constituio Federal, no ponto em que elenca, em seu
art. 227, diversos direitos fundamentais dos infantes, que devem ser garantidos por sua famlia, ficando
expressamente proibido o trabalho do menor de 14 anos (pargrafo 3 do dispositivo, c/c art. 7, XXX,
tambm da Constituio). Ressalte-se, aqui, inclusive, a importncia da educao, que, inegavelmente,
48
a forma pela qual a criana se aperfeioa e garante uma boa colocao no mercado de trabalho,
garantindo cada vez mais a sua dignidade perante a sociedade.
As disposies constitucionais so reflexo da adoo da teoria da proteo jurdica integral do
menor, pela qual ele passa a ser sujeito de direitos, ficando o Estado e a sociedade responsveis pela
sua tutela. V-se, assim, que foi abandonada a teoria do menor em situao irregular, adotada pelo antigo
Cdigo de Menores, pela qual, colocando o menor como objeto de direitos, apenas tutelava aqueles que
estavam em situao de abandono.
A proibio do trabalho das crianas e a restrio ao labor dos adolescentes trabalhista objetiva
garantir a sua sade, bem como a sua insero na sociedade, por meio de educao, cultura e esportes.
E essa preocupao pode ser verificada, inclusive, no plano internacional, por meio das diversas
convenes da OT sobre o tema, a ltima referente eliminao das mais degradantes formas de
trabalho infantil (Conveno 182).
No mbito interno, conforme mandamento constitucional, vedado o trabalho do menor de 16
anos, salvo na condio de aprendiz, a partir dos 14. A aprendizagem permite que o adolescente
enriquea o seu aprimoramento com um pouco de conhecimento prtico, com jornada reduzida, a fim de
se garantir o aprendizado terico. Recentemente, tambm foi proibido o trabalho domstico dos menores
de 18 anos.
Da mesma forma, proibida a realizao, pelo menor, de trabalho noturno, perigoso ou insalubre.
Mesmo para os que tm entre 16 e 18 anos, a legislao celetista traz uma sria de medidas de proteo
para assegurar a sade e higidez fsica e mental, como limitaes de prorrogao de jornada, de
carregamento de pesos e de servios que sejam prejudiciais a sua moralidade.
Saliente-se que, de acordo com a teoria especial das nulidades do direito do trabalho, ainda que
haja desrespeito a tais normas, o trabalho do menor dever sempre ser remunerado, sob pena de se
estar premiando o empregador que desrespeita a Constituio e a lei para, ao final, ainda se ver livre do
pagamento de verbas.
Por fim, o Ministrio Pblico do Trabalho tem desempenhado um importante papel na defesa dos direitos
das crianas e adolescentes, seja no apoio a campanhas nacionais contra o trabalho infantil, seja por
meio do ajuizamento de aes civis pblicas para garantir os direitos metaindividuais dos menores, ou,
ainda, na funo de fiscal da lei, acompanhando as reclamatrias trabalhistas ajuizadas pelos menores
assistidos pelos seus pais, ou, se ausentes, fazendo a prpria representao, nos termos do art. 793 da
CLT. No campo administrativo, o rgo ministerial tem sempre se empenhado na investigao dos
infratores, com o apoio do Poder Judicirio e dos demais rgos pblicos, podendo ensejar tanto a
celebrao de termos de ajuste de conduta quanto o ajuizamento de ao civil pblica.
173 Qu!"#$ % 25.09.0I
TRIFUNA> REGIONA> DA 3 REGIO
2) Questo: Direito ndividual do Trabalho: Salrio social: conceito e justificativa(s)
Boa tarde, pessoal!
A questo da semana daquelas que deixa muitos candidatos na mo, porque ou voc sabe o
que salrio social ou voc sabe (o no sabe fica de fora...). Penso que h muitos outros temas
interessantes para se perguntar, mas, enfim, prova prova...
As respostas foram boas, talvez at porque o tema no circundado por correntes opostas que
poderiam ser debatidas.
Por falar em concurso, no site do TRT1 j tem um link para o deste ano...
Fico por aqui. At semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
49
O salrio a contraprestao que o empregado recebe pela prestao pessoal de servios
subordinados ao seu empregador. Ligado ao requisito da onerosidade para a configurao do vnculo
empregatcio, o salrio tem um patamar mnimo, garantido pela Constituio Federal (art. 7, V), previsto
em lei e nacionalmente unificado, a fim de assegurar o sustento e as necessidades bsicas do
trabalhador e de sua famlia.
Pago em pecnia ou em utilidades, o salrio tem, como caractersticas principais, a irredutibilidade,
salvo por negociao coletiva, a periodicidade, alm do carter alimentar e forfetrio. Por se tratar do
principal direito do trabalhador, o salrio tambm tem proteo contra o empregador, em razo da
proibio de descontos, contra os credores do empregado, o que se reflete pela sua impenhorabilidade,
bem como contra os credores do empregador, tanto que tm preferncia nos dbitos de massa falida.
Ressalte-se, ainda, que o salrio a maior manifestao do direito fundamental ao trabalho, de 2
gerao, amplamente prestigiado na Constituio Federal de 1988 e quem tem eficcia vertical e
horizontal, esta ltima nas relaes entre os particulares. Alis, por meio do recebimento de salrio que
o empregado adquire meios de se sustentar e, assim, ter acesso a outros direitos constitucionalmente
assegurados, como o direito fundamental ao lazer e a sade.
A doutrina apresenta diversas classificaes para o salrio, sendo a mais conhecida o salrio-base
, que a importncia fixa mensal contratualmente pactuada entre os sujeitos da relao de emprego.
Diferencia-se, inclusive, da remunerao, que seria composta no apenas do salrio base e das parcelas
de natureza salarial pagas pelo empregador, mas tambm pelos valores pagos por terceiros, como as
gorjetas.
O salrio social uma dessas classificaes, pela qual, alm das parcelas pagas pelo empregador
e por terceiros particulares, os valores pagos pelo Estado ao trabalhador tambm seriam considerados
salrio. ncluir-se-iam aqui, por exemplo, os benefcios previdencirios, as parcelas de seguro-
desemprego e os valores dados pelas empresas Previdncia Social, a fim de serem destinados aos
empregados.
Em verdade, a existncia de um salrio social permitiria que todo trabalhador tivesse uma renda
simplesmente pelo fato de ser um dos sujeitos de uma relao de emprego, garantindo-lhe o patamar
mnimo civilizatrio. Em tese, poder-se-ia, inclusive, cogitar de imprimir natureza salarial aos benefcios
previdencirios e, com base nisso, haveria, por exemplo, possibilidade de incidncia de reflexos de
auxlio-doena em demais verbas trabalhistas, mas a idia do salrio social ainda est em estgio inicial
de discusses.
175 Qu!"#$ % 10.10.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 17 REGIO
A.$+% '! 0$30&AU! +!"+)"),'! '7&/)'"),'! %$ )3!")"u"$ %' !u.!")"u)A#$ &+$0!!u'/ 3$
P+$0!!$ %$ T+'.'/;$4 )30/u!), 3$ "$0'3" @ '&/)0'.)/)%'% %'! 3$+7'! &+$0!!u')! 0$3")%'! 3$
CL%)g$ % D5!' %$ C$3!u7)%$+ $! 5)"$! %' 0$)!' Vu/g'%'.
Prezados alunos,
A questo da rodada de hoje bem simples e envolve conhecimento terico e jurisprudencial, sem
nenhuma "pegadinha". Na verdade, o alcance da substituio processual no processo do trabalho
matria encontrada em qualquer curso ou manual do processo de trabalho.
Dessa forma, o diferencial aqui estaria mais na forma como o candidato redige a resposta, pois, no
contedo, as respostas sero bem parecidas.
Penso ser interessante fazer uma breve introduo (breve, pois o assunto no to difcil, mas
longo...), para depois falar da substituio processual no processo do trabalho.
Sugiro comear falando da corrente restritiva, para finalizar com a aompliativa, atualmente
majoritria.
J que se est falando em legitimao, se sobrar tempo, sempre bom fazer um breve comentrio
sobre a legitimao autnoma, ensinada por Nelson Nery Jnior, para demonstrar conhecimento.
Por fim, falem sobre a coisa julgada no plano coletivo. Se ainda sobrar tempo, d para falar sobre
litispendncia tambm.
50
Lembrem-se de que uma questo como essa daquelas que o examinador j espera uma
resposta padro, portanto seja claro e conciso, para sobrar tempo para as questes mais controvertidas.
Boa semana a todos!
Renato Sabino.
PS: Para os que viro ao Mato Grosso do Sul fazer a prova desse final de semana, boa sorte e at
l!
Sug!"#$ % R!&$!"'
A doutrina processual conceitua parte como sendo o sujeito do processo que defende algum
interesse em juzo. Como regra geral, ela age em nome prprio, caso em que se fala em legitimao
ordinria. Por outro lado, h hipteses em que a parte defende, em nome prprio, direito alheio, que a
legitimao extraordinria (art. 6 do CPC). Parte da doutrina trata a legitimao extraordinria e a
substituio processual como sinnimos, mas, tecnicamente, esta ocorreria apenas quando o legitimado
extraordinrio est sozinho em juzo, no lugar do legitimado ordinrio.
Na rea trabalhista, a questo da substituio processual no to simples, em razo do disposto
no inciso do art. 8, da Constituio Federal, que confere ao sindicato o direito de defender os direitos e
interesses individuais da categoria.
At o advento da Constituio de 1988, a doutrina entendia que a substituio processual do
sindicato s seria permitida nos casos expressamente previstos em lei, como nas hipteses de adicional
de insalubridade e ao de cumprimento. Aps, duas correntes formaram-se sobre o tema.
A primeira delas, mais restritiva, foi esposada pela Smula 310 do TST, atualmente cancelada, no
sentido de que o dispositivo constitucional no garantiria a substituio do sindicato.
Em outro norte, a corrente ampliativa prope que a Constituio Federal tambm se referiu aos
direitos individuais homogneos dos membros da categoria, inclusive para possibilitar a busca de direitos
trabalhistas com os contratos ainda em curso, evitando-se, assim, a dispensa discriminatria de
empregados que ajuizassem ao em face da empresa. Tal posicionamento se fortaleceu nos ltimos
anos e, aps ter sido adotado pelo Supremo Tribunal Federal, tambm foi abraado pela Corte Superior
Trabalhista.
A doutrina moderna tambm comenta a existncia da legitimidade autnoma, que seria a dos entes
coletivizados prpria para a propositura da ao civil pblica, no sendo classificada nem como ordinria,
nem como extraordinria.
Por fim, quanto coisa julgada, tem-se entendido pela aplicao das normas contidas no microssistema
de processo coletivo do Cdigo de Defesa do Consumidor (art. 103), de maneira que haver coisa julgada
secundum eventum probationis, para os difusos e coletivos, e secundum eventum litis, aproveitando a
esfera individual em benefcio do substitudo. Assim, se a ao for procedente, far coisa julgada, no
plano coletivo, e erga omnes ou ultra partes, no plano individual; se for improcedente por falta de provas,
no faz coisa julgada, nem mesmo no plano coletivo; se for improcedente com suficincia de provas,
haver coisa julgada apenas no plano coletivo, no prejudicando os terceiros.
17= Qu!"#$ % 1=.10.0I
MNSTRO PBLCO DO TRABALHO - 13 CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE
CARGOS DE PROCURADOR DO TRABALHO - 2 PROVA ESCRTA QUESTES DSSERTATVAS
3) Disserte a respeito dos direitos sociais, abordando, obrigatoriamente, sua caracterizao como
direitos fundamentais, sua aplicabilidade, e a possibilidade de sua proteo judicial, no Brasil, pelo
Ministrio Pblico. (20 pontos)
Prezados alunos,
51
A questo dessa semana foi selecionada para treinarmos um pouco para a prova do MPT, que
ser realizada em breve. Percebam que, mais uma vez, foi cobrado em concurso um tema ligado a
direitos humanos, direitos fundamentais e direitos sociais. Isso mostra o quanto ele importante e, aqui,
enfatizo aquela sugesto de manterem uma estrutura de resposta na cabea para o caso de se
depararem com o tema em outra prova dissertativa.
Essa pergunta poderia ser tranquilamente respondida com base naquela aula que o Otvio deu
sobre a evoluo histrica do direito do trabalho, logo no incio no curso noturno de 3 feira. Apenas
ressalto que a prova no trata apenas do direito social ao trabalho, mas sim dos direitos sociais como um
todo...
O gabarito da prova na internet (abaixo) mostra que a banca no queria muita coisa alm do que j
constava na questo como obrigatrio. A questo j dizia ser obrigatrio o comentrio sobre os direitos
sociais enquanto direitos fundamentais, a aplicabilidade dos direitos fundamentais e a proteo judicial.
Em verdade, o que a banca queria, alm disso, seria uma abordagem sobre a eventual diferena entre
direitos fundamentais e direitos humanos (item 1) e sobre a possibilidade de exigibilidade judicial do
cumprimento das polticas sociais (item 5).
Como dica, digo que, sempre que houver alguma questo sobre direitos fundamentais, o candidato
deveria tentar encaixar na resposta a diferena para com os direitos humanos (vejam a rodada 166).
Sempre que for disponibilizada uma pergunta do concurso do MPT, tentem respond-la antes de
olhar no gabarito, pois a finalidade do curso o treino simulado de uma prova de 2 fase, onde voc no
vai ter o gabarito disposio... Lembrem-se de que, como a prova tinha apenas 5 questes, a resposta
poderia ser um pouco mais longa.
Boa semana a todos!!
Renato Sabino.
3 QUESTO
1. Dissertao a respeito dos direitos fundamentais, discutindo sua diferenciao ou no dos
direitos humanos.
2. Direitos sociais. Explicao sobre como so caracterizados, at como direitos fundamentais, o
que exige justific-los como fundamentais, bem como discorrer a respeito de quais direitos devem ser
considerados sociais.
3. Direitos sociais. Sua aplicabilidade enquanto normas constitucionais dotadas de eficcia, por
configurarem direitos fundamentais. Confrontar as argumentaes em favor e contra a aplicabilidade
(reserva do possvel, mxima efetividade, cumprimento do mnimo existencial etc.).
4. A possibilidade de sua proteo pelo Ministrio Pblico como um todo, no exclusivamente o
MPT, e na perspectiva de todos os direitos sociais, que necessitam da implementao de polticas sociais
ou no;
5. Exigibilidade judicial do cumprimento das polticas sociais (judicializao da poltica, ou como se
queira chamar).
6. Desenvolvimento e objetividade do texto; correo e clareza da linguagem.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Os direitos sociais so uma espcie dos direitos fundamentais e, sendo assim, tm como
caracterstica a universalidade, a irrenunciabilidade e a imprescritibilidade. mportante destacar que,
conquanto alguns vejam os direitos humanos e os direitos fundamentais como sinnimos, a doutrina
majoritria os tem diferenciado. Aqueles seriam os direitos universais ligados pessoa humana,
normalmente previstos em documentos internacionais, enquanto estes seriam os direitos humanos
positivados em determinado ordenamento jurdico e que, exatamente por isso, tm maior grau de
proteo e aplicao.
Na evoluo dos direitos humanos, constata-se que, na dade Mdia, a burguesia queria que o
Estado concedesse maior liberdade nas relaes privadas, surgindo, assim, o Estado Liberal, que
garantia apenas os direitos vida, liberdade, segurana e propriedade, conhecidos posteriormente
como a 1 dimenso dos direitos fundamentais. Nesse sentido, tais direitos gozavam de eficcia negativa,
pois sobre eles o Estado no poderia avanar.
52
Ocorre que essa viso individualista no vingou por muito tempo, pois os trabalhadores,
hipossuficientes, ficavam cada vez mais oprimidos pela burguesia. Alheio a isso, aps as grandes
revolues, o Estado percebeu que apenas conseguiria garantir os direitos de 1 dimenso com
promoo de outros valores. Surgem, ento, os direitos fundamentais de 2 gerao, conhecidos como
direitos sociais. Estes se caracterizam por serem direitos de prestao, com eficcia positiva, tpica do
nascido Estado Social. Tais direitos de promoo abrangem o direito sade, ao trabalho, ao lazer,
educao, dentre outros previstos no art. 6 da Constituio Federal.
No sculo XX, a comunidade internacional passou a dar grande importncia aos direitos sociais,
momento em que se intensificou a sua universalizao, principalmente com a Declarao dos Direitos do
Homem. Atualmente, a efetiva aplicao dos direitos sociais no mbito interno sofre limitaes da
denominada "reserva do possvel, pela qual a garantia dos direitos sociais fica limitada proviso de
recursos financeiros do Estado. Em contraponto, o Estado tambm deve garantir, ao menos, o mnimo
existencial aos cidados, por meio dos servios e programas pblicos.
A doutrina moderna ainda tem salientado a dimenso objetiva dos direitos fundamentais, que a
vinculao da produo legislativa concretizao dos direitos sociais, sob pena de se fazer uma
filtragem constitucional para reinterpretar a norma de acordo com a ordem constitucional. Ela tambm se
aplica aos particulares e ao poder pblico. Como exemplo, pela dimenso objetiva do direito fundamental
sade que, segundo parte da jurisprudncia, a empresa no poderia deixar de pagar o plano de
sade de um empregado no perodo de suspenso do contrato. A subjetiva, por sua vez, a eficcia
negativa que garante a proteo estatal para as violaes aos direitos fundamentais. Acrescente-se,
ainda, a eficcia imediata vertical dos direitos fundamentais, aplicada ao Estado, bem como a eficcia
horizontal, ligada s relaes entre os particulares.
(At aqui, a minha resposta foi feita apenas com base nos resumos das anotaes de aula. por
isso que penso ser muito importante prestar ateno na aula e fazer anotaes. Vejam que no precisaria
sequer ter lido grandes obras sobre o assunto, mas apenas ter prestado ateno e feito um bom resumo.
Particularmente, s vsperas da 2 fase, eu sempre focava o estudo apenas nos resumos das aulas que
eu tinha feito, pois acredito que, com eles, voc pode revisar mais matria em menos tempo)
Um grande problema referente aos direitos sociais que, em sua grande maioria, so garantidos
por prestaes do Estado, o que, como j exposto, acabam dependendo de dotaes oramentrias para
o cumprimento das obrigaes constitucionais e dos programas de governo. Nesse ponto, o Ministrio
Pblico, enquanto funo essencial Justia, tem relevante papel na efetivao de muitos desses
direitos. Como exemplo, temos as intervenes que o Ministrio Pblico tem requerido em hospitais
pblicos mal geridos, possibilitando melhor e maior atendimento, garantindo o direito social sade a
uma parte maior da populao. Na rea trabalhista, o Ministrio Pblico do Trabalho tambm tem
importante atuao na proteo sade e ao lazer do trabalhador, ingressando, muitas vezes, com ao
civil pblica para se determinar o cumprimento da legislao trabalhista pelas empresas. Essa
interveno ministerial, ora como parte, ora como fiscal da lei, feita extrajudicialmente, por meio de
inquritos civis e assinaturas de TACs, ou judicialmente, tendo as aes coletivas como seu maior
instrumento de efetivao e garantia dos direitos sociais mnimos dos cidados, muitas vezes garantindo,
na prtica, o efetivo implemento de polticas pblicas no cumpridas.
177 Qu!"#$ % 23.10.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 3 REGIO
Como se processa a execuo de parcelas sucessivas por prazo indeterminado e qual a eficcia
da coisa julgada nesse caso?
Tudo bem, pessoal?
Depois do salrio social, at que, dessa vez, o TRT/MG pegou leve... rs
A questo no muito complicada, e inclusive os doutrinadores no comentam muito sobre o
assunto. Alis, talvez seja por isso que, nessa rodada, vocs enviaram respostas mais sucintas, o que
bom, pois vale mais economizar tempo para poder gastar em outra questo.
53
Acredito que o melhor seria seguir a linha da pergunta: falar sobre a execuo das parcelas
sucessivas por prazo determinado e depois da eficcia da coisa julgada. Em se tratando de prova
dissertativa, o ideal tambm fazer uma boa introduo, pelo menos comentando sinteticamente sobre
as parcelas sucessivas por prazo determinado.
Bons estudos e vamos rodada!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
As relaes continuativas so aquelas que se prolongam no tempo, como nas hipteses de
condenao em pagamento de penso vitalcia decorrente de culpa em acidente de trabalho.
Caracterizadas por parcelas sucessivas, que podem se dar por tempo determinado, como as parcelas de
um acordo entabulado, caso em que a execuo pelo no pagamento de uma prestao compreender
as que lhe sucederem (art. 891 da CLT), ou por tempo indeterminado, hiptese em que a execuo
compreender inicialmente as prestaes devidas at a data do ingresso da execuo (art. 892 da CLT).
Neste ponto, surge divergncia na doutrina quanto ao alcance do art. 892 da CLT. Corrente mais
restritiva defende que o dispositivo deve ser literalmente aplicado, de maneira que, conforme as demais
parcelas forem vencendo, o exeqente deve propor nova execuo. Em outro norte, a corrente majoritria
tem defendido que, diante da omisso celetista e na LEF e da compatibilidade normativa, devem ser
aplicados ao caso os artigos 290 e 892 do CPC. Tal interpretao ainda se justifica porque as prestaes
peridicas so devidas enquanto perdurar a obrigao principal e porque garantem maior celeridade e
efetividade.
Dessa forma, a execuo de penses no pagas abranger inicialmente as vencidas no incio da
execuo, e ser acrescida das que forem se vencendo durante a sua tramitao.
Com relao coisa julgada nas relaes continuativas, o inciso do art. 471 do Cdigo de
Processo Civil, aplicado subsidiariamente (art. 769 da CLT), dispe que o juiz poder decidir novamente
questes j decididas, relativas mesma lide, quando sobrevierem modificaes na situao de fato ou
de direito. Tal regra se aplica s sentenas que regram situaes ainda no consumadas, ligadas a
situaes presentes, como no caso dos alimentos.
Para uma primeira corrente, a deciso de uma relao continuativa faz apenas coisa julgada formal, uma
vez que ela poder ser posteriormente alterada. Como exemplo, temos o art. 15 da Lei 5.478/68, que trata
de alimentos, e a Smula 239 do STF. Por outro lado, muitos defendem que tais sentenas fazem coisa
julgada material, tanto que, no sobrevindo modificao no estado de fato ou de direito, no esto sujeitas
a reviso. Ressalte-se que a ao de reviso fundada em fatos posteriores, caso em que haver, em
verdade, uma nova ao.
179 Qu!"#$ % 0=.11.0I
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 19 REGIO
2 PROVA ESCRTA QUESTES DSSERTATVAS
Direito Processual Civil

4) Ao proferir a sentena, o juiz no acolhe nem rejeita um dos pedidos formulados pelo autor.
Poder este, em outra demanda deduzir essa mesma pretenso, ou tem nus de recorrer da sentena a
fim de evitar a formao de coisa julgada ? Justifique sua resposta.
Caros alunos,
54
A questo dessa rodada no era muito complicada. Optei por estruturar a resposta com uma
introduo sobre o princpio da congruncia e depois sobre as sentenas ultra e extra petita (apesar de
elas no terem sido objeto da pergunta), falando depois sobre a citra petio e sobre as correntes que
envolvem o tema.
Claro que outras formas de resposta podem ser feitas, mas o importante o candidato explicar o
que a sentena citra petita e citar as duas correntes sobre a formao da coisa julgada nesse caso. O
TST, por exemplo, entende que h coisa julgada, o que se infere pela OJ 41 da SDI-2 e tambm por
demais julgados que validaram esse entendimento, como o recente AIRR-915/2006-025-01-40.4.
Aqui, penso que as respostas dos candidatos seriam, de certa forma, padronizadas, at porque
haveria apenas 2 correntes para serem abordadas. Para os que falaram apenas de uma, acabou ficando
incompleta (lembrem-se de que, para o examinador fazer a pergunta, porque certamente existe mais de
uma corrente...). Nesse ponto, vai se destacar aquele que tiver uma boa redao, com boa correo
gramatical, bem como aquele que discorrer sobre algo mais diferente, como a sentena infra petita,
ensinada por Dinamarco.
Na sugesto de resposta, preferi me utilizar das correntes modernas sobre a ultra, a extra e a citra
petio, que as aborda no apenas sob o prisma dos pedidos analisados, mas tambm dos argumentos
aventados pelas partes e dos sujeitos envolvidos no processo. Quem tiver interesse em estudar melhor
esses pontos, sugiro a leitura do Fredie Didier Jr.
Bons estudos a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O princpio da congruncia, insculpido nos artigos 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil, informa
que a sentena deve decidir todos e apenas os pedidos veiculados na inicial, pois apenas em relao a
eles as partes se manifestam. Essa congruncia objetiva um dos requisitos extrnsecos da sentena,
cujo desrespeito pode ter diferentes conseqncias.
A ultrapetio, que, segundo a doutrina moderna, ocorre quando o juiz concede mais que o autor
pediu (ex: concede indenizao por danos materiais superior ao pedido), analisa fatos essenciais no
postos pelas partes ou resolve a ao tambm em relao a sujeitos que no participaram do processo,
enseja o reconhecimento da invalidade da sentena quanto ao excesso. A sentena extra petita, por sua
vez, aquela em que se concede pedido diverso (ex: defere adicional noturno, enquanto o pedido era
apenas de adicional de insalubridade), se considera fundamento de fato no levantado por nenhuma das
partes, em lugar dos que o foram, ou se atinge sujeito que no faz parte do processo, caso em que a
deciso ser invalidada, salvo se houver captulos que possam ser validados.
Por fim, a sentena citra petita aquela em que o juiz deixa de analisar um pedido, deixa de
analisar pedidos em relao a um sujeito ou deixa de apreciar fundamento relevante argido por uma das
partes, que poderia influenciar no julgamento. Segundo Dinamarco, difere-se da sentena infra petita, pois
nesta o juiz analisa todos os pedidos, porm os defere apenas parcialmente.
Segundo boa parte da doutrina, havendo omisso do juiz na anlise de um pedido, sobre ele no
h coisa julgada material, uma vez que no houve deciso judicial de mrito a ensejar a sua
imutabilidade, alm de que o ponto no estaria inserido nos limites objetivos da coisa julgada, porquanto
no constar no dispositivo (art. 469 do CPC, a contrario sensu). Segundo tal corrente, no se poderia
cogitar aqui do julgamento implcito, contido no art. 474 do Cdigo de Processo Civil, e, para sanar o
vcio, a parte deve opor embargos declaratrios.
Por outro lado, h corrente segundo a qual, caso no opostos os embargos declaratrios, a deciso fica
sujeita ao rescisria, no sendo cabvel o ajuizamento de nova ao. Nesse sentido a OJ 41 da
SD-1 do Tribunal Superior do Trabalho. Tendo em vista que esta ao especial objetiva desconstituir os
efeitos da coisa julgada, pode-se concluir que, segundo a Corte Superior Trabalhista, a deciso citra
petita fica, sim, sujeita aos efeitos da coisa julgada matria.
1I0 Qu!"#$ % 13.11.0I
55
MNSTRO PBLCO DO TRABALHO 12 CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE
CARGOS DE PROCURADOR DO TRABALHO 2 PROVA ESCRTA QUESTES DSSERTATVAS

1. O Ministrio Pblico do Trabalho, diante de determinada denncia annima, instaura
inqurito civil e, logo, inicia a coleta de provas sobre a situao investigada. So obtidos elementos como,
por exemplo, o depoimento do investigado, testemunhos, laudos tcnicos requisitados e assim por diante.
Ao final, tendo em vista ajuizamento de ao civil pblica, pergunta-se: as provas obtidas no curso do
inqurito civil devem ser repetidas em juzo durante a instruo? (20 pontos).
Tudo bem pessoal?
No sei se esto todos em clima de festas de final de ano ou de provas, mas tentem conseguir
tempo para responder as perguntas... Nessa rodada, acabei respondendo todas as que foram enviadas...
Vou falar para o Otvio para, nas ltimas rodadas do ano, distribuir panetone para quem mandar resposta
rsrs.
Bem, a questo do inqurito judicial no foi complicada. Vejam que a pergunta foi muito especfica,
de maneira que a resposta poderia ser dada em apenas um pargrafo. Mas claro que ningum vai fazer
isso... Voc vai atrair a ateno do examinador exatamente pelas particularidades da sua prova.
Como exemplo, todos vo dizer o que o inqurito e para o que ele serve, se h ou no
contraditrio e se h a tal necessidade de repetir as provas. Para voc poder se destacar, passe o maior
nmero de informaes possvel sobre o inqurito. Aja como se a questo fosse "Disserte sobre o
inqurito civil, inclusive quanto necessidade de repetir as provas em juzo".
Pela corrente majoritria, e esse foi expressamente o gabarito divulgado pelo MPT, h a
necessidade de produo da prova, de maneira que, ainda que voc discorde de tal posicionamento,
seria muito importante cit-lo na resposta.
Fico por aqui, vamos sugesto de resposta e at a semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nos termos do inciso do art. 129 da Constituio Federal, o Ministrio Pblico tem a funo
institucional de defender os direitos metaindividuais, como os dos trabalhadores, o patrimnio pblico e
social e o meio ambiente. Para tal mister, o rgo ministerial pode ter atuao judicial, por meio de ao
civil pblica, ao civil coletiva e ao anulatria de clusula convencional, ou extrajudicial, com a
instaurao de inqurito civil ou procedimento administrativo, bem como a pactuao de termos de ajuste
de conduta e a realizao de audincias pblicas e a edio de recomendaes.
O inqurito civil tem previso legal no pargrafo 1 do art. 8 da Lei n. 7347/85, como um
instrumento investigatrio facultativo com o objetivo de instruir ao civil pblica. Enquanto esta pode ser
ajuizada por todos os co-legitimados do art. 5 do mesmo diploma legal, o inqurito civil de atribuio
exclusiva do Ministrio Pblico. A par do inqurito, h tambm a possibilidade de se requisitar
informaes, exames e certides s autoridades competentes, cujo descumprimento enseja a prtica do
crime previsto no art. 10 da Lei.
O inqurito pautado no princpio inquisitivo, pelo qual o rgo investiga determinada denncia de
violao legislao a fim de, se verificada alguma fraude, ajustar TAC ou ajuizar ao civil pblica.
tambm pautado no informalismo, uma vez que no h procedimento legal previsto em lei. Apesar de
semelhante, difere-se do inqurito policial porque este tem por regra o sigilo das informaes colhidas.
Por se tratar de procedimento inquisitorial, e no processo judicial ou administrativo, no h devido
processo legal e contraditrio no inqurito civil, at mesmo porque ele no se destina posterior ao
judicial, mas sim ao membro do Ministrio Pblico, que formar seu convencimento. claro que a
liberdade ministerial de conduzir um inqurito no pode implicar abuso de conduta, pois o membro do
Ministrio Pblico deve agir de acordo com a lei.
Como conseqncia da ausncia do contraditrio e do devido processo legal, predomina o
posicionamento segundo o qual as provas produzidas no inqurito deveriam ser repetidas em eventual
ao civil pblica.
Ocorre que essa tese no pode ser absoluta. Com efeito, existem casos em que impossvel a
repetio da prova, como nas hipteses em que determinada testemunha veio a falecer no curso da
56
investigao. Alm disso, se a prova tiver grande fora probante, nada impede que o juzo a considere
quando do julgamento da ao civil pblica (art. 131 do CPC). Acrescente-se, ainda, os casos em que a
parte prejudicada no impugna a produo da prova.
Ressalte-se, por fim, que, ao final de inqurito civil, possvel ajustar termo de conduta, ajuizar
ao civil ou pedir o seu arquivamento, caso em que deve haver a homologao do Conselho Superior do
Ministrio Pblico.
1I1 Qu!"#$ % 20.11.0I
PODER CUDICI^RIO
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
Qu!"#$ 51 N$ (u 0$30+3 @ +!&$!"' %$ +Ju4 %)!0$++' !$.+1
'2 $! 5)"$! %' 0$3"!"'A#$ &$+ 3g'"),' g+'/K
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2 ' &$!!).)/)%'% % ;',+ /)")!&3%?30)' 3"+ u7' 'A#$ 3' (u'/ $ !)3%)0'"$ 5)gu+' 0$7$
!u.!")"u"$ &+$0!!u'/ u7' +0/'7'A#$ )3%),)%u'/.
Tudo bem, pessoal?
Um pouco longa a pergunta dessa rodada, no?
Na verdade, esse o tipo de questo que no muito complicada, mas que faz o candidato perder
uns bons minutos, e onde a forma como redigir vai contar um pouco.
A primeira dvida que fica sobre a necessidade de responder em tpicos ("a" a "e") ou no. Eu
diria que no h uma regra especfica, pois tudo depende da pergunta. Nessa rodada, optei por fazer um
texto corrido, uma vez que as perguntas dos itens se mesclam em alguns momentos. Achei um pouco
complicado (de maneira alguma impossvel) falar sobre a contestao por negativa geral e o nus da
impugnao especfica em itens diferentes, at mesmo porque acarretam o mesmo efeito... Por isso
que optei por fazer um texto nico. Ressalto, porm, que normalmente fao a resposta em tpicos
quando a pergunta tambm dividida em diversos itens, mas nessa especificamente preferi fazer junto,
pois achei que ficaria mais fcil. O importante no deixar passar nada...
Sei que as provas esto se concentrando muito no final do ano. Nesse final de semana tem TRT24
(2 fase), depois TRT1 (1 fase), depois TRT23 (1 fase), depois TRT16 (mais uma 1 fase rsrs), depois...
bom... da j vem o to esperado recesso... Mas depois tem TRT1 (2 fase) e por a vai... Mesmo assim,
tentem arranjar meia hora por semana para responder a pergunta da rodada (voc no vai ter mais do
que esse tempo mesmo para responder na hora da prova...), pois a efetiva participao muito
importante.
Fico por aqui...
Bons estudos a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Pela teoria da substanciao, vigente em nosso ordenamento jurdico, o autor deve apresentar, na
petio inicial, no s os fundamentos jurdicos, mas tambm os fatos que embasam seu pedido. sso
57
porque exatamente desses fatos que o ru vai se defender no processo. Como resposta inicial o ru
poder apresentar contestao, o que mais comum, exceo e reconveno.
A contestao regida, dentre outros, pelo princpio do nus da impugnao especfica (art. 302
do Cdigo de Processo Civil), que dispe exatamente que o ru deve ser defender expressamente de
todos os fatos narrados na exordial, ponto a ponto. Caso assim no o faa, tornam-se incontroversos e,
em conseqncia, o juiz no obrigado a produzir prova sobre eles (art. 130 do Cdigo de Processo
Civil). A exceo se daria apenas quanto aos incisos a daquele dispositivo legal.
O mesmo efeito ocorrer se o ru se defender por meio de negativa geral, exceto nas hipteses de
nomeao de defensor dativo, curador especial ou quando a defesa for feita pelo Ministrio Pblico.
Nesse caso, por fico jurdica, considera-se que todos os fatos ficaram controvertidos, como se tivesse
havido a impugnao especfica.
Acrescente-se, ainda, o princpio da eventualidade, pelo qual o ru deve alegar, na contestao,
toda a matria de defesa, sob pena de precluso. Assim, ainda que aduza defesa indireta, deve contestar
tambm o mrito do pedido para o caso de se rejeitar a preliminar, de maneira que, exceto nos casos
expressos do art. 303 do CPC, no poder o ru ampliar os limites do processo em momento posterior
defesa.
Ressalte-se, porm, que o fato de haver incontrovrsia sobre a matria ftica no implica
necessariamente o deferimento do pedido, pois o juiz pode analisar questes de direito e, ainda, matrias
de ordem pblica no alegadas pelas partes. (esse pargrafo poderia ser excludo se o tempo estivesse
no limite)
Como pontos de defesa (art. 767 da CLT), o ru pode alegar a compensao de dvida de natureza
trabalhista (Smulas 18 e 48 do TST) ou a reteno. A primeira meio indireto de pagamento pelo qual
uma dvida extinta quando duas pessoas forem credor e devedor uma da outra. Diferencia-se da
deduo, que apenas o abatimento de verbas que foram pagas ao longo do vnculo sob a mesma
rubrica e pode ser determinada de ofcio, para se evitar o enriquecimento ilcito. J a reteno ocorre
quando o ru alega ter o direito de reter algum bem do autor at que a dvida deste esteja quitada, ou
quando h responsabilidade subsidiria do devedor sobre verbas a serem repassadas a terceiros, como a
responsabilidade tributria sobre a cota-parte do empregado das contribuies previdencirias. (Quanto
reteno, segui os ensinamentos de Carlos Henrique Bezerra Leite, que apresenta um conceito bem
completo. bom colocar, na resposta, essas duas formas de reteno.)
Como uma das formas de resposta, o ru tambm pode apresentar reconveno, por maio da qual
formula pretenso em face do autor. Tendo natureza jurdica de nova ao, a reconveno permite,
inclusive, que o ru busque a compensao de valores superiores a uma remunerao.
Por fim, um dos pressupostos processuais negativos a ser alegado como defesa processual a
litispendncia, caracterizada pela trplice identidade entre duas aes, com as mesmas partes, pedidos e
causa de pedir. Corrente minoritria entende que h litispendncia entre a ao ajuizada pelo trabalhador
e pelo sindicato, como substituto processual, uma vez que, apesar de as partes serem diferentes, o titular
do direito material seria o mesmo. Por outro lado, a corrente majoritria tem entendido pela aplicao, no
caso, do art. 104 do Cdigo de Defesa do Consumidor, entendimento que tambm foi encampado na 1
Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho, promovida pela Anamatra em 2007.
1I2 Qu!"#$ % 27.11.0I
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 9 REGIO
DIREITO PROCESSUA> CIVI>
Luiz Guilherme Marinoni prega a tcnica da mitigao do princpio da congruncia entre o pedido e
a sentena, ressaltando, no entanto, que as regras formais continuam tendo sua aplicao a fim de que
haja segurana jurdica das partes ("As novas sentenas e os novos poderes do juiz para a prestao da
tutela jurisdicional efetiva, publicado em "Leituras Complementares de Processo Civil, Organizador
FREDE DDER JR. Edies Jus Podivm 4. edio).
Discorrer fundamentadamente sobre a aplicao e a mitigao do princpio da congruncia nas
novas sentenas executivas.
Caros alunos,
58
O que acharam da questo da rodada? Ela daquelas normalmente no bem recebidas nos
concursos, pois aqueles que leram o artigo do Marinoni acabariam levando vantagem, ao menos por
ficarem mais confiantes para responder.
Na verdade, o tema no to complicado, pois a mitigao do princpio da correlao no
novidade no processo do trabalho, como vemos na hiptese do art. 496 da CLT e Smula 396, II, do TST.
Em casos tais, sempre sugiro uma abordagem tambm do processo do trabalho, apesar de a questo ser
de processo civil.
Penso que a resposta deveria ser dividida em duas partes: uma sobre as teorias trinaria e quinaria
de classificao das sentenas, pois tem relao direta com a pergunta, e outra sobre o princpio da
correlao, onde se faria uma abordagem especfica sobre a sua mitigao, inclusive no processo do
trabalho. Seria interessante comentar tambm algo sobre a busca da efetividade da justia e a
necessidade de o juiz buscar meios de garantir o cumprimento de suas decises (sugiro como
concluso), pois isso mostraria uma viso crtica sobre o assunto.
Percebam que dei maior nfase s consideraes sobre a classificao das sentenas, pois esse
era um dos grandes enfoques do Marinoni na poca em que escreveu o artigo.
Pelo visto, vou ter que conversar seriamente com o Otvio sobre a idia dos panetones para
aqueles que esto respondendo as rodadas... O que mais respondeu ganha um Bauducco, o 2 que mais
respondeu ganha um da Visconti, o 3 ganha um o Extra, Carrefour ou Po de Acar e o 4 ganha um da
padaria perto do NTC. O que acham? rsrs
Bons estudos e at semana que vem!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Tradicionalmente, a doutrina brasileira adotava a classificao trinria das sentenas, iniciada por
Wach, na Alemanha, pela qual haveria apenas as sentenas condenatrias, declaratrias e constitutivas.
As primeiras impem uma prestao ao ru, com necessidade de processo de execuo (at a Lei n.
11.232/2005) e eficcia ex tunc. As segundas certificam a (in)existncia de uma relao jurdica e tm
eficcia ex tunc. J as terceiras alteram, criam ou extinguem situaes jurdicas, como as aes
revisionais, de adoo ou anulatrias/rescisrias, respectivamente, caso em que o direito se efetiva no
plano jurdico, e no dos fatos (como nas condenatrias), como efeito ex nunc, a partir do trnsito em
julgado, exceto quando a lei estabelecer o contrrio (ex: art. 478 do CC).
Com a evoluo do direito, constatou-se que algumas sentenas, aparentemente condenatrias,
diferenciavam-se das demais, motivo pelo qual Pontes de Miranda props uma classificao quinria das
sentenas. s categorias j mencionadas, seriam acrescentadas as sentenas mandamentais e
executivas lato sensu. As mandamentais seriam uma espcie de sentena condenatria que se
diferenciam quanto ao efeito, porque o Estado poderia usar meios coercitivos indiretos para compelir o
devedor a cumprir sua obrigao, como as multas. Nas sentenas executivas, por sua vez, o Estado
substitui a vontade do devedor, por meio de coero direta, independentemente de atuao do ru, como
nos casos de despejo e reintegrao de posse.
Ressalte-se que, aps a edio da Lei n. 11.232/2005, que dispensou o processo de execuo
autnomo para os ttulos executivos judiciais, h quem defenda que desapareceu a diferena entre as
sentenas condenatrias, executivas e mandamentais, razo pela qual, a partir de ento, haveria o
retorno para a classificao trinria.
Constata-se, ento, que a classificao das sentenas em mandamentais e executivas se justifica
pela forma como haveria a satisfao do direito, com maior atuao do juiz, exigindo-se, ento, mitigao
do princpio da congruncia. Por ele, entende-se que o juiz deve decidir a lide nos estritos limites do
pedido inicial (artigos 128 e 460 do Cdigo de Processo Civil), pois apenas sobre eles foi exercido o
contraditrio, no podendo a deciso ser extra, ultra ou citra petita.
Na rea trabalhista, j se fala em mitigao ao princpio da correlao. Como exemplo, temos a
possibilidade de converso de ofcio do pedido de reintegrao em indenizao substitutiva, prevista no
art. 496 da CLT, e chancelada pela Smula 396, , do TST, bem como a hiptese da Smula 293 do TST,
que admite a concesso de adicional de insalubridade por agente diverso do indicado na exordial.
(Lembrem-se de que, segundo os ensinamentos de Didier, a sentena extra petita tambm aquela em
que o juiz considera fundamento de fato no levantado por nenhuma das partes, em lugar dos que o
59
foram. Como outras mitigaes ao princpio da correlao, o candidato tambm poderia mencionar o art.
137, pargrafo 2, e o art. 467, ambos da CLT. Renato Saraiva tambm defende que a Smula 211 do
TST seria uma hiptese de sentena extra petita permitida)
Em razo da possibilidade de o juiz garantir a efetividade das suas decises, como nos casos das
mandamentais, o processo civil comum, mais restritivo com relao congruncia, constatou que, nas
hipteses dos artigos 461, par. 4 c/c 461-A, par. 3, ambos do CPC, bem como do pargrafo 4 do art. 84
do Cdigo de Defesa do Consumidor, o juiz poderia fixar ou majorar multas de ofcio, mesmo sem pedido
do ru.
Tal possibilidade veio ao encontro da necessidade de se conferir maior efetividade s decises
judiciais naqueles casos em que, sem meios coercitivos indiretos, impostos, inclusive, de ofcio pelo juiz,
dificilmente se conseguiria o adimplemento da obrigao imposta em sentena.
1I3 Qu!"#$ % 03.12.0I
1. Tratando-se de empresa que disponibiliza a seus funcionrios equipamentos de informtica e e-
mail corporativo (correio eletrnico), para a execuo da atividade, discorra sobre:
a) O poder de fiscalizao do empregador, inclusive quanto utilizao dos
recursos acima mencionados, bem como sobre o dever de fidelidade do empregado;
b) A possibilidade do empregador ou seu preposto acessar e-mail corporativo e
particular;
c)A licitude da prova obtida por meio de acesso a e-mail corporativo e particular.
Tudo bem, pessoal?
A pergunta dessa rodada no muito complicada, mas um pouco extensa... Prestem ateno porque
muitos itens foram perguntados pela banca e os candidatos devem tomar cuidado para no deixar passar nada.
Como tinha muita coisa para escrever, o jeito foi ser bem direto e objetivo.
Fiz a sugesto de resposta com base na doutrina e na aula de "Intimidade, privacidade e discriminao",
que o Otvio ministrou no curso.
Gostaria de fazer apenas uma ponderao para reflexo. O STF j admitiu a utilizao de provas ilcitas,
em alguns casos referentes a crimes mais graves, quando se estava em jogo a liberdade do indivduo. Alguns
defenderam que, em caso de prtica de determinadas faltas graves, poderia ser utilizada a prova ilcita,
interceptada sem nenhuma autorizao. Ser que, admitindo tal fato, no se estaria dando uma interpretao
mais abrangente do que o STF deu. Lembre-se de que no nem em todos os crimes que a Excelsa Corte
admite a utilizao da prova ilcita.
Abrao a todos!
Renato Sabino.

Sug!"#$ % R!&$!"'
a) O poder hierrquico do empregador o conjunto de prerrogativas que este tem para dirigir,
regulamentar, fiscalizar e disciplinar as relaes de trabalho com ele pactuadas. O poder de fiscalizao
, assim, a manifestao do poder diretivo caracterizada pela faculdade de controlar, acompanhar e vigiar
as atividades dos empregados.
pacifico, ainda, que tal poder deve sofrer limites, mormente quando h coliso com os direitos
fundamentais intimidade e privacidade, que tm eficcia imediata e podem ser opostos tambm contra
os particulares (eficcia horizontal dos direitos humanos). Ocorre que as fronteiras dessa limitao
normalmente so aferidas no caso concreto, sendo majoritrio, por exemplo, o posicionamento restritivo
quanto admissibilidade das revistas ntimas no ambiente de trabalho.
60
Deve-se ponderar tambm que, a par do direito preservao da intimidade, o empregado
tambm tem o dever de fidelidade, que estabelece a obrigatoriedade de agir com retido e tica, tanto
perante o empregador, quanto perante seus colegas de trabalho. A verificao do respeito a tal dever
exatamente um dos objetivos do poder fiscalizatrio.
b) No que tange ao uso do e-mail fornecido pelo empregador, deve-se diferenciar o e-mail
corporativo do pessoal.
H casos em que o e-mail fornecido como ferramenta de trabalho, para uso estritamente
profissional, hiptese em que, em princpio, no haveria direito privacidade do empregado. sso porque
ele se destina ao uso comercial, sendo afastado, em tese, o seu uso pessoal, alm de que a fiscalizao
se justificaria porque o empregador responsvel objetivamente pelos atos de seus empregados que
causem danos a terceiros.
Entretanto, se o empregado faz uso do seu e-mail pessoal, doutrina e jurisprudncia tm entendido
que no pode o empregador acessar e vasculhar as mensagens, pois isso configuraria violao ao direito
privacidade.
O mesmo entendimento pode ser aplicado se o empregado faz uso do equipamento fornecido pelo
empregador para fins pessoais.
c) A prova ilegal o gnero que tem a prova ilcita e a ilegtima como espcies. A primeira a
prova que obtida com violao a regras de direito material (ex: mediante tortura), enquanto a segunda
a obtida por meio de violao lei processual (ex: decreto no fundamentado de quebra de sigilo fiscal).
Em alguns casos de matria criminal, o Supremo Tribunal Federal tem entendido que a proibio do uso
da prova ilicitamente produzida deve ceder espao ao princpio da razoabilidade (cedncia recproca em
caso de coliso de princpios).
Caso o empregador viole e-mail pessoal do empregado, a prova no deveria ser conhecida no processo,
pois patente a sua ilicitude. Ressalte-se que a transmisso de dados por meio eletrnico tambm foi
abordada pelo pargrafo nico do art. 1 da Lei n. 9296/96, de maneira que, se o empregador pretender
vasculhar o e-mail pessoal de determinado empregado, deve faz-lo mediante autorizao judicial. O
maior bice aqui seria o fato de a lei permitir apenas a quebra do sigilo pelo juiz criminal, o que no
impede que o juiz trabalhista decida conforme a razoabilidade e o caso concreto.
1I< Qu!"#$ % 11.12.0I
X CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 2< REGIO
Em uma mesma data forma contratadas dez trabalhadoras a ttulo de experincia, por noventa
dias.
Em relao a uma delas, houve confirmao de gravidez no referido perodo. Transcorridos
sessenta dias do incio do contrato, sofreu um acidente de trabalho, percebendo auxlio-doena
acidentrio, por quatro meses. Embora avaliada formal e positivamente pelo empregador, teve seu
contrato considerado extinto na data em que findou o perodo experimental, o mesmo no ocorrendo com
as demais operrias, cujos contratos passaram a viger por prazo indeterminado.
A situao noticiada justificaria a projeo do perodo de percebimento do benefcio previdencirio
no contrato de trabalho, e a reintegrao/readmisso da trabalhadora?
Boa tarde, pessoal!
Mais uma das questes do TRT24. Lembro a vocs que a prova estava longa, de maneira que
devem tomar cuidado com o tamanho das respostas...
61
A questo era simples, mas muitas respostas vieram incompletas, pois ficaram silentes sobre a
discriminao da trabalhadora... Penso que o candidato teria que analisar a questo da estabilidade
provisria no contrato por prazo determinado, alm da discriminao ocorrida com a trabalhadora...
Ainda que no se entenda que haveria reintegrao por estabilidade, o candidato teria que analisar
a "readmisso" pela conduta discriminatria. E a prova deu vrias dicas de que houve discriminao,
como a avaliao positiva da empregada e o fato de apenas ela ter sido dispensada, grvida e
acidentada ( mole? Coitada...)
E a prova deu pistas de que o candidato tinha que abordar a discriminao... Reparem que a Lei
n. 9.029 que fala em "readmisso"... Se o ponto fosse apenas a reintegrao pelas estabilidades, a banca
no teria colocado "readmisso". Concordam?
Por fim, quero dizer que foi muito bom ter passado esse ano junto com vocs semanalmente
(espero ter contribudo com os estudos de todos nesse ano e continuar o trabalho no ano que vem...).
Desejo a todos um feliz natal e que 2009 seja o ano da posse!!
Grande abrao!!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O contrato de experincia uma das modalidades de contrato por prazo determinado em que h
experimentao mtua entre empregado e empregador, pelo qual eles analisaro aspectos objetivos (a
forma como o trabalho deve ser prestado) e subjetivos (a relao pessoal entre os sujeitos da relao de
emprego).
Ao contrrio dos demais contratos a termo, que tm durao mxima de 2 anos, o contrato de
experincia deve ser pactuado por, no mximo, 90 dias, no sendo admitida mais de uma prorrogao
nesse perodo. Ressalte-se que, em regra, proibido pactuar novo contrato de experincia com as
mesmas partes, exceto em casos especficos, como para funo diferente ou em uma hiptese em que o
empregado no teve desempenho satisfatrio, mas fez curso de aperfeioamento posterior.
Majoritariamente, entende-se que o empregador no est obrigado a justificar o fim do contrato de
experincia, ao passo que posicionamentos mais vanguardistas defendem que o trmino deve ser
justificado, para se evitar a discriminao velada. H quem sustente, ainda, que a justificativa deveria ser
exigida quando a pessoa se enquadra em grupos notrios de discriminao na sociedade.
Na hiptese em anlise, a avaliao positiva do empregador, alheia ao fato de ter sido a nica
trabalhadora que no teve o contrato prorrogado, permitiria a sua reintegrao, por se tratar de dispensa
discriminatria. Nesse caso, consoante art. 4 da Lei n. 9.029/95, a trabalhadora teria direito ao
recebimento de indenizao em dobro referente aos salrios do perodo do afastamento ou
reintegrao, com o pagamento dos salrios do perodo do afastamento de forma simples. Saliente-se
que, apesar de falar em readmisso, pacfico na doutrina que, em verdade, a lei se refere
reintegrao, diante do pagamento dos salrios do perodo do afastamento. (lembrem-se de que a
readmisso no acompanhada dos salrios do perodo do afastamento)
Acrescente-se, ainda, a questo de ter havido gestao e acidente de trabalho e gestao no curso
do contrato de experincia.
Quanto primeira, a Smula 244, , do TST dispe que no haver estabilidade provisria se a
gravidez ocorrer durante contrato de experincia, pois o seu termo final j previamente conhecido pelas
partes.
No que tange ao acidente, filio-me ao entendimento segundo o qual, por se tratar de contrato com
termo final pr-fixado, a estabilidade provisria no contrato por prazo determinado fica limitada data do
seu trmino, no havendo falar em sua projeo. A situao seria, assim, anloga ao pargrafo 4 do art.
1 da Lei 9.601/98. Lado outro, Maurcio Godinho Delgado defende que, em razo da questo social em
torno da estabilidade do empregado acidentado e da eficcia horizontal dos direitos humanos, ela teria
direito garantia provisria no emprego sem a necessidade de respeito ao prazo de vigncia do contrato
a termo.
Dessa forma, caso adote este ltimo posicionamento, o julgador poder tambm, alm da reintegrao
em razo da discriminao, garantir provisoriamente o emprego da empregada acidentada, por no mnimo
doze meses aps a alta previdenciria.
62
1I5 Qu!"#$ % 1I.12.0I
X CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
2. Determinado trabalhador prope reclamatria em desfavor de sua ex-empregadora, requerendo,
entre outras verbas, o pagamento de duas horas extras dirias, de segunda a sexta-feira. Segundo ele, a
sua jornada de trabalho era das 07:00 s 19:00h, com duas horas de intervalo.
A ex-empregadora, por sua vez, embora tenha oferecido defesa, no impugnou a jornada
indicada na inicial, limitando-se a juntar os cartes de ponto relativos aos meses trabalhados, onde h
registro de significativa variao de horrio, inclusive de sobrejornada em diversas oportunidades, porm
no em todos os dias da semana.
Os cartes de ponto no foram impugnados em rplica.
a)A presuno de veracidade, decorrente da falta de contestao especfica da jornada,
prepondera sobre os horrios consignados nos cartes de ponto?
b)Caracterizaria cerceio de produo de provas indeferir requerimento de oitiva de testemunhas,
formulado pelo trabalhador, com o objetivo de ratificar o horrio indicado na inicial?
Tudo bem, pessoal?
Como foram de festas de final de ano? Espero que no tenha sido um olho na festa e outro nos
livros... Em primeiro lugar, gostaria de desejar a todos um 2009 repleto de sade e de conquistas em
todas as reas (principalmente na dos concursos rs).
A nossa primeira rodada de 2009 vem com uma pergunta que no julgo complicada, em que o
candidato deveria demonstrar conhecimento de processo e de prtica de audincia. Reparem como os
tpicos se repetem nas provas, pois, na rodada 181, tambm abordamos questes como nus da
impugnao especfica.
Como muitos j devem ter visto, a prova do TRT 24 foi um pouco longa. Penso que essa seria uma
boa questo para escrever menos e repor o tempo que se gastou a mais em outras perguntas maiores.
O pronto principal, a meu ver, seria abordar a situao de ausncia de contestao com
apresentao de documentos hbeis a contrapor a tese da inicial, bem como a necessidade de produo
de prova testemunhal quando a parte no impugna determinado documento.
Prestem ateno que os cartes de ponto juntados no foram impugnados. Sendo assim, a parte
autora os aceitou e, dessa forma, juiz no vai produzir prova para desconstitu-los (o documento ficou
incontroverso). A situao seria diferente se tivesse havido a impugnao... A meu ver, externar o
entendimento em sentido contrrio poderia ser considerado erro grave pela banca, o que poderia acabar
prejudicando a nota. Isso porque denotaria desconhecimento sobre necessidade de produo de prova, o
que muito importante na conduo da audincia.
Como expus em um dos comentrios, seria importante, na segunda parte da questo, mencionar a
celeridade, a razovel durao do processo e a desnecessidade de produo de provas inteis, pois isso
tudo tem relao com a efetividade na prestao jurisdicional.
Maiores comentrios foram feitos no decorrer da rodada.
Grande abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
63
Nos termos do art. 302 do Cdigo de Processo Civil, aplicado subsidiariamente (art. 769 da CLT),
nus do contestante a impugnao especfica de todos os fatos narrados na inicial, sob pena de
reconhecimento de presuno relativa de sua veracidade. Assim, o desrespeito ao princpio da
impugnao especfica acarreta a confisso ficta quanto aos fatos que no foram objeto de defesa. (essa
introduo foi baseada na introduo da resposta que sugeri na rodada 181. Percebam como uma
introduo pode ser encaixada em diversas perguntas diferentes)
Dessa forma, em princpio, a no contestao, pelo empregador, do horrio de trabalho do
empregado implicaria a sua confisso ficta quanto ao ponto. Ocorre que, consoante as regras processuais
(art. 277, par. 2, CPC, e art. 20 da Lei n. 9.099/95), a confisso ficta s deve ser aplicada se do contrrio
no resultar as prova dos autos.
No caso em anlise, a no impugnao do horrio descrito na inicial no pode acarretar a sua
presuno de veracidade, uma vez que a prova juntada pelo prprio empregador supre a ausncia de
contestao. Em verdade, ao juntar os cartes, o empregador defendeu-se implicitamente no sentido de
que os verdadeiros horrios so os neles contidos.
E, tendo em vista que os controles no foram impugnados pelo trabalhador, devem ser tidos por
fidedignos. ndependentemente disso, a tal concluso se poderia chegar pelo fato de no serem
invariveis ou britnicos, o que no os enquadraria na hiptese da Smula 338, , do Tribunal Superior
do Trabalho, bem como porque efetivamente apresentam sobrejornada, o que corroboraria a sua
verossimilhana.
Quanto produo de provas em audincia, cedio que o juiz deve velar pela rpida durao do
processo, forte nos princpios da celeridade e no direito fundamental insculpido no inciso LXXV do art.
5 da Constituio Federal. Nesse sentido, calcado no artigo 130 do Cdigo de Processo Civil, deve ser
indeferida a produo de prova intil soluo do caso, quando as que constam nos autos j so
suficientes para o julgador chegar ao seu livre convencimento motivado. Na hiptese em comento, no
tendo havido impugnao dos cartes juntados, houve a sua aceitao, de maneira que resta parte
reclamante apenas a possibilidade de apontar diferenas entre as horas extras trabalhadas e as pagas,
nus que lhe compete, a teor do art. 818 da CLT e da jurisprudncia dominante (apenas para enriquecer
a resposta, pensei ser interessante comentar a possibilidade de o autor apontar diferenas entre cartes
de ponto e recibos).
1I= Qu!"#$ % 1I.12.0I
X CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DA 2< REGIO
A prtica de esbulho ou turbao, em decorrncia de greve, justifica a concesso de interdito
proibitrio? H antinomia entre o direito de greve e o direito de propriedade (art. 9 e inciso XX, do art.
5, ambos da Constituio Federal)?
Vamos prxima rodada desse incio de ano...
Essa questo era baseada no direito de greve e na questo dos interditos proibitrios. Penso que
ela surgiu da ltima greve dos bancrios, que ensejou uma enxurrada de interditos nas Varas do Trabalho
e Cveis Residuais de todo o pas. Como ainda bem recente o entendimento do STF pela competncia
da Justia do Trabalho (RE 579648, julgado em 10/09/2008), muitos bancos ainda ajuizaram suas aes
na Justia Comum.
Sugiro que se inicie a resposta com consideraes sobre o direito de greve, seus requisitos e
limites. interessante comentar a abusividade, uma vez que o esbulho ou a turbao certamente
acarretaria o seu reconhecimento.
Apenas depois que eu iniciaria a resposta em si, inicialmente fazendo comentrios superficiais
sobre esbulho e turbao (mesmo porque o direito das coisas no est inserido no programa do
concurso) at chegar ao interdito proibitrio.
Penso ser interessante descrever quais atos poderiam ensejar a concesso da ordem no interdito,
se apenas a aglomerao de trabalhadores exercendo presso j seria suficiente.
64
Lembrem-se de que o interdito objetiva a tutela preventiva, quando ainda no se efetivou o ato de
esbulho ou turbao. Assim, o esbulho e a turbao no do ensejo ao interdito proibitrio, mas ao
de reintegrao e de manuteno de posse, respectivamente. O interdito decorrente do fundado receio
de que a ameaa de esbulho ou turbao se concretize. Tanto o que, diante da fungibilidade das
possessrias, voc pode ajuizar o interdito e ele ser posteriormente convertido em ao de reintegrao
ou de manuteno.
No se pode deixar de lado a parte da antinomia entre os direitos, pois foi objeto expresso de
pergunta.
Por fim, penso ser muito interessante abordar a questo da competncia, pois foi objeto de recente
deciso do STF.
Claro que essa ordem apenas uma sugesto, e nada impede que o candidato redija a resposta
de outra forma. O principal, a meu ver, seria comentar sobre a greve e seus limites, turbao, esbulho,
interdito proibitrio, a possvel antinomia e a questo da competncia.
Maiores comentrios sero feitos no decorrer da rodada.
Bons estudos!
Renato Sabino.
PS: Retificando, na sugesto de resposta, havia constado que a greve meio de
autocomposio, e no de autotutea!!! "orrijam, por favor!
Sug!"#$ % +!&$!"'
Outrora vista como um ilcito, mas atualmente consagrada como um direito constitucionalmente
garantido, a greve meio de autotutela dos conflitos pelo qual os trabalhadores temporariamente
paralisam parcial ou totalmente as suas atividades, com o objetivo principal de pressionar o empregador
para conseguir melhores condies de trabalho. Regida pela Lei n. 7.783/89, a greve considerada
perodo de suspenso do contrato de trabalho, salvo conveno em contrrio. Tem, dentre outros
requisitos, a deflagrao em assemblia sindical, o aviso prvio de 48 horas nas atividades normais e de
72 horas nas atividades essenciais.
O movimento grevista tambm caracterizado pelo seu carter pacfico, uma vez que os
trabalhadores no podem violar a lei ou ofender direitos e garantias fundamentais, sob pena de
reconhecimento de sua abusividade. neste ponto que tm sido freqentes as medidas judiciais
buscando garantir o amplo exerccio do direito de posse do estabelecimento empregador, evitando-se
atos de esbulho e turbao.
D-se a turbao quando o possuidor tem a sua posse molestada, mas ainda a mantm, caso em
que deve ser intentada a ao de manuteno de posse. O esbulho, por sua vez, caracteriza-se pela
perda total da posse, dando ensejo ao de reintegrao. Quando se est diante de justo receito de
ameaa de turbao ou esbulho, aquele que detm a posse atual pode ajuizar o interdito proibitrio.
No caso, se h fundado receio de os grevistas impedirem que terceiros alheios ao movimento
tenham livre acesso s dependncias da reclamada, obstando o exerccio do direito de posse, pode o
empregador ajuizar o interdito proibitrio com o fim de buscar tutela preventiva, de carter inibitrio,
inclusive com a possibilidade de concesso de liminar, se presentes o fumus boni iuris e o periculum in
mora, bem como de arbitramento de multa diria em caso de descumprimento da ordem judicial.
sso no implicaria antinomia entre dispositivos constitucionais, pois, assim como os demais
direitos, a greve deve ser exercida sem abusos, sob pena de configurao de ato ilcito. Assim, fazendo-
se a ponderao entre dois direitos constitucionalmente tutelados, chega-se concluso de que o de
greve no pode interferir no de propriedade.
Ressalte-se, por fim, que, consoante recente entendimento do Pretrio Excelso, a Justia do Trabalho
competente para analisar os interditos proibitrios decorrentes do exerccio do direito de greve, forte no
inciso do art. 114 da Constituio Federal.
65
1I7 Qu!"#$ % 0I.01.09
1<M CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE
PROCURADOR DO TRAFA>GO
12 D '0$+%$ 0$7 ' !)!"76")0' 0$3!")"u0)$3'/ .+'!)/)+'4 %)!!+" !$.+ '! !$/uAU! %$!
0$35/)"$! 3"+ "+'"'%$! )3"+3'0)$3')! '! 3$+7'! % %)+)"$ )3"+3$.
Bom dia!
A questo dessa rodada no to complicada.
Preferi fazer uma sugesto de resposta possvel e vivel aos candidatos na hora da prova. Pensei
como eu responderia a questo. que, se vocs consultarem o gabarito fornecido pelo MPT no site
oficial (para quem se interessar, confira no endereo:
http://www.pgt.mpt.gov.br/pgtgc/publicacao/download.wsp?tmp.arquivo=1075), vo ver que seria
praticamente impossvel escrever tudo aquilo que eles queriam...
A idia bsica : falar sobre os tratados (conceito e procedimento de incorporao ao ordenamento
jurdico ptrio), listar as correntes sobre o status com que so recepcionados, sem se esquecer, claro,
de comentar o recente posicionamento do STF, e, por fim, responder exatamente como sero resolvidos
os conflitos.
Vamos sugesto de resposta.
Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Os tratados so fontes formais heternimas, pelos quais os sujeitos de direito internacional pblico
pactuam determinada obrigao ou prerrogativa. Regidos pela Conveno de Viena, tambm se
submetem aos princpios da boa-f a do pacta sunt servanda.
O processo de elaborao dos tratados se inicia com as tratativas no plano internacional. De
acordo com a nossa Constituio Federal, aps a celebrao do tratado (ato exclusivo do Presidente de
Repblica), cabe ao Congresso Nacional, representante da vontade popular, aprov-lo, o que ser feito
por meio de decreto legislativo (art. 59, V, CF). Caso no haja aprovao, feita apenas uma
comunicao ao Presidente. Aprovado, o decreto legislativo enviado ao Chefe do Poder Executivo, para
fins de ratificao e publicao, a fim de que ele possa ter vigncia.
de se ressaltar que a Constituio Federal fundada na dignidade da pessoa humana, no
apenas no plano interno, mas tambm nas relaes internacionais (art. 4, , da CF), podendo os
tratados, inclusive, aumentar o rol de direitos fundamentais, consoante pargrafo 2 do art. 5 da Lei
Maior. Com a EC n.45/2004, foi introduzido um 3 pargrafo ao art. 5, estabelecendo que o tratado
internacional que verse sobre direitos humanos ter status de emenda constitucional se aprovado por 3/5
do Congresso Nacional, em dois turnos de votao.
Quando se trata de tratados que versem sobre direitos humanos, h diversas teorias quanto
forma como so recepcionados pelo ordenamento jurdico ptrio.
Em primeiro lugar, registre-se que predomina o entendimento segundo o qual o Brasil adotou a
teoria dualista moderada, ou seja, que h distino entre os ordenamentos jurdicos interno e externo,
sendo que o tratado tem vigncia a partir da sua aprovao e ratificao no pas. Pela teoria dualista
pura, seria necessria a edio de lei para a incorporao do tratado no ordenamento jurdico ptrio. Por
fim, os partidrios da corrente monista defendem um nico ordenamento, tendo os tratados vigncia
interna a partir de sua vigncia internacional, sem necessidade de nacionalizao.
Quanto ao status em que so recepcionados, no Supremo Tribunal Federal predominava o
entendimento de que, independentemente do seu contedo, os tratados seriam equivalentes s leis
ordinrias, o que teria sido alterado a partir da EC 45/2004 para os tratados sobre direitos humanos
aprovados com aquele quorum.
66
Por outro lado, Flvia Piovesan capitaneia entendimento segundo o qual os tratados que versem
sobre direitos humanos so equivalentes s emendas constitucionais, mesmo antes e
independentemente da alterao feita pela Reforma do Judicirio. sso porque, como j exposto, o
pargrafo 2 admite a incluso de outros direitos fundamentais por meio dos tratados, garantindo mxima
efetividade Constituio, que tem eficcia imediata no particular. Assim, eles seriam considerados
normas materialmente constitucionais.
Ocorre que, recentemente, ao analisar a possibilidade de priso civil do depositrio infiel, a Excelsa
Corte reviu seu posicionamento anterior para, adotando a corrente propagada pelo Ministro Gilmar
Mendes, por maioria, entender que os tratados internacionais que versem sobre direitos humanos tm
status de norma supralegal, acima das leis ordinrias, mas abaixo das normas constitucionais. H,
entretanto, a possibilidade de tais normas serem equiparadas s emendas constitucionais, se aprovadas,
em dois turnos, por 3/5 do Congresso Nacional. Como o julgamento versou sobre a aplicao de tratados
assinados antes da EC n.45/2004, percebe-se que o STF deu eficcia retroativa ao pargrafo 3. (a
propsito, RE 349703 e 466343, em Notcias do STF de 03/12/2008. A propsito da aplicao do
pargrafo 3 aos tratados j assinados, eu particularmente sempre ficava em dvida sobre como a
questo seria resolvida; felizmente, o STF o aplicou com eficcia retroativa, o que tambm atende
vedao ao retrocesso, salvo melhor juzo...)
Tal entendimento aplica-se apenas aos tratados que versem sobre os direitos humanos. Caso
contrrio, permanece o entendimento pela recepo como lei ordinria.
Assim, observado o atual posicionamento do Supremo Tribunal Federal, garante-se a prevalncia dos
direitos humanos quando a previso em tratado internacional mais benfica do que a Constituio ou a
lei ordinria, at mesmo em razo da vedao ao retrocesso. Por outro lado, se o tratado versar sobre
outro tema, ele ser equiparado lei federal ordinria, devendo-se decidir o conflito conforme as normas
de antinomia aparente, quais sejam, pelos critrios hierrquico, da especialidade e cronolgico.
1II Qu!"#$ % 15.01.09
MANOEL OBAMA BN-LADEN, nos autos de uma execuo trabalhista, em que originalmente o
Reclamado, sofreu penhora em bem que se encontrava em sua posse direta, consistente em uma
Televiso LCD de 42 polegadas, para garantia da execuo. MANOEL ajuizou embargos de terceiro,
alegando que o bem penhorado pertence empresa RENT LCD TV LTDA., e que tem a posse do bem
por fora de um contrato de locao firmado com a referida empresa, anexando-o aos autos.
Considerando-se verdadeiros os fatos alegados por MANOEL, pergunta-se:
a) tem MANOEL legitimidade para ajuizar embargos de terceiro?
b) como voc solucionaria a lide?
Tudo bem, pessoal?
Bem, a questo no era complicada. Resumidamente, versava sobre legitimidade para opor os
embargos de terceiro e a possibilidade de um bem locado garantir a execuo dirigida contra o locador.
Neste ponto, algumas respostas ficaram incompletas... No quero dizer que todos devem concluir
em um mesmo sentido, mas apenas que era necessrio tecer comentrios sobre esses pontos.
Vero, em minha sugesto de resposta, que defendi a legitimidade do Manoel, com base no
pargrafo 2 do art. 1046 do CPC. Mesmo que o candidato entenda que ele no detinha legitimidade,
teria que enfrentar o motivo pelo qual tal dispositivo no poderia ser aplicado... Em algumas respostas,
percebi que o candidato disse apenas que, como Manoel parte, ele no teria legitimidade, sem sequer
citar o art. 1046 do CPC... A resposta ficaria incompleta.
Ainda que se entendesse que ele no poderia entrar com os ET, e que a ao deveria ser extinta
sem resoluo de mrito, por carncia, seria interessante comentar sobre a possibilidade de o bem
locado garantir a execuo...
O que quero enfatizar que no se deve fugir do foco da questo... Se ela versa sobre ET,
comente sobre ET, mostre seus conhecimentos sobre os ET. No quero dizer que voc no vai falar
sobre embargos do devedor ou penhora, mas apenas que no pode deixar os ET de lado na hora da
resposta...
Vamos s respostas?
67
Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Os embargos de terceiro so cabveis quando, em razo de apreenso judicial, algum que no
parte de um processo perde total ou parcialmente a posse de seus bens. Com natureza jurdica de
ao, os embargos s devem ser opostos quando o esbulho ou a turbao advm de ato judicial, uma vez
que, se oriundo de ato de particular, deve ser ajuizada uma das aes possessrias previstas no CPC.
Regulamentados pelos artigos 1046 a 1054 do CPC, tm lugar no processo do trabalho, por fora dos
artigos 769 e 889 da CLT.
So legitimados para opor os embargos no apenas o terceiro senhor/possuidor, mas tambm, o
terceiro apenas possuidor e, por equiparao, o cnjuge que defende bens dotais e aquele que figura no
processo, defendendo bem que no pode ser apreendido por fora do ttulo de sua aquisio ou pela
qualidade que os possuir.
na ltima hiptese mencionada que reside a legitimidade do locador para opor os embargos em
nome do locatrio. sso porque s podem ser constritados aqueles bens que realmente integrem o
patrimnio do devedor.
Por tal motivo, foroso concluir que Manoel tem legitimidade para ajuizar os embargos de
terceiro, por fora do pargrafo 2 do art. 1046 do CPC.
b) cedio que apenas podem garantir a execuo os bens que pertenam ao devedor. Dessa
forma, se algum bem est em sua posse a ttulo de locao, a sua apreenso judicial se mostra indevida.
Assim, decorrido o prazo de 10 dias para resposta, e no havendo mais provas a produzir, o juiz
dever, no caso, acolher os pleitos exordiais para desconstituir a penhora efetuada.
Ressalte-se que, ainda que o bem pertencesse ao devedor, haveria a possibilidade de reput-lo
impenhorvel, se ficasse comprovado que era o nico aparelho televisor que guarnecia a sua residncia.
Ainda, em nome do princpio da fungibilidade, seria possvel que, em se adotando entendimento contrrio,
o juzo recebesse os embargos de terceiro como embargos execuo ou impugnao (caso entenda
tambm aplicvel a Lei n. 11.232/2005), se presentes os seus requisitos legais.
1I9 Qu!"#$ % 22.01.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO 200I
A respeito da terceirizao:
a) apresente os pressupostos e efeitos da terceirizao lcita em relao aos contratos de trabalho;
b) indique todas as hipteses de terceirizao trabalhista de atividade-fim autorizadas por lei;
c) quanto empresa tomadora final do trabalho intermediado, que tipo de responsabilidade lhe
aplicvel tanto nas terceirizaes lcitas como nas ilcitas?
d) dirigindo o acionante a sua ao apenas contra a empresa prestadora de servios, poder, na
fase de execuo ou ento em outra ao, autnoma, depois pretender responsabilizar a empresa
tomadora, que no participou da relao processual originria?
Tudo bem, pessoal?
68
Vejam que a questo da semana simples, e pode ser encontrada em diversos manuais. Baseei a
sugesto de resposta na aula que o Otvio deu sobre o tema. No havia nada nebuloso na questo; em
suma, era como se ela fosse "Disserte sobre a terceirizao" hehe.
Apenas reparem que, na letra "b", foram perguntadas especificamente as hipteses de
terceirizao EM ATIVIDADE-FIM autorizadas por lei, e no todas as hipteses de terceirizao...
Fico por aqui.
Abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Terceirizao o fenmeno pelo qual uma empresa, a tomadora, se utiliza dos servios de
trabalhadores de outra, a prestadora, gerando uma relao jurdica triangularizada. Criticada pela
doutrina, seja em razo da precarizao das relaes de trabalho, seja pela dissoluo da conscincia
coletiva, a terceirizao teria suas origens no art. 455 da CLT, no Decreto-lei 200/67, nas Leis n. 6.019/74
e 7.102/83, at que foi consagrada em nosso sistema pelas Smulas 256 e 331 do Colendo TST.
Segundo o entendimento consolidado da Corte Superior Trabalhista, a terceirizao lcita quando
se d na atividade-meio do tomador de servio, como nos servios de limpeza e vigilncia. Por outro lado,
haver ilicitude nas hipteses de terceirizao na atividade-fim, qual seja, aquela ligada ao objeto e
finalidade essencial da empresa, como a prestao dos servios educacionais em uma escola.
Exceto nas hipteses de trabalho temnporrio, no pode haver pessoalidade e subordinao direta
com o empregador, devendo este ltimo requisito, segundo a doutrina moderna, ser interpretado luz da
subordinao estrutural ou integrativa. Ressalte-se que a ausncia de subordinao no impede que haja
certa fiscalizao do trabalho pelo tomador, mormente para verificar o cumprimento do contrato. (A
simples meno subordinao estrutural j seria suficiente para demonstrar conhecimento sobre o
assunto; no precisa falar muito sobre ela para no perder o foco)
A terceirizao tem efeitos no contrato de trabalho no que tange ao vnculo, responsabilidade
pelo pagamento das verbas e necessidade de salrio isonmico, que, para alguns seria devido, pelas
interpretaes de diversos dispositivos constitucionais. (no me alonguei aqui, pois esses efeitos sero
abordados nos prximos itens. Quanto ao salrio isonmico, Godinho defende a possibilidade, com
fundamento constitucional no princpio da isonomia, na prevalncia dos direitos sociotrabalhistas, na
ampla proteo ao salrio e no art. 7, XXX, da CF.)
b) Como exposto, a regra geral de que a terceirizao s pode ser admitida na atividade-meio.
H, porm, excees previstas em lei.
O primeiro caso o da Lei n. 9.472/97, Lei Geral das Telecomunicaes, em seu artigo 94. Outra
hiptese a da Lei n. 6.019/74 (Smula 331, , TST), caso lcito de intermediao de mo-de-obra, em
que se permite o labor na atividade-fim, desde que preenchidos os demais requisitos ali constantes,
diante da peculiaridade do trabalho temporrio.
c) Na hiptese de terceirizao lcita, exceto no caso do art. 16 da lei n. 6.019/74, a tomadora dos
servios apenas subsidiariamente responsvel pela condenao, consoante Smula 331, V, ainda que
se trate de empregador pertencente Administrao direta e indireta. Saliente-se que o art. 71 da Lei n.
8.666 no impede tal concluso, uma vez que o procedimento licitatrio no afasta a culpa "in vigilando.
Por outro lado, havendo terceirizao ilcita, o vnculo se forma diretamente com o tomador, que
era apenas o empregador oculto, exceto quanto Administrao Pblica, devido obrigatoriedade de
concurso pblico.
d) A fim de que a execuo seja dirigida tambm ao tomador de servios, imprescindvel que
este esteja no ttulo executivo judicial (Smula 331, V, do TST), sob pena de se dirigir a execuo contra
quem sequer teve a garantia de contraditrio e ampla defesa. H, ainda, a possibilidade de ajuizamento
de ao autnoma, caso em que se deve oportunizar a produo de prova do cumprimento das
obrigaes pela prestadora.
Ressalte-se, ainda, que no se deve admitir a colocao apenas do tomador de servios no plo
passivo. sso porque, em caso de terceirizao lcita, haveria grande dificuldade de produzir provas, que
69
normalmente ficam em poder do prestador. J na hiptese de terceirizao ilcita, poderia ocorrer o
reconhecimento de um segundo vnculo empregatcio sobre a mesma relao jurdica material.
190 Qu!"#$ % 29.01.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 23 REGIO 29 % V'3)+$ % 2009.
2. Diante do novo conceito legal de sentena (parg. 1 do art. 163 do CPC), disserte acerca da
existncia de sentenas parciais e a recorribilidade da deciso que, na audincia inicial (processo do
trabalho) ou na deciso saneadora (processo civil), exclui um dos litisconsortes passivos do processo por
ilegitimidade.
Caros alunos,
Tudo bem com vocs? Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar todos os alunos que foram
aprovados na prova de 2 fase do TRT1!! Viram como todo esforo vale a pena? Agora lutar mais ainda
e passar na sentena (s no vo se esquecer de me chamar para a posse hehe)
A nossa questo da rodada no muito complicada e aborda o conceito de sentena e a
recorribilidade de uma deciso que reconhece uma das hipteses do artigo 267 e 269 do CPC, ao mesmo
tempo em que no pe fim ao procedimento em 1 instncia.
A meu ver, o primeiro passo definir a sentena e qual seria a natureza da deciso que exclui o
litisconsorte, pois disso depender a resposta... Caso se entenda que sentena, caberia apelao e
recurso ordinrio, mas, na hiptese de se entender ser uma deciso interlocutria, caberia agravo e
recurso apenas da deciso final.
Por ser uma matria correlata, acredito que vale a pena comentar um pouco sobre o princpio da
fungibilidade recursal, pois seria uma hiptese de aplicao. Alis, j se comentava esse caso, mesmo
antes da alterao do conceito de sentena, uma vez que a deciso que exclui o litisconsorte extingue o
processo com relao a ele.
Quanto ao tema em questo, gosto muito da doutrina de Fredie Didier Jr.
Bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nos termos do artigo 162 do Cdigo de Processo Civil, as decises judiciais classificam-se em
sentenas, decises interlocutrias e despachos. Na terceira onda de reformas processuais civis, pela Lei
n. 11.232/2005, o conceito de sentena foi deveras alterado, passando a ser o ato judicial que implica
alguma das hipteses dos artigos 267 ou 269 do diploma processual civil, em detrimento do conceito
anterior, que definia sentena como o ato do juiz que pe fim ao processo.
Com efeito, em razo da substituio do processo autnomo de execuo de ttulo executivo
judicial pela fase de cumprimento de sentena, afasta-se a idia de extino do processo, o que se
percebe tambm pela alterao da redao dos artigos 267, 269 do Cdigo de Processo Civil, em que o
verbo "extinguir foi substitudo pelo "resolver, bem como pelo art. 463, em que no se fala mais em
encerramento da atividade jurisdicional.
V-se, portanto, que o conceito legal de sentena agora ligado ao seu contedo, e no mais ao
efeito de extinguir o processo. Assim, sempre que houver resoluo do processo, analisando-se ou no o
mrito, haver sentena, mesmo que continue o procedimento em 1 instncia. A tal situao, a doutrina
deu o nome de sentena parcial.
70
Ocorre que, conquanto tenha havido alterao no texto legal, no h como se desvencilhar a
noo de sentena da idia de extino de uma fase do procedimento, uma vez que a sistemtica
recursal brasileira continuou a mesma. De fato, todo o procedimento do recurso de agravo parte da
premissa de que o processo continua, assim como o procedimento da apelao supe a extino do
processo de conhecimento.
Dessa forma, alm de ato de inteligncia, lgico e de vontade (definio de Humberto Theodoro
Jnior), pode-se definir sentena como o pronunciamento judicial com contedo decisrio, que implica
algumas das situaes dos artigos 267 ou 269 do CPC, colocando fim a uma etapa do procedimento em
1 instncia.
Sendo assim, se, no despacho saneador ou na audincia inicial, o litisconsorte passivo for excludo
por ilegitimidade, o caso seria de deciso interlocutria, pois ela ainda no ps fim ao processo. Em tal
hiptese, a deciso seria atacvel por agravo retido ou de instrumento, no processo civil, e recorrvel
apenas quando da prolao da sentena, no processo do trabalho.
H, contudo, posicionamento segundo o qual tal deciso teria natureza jurdica de sentena,
atacvel por apelao no processo civil e recurso ordinrio no processo do trabalho.
Ressalte-se, por fim, que, diante do princpio da fungibilidade recursal, havendo dvida objetiva na
doutrina e na jurisprudncia, no sendo o caso de erro grosseiro, e desde que respeitado o prazo correto,
pode o juiz receber um recurso pelo outro, presentes os demais pressupostos de admissbilidade. Quanto
necessidade de respeito ao prazo do recurso que se reputa correto, h crticas dos operadores do
direito, pois, dessa forma, acaba-se esvaziando a prpria finalidade do princpio.
191 Qu!"#$ % 05.02.09
Caros alunos,
Em primeiro lugar, tenho que me desculpar, pois, dessa vez, o atraso foi bem maior que o
esperado... Mas at que foi justificado: tive designao de ltima hora para uma Vara do interior, auxiliei
alguns candidatos na prova oral daqui do Mato Grosso do Sul e, depois, ainda tive que fazer a rodada do
curso virtual de sentena, que tambm atrasou e cujo prazo de entrega era anterior ao nosso de 2 fase...
Graas a Deus e muito estudo, todos os candidatos foram aprovados na prova oral do TRT da 24
Regio. Parabns aos meus amigos Cndice, Marcos e Viviane, os quais eu j conhecia e tive a
oportunidade de auxiliar na preparao. Parabns tambm para os novos colegas que tive o prazer de
conhecer: Ana Caroline (alis, grande abrao para os alunos de Fortaleza, que, segundo a Ana, gostaram
muito das aulas de sentena no curso de sbado rs), Ana (s Ana, como ela diz hehe) e Gilberto. A
aprovao de todos foi merecida! Sejam bem-vindos!
Aproveito tambm para parabenizar Adriana, Alisson, ngela, Eduardo, Fernando, Francisco,
Jean, Mrio e Roberta, futuros juzes aprovados no concurso do TRT da 16 Regio.
Fico sempre muito feliz em ver, na aprovao em um concurso, a consagrao de muito estudo e
dedicao!! Espero que, em breve, todos vocs tambm cheguem l...
Bem, a rodada dessa semana traz uma questo que bem terica, daquelas em que o candidato
pode escrever muito, mas que, s vezes, pega o candidato de surpresa por no saber bem o que
escrever... Vejam que o objetivo era falar da dignidade da pessoa humana, da livre iniciativa e do direito
de propriedade, sempre fazendo uma ligao entre eles e, o que no poderia faltar, fazendo um
comentrio sobre a possvel existncia de um conflito.
71
Escrevi um pouco mais do que o usual porque a prova tinha apenas 6 questes, o que dava um
tempo maior para responder cada uma.
Fiz a sugesto de resposta com base na aula de princpios constitucionais que o Otvio deu no
mdulo de Direito do Trabalho de tera-feira noite. A meu ver, a aula se encaixava perfeitamente aqui
(e olha que no estou ganhando a mais por fazer propaganda do curso hehehe). A idia seria fazer um
resumo da dignidade da pessoal humana, da livre iniciativa e do direito propriedade, comentar sobre a
funo social da propriedade (o que, a meu ver, seria muito importante) e, claro, falar sobre a forma de
soluo dos conflitos entre os princpios.
Fico por aqui...
Grande abrao e, mais uma vez, obrigado pela compreenso!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Ao mesmo tempo em que traz a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos da
Repblica (art. 1, ), a Constituio Federal tambm assegura o direito propriedade como direito
fundamental (art. 5, caput), bem como consagra a livre iniciativa como um dos fundamentos da ordem
econmica (art. 170, caput). Nesse norte, a prpria Lei Maior tambm acaba sopesando tais valores,
exigindo que a propriedade cumpra a sua funo social (art. 170, ).
Busca-se, assim, que a valorizao do trabalho seja o caminho para se construir uma sociedade
justa, igualitria e solidria. Alis, na sociedade capitalista, necessrio que as pessoas sem posses
tenham um meio de serem inseridos na sociedade com um patamar civilizatrio mnimo, por meio da
valorizao do trabalho. Constata-se que em tais valores que se pauta a ordem econmica, e no na
explorao do ser humano.
Nesse processo, o trabalho tambm deve ser regulado, protegido, com um interesse pblico maior,
a fim de que os interesses econmicos no preponderem sobre os valores humanos de cada trabalhador.
Aqui que se enquadraria o princpio da submisso da propriedade sua funo scio-ambiental,
que seria a funo social da empresa, harmonizando os princpios e direitos em comento.
Nossa ordem constitucional reconhece que a propriedade no mais serve apenas para os
interesses do proprietrio, pois ela tem uma funo social. A partir do momento em que a Constituio
Federal reconhece que a empresa tem uma ordem social a cumprir, no h sentido em falar de empresa
sem falar no bem-estar do ser humano. sso implica reconhecer que a empresa no pode se retro-
alimentar no lucro, o que traz, ainda, algumas conseqncias prticas.
Em primeiro lugar, quanto ao perfil da empresa, o empresrio deve agir com responsabilidade
social. Acrescente-se que essa funo social no tem apenas uma funo externa, mas tambm interna,
uma vez que o meio-ambiente do trabalho tambm deve ser mantido.
Ademais, no se pode olvidar do perfil comunitrio da empresa, que tambm deve ser preservado.
V-se que, para cumprir sua funo social, a empresa no deve precarizar o trabalho humano, mas, por
outro lado, a promoo do bem estar dos empregados pode ser limitada, at mesmo pela reserva do
possvel.
Ressalte-se que o Tribunal Superior do Trabalho j decidiu que um soropositivo deveria ser
reintegrado empresa pela sua funo social. No caso, o empregado no tinha nenhuma estabilidade,
mas a Corte Superior entendeu que, pela sua funo social, a empresa poderia dispensar outros
empregados, que no aquele, o qual certamente teria maiores dificuldades para se reinserir no mercado
de trabalho. (achei interessante citar um caso prtico)
Em todo esse panorama, o que se verifica que todos esses valores e princpios constitucionais
devem ser objeto de ponderao. Sabe-se que os conflitos entre princpios no se resolvem da mesma
forma que o de regras, em que uma prepondera sobre a outra. No caso, deve haver uma cedncia
recproca, com o objetivo de se verificar, no caso concreto, qual princpio deve preponderar sobre o outro.
Saliente-se o posicionamento segundo o qual, em qualquer caso, deve prevalecer o princpio da
dignidade da pessoa humana, que a maior base de nosso texto constitucional e que vem norteando os
mais recentes julgamentos no Supremo Tribunal Federal.
72
Com efeito, todo ser humano tem direito a uma afirmao social perante a sociedade, que pode ser
atingida justamente pelo trabalho regulado. sso refora e implementa a dignidade da pessoa humana,
com o maior objetivo de que a conduta da empresa, apenas por estar pautada na livre iniciativa e no
direito de propriedade, no viole os direitos fundamentais dos trabalhadores.
192 Qu!"#$ % 12.02.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
5 PRESSUPOSTOS OBJETVOS NEGATVOS DE ADMSSBLDADE DOS RECURSOS NO
PROCESSO DO TRABALHO: a) hipteses; b) previso na CLT; c) casos previstos no Processo Civil e
sua aplicabilidade; d) competncia para o juzo de admissibilidade.
Bom dia, pessoal!
Tudo pronto para o Carnaval?
Vejam s, muitas respostas fugiram do foco, sem responder a pergunta... Reparem que a questo
foi sobre os pressupostos objetivos #$%&'()*S de admissibilidade dos recursos... Assim, o ponto nodal
e principal da questo seria dizer em qu os pressupostos negativos se diferenciam dos demais
(exatamente pelo fato de que no podem estar presentes, ao contrrio dos demais, cuja existncia
imprescindvel), bem como descrever mais pormenorizadamente sobre os fatos impeditivos ou extintivos
do direito de recorrer...
Vi que, em vrias respostas, foram dedicadas muitas linhas a todos os demais pressupostos
objetivos positivos (tempestividade, preparo etc.), mas quase nenhuma para os pressupostos objetivos
negativos... Isso prejudica a pontuao, pois a pergunta no era sobre os pressupostos objetivos em
geral, mas sim, especificamente, sobre os pressupostos objetivos negativos...
claro que se deve fornecer o mximo de informaes sobre todos os pressupostos, mas no se
pode fugir do foco da questo...
Da mesma forma, tomem cuidado para no falar muito do juzo de admissibilidade (letra "d",
apenas), em detrimento dos pressupostos (letras "a, b" e "c")
Farei maiores comentrios na sugesto de resposta e no decorrer da rodada...
E vai aqui uma ltima dica... Lembrem-se de que o estudo tambm deve ser compatibilizado com
um pouco de diverso, at mesmo para se evitar o excessivo desgaste da mente. Sendo assim, no
deixem de aproveitar um pouco o Carnaval, at mesmo para relaxar e recuperar um pouco o gs! Se
algum de vocs preferir ficar o tempo todo estudando, pode deixar que eu estou indo hoje para Salvador
e aproveito por voc (hehe)
Fico por aqui!
Grande abrao,
Renato Sabino.
PS: Sobre a matria, vale muito a pena ler a obre de Jlio Csar Bebber, da LTr.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Recurso o instrumento processual pelo qual se pode anular, revisar ou integrar uma deciso.
Restritivo, o sistema recursal brasileiro exige o preenchimento de alguns pressupostos para que o recurso
possa ser conhecido e, consequentemente, analisado em seu mrito.
Dentre as diversas classificaes desses pressupostos, destaca-se a que os divide em
pressupostos subjetivos, concernentes ao sujeito, ou seja, existncia do poder de recorrer, e objetivos,
73
que dizem respeito ao exerccio de tal poder. Estes ainda se subdividem em pressupostos objetivos
positivos, que devem estar presentes para o recebimento do recurso, e negativos, cuja presena implica o
no conhecimento daquele. (Barbosa Moreira prefere intrnsecos e extrnsecos. Jlio tambm usa essa
classificao. Para o primeiro, a inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer
intrnseco, pois concerne prpria existncia do direito de recorrer. Para Jlio, seria extrnseco, pois
ligado a fatos externos.)
So pressupostos objetivos negativos os fatos impeditivos ou extintivos do direito de recorrer, quais
sejam, a desistncia, a renncia e a aceitao, previstos nos artigos 501 a 503 do Cdigo de Processo
Civil. Ressalte-se que, diante da omisso do texto celetista, bem como da compatibilidade com as normas
processuais trabalhistas, tais dispositivos podem ser aplicados subsidiariamente ao processo laboral, forte
no princpio da subsidiariedade, insculpido no art. 769 da Consolidao das Leis do Trabalho.
A desistncia fato extintivo do direito de recorrer, que deve ocorrer aps a interposio do
recurso, ao contrrio da renncia e da aceitao, que devem ser posteriores deciso e anteriores ao
recurso. Por se tratar de ato irrevogvel aps a manifestao, bem como por j ter havido a entrega da
prestao jurisdicional contrria aos interesses do recorrente, a desistncia do recurso prescinde de
homologao judicial e da concordncia da parte ex adversa (art. 501 do CPC).
Ressalte-se que, de acordo com os precedentes do Supremo Tribunal Federal, a desistncia do
recurso pode ser feita apenas at a prolao do voto. Aps o incio do julgamento, a desistncia no
mais possvel, mesmo que ainda no tenha havido a sua publicao. Acrescente-se que a desistncia
implica impossibilidade de propositura de novo recurso e, no litisconsrcio unitrio, ela s ter validade se
todos desistirem.
A aceitao, que pode ser expressa ou tcita, ocorre quando a parte age demonstrando resignao
com a deciso judicial, como nos casos de cumprimento da obrigao (art. 503 do CPC).
A renncia, por sua vez, tida como fato impeditivo do direito de recorrer que pode se dar de
maneira expressa ou presumida por inao. Saliente-se que parte da doutrina (Pontes de Miranda), com a
qual concordamos, defende que a renncia ao recurso no implica renncia interposio de recurso
adesivo. Em outro norte, h quem defenda a corrente em sentido contrrio (Barbosa Moreira), uma vez
que o art. 503 do CPC no distingue o recurso principal do adesivo, salvo se, no caso concreto, a parte
assim o fizer. Assim como a desistncia, no h necessidade de concordncia da parte contrria (art. 502
do CPC).
A anlise do preenchimento dos pressupostos objetivos e subjetivos feita quando do denominado
juzo de admissibilidade, que deve ser feito pelo juzo a quo e ad quem, no havendo vinculao desde
quele. Por se tratar de matria de ordem pblica, no h precluso para a verificao dos pressupostos,
o que pode ser feito at o trnsito em julgado. Caso o recurso no seja conhecido no 1 juzo de
admissibilidade, pode a parte interpor agravo de instrumento, hiptese em que o juzo de delibao
somente poder ser feito pelo rgo ad quem.
Vale salientar que a Lei n. 11.276/2006 trouxe inovaes ao juzo de admissibilidade,
acrescentando os pargrafos 1 e 2 ao artigo 518 do CPC, consagrando a smula impeditiva de recursos
e a obrigatoriedade de novo exame de admissibilidade aps a apresentao de contra-razes. Defende-
se a aplicao de tal dispositivo no processo do trabalho, substituindo-se o Superior Tribunal de Justia
pelo Tribunal Superior do Trabalho. Parte da doutrina ainda sugere a sua aplicao tambm quando
houver orientao jurisprudencial de uma das sesses especializadas da Corte Superior.
Por fim, lembre-se que o pargrafo 5 do art. 896 da CLT impe a no admissibilidade dos recursos de
revista, de embargos e de agravo de instrumento quando a deciso recorrida estiver de acordo com
smula do TST. Quanto aos demais recursos, deve ser aplicado o caput do art. 557 do CPC, diante da
omisso e compatibilidade com o texto celetista, tudo conforme o item da nstruo Normativa n 17 do
TST.
193 Qu!"#$ % 1I.02.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
< A DOUTRINA DA +S,-S'&#'(&. P$R/*R0&#"$1 DTEORIA DO ADIMP>EMENTO
SUFSTANCIA>2 E O ORDENAMENTO CURYDICO FRASI>EIRO1 '2 0$30)"u'A#$K .2 5u3%'73"$!
Vu+8%)0$!K 02 '&/)0'.)/)%'%K %2 0'!$ D!2 0$30+"$D!2.
Assustaram-se com a questo da rodada? Imagina quem estava fazendo a prova rsrs
74
Critico muito a incluso desse tipo de pergunta em uma prova de 2 fase para a Magistratura do
Trabalho, pois daquelas questes que acabam no nivelando os candidatos. Isso porque, no sendo
uma matria corrente, poucos teriam visto algo sobre o assunto para poder responder a pergunta. Em
conseqncia, certamente candidatos muito bem preparados perderam bons 2 pontos na prova por causa
disso.
O que refora a crtica o fato de a matria no ser to afeta a rea trabalhista. Ou seja, com
tantas questes de direito civil que so aplicadas na nossa Especializada, a banca resolveu pedir
exatamente uma questo ligadas a contratos de seguro e alienao fiduciria...
Mas, enfim, no adiante criticar, pois o jeito responder...
E vamos sugesto...
Grande abrao,
Renato Sabino.
PS: Aos alunos de Salvador, se acharem o meu celular, que pegaram do meu bolso em um bloco
no Carnaval, podem mandar um e-mail hehe
Sug!"#$ % +!&$!"'
Pelo ordenamento jurdico brasileiro, as obrigaes civis se extinguem, em regra, pelo pagamento,
que pode se dar por meio direito, em dinheiro, ou indireto, pela consignao, compensao, novao,
dentre outros. Havendo pactuao dos sujeitos da obrigao, o pagamento poder ser feito em
prestaes, que devem ser quitadas no prazo convencionado.
H casos, contudo, em que a simples aplicao da legislao no seria capaz de solucionar
determinada lide com justia. Cite-se a hiptese em que umas das partes de um contrato se recusa a
cumprir a sua obrigao, alegando o inadimplemento parcial de prestaes peridicas pela parte
contrria. Para tanto, a doutrina inglesa criou a teoria do substancial performance, traduzida como a teoria
do adimplemento substancial.
Tal teoria prega que a obrigao deve ser analisada pela sua essncia, ou seja, deve-se perquirir
se os seus pontos essenciais foram cumpridos, em detrimento de outros elementos de menor
importncia, da porque se falar em adimplemento substancial.
Como exemplo, temos o caso em que o empregador compra uma aplice de seguro de vida em
favor do empregado que sofrer acidente de trabalho, com pagamento em 10 parcelas, e ocorre acidente
com morte no 9 ms, quando estava atrasada a parcela respectiva. Pelo fato de o empregador ter
cumprido com boa parte de sua obrigao, no se poderia reputar o seu no cumprimento, pela simples
aplicao do art. 763 do Cdigo Civil, pois o atraso de uma parcela no pode prevalecer sobre o
pagamento das outras oito. Assim, na hiptese concreta, deveria a seguradora ser obrigada a cumprir
com a obrigao de pagamento da indenizao do seguro.
Conquanto no haja previso expressa da teoria do adimplemento substancial no ordenamento
jurdico brasileiro, defende-se a sua aplicao com fundamento nos princpios da boa-f objetiva,
insculpida no art. 422 do Cdigo Civil, da funo social dos contratos e da vedao ao enriquecimento
sem causa e ao abuso de direito, previstos, respectivamente, nos artigos 421, 884 e 187 do mesmo
diploma legal.
Com efeito, no caso mencionado alhures, considerar rescindido o contrato de seguro seria como
desrespeitar regras de conduta e prestigiar a m-f e o abuso de quem j recebeu 80% das parcelas a
que tinha direito. O mesmo raciocnio se aplicaria na busca e apreenso em alienao fiduciria com
atraso de pagamento de pequena parte das parcelas (lembrem-se de que a banca indicou que queria
exemplo(s), de maneira que bom dar mais de um).
Oposto ao inadimplemento fundamental, o adimplemento substancial prope, ento, que, atingido
o objetivo do contrato, no se poderia afastar a reciprocidade das obrigaes apenas porque a parte
contrria descumpriu parte inexpressiva de suas obrigaes.
Saliente-se que, para ser aplicada a teoria, deve-se analisar o comportamento das partes, a sua
boa-f, a extenso do cumprimento parcial da obrigao, bem como os prejuzos havidos.
Conclui-se, portanto, que, havendo o cumprimento de boa parte do negcio jurdico, atendendo-se sua
finalidade, com boa-f objetiva, equilbrio contratual e inexistindo abuso de direito ou enriquecimento sem
75
causa, a teoria do adimplemento substancial deve ser aplicada, em detrimento da mera interpretao
literal de lei, sem anlise principiolgica do direito.
19< Qu!"#$ % 2=.02.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
1 EQUVALNCA SALARAL: a) fundamentos jurdicos; b) pressupostos; c) distino de figuras
assemelhadas; d) caso (s) concreto(s).
Caros alunos,
Tudo bem com vocs?
Essa questo foi uma das poucas que caram na prova do TRT16 que, realmente, tm ligao
direta com a nossa rea... Reparem que a pergunta no sobre equiparao salarial, mas sim sobre
equivalncia salarial. Dessa forma, o caso no seria apenas de se explicar o art. 461 da CLT, mas
tambm o art. 460. Digo "tambm" porque a letra "c" pede a distino de figuras assemelhadas, onde
seria interessante comentar a equiparao salarial.
Os fundamentos jurdicos da equivalncia salarial, alm do artigo j mencionado, esto na
Constituio Federal, nos pontos em que trata da isonomia e da no-discriminao.
Um dos colegas perguntou se h a necessidade de citar os artigos, ou seria suficiente apenas
coment-los. Penso que a questo muito pertinente e, por isso, preferi colocar aqui...
Vejam, claro que citar o artigo muito bom, at porque enriquece a resposta e, dependendo da
banca, e citao expressa pode representar algo na pontuao. Entretanto, lembro que as provas de 2 e
de 3 fase tambm so uma luta contra o tempo... Muitas vezes, o candidato perde muito tempo
procurando o dispositivo legal para cit-lo, o que pode trazer um prejuzo maior. Penso que, se esse for o
caso, seria melhor no citar o nmero do artigo, mas apenas explic-lo.
Particularmente, quando fazia as provas e percebia que demoraria muito tempo para encontrar o
nmero do artigo, lanava mo de um "conforme posicionamento sumulado do Tribunal Superior do
Trabalho" ou "conforme a legislao rabalhista/civil vigente". Substituir "Tribunal Superior do Trabalho" por
"Egrgia/Conspcua Corte Superior Trabalhista" tambm pode ser uma sada para se evitar a repetio e
manter o nvel da linguagem.
O importante mesmo voc mostrar que conhece o artigo e que sabe explic-lo. Repetindo,
sempre interessante citar o nmero, mas, se for tomar muito tempo, deixe isso de lado e siga em frente
na resposta. Quanto s smulas, ainda que voc no se recorde do nmero exato, sugiro demonstrar o
conhecimento de que h posicionamento sumulado em tal sentido.
Outra coisa, se voc estiver em dvida se o posicionamento est em uma smula ou em uma
orientao jurisprudencial, sugiro que escreva "conforme posicionamento uniformizado do Tribunal
Superior do Trabalho", que mais genrico.
/ico por aqui, para2eni3ando, ainda, todos os aprovados na prova do 'R'455 0uito sucesso
na carreira5
Forte abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A ordem constitucional brasileira erigiu os princpios da isonomia e da no-discriminao a pilares
norteadores de todo o regramento jurdico ptrio, tudo com fundamento nos artigos 3, inciso V, 5, caput,
da Constituio Federal. Assim, forte no esclio de Celso Antnio Bandeira de Mello, os iguais devem ser
igualmente tratados, admitindo-se o tratamento diferenciado entre os desiguais, mas apenas nos limites
de suas desigualdades. (sugiro, aqui, a leitura da obra O contedo jurdico do princpio da igualdade)
76
No tocante ao salrio, dos incisos XXX e XXX do artigo 7 da Lei Maior emerge a proibio de
pagamento de salrio diferenciado a trabalhadores que laboram em situaes equivalentes, surgindo,
assim, a figura do salrio isonmico. Este, por sua vez, engloba tanto o salrio isonmico em sentido
estrito, decorrente das regras de equiparao salarial, inseridas no art. 461 da Consolidao das Leis do
Trabalho, quanto o salrio supletivo, que se origina da necessidade de equivalncia salarial, prevista no
art. 460 do mesmo diploma legal.
A equiparao salarial garante que o empregado, paragonado, receba o mesmo salrio de outro
seu paradigma quando eles trabalham para o mesmo empregador, no mesmo Municpio ou dentro da
mesma regio metropolitana, tendo ambos exercido, simultaneamente, a mesma funo, com mesma
produtividade e perfeio tcnica. Excluem-se os casos em que h quadro organizado de carreira,
paradigma adaptado ou quando o empregador a Administrao Pblica, alm das hipteses em que a
diferena temporal na funo superior a 2 anos.
J a equivalncia salarial tem como pressupostos a ausncia de fixao de salrio ou de prova do
seu ajuste, caso em que a determinao do seu valor feita judicialmente ou pela autoridade
administrativa (Vlia Bomfim tambm defende que a fixao pode ser feita por um rbitro). H a idia de
equivalncia, uma vez que, como parmetro, deve-se utilizar o valor pago a quem realiza servio
equivalente, na mesma empresa, ou o que seria habitualmente pago para servio semelhante. Ressalte-
se que, aqui, no h necessidade de se trabalhar em idntica funo.
Com efeito, a aplicao da equivalncia salarial por meio do salrio supletivo difcil de ser vista
na prtica, uma vez que rara a prestao de servios sem o ajuste de contraprestao, alm de que a
prova dos salrios feita por recibos. sso ainda reforado pelo fato de que a falta de intuito
remuneratrio descaracteriza a relao de emprego. Pode-se citar, porm, as hipteses dos garons,
quando o empregador lhes paga apenas o valor das gorjetas, ou nos contratos de trabalho tcitos.
Tema correlato, que a doutrina denomina de salrio equitativo, a necessidade de pagamento, ao
trabalhador temporrio, do mesmo salrio pago aos efetivos pertencentes mesma categoria no tomador
dos servios, conforme previso do art. 12, a, da Lei n. 6019/74. Discute-se se a mesma regra se aplica
s outras formas de terceirizao. Por um lado, uma primeira corrente defende que, se ambos realizam as
mesmas funes, ento tm direito ao mesmo salrio, exceto as vantagens pessoais. Por outro lado, h
quem defenda a impossibilidade do salrio isonmico, tendo em vista que o empregador do trabalhador
terceirizado, em verdade, seria a empresa prestadora do servio.
195 Qu!"#$ % 05.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO 200I
3 APLCAO NTERTEMPORAL DE NORMAS PROCESSUAS DE EFETO SUBSTANCAL: a)
critrios legais e constitucionais; b) alterao de norma constitucional processual; c) caso (s) concreto(s).
Caros alunos,
Tudo bem como vocs?
Eu diria que a questo da rodada no era complicada, mas era um pouco complexa.
Preferi me ater um pouco mais ao direito intertemporal das leis processuais como um todo. Outros,
por sua vez, podem preferir falar sobre as normas processuais em sentido material e em sentido formal
(Dinamarco escreve sobre isso)
Maiores comentrios foram feitas na sugesto de resposta e na correo.
Fico por aqui!
Um abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
77
Com a dinmica e evoluo do direito, h constante modificao legislativa, o que, no campo
processual, pode acarretar a alterao de situaes constitudas sob a gide da lei anterior, tanto como
criar novas situaes jurdicas. Nesse campo, necessrio se faz aplicar as regras concernentes
aplicao e ao conflito da lei processual no tempo.
No ordenamento ptrio, pela aplicao da Lei de ntroduo ao Cdigo Civil, a lei passa a viger
aps o perodo de vacatio legis, que, em regra, de 45 dias, tendo vigncia, permanecendo em vigor at
que outro diploma legal a revogue. A questo que, aps a revogao, h uma gama de situaes
reguladas pela lei anterior, cuja modificao certamente implicaria desrespeito segurana jurdica e
paz social.
Para solucionar a questo, afeta teoria geral do direito processual, o constituinte originrio,
mantendo a mesma diretriz contida na LCC, adotou expressamente a regra da irretroatividade da lei no
inciso XXXV do art. 5 da Lei Maior, a fim de proteger o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada. Assim, e tambm conforme a previso do art. 1211 do Cdigo de Processo Civil, so vlidos os
atos processuais realizados sob o manto da lei anterior.
Tal dispositivo consagrou a teoria do isolamento dos atos processuais, que, apesar de ver o
processo como um todo, tambm analisa os atos de forma isolada, de maneira que, surgindo nova lei
disciplinando o processo, ela ser aplicada apenas aos atos processuais posteriores. As correntes
opostas, no adotadas pelo nosso ordenamento, pregavam que, pela sua unidade, o processo deveria ser
inteiramente regido por uma nica lei, que seria a vigente poca da sua instaurao. Acrescente-se,
ainda, corrente pela qual a lei nova seria aplicvel apenas s fases posteriores ao incio de sua vigncia.
No h dvida de que, pela disposio do diploma processual civil, a lei nova no se aplica aos
processos j findos e deve necessariamente ser aplicada aos processos iniciados sob a sua gide. No
mesmo sentido, adotando o princpio do efeito imediato da lei processual e protegendo o ato jurdico
perfeito, o art. 912 da Consolidao das Leis do Trabalho determina que os dispositivos de carter
imperativo tero vigncia imediata s relaes iniciadas sob a gide de lei anterior, ainda que no
consumadas.
Ressalte-se, ainda, que, o caso das normas processuais em sentido substancial, quais sejam, as
normas que conferem aos sujeitos determinadas situaes que vo repercutir no processo quanto do seu
ajuizamento, como as que pertinem ao e competncia. Em tal ponto, h quem defenda a
possibilidade de ultra-atividade da lei antiga, enquanto outros sustentam a aplicao imediata da lei nova,
exceto em casos excepcionais, a fim de se garantir a obedincia aos direitos previstos na Constituio.
No que tange alterao de uma norma constitucional processual, filiamo-nos corrente segundo
qual a questo fica regida pela regra geral da irretroatividade da lei. Como exemplo, tem-se a alterao da
competncia material da Justia do Trabalho trazida pela Emenda Constitucional n.45/2004.
poca, tambm se invocaram os posicionamentos do processo como uma unidade, da diviso
em fases e do isolamento dos atos processuais. A Suprema Corte, em deciso que tambm teve cunho
poltico, decidiu que deveriam ser remetidos Justia do Trabalho apenas os processos que no estavam
sentenciados na Justia Comum, o que tambm ensejou a edio da novel Smula 367 do Superior
Tribunal de Justia.
Outro caso de aplicao da lei processual que se poderia destacar o do art. 912 da Consolidao das
Leis do Trabalho, pelo qual, em respeito ao isolamento dos atos processuais, a interposio de um
recurso deve seguir as regras vigentes quando da intimao da sentena. A regra tambm se aplica ao
direito processual comum, tanto que a Excelsa Corte decidiu que a repercusso geral nos recursos
extraordinrios s deveria ser exigida nos recursos cujo prazo de interposio se iniciou aps 03/05/2007,
quando entrou em vigor a Lei n. 11.418/2006.
19= Qu!"#$ % 12.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO CONCURSO PARA CUIZ SUFSTITUTO
78
= (u!"#$
a) Qual a diferena entre clusula penal, astreintes e multa processual?
b) As indenizaes previstas no 2 do art.846, 2 do art.137 e caput do art.729, todas da CLT,
dizem respeito a qual(is) das trs hipteses?
Caros alunos,
Tudo bem?
A questo dessa rodada diz respeito parte geral dos contratos, no direito civil. Certamente surgiu
de um trecho do livro do Alexandre Agra Belmonte (Instituies de direito civil, p.309-311), em que ele
fala dessas diferenas e d exatamente os exemplos colocados na questo.
Bem, o que queria comentar que esse o tipo de questo bem direta, em que o candidato pode
ganhar um pouco do tempo que perdeu em alguma outra questo. Reparem que a pergunta foi bem
objetiva e no comporta tanta discusso doutrinria ou jurisprudencial. A meu ver, seria, ento, uma boa
oportunidade para recuperar o tempo perdido em questes de maior complexidade.
Outra coisa que observei foi a forma como muitos diferenciaram os institutos, qual seja, fazendo
um longo conceito, com as peculiaridades de cada instituto em separado. Como exemplo, ao comentar as
astreintes, o aluno disse que no haveria limite na sua fixao e, ao comentar a clusula penal (em um
outro pargrafo), disse que ela ficava limitada obrigao principal. Claro que, para quem estudou,
percebeu que ali havia uma diferena entre ambos, mas penso que ideal seria usar estruturas como "ao
contrrio de..., ao passo em que... todavia... por outro lado", o que daria mais a idia de oposio e
confronto entre os institutos.
sugesto!
Bons estudos a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) A clusula penal um pacto acessrio a um negcio jurdico pela qual as partes contratantes
fixam antecipadamente uma indenizao, sem necessidade de comprovao de prejuzos, para o caso de
descumprimento culposo, total ou parcial, do contrato, bem como para a hiptese de mora (art. 408 do
Cdigo Civil). Conhecida tambm como pena convencional, a clusula tem a funo precpua de pr-
liquidao de danos, bem como de compelir o devedor ao cumprimento da avena, e apenas permite o
pagamento de indenizao suplementar se houver expressa pactuao e mediante comprovao do
dano.
A doutrina a classifica, ainda, em clusula penal compensatria, ligada ao descumprimento da
obrigao, e clusula penal moratria, concernente ao seu descumprimento relativo, caso em que se
pode exigir a pena convencional cumulada com o cumprimento da avena.
Difere-se a clusula penal da astreinte, que a multa diria fixada, inclusive de ofcio, pelo juiz,
para forar o devedor a cumprir uma obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa. sso porque esta
no decorre do acordo de vontades, mas, sim, de determinao judicial, alm de que, na clusula penal,
h limitao de seu valor (art. 920 do Cdigo Civil), o que no ocorre com as atreintes, nos termos do art.
644 do Cdigo de Processo Civil. Entretanto, ambos podem ser reduzidos equitativamente pelo juiz, caso
preenchidos os requisitos legais (art. 413 do Cdigo Civil).
Da mesma forma, distingue-se das multas por serem estas de natureza administrativa,
normalmente decorrente do poder de polcia. Ao contrrio da clusula penal, a multa tem seu valor
previsto em lei, o que tambm difere esta da astreinte, que no tem limitao legal. Especificamente
quanto s multas processuais, elas decorrem do descumprimento de deveres processuais pelas partes,
como nos casos da litigncia de m-f. A questo que o termo tambm usado no vocabulrio jurdico
como sinnimo e indenizao, como ocorre na hiptese do pargrafo 8 do art. 477 da Consolidao das
Leis do Trabalho.
79
b) Partindo das premissas acima, foroso concluir que o pargrafo 2 do art. 137, bem como o
art.729 da Consolidao das Leis do Trabalho so hipteses de astreintes, pois tm a sua fixao com o
objetivo de obrigar o devedor a cumprir obrigao de fazer (concesso das frias e reintegrao).
(Confesso que, neste ponto, fiquei com certa dvida no que tange ao art. 729... Por um lado, a "multa se
refere a uma coero para que o devedor cumpra obrigao de fazer. Por outro, Alexandre Agra defende,
em seu livro (p. 310), que a multa corresponde a um valor legalmente especificado como o caso do
dispositivo , enquanto as astreintes no tm limitao legal, embora no possam ser desarrazoadas...
De qualquer forma, preferi seguir a doutrina de Francisco Antnio de Oliveira, no sentido de que a
natureza jurdica seria de astreintes, at mesmo porque, segundo Agra, essa tambm a natureza
jurdica do art. 137, pargrafo 2, que, percebam, tambm tem valor pr-definido)
Por fim, o caso do art. 846, pargrafo 2, da Consolidao das Leis do Trabalho, apesar de constar em
muitos acordos judiciais como multa, tem natureza de clusula penal, at mesmo porque advm da mora
do devedor e no impede que o credor execute a obrigao principal.
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
197 Qu!"#$ % 19.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO CONCURSO PARA CUIZ
SUFSTITUTO
MARA BUNDCHEN trabalhou para a firma LOJAS HNGARAS S/A, onde recebia adicional por
tempo de servio mensalmente, ultimamente, de dez por cento sobre o salrio-base e institudo, sponte
prpria, pela empresa, razo de um por cento por ano de servio completo. Sucede que essa firma foi
adquirida integralmente por outra empresa do mesmo ramo, que no paga o adicional por tempo de
servio a seus funcionrios. MARA BUNDCHEN passou ento a prestar os mesmos servios, no mesmo
local, empresa adquirente.
Pergunta-se:
a) quais so os requisitos de caracterizao da sucesso trabalhista, tanto pela doutrina clssica,
como pela contempornea?
b) a nova empregadora responsvel pelo passivo trabalhista de MARA? E a antiga, tem alguma
responsabilidade?
c) pode a nova empregadora suprimir o adicional por tempo de servio pago MARA?
d) caso opte a nova empregadora pela manuteno do adicional por tempo de servio pago
MARA, tem ela direito progresso dos anunios, ou seja, a cada novo ano completado de servios far
jus a mais um por cento
e) mantido o pagamento do adicional em questo, podem os empregados da empresa adquirente
pretender, com sucesso, o pagamento do adicional por tempo de servio, com base no princpio da
isonomia ?
Tudo bem, pessoal?
Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar os candidatos aprovados no concurso do TRT da 23
Regio: Alessandro, Dayna, Leda e Plnio . Desejo muito sucesso na carreira e que Deus os abenoe!
A questo dessa semana no era complicada. Fiz a sugesto de resposta com base nas aulas que
o Otvio ministrou sobre sucesso trabalhista. A minha inteno demonstrar como aplicar os
ensinamentos de sala de aula na prova dissertativa.
O nico ponto que quero lembrar que, apesar de ter 4 itens, ainda apenas uma questo. O que
quero dizer que, nesse caso, no adianta responder cada item como se fosse uma questo isolada,
pois, dessa forma, voc vai gastar muito tempo. Lembrem-se de que as questes tm, normalmente, o
mesmo peso, de maneira que as 4 perguntas, em verdade, valem apenas como uma.
Por tal motivo, o tamanho da resposta deve ser equivalente quelas que vocs esto acostumados
a responder, sem se alongar muito em cada item. Em provas muito longas, o tempo vale muito...
80
Vamos sugesto!
Grande abrao,
Renato. Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) D-se a sucesso trabalhista quando ocorre a alterao da propriedade da empresa, caso que
parte da doutrina denomina de sucesso de empregadores, ou quando h a mudana da prpria
empresa, hiptese chamada de sucesso de empresas. (Apesar de a questo ser apenas doutrinria,
lembre-se de que, para quem defende que o empregador a empresa, no h falar em sucesso de
empregadores, at mesmo porque a empresa continuaria sempre a mesma, apenas com a alterao de
seu quadro societrio. Godinho, por outro lado, defende que a empresa no sujeito de direitos e,
portanto, o empregador a pessoa fsica ou jurdica, ou at o ente despersonalizado (herana, massa
falida etc) que contrata o empregado. Nessa linha, seria possvel a existncia de sucesso de
empregadores quando se muda apenas o quadro societrio. Prefiro seguir a corrente de Godinho, com a
qual comungo). A sucesso trabalhista tem trplice fundamento, quais sejam, a primazia da realidade, a
inexistncia de pessoalidade em relao ao empregador e a impossibilidade de alterao contratual em
prejuzo do empregado.
Pela corrente tradicional, os requisitos da sucesso so a transferncia da unidade econmico-
jurdica e a continuidade da prestao dos servios. A corrente moderna, por sua vez, dispensa o
requisito da continuidade da prestao de servios pelo empregado, exigindo-se apenas a continuidade
da atividade empresarial.
Saliente-se, por fim, que a sucesso pode-se dar a qualquer ttulo, seja compra e venda,
emprstimo ou arrendamento, podendo ser tambm total ou parcial, ou seja, com ou sem a extino da
empresa sucedida.
b) Nos termos dos artigos 10 e 448 da Consolidao das Leis do Trabalho, a alterao na estrutura
jurdica da empresa no pode prejudicar os contratos de trabalho e dos direitos adquiridos dos
empregados. Como decorrncia, a empresa sucessora passa a ser responsvel pelos contratos e dvidas
de natureza trabalhista. importante lembrar que nula qualquer clusula contratual que isente o
comprador de tais responsabilidades, por ferir norma de ordem pblica.
Quanto empresa sucedida, a jurisprudncia tem reconhecido a sua responsabilidade subsidiria
pelos crditos trabalhistas originados at o momento da sucesso, regra esta presente na 1 parte da
Orientao Jurisprudencial 225 da SD-1 do Tribunal Superior do Trabalho. Defende-se, por outro lado,
que, em caso de fraude, as empresas devem ser solidariamente responsveis, por terem concorrido com
o ato ilcito (art.942 do Cdigo Civil).
c) Tendo em vista que a sucesso no altera os contratos de trabalho, a supresso do adicional
por tempo de servio configuraria alterao contratual unilateral lesiva, obstada pelo art. 468 da
Consolidao das Leis do Trabalho, podendo a trabalhadora, caso isso acontea, pleitear o
reconhecimento da nulidade da supresso.
d) Da mesma forma, consoante a Smula 51, , da Corte Superior Trabalhista, se, poca de sua
admisso, a empresa sucedida tinha regra que concedia os anunios aos empregados, faz a trabalhadora
jus a tal direito, pois ele incorporado ao seu contrato de trabalho.
e) Por outro lado, os trabalhadores da empresa sucessora no teriam direito ao adicional, uma vez que tal
verba decorre de condio personalssima dos empregados da sucedida, e no poderia ser deles
suprimida. Entretanto, se os empregados da sucessora ganham salrio maior, ou maiores vantagens, os
empregados da sucedida tm direito ao aumento do salrio, com fulcro no direito igualdade.
81
199 Qu!"#$ % 02.0<.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO CONCURSO PARA CUIZ SUFSTITUTO D"$"'/ % 10
(u!"U!2
5 (u!"#$
NDSTRAS REUNDAS BAGD LTDA., autuada pela Fiscalizao do Trabalho, ofereceu defesa
administrativa, que foi julgada improcedente e lhe foi aplicada, em 08.08.2008, uma multa de
R$20.000,00. Cientificada em 05.09.2008, a empresa interps, em 08.09.2008, recurso administrativo
com base nos arts. 635 e 636 da CLT, sem, no entanto, efetuar o depsito do valor integral da multa,
sendo-lhe negado seguimento. mpetrou, ento, Mandado de Segurana, para que o recurso fosse
admitido sem o depsito prvio da multa aplicada. Pergunta-se:
'2 quem a autoridade coatora ? .2 qual o dies a quo para a impetrao do mandamus ? 02 qual a
Justia Competente para apreci-lo, e qual o grau de jurisdio originrio ? %2 como o candidato decidiria
a questo objeto do mandamus ?
Tudo bem, pessoal?
A questo dessa rodada parecia simples, mas demandava conhecimento sobre a estrutura do
Ministrio do Trabalho e de recentes posicionamentos do STF.
Em primeiro lugar, observem que houve alterao na nomenclatura dos rgos do Ministrio do
Trabalho. Alm disso, observem que as autoridades que lavram o auto de infrao, que aplicam a multa e
que vo analisar o recurso so diferentes... O Auditor-fiscal lavra o auto, o Superintendente-regional do
Trabalho em Emprego (antigo Delegado Regional) quem aplica a multa e recebe o recurso, que ser
analisado na Secretaria de Inspeo do Trabalho (SIT), em Braslia. A obra do Gustavo Filipe Barbosa
Garcia muito boa neste ponto.
Quanto aos posicionamentos do STF sobre a necessidade da multa, chamo ateno para o artigo
do Marcos Neves Fava, na LTr de outubro de 2008, que, creio eu, foi o que inspirou a banca a fazer a
pergunta. Por isso, no deixem de dar especial ateno letra "d", citando, pelo menos, o
posicionamento do STF sobre o assunto.
No mais, fiz comentrios na sugesto de resposta e na correo!
Feliz Pscoa a todos!!
Renato Sabino.
PS: E no se importem com os ovos de chocolate, afinal, como j diziam os sbios: "A felicidade
se encontra na gordura trans" hehe
Sug!"#$ % R!&$!"'
A) O mandado de segurana a ao pela qual se busca tutelar o particular, que, em razo de ato
de autoridade pblica, sofre leso a direito lquido e certo, por motivos de abuso de poder ou de
ilegalidade. Entende-se por direito lquido e certo aquele que independe de dilao probatria, cuja prova
pr-constituda e demonstrada por meio de documentos autenticados juntados com a inicial.
No caso em anlise, a autoridade coatora o Superintendente-Regional do Trabalho e Emprego (o
Decreto n. 6341/2008 alterou a nomenclatura das Delegacias Regionais do Trabalho para
Superintendncias Regionais do Trabalho e Emprego.), pois ele quem, tendo aplicado a multa aps
regular processo administrativo (art. 634 da CLT) (o Auditor-Fiscal lavra o autor, mas o Superintendente,
antigo Delegado Regional, qum aplica a multa), tem a atribuio de admitir os recursos administrativos,
nos termos do art. 636 da CLT, prestando as devidas informaes e encaminhando-os Secretaria de
82
nspeo do Trabalho, do Ministrio do Trabalho (o recurso ser julgado pela Coordenao-geral de
Recursos da Secretaria de nspeo do Trabalho, conforme art. 9, , do seu Regimento nterno. Para
maiores informaes, vejam o regimento interno da secretaria no link
www.mte.gov.br /institucional/estr_reg_sit.pdf ). Saliente-se que, consoante parte da doutrina, a autoridade
coatora no se confunde com o legitimado passivo, que seria a pessoa jurdica a ser responsvel pelo
cumprimento de eventual condenao (esse o posicionamento do STF e de Jlio Csar Bebber. No
sentido de que a autoridade coatora o legitimado passivo, entendem Manoel Antnio Teixeira Filho,
Hely Lopes Meirelles e Alexandre de Moraes).
b) De acordo com o art. 18 da Lei n. 1533/51, exceto nos casos de mandado de segurana
preventivo, o interessado tem o prazo decadencial de 120 dias para impetr-lo, contados a partir da
cincia do ato impugnado. Sendo assim, o termo inicial para a impetrao do writ a intimao da
deciso que negou seguimento ao recurso.
H quem sustente a inconstitucionalidade de tal dispositivo, por ferir o inciso LXX da Constituio
Federal, mas no foi essa a tese esposada pela Excelsa Corte, conforme a Smula 632 desse Tribunal.
Aps o decurso desse prazo, o direito no fica extinto, mas apenas a parte no pode mais se
utilizar do mandamus, devendo deduzir sua pretenso por meio de ao autnoma.
c) Por ser relativo matria afeta jurisdio trabalhista (cf. inciso V do art. 114 da Constituio
Federal), a competncia material para o processamento e julgamento do mandado de segurana da
Justia do Trabalho, consoante o inciso V do mesmo dispositivo constitucional.
No mandamus, a competncia funcional se firma de acordo com a autoridade coatora. Sendo
assim, a competncia do TRT, se a autoridade coatora for juiz de 1 ou de 2 grau ou servidor sob a sua
jurisdio; do TST, se a autoridade coatora for o seu Presidente, Ministro ou servidor sob a sua jurisdio;
ou do STF, se a autoridade coatora for o Presidente da Repblica. Nos demais casos, como na hiptese
em comento, a competncia funcional do Juiz do Trabalho de 1 instncia, por excluso (percebi que
poucos justificaram a competncia do juiz de 1 grau. Essa regra de excluso ensinada por Jlio
Bebber, em sua obra sobre "Mandado de Segurana, HC e HD na Justia do Trabalho)
d) No mrito, a segurana deveria ser denegada, em que pese a existncia de posicionamento
segundo o qual o depsito prvio do valor da multa violaria o direito de ampla defesa, assegurado no
inciso LV do art. 5 da Constituio Federal.
sso porque o Supremo Tribunal Federal tem precedentes no sentido de que, apesar de
constitucionalmente garantido, o direito ampla defesa deve ser regulado pela lei, tendo sido o pargrafo
1 do art. 636 da Consolidao das Leis do Trabalho recepcionado pela Lei Maior.
mperioso considerar que no alteram tal entendimento os recentes julgados do Supremo em AD,
reconhecendo a inconstitucionalidade da exigncia de depsito como pressuposto recursal em matria
tributria, uma vez que as multas administrativas no tm natureza de tributo, mas sim de penalidade,
alm de que, dentro dos limites da inicial da AD, no seria possvel a aplicao de analogia em tal
entendimento. (sobre tal ponto, sugiro a leitura de excelente artigo de Marcos Neves Fava, na Revista LTr
de outubro de 2008. Alis, acredito que o artigo deve ter "estimulado a banca a colocar tal questo. Por
tal motivo, penso que seria muito, muito importante debater a recepo do dispositivo pelo texto
constitucional, no bastando apenas dizer que a parte estava obrigada a fazer o depsito...)
200 Qu!"#$ % 09.0<.0I
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 6 Regio (prova com 5 questes)
3) Foi proposta por um cidado ao contra a Unio, visando obteno de indenizao por dano
sofrido, em decorrncia de ato culposo de servidor pblico federal no desempenho do seu cargo. Este
servidor deve ou pode ser chamado a integrar a lide? Caso positivo, em que condio? Justifique sua
resposta.
83
Caros alunos,
A rodada desta semana, aparentemente, era fcil, mas trazia muitos pontos discutidos na doutrina
e no jurisprudncia, atinentes especificamente possibilidade de denunciao da lide do servidor
pblico pelo Estado...
Percebi que algumas respostas no abordaram o assunto diretamente. Muitas, quando o fizeram,
no apontaram todos os argumentos contrrios e favorveis. claro que sempre um ou outro fica para
trs, mas importante colocar os principais, quais sejam, a ampliao do objeto da demanda em razo
da diferena entre a responsabilidade objetiva e a subjetiva, bem como a demora na soluo do
processo.
Quero chamar especial ateno para o fato de que, quando estiverem resolvendo questes em
que h divergncia, o ideal apontar tanto os argumentos contrrios quanto os favorveis tese.
Ressalto que, por ter apenas 5 questes, era possvel se dedicar mais a cada pergunta e fazer
uma resposta melhor elaborada... Provavelmente a banca seria mais rgida na correo. Nesse sentido,
ao invs de dar respostas diretas, o candidato poderia tecer diversas consideraes jurdicas sobre temas
relacionados, como a responsabilidade civil e a denunciao da lide.
Por fim, muitos no repararam que a prova questionou qual era a posio que o servidor assumiria
na lide. Assim, mesmo quem defendeu que a denunciao seria incabvel deveria se pronunciar quanto
ao ponto...
Fico por aqui.
Forte abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Nos termos do pargrafo 6 do art. 37 da Constituio Federal, o Estado responde objetivamente
pelos danos causados aos particulares, sendo-lhe garantido, ainda, o direito de regresso contra o servidor
que, por dolo ou culpa, causou dano a terceiros. sso implica reconhecer que, ao lesado, basta comprovar
a ocorrncia de ato ilcito, nexo causal e dano para ser indenizado pelo Poder Pblico, cabendo a este,
por outro lado, a comprovao de culpa exclusiva da vtima a elidir tal obrigao. Entende-se atualmente
que a culpa administrativa requisito apenas da responsabilidade advinda de ato omissivo estatal.
Processualmente, o direito de regresso em nosso ordenamento pode ser feito por meio de uma
ao autnoma ou da denunciao da lide, uma das modalidades de interveno de terceiros, prevista no
art. 70 do Cdigo de Processo Civil.
De acordo com a lei, cabe a denunciao quando se discute a evico ou para se evitar o
ajuizamento de ao de regresso. A doutrina majoritria entende que, nos casos de ao regressiva
(inciso do mencionado dispositivo), a denunciao facultativa.
Na denunciao, estabelece-se quais so exatamente os direitos decorrentes da evico, bem
como a responsabilidade do denunciado para com o denunciante, nos casos de direito de regresso,
valendo a sentena como ttulo executivo contra aquele.
At o advento da EC 45/2004, era entendimento pacfico que a denunciao da lide era incabvel
na Justia do trabalho, sob a escusa de que a esta Especializada falecia competncia para apreciar a lide
secundria, por no envolver relao de emprego.
Com o alargamento da nossa competncia, cai por terra tal argumento, diante da nova redao do
art. 114, , CF.
Em que pese vozes no sentido de que a denunciao da lide vai de encontro celeridade
processual trabalhista, tem predominado o entendimento de que aquela vai ao encontro desta. que o
prestgio celeridade, e tambm economia processual, caracterstica do sistema processual
trabalhista como um todo.
Nesse sentido, a denunciao da lide traduz celeridade e economia processual ao sistema, uma
vez que ser desnecessria nova ao para solucionar a lide secundria. Ademais, o recente
84
cancelamento da OJ 227, da SD- do TST reforou o atual posicionamento da Corte pelo cabimento
dessa modalidade de interveno.
Essa interpretao, contudo, no abrange as hipteses dos incisos e do art. 70 da Lei
Processual, uma vez que, mesmo com o alargamento de nossa competncia, tais casos no foram por
ela abrangidos.
Na especfica hiptese em anlise, parte da doutrina e da jurisprudncia defende a impossibilidade
da denunciao da lide do servidor pblico pelo Estado quando a demanda estiver fundada na
responsabilidade civil objetiva do ente pblico, uma vez que haveria a introduo de novo fundamento,
alm de que a anlise da culpa do agente implicaria atraso na prestao jurisdicional do lesado, o que
ofenderia o princpio da celeridade processual e a garantia prevista no inciso LXXV do art. 5 da
Constituio Federal. Acrescente-se, ainda, que o direito de regresso estaria assegurado em ao
autnoma.
Por outro lado, h corrente no sentido de que a interveno de terceiro seria cabvel no caso, pois
se insere na hiptese do inciso do art. 70 do Cdigo de Processo Civil, que, alis, insere novo
fundamento em qualquer caso, independentemente de se tratar de denunciao do servidor pelo Estado.
Ademais, o pargrafo 6 do art. 37 da Lei Maior no afasta a aplicao da lei processual civil e a sua
adoo atende a economia processual, ao desafogar todo o sistema judicirio. Por fim, o fato de a
denunciao ser facultativa no afasta o cabimento da denunciao.
Balizando ambos os entendimentos, a melhor sada seria aquela j adotada pelo Superior Tribunal
de Justia, e tambm abraada pela Corte Superior Trabalhista, de que o cabimento da denunciao
deve ser analisado em cada caso concreto, devendo-se perquirir se a sua aceitao implicar violao
celeridade processual e necessidade da razovel durao do processo.
Por todos esses motivos, conclui-se que o servidor pblico poder ser integrado lide, caso a
Unio o denuncie, na posio de ru-denunciado. No havendo a denunciao, poder a Unio ingressar
com posterior ao autnoma, caso haja a sua condenao.
201 Qu!"#$ % 1=.0<.09
TRT 12 D&+$,' 0$7 7 (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> CIVI> E DO TRAFA>GO H
<. E7 u7' 'A#$ &$+ '0)%3" %$ "+'.'/;$4 &+$&$!"' 0$3"+' $ INSS &$+ 9$+"u3'"$ C'"'7$!0'4
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5u3%'73"'%'73".

Tudo bem, pessoal?
A questo dessa rodada no era complicada e versava sobre a utilizao da prova emprestada no
processo do trabalho. Nessa esteira, seria imprescindvel comentar sobre o seu conceito e requisitos para
depois concluir se, no caso especfico, ela poderia ser usada ou no.
Reparem que tambm se comenta sobre o trnsito em julgado da deciso, pelo que entendo
aconselhvel tecer alguma considerao sobre isso.
Se sobrar tempo, comentem algo sobre a necessidade de percia tcnica para comprovar a
insalubridade, nos termos da lei.
85
Maiores comentrios foram feitos durante a rodada.
Fico por aqui!
Grande abrao,
Renato Sabino.
PS: Em razo das provas do TRT3 e do TRT9, d at para aceitar a pouco participao nessa
rodada, mas agora voltar para o batente porque a 2 fase j vem a hehe
Sug!"#$ % R!&$!"'
De acordo com o art. 195 da CLT, a constatao da existncia de insalubridade do ambiente de
trabalho depende de percia tcnica no local, a ser realizada por profissional habilitado. Por tal motivo, diz-
se que a percia prova legal, havendo posicionamento, inclusive, no sentido de que ela necessria
mesmo nos casos de revelia. Assim, apenas quando o engenheiro ou mdico do trabalho constatar a
presena de um dos agentes listados na NR n. 15 do MTE que haver o pagamento do adicional.
Como cedio, a percia considerada meio de prova, podendo as partes apresentar quesitos
pertinentes matria controversa, bem como indicar assistentes tcnicos. Acrescente-se que, em virtude
do princpio do livre convencimento motivado, o juiz no fica adstrito concluso do laudo, podendo
firmar sua convico com base em outros elementos constantes nos autos.
No caso proposto, a parte reclamada pretende a utilizao, como prova emprestada, da percia
realizada no local de trabalho do reclamante, nos autos que correram perante a Justia Federal Comum.
Considera-se prova emprestada aquela que foi realizada em outros autos, mas que, em prestgio
celeridade processual e economia processual, tambm aproveitada em um segundo processo.
Predomina o entendimento de que, diante da omisso no texto celetista e da compatibilidade
principiolgica, nada impede a sua utilizao no processo do trabalho. Como requisitos, prope-se que
deve haver identidade de partes envolvidas e dos fatos em litgio, bem como respeito s regras legais e
constitucionais durante a sua produo.
Tradicionalmente, entendia-se que a utilizao da prova emprestada dependia da concordncia
das partes. A doutrina moderna, entretanto, tem proposto a prescindibilidade do acordo de vontades, em
havendo identidade de fatos objeto da prova e tendo as partes participado da sua produo, at mesmo
porque haveria respeito garantia constitucional do contraditrio. H quem sustente, inclusive, que o juiz
pode determinar, de ofcio, o traslado de cpia da prova para o processo em curso.
A questo posta, entretanto, no abrange a eficcia absoluta da prova produzida entre as mesmas
partes. sso porque o caso guarda a peculiaridade de a prova ter sido produzida entre uma das partes e
um terceiro, hiptese em que a sua utilizao dependeria da concordncia da parte que no participou do
contraditrio.
Ocorre que, apesar de no ter participado de sua produo, foi a prpria reclamada quem requereu
a utilizao da prova emprestada, de maneira que no poderia o autor, apenas porque o laudo foi
negativo, contra isso se insurgir. Com efeito, a produo de nova prova pericial deve ser indeferida pelo
juiz, forte no art. 131 do Cdigo de Processo Civil, por ser desnecessria e intil soluo da lide.
Por fim, deve-se ressaltar que imprescindvel a realizao do contraditrio nos autos em que a
prova foi utilizada, abrindo-se prazo para a manifestao das partes. Ademais, a utilizao da prova
emprestada poderia ser feita independentemente do trnsito em julgado da ao em que foi produzida,
uma vez que, repita-se, o contraditrio j foi exercido pela parte no momento oportuno. (esse ltimo
pargrafo foi apenas para fechar a resposta com alguma informao complementar).
19I Qu!"#$ % 2=.03.09
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO CONCURSO PARA CUIZ SUFSTITUTO
< (u!"#$
A respeito do DANO MORAL:
a) relacione-o com os direitos fundamentais, explicando, no particular, a Teoria da Repercusso
dos Direitos Fundamentais nas Relaes Privadas;
86
b) Diz-se que dano moral a compensao da dor ntima. Considerando que a pessoa jurdica
pode fazer jus a compensaes morais pela ofensa ao seu bom nome, como voc definiria ento o dano
moral?
c) apresente a distino entre assdio moral vertical descendente, assdio moral vertical
ascendente e assdio moral horizontal e ainda entre assdio sexual quid pro quo e assdio sexual
ambiental.
Caros alunos,
O que acharam da rodada da semana? A meu ver, ela s confirma o quanto os temas de direitos
humanos e assdio moral esto caindo em concurso pblico... A questo ainda trazia algumas
particularidades que so colocadas pelo Alexandre Agra Belmonte (que foi membro da banca) em seu
"Instituies civis no direito do trabalho".
Como exemplo, ele comunga do posicionamento segundo o qual o dano moral no seria a dor
ntima, mas sim a leso a direito da personalidade. Alm disso, a questo do dano moral da pessoa
jurdica especialmente tratada na obra...
Quero chamar ateno para o tamanho das respostas... que, apesar de ter 3 itens, era apenas
uma das nove questes que caram na prova. O que quero dizer que no adianta o candidato
responder como se fossem trs questes, pois, no final, tudo vai valer como uma mesmo... Por isso, o
jeito tentar condensar as informaes para no perder tempo de prova.
Vamos sugesto!
Boa semana a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Na evoluo dos direitos humanos, a sua 1 dimenso reconheceu os direitos s liberdades
pblicas e aos direitos polticos, tpicos do Estado Liberal, em que este no interferia nas relaes dos
particulares. Aps as grandes Revolues, o Estado constatou que precisava fornecer meios para que as
liberdades fossem atingidas por todos, surgindo, assim, a 2 dimenso dos direitos humanos,
caractersticos do Estado Social, momento em que surgiu a idia da proteo ao trabalho e o direito
sade.
Ressalte-se que a maior dificuldade hoje em dia efetivao dos direitos humanos. aqui que se
discute a necessidade de garantir a sua eficcia vertical, com a necessidade de seu respeito pelo Estado,
bem como a eficcia horizontal, dirigida, por sua vez, aos particulares, o que tambm conhecido como a
teoria da repercusso dos direitos fundamentais nas relaes privadas. Em verdade, no se prestigia
apenas essa dimenso objetiva do direito fundamental ao trabalho, mas tambm a sua dimenso
subjetiva, caracterizada pela proteo jurdica estatal que o particular recebe diante da violao de um
direito fundamental. (dizer que a atuao do Poder Judicirio representa a dimenso subjetiva do direito
fundamental ao trabalho, a meu ver, enriquece bem a resposta quem quiser se aprofundar, leia ngo W.
Sarlet)
Em caso de violao desses direitos constitucionalmente garantidos, havendo leso a algum direito
da personalidade, o ato ilcito deve ser reparado, se presentes os demais requisitos da responsabilidade
civil aquiliana.
b) Atualmente, pacfico o entendimento de que a pessoa jurdica pode ser vtima de dano moral
(Smula 227 do STJ), quando houver leso ao seu nome ou sua honra objetiva, qual seja, imagem de
que ostenta perante a sociedade, independentemente da existncia de dor.
Nessa esteira, constata-se que a dor apenas uma das formas de exteriorizao do dano moral, e
no um dos seus elementos caracterizadores. Assim, o dano moral seria a leso a direito da
personalidade, caracterizada pela dor e humilhao que, de forma anormal, causa grande sofrimento e
abalo psicolgico ao indivduo. Esse dano extrapatrimonial pode ser decorrente de violao aos atributos
valorativos, fsicos e intelectuais. (cf. p. 471 do livro do Agra)
c) O assdio moral a conduta abusiva, repetitiva e prolongada que, por meio de grande presso
psicolgica, inclusive de perda de emprego, expe o trabalhador a condies humilhantes e
constrangedoras, causando-lhe ofensa a sua personalidade, dignidade e at integridade fsica.
O assdio moral vertical feito pelo superior, em relao aos seus subordinados, ao contrrio do
assdio moral horizontal, em que os colegas de mesmo patamar praticam a conduta ilcita. O assdio
ascendente, por sua vez, ocorre quando ele parte dos prprios subordinados, como nos casos em que
eles pretendem boicotar o novo chefe.
87
O assdio sexual, por sua vez, aquele decorrente do abuso de autoridade do empregador ou de
superior hierrquico para poder obter favores sexuais dos seus funcionrios ou subordinadis.
Dentre as suas diversas classificaes, destacam-se o assdio sexual quid pro quo ("isto por
aquilo), por chantagem, no qual o assediador conquista seu objetivo por meio de ameaas ao
trabalhador, e o assdio sexual ambiental, marcado pela no individualizao do assdio e pela
ocorrncia de frases, comentrios e incitaes que violam o direito ao meio ambiente laboral saudvel.
202 Qu!"#$ %
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 12 Rg)#$ D&+$,' 0$7 7 (u!"U!2
DIREITO CIVI> H

7. Como se compatibiliza os princpios da prevalncia da vontade real dos celebrantes dos
negcios jurdicos com o princpio da invalidade da reserva mental?
Caros alunos,
Tudo bem como vocs?
A pergunta do TRT12 aborda o Cdigo Civil, ponto ao qual nem todos os candidatos se dedicam
muito... A nossa sorte que, normalmente, os concursos direcionam as perguntas de civil mais para o
lado dos negcios jurdicos, teoria geral das obrigaes e dos contratos e responsabilidade civil (imagina
se tivssemos que estudar as possessrias hehe).
Nesses casos, sugiro que seja feita uma introduo padro sobre os negcios jurdicos e seus
elementos de validade, para depois comear a falar da matria propriamente dita. A reserva mental,
especificamente, inovao do Cdigo Civil de 2002, pelo que valeria a pena tambm tecer alguns
comentrios sobre isso e sobre a nova filosofia do diploma civil. aquela questo de no dar ao
examinador apenas a essncia, mas tambm toda a perfumaria...
Percebi que alguns no conceituaram a reserva mental e, principalmente, no deram exemplos.
Os exemplos so fundamentais na prova dissertativa para demonstrar conhecimento prtico, e no
apenas terico...
Bem, a questo de direito civil uma boa oportunidade para o candidato se diferenciar dos demais
e ganhar a confiana do examinador. Lembrem-se de que direito do trabalho e processual do trabalho
so matrias que esto na ponta da lngua de quase todos os concurseiros, mas nas demais matrias
que o destaque pode vir...
Fiz maiores consideraes na sugesto de resposta...
Fico por aqui, desejando um bom feriado a todos!
Abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O Cdigo Civil de 2002 trouxe diversas transformaes nas regras da parte geral, mormente pela
carga principiolgica e nova filosofia que ele carrega, voltada para a coletividade, em detrimento do cunho
individualista do diploma civil anterior.
Miguel Reale ensina que o novo cdigo informado pelos princpios da eticidade, pelo qual a tica
no comportamento humano consagra a valorizao da sua dignidade, da socialidade, pelo qual o
exerccio dos direitos individuais deve trazer benefcios coletividade, bem como da operabilidade, que
traz mais clareza na interpretao e aplicao das normas.
No que tange aos negcios jurdicos, a sua existncia depende da presena de um agente
emitindo declarao de vontade, objeto e forma. Por outro lado, a validade, consoante o art. 104 do CC,
fica condicionada presena de agente capaz, com manifestao vlida de vontade, objeto lcito,
possvel, determinado ou determinvel e a forma prescrita ou no defesa em lei.
88
Assim, v-se que um dos requisitos para a existncia do ato a manifestao de vontade, que
pode ser expressa (escrita ou verbal) ou tcita (por meio de certos atos do agente). O silncio, por no
implicar qualquer manifestao da vontade, s ter efeitos jurdicos nos casos expressamente previstos
em lei, quando for desnecessria a exteriorizao da vontade ou quando as circunstncias ou os usos
autorizarem.
Da mesma forma, condiciona-se a validade da manifestao da vontade autonomia da vontade e
boa-f. Nessa esteira, caso haja vcio do consentimento do agente, como nas hipteses de coao,
haver a possibilidade de reconhecimento da nulidade do negcio jurdico, pois a manifestao da
vontade no seria livre. A boa-f exigida tambm tem estreita ligao com a reserva mental.
Cumpre esclarecer que a reserva mental ocorre quando um dos agentes oculta a sua real inteno
ao celebrar um negcio jurdico, seja a de no cumprir o entabulado, seja a de desviar a finalidade do
negcio. novao do Cdigo Civil de 2002, o instituto, tambm conhecido como reticncia (em uma prova
de concurso, j pediram para o candidato dissertar sobre a reticncia, que nada mais do que a reserva
mental...), no tem relevncia no mundo jurdico, salvo quando a real inteno do agente era de
conhecimento da parte contrria, tudo conforme o art. 110 do CC.
Um bom exemplo seria o do agente que faz um ato filantrpico, mas com o ntimo propsito de
fazer uma promoo pessoal dentro da sociedade, caso em que, sendo desconhecida a atitude, o ato
permanece vlido. Por outro lado, caso a parte contrria tome conhecimento da reserva, o negcio seria
simulado e, portanto, nulo, nos termos da nova legislao civil (lembrem-se de que, no CC/1916, a
simulao acarretava a anulabilidade do negcio jurdico, da porque, ao me referir nulidade, disse
"nova legislao civil). Saliente-se o posicionamento doutrinrio minoritrio pelo qual o negcio no seria
nulo, em razo da simulao, mas sim inexistente, por se equiparar ausncia de vontade. Outro
exemplo dado pela doutrina seria o de um estrangeiro que se casa com um nacional apenas para
conseguir nova cidadania, tendo ambos os cnjuges conhecimento de tal propsito.
De todo o exposto, constata-se que a questo da prevalncia da vontade real dos contratantes (art.
112 do CC) se d apenas quando esta exteriorizada, e no quando se faz a reserva mental. sso tudo
em respeito aos mandamentos ticos e de boa-f que permeiam o novo Cdigo Civil ( bom falar tambm
da eticidade, e no apenas da boa-f), exigindo no apenas uma conduta proba dos agentes, mas
tambm com boa-f, no apenas no campo subjetivo, enquanto estado psicolgico, mas tambm no
plano objetivo, que diz respeito s regras de conduta que vigem na coletividade.
203 Qu!"#$ % 30.0<.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Regio (prova com 10 questes)
QUESTO 3. Cu!")5)(u !"'+4 $u 3#$4 ' !$0)%'% % 0$3$7)' 7)!"' $.+)g'%' ' 0$3"+'"'+
7&+g'%$ 7%)'3" 0$30u+!$ &-./)0$4 ;'V' ,)!"' !+ ' /' '!!gu+'%$ $ +g)7 &+L&+)$ %'!
7&+!'! &+),'%'!4 )30/u!), (u'3"$ '$! %)+)"$! $.+)g'AU! "+'.'/;)!"'!4 0u)%'3%$ "'7.J7 %
5):'+ ' +!&$3!'.)/)%'% %$ !u '%7)3)!"+'%$+ 3' ;)&L"! % 0$3"+'"'A#$ % 7&+g$ )++gu/'+.
Bom dia, pessoal!
Como foram de feriado? Pelo visto, todo mundo estudando para as provas... Para prestigiar a 2
fase que vem vindo, deixamos o TRT12 um pouco de lado e fomos um pouco mais ao norte hehe.
A questo versava sobre direito administrativo e no era muito complicada. Bastava demonstrar
conhecimento sobre a estrutura das sociedades de economia mista e a improbidade administrativa.
Percebi que vocs no tiveram muita dificuldade e as respostas, em geral, ficaram muito boas!
Atentem para o fato de que, em matrias como o direito administrativo, uma boa hora para o candidato
demonstrar conhecimento e se destacar frente aos demais (lembrem-se de que, de direito do trabalho e
processo do trabalho, todo mundo entende um pouco...)
interessante complementar a resposta com questes pertinentes, ainda que no relacionadas
diretamente ao objeto da questo. Optei por inserir informaes sobre as sociedades de economia mista
na introduo e acrescentar um pargrafo sobre a Smula 390. Outra opo seria se aprofundar um
pouco mais na lei de improbidade, comentando sobre a competncia para o julgamento, por exemplo
(alis, isso foi feito em uma das respostas... apenas para acrescentar, o TRT24 julgou caso recente em
89
que um colega daqui de Dourados cassou o prefeito, mas, no final, o tribunal entendeu que somos
materialmente incompetentes para julgar ao de improbidade pelo menos a JT saiu no jornal local rsrs)
Vamos rodada!
Um abrao a todos!!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
As sociedades de economia mista, assim como as autarquias, fundaes e empresas pblicas,
compem a Administrao Pblica indireta. nstitudas por lei, e com criao prevista em estatuto, so
uma forma de o Estado exercer atividade econmica, financeira e de prestao de servios com a
finalidade lucrativa, podendo haver a participao de capital privado, ao contrrio do que ocorre nas
empresas pblicas. Acrescente-se que elas so, em sua maioria, de capital aberto, com venda de aes
no mercado de bolsa de valores, mas o Poder Pblico ser sempre detentor da maioria das aes.
(conquanto no seja o objeto central da pergunta, sempre interessante tecer algumas consideraes
jurdicas sobre o tema da questo, no caso, as sociedades de economia mista)
Estabelece o inciso do pargrafo 1 do art. 173 da Constituio Federal que, para fins
trabalhistas, elas se sujeitam ao regime prprio das empresas privadas, qual seja, o regime celetista. O
pargrafo 2 e o inciso do art. 37 da Carta Magna estabelecem que, exceto nos casos de cargo de
comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, a validade do vnculo com a Administrao
depende de prvia aprovao em concurso pblico. Tais regras no se colidem, pois aquela ligada ao
regime jurdico, enquanto esta diz respeito ao requisito para ingresso. Ademais, o caput do art. 37 no fez
nenhuma diferena entre os rgos da Administrao direta e indireta.
Tanto no h incompatibilidade que, aps a EC n. 19/1998 e antes da concesso da medida
cautelar na AD 2135-4 pelo Supremo Tribunal Federal, a Administrao Pblica direta, por exemplo,
poderia optar pela contratao tanto pelo regime jurdico celetista quanto pelo estatutrio, mas,
independentemente do adotado, o concurso pblico seria requisito constitucional de validade do vnculo.
Saliente-se, ainda, que, nos termos da Smula 390, , da Corte Superior Trabalhista, o empregado
pblico de sociedade de economia mista no goza da estabilidade prevista no art. 41 da Lei Maior,
podendo ser dispensado a qualquer momento, sem justa causa. H, contudo, posicionamento segundo o
qual, por ser parte da Administrao Pblica, sujeita aos princpios previstos no caput do art. 37 da
Constituio, os atos administrativos praticados pela sociedade de economia mista, inclusive de dispensa
de empregados, ficam sujeitos motivao.
Por fim, insta salientar que o administrador que desrespeitar as regras constitucionais vigentes
quanto ao concurso pblico fica sujeito s sanes previstas na Lei de mprobidade Administrativa (cf.
pargrafo 2 do art. 37 da Constituio), pois o art. 1 da Lei n. 8429/92 tambm abrange as entidades da
Administrao Pblica indireta. Por implicar desrespeito aos princpios administrativos constitucionais (art.
11), o agente fica sujeito s penas de ressarcimento integral do dano, perda da funo pblica,
suspenso dos direitos polticos, alm de multa civil (inciso do art. 12). A doutrina moderna entende,
ainda, que cabvel a responsabilizao direta do agente pblico, em caso de haver dano ao errio, e
detrimento do posicionamento tradicional, de que ela deveria ser buscada por direito de regresso (no
TRT23, j h decises nesse sentido, especificamente com relao aos prefeitos que contratam sem
concurso).
20< Qu!"#$ % 07.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 12 Rg)#$ D&+$,' 0$7 7 (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> CIVI> E DO TRAFA>GO H
5. Diante da redao do 7, do artigo 273 do CPC, comente, de forma fundamentada, a seguinte
expresso: "A fungibilidade entre a tutela antecipatria e a tutela cautelar uma via de mo dupla".

Caros alunos,
90
Tudo bem com vocs?
As respostas ficaram boas, mas muitas delas esto incompletas. Lembrem-se de que, em uma
questo dissertativa, o candidato deve comentar os principais argumentos sobre a matria. No foi sem
propsito que a banca fez a pergunta... Tambm h o posicionamento sobre o qual seria apenas uma "via
de mo nica".
Para abordar os posicionamentos, muito importante deixar claras as diferenas entre a medida
cautelar e a tutela antecipada, pois a questo gira exatamente em torno da rigidez entre os requisitos e
da necessidade de requerimento da parte sobre a tutela antecipada (o que quase ningum falou...), por
causa da responsabilidade no caso de danos causados em execuo provisria.
Em questes tericas como essa, prefiro fazer todo um resumo sobre tutela antecipada, para
poder enriquecer a resposta. Se sobrasse tempo, sugiro que falem tambm do cabimento da antecipao
na sentena trabalhista. O principal seria delimitar o tema, falando dos conceitos e requisitos da tutela
antecipada (o que foi feito na maioria das respostas, seguidas do debate sobre o pargrafo 7).
Bem, vamos rodada!
Grande abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Conquanto a Consolidao das Leis do Trabalho tenha dispositivos especficos nos incisos X e X
do art. 659, no processo trabalhista, aplicado subsidiariamente o art. 273 do Cdigo de Processo Civil,
que possibilita a antecipao dos efeitos da tutela nas hipteses ali discriminadas. Tais previses vo ao
encontro da necessidade de se conceder o bem da vida pretendido de forma a se evitar os danos
decorrentes da demora na entrega da prestao jurisdicional, garantindo-se, assim, a celeridade e a
efetividade (art. 5, LXXV, Constituio Federal).
De carter provisrio e concedida mediante requerimento da parte, a tutela antecipada tem como
alguns requisitos obrigatrios a prova inequvoca da verossimilhana e a reversibilidade.
A prova inequvoca estaria ligada ao juzo de probabilidade das alegaes da parte requerente, o
que, segundo Carlos Henrique Bezerra Leite, deve ser comprovado documentalmente, ao que se
contrape Marinoni, que admite outros meios de prova. Quanto reversibilidade, imprescindvel a
possibilidade de se retornar ao statu quo ante, ou, ao menos, aplicando-se o princpio da
proporcionalidade na ponderao dos interesses envolvidos, de se reparar as perdas e danos sofridos
pela parte prejudicada.
Aliados a estes, tambm necessrio que, alternativamente, esteja presente o fundado receio de
dano irreparvel ou de difcil reparao, o abuso do direito de defesa, o manifesto intuito protelatrio ou a
incontrovrsia dos pedidos.
Difere-se da tutela cautelar, pois, nesta, necessria apenas a fumaa do bom direito, que no
tem cunho de certeza to grande quanto o da tutela antecipada, e o perigo da demora. Ademais, as
medidas cautelares podem ser concedidas de ofcio, em razo do poder geral de cautela do juiz, alm de
que objetivam apenas assegurar a tutela que se busca na ao.
Urge ressaltar posicionamento minoritrio, no sentido de que a tutela antecipada pode ser
concedida de ofcio pelo juiz, o que no feriria o princpio da congruncia, pois o juiz no estaria se
distanciando dos pedidos da parte, mas apenas antecipando os seus efeitos. Tal entendimento no tem
prevalecido, mormente devido literalidade do art. 273 do CPC, bem como questo da
responsabilidade pela reparao de eventual dano decorrente da antecipao. (coloco esse requisito
porque ele um dos fundamentos para se afastar a fungibilidade de mo dupla)
A fim de se evitar conflitos decorrentes da divergncia entre o cabimento de tutela antecipada ou
cautelar, a Lei n. 10.444/2002 acrescentou o pargrafo 7 ao art. 273 do CPC, permitindo que o juiz
receba um pedido de tutela antecipada como de concesso de medida cautelar, se presentes os seus
pressupostos. Foi consagrada, assim, a tese da fungibilidade entre a tutela antecipada e a cautelar, a fim
de se prestigiar a finalidade do requerente. H quem defenda, contudo, que a regra s deve ser aplicada
se houver dvida razovel acerca da natureza da medida de urgncia adequada.
A maioria da doutrina defende que o pargrafo encerra uma via de mo dupla, com fungibilidade
progressiva, admitindo-se tambm que um pedido cautelar seja recebido como de antecipao dos efeitos
da tutela, com fungibilidade ampla (Cndido Rangel Dinamarco, Marinoni, Teresa A. A. Wambier, Luiz
91
Rogrigues Wambier, Manrinoni). sso porque se deve prestigiar o acesso efetividade e justia na
prestao da tutela. Por outro lado, tambm se leciona que seria apenas o caso de uma fungibilidade
regressiva, de mo-nica, apenas da providncia mais para a menos rigorosa (Humberto Theodoro
Jnior, Didier), alm de que a tutela antecipada exige requerimento expresso e que seria necessria uma
alterao de procedimento entre os processos cautelar e de conhecimento, como na hiptese de a parte
ingressar com ao cautelar autnoma para poder pedir medida antecipatria (Didier).
G+u&$! V)+"u')! % 2
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9'!
205 Qu!"#$ % 1<.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
Caros alunos,
A questo dessa semana diz respeito a uma questo no complexa, mas que pode ter complicado
a vida de alguns candidatos... que a matria no muito corriqueira, mas uma consulta detalhada ao
ndice remissivo das OJs poderia ajudar.
Na prova, mesmo que a questo aparente ser difcil, lembre-se de que, se ela est em uma prova
de concurso, porque ela pode ser resolvida (quer dizer, h excees hehe)... Normalmente, h alguma
Smula ou OJ perdida sobre o assunto... Basta pesquisar com calma (quer coisa pior do que sair da
prova e ver que a resposta estava ali, no meio das Ojs, e voc no viu por causa da pressa?)
A prova do TRT9 sempre muito longa (que o digam os que fizeram a da semana passada, no?),
de maneira que a agilidade sempre importante. Percebam que muitos pontos que abordamos na rodada
203 puderam ser aproveitados aqui. Isso serve para vocs verem que, no fundo, as questes acabam se
repetindo em alguns pontos...
Comecei por uma introduo sobre a validade do vnculo sem concurso, abordei a matria
controvertida, sobre o reenquadramento e as diferenas salariais, para depois concluir com uma
informao extra sobre a responsabilidade do agente.
Penso que um ltimo pargrafo com informaes extras excelente para dar um bom final
resposta. Entretanto, se o tempo estiver corrido, deixe-o de lado e passe para a resposta seguinte.
Apenas para questes de estilo de escrita, se no fosse escrever o ltimo pargrafo, eu colocaria o
"Por fim," antes do "Haveria divergncia", apenas para demonstrar ao examinador que aquele pargrafo
vai fechar o raciocnio dissertativo da resposta...
Um abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
92
Conquanto, no direito laboral, vigore princpio da primazia da realidade, cedio que, nos contratos
de trabalho dos servidores pblicos, ele cede espao aos princpios da moralidade, impessoalidade e
eficincia, insculpidos no caput do art. 37 da Constituio Federal.
nesse sentido que inciso de tal dispositivo exige a submisso ao concurso pblico como
requisito de ingresso na Administrao Pblica, ainda que se trate de empresa pblica sujeita ao regime
privado (inciso do pargrafo 1 do art. 173 da Constituio Federal). Prestigia-se, assim, a
impessoalidade da escolha do servidor, a moralidade pblica, alm da eficincia, que ser alcanada com
servidores pblicos mais gabaritados, selecionados por meio do certame.
Ressalte-se que o preceito constitucional exige que o concurso pblico tenha nvel compatvel com
a natureza e a complexidade do cargo, de maneira que no se pode admitir que, por via transversa, a
norma que exige o concurso pblico seja burlada por meio do desvio de funo.
Por serem situaes anlogas, deve ser aplicado o pargrafo 2 do art. 37 da Lei Maior, que
macula o ingresso de tal servidor com o vcio de nulidade. Entretanto, por ter havido submisso a
concurso pblico, o empregado tem o direito ao retorno ao cargo em que estava formalmente
enquadrado.
pacfico na jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho que, em casos tais, no h direito a
reenquadramento na funo, a teor da OJ n. 125 da SD-1 do TST, mas apenas s diferenas salariais
decorrentes. No h alegar estabilidade da situao ftica, uma vez que o posicionamento contrrio
chancelaria a fraude exigncia constitucional do concurso pblico, cuja nulidade pode ser reconhecida a
qualquer tempo (particularmente, no enxerguei a alegao como a estabilidade do art. 41 da CF). No
mesmo sentido a Smula 378 do STJ.
Haveria divergncia, no entanto, quanto aos reflexos em frias, 13 salrios, adicional de
insalubridade e FGTS. Uma primeira corrente, por analogia Smula 363 da Corte Superior Trabalhista,
defenderia que seriam devidos estritamente os salrios no pagos e os respectivos depsitos de FGTS.
Por outro lado, um segundo posicionamento, ao qual me filio, prega que os reflexos seriam devidos, por
serem verbas acessrias decorrentes do efeito expansionista circular das diferenas salariais, verba
principal.
Por fim, cumpre salientar que o administrador responsvel pela fraude ocorrida fica sujeito s
sanes previstas na Lei de mprobidade Administrativa (cf. pargrafo 2 do art. 37 da Constituio), sem
prejuzos de sanes de carter civil e penal. H, ainda, posicionamento jurisprudencial pelo qual ele
pode ser responsabilizado diretamente pelo dano ao errio.
20= Qu!"#$ % 21.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2H2009
1- Analise as seguintes questes envolvendo os elementos contratuais, mencionando eventual
coliso entre normas de Direito Civil e Direto do Trabalho:
a) Sobre a relao de emprego, disserte sobre capacidade e incapacidade relativa do empregador,
enfocando, nesta ltima situao, os efeitos direcionados ao contrato de emprego.
b) Sobre relao de emprego e relao de trabalho, disserte sobre capacidade e incapacidade
relativa do prestador de servios (citando hipteses previstas legalmente), enfocando todos os efeitos
direcionados ao contrato celebrado, sob a tica jurisdicional.
c) Existem situaes onde o consentimento do empregado ou do empregador no so "to livres
para a formao contratual? Quais as razes que justificam este fato?
d) Discorra sobre a "legitimao para a configurao da relao empregatcia.
Caros alunos,
Doeu a mo para responder a pergunta? Imaginem uma prova com 10 questes, sendo a grande
maioria com diversos itens... Assim foi a 2 fase do TRT9...
Nessa hora, quero lembrar vocs de que, apesar de ter vrios itens, continua sendo apenas 4
questo, que vai ter a mesmo pontuao das outras (salvo se a prova disser o contrrio). O que quero
dizer que no adianta escrever o dobro de uma questo normal, pois voc vai continuar tendo, no
93
mximo, 1 ponto por ela... No adianta escrever muito em casa item, pois ele continuar valendo, em
regra, 0,25... E, escrevendo muito, voc pode no ter tempo de fazer 1 ou 2 questes na prova e j entrar
na correo com 1 ou 2 pontos a menos...
Percebam que, nessas horas, o ideal ir diretamente ao assunto, ponderando os principais pontos
envolvidos, sem muita enrolao. Segundo alguns amigos que fizeram a prova, ela estava muito extensa,
e, portanto, ir diretamente ao ponto seria questo de sobrevivncia...
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Para fins trabalhistas, tal qual na legislao civil, considera-se plenamente capaz o maior de 18
anos. A incapacidade relativa seria daqueles menores com idade entre 16 e 18 anos, bem como dos
inseridos nas hipteses do art. 4 do Cdigo Civil (como a prova no falou nada sobre a incapacidade
absoluta, no fiz nenhum comentrio, por causa do tamanho da questo...). H, ainda, a possibilidade de
emancipao do maior de 16 anos se ele for dono de estabelecimento civil ou comercial, se tiver relao
de emprego que lhe renda economia prpria ou nos demais casos do pargrafo nico do art. 5 do
Diploma Civil.
Na hiptese de o empregador ser menor de idade, no emancipado, e estiver sem a devida
assistncia dos responsveis, deve ser reconhecida a nulidade do vnculo entabulado, por ausncia de
capacidade da parte, mas, diante da teoria especial das nulidades do direito do trabalho, com efeito ex-
nunc, no pode haver prejuzo aos direitos do empregado, se este no agiu de m-f, aproveitando-se da
incapacidade do outro contratante.
b) Os fundamentos para a tutela do menor so de ordem biolgica, cultural, moral e de segurana.
Nesse sentido, aquele que tem menos de 16 anos no pode trabalhar, salvo na condio de aprendiz, a
partir dos 14 anos, sob pena de reconhecimento de nulidade do vnculo de emprego, com produo,
entretanto, dos seus efeitos.
Quanto aos relativamente incapazes, questo controversa a que diz respeito prescrio. Tem
prevalecido o posicionamento de que no corre o prazo prescricional contra o menor de 18 anos, ainda
que emancipado, diante da adoo do critrio idade. H, todavia, posicionamento segundo o qual, se o
menor seria capaz para todos os atos da vida civil, tambm o seria para os atos inerentes vida
trabalhista, no havendo causa impeditiva da prescrio para o emancipado.
ndependentemente da corrente adotada, a proteo ao menor prevalece quando se relacionar
com a sua sade, como a proibio de trabalho noturno, insalubre ou perigoso, ou de trabalhos que
prejudiquem seu desenvolvimento fsico ou moral (art. 405 da CLT).
c) No que tange formao da relao de emprego, a liberdade de contratar, por vezes, fica
mitigada, em razo da existncia de normas de ordem pblica no direito do trabalho.
Na formao, tambm h casos em que a assistncia exigida pela lei civil dispensada, como na
formao do vnculo de emprego com menor de idade. A vontade do menor tambm pode ser limitada
pela possibilidade de os pais fazerem pedido judicial para a extino do vnculo (art. 406 da CLT).
Quando o contrato est em curso, tambm h limitao da autonomia da vontade, pelas regras do
art. 468 da CLT. (como a prova falou da "formao do contrato de trabalho, no precisaria falar do art.
468 da CLT)
d) Enquanto a capacidade tida como a aptido para o sujeito ser titular de direitos e obrigaes, a
legitimao considerada a verificao da existncia da capacidade especfica para o indivduo praticar
certos atos. Como exemplo, temos a hiptese de casamento entre ascendentes e descendentes, em que,
apesar de haver capacidade das partes, falta a legitimao.
Na relao de emprego, a legitimao no considerada requisito do vnculo, mas se faz presente
quando necessrio o preenchimento de algum requisito para a sua entabulao, como a exigncia do
diploma de profissionalizao em auxiliar de laboratrio (cf. Smula 301 do TST).
Diante da teoria especial das nulidades no processo do trabalho, a falta de legitimao no impede
que o contrato de trabalho produza seus efeitos, mormente diante da impossibilidade de as partes
retornarem ao status quo ante.
94
207 Qu!"#$ % 2I.05.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2H2009
2- Sobre o trabalho rural, analise de forma fundamentada as seguintes questes:
a) Caracterizao do empregado como rurcula.
b) Enquadramento sindical do motorista que presta servio em mbito rural.
c) Espao temporal que caracteriza o contrato de safra, alm da atualidade ou no da indenizao
prevista legalmente para este contrato.
d) Conceituao de intervalo em servio intermitente, tempo previsto e procedimento para esta
concesso.
e) Penhorabilidade da rea rural em execuo trabalhista.
Caros alunos, Tudo bem?
Peo desculpas pelo atraso, mas tive um compromisso ontem, marcado de ltima hora, o que
acabou atrasando a entrega da rodada do curso virtual de sentena e, em conseqncia, tambm o de 2
fase...
Mais uma questo da interminvel prova do TRT9... Gostei de ver que as respostas vieram
reduzidas nessa rodada, o que muito bom. Lembro, entretanto, que o candidato tem apenas 24
minutos, em mdia, para cada pergunta. Segundo amigos que prestaram a prova, foi um total de 33 itens
para responder... Por isso que tenho enfatizado muito o tamanho das respostas e o tempo gasto.
Quando se tem uma prova muito longa, v direto ao ponto perguntado. Muitas vezes, a meu ver,
basta apenas voc citar a existncia da controvrsia, pois j suficiente para o examinador perceber que
dela voc tem conhecimento. Como exemplo, no 1 item, demonstrei de forma sucinta o conhecimento
sobre a divergncia da caracterizao do rural, em razo do antigo critrio celetista.
Ponderei em algumas respostas que seria bom citar a base legal. Como disse, seria bom, mas, em
uma prova muito longa, no creio ser fundamental, at mesmo porque se perde muito tempo na procura
dos dispositivos. Abuse do "Nos termos da lei", "Conforme entendimento sumulado do TST"...)
Fiz maiores comentrios durante a rodada.
Bons estudos a todos e grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) A configurao de relao empregatcia exige cinco caractersticas que devem estar
concomitantemente presentes, quais sejam ser o empregado pessoa fsica, a pessoalidade, a
onerosidade, a subordinao jurdica, alm na no eventualidade.
Com relao ao rural, h, ainda, os requisitos de o empregador ter a atividade enquadrada no
segmento rural e de o trabalho ser prestado em prdio rural ou prdio rstico. O velho critrio celetista
(art. 7, "b, CLT), entretanto, faz-se presente em alguns casos, como o dos trabalhadores de empresas
de florestamento e reflorestamento (conforme OJ 38 da SD-1 do TST).
b) Parte da doutrina entende que o motorista pertence categoria profissional diferenciada e, por
tal motivo, deve ser reconhecido como tal, ainda que trabalhe para empresa com atividade
predominantemente rural.
No foi esse, entretanto, o posicionamento da SD-1 do TST, que, por meio da OJ 315, firmou
posicionamento de que tal motorista deve ser considerado rural, pois no se submete ao trnsito das
cidades e das estradas.
95
c) O conceito do contrato de safra regido pela sazonalidade e est no artigo 14, pargrafo nico,
da Lei do Rural (Lei 5.889/73). Sua durao depende das variaes estacionais das atividades agrrias,
sendo a safra o perodo da preparao do solo para o cultivo e a colheita.
No caput do mesmo dispositivo, h previso de indenizao por tempo de servio, no valor de 1/12
do salrio mensal, por ms de servio ou frao igual ou superior a 15 dias. Como essa indenizao
decorre da extino normal do contrato, um "plus para o trabalhador, e no reposio de perdas e
danos.
H divergncia quanto substituio dessa indenizao pelo FGTS, por terem a mesma natureza.
Uma primeira corrente defende que a indenizao foi substituda pelo FGTS. Por outro lado, um segundo
posicionamento, cristalizado no Precedente Administrativo n. 65 do MTE, defende o pagamento
simultneo, porque a indenizao prevista em lei especial, alm de que a lei do rural posterior lei do
FGTS.
d) O art. 6 da Lei do Rural determina que o empregado que trabalha em servios intermitentes, ou
seja, executados em duas ou mais etapas distintas, tem direito a intervalo entre uma e outra parte da
execuo de seu labor. Nos termos do art. 10 do Decreto n. 73.626, tal intervalo dever ser de, no
mnimo, 5 horas. A lei tambm exige que a concesso do intervalo, no computado na jornada, seja
devidamente anotada na CTPS do trabalhador.
Saliente-se apenas que tal intervalo no se confunde com o previsto no art. 5 da Lei do Rural,
concedido aos trabalhadores que tm labor contnuo.
d) Nos termos do inciso XXV do art. 5 da Constituio Federal, e tambm no inciso V do art. 649
do Cdigo de Processo Civil, a pequena propriedade rural impenhorvel, desde que trabalhada
pela famlia, sem empregados rurais, restrio esta que se aplica mesmo com relao aos
dbitos decorrentes de sua atividade produtiva. Ressalte-se que tal entendimento no se aplica
aos domsticos do imvel, em razo da expressa previso da Lei n. 8009/90. Pelo mesmo
diploma legal, tambm impenhorvel a sede do imvel rural que serve de moradia para a
famlia.
20I Qu!"#$ % 0<.0=.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2H2009
3- Responda as seguintes questes, fundamentadamente, numa hipottica ao trabalhista
aforada em face da Unio:
a) A Unio foi citada 15 dias antes da audincia inaugural. Nesta, o procurador da Unio alegou
nulidade do feito, porque no observado o interregno mnimo entre a data da citao e a audincia. Como
o juiz agir?
b) Na ocasio, o procurador da Unio no apresentou procurao. Como o juiz deve agir em
relao a juntada de documento de representao deste procurador?
c) Qual o prazo para apresentao de embargos execuo pela Unio, sob a tica doutrinria e
legal?
d) A Unio foi condenada a pagar ao autor da ao trabalhista a importncia de R$ 40.000,00,
sendo deferidos ainda honorrios assistenciais sindicais de R$ 6.000,00. Como se faz a execuo de tais
crditos?
Caros alunos, Tudo bem com vocs?
Mais uma questo do TRT9, que deixou os candidatos com a mo doendo de tanto escrever...
Percebam que a agilidade e a objetividade devem prevalecer nessas provas.
Vejam, j faz algumas rodadas que estamos trabalhando com as questes da 2 fase do TRT9 e
percebo que muitos alunos ainda no adaptaram as respostas ao tempo de prova. Muitos amigos
concurseiros comentam que no conseguiram terminar a prova porque havia muitos itens. Com certeza,
96
isso causa muita chateao, principalmente porque, s vezes, a prova no estava difcil, mas apenas
longa. Por isso que o importante se adaptar.
O nosso objetivo aqui treinar uma situao prtica, real. Quando solicito aos monitores para
colocarem que a prova tinha 10 questes, o meu objetivo exatamente mostrar para vocs que, no
importa o nmero de itens, aquela questo inteira vai valer apenas 1 ponto. Se tiver uma questo menor,
ela tambm vai valer 1 ponto, assim como a questo maior.
O que quero dizer que no adianta escrever um tratado em uma questo com 4 itens se voc
no conseguir responder tudo... A banca provavelmente no vai te dar 1 ponto cheio em um questo e,
por outro lado, voc certamente vai entrar na correo com algum ponto a menos se deixar questes em
branco.
Na verdade, quando peo para vocs separarem 24 minutos, em mdia, para pesquisar a resposta
e redigi-la em uma folha de papel, o fao porque vocs tm que estar treinados para a situao real da
prova. No adianta digitar a resposta direto no computador, pois voc no vai poder fazer isso na hora da
prova.
E qual o resultado? Uma tima resposta, com grande nvel de excelncia, mas que, na prtica,
voc dificilmente conseguir manter nas outras 9 questes...
Estou enfatizando isso porque as respostas continuam muito longas, o que no deveria mais
ocorrer. Claro que, algumas vezes, gastamos um tempo maior em uma questo, mas temos que ser
conscientes que esse tempo dever ser recuperado em outra pergunta...
Se a prova est muito longa (como a do TRT9), penso que o ideal partir direto para a resposta,
sem fazer muita introduo ou explanao do histrico dos institutos. Ao menos que voc tenha tempo
para isso, os examinadores provavelmente vo querer muita objetividade...
Uma tcnica para poupar tempo que venho aplicando nas rodadas a citao do dispositivo legal
entre parnteses. Fazer dessa forma poupa escrever "de acordo com o artigo", "com fundamento no
artigo", " conforme previso no artigo" etc. Se voc computar o tempo que se perde escrevendo isso na
prova, vai ver que vale a pena citar entre parnteses... O importante demonstrar ao examinador que
voc sabe o fundamento legal.
Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Nos termos do caput do art. 841 da Consolidao das Leis do Trabalho, bem como do art. 188
do Cdigo de Processo Civil, deve haver um intervalo mnimo de 5 dias entre a notificao da parte
reclamada e a audincia inicial e 20 dias, no caso de a reclamada ser a Fazenda Pblica.
Nesse sentido, dispe a Unio do prazo de 20 dias para poder contestar a ao. Assim, o
desrespeito ao prazo no deve implicar a pronuncia da nulidade do feito, pela aplicao do princpio da
transcendncia (art. 794 da CLT), mas sim o adiamento da audincia inicialmente marcada, a fim de se
respeitar o prazo legalmente previsto e se evitar o cerceamento de defesa. (Lembrem-se de que a
pergunta, no importa o nmero de itens, vale 1 ponto e a resposta deve ser esboada e redigida no
tempo mdio de 24 minutos. Por isso, no seria, a meu ver, o caso de se fazer longas introdues sobre
os privilgios da Fazenda Pblica ou algum outro assunto correlato. Quando se tem muitas perguntas, o
jeito partir direto para a resposta, pois no adianta fazer 5 respostas bem feitas, se as outras 5 ficarem
em branco...)
b) Em primeiro lugar, forte no art. 12 do Cdigo de Processo Civil, bem como na OJ n. 52 da SD-1
do TST, os Procuradores da Unio, dos Estados e dos Municpios esto dispensados da juntada do
mandato, por representarem a pessoa jurdica judicialmente.
Entretanto, ainda que assim no se entendesse, por se tratar de nulidade sanvel, deveria o juiz
conceder prazo para a juntada do instrumento de mandato, pela aplicao do art. 13 do CPC e Smula
383, , da Corte Superior Trabalhista.
c) Aps a alterao do artigo 884 da CLT, o TST havia firmado posicionamento no sentido de que o
prazo de 30 dias para oposio de embargos execuo pela Fazenda Pblica era inconstitucional, por
ausncia de urgncia na edio da MP 2180-35 (RR 70/1992-011-04, j. em 23/09/2005).
Entretanto, em medida cautelar em ADC, o Supremo Tribunal Federal suspendeu as execues
em que se discute o prazo para embargos da Fazenda Pblica. Na liminar, entendeu-se que o Poder
97
Executivo no ultrapassou os limites para a edio da medida provisria que alterou o art. 1-B, da Lei n.
9494/97.
Em que pese a liminar ter perdido sua eficcia aps 180 dias de sua publicao (art. 21 da Lei n.
9868), o Plenrio do STF, por maioria, julgou procedentes duas reclamaes, sob o argumento de que,
apesar de concedida em 2007, a liminar ainda opera efeitos, determinando a aplicao do prazo de 30
dias aos casos, por envolverem execues que se arrastavam durante anos. (Trata-se da liminar
concedida na ADC 11-DF, julgada em 28/03/2007, e das Reclamaes 5758 e 6428, julgadas em 13 de
maio de 2009. Na sugesto de resposta, preferi no citar os nmeros dos processos, para simular uma
situao real em prova de 2 fase, quando a memorizao de tais dados se torna muito difcil...
fundamental demonstrar conhecimento sobre o posicionamento do TST, do STF e dos recentes julgados
das reclamaes, o que demonstra a atualizao do candidato)
d) Como regra geral, o pagamento das dvidas da Unio feito por precatrio, obedecendo-se as
regras do art. 100 da Constituio Federal. Entretanto, a fim de se prestigiar a celeridade processual, h,
ainda, a possibilidade de pagamento por meio de requisio de sentena de pequeno valor, se o crdito
no for superior a 30 salrios mnimos para as dvidas dos Municpios, 40 salrios mnimos para as
dvidas dos Estados e 60 salrios mnimos para as dvidas da Unio (art. 87 do ADCT c/c art. 3 da Lei n.
10.259/2001)
Dessa forma, e tendo em vista que o STF admite a execuo autnoma dos honorrios, o crdito
do reclamante dever ser pago por meio de precatrio, enquanto o do sindicato ser quitado por meio da
requisio.
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CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
4- Numa ao trabalhista movida por Santo Souto e Joo Lu (como autores) em face da empresa
"x (como empregadora) e da empresa "y (como tomadora dos servios), com o valor da causa de R$
800,00, ocorreram as seguintes situaes em audincia:
a) A audincia iniciou 50 minutos aps o horrio designado, em razo de atraso nas audincias
precedentes. O advogado da parte autora requereu seu adiamento, alegando ter audincia em outra Vara
do Trabalho dentro de alguns minutos. Alegou que, caso no houvesse o adiamento, o magistrado
poderia arcar com os prejuzos deste ato.
b) Os autores pretendem ouvir quatro testemunhas ao todo.
c) Cada uma das reclamadas pretende ouvir trs testemunhas, uma das quais com 15 anos de
idade e outra que atuou como seu preposto em ao trabalhista diversa.
d) O advogado de uma das empresas contraditou uma testemunha indicada pela parte autora,
alegando que era primo de um dos reclamantes, isto aps a qualificao e a prestao do compromisso
legal, apresentando documentos que comprovam esta situao.
- Como Juiz do Trabalho, resolva cada uma das situaes acima.
Caros alunos, Tudo bem?
Bem, mais uma vez, em primeiro lugar, eu queria me desculpar pelo atraso. O TRT24 est
promovendo um seminrio aqui em Campo Grande, cuja presena obrigatria, e ainda tinha que
entregar a rodada do curso virtual de sentena, cujo prazo de entrega anterior ao da 2 fase.
De qualquer forma, em razo de diversos compromissos no tribunal e no curso, estou tendo uma
grande dificuldade em manter a pontualidade na entrega das rodadas, principalmente porque o meio da
semana o perodo em que o trabalho mais intenso.
Conversei com o Otvio e pedi que meu prazo para entrega fosse prorrogado para o sbado, para
evitar maiores problemas com atrasos, com o que ele concordou. Espero a compreenso de vocs.
Na semana que vem, a Secretaria provavelmente encaminhar um e-mail informando isso, ok?
98
Essa questo do TRT9 refletia muita da prtica forense, buscando o conhecimento dos candidatos
sobre como o juiz agiria em situaes muito freqentes do dia a dia. Em alguns casos, penso que alguns
alunos foram muito rigorosos, mas respeito, claro, todos os posicionamentos.
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta e quando da correo tambm.
Vamos rodada, ento! Grande abrao a todos!! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Estabelece o pargrafo nico do art. 815 da CLT a tolerncia de 15 minutos para atraso do juiz
no incio da audincia. pacfico, entretanto, que esse permissivo se refere ao atraso injustificado do
magistrado para o incio das audincias da pauta, e no ao atraso causado pela realizao de audincias
anteriores.
Por outro lado, conquanto no tenha havido culpa do juiz, dos patronos ou das partes, o juiz
poderia adiar a audincia, tendo em vista que foi apresentado motivo justificado e razovel (art. 453, , do
CPC) (Observem que a justificativa do patrono bastante razovel e, apesar do art. 791 da CLT, a partir
do momento em que a parte exerce a opo legal de contratar advogado, o exerccio desse direito deve
ser garantido). Caso o magistrado assim no proceda, a ausncia das partes ensejaria a aplicao das
penalidades do art. 844 da CLT e a ausncia apenas do patrono do autor implicaria a incidncia do art.
791 da CLT.
Saliente-se, por fim, que no haveria responsabilidade do juiz, seja pela inexistncia do dolo, seja
pela ausncia de ato ilcito. (muitos no comentaram nada sobre a responsabilidade do juiz, que foi objeto
de questionamento expresso!)
b) De promio, entendo que, no procedimento sumrio, devem ser aplicadas as regras do rito
sumarssimo, exceto naquilo que houver disposies especficas. Nesse sentido, cada parte tem o direito
de ouvir at 2 testemunhas.
Havendo cumulao subjetiva de aes no plo ativo, o caso seria de identidade de matria e a
causa de pedir seria comum a ambos os autores, motivo pelo qual a jurisprudncia se inclina para a
possibilidade da oitiva de 2 testemunhas, no total, para ambos. Poderia, entretanto, o juiz admitir a oitiva
de 2 testemunhas de cada parte, se julgar conveniente e necessrio na instruo (sobre o assunto,
interessante a leitura do Tratado de Manoel Antnio Teixeira Filho. Algumas pessoas deixaram isso
apenas implcito, mas a banca queria exatamente que voc dissesse se o nmero de testemunhas era
para cada parte ou para o total)
c) Como j exposto, o rito sumrio admite a oitiva de, no mximo, 2 testemunhas. Assim, no h
como deferir a oitiva de 3 testemunhas. Nada impede, entretanto, que algumas sejam ouvidas como
testemunha do juzo, se o magistrado entender necessrio.
Ressalte-se que, como as reclamadas no tiveram a opo de serem facultativamente colocadas
no plo passivo, tem-se admitido a oitiva do limite mximo estabelecido em lei para cada parte. (reparem
que a banca separou, em itens distintos, o limite de testemunhas dos autores e das reclamadas, o que
demonstra que a banca esperava que a diferenciao fosse comentada)
Acrescente-se que o menor de 15 anos no pode ser testemunha, por ser incapaz (art. 228, , do
CC e art. 405, pargrafo 1, , do CPC c/c art. 769 da CLT). O mesmo ocorre com quem j atuou como
preposto da empresa, que impedido, nos termos do art. 405, pargrafo 2, , do CPC c/c o art. 769 da
CLT.
Por outro lado, h, em ambos os casos, a possibilidade da oitiva como informante, caso em que as
declaraes merecero o devido valor probante (art. 405, pargrafo 4, do CPC).
d) A contradita o meio pelo qual a parte pode alegar a suspeio da testemunha, devendo ser
feita aps a sua qualificao, mas antes de se prestar o compromisso legal (art. 414, pargrafo 4, do
CPC). Dessa forma, se j houve compromisso, ento a contradita deve ser rejeitada pelo juiz, por ser
intempestiva.
Ressalte-se que o primo no est inserido em nenhuma das hipteses de suspeio de
testemunha, seja nos termos do diploma legal trabalhista ou processual civil. (o parente de 3 grau civil
o tio-sobrinho)
99
210 Qu!"#$ % 1I.0=.2009
CONCURSO PBLCO DE PROVAS E TTULOS PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO
TRABALHO SUBSTTUTO- TRT 8 Regio (prova com 6 questes)
CONCURSO CH319 1M.0=.2009
DIREITO DO TRAFA>GO D2 &$3"$!2
Um gerente de banco de grande porte, com 53 (cinquenta e trs) anos de idade e 30 (trinta) de
servio na mesma instituio financeira, dentre os quais 17 (dezessete) como Gerente de Agncia, foi
despedido sem justa causa, aps retorno de 20 (vinte) dias de licena para tratamento de sade. Esta
ficara abalada em decorrncia de sequestro sofrido em sua residncia, juntamente com sua mulher e dois
filhos, cujo objetivo consistia na abertura do cofre da agncia bancria para retirada do numerrio ali
existente, o que somente pode ser feito no dia seguinte, devido a necessidade da presena do Tesoureiro
da instituio que no pudera ser contatado na noite anterior, de modo que o Gerente e seus familiares
ficaram submetidos durante toda a noite aos assaltantes.
Embora tenha recebido corretamente todas as verbas rescisrias e considerado apto para a
despedida sob o ponto de vista mdico, decepcionado com a atitude da empresa, procura a Justia do
Trabalho, questionando a existncia de algum tipo de reparao para o ato do empregador.
Considerando a hiptese acima:
1. Analise a conduta do empregador, luz do direito positivo nacional que disciplina o trabalho.
2. Da maneira como foi levada a efeito, a despedida exclui o direito indenizao por dano moral e
material amparado no artigo 5, X, da Constituio da Repblica de 1988?
3. Confronte o direito positivo do trabalho brasileiro com a principiologia regente desta disciplina
jurdica.
4. Vossa Senhoria considera pertinente o pedido de reparao? Justifique
Caros alunos,
Tudo bem com vocs? Muito interessante a questo dessa semana, no? Penso que ela abria a
oportunidade de o candidato seguir por mais de uma linha de raciocnio, seja com uma postura mais
conservadora, seja com uma posio mais moderna.
Com relao ao tamanho, percebam que a prova tinha apenas 6 questes e esta era uma das que
valiam 2 pontos. Isso mostra que o candidato deveria explorar mais a pergunta. Alis, o prprio tamanho
da indagao exigia mais explanao por parte do candidato.
Percebam que o candidato teria que falar sobre o ordenamento jurdico brasileiro, no ponto em que
trata da dispensa (com uma explanao geral no 1 item e uma viso crtica no 3 item), bem como da
possibilidade de reparao pela empresa (sobre a possibilidade dessa reparao, no 2 item, e sobre a
viabilidade da condenao, no 4 item). Portanto, se voc no falou sobre tudo isso, ento certamente
no obteria a pontuao total da pergunta.
Nessa hora, penso que seria imprescindvel abordar um pouco da Conveno n. 158 da OIT. Se a
questo versa sobre a possibilidade de dispensa imotivada, esse um dos primeiros temas que devem
vir mente do candidato, at mesmo porque tem sido muito debatida nos artigos doutrinrios...
Bem, quanto aos temas debatidos, alguns alunos ponderaram a existncia de estabilidade
provisria, em razo de acidente de trabalho. Respeitosamente, entendo que a prova no deu nenhum
indcio de que o caso seria de acidente de trabalho, a no ser que se d uma interpretao muito
ampliativa Lei n. 8213/91.
Vejamos, os bandidos resolveram assaltar a casa do reclamante para ele poder abrir o cofre do
banco. Ele no estava exercendo as suas funes, no estava cumprindo ordens do empregador e
tambm no era uma das hipteses de equiparao. Se a prova tivesse indicado que ele tinha a
obrigao de manter a chave do cofre em sua casa, at se poderia enquadrar na hiptese de o acidente
ter ocorrido enquanto ele cumpria a funo de guarda da chave. Mas, a meu ver, a prova demonstrou
100
apenas que os assaltantes acreditaram que ele, enquanto gerente, poderia abrir a chave do cofre. Ou
seja, o assalto decorreria de uma atribuio que o funcionrio tinha em seu trabalho, o que, na minha
opinio, no configuraria acidente de trabalho.
De qualquer forma, respeito os posicionamentos, mas penso que o candidato deveria apontar
especificamente o motivo pelo qual entendeu que havia um acidente de trabalho, e no apenas reput-lo
ocorrido, como se o enquadramento nos artigos 19 a 21 da Lei n. 8213/91 estivesse patente.
Outra questo que reforo com relao ao enquadramento no pargrafo nico do art. 927 do
Cdigo Civil, por se tratar de atividade de risco. Tomem muita cautela antes de enquadrar uma atividade
como de risco. Particularmente, no vejo como o gerente de banco ser atividade de risco, apenas porque
ele administra a agncia. Percebam que um assalto como esse narrado na questo extremamente
atpico (normalmente o assalto se d na prpria agncia, pelo que todos os funcionrios do banco
estariam em atividade de risco...). O TST tem aplicado tal dispositivo, mas tem sido cauteloso quanto ao
enquadramento de determinada atividade como sendo de risco. No vejo problema em aventar a
possibilidade de enquadramento no art. 927, pargrafo nico, do CC, mas acredito que no seria o caso
de dizer categoricamente e sem sombra de dvidas que o dispositivo deve ser aplicado.
Por fim, e muito importante, a anlise que a banca queria se a dispensa, na forma como foi feita,
implica a possibilidade de pagamento de indenizao. A prova no perguntou sobre a indenizao em
razo do assalto. Alguns alunos direcionaram a resposta para o fato de o empregador supostamente
estar obrigado a fornecer segurana ao empregado, mas esse no o ponto que foi perguntado. O 2
item claro ao perguntar se a despedida poderia ensejar reparao...
Bem, demais consideraes foram feitas na sugesto de resposta e na correo.
Boa leitura!
Abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
1. Conquanto a Constituio Federal preveja a proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa
causa, tem prevalecido em nosso ordenamento jurdico a possibilidade de o patro dispensar os seus
funcionrios sem qualquer justificativa, sob o argumento de que o inciso do art. 7 da Lei Maior norma
de eficcia contida, dependendo, portanto, de regulamentao por lei complementar.
Sendo assim, at que esta seja editada, prevaleceria apenas a garantia de multa de 40% sobre os
depsitos de FGTS feitos pelo empregador, consoante o inciso do art. 10 do ADCT.
Nessa esteira, o direito de dispensa seria potestativo do empregador, que poderia exerc-lo a
qualquer tempo, desde que pague a referida indenizao, bem como as demais verbas rescisrias
previstas em lei. Excetuam-se, ainda, os casos de garantia provisria de emprego, como da gestante,
dirigente sindical, membro da CPA, membro da CCP, bem como daqueles empregados que sofrem
acidente de trabalho, desde que presentes os requisitos legais.
Deve-se lembrar, ainda, que est sendo discutida, no Supremo Tribunal Federal, a validade da
denncia da Conveno n. 158 da Organizao nternacional do Trabalho, que havia sido ratificada pelo
Brasil na dcada de 90. Tal norma internacional probe a dispensa sem um motivo justificado, seja pelo
comportamento ou desempenho do funcionrio, seja por questes estruturais do empregador. Haveria,
ainda, a possibilidade de defesa do trabalhador, em caso de extino do vnculo por iniciativa do patro.
De um lado, defende-se que a vigncia da Conveno no pas traria inmeros benefcios que no
impediriam o desenvolvimento, tanto que ela adotada por diversos pases desenvolvidos do mundo.Por
outro lado, h defensores de que a conveno engessar as relaes de trabalho no Brasil, contraria o
sistema j implantado no pas sobre o trmino da relao de emprego.
Nesse ponto, constata-se que, pelas regras do ordenamento brasileiro, o empregador se valeu do
seu direito de dispensa, salvo se entender pela invalidade da denncia da Conveno n. 158 da OT, ou
que houve, na hiptese, abuso do direito previsto em lei.
2. A forma como foi feita a dispensa no exclui, de incio, reparao por dano material ou
extrapatrimonial. sso porque, confirme j exposto, pode-se entender que se est diante da hiptese do
art. 187 do Cdigo Civil.
Se certo que o empregador tem o direito potestativo de dispensa, tambm certo que este deve
ser exercido sem abusos. O abuso de direito configura ato ilcito e, portanto, enseja reparao, de acordo
101
com as regras da responsabilidade civil. (a prova, a meu ver, indicava que o candidato deveria, ao menos,
abordar essa possibilidade. Veja que a possibilidade da reparao foi questionada no item 2 e, no item 4,
pediu-se que o candidato se posicionasse quanto ao ponto. Aqui, preferi fazer consideraes mais
superficiais, abordando apenas a possibilidade da reparao, em decorrncia do abuso de direito, para
tecer maiores comentrios no ltimo item. De qualquer forma, ainda que o candidato discorde de qualquer
de reparao, deve ponderar a sua existncia da sua possibilidade)
3. O direito do trabalho , por sua natureza, um direito protetivo, a fim de tentar colocar o
empregado, hipossuficiente, e seu empregador em um mesmo patamar de igualdade. Nessa esteira, a
possibilidade de dispensa sem qualquer indicao de motivo poderia ser intepretada como violao
principiologia protetiva, que deveria exigir a atuao do Estado e dos particulares, em prol da manuteno
da relao de empregao. sso fica ainda mais claro quando se constata que muitas dessas dispensas
violam o princpio constitucional da no discriminao.
Alis, o direito ao trabalho, apesar de ser facilmente identificado como direito fundamental de 2
dimenso, padece de grande dificuldade de aplicao no mbito interno, o que exige do Estado e dos
particulares condutas a fim de que ele possa ser efetivado.
Em uma viso moderna, ngo Sarlet apresenta a dimenso objetiva dos direitos fundamentais, pela
qual a produo legislativa deve estar vinculada a garantir a sua eficcia, de maneira que, se a lei no
concretizar um valor fundamental, deve ser reputada inconstitucional, o que se denomina de "filtragem
constitucional. As normas deveriam, ento, ser reinterpretadas, a fim de que estejam de acordo com a
nova ordem constitucional, vinculando Estado e particulares.
Nesse sentido, o direito potestativo de dispensa, criado sob a perspectiva de uma empresa em que
o poder diretivo unilateral, poderia ser revisto, democratizado e amenizado, para se adequar Lei
Maior. Na prtica, a dispensa arbitrria vilipendia direitos fundamentais, suprimindo um patamar
civilizatrio mnimo de dignidade do empregado. Cite-se, por exemplo, que nem mesmo um inquilino pode
ser dispensado sem motivo, mas do trabalhador pode ser retirada toda a sua fonte de sustento, sem que
ele saiba, ao menos, o motivo. (a explanao doutrinria e os exemplos foram baseados nas aulas do
Otvio no curso)
4. Salvo melhor juzo, o pedido de reparao tem pertinncia, uma vez que houve, no caso, abuso
no exerccio do direito de dispensa por parte do empregador. A legislao brasileira trata o abuso de
direito como ato ilcito (art. 187 do Cdigo Civil), o que pode ensejar a reparao, mormente porque foram
violados, pelo empregador, os princpios da boa-f objetiva e da funo social do contrato de trabalho.
sso implica, em verdade, o reconhecimento de que o empregador violou os deveres anexos de conduta
do contrato de trabalho.
Chama-se a ateno para o nexo cronolgico existente entre o trmino da licena mdica e a
dispensa, o que gera uma presuno de que essa foi a razo do trmino do vnculo. E, na hiptese, deve-
se salientar que os problemas psquicos apresentados so plenamente justificados e decorrentes de um
assalto que tem certa ligao com o fato de ele ser gerente do banco.
Ainda, v-se que o empregado trabalhava h 30 anos no banco, exercendo h 17 anos o cargo de
gerncia. sso mostra que havia um forte lao de confiana entre empregado e empregador, alm de que
a dispensa chegaria, at mesmo, a violar a fundada expectativa de aposentadoria do funcionrio.
Dessa forma, tendo a empresa abusado de seu direito de dispensa do empregado, praticou a ato
ilcito, de modo que entendo ser a indenizao cabvel.
(aqui, o candidato tambm poderia seguir uma linha mais conservadora, defendendo que o direito
de dispensa livre do empregador. Normalmente, ficamos na dvida sobre qual linha seguir... Por se
tratar de uma prova de 2 fase, bem como porque foi dada expressamente a possibilidade de o candidato
se posicionar, penso que se poderia seguir as duas linhas. Acredito que a banca queria verificar apenas a
argumentao e o posicionamento do empregado. Nessa questo, no h como se dizer que h uma
resposta certa e uma errada, mas apenas um posicionamento mais conservador, e outro mais moderno.
E, nesse ponto, no h como saber a qual a banca se filia. Normalmente, nesses casos, o que os
examinadores querem ver a fundamentao...)
211 Qu!"#$ % 25.0=.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 = (u!"U!2 - CONCURSO CH319
102
DIREITO PROCESSUA> DO TRAFA>GO D2 &$3"$!2
Epaminondas foi admitido como digitador da empresa TOQUE CERTO, que tem contrato com
grande instituio bancria para a prestao do servio de digitao, sendo que em 4.3.2009 constatou,
atravs de exame mdico, ter adquirido sndrome do tnel do carpo, doena relacionada com o trabalho,
com nexo tcnico epidemiolgico reconhecido pelo NSS, todavia sem que a reclamada tenha expedido a
respectiva comunicao de acidente de trabalho (CAT). Depois de ficar 15 dias afastado, porm ainda
no recuperado totalmente dos sintomas, retornou ao trabalho, ocasio em que a empresa o despediu
sem justa causa. Como no recebeu todos os direitos que entendia devidos, resolveu ajuizar, em
30.4.2009, ao trabalhista contra sua antiga empregadora postulando reintegrao no emprego e
indenizao por danos morais. Distribudo o processo para a 25 Vara do Trabalho de Belm, resolveu o
juiz, antes da audincia inaugural, em 5.5.2009, deferir, de ofcio, o pedido de reintegrao, cominando
multa diria de R$ 100.000,00 em caso de descumprimento.
Pergunta-se:
a) Seria possvel, de ofcio, portanto, sem requerimento do autor, o juiz deferir o pedido de
reintegrao? Justifique.
b) Poderia a reclamada impugnar a deciso que reintegrou o reclamante atravs de algum meio?
Qual? Justifique.
Como vo vocs, tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar os alunos aprovados na prova do TRT9!! Muito sucesso
para vocs na prova de sentena!
A rodada de hoje traz uma questo um pouco mais densa, com peso duplo (2 pontos), razo pela
qual o candidato deveria explorar um pouco mais a questo da tutela antecipada de ofcio. Poderia at se
basear no texto que j foi feito na rodada 204, mas no pode perder o foco da abordagem, que aqui era
especificamente a concesso de ofcio.
Lembro que sempre indicado apontar o mximo de argumentos possveis de cada uma das
correntes, para a prova ficar bem completa...
Como o tempo de prova permitia, seria interessante tecer algumas consideraes tambm sobre o
caso concreto, que era bem interessante. Convenhamos... se a banca no quisesse que voc abordasse
a verossimilhana da alegao da estabilidade, teria simplesmente perguntado " cabvel a concesso de
ofcio da tutela antecipada no processo do trabalho?". Vamos rodada! Abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Tem estabilidade provisria o empregado que sofre acidente de trabalho, pelo perodo mnimo
de 12 meses, desde que tenha se afastado do trabalho por mais de 15 dias e que tenha percebido auxlio-
doena acidentrio, independentemente da percepo do auxlio-acidente. A jurisprudncia ampliou a
hiptese legal para abarcar os casos de doena profissional causada pela execuo do contrato de
emprego, ainda que constatada aps o trmino da relao empregatcia (Smula 378, , TST).
A emisso de CAT formalidade que compete ao empregador, no constituindo requisito para
estabilidade.
O problema proposto abrange a concesso de tutela especfica de obrigao de fazer, forte no
pargrafo 3 do artigo 461 do Cdigo de Processo Civil, para se determinar a reintegrao do funcionrio
que supostamente est doente em decorrncia de acidente de trabalho e tem a garantia provisria de
emprego. Trata-se, em verdade, de uma modalidade de tutela antecipatria, de maneira que devem ser
aplicados os artigos 273 do mesmo Diploma, naquilo que for cabvel.
Nessa esteira, deve haver verossimilhana na alegao, diante da prova inequvoca dos autos,
bem como o justo receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, o abuso do direito de defesa, o
manifesto intuito protelatrio da parte r ou a incontrovrsia sobre determinado direito pretendido.
A discusso, aqui, engloba a concesso de ofcio da tutela antecipada.
Entende a doutrina e a jurisprudncia majoritrias que a antecipao dos efeitos da tutela depende
de requerimento expresso da parte autora, conforme o caput do art. 273 do CPC, ao contrrio das
medidas cautelares, passveis de concesso de ofcio, com fundamento no poder geral de cautela.
Argumenta-se que a concesso de ofcio violaria o princpio da adstrio, em razo da ausncia de
pedido, alm de que poderia gerar discusses sobre a responsabilidade em caso de danos decorrentes
103
da execuo da antecipao
H, por outro lado, quem defenda a possibilidade de concesso de ofcio da tutela antecipada, pois
no haveria violao ao princpio da adstrio, tendo em vista que a tutela liminar apenas adiantaria o
provimento que j foi pedido na ao. Ademais, a aplicao do direito deve atender os seus fins sociais
(art. 5 da LCC), respeitar a funo social do processo do trabalho, a efetiva prestao jurisdicional e
deve-se proteger o hipossuficiente, respeitando a sua dignidade quando a existncia do direito
flagrante. Acrescente-se o argumento de que a antecipao da tutela tem natureza mandamental e
executiva lato sensu e, no processo do trabalho, a execuo ocorre de ofcio. Alm disso, nos casos em
que a parte exerce o jus postulandi, muitas vezes ela sequer tem conhecimento tcnico para saber da
existncia do instituto da tutela antecipada, bem como da defendida necessidade de requerimento
expresso (J h decises do TRF3 em tal sentido, nos casos de lides previdencirias. No processo do
trabalho, defendem a concesso de ofcio Jorge Luiz Souto Maior, Francisco Antonio de Oliveira, Estevo
Mallet e Pedro Paulo Teixeira Manus)
Constata-se, assim, que, consoante a jurisprudncia majoritria, o juiz no poderia ter antecipado
os efeitos da tutela de ofcio.
Quanto presena de seus requisitos, inegvel que havia receio de dano de difcil reparao,
pois o trabalhador precisaria de seu salrio para sobreviver.
No que tange verossimilhana, apesar de formalmente no estarem presentes os pressupostos
formais para o afastamento e o reconhecimento da estabilidade prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/91,
quais sejam, a licena mdica por mais de 15 dias e o recebimento de auxlio-doena acidentrio, verifica-
se que tal requisito s no foi preenchido porque a empresa no formalizou a expedio da CAT.
Saliente-se que o rgo previdencirio j havia reconhecido o nexo tcnico epidemiolgico da doena.
Em verdade, a situao seria resolvida com base no art. 129 do Cdigo Civil, reputando-se
verificado o afastamento superior a 15 dias e a emisso da CAT, que teriam ensejado o recebimento do
auxlio-doena acidentrio, com reconhecimento de estabilidade aps a alta previdenciria. sso porque
empresa maliciosamente obstou o recebimento do benefcio com a no expedio da CAT e com o
retorno do autor aps o 15 dia de afastamento.
Constata-se, assim, que, se a parte autora tivesse requerido a antecipao dos efeitos da tutela,
estariam presentes os requisitos para a sua concesso.
b) Com fundamento no pargrafo 1 do artigo 893 da CLT, cedio que, no processo do trabalho,
exceto nos casos da Smula 214 do Tribunal Superior do Trabalho, as decises interlocutrias no so
recorrveis de imediato, cabendo parte apenas demonstrar sua insurgncia quando do provimento final,
por meio de recurso ordinrio.
Entretanto, se a deciso interlocutria de concesso de tutela antecipada violar direito lquido e
certo, a deciso pode ser impugnada por meio do mandado de segurana, seguindo os trmites da lei
especial (Smula 414, , da Corte Superior Trabalhista).
Saliente-se, por fim, que a concesso da tutela antecipada em sentena deve ser retificada por
meio de recurso ordinrio, podendo a parte ajuizar medida cautelar inominada, visando atribuir efeito
suspensivo ao recurso. Nessa hiptese, no cabe a impetrao de mandado de segurana, por ser a
deciso sujeita a recurso prprio (Smula 414, , do TST) (Apesar de no ter sido objeto da pergunta,
esse pargrafo estava no item da smula, pelo que no custaria nada aproveitar para coment-lo... sso
certamente enriquece a resposta!)
212 Qu!"#$ % 02.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 = (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> DO TRAFA>GO D2 &$3"$!2
Epaminondas foi admitido como digitador da empresa TOQUE CERTO, que tem contrato com
grande instituio bancria para a prestao do servio de digitao, sendo que em 4.3.2009 constatou,
atravs de exame mdico, ter adquirido sndrome do tnel do carpo, doena relacionada com o trabalho,
com nexo tcnico epidemiolgico reconhecido pelo INSS, todavia sem que a reclamada tenha expedido a
respectiva comunicao de acidente de trabalho (CAT). Depois de ficar 15 dias afastado, porm ainda
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no recuperado totalmente dos sintomas, retornou ao trabalho, ocasio em que a empresa o despediu
sem justa causa. Como no recebeu todos os direitos que entendia devidos, resolveu ajuizar, em
30.4.2009, ao trabalhista contra sua antiga empregadora postulando reintegrao no emprego e
indenizao por danos morais. Distribudo o processo para a 25 Vara do Trabalho de Belm, resolveu o
juiz, antes da audincia inaugural, em 5.5.2009, deferir, de ofcio, o pedido de reintegrao, cominando
multa diria de R$ 100.000,00 em caso de descumprimento.
Pergunta-se:
a) Seria possvel, de ofcio, portanto, sem requerimento do autor, o juiz deferir o pedido de
reintegrao? Justifique.
b) Poderia a reclamada impugnar a deciso que reintegrou o reclamante atravs de algum meio?
Qual? Justifique.
(Questo j respondida na rodada 211)
A reclamada apresentou defesa suscitando preliminar por no ter o autor submetido a demanda
Comisso de Conciliao Prvia, organizada pelo sindicato da categoria profissional, e, no mrito, pugnou
pela realizao de percia mdica no reclamante e pelo indeferimento dos pedidos.
Depois de interrogadas as partes, inquirir as testemunhas e indeferir o pedido da reclamada para
realizao de percia mdica, resolveu o juiz prolatar a seguinte deciso:
- rejeitou a preliminar de extino do processo sem resoluo do mrito por no ter o autor
submetido demanda Comisso de Conciliao Prvia;
- confirmou a deciso que reintegrou o reclamante no emprego;
- determinou a imediata execuo da multa fixada na deciso antecipatria, haja vista que a
reclamada, depois de regularmente intimada, somente reintegrou o reclamante 15 dias depois, porm
reduziu-lhe o valor para R$ 1.000,00 por dia e
- deferiu o pedido de indenizao por danos morais em R$ 20.000,00, j com acrscimo de juros e
correo monetria, fixando prazo de 48 horas dias para que a reclamada cumprisse a deciso, sob pena
de atrair a aplicao da multa do art. 475-J do CPC.
Pergunta-se:
c) Correta a deciso quando rejeitou a preliminar suscitada pela reclamada, relacionada com a
Comisso de Conciliao Prvia (ausncia de pressuposto processual)? Justifique.
d) A deciso, ao dispensar a produo da percia mdica, teria cerceado o direito de defesa da
reclamada? Justifique.
e) Qual a natureza jurdica da multa fixada na deciso antecipatria? Justifique.
f) Poderia o juiz reduzir o valor da multa? Justifique.
g) Seria aplicvel a regra do art. 475-J do CPC no processo do trabalho? Em caso de resposta
afirmativa, poderia a sentena fixar prazo para cumprimento diferente do previsto pelo dispositivo do
CPC? Justifique.
Caros alunos,
Tudo bem? Um pouco longa a pergunta, no? Nessas horas, temos que nos ater naquilo que
mais controverso, que normalmente ter maior importncia. Nessa prova, a parte da CCP e do art. 475-J
mereciam especial ateno, a meu ver, pois abarcam pontos controversos na doutrina e jurisprudncia.
O candidato tambm teria que demonstrar muita atualizao (principalmente na CCP) e tambm
tentar colocar o mximo de argumentos ao comentar as divergncias. Penso que no seria apenas o
caso de citar as correntes, mas deveriam tambm fundament-las.
Fiz maiores comentrios na sugesto e na correo das respostas. Fico por aqui. Um abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
105
c) Com a criao das Comisses de Conciliao Prvia, trs correntes surgiram quanto sua
obrigatoriedade.
De um lado, entendia-se que a passagem seria obrigatria, forte no caput do art. 625-D da CLT,
sob pena de extino do processo sem resoluo do mrito, corrente esta adotada em diversos
julgamentos turmrios do TST. Tal corrente subdivide-se entre os que defendem se tratar de condio da
ao ou pressuposto processual negativo.
Em outro norte, boa parte da doutrina e da jurisprudncia defendia que a passagem seria
dispensvel, at mesmo porque, se as partes no se conciliaram nas duas oportunidades que tiveram na
fase judicial, certamente no o fariam na CCP. Ademais, o interesse de agir teria sido superveniente, e
teria surgido com a falta de conciliao na primeira audincia. Acrescente-se que o dispositivo que previa
expressamente a extino do processo, foi vetado (argumento de Godinho) e que a obrigatoriedade
poderia acarretar tratamento discriminatrio entre os empregados em cujas categorias havia CCP e
aqueles em que ela no havia sido instituda (argumento de Alice Monteiro de Barros). (muitos citaram
apenas o direito de ao, mas seria bom citar outros argumentos tambm)
Entretanto, recentemente, o Plenrio da Excelsa Corte deferiu liminar em ADs (AD 2139 e 2160,
cujas liminares foram deferidas em 13/05/2009), conferindo interpretao conforme a Constituio ao art.
625-D da CLT, permitindo que as aes trabalhistas tenham prosseguimento sem a submisso anterior
CCP, garantindo-se, assim, o acesso Justia e ao direito de ao. Por ter a deciso efeito vinculante (
importante demonstrar conhecimento sobre o efeito vinculante), agiu corretamente o juiz (era importante
demonstrar atualizao aqui).
d) Na hiptese vertente, o reconhecimento da nulidade por cerceamento de defesa dependeria do
objeto da percia.
sso porque, caso o objetivo da percia fosse apenas a verificao do acidente de trabalho, ento
ela, de fato, seria desnecessria, diante do nexo tcnico epidemiolgico j reconhecido pela autarquia
previdenciria, tendo agido corretamente o juiz (art. 130 do CPC).
Entretanto, se o objeto da percia fosse a verificao do grau e da provisoriedade da incapacidade
laboral, para o julgamento do pedido de dano moral, ento seria possvel o reconhecimento da nulidade
(art. 794 da CLT), pois no seria possvel a comprovao da extenso do dano.
e) A multa diria aplicada, conhecida como astreintes, tem origem no direito francs e previso
legal no art. 461, pargrafo 4, e 461-A do CPC. Seu objetivo forar o devedor a cumprir obrigao de
fazer ou entregar coisa, de maneira que tem natureza processual e coercitiva, apesar de haver corrente
que a entende ser compensatria ou clusula penal.
f) Forte no pargrafo 6 do art. 461 do CPC, facultado ao juiz a modificao dos critrios de
aplicao da multa, inclusive de ofcio. sso porque, tendo ela a natureza coercitiva, no se presta ao
enriquecimento sem causa da partes contrria. Sendo assim, verificado que houve o cumprimento da
obrigao, ainda que intempestivamente, bem como que o valor da multa ficou exorbitante para o fim a
que se destina, no h vcio algum em sua reduo de ofcio. ( bom falar tambm o motivo pelo qual ele
poderia reduzir a multa, qual seja, para evitar o enriquecimento e tambm porque a empresa cumpriu a
obrigao, de maneira que a multa seria excessiva)
g) No que tange aplicao da multa do art. 475-J do CPC, h corrente no sentido de que o
diploma celetista no omisso quanto s conseqncias da ausncia de pagamento na execuo por
quantia certa, pelo que, pela aplicao literal do art. 769, ela no seria devida (Nesse sentido: Manoel
Antnio Teixeira Filho, Jos Augusto Rodrigues Pinto e Estvo Mallet).
Por outro lado, inmeras tem sido as decises aplicando a referida multa, por no vislumbrarem a
ofensa ao art. 769 da CLT.
Com relao omisso, argumenta-se que o dispositivo merece interpretao teleolgica, tendo
sido criado exatamente para poder trazer agilidade ao processo do trabalho, evitando-se o engessamento
trazido pelas normas do CPC/1939. Ademais, as regras do cumprimento de sentena esto atreladas
teoria geral do processo (cf. Luciano Athayde Chaves), alm de que, se o conceito de sentena o
mesmo no processo civil e do trabalho, ento neste ltimo tambm devem ser aplicadas as regras do
cumprimento de sentena, pois so a ela inerentes (cf. Jlio Csar Bebber).
No que tange compatibilidade, inegvel que a multa atende o direito fundamental da razovel
durao do processo e o princpio da celeridade. Ademais, se a multa devida nas dvidas civis, no
haveria motivo para no ser aplicada s dvidas trabalhistas, de natureza alimentar.
106
Predomina na doutrina e jurisprudncia a aplicao do prazo de 15 dias, uma vez que, por se tratar
de penalidade, no poderia haver restrio sem a expressa previso legal (art. 5, , CF).
H quem entenda, ainda, que deve ser aplicado o prazo recursal trabalhista de 8 dias, pois o prazo
de 15 dias no CPC seria igual ao prazo para apelao. Ocorre que no h nenhuma ligao entre os
prazos de incidncia da multa e o da apelao, mormente porque a penalidade devida a partir da
cincia da deciso de liquidao, que, segundo o diploma processual civil, se submete ao recurso de
agravo, no prazo de 10 dias, e no de 15.
Corrente minoritria tambm defende a aplicao em 48 horas, por analogia do art. 880 da CLT.
Ocorre que, alm da exigidade, o prazo para o cumprimento na execuo forada (de 48 horas no
processo do trabalho e 3 dias no processo civil) no se confunde com o do cumprimento voluntrio da
obrigao.
213 Qu!"#$ % 09.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 11 (u!"U!2
DIREITO PROCESSUA> CIVI> D2 &$3"$!2
Discorra brevemente sobre a coisa julgada e diga o que entende por coisa julgada progressiva e,
luz do Cdigo de Processo Civil em vigor, quais seus efeitos na execuo e na ao rescisria.
Caros alunos,
O que acharam da pergunta dessa semana? Particularmente, no gosto desse tipo de questo, em
que eles podem a definio de determinado instituto. O STJ deu o nome de coisa julgada progressiva,
ns temos smula sobre isso, mas muitos no "ligam o nome pessoa". Resultado? Muitos candidatos
podem ter deixado de responder exatamente a questo por no saber que a coisa julgada em momentos
distintos se chama coisa julgada progressiva.
Percebam que, apesar de a questo valer 2 pontos, preferi no fazer uma resposta muito longa.
Isso porque a banca pediu claramente para o candidato discorrer brevemente sobre a coisa julgada
progressiva (ou seja, pediu para no escrever muito...)
Sugiro, nesses casos, fazer uma dissertao inicial sobre coisa julgada (e, nesse ponto, poderia
falar sobre diversos pontos) para depois abordar o que seria a coisa julgada progressiva, com seus
efeitos na ao rescisria e na execuo.
Em geral, as respostas foram boas. Acho que, normalmente, fica mais fcil responder uma questo
mais genrica do que uma questo prtica, como nas rodadas anteriores. S quero ver mais participao
nas prximas rodadas.
Abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
ndependentemente de ser considerada um efeito, uma qualidade ou uma situao jurdica (vejam
como a divergncia sobre a natureza jurdica pode ser sutilmente colocada na resposta. Como no o
ponto principal da pergunta, o candidato poderia fazer apenas uma remisso sobre a existncia da
controvrsia), a coisa julgada pode ser conceituada como a imutabilidade da deciso de mrito, em razo
do esgotamento dos recursos cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal (art. 467 do CPC). No
instrumento de justia ou ligado verdade, mas sim uma opo do legislador para atender a exigncia
de estabilidade das relaes sociais.
Divide-se em coisa julgada formal, que endoprocessual e caracterizada pelo simples trnsito em
julgado, e a coisa julgada material, que endo e extraprocessual, pressupe a coisa julgada formal e
caracteriza-se pela existncia de deciso jurisdicional de mrito. A coisa julgada ainda pode ser
desconstituda por meio de ao rescisria no prazo de 2 anos. Expirado tal prazo, d-se o que se chama
de coisa soberanamente julgada, sujeita flexibilizao em casos excepcionais, segundo parte da
doutrina.
107
A coisa julgada abrange apenas o dispositivo e a questo incidente resolvida em ao declaratria
incidental. Os seus limites subjetivos, em regra, abrangem apenas as partes do processo (art. 472 do
CPC), em respeito ao devido processo legal e ao contraditrio.
Tem ela efeito positivo, pois a questo no pode mais ser decidida de maneira distinta em outro
processo, efeito negativo, pelo qual a questo principal julgada no pode mais ser apreciada como
questo principal em outro processo, bem como efeito preclusivo, previsto no art. 474 do CPC.
Questo divergente diz respeito ao momento do trnsito em julgado de uma deciso quando h
recurso apenas sobre determinados captulos da sentena. No havendo recurso sobre a totalidade da
deciso, ento a deciso tem trnsito em julgado em momentos distintos, o que se denomina coisa
julgada progressiva. Como conseqncia, h posicionamentos diferentes na doutrina e na jurisprudncia,
mormente quanto ao incio da contagem do prazo decadencial da ao rescisria e execuo.
De um lado, o Superior Tribunal de Justia entende que o prazo para ajuizamento de ao
rescisria s comea a correr a partir do trnsito em julgado final da deciso, quando no mais cabvel o
manejo de qualquer outro recurso. Em sentido diverso a maioria da doutrina e a jurisprudncia da Corte
Superior Trabalhista, cristalizada na Smula 100, , estabelecendo o incio do prazo decadencial no
momento em que cada captulo da sentena transita em julgado. A exceo se d apenas quando o
recurso abranger uma preliminar ou uma questo prejudicial que abarque toda a deciso recorrida. (
importante delimitar as divergncias de posicionamento. No se pode deixar de citar o posicionamento do
STJ, at porque a pergunta de direito processual civil, mas, ao mesmo tempo, no indicado omitir o
posicionamento do TST, pois o concurso para Juiz do Trabalho...)
No que tange execuo, havendo coisa julgada progressiva, ela pode ser feita de forma definitiva
quanto aos captulos em que j houve trnsito em julgado. Alis, o art. 897 da CLT, ao exigir que a parte
que interpe agravo de petio delimite os valores controversos, tambm permite que se proceda
execuo definitiva dos valores incontroversos. Na mesma esteira, se no h mais discusso quanto a
determinado captulo, j tendo ele transitado em julgado, ento a execuo definitiva possvel.
21< Qu!"#$ % 1=.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
5- Joo moveu reclamao trabalhista contra seu empregador, pedindo a condenao deste ao
pagamento de indenizao por perdas e danos. Aps a realizao da audincia de instruo, onde foram
produzidas vrias provas favorveis ao pedido apresentado pelo reclamante, encerrou-se a instruo,
designando-se data para julgamento e publicao de sentena. Antes de ser proferida a sentena, Joo
soube que seu empregador colocou todos os seus bens venda, e que se mudar para outro pas. Diante
disso, Joo apresentou petio ao juiz da causa, nos prprios autos da ao trabalhista, pleiteando "a
decretao do imediato arresto dos bens do reclamado, at o valor do dano j comprovado nos autos
R$ 500 mil". O pedido foi indeferido pelo juiz, por dois fundamentos: "1. No importa se, efetivamente,
esto presentes o "fumus" e o "periculum" (como, de fato, ocorre no presente caso): mais que isso,
deveria o autor demonstrar a presena dos requisitos especficos do arresto cautelar, estabelecidos nos
arts. 813 e 814 do CPC. Diante da ausncia de tais requisitos especficos, mostra-se invivel a medida
acautelatria. 2. Tendo em vista que o requerimento de arresto tem natureza cautelar, deveria o autor t-
lo veiculado em ao autnoma". Est correta a deciso proferida pelo juiz da causa? Por qu?
Caros alunos, como vo?
Hoje a rodada saiu com um pouco de atraso, mas o problema que, com o tempo frio, o aeroporto
de Londrina ficou fechado e o voo em que eu estava atrasou muito (e seu sem internet...).
Bem, hoje voltamos com mais uma pergunta do TRT9, que, como j vnhamos comentando
bastante, exige muita agilidade do candidato.
A meu ver, o ideal seria analisar a questo sob o prisma da tcnica do juiz o rejeitar o pedido, mas
tambm propor uma sada alternativa para se garantir o direito que o reclamante teria reconhecido na
sentena.
Chamo ateno apenas que algumas respostas falaram em tutela antecipada e fungibilidade.
Particularmente, no vejo dessa forma, pois o pedido de indisponibilidade de bens no um dos efeitos
108
do pedido indenizatrio, e tampouco consta no rol dos pedidos. V-se, assim, que o caso era de tpico
pedido de tutela cautelar, apenas para se garantir a efetividade do provimento final.
Uma coisa muito boa que as respostas vieram mais sucintas, o que muito bom e demonstra
que j h uma adaptao ao estilo de prova com muitas questes... Alis, como a pergunta tinha apenas
2 itens, fiz uma resposta mais curta, para adequar situao de prova e tentar reduzir o tempo gasto nas
outras questes mais longas da prova.
Vamos s respostas... Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
cedio que as medidas cautelares tm carter instrumental e visam o xito de aes em que se
busca determinado direito, contribuindo para a celeridade e efetividade da tutela jurisdicional. Para a sua
concesso, mister se faz a presena de dois requisitos, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum in
mora.
O arresto, por sua vez, a apreenso cautelar de bens com a finalidade especfica de garantir uma
futura execuo. Deve-se lembrar que todos os bens penhorveis so passveis de arresto, devendo ser
lavrado um auto e nomeado um depositrio para a guarda dos bens. Difere-se do seqestro porque este
tem por objeto exatamente a coisa litigiosa, enquanto o objeto daquele qualquer bem passvel de
alienao futura.
Dispe o Diploma Processual Civil que o arresto s ser possvel se houver prova literal de dvida
lquida e certa e prova documental ou justificao de situaes previstas no art. 813, requisitos estes que
so cumulados fumaa do bom direito e ao perigo da demora.
No caso, no h sequer sentena prolatada, que seria a prova lquida e certa da dvida, e
tampouco a comprovao de uma das hipteses do art. 813, requisito este que poderia ser dispensado se
a parte prestasse cauo.
Dessa forma, tecnicamente, agiu corretamente o juiz ao indeferir a cautelar nominada do arresto.
Entretanto, deve-se lembrar que o poder geral de cautela permite que o juiz conceda, mesmo de
ofcio, medida cautelar inominada para garantir a efetividade do provimento jurisdicional. Assim,
reconhecida na deciso a presena dos requisitos da tutela cautelar, mormente porque o prprio juiz
instruiu a ao principal, havendo grande possibilidade de xito do reclamante, poderia ele receber o
pedido de arresto como cautelar inominada, apenas para determinar a indisponibilidade dos bens,
limitada a determinado valor a ser fixado.
O segundo argumento do juiz est equivocado. sso porque a medida cautelar no se confunde
com o processo cautelar autnomo, de maneira que nada impede que seja incidentalmente concedida e
efetivada no prprio processo principal, como nos casos urgentes e na hiptese do arresto do art. 653 do
CPC. De qualquer forma, a falta de rigorismo no processo trabalhista permitiria que o pedido fosse
apreciado nos prprios autos.
215 Qu!"#$ % 23.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 = (u!"U!2
DIREITO ADMINISTRATIVO D1 &$3"$2
Empresa concessionria de energia eltrica suspendeu o fornecimento de energia para a
Prefeitura Municipal de Xcara da Silva, sob o fundamento da inadimplncia da comuna em relao a
energia j fornecida. O Municpio move ao buscando a persistncia do fornecimento da energia eltrica,
independentemente do pagamento dos valores em cobrana. Considerando tal, aborde a hiptese luz
da legislao e jurisprudncia em vigor, abordando, necessariamente, mas no exclusivamente, os
princpios que apiam a atuao do ente pblico e do concessionrio e a natureza da relao jurdica
mantida entre as partes.
109
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa semana no to complicada para aqueles que estudam o Direito
Administrativo... O problema estudar a fundo o Direito Administrativo quando o concurso para Juiz do
Trabalho hehe.
Na verdade, a questo sobre a manuteno de servio pblico ao Municpio no complicada
(tem em diversos cursos de direito administrativo), mas o problema que, normalmente, com relao ao
Direito Administrativo, estudamos matrias mais afetas ao dia a dia trabalhista, como servidores pblicos
e atos administrativos.
Enfim, aqui seria uma oportunidade para o candidato se destacar frente aos demais, pois talvez
poucos teriam conhecimento para redigir uma boa resposta. Lembrem-se, ainda, de que a pergunta valia
apenas 1 ponto, pelo que, apesar de a prova ter 6 questes, o candidato no deveria se deter muito
aqui...
O importante seria o candidato conceituar o servio pblico, comentar sobre a relao do usurio
com a concessionria e, principalmente, abordar a questo da possibilidade do corte de energia.
Vamos sugesto de resposta! Um abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Considera-se servio pblico todo aquele que prestado pelo Estado, direta ou indiretamente, em
que fornecida uma utilidade ou comodidade material coletividade ou aos cidados individualmente
(sugiro iniciar por um conceito de servio pblico, para poder delimitar a resposta).
Conquanto haja alguns servios indelegveis, como a sade e o policiamento, outros so
prestados indiretamente pelo Poder Pblico, por meio da concesso. Nesse caso, feito um
procedimento licitatrio e a concessionrio deve se submeter a diversas regras previstas no contrato
pblico. Deve-se lembrar, entretanto, que a relao entre o concessionrio e o consumidor de alguns
servios, tais como o de fornecimento de energia eltrica, so regidos pelo Cdigo de Defesa do
Consumidor. (veja que a questo pediu expressamente para analisar a natureza da relao jurdica entre
as partes)
Acrescente-se que os servios pblicos so submetidos ao regime jurdico-administrativo e regem-
se por diversos princpios, tais como o da continuidade, generalidade, modicidade das tarifas, da
supremacia do interessa pblico, universalidade, impessoalidade, isonomia, eficincia, dentre outros.
Merece destaque o princpio da continuidade, pelo qual ele no poderia ser interrompido, at
mesmo porque o servio pblico dever do Estado e necessrio a toda a sociedade. Tem ele grande
importncia, tanto que, na Lei dos Contratos Pblicos, h previso expressa no sentido de que o servio
no pode ser interrompido, mesmo que haja inadimplemento da Administrao. (a banca tambm queria
expressa manifestao sobre os princpios que regem os servios pblicos)
Em outro norte, a Lei n. 8987/95, em seu artigo 6, pargrafo 3, traz a possibilidade de interrupo
do servio quando houver situaes de emergncia ou quando o consumidor estiver inadimplente com a
empresa concessionria, desde que haja, nesta ltima hiptese, prvia comunicao ao usurio. Tal
exceo ao princpio da continuidade enseja muitas discusses na doutrina e na jurisprudncia.
De um lado, uma corrente defende a impossibilidade de interrupo, uma vez que ela foi prevista
em lei ordinria, no podendo se sobrepor ao princpio constitucional da continuidade do servio.
Ademais, argumenta-se a violao dignidade da pessoa humana, bem como ao art. 42 do CDC.
Em outro norte, a corrente majoritria defende que a interrupo possvel, at mesmo porque, do
contrrio, a concessionria teria que suportar o inadimplemento, o que acarretaria prejuzo manuteno
do servio, alm de violao ao princpio da isonomia, uma vez que clientes adimplentes e inadimplentes
receberiam o mesmo tratamento.
Saliente-se, entretanto, que, mesmo que se entenda pela validade da previso do inciso do
pargrafo 3 do art. 6 da Lei n. 8987/95, o Superior Tribunal de Justia no tem admitido o corte de
energia em reparties pblicas, hospitais e vias pblicas. sso porque o dispisitivo permite o corte
apenas quando no houver prejuzo coletividade, o que estaria inegavelmente presente se a Prefeitura
Municipal ficasse sem energia.
H, todavia, posicionamento mais restritivo, pelo qual apenas os locais que prestem servios
essenciais, excludas, assim, as reparties pblicas, estariam protegidas contra o corte de energia,
restando concessionria apenas a possibilidade de ajuizamento de ao de cobrana. (H uma deciso
monocrtica do ento Ministro Edson Vidigal, no STF, estabelecendo que a proibio de corte deve
abranger apenas hospitais, pronto socorro, centro de sade, escolas, creches e cemitrios. Na deciso,
ele faz referncia s diversas liminares e decises que no autorizavam o corte nas reparties pblicas,
110
dizendo que isso acabaria prejudicando a concessionria e, consequentemente, os demais consumidores,
pois as empresas compensariam o dficit com o aumento de tarifa).
21= Qu!"#$ % 30.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2

6 - Afirma-se que o princpio da boa-f objetiva, alm de ter funo interpretativa e de integrao
do negcio jurdico, incide, tambm, como limitador, ao vedar o exerccio abusivo de posies jurdicas.
Explique estas funes, apontando exemplos.

Caros alunos, Tudo bem com vocs?
Essa questo um clssico exemplo de que, nos concursos, h uma certa repetio, de maneira
que muito importante estudar tambm com base nas provas anteriores. Vejam que a presente rodada
trata da boa-f objetiva e suas funes. J viram algo parecido?
Quem se lembrou da rodada 130 tem uma excelente memria! Alis, nessa rodada, abordamos
uma questo, tambm do TRT9, que questionava a diferena entre a boa-f objetiva e a subjetiva, bem
como perguntava a natureza de um ato quando ele excede os limites da boa-f no exerccio do direito.
Vejam, ento, que o mesmo tribunal questionou sobre a funo limitadora da boa-f objetiva, em provas
distintas...
Nesse ponto, lembro que, ao se falar de boa-f objetiva, sempre interessante diferenci-la da
boa-f subjetiva... Depois, a questo foi bem clara: fale sobre as funes da boa-f e d7 e6empos. A
meu ver, depois disso, o ideal ir para a prxima pergunta, para se evitar a perda de tempo na prova.
Reparei que muitos se esqueceram de dar exemplos, no cumprindo o que havia sido expressamente
pedido na inicial.
No mais, lembrem-se de que as questes de direito civil, normalmente menos complexas, so
excelentes para se repor o tempo perdido em outros pontos da prova.
Um ponto do qual gostei muito nas respostas foi o tamanho. Isso, mais uma vez, mostra que o
candidato vai aprendendo muito com a prtica, uma vez que a grande maioria das respostas estavam em
tamanho adequado. Sinal de adequao da resposta ao tempo de prova. Ponto para vocs!
Fico por aqui. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A boa-f objetiva ganhou fora com o atual diploma civil codificado, trazendo um imperativo de
observao de regras de comportamento fundadas na lealdade, probidade e honestidade. Esse novo
panorama rompe com o vis individualista do diploma de 1916, que era baseado na boa-f subjetiva do
agente. Esta ligada ao cunho psicolgico, referente conscincia interna do sujeito, ao contrrio da
boa-f objetiva, que repousa no dever da lisura na conduta do homem mdio. (a meu ver, o ideal
comeas fazendo um conceito de boa-f objetiva. Reparem que o texto bem parecido com o Virtual 130.
O que quero demonstrar que, com relao a alguns temas, o candidato pode ter alguns conceitos em
mente, com uma ordem de raciocnio para colocar na prova).
O princpio da boa-f objetiva caracterizado por trs funes, quais sejam, a interpretativa,
calcada no art. 113 do Cdigo Civil, a criadora de deveres de conduta, conforme art. 422 do Cdigo Civil,
bem como a limitadora do exerccio dos direitos, conforme art. 187 do Cdigo Civil.
A primeira delas exige que os negcios sejam interpretados conforme a boa-f. sso faz com que a
hermenutica envolvida no caso tenha matrizes na eticidade e da socialidade. Aqui tambm se insere,
segundo alguns, a funo integrativa ou de colmatao, pela qual o intrprete poder integrar lacunas no
negcio jurdico, com base na real inteno das partes.
Como exemplo, diante da necessidade de manifestao de vontade, temos uma clusula implcita
de proibio da renovao automtica de assinaturas de revista, sem qualquer previso contratual em tal
sentido.
Da mesma forma, h a funo de se criar deveres anexos de conduta, como os de lealdade,
probidade, informao e transparncia, sob pena de se reconhecer a invalidade do contrato, uma vez que
a boa-f foi eriada ao patamar de um dos elementos de validade do negcio jurdico.
111
Nessa esteira, no se poderia permitir, por exemplo, que houvesse obstculos a que um cliente
bancrio obtenha informaes sobre sua conta. Da mesma forma, argumenta-se que uma empresa tem o
dever de prestar informaes acerca de sua real situao financeira antes de fazer uma dispensa coletiva
(ainda que se trate de uma postura ainda controvertida, interessante trazer exemplos que foram objeto
de recente discusso, como ocorreu nas decises do TRT15 e TRT2 sobre a matria).
Por fim, h a funo limitadora do exerccio dos direitos, a fim de se evitar abusos. sso porque o
exerccio abusivo de um direito, violando a boa-f, considerado ato ilcito, ensejando reparao com
base nas regras de responsabilidade civil.
Temos, como exemplo, o abuso no processo judicial, quando a parte, conquanto tenha direitos
previstos na legislao processual, os exerce violando a boa-f objetiva, a conduta tica de um ser
humano mdio. Assim, a parte que reiteradamente litiga de m-f pratica abuso no processo, merecendo
a devida repreenso. Na rea trabalhista, um exemplo comum, segundo parte da doutrina e
jurisprudncia (coloquei essa ponderao exatamente porque a questo controversa e no pacificada
na doutrina), o reconhecimento do abuso de direito e violao boa-f objetiva quando o empregado
indevidamente dispensado durante o perodo de estabilidade aguarda o transcurso do perodo estabilitrio
para poder ajuizar a ao a obter to somente a indenizao substitutiva, e no a reintegrao.
217 Qu!"#$ % 0=.0I.2009

CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2

7- Houve grave acidente automobilstico envolvendo um nibus com vinte e dois passageiros e
dois empregados (o motorista e seu ajudante) da empresa de nibus. Todos ficaram gravemente feridos,
embora no tenha ocorrido nenhum bito. A empresa de nibus cumpriu todas as normas cveis e de
segurana e medicina do trabalho em relao s suas atividades e do prprio veculo acidentado.
Especifique a responsabilidade da empresa de nibus pela indenizao aos passageiros e aos seus dois
empregados, pelos danos patrimoniais e morais sofridos, estes ltimos decorrentes das sequelas do
sinistro.

Caros alunos,Tudo bem?
Acharam difcil a pergunta da rodada? Na verdade, acredito que o ponto principal aqui seria a
anlise da responsabilidade quanto aos acidentes de trabalho e o confronto com a responsabilidade para
com os passageiros. Digo isso porque o exerccio j deixou claro que no houve culpa da empresa,
motivo pelo qual qualquer condenao dependeria da teoria a ser aplicada.
Um ponto que julgo muito importante seria comparar a responsabilidade objetiva com os
passageiros e a responsabilidade subjetiva para com os empregados, o que, segundo alguns, gera
contradio injustificvel.
Lembrem-se de que a prova tinha 10 questes, de maneira que o tempo para redigir a resposta (e
no digitar) seria de 24 minutos... At acho que poderiam gastar um pouco mais de tempo aqui, pois a
questo interessante, mas teria que rep-lo em outras perguntas.
Vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Nas relaes da empresa com os passageiros, pacfico na jurisprudncia que, em caso de
acidente, a empresa objetivamente responsvel por eventuais danos ocorridos, forte nos artigos 37,
pargrafo 6 da Constituio Federal para a hiptese de servio pblico de transporte , 734 e 735 do
Cdigo Civil e no art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor. (no me alonguei muito aqui, diante da
falta de divergncia, alm de que prefiro reservar tempo para a responsabilidade de acidente de trabalho)
J no que tange aos acidentes de trabalho, divergem doutrina e jurisprudncia acerca da
responsabilidade pelos danos da decorrentes, se de natureza objetiva ou subjetiva.
Prevalece a aplicao da teoria da responsabilidade subjetiva (artigos 186 e 927 do Cdigo Civil e
inciso XXV do art. 7 da Constituio Federal), pela qual devem estar presentes diversos requisitos,
quais sejam, o ato ilcito voluntrio, omissivo ou comissivo do agente, o dano experimentado, que deve
ser certo, atual e subsistente, o nexo causal entre conduta e dano, bem como a culpa do agente.
Em algumas hipteses, como naqueles de doenas ocupacionais, h corrente defendendo a
112
aplicao da teoria da culpa presumida da empresa, pela qual no cabe ao autor demonstrar a culpa da
empresa, mas sim a esta a prova de que cumpriu a legislao, a elidir a presuno de culpa. (penso ser
interessante comentar sobre a teoria da culpa presumida, para diferenci-la da responsabilidade objetiva)
Por outro lado, h corrente que sustenta a aplicao da responsabilidade objetiva, que dispensa o
elemento culpa. ligada Teoria do risco, pela qual uma pessoa, ao exercer determinada atividade, cria
risco de dano para terceiros. Um dos argumentos usados seria exatamente o de que, com relao ao
consumidor, a responsabilidade da empresa objetiva, ao passo que, com relao ao trabalhador, que
contribui diretamente para o lucro do empregador, a responsabilidade depende da prova de culpa (
interessante colocar esse argumento, pois no foi toa que o examinador colocou um caso que mescla
as duas responsabilidades). Alm disso, seria obrigao do empregador manter um meio ambiente
seguro de trabalho e h previso constitucional de responsabilidade objetiva pelos danos ao meio
ambiente, onde estaria inserido o do trabalho.
Na rea trabalhista, j h precedentes na Corte Superior, pelos quais h responsabilidade objetiva
quando a atividade normalmente desenvolvida pelo causador do dano implicar, por sua natureza, risco
para os direitos de outrem, com fundamento no nico do artigo 927 do Cdigo Civil. Nem se diga que o
referido dispositivo no aplicvel ao processo trabalhista por fora do artigo 7, XXV, Constituio
Federal. sso porque, na rea trabalhista, aplica-se o princpio da norma mais benfica ao trabalhador, o
que permite afastar, inclusive, a tradicional hierarquia entre normas constitucionais e infraconstitucionais.
Nesses casos, tem-se entendido que o risco anormal deve ser verificado pela atividade desenvolvida pelo
trabalhador, e no pela preponderante da empresa.
Em suma, quanto aos empregados, haveria obrigao de indenizar apenas se for aplicada a teoria
da responsabilidade objetiva, seja como regra geral dos acidentes de trabalho (corrente ainda minoritria),
seja por fora da exceo da lei civil, caso se entenda que a atividade de motorista em rodovias oferece
risco anormal.
21I Qu!"#$ % 13.07.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT I Rg)#$ D&+$,' 0$7 11 (u!"U!2
8- Acerca do controle da constitucionalidade das leis, responda, fundamentadamente:
a) De quem a capacidade postulatria para a ao direta de inconstitucionalidade, ou declaratria
de constitucionalidade, proposta em nome do Governador de Estado na forma do artigo 103, V, da
Constituio Federal? A ao deve ser proposta em nome do Governador ou da unidade federada que ele
representa?
b) possvel a propositura de ao direta de inconstitucionalidade, ou declaratria de
constitucionalidade, contra lei aprovada mas ainda no promulgada?
c) possvel a propositura de ao direta de inconstitucionalidade contra direito ordinrio pr-
constitucional?
d) O chamado controle repressivo da constitucionalidade feito exclusivamente pelo Poder
Judicirio?
Tudo bem com vocs?
Imagino que a questo tenha sido um pouco complicada, em princpio, no? que nem sempre
nos dedicamos muito ao controle de constitucionalidade... De Constitucional, normalmente estudamos
mais a parte de direitos fundamentais, que tem mais ligao com a rea trabalhista.
Chamo ateno aqui para o fato de a prova ter 11 questes, ou seja, tem que prestar um pouco
mais de ateno para o tamanho da resposta. Normalmente, temos uns 24 minutos para cada pergunta,
em uma prova de 10 questes. Com 11, esse tempo j cai para uns 21, 22 minutos...
O jeito aqui era ser um pouco mais direto na resposta, que deve ser mais objetiva, at porque
foram quatro pontos perguntados.
Percebi que, no ltimo item, muitos colocaram a possibilidade de o Poder Executivo no executar
ato administrativo que entende ser inconstitucional. A meu ver, isso no seria um controle de
constitucionalidade, pois ele no retira a norma do ordenamento, mas apenas no aplica a lei, da mesma
forma como um particular poderia deixar de agir de determinada forma, por entender haver
inconstitucionalidade na conduta. Ao comentar sobre o controle repressivo, Alexandre de Moraes cita
113
apenas o realizado pelos Poderes Judicirio e Legislativo, sem mencionar qualquer controle pelo
Executivo. Alis, a questo do Poder Executivo tratada em item prprio em sua obra. De qualquer
forma, respeito o posicionamento dos que assim colocaram.
Sem mais delongas, vamos rodada! Abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A anlise da constitucionalidade de uma lei ou ato normativo tem como objetivo verificar se ele
encontra seu fundamento de validade na Lei Maior. Regido pelo princpio da presuno de
constitucionalidade das normas, o controle pode se dar por meio difuso ou concentrado, e neste caso,
pode ser feito via ao direita de inconstitucionalidade (AD), ao direta de constitucionalidade (ADC),
ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), AD interventiva e AD por omisso. (quando o
tempo curto, o uso de abreviaturas pode facilitar na hora de redigir a prova. Eu preferiria fazer igual
ABNT, escrevendo o significado por extenso uma vez, seguida da abreviatura a ser usada entre
parnteses. De qualquer forma, nada impede que o candidato tambm coloque diretamente a abreviatura,
por serem de conhecimento geral).
cedio que, com a EC 45/2004, foi unificada a legitimidade para a propositura de AD e ADC.
Saliente-se que, segundo a Excelsa Corte, os legitimados listados nos incisos a V do art. 103 da CF, a
includo o Governador do Estado, tm capacidade postulatria decorrente do prprio texto constitucional
para o ajuizamento da ao (AD-MC-QO 127/AL, rel. Min. Celso de Mello), de onde emergeria a
desnecessidade de representao por advogado. Alis, a ao ajuizada em nome do prprio legitimado,
at porque a legitimidade no foi conferida ao Estado-membro. Saliente-se que o Governador no
legitimado universal, devendo demonstrar a pertinncia temtica para a propositura da ao, assim como
os legitimados dos incisos V e X ( mais rpido citar os dispositivos).
A lei aprovada, mas ainda no promulgada, no pode ser objeto de ADC ou de AD, uma vez que,
enquanto no houver a promulgao, a lei no tem existncia no mundo jurdico. Ressalte-se que, com
relao ADC, no seria sequer possvel, diante do requisito da existncia de controvrsia jurisprudencial
acerca da norma.
Lembre-se, ainda, que a AD no pode ter por objeto uma norma anterior Constituio Federal de
1988, uma vez que deve haver contemporaneidade entre a edio da lei e a vigncia da Constituio.
Assim, a anlise seria de recepo da lei, e no de sua inconstitucionalidade H quem, ainda, defenda o
cabimento de ADPF para o controle das normas no-recepcionadas.
Por fim, h dois tipos de controle, quais sejam, o prvio, antes da edio da lei ou do ato
normativo, e o repressivo, efetuado quando a norma ou o ato j existem. Conquanto o Poder Judicirio
prepondere na atuao de controle repressivo, no h falar que ele tem exclusividade. sso porque o
controle pelo Poder Legislativo , em regra, prvio, mas tambm pode ser repressivo, como nos casos do
art. 49, V, e 62 da CF. (fiz apenas remisso aos dispositivos constitucionais que conferem ao Poder
Legislativo a possibilidade de fazer controle repressivo, ao invs de descrever o seu contedo com
minhas prprias palavras. sso ajuda a poupar tempo e j demonstra ao examinador o conhecimento
sobre o assunto. Lembrem-se de que a prova tinha 11 questes...)
219H Qu!"#$ % 20.0I.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
9- Acerca do mandado de segurana, responda, fundamentadamente:
a) Quais so suas espcies e sua natureza jurdica?
b) Qual o conceito de "direito lquido e certo?
c) Direito individual homogneo pode ser objeto de mandado de segurana coletivo?
d) O mandado de segurana coletivo, impetrado por "organizao sindical, entidade de classe ou
associao legalmente constituda induz litispendncia, impedindo o uso do mandado de segurana
individual pelos "seus membros ou associados?
Caros alunos, Tudo bem?
114
A rodada dessa semana no estava to complicada. Respondi com base na Lei n. 12.016/2009,
mas ela ainda no havia sido publicada na poca em que a prova foi aplicada...
Chamo ateno, mais uma vez, para o tempo de prova, bem como para o fato de que as respostas
deveriam ser bem objetivas, para poder colocar o mximo de informaes possvel.
No ltimo item, lembro apenas que, apesar da previso na lei, certamente haver divergncia
quanto litispendncia. Isso porque a redao idntica do art. 104 do CDC, que tem merecido
interpretao controvertida. Alis, apesar do texto expresso do CDC, h julgamentos no TST defendendo
exatamente a litispendncia na ao coletiva... por isso que discordo quando alguns disseram que a
nova lei encerrou a discusso.
Vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
PS: Para evitar a repetio, substituam "Mandado de ssegurana" por "writ", "mandamus", "ao"
ou, quando possvel, por pronomes...
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) O Mandado de Segurana ao que integra a jurisdio constitucional das liberdades. tida
como uma ao constitucional, de natureza civil, que tem por finalidade a proteo do exerccio do direito
lquido e certo no amparado por HC ou HD. Tendo, como mrito, a anlise da ilegalidade ou do abuso de
poder ( interessante ponderar isso, pois muitos acham que o mrito seria o direito lquido e certo,
quando, em verdade, a ilegalidade/abuso de poder que viola esse direito), o writ tem sua
regulamentao disposta na recente Lei n. 10.016/2009.
Divide-se em mandado de segurana individual e coletivo, a depender da natureza do direito
tutelado, conforme adiante se ver.
Por fim, tambm caracterizado pelas modalidades preventiva e repressiva. No primeiro caso,
est-se da iminncia de se praticar ato coator, enquanto, no segundo, ele j foi praticado. Saliente-se que,
em se tratando de mandado de segurana repressivo, deve-se respeitar o prazo decadencial de 120 dias,
contado da cincia, pelo interessado, do ato impugnado (art. 23 da Lei 12.016/2009). Conquanto haja
quem defenda a violao ao art. 5, LXX, CF, a Excelsa Corte j sumulou a constitucionalidade de tal
prazo (Smula 632). (encaixei, aqui, algumas consideraes sobre o prazo decandencial)
Deve-se ressaltar apenas que o transcurso do prazo para a impetrao do mandado de segurana
repressivo no acarreta a perda do direito, mas apenas a impossibilidade de uso do mandamus, devendo
ser ajuizada ao ordinria para a busca do direito.
b) O direito lquido e certo aquele que no desperta dvidas e nem precisa ser aclarado por
demais provas, sendo a afirmao inequvoca sobre fato, caracterizadora de violao de direito amparado
por norma legal expressa. Acrescente-se que os documentos comprobatrios no podem ser objeto de
controvrsia ou alegao de falsidade. Reforce-se apenas que ele requisito que integra a inicial, no
sendo o mrito da demanda
c) O mandado de segurana coletivo tem sua previso no art. 5, LXX, da CF, e nos artigos 21 e 22
da LMS. mpetrado pelos legitimados ali descritos (ao invs de descrever os legitimados, fao apenas
remisso ao dispositivo que o prevem. O tempo que eu levaria apenas para transcrever o artigo de lei
pde ser usado, por exemplo, para tecer consideraes sobre o prazo decadencial no item "a. Com isso,
enriqueo a resposta com informaes extras, em detrimento de apenas transcrever um artigo de lei que
j foi mencionado), essa modalidade de mandado de segurana objetiva exatamente a defesa dos direitos
coletivos e individuais homogneos (art. 21, LMS, que, ao contrrio do diploma anterior, traz previso
expressa em tal sentido).
Nesse caso, o STF entende que no necessrio juntar rol dos substitudos e que dispensada a
autorizao dos associados (Smula 629).
e) No que tange litispendncia com relao s aes individuais, o pargrafo 1 do art. 22 da Lei
torna clara a sua no ocorrncia, em dispositivo semelhante ao referente s aes coletivas
(CDC). Com efeito, as partes no so as mesmas, o que afastaria a incidncia do instituto.
115
Ressalte-se, todavia, a existncia de posicionamento em contrrio, segundo o qual a
litispendncia ocorreria, uma vez que as partes, em sentido material, so as mesmas. (a velha
discusso da ao coletiva... Vejam que o conhecimento sobre a discusso pode ser feito de
uma forma mais clara).
220H Qu!"#$ % 27.0I.2009
CONCURSO PPF>ICO DE PROVAS E TYTU>OS PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ
DO TRAFA>GO SUFSTITUTOH TRT 9 Rg)#$ D&+$,' 0$7 10 (u!"U!2
10- Joo e outras dez pessoas, aps obterem aprovao em concurso pblico de provas e ttulos,
ingressaram como servidores pblicos do Municpio de Metrpole.
Todos foram aprovados no estgio probatrio e eram empregados pblicos h 5 anos. Joo
laborava das 5h s 22h e utilizava transporte pblico para se deslocar de casa para o servio. Nunca
recebeu 13 salrio, adicional noturno, nem vale-transporte, e o Municpio no depositou qualquer valor
na sua conta de FGTS. Por culpa exclusiva de seu chefe, Joo sofreu acidente do trabalho, motivo pelo
qual ficou afastado do servio durante 29 dias, tendo recebido 14 dias de auxlio-doena acidentrio do
NSS. Trs meses aps seu retorno ao servio, transitou em julgado sentena, proferida em ao civil
pblica, que anulou o concurso pblico atravs do qual Joo havia ingressado no servio pblico
municipal; e, no mesmo dia, o Prefeito de Metrpole que seu inimigo poltico declarado dispensou
Joo, alegando como motivo da dispensa que o limite constitucional de gasto com pessoal do Municpio
havia sido extrapolado. Entretanto, o Prefeito no dispensou os outros dez servidores pblicos aprovados
no mesmo concurso de Joo, todos eles aliados polticos do Prefeito. Em ao movida contra o Municpio
de Metrpole, Joo postula a reintegrao no emprego, o pagamento dos 13 salrios, do adicional
noturno, de indenizao do vale-transporte e do FGTS. Responda fundamentadamente:
a) Tendo em visa que na medida cautelar da AD 3.395-6 o STF afastou da Justia do Trabalho a
competncia para apreciar causas instauradas entre o Poder Pblico e os servidores estatutrios, qual a
Justia competente para apreciar a demanda?
b) Joo tem direito reintegrao? Em caso positivo, ter estabilidade no emprego durante quanto
tempo?
c) Joo tem direito de receber quais das parcelas postuladas na ao?
d) O proceder do Prefeito de Metrpole viola algum dos princpios constitucionais que norteiam a
administrao pblica? Em caso positivo, quais?
e) Como fica a situao dos outros dez servidores aprovados no mesmo concurso de Joo?
Caros alunos, Tudo bem com vocs? Espero que prontos para descansar um pouco e curtir o
feriado (lembrem-se de que dar um tempo nos estudos para descansar tambm fundamental...).
A questo dessa rodada era mais prtica e abordava diversos pontos. Lembrem-se de que a
resposta teria que ser mais curta, em razo do tamanho da prova... Muitos fizeram um pouco maior,
provavelmente em decorrncia do nmero de itens...
Vamos correo? Grande abrao e bom feriado! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Com a EC 45/2004, a competncia da Justia do Trabalho passou a abranger, inclusive, as
relaes de trabalho com a Administrao Pblica direta e indireta. Entretanto, por fora de liminar
concedida pelo ento Ministro Nelson Jobim, foi aplicada a interpretao para excluir do inciso do art.
114 da Constituio Federal qualquer interpretao que confira Especializada a competncia para o
processamento das lides entre servidores pblicos estatutrios e aqueles que mantm vnculo jurdico-
administrativo com o ente pblico, tais como os contratados temporariamente para fazer frente a
excepcional necessidade de interesse pblico.
No caso, sendo Joo empregado pblico, regido pelo sistema celetista, a competncia da Justia
Laboral, pois a hiptese no se adqua ao contedo da liminar na AD.
b) Deve-se lembrar que, nos termos da Smula 390, , do TST, o empregado pblico da
Administrao direta, autrquica e fundacional tem a estabilidade prevista no art. 41 da Constituio
116
Federal, de maneira que Joo teria estabilidade no cargo, no provisria, mas sim permanente. Saliente-
se que no se comprovou as diligncias previstas no pargrafo 3 do art. 169 da CF, que deveriam
preceder a dispensa de Joo. (apesar de a prova falar do pargrafo 4 do art. 169 da CF, penso que seria
interessante fazer uma abordagem da estabilidade prevista no art. 41 da CF tambm)
Caso o art. 169 da CF tenha sido respeitado, ainda, assim, Joo teria direito reintegrao, em
razo da estabilidade provisria prevista no art. 118 da Lei n. 8.213/91, pelo prazo mnimo de 12 meses.
Ocorre que, tendo o concurso pblico de ingresso sido declarado nulo, por sentena judicial
transitada em julgado, no haveria como se proceder reintegrao. Nulo o certame, tambm so nulos
os contratos de trabalho dele decorrentes, pelo que se inviabiliza a reintegrao no caso especfico.
c) Forte na Smula 363 do TST, Joo teria apenas direito ao recebimento do FGTS referente ao
perodo, nos termos do art. 19-A da Lei n. 8036/90, alm dos salrios referentes ao perodo, mas que no
foram objeto de pedido.
H, ainda, corrente jurisprudencial, no sentido de que todas as verbas deveriam ser quitadas, pois
o Poder Pblico no pode se beneficiar do trabalho alheio sem a devida contraprestao, alm de que
tambm se estaria violando diversos princpios e valores constitucionais, tais como a dignidade da pessoa
humana e a valorizao do trabalho. ( importante comentar essa corrente contrria, pois ela adotada
em diversos julgamentos do TRT9)
Por fim, corrente minoritria tambm defende que seria devida uma indenizao, a ser paga com
base nas regras da responsabilizao civil, tendo como base o valor das verbas salariais que seriam
devidas, o que, ressalte-se, no foi objeto do pleito da ao.
d) A atitude do administrador em dispensar apenas Joo violou o princpio da isonomia, uma vez
que no tratou todos os aprovados no concurso de maneira igual, alm do princpio da impessoalidade,
pois o ato no atendeu os objetivos da coletividade, mas sim os anseios pessoais do agente pblico de
proteger os demais aprovados. Ofendeu, ainda, o princpio da moralidade, tendo em vista que o ato
discriminatrio de dispensa feriu a tica e a probidade administrativa.
e) Com respaldo no pargrafo 2 do art. 37 da Constituio, a ausncia de concurso pblico vlido
acarreta o reconhecimento da nulidade dos contratos de trabalho dele decorrentes. Assim, a hiptese no
de nulidade da dispensa de Joo, mas sim da extino do vnculo de emprego dos demais servidores
empossados por tal certame.
221H Qu!"#$ % 03.0I.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$ H C$30u+!$ P-./)0$ 3M
01E2009 H 2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D "$"'/ % 9 (u!"U!2
1 Qu!"#$ D)+)"$ %$ T+'.'/;$1 Nas denominadas "empresas ou organizaes de tendncia,
pode ser exigida a manifestao do empregado sobre suas prprias convices polticas, ideolgicas ou
religiosas para fins de sua admisso ou de manuteno de seu contrato de trabalho? Justifique.
Tudo bem com vocs?
A questo posta, em um primeiro momento, parece um pouco difcil, mas a soluo mais de
alinhar o raciocnio, na minha opinio.
Em primeiro lugar, penso ser muito importante definir o que so as empresas ou organizaes de
tendncia, pois, afinal, esse o objeto da questo. Aps, a minha sugesto seria fazer uma abordagem
sobre a liberdade de expresso e no discriminao no contrato de trabalho para, depois, analisar a
questo propriamente dita. caro que isso no uma ordem fixa, mas apenas uma sugesto.
No mais, fiz comentrios ao longo da correo das questes. Vamos rodada e at semana que
vem! Renato Sabino.
PS: Estejam conscientes de que o objetivo do curso simular uma real situao de prova. Copiar
literalmente trechos de um artigo j publicado no vai permitir nenhum treino para a prova, alm de que
quem leva o prejuzo o prprio aluno...
Sug!"#$ % R!&$!"'
117
As organizaes de tendncia baseiam-se no direito alemo e constituem-se aqueles entes que
tm fundamento em determinada ideologia ou crena religiosa, de maneira que a sua manifestao,
propagao e promoo esto inseridas dentro de sua atividade principal. Como exemplo, temos os
partidos polticos, sindicatos e entidades religiosas, bem como algumas escolas e hospitais normalmente
ligados a estas
Antes de se adentrar no ponto objeto de anlise, deve-se lembrar que, como regra, a Constituio
Federal dispe que o pluralismo poltico um dos fundamentos da Repblica (inciso V do art. 1), bem
como garante a todo cidado a liberdade de crena e de expresso (incisos V e V do art. 5), razo pela
qual ditas caractersticas no tm importncia alguma quando se trata das relaes trabalhistas
ordinariamente ocorridas. Alis, o inciso X do art. 5 garante a inviolabilidade da vida privada do ser
humano, razo pela qual a sua ideologia e crena no poderia ser objeto de discusso em um contrato de
trabalho. sso tambm tem respaldo na proibio discriminao, insculpida em diversos dispositivos
constitucionais, tais como o art. 3, V, e 5, caput.
Entretanto, por sua peculiaridade, tem-se entendido que o contrato de trabalho de uma empresa ou
organizao de tendncia submete-se a princpios e regras diferentes do contrato de trabalho
ordinariamente visto nas relaes sociais. sso porque a ele dado conhecer as convices e as crenas
do pretenso empregado no momento da contratao, a fim de se verificar se haveria uma compatibilidade
com a sua carga ideolgica.
Com efeito, nessas organizaes, o trabalhador desenvolve atividades que so atreladas
ideologia ou crena por elas externada, inclusive promovendo-a, de modo que seria justificvel a
diferenciao. H, assim, uma maior ligao entre a vida privada e profissional do empregado, no se
admitindo atitudes contrrias carga ideolgica ou religiosa defendida pela organizao. O mesmo se
aplicaria caso o funcionrio abandonasse a ideologia ou a religio no curso do contrato de trabalho.
Saliente-se que essa liberdade diferenciada no deve ser estendida a todos os funcionrios que
trabalham na organizao, mas apenas queles que exercem efetivamente funes de manifestao da
ideologia ou crena. Como exemplo, em um colgio religioso, admissvel que a instituio contrate
professores que pactuem da mesma crena, pois so eles que vo dissip-la entre os alunos. Por outro
lado, pouco importa a crena religiosa do funcionrio responsvel pela limpeza, pois as suas tarefas no
ficam atreladas ao objetivo final da organizao de tendncia.
Por fim, h ainda uma discusso sobre se, admitido o funcionrio na organizao, poderia ela impor a sua
ideologia na vida privada do empregado, obrigando-o a ter determinadas condutas. De um lado,
argumenta-se que, ao aceitar o emprego, o trabalhador indiretamente concordou com a obrigao
implcita de respeitar a ideologia ou a religio. Em outro norte, o respeito a elas no permite que o
empregador imponha atitudes na vida do trabalhador, pois se trata de abuso de direito, reprimido pela
legislao, bem como violao aos direitos da personalidade do indivduo, proibida pelo prprio texto
constitucional. (a meu ver, esse ltimo pargrafo no seria necessrio, mas o coloquei apenas para
ilustrar como o candidato poderia enriquecer a sua resposta. A pergunta no abordou esse tipo de
imposio do empregador, mas nada impede que o candidato assim o faa).
222H Qu!"#$ % 10.09.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$ H C$30u+!$ P-./)0$ 3M
01E2009 H 2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D "$"'/ % 9 (u!"U!2
2 Qu!"#$ D)+)"$ %$ T+'.'/;$1 Qual o fundamento jurdico do reconhecimento do direito aos
salrios do perodo trabalhado nos casos de contratao de empregado pblico sem concurso? E do
direito ao FGTS?
Caros alunos,Tudo bem com vocs?
A questo dessa rodada no to complicada e aborda os fundamentos da Smula 363 do TST...
Muitas vezes, decoramos a smula, mas no estudamos os seus fundamentos, a sua razo de existir...
(at que somos surpreendidos com uma pergunta dessas em um concurso hehe).
Um ponto muito importante, alm de apontar os fundamentos do pagamento do saldo de salrio e
FGTS, seria comentar a teoria especial das nulidades no direito do trabalho, pois, em verdade, ela que
permite o pagamento de tais valores.
118
Maiores comentrios foram feitos na sugesto de resposta e ao longo da correo. Vamos
rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Quanto s relaes de trabalho com o ente pblico, a Constituio Federal, em seu art. 37, inciso
, prev que expressamente a necessidade de aprovao em concurso para a regular investidura em
cargo ou emprego pblico, excetuados os casos de contratao por tempo determinado para atender a
necessidade temporria de excepcional interesse pblico (inciso X do mesmo dispositivo) e os cargos de
livre nomeao em exonerao. Ressalte-se, ainda, que o pargrafo 2 do art. 37 da Constituio Federal
fulmina com o vcio da nulidade a contratao de servidor sem concurso pblico, fora dos casos nela
expressamente previstos, nulidade esta que deve ser declarada com efeitos ex-tunc.
Saliente-se, tambm, que a cominao de nulidade visa proteger o interesse pblico, inibindo o
favorecimento de determinadas pessoas contratadas sem o concurso e atendendo aos princpios da
Administrao Pblica previstos no caput do art. 37 da Lei Maior.
Sabe-se, entretanto, que, no Direito do Trabalho, vige a teoria especial das nulidades, com efeitos
prospectivos, uma vez que impossvel restituir as partes ao statu quo ante. Por esse motivo que a
jurisprudncia tem admitido o pagamento dos dias trabalhados, como forma de compensao pelo
trabalho j despendido, e tambm para se evitar o enriquecimento sem causa do Estado.
Alm do saldo de salrios, o art. 19-A da Lei n. 8036, de 11.05.1990, acrescentado pela MP n.
2164-41, de 24.08.2001, ainda em vigor por fora do art. 2 da EC n. 32, de 2001, dispe que os
depsitos de FGTS sero devidos, at mesmo pela sua natureza de salrio diferido, ainda que a nulidade
da contratao seja reconhecida, nos termos do art. 37, 2, da Constituio Federal, quando mantido o
direito ao salrio.
Conquanto tal diretriz esteja presente na Smula 363 do Tribunal Superior do Trabalho, h
corrente segundo a qual, em respeito aos princpios da dignidade da pessoa humana e da valorizao
social do trabalho, bem como pelos princpios da reparabilidade plena e da vedao ao enriquecimento
ilcito do Estado, o empregado deveria ter direito a todas as verbas decorrentes do contrato de trabalho
reputado nulo, ainda que estas sejam pagas a ttulo de indenizao,com base nas regras da
responsabilidade civil extracontratual.
Por fim, lembre-se que, em recentes julgamentos, a Excelsa Corte reconheceu a incompetncia da
Justia do Trabalho para o processamento e julgamento das aes que objetivavam reconhecer a fraude
nas sucessivas contrataes temporrias, o que contraria o que dispunha a OJ n. 205 da SD-1 do TST
(cancelada em 23/04/09). sso porque, as sucessivas contrataes no desvirtuam a natureza jurdico-
administrativa do vnculo, o que se amolda liminar deferida na AD 3395. (vide RE 573202/AM, do dia
21.08.2008, Relatado pelo Ministro Ricardo Lewandowski, conforme notcia publicada no site do TST,
informativo n. 516).
TEORA DA ASSERO
Em linhas gerais, segundo o Professor Fvio Monteiro de Barros, "A palavra assero deriva do
latim assertione e significa afirmao, alegao, argumentao, tambm denominada de "prospettazione".
Por esta Teoria da Assero, o rgo judicial ao apreciar as condies da ao, o faz a vista do que fora
alegado pelo autor, sem analisar o mrito, abstratamente, admitindo-se em carter provisrio, a
veracidade do que fora alegado. Em seguida, por ocasio da instruo probatria, a sim, apura-se
concretamente o que fora alegado pelo autor na petio inicial. Em resumo, basta a demonstrao das
condies da ao pelo demandante, sem que seja necessrio, de plano, sua cabal demonstrao.
Esta pergunat j caiu em Concurso Pblico, e a equipe do Curso do profesor Luiz Flcio Gomes assim
respondeu:
"A palavra assero deriva do latim assertione e significa afirmao,
alegao, argumentao. Segundo a Teoria da Assero, tambm denominada de prospettazione, as
condies da ao so aferidas consoante o alegado pelo autor na petio inicial, no podendo o
magistrado adentrar com profundidade em sua anlise, sob pena de exercer juzo meritrio. Em oposio
a Teoria da Assero encontra-se a Teoria Ecltica, ou Concretista, capitaneada por Liebman, atravs da
qual a presena das condies da ao so aferidas conforme a verdadeira situao trazida julgamento.
Por esta teoria, se o juiz, aps dilao probatria, constatar que a parte no legtima, dever pronunciar
carncia de ao e no julgar o pedido improcedente. Quem melhor tratou sobre a teoria da assero foi
119
Alexandre Freitas Cmara, ao lecionar: Parace-nos que a razo est com a teoria da assero. As
condies da ao so requisitos exigidos para que o processo v em direo ao
seu fim normal, qual seja, a produo de um provimento de mrito. Sua presena, assim, dever ser
verificada em abstrato, considerando-se, por hiptese, que as assertivas do demandante em sua inicial
so verdadeiras, sob pena de se ter uma indisfarvel adeso s teorias concretas da ao. Exigir a
demonstrao das condies da ao significaria, em termos prticos, afirmar que s tem ao quem tem
do direito material. Pense-se, por exemplo, na demanda proposta por quem se diz credor do ru. Em se
provando, no curso do processo, que o demandante no titular do crdito, a teoria da assero no ter
dvidas em afirmar que a hiptese de improcedncia do pedido. Como se comportar a teoria?
Provando-se que o autor no credor do ru, dever o juiz julgar seu pedido improcedente ou considera-
lo carecedor de ao? Ao afirmar que o caso seria de improcedncia do pedido, estariam os defensores
desta teoria admitindo o julgamento da pretenso
de quem no demonstrou sua legitimidade, em caso contrrio, se chegaria
concluso de que s preenche as condies da ao quem fizer jus a um pronunciamento jurisdicional
favorvel".
223H Qu!"#$ % 17.09.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$ C$30u+!$ P-./)0$ 3M
01E2009
2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D "$"'/ % 9 (u!"U!2
3 Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ %$ T+'.'/;$1 Explique, diferencie e indique as respectivas
conseqncias do ato processual inexistente, ato processual nulo e ato processual meramente irregular
no processo do trabalho.
Caros alunos, Tudo bem?
Em linhas gerais, vocs se saram muito bem nessa rodada. Em verdade, seria o caso de
comentarem sobre o sistema de nulidades processuais. claro que a prova focou na diferena entre os
atos, mas o ideal seria comentar sobre os princpios que regem as nulidades e, principalmente, sobre a
diferena entre as nulidades no direito material e no direito processual.
Fiz a introduo falando exatamente sobre sistema de nulidades e seus princpios, o que no
impede que cada um faa diferente. A Matrcula 1127, por exemplo, optou por diferenciar ato, fato e ato-
fato, o que ficou interessante tambm, at mesmo porque se diferenciaria das demais provas.
Fiz mais comentrios ao longo das correes. Boa semana e at a prxima rodada!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
As nulidades no processo do trabalho possuem regramento nos artigos 794 a 798 da Consolidao
das Leis do Trabalho, bem como em alguns dispositivos semelhantes no Diploma Processual Civil. No
campo do direito material, a nulidade caracteriza-se pelo desacordo entre a um ato praticado e alguma
formalidade prevista em lei. No campo processual, por outro lado, a nulidade analisada sob o prisma
dos efeitos que um ato eivado de vcio produz em um processo.
Pautado no princpio da transcendncia, insculpido no art. 794 da CLT, o sistema de nulidades no
processo trabalhista dispe que ela no ser reconhecida se no for comprovado o prejuzo para as
partes. Ademais, tambm calcado no princpio da instrumentalidade das formas, bem como da
precluso, que determina que a nulidade deva ser argida pela parte interessada na primeira
manifestao no processo (art. 795 da CLT), desde que ela no tenha produzido o vcio (art. 796, "b,
CLT).
A doutrina classifica os atos eivados de vcios em atos inexistentes, nulos, anulveis e meramente
irregulares, o que se afasta da classificao civil distinguindo apenas os atos nulos dos anulveis.
120
Os atos inexistentes no apresentam gravidade significante e no produzem qualquer efeito em um
processo, tais como o uso de lpis ou o desrespeito do prazo de 10 dias para a prolao de sentena.
Os atos anulveis, por sua vez, apresentam defeitos sanveis e o seu reconhecimento tem efeito
apenas prospectivo. Acrescente-se que, por ferirem apenas os interesses das partes, o vcio deve ser por
elas arguido. Exemplifica-se com a incompetncia relativa, que se prorroga se no argida no prazo de
defesa.
J os atos nulos trazem vcios insanveis, reconhecidos at mesmo de ofcio, com eficcia ex-tunc.
So exemplos as situaes de inexistncia de pressupostos processuais (cf. pargrafo 4 do art. 267 do
Cdigo de Processo Civil). Tais atos podem gerar efeitos processuais, tanto que, em alguns casos, o seu
reconhecimento deve ser feito por meio de ao rescisria, quando houve trnsito em julgado.
Por fim, a doutrina e a legislao ainda identificam os atos inexistentes, cuja gravidade tamanha que
no podem acarretar qualquer conseqncia jurdica. Nesse sentido so as sentenas assinadas por
quem no foi investido de jurisdio, bem como a previso do pargrafo nico do art. 37 da Lei
Processual Civil.
22<H Qu!"#$ % 2<.09.2009
< Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ %$ T+'.'/;$1 Como se distribui o nus da prova no processo do
trabalho, em contraste com o processo civil?
Caros alunos, A questo no era to complicada e tinha a vantagem de que o candidato poderia
falar sobre diversos pontos sobre a prova no processo do trabalho.
Particularmente, preferi tecer consideraes gerais sobre a prova para depois comear a falar
sobre o nus. A meu ver, o ponto que no poderia faltar seria a interpretao do art. 818 da CLT, bem
como a possibilidade de inverso do nus da prova no processo do trabalho.
Exceto por tais pontos, penso que caberia ao candidato verificar, no tempo disponvel, quais outros
pontos poderia explorar. Na sugesto de resposta, falei um pouco sobre o entendimento sumulado do
TST e tambm sobre o momento da inverso do nus na sentena. Poderia o candidato, tambm,
comentar sobre o nus da prova de fato negativo (que bem interessante, mas no tive tempo aqui) ou
sobre os princpios que regem a prova.
As respostas enviadas estavam muito boas, no tendo havido graves equvocos. Apenas
observem que o embate entre o art. 818 da CLT e o art. 333 do CPC seria imprescindvel, em minha
opinio... Fiz maiores comentrios ao longo da correo. Vamos rodada! Grande abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
nstituto de natureza jurdica processual, a prova tem por objetivo maior formar a convico do
julgador, para se buscar a verdade real. Ela tem por objeto os fatos controvertidos, relevantes e
determinados, bem como, excepcionalmente, necessria a prova do direito.consuetudinrio, estadual,
municipal e estrangeiro. Dessa forma, ficam excludos da dilao probatria os fatos incontroversos,
confessados e notrios.
No que tange ao nus da prova, a Consolidao das Leis do Trabalho, em seu artigo 818,
determina que ele cabe a quem alega. O Cdigo de Processo Civil, por sua vez, transfere ao autor o nus
da prova de fato constitutivo e ao ru o nus de comprovar fato impeditivo, extintivo e modificativo de
direito.
Tal diferena gera diversas interpretaes na doutrina e na jurisprudncia. A doutrina ainda
classifica o nus da prova em objetivo, referente quilo que deve ser provado, e subjetivo, que guarda
pertinncia com a quem cabe o cumprimento do encargo.
De um lado, h corrente segundo a qual o dispositivo celetista suficiente para abranger todas as
hipteses de nus com que se depara o juiz trabalhista. Nessa linha de raciocnio, o art. 818 da CLT
permitiria, inclusive, que o juiz invertesse o nus da prova. Defende, ainda, que ele permite a aplicao do
princpio da aptido para a prova. (Manoel Antnio Teixeira Filho)
Por outro lado, h forte corrente que prega a aplicao conjunta da CLT e do CPC, de maneira
que, em verdade, ambos teriam o mesmo significado. Assim, no haveria, no caso, afronta ao art. 769 da
121
CLT, tendo em vista que o dispositivo do Diploma Processual Civil apenas esclareceria o contido no artigo
Consolidado. (Clber Lcio de Almeida, Carlos Henrique Bezerra Leite e Renato Saraiva, por exemplo)
Quanto possibilidade de inverso do nus da prova, prega-se que, forte na aplicao subsidiria
do inciso V do art. 6 do Cdigo de Defesa do Consumidor, possvel a inverso do nus da prova no
processo do trabalho, uma vez que aqui tambm h a incidncia do princpio protetivo, a alcanar o
trabalhador hipossuficiente. sso seria necessrio para assegurar a igualdade material das parrtes no
campo processual. H quem defenda, inclusive, a previso da inverso do nus no art. 852-D da CLT
(Carlos Henrique Bezerra Leite).
Deve-se ponderar aqui que parte da doutrina e da jurisprudncia entende que a inverso do nus
da prova regra de julgamento, pelo que o juiz pode faz-lo na sentena, independentemente de
qualquer pronunciamento anterior. sso porque, como a possibilidade de inverso est prevista em lei, as
partes j poderiam prev-la. Ocorre que, no processo do trabalho, em que no h previso legal expressa
em tal sentido, no se poderia aplicar tal entendimento, alm de que, por se tratar de regra de
procedimento, a inverso deve ocorrer antes de iniciada a instruo, at mesmo em respeito ao princpio
processual da boa-f.
Por fim, deve-se lembrar que, em alguns casos, at mesmo pela aplicao do princpio protetivo, a
Corte Superior Trabalhista criou presunes relativas favorveis ao trabalhador, cujo nus de
desconstituir cabe ao reclamado. Como exemplo, cite-se a presuno de existncia de vnculo de
emprego quando se reconhece relao de trabalho e a ocorrncia de dispensa sem justa causa (Smula
212 do TST).
225 Qu!"#$ % 30.09.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$
C$30u+!$ P-./)0$ 3M 01E2009
2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D"$"'/ % 9 (u!"U!2
5 Qu!"#$ D)+)"$ C$3!")"u0)$3'/1 a) Pode-se dizer que existe, luz do ordenamento jurdico
brasileiro em vigor, um direito fundamental tutela jurisdicional executiva? Justifique. b) Em caso positivo,
pode haver coliso entre ele e outros direitos fundamentais? Exemplifique e explique a tcnica
recomendvel para a soluo desses casos de coliso.
Sug!"#$ % R!&$!"'
a) Ao monopolizar o exerccio da jurisdio, o Estado obrigou-se a prestar a tutela jurisdicional a
todo aquele que alega sofrer, ao menos, ameaa de leso a direito. Caracterizada pela inevitabilidade,
inafastabilidade e pela indelegabilidade, a jurisdio entendida por alguns como a definio
carneluttiana da busca da justacomposio da lide ou a chiovendiana da atuao da vontade concreta da
lei.
Para a doutrina tradicional, a tutela jurisdicional era vista como o poder do Estado de dizer o direito
no caso concreto, ou seja, o juiz apenas reconheceria o direito da parte, momento em que a atividade
jurisdicional estaria exaurida. Entretanto, e principalmente aps o desenvolvimento da teoria do processo
sincrtico, o conceito evoluiu para se acrescentar tambm o poder de satisfazer esse direito. Em verdade,
a tutela jurisdicional executiva era vista pela doutrina clssica como o conjunto dos atos executivos, o que
hoje j tido como uma nova classificao da tutela, com base na sua aptido de produzir efeitos.
Nessa esteira, a tutela jurisdicional executiva permite que o Estado juiz implemente o direito que
havia sido reconhecido quando da anlise na fase de conhecimento. Est, ento, inserida no direito
fundamental da inafastabilidade da jurisdio, insculpido no inciso XXXV do artigo 5 da Constituio
Federal. Por tal razo, ela consiste em direito fundamental, garantido a partir do momento em que o
Estado vedou a autotutela, devendo, ainda, ser analisada em conjunto com o direito clere tramitao
do processo (inciso LXXV do mesmo dispositivo).
122
b) No h negar que, por vezes, o direito fundamental tutela jurisdicional executiva clere colide
com outros direitos fundamentais, tambm previstos na Lei Maior. Como exemplo, temos o embate entre
ele e o direito propriedade, previsto no inciso XX do art. 5.
Nessas hipteses, a forma de solucionar o conflito deve se dar pela tcnica da cedncia recproca
ou ponderao de interesses, pela qual um cede espao ao outro, que prevalecer naquele caso
concreto, atendendo-se razoabilidade. H posicionamento doutrinrio segundo o qual o princpio da
dignidade da pessoa humana deve prevalecer em qualquer caso.
V-se, assim, que a soluo ocorre em detrimento do rgido modelo da invalidao e prevalncia,
tpica dos conflitos de regras, a serem solucionados pelas antinomias aparentes, com base em critrios
cronolgicos, de hierarquia e de especialidade.
Nessa linha, temos, por exemplo, que, ponderando o direito dignidade do devedor e tutela
jurisdicional efetiva, a jurisprudncia entende que o nico bem de uma pessoa solteira tambm deve ser
tido por impenhorvel, por ser ela equiparada ao ncleo familiar.
22= H Qu!"#$ % 0I.10.2009
C$30u+!$ &'+' Cu)* Su.!")"u"$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ %' 3 Rg)#$
C$30u+!$ P-./)0$ 3M 01E2009
2 P+$,' E!0+)"' 17E05E2009 D"$"'/ % 9 (u!"U!2
= Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ C),)/1 Explique e relacione o princpio da boa-f processual com
o inciso V do art. 600 do CPC brasileiro. possvel sancionar, ainda que de ofcio, o executado que
descumpra injustificadamente esse preceito legal? Em caso afirmativo, de que forma? Fundamente,
sempre
Caros alunos,
Tudo bem? Espero que mais descansados, aps o feriado prolongado... Pena que esse no teve
nenhum dia til no meio para a gente enforcar no? rsrs. Alis, j esto falando por a que, j que tem
Copa em 2014 e Olimpadas em 2016, o brasileiro vai querer enforcar 2015 hehe.
Vamos coisa sria... O que acharam da questo? No estava to complicada. O mais
importante, a meu ver, seria fazer uma anlise dos artigos 600 e 601 do CPC, alm de, claro, comentar
quais so as sanes e se elas se aplicam de ofcio. Isso no pode faltar porque foi objeto de pergunta
expressa...
Na sugesto de resposta, fiz tambm uma pesquisa na doutrina e acrescentei um pouco do
histrico e finalidade dos dispositivos, bem como de outras questes pertinentes, como possibilidade de
cominao de multas e de o juiz relevar a penalidade. Coloquei isso nos 3 ltimos pargrafos. Veja que o
candidato no teria que falar sobre isso necessariamente, mas seria apenas uma forma de enriquecer a
resposta.
Alm das tradicionais obras de processo do trabalho, foquei a pesquisa em Manoel Antnio (no 3
volume de seu curso) e tambm em um excelente artigo de Jlio Csar Bebber sobre sanes
processuais (no seu livro Processo do trabalho: temas atuais (p. 9-46), que, apesar de ser de 2003,
continua muito atual). Vamos rodada! Abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As questes relacionadas boa-f no processo tm ligao com o abuso de direito processual.
Nessa esteira, todos os que atuam no processo tm o dever de agir de acordo com a tica, a lealdade e a
probidade. Lembre-se de que h intrnseca conexo entre o devido processo legal e a idia de justia.
perceptvel, ainda, a atitude repressora que vem norteando a Magistratura nacional, com postura ativa e
pedaggica, na busca pela probidade.
123
O art. 600 do Cdigo de Processo Civil traz as hipteses de atos atentatrios dignidade da
justia, coibidos com reprimenda de multa no superior a 20% do valor atualizado da execuo, que se
reverter ao credor, sem prejuzo de demais sanes processuais.
Dispe o inciso V sobre a obrigatoriedade de o devedor indicar, em cinco dias, o local em que se
encontram os bens sujeitos penhora, bem como seus respectivos valores. Alis, a atual redao,
advinda da Lei n. 11.382/2006, caracterstica da 3 onda de reformas processuais civis, marcada pela
idia de que a execuo se processa no interesse do credor, devendo ser mais efetiva. Na redao
anterior, no se exigia a intimao para informar em cinco dias, o que gerava crticas na doutrina.
H posicionamento na doutrina de que, forte no inciso do art. 599 do CPC, a penalidade prevista
no art. 601 s ser aplicada se o devedor reincidir na conduta aps ser advertido judicialmente a no mais
faz-la (Manoel Antnio Teixeira Filho). Ocorre que tal interpretao no mais deve ser aceita aps a
alterao do dispositivo, feita pela Lei n. 8953/94, excluindo a expressa meno advertncia do juiz.
Quanto possibilidade de imposio da multa de ofcio, esta tem sido admitida, uma vez que
decorre da obrigao judicial de velar pela higidez do processo, assegurando o cumprimento de sua
funo. Alm disso, a aplicao da pena decorre de lei, no ficando a critrio do juiz.
Dessa forma, desviando-se a parte dos padres de justia e boa-f, incorrendo em uma das
hipteses do art. 600 do CPC, o devedor fica condenado ao pagamento de multa de 20% sobre o valor
atualizado do dbito em execuo (art. 601 do CPC). Parte da doutrina (Jlio Csar Bebber) tambm
defende a cumulao com o pagamento de indenizao pelos prejuzos sofridos (art. 16 e 18 do CPC),
honorrios advocatcios (art. 18 do CPC, se cabveis, conforme N n. 27/2005 e Smula 219 do TST) e
todas as despesas efetuadas (art. 18 do CPC).
Defende-se, ainda, que ao devedor poder ser aplicada mais de uma multa, se incorrer em mais de
uma hiptese de ato atentatrio em oportunidades distintas. Assim, o fato de j ter recebido uma multa
no impede que, reincidente, o devedor seja novamente penalizado.
Vale tecer algumas consideraes acerca do pargrafo nico do dispositivo. que ele fazia sentido
poca da redao anterior Lei n. 8953/94, que previa apenas a sano de silncio no processo.
Sendo assim, nada impediria que o juiz relevasse a penalidade. Por outro lado, a partir do momento em
que a sano passa a ser patrimonial, em benefcio do exeqente, torna-se incompatvel a possibilidade
de se relevar a pena, pois, nesse caso, estar-se-ia interferindo em direito de terceiro. (cf. Manoel Antnio
Teixeira Filho)
Ressalte-se, por fim, que, para parte da doutrina (Manoel Antnio Teixeira Filho), aps a intimao
do devedor para a indicao de bens que o credor dever ser intimado para apontar os bens do
devedor que pretende ver penhorados.
227 Qu!"#$ % 15.10.09
7 Qu!"#$ D)+)"$ P+$0!!u'/ C),)/1 Defina e diferencie, luz da legislao processual civil
brasileira em vigor, a efetivao da tutela antecipada e a execuo provisria. aplicvel
subsidiariamente ao processo do trabalho brasileiro, no todo ou em parte, o artigo 475-O do Cdigo de
Processo Civil? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem com vocs?
A questo dessa rodada no estava muito difcil. Em primeiro lugar, claro, deve ser feita a
diferenciao entre a tutela antecipada e a execuo provisria. Tentem colocar o mximo de diferenas
possvel, mas tomem cuidado para no se perder no meio do caminho e acabar fugindo do tema.
Depois, passamos para dois pontos importantes. O primeiro a anlise da aplicao do art. 475-O
ao processo do trabalho. No aplicao da execuo provisria, pois ela tem previso expressa no art.
899 da CLT... Aps a apresentao das duas correntes, penso que o caso seria de comentar as devidas
adaptaes ao dispositivo para o processo do trabalho, mormente no inciso II do pargrafo 2...
124
Lembro que a anlise do art. 475-O, no todo ou em parte... Dessa forma, quem s analisou o
inciso I, no que tange dispensa da cauo, acabou deixando a resposta incompleta. Vamos
sugesto... Um abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No processo civil moderno, tem-se verificado uma constante preocupao com a sua efetividade,
de maneira que a parte deve ter, o quanto antes, ter acesso ao bem da vida a que tem direito. Nessa
esteira, a tutela antecipada e a execuo provisria so meios processuais de se concretizar a tutela
pretendida pela parte, guardadas as suas diferenas. ( sempre bom colocar uma introduo. No caso,
optei por uma que falasse da efetividade no processo)
A antecipao dos efeitos da tutela tem carter provisrio e concedida mediante requerimento da
parte. Tem como alguns requisitos obrigatrios a prova inequvoca da verossimilhana e a reversibilidade,
sendo deferida, em regra, com base em juzo de incerteza, ainda na fase de conhecimento (coloquei "em
regra porque alguns a deferem na sentena...). Aliados queles, tambm necessrio que,
alternativamente, esteja presente um dos incisos do art. 273 do CPC.
J a execuo provisria tem por base uma tutela de conhecimento j reconhecida em sentena,
por meio de juzo de certeza, ainda que esteja pendente o julgamento de recurso sem efeito suspensivo.
Tem, assim, mbito de cognio mais profundo no plano vertical, j tendo havido o exerccio do
contraditrio amplo na fase de conhecimento.
Ademais, por se basear em juzo de incerteza, a tutela antecipada tem por caracterstica a
possibilidade de revogao a qualquer tempo. Em tal ponto, difere-se da execuo provisria, pois, nesta,
a perda de seu efeito s seria possvel se houvesse alterao do ttulo executivo, por meio de provimento
do recurso interposto.
Quanto possibilidade de iniciativa de ofcio pelo juiz, prevalece o entendimento de que, em
ambos os casos, haveria a necessidade de requerimento expresso da parte.
No que tange tutela antecipada, conforme o caput do art. 273 do CPC, alm de que haveria
violao ao princpio da adstrio e possveis discusses sobre a responsabilidade em caso de danos
decorrentes da execuo da antecipao.
Com relao execuo provisria, em razo da expressa dico do inciso do art. 475-O do
CPC. Com efeito, se os riscos correm por conta do credor, havendo sua responsabilidade objetiva, no
haveria como o juiz suprir tal iniciativa.
Conquanto haja posicionamento em sentido contrrio, pela autorizao do art. 769 da CLT, o artigo
475-O do CPC aplicvel ao processo laboral, uma vez que h omisso quanto ao processamento da
execuo provisria, alm de inconteste compatibilidade. Ademais, em ambos os diplomas, a regra a de
que no haver a expropriao antes do julgamento do recurso, tanto que, no processo civil, isso s pode
ocorrer se o credor prestar cauo (art. 475-O, ) (Nesse sentido, temos Luciano Athayde Chaves, Jlio
Csar Bebber e Manoel Antnio Teixeira Filho, dentre outros. Lembre-se, ainda, o Enunciado 69 da 1
Jornada de Direito Material e Processual da ANAMATRA, o que j mostra a tendncia da Magistratura
Trabalhista).
Alis, a inovao do inciso do pargrafo 2 salutar e permite que o reclamante, hipossuficiente,
possa levantar, por exemplo, o montante do depsito recursal ou mesmo algum valor depositado em
juzo. Para fins do dispositivo, a prpria declarao de pobreza, juntada com a inicial, j seria suficiente
para demonstrar a impossibilidade de prestar cauo.
Por fim, quanto ao inciso , deve-se apenas adequ-lo para constar "Tribunal Superior do
Trabalho onde se l "Superior Tribunal de Justia, alm de se incluir as orientaes jurisprudenciais das
subsees da Corte.
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
22I Qu!"#$ % 22.10.09
125
I Qu!"#$ H D)+)"$ A%7)3)!"+'"),$1 Nos casos de responsabilidade objetiva do Estado, dissertar
sobre a(s) excludente(s) dessa responsabilidade.
Caros alunos,
Tudo bem? Espero que tenham conseguido descansar bem no feriado. Pelo menos, deve ter dado
para recuperar o flego depois da prova do TRT/SP...
Temos aqui mais uma questo da ltima prova do TRT/MG, no de nvel muito avanado. Nessas
horas, sempre se destaca o candidato que demonstra conhecimento em Direito Administrativo (lembrem-
se de que a grande maioria especialista em direito do trabalho e processo do trabalho, mas nem
sempre estudam as demais matrias...)
No caso, no podemos nos esquecer de que o ponto nodal da questo so as excludentes de
responsabilidade da Administrao Pblica. A questo no versa sobre a responsabilidade da
Administrao em geral. Dessa forma, interessante tecer comentrios sobre o histrico da
responsabilidade civil do Estado, sua previso constitucional, mas o importante no deixar que isso se
torne o ponto central da pergunta.
Por fim, ao comentar sobre as excludentes, interessante no apenas dar exemplos, mas tambm
conceituar os institutos, o que vai deixar a resposta mais completa... Vamos rodada, ento! Bons
estudos e grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A responsabilidade objetiva afasta a necessidade de comprovao da culpa, devendo haver prova
apenas do ato ilcito, nexo de causalidade e dano. ligada Teoria do risco, pela qual uma pessoa, ao
exercer determinada atividade, cria risco de dano para terceiros.
Na Constituio Federal, h previso de responsabilidade objetiva da Administrao Pblica com
relao aos danos que seus agentes causem a terceiros, sendo, ainda, assegurado o direito de regresso
em face do agente, em caso de culpa. V-se, assim, que a culpa relevante apenas para que a
Administrao seja ressarcida de eventual indenizao para ao lesado. Saliente-se que a culpa
administrativa necessria apenas nos atos comissivos, como nas hipteses de m conservao de vias
pblicas.
A responsabilidade da Administrao pautada especificamente na teoria do risco administrativo,
que permite a sua excluso em determinadas hipteses, em detrimento da teoria do risco integral,
existente apenas em casos especficos, como nos danos nucleares.
Conquanto no haja expressa previso legal, a primeira dessas excludentes de responsabilidade
a culpa exclusiva da vtima, pela qual o prprio lesado quem age para que o acidente ocorra, excluindo-
se, assim, o nexo de causalidade. Cite-se, como exemplo, um acidente de trabalho em que um servidor
pblico desrespeite normas de segurana no trabalho, adentrando deliberadamente em local interditado
para manuteno, exatamente por oferecer riscos. Deve-se lembrar, ainda, que a culpa concorrente no
exclui o dever de indenizar, por tambm ter a Administrao contribudo para o dano.
Ainda, cite-se o caso fortuito e a fora maior. H certa discusso na doutrina quanto distino
entre tais institutos, sendo eventos imprevisveis e irresistveis (art. 393 do CC e art. 501 da CLT), mas
parte da doutrina defende que o caso fortuito decorre de ato humano, enquanto a fora maior decorre de
ato natural, podendo, inclusive, ser previsvel, porm inevitvel. De qualquer forma, quanto aos efeitos,
ambos tm o condo de excluir a responsabilidade da Administrao Pblica.
O fato de terceiro tambm uma excludente de responsabilidade que se caracteriza quando o
dano causado por uma terceira pessoa, que no o empregado, o empregador ou seu preposto.
Por fim, de se ressaltar que o nus de comprovar a existncia de uma dessas excludentes da
prpria Administrao, pois se trata de ato impeditivo do dever de indenizar (art. 818 da CLT c/c art. 333,
, do CPC).
126
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
229 Qu!"#$ % 29.10.09
9 Qu!"#$ H D)+)"$ C),)/1 Quais so os tipos de sociedades empresariais previstos no novo
Cdigo Civil de 2002? Admitindo-se ao menor emancipado o exerccio da atividade empresarial aos 16
anos, pode ele tomar parte nestes tipos de sociedade? Pode o menor no emancipado adquirir a
condio de scio nestas sociedades? Fundamentar, sempre.
Caros alunos,
Tudo bem?
Em primeiro lugar, quero dizer que na prxima rodada no tem mais a prova do TRT2 como
desculpa para no mandar as respostas... Nessa rodada, foram colocadas todas as respostas enviadas...
A pergunta dessa semana no estava muito complicada e abordava direito empresarial. Sei que
no nos dedicamos muito a esse tema, mas, pelo menos, a resposta poderia ser dada por meio da
simples leitura do Cdigo Civil. Por isso que eu sempre digo que no adianta se desesperar na hora da
prova. Tenha calma, pesquise a resposta e vc logo encontrar o caminho.
O ponto nodal, que no poderia deixar de ser dito, a possibilidade de o menor emancipado ser
scio e a diferena para o menor no emancipado.
A fim de enriquecer a resposta, sugiro que vcs team algum comentrio acerca das sociedades
empresrias, bem como sobre a emancipao. No que isso fosse necessrio, mas isso traz aquela srie
de informaes que acabam aumentando a nota.
De qualquer forma, essa questo seria uma boa oportunidade para vc repor o tempo perdido em
outras questes...Bem, vamos rodada! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O Cdigo Civil de 2002 considera empresrio aquele que exerce profissionalmente atividade
econmica organizada para a produo de bens e servios, abandonando, assim, as idias de
comerciante e de atos de comrcio, tpicos do diploma legal anterior. O seu art. 982 prev que a atividade
prpria de empresrio pode ser exercitada por meio de sociedades empresrias, assim consideradas as
em nome coletivo, comandita simples, limitada, annima ou comandita por aes (art. 983). Vale lembrar
que, independentemente de seu objeto, as sociedades por aes so sempre consideradas empresrias.
H, ainda, as sociedades simples, que so todas as demais, podendo, inclusive, se revestir de um dos
tipos mencionados alhures.
A sociedade em nome coletivo caracteriza-se pela responsabilidade solidria e ilimitada dos scios
pelas obrigaes sociais, havendo, entretanto, possibilidade de limitao dessa responsabilidade nos atos
constitutivos. J a sociedade em comandita simples conta com scios comanditados, que a administram
e, portanto, so ilimitada e solidariamente responsveis, bem como os comanditrios, responsveis
apenas pelo valor de sua cota.
Acrescente-se que a sociedade limitada tem regramento nos artigos 1052 a 1087 do Cdigo Civil e
traz a responsabilidade dos scios apenas sobre o valor de sua cota, com responsabilidade solidria pela
integralizao do capital. A sociedade annima, por sua vez, comporta a responsabilidade dos acionistas
apenas quanto s aes que subscrever ou adquirir. Por fim, tem-se a sociedade em comandita por
aes, regida pelas regras da sociedade annima, com responsabilidade subsidiria e ilimitada dos
diretores perante terceiros, e responsabilidade solidria entre si. (optei por fazer um resumo sobre a
responsabilidade dos scios, o que acrescentaria diversas informaes resposta)
No que tange capacidade dos menores, cedio que, a partir dos 16 anos, aquele que tiver
atividade empresarial ou mantiver relao de emprego, obtendo, assim, economia prpria, ou estiver
inserido em uma das demais hipteses do art. 5 do CC, considerado capaz para todos os atos da vida
civil, ao que se denomina emancipao.
Dessa forma, nos termos do art. 972 do Cdigo, o menor emancipado poderia exercer a atividade
empresarial, uma vez que est em pleno gozo de sua capacidade, salvo se estiver impedido. Cumpre
ressaltar que a emancipao deve ser inscrita no Registro Pblico de Empresas Mercantis, consoante o
artigo 976 do Codex.
127
Difere-se, entretanto, da hiptese do menor no emancipado, que pretende ser scio e continuar a
empresa exercida pelos seus pais ou autor da herana, caso em que necessria a autorizao judicial.
sso porque, nessa hiptese, no h emancipao e, portanto, a atividade comercial feita por meio de
representante. Assim, deve o juiz analisar as circunstncias e o risco para a empresa, bem como se ou
no conveniente a continuidade de sua atividade. Saliente-se, por fim, que, a qualquer tempo, pode o juiz
revogar mencionada autorizao.
E5)060)' ;$+)*$3"'/ %$! %)+)"$! 5u3%'73"')!
Carolina Lobato Goes de Arajo (*)
Para analisar a eficcia horizontal dos direitos fundamentais, fundamental tecer breves linhas sobre
as perspectivas subjetiva e objetiva desses direitos.
Cada direito fundamental traz em si uma perspectiva subjetiva e outra objetiva. Subjetiva, porque
pertence a cada indivduo a titularidade do direito fundamental em jogo e a prerrogativa de exerc-lo, ou
no. Objetiva, porque
a norma de direito fundamental, independentemente da possibilidade de sua subjetivao, sempre
contm uma valorao. Nesse sentido, os direitos fundamentais valem juridicamente tambm do ponto de
vista da comunidade, como valores ou fins. (SARLET, In MARINONI, 2004, p.168)
Se a sociedade confere juridicamente a certo direito o status de fundamental porque este reflete
valores que ela alou como imprescindveis existncia digna do indivduo naquele momento histrico. A
norma fundamental, por si s, emana valores, considerados estes em sua dimenso objetiva, eis que
refletem um modelo de conduta a ser seguido por todos os membros da comunidade.
Em referncia a Sarlet, Joo dos Passos Martins Neto (2003, p.96) acentua, sobre a dimenso objetiva da
norma, que:
[...] as normas atributivas de direitos fundamentais so aptas a determinar a produo de 'efeitos
jurdicos autnomos, para alm da perspectiva subjetiva', tais como condicionar a interpretao do direito
infraconstitucional, repercutir nas relaes jurdicas privadas e impor o dever de proteo e promoo por
parte dos poderes pblicos, entre outros.
A distino feita tem aplicaes prticas, mormente no que tange chamada "eficcia irradiante da
norma" (Expresso utilizada por Luiz Guilherme Marinoni), pois os valores objetivamente produzidos pela
norma de direito fundamental repercutem no comportamento da comunidade e, por conseqncia,
alastram-se por todo o ordenamento jurdico. Este, por sua vez, toma os valores como paradigma de
conduta e referencial para a compreenso do lcito e do ilcito, do tico e do inaceitvel.
Como acentua ngo Wolfgang, fala-se a respeito da eficcia irradiante dos direitos fundamentais "no
sentido de que esses, na sua condio de direito objetivo, fornecem impulsos e diretrizes para a aplicao
e interpretao do direito infraconstitucional." Complementa Marinoni que "tal eficcia irradiante que faz
surgir a tese da interpretao de acordo com os direitos fundamentais." (MARNON, 2004, p.233)
Saliente-se que a dimenso subjetiva no advm da objetiva. Pelo contrrio, elas so independentes, ao
mesmo passo que complementares. Da conjugao de ambas nasce o cdigo tico da sociedade,
atrelado ao exerccio do direito de ao que cada indivduo titulariza.
O breve apontamento necessrio para se adentrar no estudo da eficcia horizontal dos direitos
humanos (tambm chamada "eficcia privada" ou "eficcia em relao a terceiros"), porquanto estes
guardam estreita ligao com a eficcia irradiante da norma e suas perspectivas subjetiva e objetiva. O
valor (dimenso objetiva) emanado da norma de direito fundamental repercute na vida social e poltica da
comunidade, travando relaes de verticalidade (entre o Estado e particulares) e de horizontalidade (entre
particulares). (MARNON, 2004, p.166-175)
128
Existindo desproporcionalidade de foras ou poder nas relaes travadas entre duas partes - seja Estado
versus indivduo, seja uma empresa privada de grande poderio econmico versus o particular, seja entre
duas pessoas com poderes sociais diferentes -, diz-se que a eficcia dos direitos fundamentais manifesta-
se de forma vertical, uma vez que no h igualdade de condies nos plos jurdicos.
No que tange a estes ltimos, esclarece Marinoni, citando ngo Wolfgang Sarlet que:
[...] a existncia de algum detentor de poder privado num dos plos da relao jurdico-privada poder,
isto sim, justificar uma maior interveno e controle no mbito do exerccio do dever de proteo imposto
ao Estado; em outras palavras, uma maior intensidade na vinculao destes sujeitos privados, bem como
uma maior necessidade de proteo do particular mais frgil.
Ao contrrio, figurando nos plos da relao partes com idnticas condies de pactuao, tem-se a
eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
A questo da eficcia horizontal ou vertical produz efeito prtico nos campos ftico e jurdico, qual seja, o
de se saber a quem so oponveis os direitos fundamentais do indivduo.
Sobre esse tema, h campo bastante frtil para discusso. Tanto assim que trs correntes despontam
sobre a eficcia horizontal dos direitos fundamentais. (SARMENTO in MORAES, 2006).
A primeira corrente nega a oponibilidade de direitos fundamentais entre sujeitos privados, apenas
reconhecendo-a nas relaes firmadas com os Poderes Pblicos.
Apenas o Estado sujeita-se observncia das garantias fundamentais. O rigor desta corrente, entretanto,
ameniza-se ao admitir como sujeito vinculao dos direitos fundamentais tambm o particular em
exerccio de atividade tpica do Estado, bem como aqueles que tm suas atividades fomentadas pelo
Estado mediante subsdios e benefcios.
A segunda corrente defende a aplicabilidade mediata ou indireta dos direitos essenciais e suscita a
impossibilidade de sua oponibilidade entre particulares, ao argumento de que um choque de valores entre
os indivduos seria inevitvel, posto que detentores da mesma fora jurgena para fazer valer seus
direitos. Nesta linha, direitos essenciais da pessoa poderiam ser renunciados por meio de acordos
negociais privados, na melhor aplicao do princpio da autonomia da vontade. Nesta esteira, apenas
vigorariam direitos fundamentais entre particulares na hiptese de expressa previso de norma ordinria
de direito privado.
Por fim, a terceira e majoritria corrente prega a possibilidade de oponibilidade ampla dos direitos
fundamentais no s com relao ao Estado, mas tambm entre os particulares, adotando a chamada
"eficcia imediata (ou direta) dos direitos essenciais". A caracterstica que mais se destaca nesta corrente
a ausncia de intermediao das regras de direito privado na interpretao das diretrizes
constitucionais, que so imediatamente aplicadas, nos moldes do que dispe o 1 do art. 5 da CR/88.
Na viso de Vieira de Andrade, a expresso mediata carece de melhor tcnica legislativa, eis que
se confunde com eficcia indireta, quando o que se quer afirmar um imperativo de adaptao e
harmonizao dos preceitos relativos aos direitos fundamentais na sua aplicao esfera de relaes
entre indivduos iguais, tendo em conta a autonomia privada, na medida em que (tambm)
constitucionalmente reconhecida. (ANDRADE In MARINONI, 2004, p.173)
Assim, no se est a desprezar o princpio da autonomia da vontade, constitucionalmente reconhecido,
mas sim a considerar que em hiptese de afronta aos princpios constitucionais fundamentais ser
necessria a aplicao do princpio da razoabilidade, na tentativa de afastar a aparente tenso de valores.
Em se tratando de hiptese de valores aparentemente conflitantes, recorre-se teoria da ponderao de
interesses, em que somente a anlise do caso especfico poder dizer qual direito dever prevalecer
sobre outro, sem que isso ocasione a sua anulao. Nestes casos, a norma no perde sua eficcia, mas
to-somente d lugar a outro direito que, naquele caso concreto, elegeu um bem da vida como mais
valioso.
129
Em suma, o que o direito seno uma aplicao contnua do princpio da ponderao de valores?
Ademais, a terceira corrente, defensora da oponibilidade dos direitos fundamentais de forma horizontal -
ou seja, entre os particulares - a que mais se afina com o esprito democrtico do Estado de Direito, no
qual no s o Poder Pblico submete-se s normas que ele prprio criou, mas tambm os particulares
entre si.
A eficcia dos direitos fundamentais entre sujeitos privados a prevista no ordenamento ptrio, em que
se garante ao indivduo o pleno exerccio de suas garantias fundamentais, com a ressalva de no serem
exercidos com abuso de direito.
Dispe o art. 187 do Cdigo Civil de 2002:
"Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites
impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes."
Nota-se claramente pela leitura do dispositivo em comento que, se os direitos, de uma forma geral, so
oponveis entre os particulares, o que se dir dos direitos fundamentais, dotados de fora jurgena
constitucional ainda maior? Porm, no porque aos indivduos so assegurados direitos que estes
podem ser exercidos de forma ilimitada e irresponsvel. Ao contrrio, o limite do exerccio do direito de
um termina onde o do outro comea. Nesse espectro, manifestam-se a boa-f objetiva e os bons
costumes.
Preservam-se, assim, a transparncia das relaes jurdicas e a lealdade com a contraparte, impondo-se
ainda os deveres de colaborao e proteo dos recprocos interesses, traduzidos esses ltimos na
considerao aos interesses do parceiro contratual, limitando-se o indivduo que se sinta lesado a exigir
apenas o que lhe de direito, deixando de lado a mentalidade esperta de levar vantagem em tudo.
O exerccio do direito fundamental entre pessoas iguais deve ser moral, sincero, de forma que ningum
seja violado em sua dignidade humana. Mas, caso isso ocorra, o lesado encontrar certamente remdios
jurdicos que lhe socorram, pois os direitos fundamentais so oponveis no s em relao ao Estado,
mas perante todos. Afinal de contas, a lei vale para todos e por todos deve ser cumprida.
G+u&$! V)+"u')! % 2
'
9'!
230 Qu!"#$ % 05.11.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009
1 - H no sistema brasileiro alguma teoria que autorize a flexibilizao das tcnicas de deciso no
juzo de controle de constitucionalidade a chancelar um estgio intermedirio entre a plena
constitucionalidade e a inconstitucionalidade absoluta?
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, desculpem-me pelo atraso, mas tive uma srie de problemas pessoais, que me
tomaram muito tempo para resolver...
A pergunta era, de fato, complicada, mormente porque exigia conhecimento sobre o tema
especfico da inconstitucionalidade progressiva. Na verdade, ao falar de plena constitucionalidade e
inconstitucionalidade absoluta, a banca referiu-se inconstitucionalidade progressiva, e no modulao
de efeitos ou inconstitucionalidade se reduo de texto. Estas so sim tcnicas de pronncia de
inconstitucionalidade, mas no configuram o que a doutrina chama do estgio intermedirio.
Nesse ponto, acabaria se destacando o candidato que analisou detidamente o tema.. Fiz maiores
comentrios ao longo da rodada. Bons estudos e grande abrao a todos! Renato Sabino.
130
Sug!"#$ % R!&$!"'
A anlise da constitucionalidade de uma lei ou ato normativo tem como objetivo verificar se ele
encontra seu fundamento de validade na Lei Maior. Regido pelo princpio da presuno de
constitucionalidade das normas, o controle pode se dar por meio difuso ou concentrado, e neste caso,
pode ser feito via ao direita de inconstitucionalidade (AD), ao direta de constitucionalidade (ADC),
ao de descumprimento de preceito fundamental (ADPF), AD interventiva e AD por omisso.
(observem que utilizei a mesma introduo da rodada 218, uma vez que ela tambm tratou do controle de
constitucionalidade. Chamo ateno para isso para que vocs vejam que os temas se repetem ao longo
dos concursos, de maneira que sempre bom ter em mente, ao menos, uma estrutura de resposta sobre
alguns assuntos. E, no direito constitucional, temas como controle de constitucionalidade e direitos
humanos so recorrentes).
Nas decises em controle concentrado, normalmente se reconhece a constitucionalidade da norma
ou a sua inconstitucionalidade, caso em que apenas o Poder Legislativo no fica vinculado deciso,
podendo, assim, editar leis at mesmo contrrias deciso do Supremo.
H precedentes, entretanto, em que se verificou estar a norma em fase intermediria entre tais
estgios, o que se denominou de norma "ainda constitucional, norma com inconstitucionalidade
progressiva ou norma constitucional em trnsito para a inconstitucionalidade. Nesse sentido, as situaes
fticas existentes justificam que a norma seja mantida no ordenamento jurdico temporariamente.
Um desses casos de constitucionalidade imperfeita a questo do prazo em dobro para a
Defensoria Pblica no processo penal, conforme o pargrafo 5 do art. 5 da Lei n. 1060/50. Questionou-
se se a nstituio teria tal prerrogativa, uma vez que ela no estendida ao Ministrio Pblico, violando,
assim, os princpios da isonomia e do devido processo legal. Em sua deciso, o STF decidiu que,
enquanto as Defensorias Pblicas no forem devidamente instaladas, a norma permanece constitucional.
Entretanto, a partir do momento em que o nvel de organizao das Defensorias se equipare ao do
Ministrio Pblico, estar verificada a inconstitucionalidade do dispositivo.
Ainda, tem-se a problemtica do art. 68 do Cdigo de Processo Penal, que confere ao Ministrio
Pblico a legitimidade para ajuizar a ao civil ex-delicto. A questo que tal atribuio no compatvel
com as finalidades do Parquet, mas sim das Defensorias Pblicas, pois abrange reparao individual de
dano civil. Assim, da mesma forma que no caso anterior, decidiu-se que a norma permanece
constitucional enquanto no houver Defensoria Pblica instalada, a partir de quando a norma perderia seu
fundamento de validade no art. 129 da Constituio Federal.
V-se, assim, que as referidas normas esto em trnsito para a inconstitucionalidade, conforme as
Defensorias Pblicas forem sendo efetivamente instaladas. (poderia acabar aqui, mas acrescentei um
ltimo pargrafo, apenas para enriquecer a resposta)
Por fim, deve-se ressaltar que a situao difere da norma "ainda inconstitucional ou do que a
doutrina chama de inconstitucionalidade circunstancial. Nessa hiptese, a norma seria inconstitucional
quando incidir sobre determinada situao especfica. Como exemplo, temos a tutela antecipada ou
liminar contra a Fazenda Pblica, em caso de reenquadramento de servidor pblico ou de custeio de
cirurgia de vida ou morte, pois a constitucionalidade da norma nessas situaes violaria o inciso XXXV do
art. 5 da Lei Maior.
231 Qu!"#$ % 12.11.09
XV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRT 14 REGO 2 FASE 04/10/2009 (total de 10 questes)
2 - Peter Hberle considera uma espcie de constituio da constituio atribuindo-lhe o papel de
veiculo de desentranhamento hermenutico das clusulas de eternidade. No cenrio brasileiro h crena
generalizada, j assumida pela jurisprudncia ptria, de que a constituio da constituio tem fora
normativa e que no se trata de simples frmula poltica ou vetor interpretativo, na medida em que
transmite a mensagem urbi et orbi do legislador, capaz de sustentar pretenses fundadas nesses vetores.
Est correta a afirmao? Qual a natureza jurdica dessa constituio da constituio?
131
Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, parabenizo aqueles que tiveram facilidade para responder essa questo.
Confesso que tive muita dificuldade, mormente porque a maioria dos livros que usamos para estudar o
Direito Constitucional no abordam a matria to explicitamente.
De incio, temos que perceber que a questo no pede para dissertar sobre o pensamento do
Peter Hberle... Alis, ele foi citado apenas para introduzir o assunto de hermenutica constitucional e
clusulas de eternidade. A questo era: Qual a natureza jurdica da constituio da constituio? Ela
tem fora normativa?
Vejam que era uma pergunta de direito constitucional, mas que, em muitas respostas, percebi que
os alunos falaram mais de Peter Hberle e seu pensamento, amicus curiae, dentre outros tpicos
abordados em artigos especficos (inclusive um recente do Ministro Gilmar Mendes), mas deixaram um
pouco de lado a questo fundamental.
Por ter sido citado, claro que se mostra interessante comentar algo sobre Hberle, mas no fazer
toda a resposta com base nele...
Tive certa dificuldade em chegar a uma concluso sobre o que seriam exatamente as clusulas de
eternidade e a constituio da constituio, na viso da banca. Muitos colocam apenas como princpios,
outros ponderaram que era o prembulo (que tambm tem grande carga principiolgica). Conversei com
alguns professores de constitucional do curso e, juntamente com a doutrina de Andr Ramos Tavares,
preferi ver a questo sob o prisma dos valores superiores de uma sociedade, que antecedem ao
ordenamento jurdico constitucional, que podem refletir na forma de princpios ou de regras.
Bem, sem a pretenso de esgotar o assunto, vamos rodada! Grande abrao e bons estudos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Na tentativa de se conceituar a Constituio, inmeros pensadores e juristas apresentam
definies com grande carga ideolgica e filosfica. nicialmente, Hans Kelsen pensou na norma poltica
fundamental, que estaria inserida em uma estrutura piramidal, dando fundamento de validade a todas as
normas de um dado ordenamento jurdico. Em seguida, Carl Scmitt defendeu a Constituio como a
deciso poltica fundamental, o que ligada constituio em sentido material e em sentido formal. Aps,
Hesse sustenta a constituio como a ordem geral objetiva das relaes sociais. Por fim, Peter Hberle
defina a constituio como um processo pblico aberto, pautada na liberdade democrtica, vetor que
permite a manifestao do pluralismo no seio da sociedade. (inicio com um resumo dos conceitos de
constituio, para delimitar o tema objeto da resposta)
Segundo o autor, a constituio seria o resultado de um contnuo trabalho hermenutico, feito por
uma sociedade aberta, com base em uma viso democrtica e republicana. (Penso que a meno
Hberle deve ser feita em uma introduo ao assunto, no ocupando toda a resposta)
Comenta, ainda, sobre as chamadas clusulas de eternidade, que seriam ligadas a um direito que
pr-existe a toda e qualquer ordem jurdica iniciadora de um Estado, tais como a proteo aos direitos
humanos e da personalidade, como vida e liberdade. Esses valores superiores de uma sociedade podem
se manifestar na forma dos princpios constitucionais fundamentais ou de regras incorporadas
Constituio. Dessa forma, qualquer poder constituinte originrio deve respeitar tais regras e princpios,
que gozam de supremacia, independentemente de qualquer ideologia de governo, seja democrtica, seja
totalitria. Da mesma forma, clusulas ptreas seriam marcadas pela imutabilidade, de onde decorre que
nenhuma emenda constitucional pode ser tendente a restringir ou abolir direitos fundamentais.
Nesse sentido, a constituio da constituio representaria o conjunto principiolgico e normativo,
ligado, inclusive, ao direito natural, que deveria ser respeitado em uma ordem jurdica constitucional. Ela
poderia ser verificada, por exemplo, no prembulo do texto da Lei Maior, na medida em que consagra os
direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a
justia como valores supremos.
A melhor interpretao seria a de que ela tem, de fato, fora normativa, por representar regras e
princpios que do fundamento de validade s demais normas do ordenamento. Saliente-se que a
doutrina atual forte no sentido de que os princpios tambm tm funo normativa, e no apenas a de
conduzir o raciocnio interpretativo. Ainda, essa constituio da constituio vincula os Poderes do
Estado, com eficcia positiva, para que as normas a serem expedidas respeitem a normatividade ali
prevista, e negativa, para que nada seja interpretado de maneira a contrariar o ali contido.
Deve-se lembrar, contudo, que a proteo aos direitos fundamentais deve observar o culturalismo
jurdico, pelo qual a sua proteo tem gradaes e percepes diferentes, de acordo com o momento
132
histrico da sociedade. (coloquei essa remisso ao culturalismo apenas para finalizar a resposta, no
sendo ela necessria para atender quilo que o examinador queria como resposta).
Deciso histrica do STF: fim da priso civil do depositrio infiel
Luiz Flvio Gomes
O mprio romano acabou com a priso civil por dvida (excepcionando-se a de alimentos) no sculo V
a.c., quando revogou a Lex Paetelia Papiria. Os romanos concluram que a liberdade da pessoa no
podia ser tolhida em funo de dvidas. No Brasil, vinte e seis sculos depois, foi feita a mesma coisa: a
histrica deciso do STF, de 03.12.08 (RE 466.343.-SP), passou a constituir a certido de bito da priso
civil do depositrio infiel. Nesse ponto o Brasil passou a observar os atuais padres de civilizao
seguidos no mundo todo.
Mas ao mesmo tempo a referida deciso tambm configura a certido de nascimento de um novo modelo
de Estado: o constitucional internacionalista (ou transnacional). Do Estado legalista (sculo XX)
passamos para o Estado constitucional (1945-1946: julgamentos de Nuremberg) e a partir de agora
alcanamos o Estado constitucional internacionalista (03.12.08).
O fim a priso civil do depositrio infiel: viraram p (no Brasil) todas as hipteses de priso civil em razo
de depsito (Pulvis es et in pulverem reverteris s p e a ele voltars). No interessa qual o tipo de
depsito (judicial, alienao fiduciria etc.). Nenhuma norma que cuida desse tipo de priso civil continua
vlida. Acham-se vigentes, mas perderam a validade (Ferrajoli). Como assim?
que os tratados internacionais (Conveno Americana sobre Direitos Humanos, art. 7, 7, e Pacto
nternacional dos Direitos Civis e Polticos, art. 11) s permitem a priso civil em caso de alimentos. No
autoriza nenhuma outra priso civil por dvida. Essas normas valem mais que a legislao ordinria no
Brasil. Qualquer outra com elas conflitante no vale. Por qu?
Porque o STF reconheceu, finalmente (por cinco votos a quatro), o valor supralegal dos tratados de
direitos humanos j vigentes no Brasil (RE 466.343-SP, j. 03.12.08). Dentro do STF havia (ultimamente)
duas correntes (sobre o assunto): 1) a sustentada pelo Min. Gilmar Mendes, no sentido de que tais
tratados possuem valor supralegal (acima da lei, mas abaixo da constituio) RE 466.343-SP; 2) a
defendida pelo Min. Celso de Mello que admitia o valor constitucional dos tratados (HC 87.585-TO).
Preponderou a primeira tese (por cinco votos a quatro).
Todos os tratados, ento, contam apenas com valor supralegal? No. Por fora da EC 45/2004 foi
agregado ao art. 5 da CF um novo pargrafo ( 3) que confere valor de Emenda Constitucional ao
tratado que for aprovado com quorum qualificado: trs quintos dos votos de cada Casa, em duas
votaes. Nenhum tratado no Brasil, at agora, foi aprovado com essa exigncia. Logo, todos que j
vigoram possuem valor supralegal (no constitucional).
Se as normas dos tratados valem mais do que a lei, toda lei que conflita com eles no conta com
validade. No importa se se trata de lei anterior ou posterior ao tratado. Que isso significa? Significa que,
a partir de agora, toda lei deve ter dupla compatibilidade vertical: com a constituio e com os tratados de
direitos humanos. Qualquer antagonismo resolve-se pelo fim da validade da lei ordinria. O inferior cede
em favor do superior.
Temos que admitir, por conseguinte, uma nova pirmide jurdica no nosso pas: no patamar inferior est a
lei, na posio intermediria esto os tratados de direitos humanos (aprovados sem o quorum qualificado
do 3 do art. 5 da CF) e no topo est a constituio. J no basta (para se conhecer o Direito) dominar
as leis e os cdigos (Estado legalista). Doravante s jurista pleno quem tambm conta com razovel
intimidade com a constituio (Estado constitucional de Direito) assim como com os tratados de direitos
humanos (Estado constitucional internacionalista).
De qualquer modo, em matria de direitos humanos quando os tratados internacionais conflitam com a
constituio brasileira (esse o caso da priso civil do depositrio infiel) a soluo no pode ser buscada
no princpio da hierarquia. No funciona (no conflito entre os tratados e a constituio) a hierarquia, sim, o
princpio pro homine, que significa o seguinte: sempre prepondera a norma mais favorvel ao ser
humano. No importa a hierarquia da norma, sim o seu contedo. O mais favorvel prevalece. No h
que se falar em revogao da norma constitucional que conflita com o tratado. Todas as normas
continuam vigentes. Mas no caso concreto ser aplicada a mais favorvel.
E a norma inferior (lei) que conflita com o tratado? Perde ou no tem validade, quando conflita com o
tratado. o que ocorreu com todas as leis que cuidam da priso do depositrio infiel no Brasil. Todas
perderam sua validade. E se o legislador editar nova lei disciplinando o mesmo assunto? A lei no ter
validade. E quando a lei inferior mais ampla que os tratados? A vale sempre a lei mais ampla, por fora
do princpio pro homine.
133
O Direito, como se v, no se confunde com a lei. Ele comea com o constituinte e termina com a
jurisprudncia dos tribunais (nacionais e internacionais). A lei uma parte desse oceano. Pode ser vlida
ou no: tudo depende da sua compatibilidade com as normas superiores (internacionais e
constitucionais).
Convenhamos: nenhum jurista no Brasil pode ignorar a histrica deciso do STF de 03.12.08: essa data
tornou-se muito importante para ns. No s porque acabou com a priso civil do depositrio infiel, seno,
sobretudo, porque inaugurou um novo modelo de Estado, de Direito e de Justia: o constitucional
internacionalista.
sso implica que o juiz j no pode se contentar em conhecer apenas as leis e os cdigos. Esse modelo
de juiz (legalista positivista) est morto. Ser cada vez mais reconhecido como jurssico (ou
dinossurico). O que se lamenta (em pleno sculo XX) que ele est morto mas no foi (ainda)
sepultado! A atual (assim como as futuras geraes) conta com o dever de extirpar do nosso mundo
jurdico esse juiz legalista. Marcao sob presso nele, esse o nosso desafio! O STF fez a parte dele.
Todos os demais operadores jurdicos, agora, devem fazer a sua, posto que assim que caminha a
humanidade.
PRISO CIVI> DO DEPOSIT^RIO IN9IE>1 \ POSSYVE> NO FRASI>B por Bruno Haddad Galvo
Trata-se de assunto quente, sobretudo para os concursos da Magistratura, Ministrio Pblico,
Defensoria Pblica e Procuradorias.
Se argidos numa prova sobre o tema, digam que o assunto decerto tormentoso, mas o STF
vem se inclinando em dar carter supralegal aos tratados internacionais de direitos humanos no
aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF/88, dentre eles o Pacto de San Jos da Costa Rica que
probe, em seu art. 7., 7, qualquer priso civil por dvida que no seja a do devedor de alimentos,
invalidando, dessa forma, todas as leis brasileiras que permitem tal constrio.
nstados a aprofundar um pouco mais sobre o tema por uma eventual banca "carrasca de prova
oral, detonem memorizando as seguintes consideraes abaixo elencadas.
A tendncia no se admitir mais a priso civil do depositrio infiel, muito embora a Constituio
Federal (art. 5., LXV) e o Cdigo Civil (art. 652), dentre outros, a admitam.
sso em razo da ratificao pela Repblica Federativa do Brasil, em 1992, no plano
internacional, da Conveno Americana de Direitos Humanos, conhecida como Pacto de San Jos da
Costa Rica que, no seu artigo 7., pargrafo 7., dispe que

Ningum deve ser detido por dvidas. Este princpio no limita os mandados
de autoridade judiciria competente expedidos em virtude de
)3'%)7&/73"$ % $.+)g'A#$ '/)73"'+.

Note que este instrumento internacional s admite priso civil por dvida no caso do devedor de
penso alimentcia, inadmitindo outras prises civis da mesma natureza como, por exemplo, do
depositrio infiel.
A pergunta que vem mente dos leitores a seguinte (que certamente ser pedida em
concurso):
Se a Constituio Federal permite a priso civil do depositrio infiel, poderia a Conveno
Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jose da Costa Rica) invalidar as disposies
infraconstitucionais sobre esta priso (CC/02, CPC e outros)?
Resposta: tudo leva a crer que sim.
Explico.
Para que voc fundamente bem sua resposta no concurso, deve ter em mente qual o status
dos Tratados nternacionais que versam sobre Direitos Humanos no ordenamento jurdico brasileiro, ou
seja, se estes tratados entram no ordenamento como norma supra-constitucional, constitucional, supra-
legal ou lei ordinria. A depender do entendimento adotado, chega-se a concluses completamente
dissonantes entre si.
134
Atualmente, temos posicionamentos doutrinrios para todo gosto, mas o que nos interessa, para
fins de concurso, o entendimento da doutrina mais abalizada e do STF.
ATENOO! No estamos aqui a falar dos tratados internacionais de direitos humanos que foram
aprovados na forma do art. 5., 3., da CF/88, pois, quanto a estes, no se tem dvidas de que
equivalem s emendas constitucionais. Faremos a abordagem dos Tratados nternacionais de Direitos
Humanos que no foram aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF/88, como o caso da Conveno
Americana de Direitos Humanos, tambm chamada de Pacto nteramericano de Direitos Civis e Polticos
ou Pacto de San Jos da Costa Rica (atente para as nomenclaturas, pois o examinador acha que voc
no conhece).
Temos, em suma, trs posicionamentos que devem estar na cabea do concurseiro quando for
fazer a prova:
1) P$!)A#$ '3")g' %$ ST9: os tratados internacionais de direitos humanos entram no ordenamento
jurdico brasileiro com status de ei ordin8ria. Assim, tendo status de lei ordinria comum, em
eventual conflito aparente de leis, deve-se utilizar o critrio cronolgico e da especialidade para
solucion-lo, no havendo se falar em critrio hierrquico, uma vez que no h hierarquia entre
atos normativos primrios.
2) P$!)A#$ N'"u'/T %$ ST9 (ainda pendente de julgamento no RE 466.343-SP, rel. Min.Cezar
Peluso, j. 22.11.06, ainda no concludo, mas com quorum de votao to relevante que j
podemos prever qual ser o posicionamento firmado): os tratados internacionais de direitos
humanos (quando no aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF) ingressam no ordenamento
jurdico com status supraega, ou seja, acima das leis e abaixo da constituio. Temos uma
remodelao da pirmide kelseniana, figurando no topo a CF, abaixo os Tratados nternacionais
de Direitos Humanos (no aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF) e, subsequentemente
em grau de hierarquia, os atos normativos primrios (leis) e secundrios (decretos etc).
Pensando assim, para se aferir a validade das leis, devemos utilizar o mtodo denominado dupla
compatibilidade vertical das Leis, ou seja, para que as leis vigentes no territrio nacional sejam
vlidas, devem estar de acordo com a Constituio Federal com o Tratado nternacional de
Direitos Humanos. No caso da priso civil do depositrio infiel, embora as leis (Cdigo Civil etc)
que a prevem estejam de acordo com a CF/88, esto em desacordo com o Pacto de San Jos
da Costa Rica (que a probe). Por isso, as normas quer versam sobre priso civil do depositrio
infiel, embora vigentes no ordenamento, so invlidas.
32 P$!)A#$ % 9/6,)' P)$,!'34 >u)* 9/6,)$ G$7!4 V'/J+)$ M'**u$/)4 C'3A'%$ T+)3%'%4
%3"+ $u"+$!: os tratados internacionais de direitos humanos entram no ordenamento jurdico,
quando aprovados na forma do 3. do art. 5. da CF, com status de norma formal e
materialmente constitucional ou, quando no aprovados de acordo com o 3. do art. 5. da CF,
como normas materiamente constitucionais (no formalmente) exegese tirada do 2. do
art. 5. da CF. A relevncia prtica, dentre outras, a seguinte: os Tratados nternacionais de
Direitos Humanos que forem aprovados com quorum de emenda (3. do art. 5. da CF) s
podem ser retirados do ordenamento jurdico por outra emenda constitucional, pois alm de
materialmente so formalmente constitucionais; os Tratados nternacionais de Direitos Humanos
que no forem aprovados na forma deste dispositivo podero ser simplesmente excludos do
ordenamento por uma simples denncia do Chefe do Poder Executivo Federal (quanto a este
ponto h controvrsias na doutrina e pende julgamento no STF quanto a obrigatoriedade de,
antes da denncia, submeter a matria ao Congresso nacional) pois embora materialmente, no
so formalmente constitucionais.
Conforme as palavras de Mazzuoli e Gomes, defensores da terceira corrente citada acima (in
GOMES, Luiz Flvio e MAZZUOL, Valerio de Oliveira. O STF e a nova hierarquia dos tratados de direitos
humanos no Brasil: do status de lei ordinria ao nvel supralegal. Disponvel em: http://www.lfg.blog.br.20
mar. 2007):

Mas, quais so esses efeitos mais amplos em se atribuir a tais tratados
equivalncia de emenda para alm do seu status de norma constitucional?
So dois os efeitos:
1) Eles passaro a reformar a Constituio, o que no possvel tendo apenas o status de
norma constitucional. Ou seja, uma vez aprovado certo tratado pelo quorum previsto pelo 3.,
opera-se a imediata reforma do texto constitucional conflitante, o que no ocorre pela sistemtica
do 2. do art. 5., onde os tratados de direitos humanos (que tm nvel de normas
135
constitucionais, sem contudo serem equivalentes s emendas constitucionais) sero aplicados
atendendo ao princpio da primazia da norma mais favorvel ao ser humano (expressamente
consagrado pelo art. 4., inc. , da Carta de 1988, segundo o qual o Brasil deve se reger nas
suas relaes internacionais pelo princpio da "prevalncia dos direitos humanos"). Agora, uma
vez aprovados pelo quorum que estabelece o 3. do art. 5. da Constituio, os tratados de
direitos humanos ratificados integraro formalmente a Constituio, uma vez que sero
equivalentes s emendas constitucionais. Contudo, frise-se que essa integrao formal dos
tratados de direitos humanos no ordenamento brasileiro no abala a integrao material que
esses mesmos instrumentos j apresentam desde a sua ratificao e entrada em vigor no Brasil.
2) Eles no podero ser denunciados, nem mesmo com Projeto de Denncia elaborado pelo
Congresso Nacional, podendo ser o Presidente da Repblica responsabilizado em caso de
descumprimento a esta regra (o que no possvel fazer tendo os tratados apenas status de
norma constitucional). Assim sendo, mesmo que um tratado de direitos humanos preveja
expressamente a sua denncia, esta no poder ser realizada pelo Presidente da Repblica
unilateralmente (como a prtica brasileira atual em matria de denncia de tratados
internacionais), e nem sequer por meio de Projeto de Denncia elaborado pelo Congresso
Nacional, u7' ,* (u "')! "+'"'%$! (u),'/7 @! 73%'! 0$3!")"u0)$3')!4 (u !#$ D7
7'"J+)' % %)+)"$! ;u7'3$!2 0/6u!u/'! &J"+'! %$ ":"$ 0$3!")"u0)$3'/.
AGORA4 PORTANTO4 SER^ PRECISO DISTINGUIR SE O TRATADO QUE SE PRETENDE DENUNCIAR EQUIVA>E
UMA EMENDA CONSTITUCIONA> DOU SECA4 SE \ MATERIA> E 9ORMA>MENTE CONSTITUCIONA>4 NOS
TERMOS DO ART. 5.M4 ` 3.M2 OU SE APENAS DET\M STATUS DE NORMA CONSTITUCIONA> D\ DIZER4 SE \
APENAS MATERIA>MENTE CONSTITUCIONA>4 EM VIRTUDE DO ART. 5.M4 ` 2.M2. CASO O TRATADO DE
DIREITOS GUMANOS SE ENQUADRE APENAS NESTA P>TIMA GIPRTESE4 COM O ATO DA DENPNCIA4 O
ESTADO FRASI>EIRO PASSA A NO MAIS TER RESPONSAFI>IDADE EM RESPONDER PE>O
DESCUMPRIMENTO DO TRATADO TOHSOMENTE NO aMFITO INTERNACIONA> E NO NO aMFITO INTERNO.
MAS CASO O TRATADO DE DIREITOS GUMANOS TENGA SIDO APROVADO NOS TERMOS DO ` 3.M DO ART.
5.M4 O FRASI> NO PODE MAIS DESENGACARHSE DO TRATADO QUER NO P>ANO INTERNACIONA>4 QUER NO
P>ANO INTERNO4 PODENDO O PRESIDENTE DA REPPF>ICA SER RESPONSAFI>IZADO CASO O DENUNCIE
DDEVENDO TA> DENPNCIA SER DEC>ARADA INE9ICAZ2. ASSIM4 REPITAHSE4 QUER NOS TERMOS DO ` 2.M4
QUER NOS TERMOS DO ` 3.M DO ART. 5.M4 OS TRATADOS DE DIREITOS GUMANOS SO INSUSCETYVEIS DE
DENPNCIA POR SEREM C>^USU>AS P\TREAS CONSTITUCIONAIS. O QUE DI9ERE \ QUE4 UMA VEZ
APROVADO O TRATADO PE>O QUORUM DO ` 3.M4 SUA DENPNCIA ACARRETA A RESPONSAFI>IDADE DO
DENUNCIANTE4 O QUE NO OCORRER NA SISTEM^TICA DO ` 2.M DO ART. 5.M.

Para arrematar, imprescindvel so as palavras de Luiz Flvio Gomes (in GOMES, Luiz Flvio. O
valor jurdico dos tratados de direitos humanos. Disponvel em: http://www.lfg.blog.br.03 abril. 2007.),
quando diz que "do velho Estado de Direito (ED) estamos evoluindo para o Estado constitucional e
;u7'3)"6+)$ de Direito (ECHD). Essa a maior e mais significativa mudana de paradigma que estamos
vivenciando (no plano jurdico) neste limiar do terceiro milnio.
Memorizando estas poucas e imprescindveis linhas, voc no ter dificuldades em sua prova
quando abordado sobre o tema.
NORMAS CONSTITUCIONAIS INCONSTITUCIONAIS
A princpio, a existncia de normas constitucionais inconstituionais seria impossvel pelo
princpio da unidade constitucional. Pressupe que a vontade do constituinte originrio una e coerente,
remontando a idia da filosofia grega de que o Direito um "cosmos" e no um "caos". Todas as
antinomias existentes so aparentes e podem ser resolvidas por critrios de especialidade ou de
sopesamento de princpios.
Contudo, h uma certa hiptese em que a norma constitucional pode ser declarada incompatvel com a
CF. o caso das emendas constitucionais que no preenchem os requisitos formais e materias da
prpria CF: elas tm sua validade retirada por dispositivos constitucionais. No h aqui a presuno de
coerncia porque estas derivam do constituinte derivado.
A proposito, o autor alemo Otto Bachoff escreveu um livro chamado "normas constitucionais
inconstitucionais", onde defende que haja um direito supralegal, pr-estatal, de qualquer ordem jurdica
que se preze, um mnimo tico. Norma constitucional que o afrontasse seria inconstitucional. Percebe-se
aqui uma certa atenuao da presuno de coerncia do constituinte originrio, que estaria limitado sua
legitimidade.
136
Sobre o assunto, alm do polmico e muito criticado livro de Bachoff, existe o livro "nterpretao e
aplicao da Constituio", de Luis Roberto Barroso, que, ao discutir o princpio da unidade da
Constituio, toca nesse ponto de discusso.
Espero ter ajudado. Andr.
CAPPE>>ETTI $3%'! +3$,'"L+)'! %$ &+$0!!$
Rodolfo Marques da Silva

Como citar este artigo: SLVA, Rodolfo Marques da. As ondas renovatrias do processo civil na viso de
Cappeleti e Garth. Disponvel em: www.sosconcurseiros.com.br.


As chamadas "ondas renovatrias j foram objeto de questionamento em concursos, inclusive
em prova oral. Portanto, para facilitar o estudo, escrevi o presente texto de maneira bem simplificada.

O tema "ondas renovatrias ou tambm denominado "movimentos renovatrios est
intimamente ligado questo do acesso a justia e ordem jurdica justa. Como diz Bobbio: "o problema
fundamental em relao aos direitos do homem, hoje, no tanto o de justific-los, mas o de proteg-
los."

Partindo dessa premissa, Mauro Cappeleti e Bryant Garth organizaram um estudo sobre os
instrumentos utilizados por vrios pases na busca da efetivao do acesso a justia e verificaram a
existncia 3 g+'3%! $3%'! +3$,'"L+)'! utilizadas para esse mister.

A &+)7)+' $3%' +3$,'"L+)'4 iniciada em 1965, est calcada na prestao de assistncia
jurdica gratuita s pessoas pobres. Como cedio, a prestao jurisdicional demanda o pagamento de
advogados, custas judiciais etc. Sendo assim, pessoas sem recursos no poderiam ter acesso a justia
sem a gratuidade de tal servio. neste contexto que ganha relevo a criao e estruturao das
Defensorias Pblicas.

Portanto amigo concurseiro, se for perguntado em qual onda renovatria encontra-se a
Defensoria, j sabe a resposta: na primeira onda renovatria.

A !gu3%' $3%' +3$,'"L+)' diz respeito s reformas que buscam a adequada tutela dos
interesses coletivos lato sensu ou metaindividuais . Busca-se afastar a caracterstica eminentemente
individualista do processo, que tutela o interesse de uma s pessoa, e passando a dar maior nfase
coletividade. sso faz com que se d maior efetividade ao processo, pois se tutela vrios interesses com
uma s demanda. nesse contexto que so criados instrumentos para proteo do meio ambiente,
consumidor, ao civil pblica etc.

A "+0)+' $3%' +3$,'"L+)' relaciona-se reforma interna do processo, que percorre, nas
palavras de Cappelletti, "do acesso representao em juzo a uma concepo mais ampla de acesso
justia. Essa terceira onda tem por finalidade modernizar os instrumentos processuais, dando maior
efetividade ao processo, deixando de lado o formalismo exacerbado dos atos processuais. Ademais,
busca adaptar o processo ao tipo de litgio (princpio da adaptao legislativa objetiva e teleolgica).

137
Esta ltima onda renovatria est ligada umbilicalmente ao conceito de instrumentalidade do
processo e, conseqentemente, das formas. Para tanto, necessria a reforma nos procedimentos e na
estrutura dos Tribunais, utilizao de mecanismos informais ou privados na soluo de litgios, dentre
outras medidas. Tal onda renovatria parte da idia de que no basta o direito de ao, mas sim que este
seja efetivo, tutelando-se o direito material pleiteado e, por fim, implementando o ideal da "funcionalidade
processual.

Essas reformas processuais j podem ser sentidas no nosso ordenamento, como a previso da
tutela antecipada genrica (1994) e a recente reforma da execuo civil (2006), que busca dar maior
efetividade ao provimento jurisdicional.

isso a amigos. Meu objetivo foi escrever um texto bem enxuto, visando facilitar os estudos e ao
mesmo tempo trazer conhecimento suficiente para eventual questionamento em prova. Espero ter
atingido o objetivo.

Um grande abrao e bons estudos!
Resumo:
1- A primeira soluo para o acesso - a primeira 'onda' desse movimento novo - foi a
assistncia judiciria;
2- A segunda dizia respeito s reformas tendentes a proporcionar representao jurdica
para os interesses 'difusos', especialmente nas reas da proteo ambiental e do
consumidor;
3- A terceira - e mais recente - o que nos propomos a chamar simplesmente "enfoque de
acesso justia" porque inclui os posicionamentos anteriores, mas vai muito alm deles,
representando, dessa forma, uma tentativa de atacar as barreiras ao acesso de modo
mais articulado e compreensivo". (CAPPELLETT, Mauro, GARTH, Bryant [traduo de
Ellen Gracie Northfleet]. Acesso Justia, Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris, 1988, p. 31
e ss.).
Ao estudar o problema do acesso efetivo Justia, Mauro Cappelletti identificou trs
solues prticas, as quais denominou de "ondas renovatrias do processo", sendo a
terceira delas o "enfoque de acesso justia", (u ,)!/u7.+' ' :)!"?30)' % !$/uAU!
Vu%)0)')!4 :"+'Vu%)0)')! )3!")"u0)$3')!4 0$7 ,)!"'! @ !$/uA#$ &+,3A#$ % /)"8g)$! .
232 Qu!"#$ % 19.11.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE
0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
3 - Havendo vedao expressa do ordenamento jurdico, mas acolhido o pedido, a sentena
transita em julgado, ou no? Justifique.
138
Caros alunos, Tudo bem? Pelo menos uma questo mais normal na prova do TRT14, no? rsrs
Quero chamar ateno para um ponto. A possibilidade jurdica do pedido a condio da ao que
mais suscita divergncias, de maneira que no foi toa que ela foi indicada na pergunta... Poderia ter
falado em carncia de uma forma geral, ou em interesse, mas optaram pela possibilidade jurdica do
pedido. A meu ver, isso mostra que seria muito importante tecer alguns comentrios sobre ela, o que
muitos no fizeram.
Lembrem-se daquilo que eu sempre digo. Na introduo, comente sobre todos os institutos
descritos na resposta, ainda que de forma sucinta. No caso, fiz minha introduo com base na
possibilidade jurdica do pedido e da coisa julgada, para depois adentrar na questo.
Bem, maiores comentrios foram feitos na sugesto de resposta e ao longo das correes.
Vamos rodada, ento! Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Por meio da ao, exerce-se o direito pblico subjetivo abstrato de se buscar a tutela jurisdicional
do Estado, quando se sofre uma leso ou ameaa de leso a direito (art. 5, XXXV, da Constituio
Federal). cedio que o exerccio de tal direito encontra-se limitado no plano infraconstitucional por
determinadas condies, com o objetivo de temperar a incidncia dos demais princpios constitucionais
do processo civil. Nessa esteira, consagrando a teoria ecltica de Liebman, a ausncia de legitimidade
das partes, o interesse de agir e a possibilidade jurdica do pedido impedem o julgamento do mrito do
pedido.
A possibilidade jurdica do pedido deve ser entendida como a vedao no ordenamento jurdico
para que determinado pedido seja dirigido ao Estado-juiz. Retirada por Liebman de sua obra logo aps o
seu retorno tlia, mas mantida no diploma processual civil brasileiro, tida como a mais polmica das
condies da ao. H corrente doutrinria que defende, inclusive, que a impossibilidade jurdica deve ser
estender para os casos em que, apesar de no haver vedao, haja a ilicitude na causa de pedir ou nas
partes (Dinamarco), como o pedido de dvida de jogo, em que a ilicitude est na causa de pedir, e no no
pedido de pagamento de dvida.
Por outro lado, independentemente de ser considerada um efeito, uma qualidade ou uma situao
jurdica, a coisa julgada pode ser conceituada como a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do
esgotamento dos recursos cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal (art. 467 do CPC). No
instrumento de justia ou ligado verdade, mas sim uma opo do legislador para atender a exigncia de
estabilidade das relaes sociais. (usei a mesma introduo da rodada 213, para vocs verem como os
temas se repetem...)
Divide-se em coisa julgada formal, que endoprocessual e caracterizada pelo simples trnsito em
julgado, e a coisa julgada material, que endo e extraprocessual, pressupe a coisa julgada formal e
caracteriza-se pela existncia de deciso jurisdicional de mrito. A coisa julgada ainda pode ser
desconstituda por meio de ao rescisria no prazo de 2 anos. Expirado tal prazo, d-se o que se chama
de coisa soberanamente julgada, sujeita flexibilizao em casos excepcionais, segundo parte da
doutrina.
Ao se analisar o mrito de um pedido juridicamente impossvel, com a resoluo do processo com
fulcro no art. 269 do Diploma Processual Civil, tem se entendido que a deciso fica acobertada pelo
manto da coisa julgada material, at mesmo porque respeitados todos os princpios processuais. Pode,
entretanto, ser desconstituda por ao rescisria, uma vez que analisado o mrito de pedido sem a
presena de uma das condies da ao.
H, contudo, posicionamento doutrinrio (Teresa Celina Arruda Alvim Wambier e Garcia Medina)
segundo o qual a anlise de pedido juridicamente impossvel geraria uma sentena inexistente, hiptese
em que sequer seria necessrio o manejo da rescisria. ( muito interessante citar os posicionamentos
em sentido contrrio, pois isso enriquece muito a resposta).
233 Qu!"#$ % 2=.11.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
139
4 - Dentre os princpios fundamentais do processo um alberga o princpio da plenitude lgica do
ordenamento jurdico. Justaposto a este princpio de direito material encontra-se um princpio
constitucional processual, qual? O que traduzem esses princpios?
Caros alunos, Tudo bem?
O que acharam da questo? Na minha opinio, estava muito complicada, pois bastante aberta. O
candidato teria que adivinhar qual seria o princpio que est justaposto ao da plenitude lgica do
ordenamento. No mais fcil pedir para o candidato dissertar sobre o princpio X ou Y?
Conversei com diversos outros professores e conclui que seria o da inafastabilidade da jurisdio,
pois ele que traz a plenitude processual ao ordenamento jurdico, garantindo que qualquer leso ou
ameaa de leso seja apreciada pelo Poder Judicirio.
Percebi que muitos fizeram a ligao com o devido processo legal ou outros princpios. A questo
que muitos apenas disseram que "justaposto ao princpio da plenitude, est o princpio do devido
processo legal", sem especificar exatamente o motivo pelo qual eles tm ligao.
Em tal ponto que eu lembro que a questo estava muito aberta, mas seria o caso de o candidato
especificar as razes para se chegar a determinado entendimento.
Chamo a ateno para o fato de que a pergunta foi expressa sobre o que tais princpios
expressam, quais sejam, o princpio da plenitude lgica do ordenamento jurdico e o constitucional
processual a ele justaposto. Isso implica dizer que, se voc no abordou expressamente o que o
princpio da plenitude lgica, ento a resposta ficou incompleta.
Vrios outros temas poderiam servir para complementar a resposta, tais como a soluo do
conflito entre os princpios, ou, ainda, uma abordagem mais especficas sobre as formas de integrao de
lacunas.
Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No atual estgio de evoluo do pensamento jurdico, existe atualmente grande tendncia em se
constitucionalizar todos os ramos do direito, inclusive o processual. Essa nova leitura atende aos anseios
de se interpretar a legislao infraconstitucional em consonncia com a Lei Maior e sua fora normativa.
Tem-se, dessa forma, um novo processo civil, voltado para a garantia do amplo acesso justia e da
efetividade.
cedio que o ordenamento jurdico formado por um sistema de normas, consubstanciadas em
regras e princpios, que do os fundamentos para que o julgador possa embasar o seu livro
convencimento motivado.
O positivismo kelseniano (veja como a ligao com o positivismo pode ser feita de forma singela)
trazia a idia de um ordenamento jurdico sem lacunas, com a incidncia do princpio da plenitude lgica
do ordenamento, que tem ligao com o fato de ele ser bastar, de ser pleno. A conseqncia disso seria a
existncia apenas de lacunas aparentes, que seriam solucionadas por um dos meios de integrao do
ordenamento, quais sejam, o costume, a analogia e os princpios gerais do direito. No direito do trabalho,
a norma especfica do art. 8 da CLT ainda permite a utilizao do direito comparado, da jurisprudncia e
da equidade.
O mencionado princpio tem natureza material, pois diz respeito s regras jurdicas para que o juiz
possa solucionar um caso concreto. Assim, nenhum caso deixaria de seu julgado pelo juiz, em razo de
suposta lacuna.
Paralelamente, na esfera processual, h o princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV,
CF), pelo qual o ordenamento jurdico tambm se torna pleno porque, a cada leso ou ameaa de leso a
direito, corresponde uma ao, cuja apreciao no pode ser afastada pelo Poder Judicirio.
sso corolrio da garantia de prestao de tutela jurisdicional pelo Estado, a partir do momento
em que se vedou a autotutela.
V-se, assim, que o juiz no pode se eximir de julgar qualquer pedido, em razo da ausncia de
lacunas do ordenamento jurdico, ao mesmo passo em que ele no pode se eximir de julgar qualquer
demanda que a ele seja submetida, formando, assim, uma plenitude tanto no plano material, quanto no
processual.
23< Qu!"#$ % 03.12.09
140
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE
CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE
0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
5 - Em junho de 2004, empregado em empresa terceirizada deduziu em juzo pretenso de danos
materiais e morais em face de empresa tomadora de servios, sob alegao de que teria sido caluniado
pela r ao facilitar furto nas dependncias desta empresa. Onde deveria ter sido aforado o feito? Caso a
demanda houvesse sido deduzida na Justia Comum e ainda hoje estivesse pendente de julgamento,
qual a conseqncia relativamente tramitao? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem?
Temos aqui uma questo mais fcil que caiu na prova do TRT14!
Vejam que um ponto muito importante era abordar o fato de que a lide envolvia uma relao de
emprego, mas no era entre empregado e empregador... Isso deveria ser analisado pelo candidato,
mormente com relao competncia antes da EC 45/2004, at porque a banca no teria colocado esse
exemplo toa.
Outro ponto importante seria comentar, ou pelo menos citar, a smula 392 do TST, 367 do STJ e a
proposta de smula vinculante 24 do STF. Isso porque as respostas teriam normalmente o mesmo
contedo, diferenciando-se, principalmente, pelos detalhes, como a meno aos entendimentos
sumulados. A proposta da smula vinculante seria bem interessante, pois tambm demonstraria
conhecimento sobre as tendncias do Supremo.
Maiores comentrios foram feitos na sugesto de reposta. Boa semana a todos e grande abrao!
Renato Sabino.
Observem que a questo aborda uma relao de emprego, mas com a tomadora de servios, e
no a empregadora, no plo passivo.
Sug!"#$ % R!&$!"'
Antes da 1 fase da Reforma do Judicirio, a competncia da Justia do Trabalho nos dissdios
individuais era deveras restrita, cingindo-se apenas s lides envolvendo empregado e empregador, o
cumprimento das suas decises e determinadas formas de relao de trabalho, conforme a lei. Com a
Emenda Constitucional n. 45/2004, entretanto, tal competncia foi em muito ampliada, passando a
abranger as relaes de trabalho lato sensu, exceto quanto s relaes dos servidores vinculados ao
Poder Pblico por meio de vnculo estatutrio ou de carter jurdico administrativo, por fora de liminar na
AD 3395-6. (em questes sobre competncia da Justia do Trabalho, penso que muito interessante
iniciar a resposta com comentrios gerais sobre a matria.)
V-se que a competncia no mais se firma em razo da pessoa, mas sim da matria. Dessa
forma, no importa se as partes envolvidas no litgio so empregado e empregador, mas sim se a lide
decorre de uma relao de trabalho em que elas estavam envolvidas (isso importante, pois observem
que a questo no disse respeito apenas a uma relao de emprego, mas especificamente a uma relao
de emprego, mas com a tomadora no plo passivo).
Com relao ao perodo anterior EC n. 45/2004, interessante perceber que o fato de estar a
tomadora de servios includa no plo passivo no afasta a competncia desta Especializada (forte na
antiga OJ n. 327 da SD-1 do TST), uma vez que a lide continua decorrente do uma relao de emprego,
cuja prestao de servios era feita nas dependncias da r. Havia, contudo, posicionamento no sentido
de que a competncia seria da Justia Comum, pois a ao no teria sido ajuizada em face do
empregador.
Saliente-se que, aps a Emenda, foi dirimida qualquer dvida referente matria, uma vez que
no mais de faz meno ao empregador. O Tribunal Superior do Trabalho, inclusive, consolidou
entendimento, consubstanciado na smula 392, no sentido de que esta Especializada detm a
competncia para julgamento dos danos decorrentes da relao de trabalho, sem fazer qualquer
remisso condio de empregado e empregador, onde se enquadra o mencionado caso.
Caso a ao tenha sido ajuizada na Justia Comum, deve-se aplicar, analogicamente, o
estabelecido pela Excelsa Corte, de que as aes cujo julgamento estava pendente quando da
promulgao do texto reformador deveriam ser remetidas Justia do Trabalho.
141
Tal regra, informada por questes de poltica judiciria, preserva a competncia recursal dos
tribunais de justia e tribunais regionais federais e tambm objeto da Smula 367 do STJ e da proposta
de Smula Vinculante n. 24, ainda em discusso no Supremo Tribunal Federal. Ainda, no haveria
violao alguma ao art. 87 do Cdigo de Processo Civil, por se tratar de alterao de competncia em
razo da matria. ( importante no apenas indicar o entendimento do STF, mas tambm dizer qual o
seu fundamento).
235 Qu!"#$ % 10.12.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009 D"$"'/ % 10 (u!"U!2
9 - Empregado foi admitido por sociedade de economia mista em 1.1.82, promovido,
posteriormente, a Superintendente Jurdico, no qual permaneceu at 1.1.97, quando passou a exercer
cargo estratgico, assim considerado pela empresa, o de Superintendente de Coordenao Empresarial.
Em 1.1.98, o empregado, altamente qualificado, e empregador firmaram "termo aditivo ao contrato de
trabalho, estabelecendo que: se e quando deixasse de exercer cargo estratgico pela empresa, o
empregado teria 12 meses, a partir da sada do ltimo cargo estratgico para, a seu exclusivo critrio,
decidir se exercer a advocacia externamente, assistindo-a e podendo, nesse caso, assistir a terceiros
que no tenham conflito de interesses com a Empresa; se e desde a opo pelo exerccio da advocacia
externa seria assegurada ao empregado a manuteno do contrato de trabalho pelo prazo mnimo de 3
anos, que poder ser reduzido, por exclusiva iniciativa do empregado, caso a empresa concorde com a
resciso do contrato de trabalho para que este passe a assisti-la na condio de servio terceirizado, ou
seja, trabalhador autnomo em escritrio externo. Em 1.1.99 a empresa despediu o empregado sem justa
causa. O termo aditivo firmado pelas partes transmudou a natureza do contrato de trabalho por prazo
indeterminado para determinado? H vedao legal estipulao contratual de garantia de emprego pelo
prazo fixado? vlido entender que resultou para o empregado garantia reintegrao, ou traduz
execuo pelo equivalente e, neste caso, qual o modelo a ser seguido, o da CLT ou do Cdigo Civil?
Caros alunos, Tudo bem? Espero que estejam prontos para descansar um pouco no recesso de
final de ano. Lembrem-se de que sempre bom aproveitar esse perodo para recuperar as foras...
Fechamos o ano com uma pergunta bem controvertida, principalmente no que tange
reintegrao. Confesso que refleti bastante acerca da resposta mais adequada, discutindo, inclusive com
outros professores.
Cheguei concluso de a clusula continha implicitamente uma garantia de emprego, razo pela
qual a reintegrao seria devida. Entretanto, penso que nada impediria que o candidato partisse da
premissa de que a clusula no o protegia da dispensa sem justa causa, trazendo apenas uma garantia
de emprego no caso de sair do cargo estratgico e continuar laborando na empresa. Nessa ltima linha
de raciocnio, caberia apenas uma indenizao com base nas regras da responsabilidade civil (art. 927 do
CC), tendo em vista que a empresa lhe deu fundada expectativa de continuidade no emprego.
Desejo a todos um excelente final de ano e que, em 2010, sejam realizadas todas as nossas
expectativas pessoais, profissionais e concurseiras! Aproveito, ainda, para agradecer a oportunidade de
acompanh-los por mais esse ano, na esperana de que as rodadas tenham sido frutferas para o
aprimoramento da preparao do concurso.
Feliz Natal e 2010!! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
O Direito do Trabalho regido por normas de ordem pblica, cujo desrespeito enseja o
reconhecimento da nulidade do ato viciado, nos termos do art. 9 da CLT. H, contudo, a possibilidade de,
por meio de acordo individual, as partes estabelecerem condies mais vantajosas, por meio de clusulas
contratuais que no infrinjam o mnimo previsto em lei.
Os contratos por prazo determinado tm expressa previso legal (art. 443 da CLT), podendo ser
entabulados por, no mximo, 2 anos, exceto quanto ao contrato de experincia, no sendo admitida mais
de uma prorrogao nesse perodo. Tendo em vista que a regra a da continuidade da relao de
emprego, por meio de vnculo por prazo indeterminado, no podem as partes entabular contrato a termo,
fora das hipteses legais.
142
Alm de por tal motivo, saliente-se que o termo aditivo tambm no teria o condo de modificar a
natureza do contrato, uma vez que no foi estabelecido um prazo mximo de contratao, mas sim um
perodo mnimo.
No que tange validade da garantia de emprego, s partes permitido convencion-las, mesmo
que no previstas expressamente em lei, uma vez que tal condio mais vantajosa ao empregado, e,
por certo, no infringem as normas de ordem pblica mencionadas alhures.
No caso em anlise, o termo aditivo garantiu ao empregado a opo de continuar prestando
servios como advogado, a ser exercida no prazo de 12 meses. mplicitamente, a empresa excluiu a
possibilidade de deixar o cargo por meio da dispensa, o que inibiria o exerccio da opo que ela mesma
garantira. (penso ser importante mostrar a razo pela qual se entende que a clusula consubstanciaria
uma estabilidade provisria)
Pode-se invocar, inclusive, o art. 129 do Cdigo Civil e o respeito boa-f contratual, para se
concluir que a empresa maliciosamente obstou que ele exercesse a opo de continuar por, no mnimo, 3
anos na empresa, enquanto advogado. (esse argumento bem interessante para ser colocado)
Ressalte-se que a clusula do termo aditivo tambm beneficiou a empresa, na medida em que foi
um incentivo para que o trabalhador, altamente qualificado, ali permanecesse.
Dessa forma, haveria direito reintegrao, baseada nas regras celetistas, com estabilidade pelo perodo
de 3 anos, considerado tal perodo a partir da dispensa, quando se considera exercida a opo do termo
aditivo. (aqui, seria interessante o candidato se manifestar expressamente sobre o prazo estabilitrio.
Entendo ser de 3 anos, pois esse o perodo de manuteno mnima do contrato de trabalho. O prazo de
12 meses seria apenas para o empregado exercer a opo.
SJ+g)$ T$++! T):+' DPE2
Juiz do Trabalho, Mestre e Doutorando (UEPE)
1H Cu!PODIVM - a Justia do Trabalho competente para apreciar e julgar ao que verse, nica e
exclusivamente, sobre reconhecimento de vnculo empregatcio e recolhimento de contribuies
previdencirias sobre as parcelas j pagas?
RESPOSTA1 A questo polmica, mas tem prevalecido na jurisprudncia dos tribunais do trabalho a
tese da incompetncia do Judicirio Trabalhista para executar as contribuies sociais decorrentes de
ao que se limita a reconhecer a existncia do contrato de emprego. Justia do Trabalho, na hiptese,
incumbiria apenas a declarar a existncia do elo de emprego e determinar a anotao da CTPS,
expedindo ofcio ao NSS para que tal autarquia pudesse cobrar as contribuies do empregador na
Justia Federal. Apenas se houvesse condenao envolvendo verba de natureza remuneratria incidiria a
competncia do juiz do trabalho para promover, de officio, a execuo de tais contribuies, como efeito
secundrio da sentena condenatria.
2H Cu!PODIVM - constitucional a exigncia de depsito recursal prvio? Qual a sua natureza jurdica?
RESPOSTA1 No vejo inconstitucionalidade na exigncia do depsito pecunirio, enquanto pressuposto
de admissibilidade recursal, pois no houve sacrifcio do direito de acesso justia. A lide foi solucionada
pelo rgo a quo, inexistindo garantia constitucional expressa ao duplo grau de jurisdio. A garantia de
ampla defesa no impe, necessariamente, a previso de um sistema recursal que autoriza, em toda e
qualquer hiptese, a impugnao do julgado sem a exigncia de requisitos mnimos de admissibilidade.
Ademais, o requisito do preparo (mediante o depsito em tela, ao lado do recolhimento das custas
processuais) inibe (em tese) o abuso do direito de recorrer e facilita a futura execuo por quantia certa.
3H Cu!PODIVM - cabvel a interveno de terceiros no processo do trabalho?
RESPOSTA1 Trs formas atpicas de interveno de terceiro so plenamente admissveis: a) os
embargos de terceiro; b) o recurso do terceiro prejudicado; e c) a assistncia. Quanto a tais modalidades,
no h maiores discusses na doutrina ou na jurisprudncia.
143
No tocante s formas tpicas, podemos sucintamente expor o seguinte: a) a oposio se revela
inadmissvel, pois abrange relao litigiosa (entre o oposto e um dos opoentes) que escapa ao mbito da
relao de emprego entre o empregado e o empregador; b) a nomeao autoria , em tese, admissvel
em situaes ns quais no h clareza quanto figura do empregador, caso a ao seja proposta em face
de pessoa erroneamente indicada como a empregadora, que nomeia ao reclamante o verdadeiro patro;
c) a denunciao lide, segundo o TST, atravs da SD-1, no admissvel, mas, pessoalmente, entendo
cabvel em uma hiptese excepcional: ao de indenizao por danos morais/materiais proposta por
empregado vtima de assdio sexual, proposta contra seu empregador com base na tese de ser deste a
respectiva responsabilidade, seguido de denunciao lide feita pelo empregador ao superior hierrquico
da vtima, que cometeu o ato de constrangimento sexual, com o intuito de responsabilizar este ltimo de
forma regressiva (no caso, a Justia do Trabalho revela competncia para julgar ambos os conflitos); e d)
a chamamento ao processo admissvel, quando outros devedores solidrios (empresas do mesmo
grupo econmico) so chamados pela empresa demandada pelo empregado.
<H Cu!PODIVM - O que achou da organizao da Ps-graduao de Direito Processual Civil (2 turma)?
Como foi a participao dos alunos?

RESPOSTA1 Excelente. Estou realmente encantado com a estrutura e o profissionalismo da equipe do
meu amigo Francisco Fontenele. O JusPODVM uma potncia! Os alunos, por sua vez, foram timos.
Muito participativos, demonstrando o interesse que serve de estmulo para qualquer professor. A
experincia, com toda sinceridade foi tima.
23= Qu!"#$ % 17.12.09
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009
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%$! 3"3%)73"$! %$ TST STC.
Caros alunos,Tudo bem?
Em primeiro lugar, feliz 2010!! Que o ano seja muito frutfero e todos os campos da vida, inclusive
nos concursos! Vamos tentar manter ao longo do ano o mesmo gs do incio...
Observem que, mais uma vez, a responsabilidade civil foi objeto de questionamento, agora
focando na responsabilidade objetiva. Por isso que eu insisto que sempre bom ter em mente algum
texto padro sobre o tema, pois isso certamente facilitar o raciocnio na hora da prova.
Iniciei com a introduo padro sobre responsabilidade civil, para depois seguir para o tema da
responsabilidade objetiva. Como esse era o foco da questo, optei por tecer mais consideraes acerca
das diversas aplicaes da teoria do risco, uma vez que isso enriquece a resposta.
Por fim, passei anlise do pargrafo nico do art. 927 do Cdigo Civil, pois a questo claramente
tentou seguir para essa linha (tem que comentar sobre a divergncia entre o inciso XXVIII e o "caput" do
art. 7 da CF!!). Penso ser interessante, tambm, comentar sobre a responsabilidade objetiva no meio
ambiente do trabalho.
No se esqueam de comentar sobre os julgados recentes, o que foi objeto de questionamento
expresso. Como sugesto, tambm poderia inserir no texto os enunciados da 1 Jornada da ANAMATRA.
Chamo ateno, ainda, para o fato de que o exerccio quer que o candidato aborde a aplicao
das teorias acerca da responsabilidade civil, e no que diga exatamente se o pedido ser ou no
deferido. Refiro-me especificamente ao caso do bancrio, pois muitos j afastaram o nexo causal... o
perito mdico que vai indicar isso para o juiz. Penso que no seria o caso de ficar tecendo consideraes
acerca do nexo causal, pois o exerccio no deu elementos para isso.Vamos rodada!
144
PS: Como sugesto para aprofundar o tema, sugiro a obra de Jos Affonso Dallegrave Neto
("Responsabilidade civil no direito do trabalho") ou o do Sebastio Geraldo de Oliveira ("Indenizaes por
acidente do trabalho ou doena ocupacional"), ambos da Editora LTr.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A doutrina civilista sobre a responsabilidade civil vem h muito discutindo a necessidade da prova
da culpa, para que haja o dever de reparao. Baseando-se em situaes nas quais tal prova seria
deveras difcil, desenvolveu-se a teoria da responsabilidade objetiva, pautada na teoria do risco, pela qual
deve haver indenizao quando se comprovar apenas o dano, o ato ilcito e o nexo causal. mportante
destacar que a teoria da culpa presumida guarda pertinncia com a responsabilidade subjetiva, havendo
apenas inverso, e no dispensa, do nus da prova de tal requisito.
A teoria do risco merece, ainda, diversas subdivises, partindo da teoria do risco proveito,
passando pelo risco criado (que independe do proveito), chegando at o risco integral, sem qualquer
excludente de responsabilidade. Desatacam-se tambm as teorias do risco profissional e excepcional.
(Penso que no seria o caso de se gastar muito tempo aqui, pois no o foco da questo. Mencionar as
diversas classificaes, a meu ver, j suficiente para demonstrar banca o conhecimento sobre o
assunto)
Quanto ao acidente de trabalho, prevalece a aplicao da teoria da responsabilidade subjetiva,
forte no inciso XXV do art. 7 da Constituio Federal e nos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil. Como
regra de exceo, discute-se sobre a aplicao do pargrafo nico do art. 927 seara trabalhista.
Segundo tal dispositivo, haveria responsabilidade objetiva quando a atividade normalmente desenvolvida
pelo causador do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Corrente minoritria sustenta que a norma de hierarquia inferior no pode prevalecer sobre a
norma constitucional, que expressamente prev a necessidade de prova do dolo ou culpa. (nesse sentido
pensa Rui Stoco)
Por outro lado, a maioria da doutrina (Enunciado 37 da 1 Jornada de Direito Material e
Processual) e da jurisprudncia, inclusive do Superior Tribunal de Justia e da Corte Superior Trabalhista,
inclinam-se pela aplicao do dispositivo. Argumenta-se que o inciso XXV deve ser interpretado em
consonncia com o caput, de maneira que deve ser aplicada a norma que melhora as condies sociais
do trabalhador, afastando-se, inclusive, a tradicional hierarquia entre normas constitucionais e
infraconstitucionais (cf. Dallegrave e Sebastio Geraldo). Nesses casos, tem-se entendido que o risco
anormal deve ser verificado pela atividade desenvolvida pelo trabalhador, e no pela preponderante da
empresa.
Quanto s teorias sobre a responsabilidade objetiva, acrescente-se, ainda, que a interpretao do
pargrafo 3 do art. 225 e do inciso V do art. 200, ambos da Constituio Federal, permite concluir que
o empregador responde objetivamente pelos danos causados dentro do ambiente de trabalho. Nessa
esteira, vale lembrar corrente doutrinria segundo a qual a doena ocupacional deve ser vista como uma
espcie de poluio no ambiente de trabalho, o que implicaria a incidncia de tal norma (Enunciado 38 da
1 Jornada de Direito Material e Processual do Trabalho) (cf. Jlio Csar de S da Rocha, citado na
pgina 102 da 5 edio da obra de Sebastio Geraldo de Oliveira).
Dessa forma, conclui-se que, pela aplicao do art. 927, pargrafo nico, a construtora responde
objetivamente pelos danos decorrentes da doena ocupacional de seu empregado. Em outro norte, por
no se tratar de hiptese de risco anormal, aplica-se a responsabilidade subjetiva no caso do bancrio.
237 Qu!"#$ % 07.01.10
XVI CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRT 1< REGIO 2 9ASE 0<E10E2009
6 - Determinada empresa pblica federal, sob alegao de ameaa posse de seus bens,
pretende ingressar com interdito proibitrio e pedido de liminar, objetivando evitar que funcionrios
grevistas e usurios dos servios causem "violentos piquetes, "agresses fsicas e morais, "obstruo de
145
pessoas "depredao de veculos e bens. Qual justia competente para apreciar e julgar o feito?
Justifique e fundamente.
Caros alunos, Tudo bem?
A questo da rodada no era muito complicada e abordava a questo da competncia para o
julgamento das aes possessrias quando decorrentes do exerccio do direito de greve.
A questo dos interditos proibitrios j vinha sendo debatida e tambm foi objeto de
questionamento na ltima prova do TRT24 (rodada 186). O STF j havia entendido pela nossa
competncia (RE 579648, julgado em 10/09/2008) e, mais recentemente, acabou editando a Smula
Vinculante n. 23.
Alis, na rodada 234, vimos que o TRT14 j havia questionado sobre a competncia da Justia do
Trabalho, em uma questo que abordou a Smula Vinculante n. 24 do STF, o que mostra que eles
queriam verificar a atualizao do candidato.
A competncia da Justia do Trabalho volta a ser tema de questionamento, pelo que sugiro uma
reviso do assunto, com as devidas atualizaes doutrinrias e jurisprudenciais. Como dica, a LTr e a
ANAMATRA lanaram, no final do ano passado, o livro "Ampliao da competncia da Justia do
Trabalho 5 anos depois", com os textos das palestras proferidas no 2 Seminrio Nacional, realizado em
Belo Horizonte em abril do ano passado.
Sugiro, mais uma vez, que se inicie a resposta com consideraes gerais sobre a ampliao da
competncia e a Emenda Constitucional n. 45/2004. Apenas depois que eu adentraria no tema
especfico.
sempre interessante comentar todos os institutos objeto da questo, pelo que imprescindvel
conceituar o interdito proibitrio e falar tambm das demais aes possessrias.
Tambm muito bom falar sobre questes ligadas ao tpico, como, por exemplo, a abrangncia
dos trabalhadores da Administrao Pblica nas questes decorrentes de greve.
Por fim, seria imprescindvel citar a nova smula vinculante. poca da prova do TRT14, ela ainda
no havia sido editada, mas, se a questo fosse hoje, certamente quem no a mencionasse acabaria
perdendo ponto, pois demonstraria desatualizao.Vamos rodada!Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Conforme visto anteriormente, com a Emenda Constitucional n. 45/2004 (na rodada 234, j vimos
que uma questo sobre competncia que caiu na prova do TRT14. Por tal razo, no iniciei com um texto
padro sobre competncia, que coloquei naquela questo. Entretanto, se fosse em outra prova, nada
impede que aquelas consideraes gerais fossem colocadas), a interpretao sobre a competncia tem
agora um novo panorama, de maneira que o Lei Maior no deve ser vista luz do ordenamento jurdico
anterior, sendo necessrio que os operadores do direito faam a necessria releitura do texto
constitucional, com base na teleologia que informou o poder constituinte derivado.
Nesse ponto que se inserem as questes atinentes s aes possessrias, nos casos de
ameaa ou efetivao de esbulho ou turbao. D-se a turbao quando o possuidor tem a sua posse
molestada, mas ainda a mantm, caso em que deve ser intentada a ao de manuteno de posse. O
esbulho, por sua vez, caracteriza-se pela perda total da posse, dando ensejo ao de reintegrao.
Quando se est diante de justo receito de ameaa de turbao ou esbulho, aquele que detm a posse
atual pode ajuizar o interdito proibitrio.
De acordo com a nova redao do inciso do art. 114 da Constituio Federal, incluem-se na
competncia da Justia do Trabalho as aes que decorram do exerccio do direito de greve. Observe-se
que no houve, aqui, qualquer distino quanto natureza ou ao procedimento da ao, mas apenas
quanto sua origem, o que ligado causa de pedir.
Entretanto, quando a ameaa ou leso ao direito de posse advinha do exerccio do direito de
greve, o Superior Tribunal de Justia tinha precedentes, mesmo aps a EC n. 445/2004, no sentido de
que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se tratava de ao possessria, que dizia
respeito ao direito privado. sso contrariava a Constituio, na medida em que ela era interpretada de
forma a manter o pensamento anterior. (enfatizei isso, pois foi muito dabatido no Seminrio Nacional de
Competncia... Falava-se que o STJ continua interpretando a CF da forma como fazia antes da EC, e no
como faz o STF, lendo o texto constitucional sem se ater quilo que era antes. Como exemplo, o STJ
146
dizia que a competncia era da Justia Comum simplesmente porque a Justia do Trabalho no julgava
ao possessria. Alis, sempre bom demonstrar viso crtica sobre o assunto).
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009.
Registre-se que houve divergncia do Min. Marco Aurlio, que defendeu que, no texto sumulado, deveria
constar apenas a competncia para julgamento dos interditos proibitrios, que foram os casos
especificamente julgados pela Excelsa Corte. (acho interessante comentar sobre as divergncias, pois
mostra que o candidato no apenas decorou o contedo da smula, mas tambm se atentou para os
debates que a antecederam)
O caso em anlise amolda-se ao verbete sumulado, por serem as empresas pblicas regidas pelas regras
do regime privado (pargrafo 1 do inciso do art. 173 da Constituio) (a questo no colocou uma
empresa pblica toa... Certamente queriam alguma manifestao sobre isso, pois, caso contrrio, j
colocariam diretamente uma empresa da iniciativa privada no plo ativo). importante ponderar que a
smula no abrangeu o movimento grevista da iniciativa pblica, mas apenas o da iniciativa privada, o
que j demonstra que a interpretao do inciso ser feita pelo Supremo em consonncia com a liminar
deferida na AD n. 3395.
23I Qu!"#$ % 1<.01.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
1) O Municpio, em deciso acobertada pela coisa julgada, foi condenado ela Vara do Trabalho no
pagamento de gratificao por tempo de servio a servidor contratado pelo regime da Consolidao das
Leis do Trabalho, com fulcro em lei local. niciada a execuo, em sede de embargos o Municpio informa
a declarao da inconstitucionalidade da lei na qual est respaldado o julgado exeqendo, por deciso do
Tribunal de Justia do Estado, requerendo a decretao da extino da execuo.
Faa a anlise sistemtica da situao jurdica ora enfocada, com a apresentao do
posicionamento jurdico final.
Caros alunos,Tudo bem?
A questo dessa semana aborda a inexigibilidade do ttulo executivo quando baseado em lei
declarada inconstitucional. Na verdade, tem ligao com o tema da relativizao da coisa julgada.
Na sugesto de resposta, preferi fazer uma breve introduo, apenas com o conceito e a
classificao, para poder enfocar na coisa julgada em si. Iniciei pela discusso sobre a possibilidade de
relativizao, para depois abordar especificamente a questo da coisa julgada baseada em lei
inconstitucional.
Um ponto importante que no foi o STF quem declarou a inconstitucionalidade, mas sim o TJ...
Alis, penso que a banca no queria simplesmente uma anlise gramatical do dispositivo, mas
certamente uma verificao do paralelismo existente na CF, o que s foi feito pelas Matrculas 1165 e
1182.
No se esqueam de que a questo pediu expressamente para o candidato se posicionar sobre o
tema, pelo que no fazer isso certamente implicaria perda de pontuao. Vamos resposta... Um abrao,
Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
A coisa julgada, entendida como a imutabilidade da deciso de mrito, em razo do esgotamento
dos recursos cabveis ou do transcurso in albis do prazo recursal, divide-se em formal, que
endoprocessual e caracterizada pelo simples trnsito em julgado, e material, que endo e
extraprocessual, pressupe a coisa julgada formal e caracteriza-se pela existncia de deciso jurisdicional
de mrito. (como a relativizao da coisa julgada diz respeito coisa julgada material, interessante fazer
a distino).
147
H, entretanto, alguns casos em que parte da doutrina (Jos Augusto Delgado, Humerto Theodoro
Jnior e Dinamarco) entende que a coisa julgada material pode ser relativizada. Em primeiro lugar, pelos
princpios da justia e da legalidade, uma vez que o poder estatal exercido nos limites da lei, no
podendo haver coisa julgada sobre sentena totalmente alheia ao direito positivo. Da mesma forma, tem-
se os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, pois, no choque entre a coisa julgada e outros
princpios protegidos, aquela pode ceder a estes. Por fim, o princpio da instrumentalidade implicaria que
a dimenso instrumental do processo s tem sentido se estiver pautado na justia e adequado
realidade. (Dinamarco ainda defende que a coisa julgada s prevalece se respeitar a proporcionalidade, a
razoabilidade, a moralidade administrativa e se estabelecer condenaes justas ao Estado, sem ofender a
cidadania ou os direitos do homem ou o meio ambiente ecologicamente equilibrado).
Por outro lado, h corrente no sentido de que tais argumentos no podem ceder segurana
jurdica (Marinoni, Ovdio, Didier, Nelson Nery Jr.). Para eles, a coisa julgada seria a garantia do Estado
Democrtico de Direito e do direito de acesso ao Judicirio, que intrinsicamente ligado definitividade
do julgamento. Alm de pregar que a relativizao surgiu de casusticas, em casos absurdos, o que no
poderia gerar uma teorizao, sustentam que o sistema aberto no traria nenhuma segurana jurdica, at
porque, caso se admita que o Estado errou no 1 julgamento, nada garante que no erraria em um
segundo.
A discusso sobre a sentena baseada em lei posteriormente declarada inconstitucional passa
pela interpretao do art. 27 da Lei n. 9869/99. Com efeito, ou se entende que a coisa julgada sempre
pde ser alcanada pela declarao, ou se reconhece que a lei passou a prever a retroatividade da
declarao de inconstitucionalidade para alcanar a coisa julgada, salvo se o STF expressamente
dispuser ao contrrio. A questo que sempre se entendeu que a declarao de inconstitucionalidade
no poderia alcanar a coisa julgada (Gilmar Mendes e Clmerson Merlin Clve), alm de que o
dispositivo baseado no art. 284, par. 4, da Constituio Portuguesa, que, em seu par. 3, prev
expressamente que a declarao no prejudicar os casos julgados, salvo em alguns casos de natureza
penal (Didier).
O pargrafo 5 do art. 884 da CLT, bem como os artigos 475-L, , e 741, , do CPC estabelecem a
inexigibilidade do ttulo executivo judicial quando fundado e lei posteriormente declarada inconstitucional,
que a hiptese em comento, pelo que a execuo do Municpio dever ser extinta, posicionamento com
o qual concordamos.
Deve-se salientar que o fato de a declarao ter partido do Tribunal de Justia no impede a aplicao do
dispositivo, uma vez que a Constituio Federal, em seu artigo 125, pargrafo 2, estabelece a Corte
Estadual de Justia como sendo o rgo competente para o reconhecimento da inconstitucionalidade de
lei municipal, equiparando-se, assim, declarao de inconstitucionalidade de lei pela Excelsa Corte
(nesse sentido o AP 608/2003-491-02-00-9, julgado pela 10 Turma do TRT da 2 Regio. Poucos
analisaram a questo sob esse prisma, o que seria imprescindvel. No basta fazer a mera interpretao
literal, mas tambm tem que analisar toda a sistemtica constitucional de controle de constitucionalidade,
com base no paralelismo. Ainda que o candidato entenda que deve ser aplicado o CPC e a CLT
literalmente, deve abordar a discusso, ao menos citando essa corrente).
239 Qu!"#$ % 21.01.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
2) Durante audincia trabalhista, a testemunha indicada pela empresa, aps compromisso, se
recusa, sem justificativa legal, a responder perguntas feitas pelo Juiz. Ato contnuo, o Magistrado decreta
a priso em flagrante da testemunha, determinando ao oficial de justia o seu recolhimento ao Distrito
Policial. ndaga-se:
a) Qual a conseqncia jurdica do ato do Juiz, no mbito penal?
b) Qual a conseqncia jurdica do ato do Juiz, no mbito da reclamao trabalhista?
Caros alunos, Tudo bem?
148
Em primeiro lugar, quero dar parabns a todos os aprovados na prova do TRT2! O caminho
longo e vocs venceram mais uma batalha! Agora somar foras, deixar o carnaval de lado e se preparar
para a sentena...
Para os que no conseguiram, no se desanimem. O concurso um processo que s vezes
longo... Alm disso, com o nmero de vagas disponvel, provavelmente haver outro concurso logo.
Agora a hora de refletir sobre os erros e, principalmente, aprender com eles...
Bem, sobre a questo, j vi muita discusso, mas penso que ela no era to complicada.
A prova abordou a recusa de depor, que seria equiparada ao falso testemunho no tipo "calar a
verdade". Penso que a banca no deixou muita margem para se discutir a tipificao, pois j pediu
diretamente para que o candidato falasse sobre a consequncia da priso.
Observem que o crime foi cometido porque a testemunha calou a verdade, e no porque mentiu!
Isso importante porque alguns colocaram que o juiz deveria ter ponderado para ver se a testemunha
havia mesmo cometido o crime (se ela se recusou, ento cometeu, o que diferente de quando h
dvida se a testemunha mentiu ou no...)
Seria interessante comentarem um pouco sobre o crime, demonstrando conhecimento sobre o
direito penal.
Alguns entendem que o juiz no poderia ter prendido a testemunha, posio com a qual,
juridicamente, no concordo, mormente porque qualquer pessoa tem esse poder (art. 301 do CPP).
Dar voz de priso a uma testemunha no uma conduta que muitos juzes fazem ou com ela
concordam. Eu, particularmente, prefiro dar corda para a testemunha se enforcar, entrar em contradio,
para que, depois, na sentena, eu possa desconsiderar o depoimento e expedir ofcio ao MPF.
De qualquer forma, seja o juiz adepto ou no dessa prtica, fato que dificilmente voc vai
encontrar um juiz do trabalho que se filie ao posicionamento de que ele no pode prender em flagrante
nos casos de falso testemunho... O que quero dizer apenas que eu no sustentaria esse
posicionamento em uma prova de concurso para a Magistratura do Trabalho.
Bem, fiz maiores consideraes na sugesto de resposta. Vamos a ela! Boa semana a todos!
Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
No direito probatrio, s so admitidos os meios de prova moralmente legtimos, consoante art.
312 do Cdigo de Processo Civil. Dentre estes, inclui-se a prova testemunhal, cuja regulamentao no
processo do trabalho feita pelos artigos 819 a 830 da Consolidao, aplicando-se o CPC
subsidiariamente.
Nessa sistemtica, podem ser testemunhas todos aqueles que estiverem no pleno exerccio de sua
capacidade e que tenham conhecimento dos fatos controversos, no desde que no sejam impedidos ou
suspeitos. O rol das pessoas incapazes, impedidas e suspeitas encontra-se, respectivamente, nos
pargrafos 1, 2 e 3 do art. 405 do CPC, que so aplicveis subsidiariamente ao art. 829 da CLT.
(preferi apenas fazer remisso aos artigos, sem transcreve-los, para sobrar tempo de abordar questes
mais ligadas ao direito penal)
Quando a pretensa testemunha for impedida ou suspeita, poder o juiz ouvi-la como informante,
desde que estritamente necessrio, devendo o magistrado conferir ao depoimento o seu devido valor
probante (art. 405, pargrafo 4, do CPC). Nas demais hipteses, dever o juiz, aps a qualificao,
tomar o compromisso legal de dizer a verdade, sob pena de cometer crime de falso testemunho. Poder a
parte contrria contraditar a testemunha, logo aps a qualificao, porm antes de ser prestado o referido
compromisso.
Uma vez compromissada, se a testemunha fizer afirmao falsa, calar ou negar a verdade, incidir
nas penas do crime de falso testemunho, previsto no art. 342 do Cdigo Penal. No caso, a recusa em
depor equipara-se testemunha que cala a verdade, o que tambm est includo na tipicidade da
conduta, exceto nas hipteses do art. 406 do CPC.
H corrente que defende a impossibilidade de o juiz decretar a priso em flagrante de testemunha,
mormente porque a valorao do depoimento pode ser precipitada. Ocorre que, no caso, no se trata de
testemunha que falseia a verdade, mas sim de testemunha que se recusa a diz-la, de onde emerge a
patente prtica do crime.
(H alguns julgados concedendo ordem de habeas corpus em caso de testemunha que comete
crime de falso testemunho, pois ela ainda poderia se retratar at o final da ao e tambm por causa de
incerteza acerca da real prtica do crime. O 1 argumento, com todo respeito aos que pensam o contrrio,
est equivocado, pois o pargrafo 2 do art. 342 do CP encerra uma excludente de punibilidade, e no de
149
tipicidade. Assim, a pessoa pratica o crime, mas no punida e, se praticou o crime, no h vcio na
priso em flagrante. O 2 argumento, por sua vez, no seria aplicvel ao caso, pois a hiptese no de
testemunha que mentiu, mas sim de testemunha que se recusou a depor. No h aqui a possibilidade de
o juiz estar equivocado com relao a quem fala ou no a verdade...)
Dessa forma, tendo o juiz prendido a testemunha em flagrante (o que lhe permitido, por fora do
art. 301 do Cdigo de Processo Penal, bem como porque o crime foi cometido em sua presena) ( bom
falar isso, pois o juiz do trabalho s teria competncia para prender algum nos casos de crime em
flagrante cometido em sua presena) e a encaminhado autoridade policial, ser aberto inqurito policial,
com a possibilidade de posterior apresentao de denncia pelo Procurador da Repblica e condenao
em pena de recluso de 1 a 3 anos. Presentes os requisitos legais, cabe o pedido de revogao da priso
em flagrante ou a impetrao de habeas corpus junto ao Tribunal Regional do Trabalho.
Saliente-se que, se a testemunha voltar atrs e decidir contar a verdade antes da sentena no
processo trabalhista, d-se a extino da punibilidade, nos termos do pargrafo 2 do mesmo dispositivo.
Na esfera trabalhista, poder o juiz aplicar multa testemunha (art. 730 da CLT). Alm disso, a
parte que arrolou a testemunha no poderia substitu-la, devendo arcar com as conseqncias
processuais advindas do no cumprimento de seu nus de prova ou contra-prova.
2<0 Qu!"#$
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
3) Ao de consignao em pagamento, por meio da qual a empresa consignante pretende obter a
declarao da extino da obrigao quanto ao recolhimento das contribuies sindicais devidas
entidade representativa de sua categoria econmica, aduzindo dvida quanto ao credor, diante do
recebimento de cobranas por parte do Sindicato A, para o qual sempre efetuou os pagamentos, bem
como por parte do Sindicato B, denominando-se novo detentor da representatividade sindical, com
respaldo em registro conferido pelo Ministrio do Trabalho e Emprego.
Faa a anlise da situao jurdica ora enfocada, sobretudo a luz do contido no artigo 8 da
Constituio Federal.
Caros alunos,
J preparados para o Carnaval? Exceto pelos que vo fazer a prova de sentena em So Paulo,
sempre bom dar uma descansada. Um dia de carnaval no mata ningum e permite recuperar as
energias (se bem que, em alguns casos, acho que a pessoa acaba perdendo mais energia ainda rsrs).
A questo dessa semana interessante.
Lembro que nada colocado na pergunta toa. Digo isso porque alguns no comentaram nada
sobre a ao de consignao em pagamento. Pessoal, se a banca colocou expressamente que o mrito
da questo ser decidido em uma ao de consignao, claro que os examinadores querem
comentrios sobre ela. Se assim no fosse, fariam apenas o questionamento concernente ao art. 8 da
CF... Se voc no falou nada sobre a consignatria, certamente j perderia alguns dcimos.
Os pontos que, penso eu, seriam importantes de comentar so a unicidade sindical, a necessidade
de registro e o rgo competente. Pelo menos os dois primeiros tm ligao direta com a pergunta.
Reparem que a questo fala em "registro", pelo que bom falar alguma coisa sobre ele.
Observem tambm a ligao entre as idias, para no ficar uma parte da resposta falando da
consignao e a outra, do sindicato. Uma idia usada por alguns, que ficou muito boa, foi falar sobre a
ao de consignao e, para iniciar a parte do sindicato, usar a expresso "Quanto ao mrito da
demanda..." Teci maiores comentrios ao longo da rodada. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % R!&$!"'
150
A ao de consignao em pagamento tem natureza hbrida e objetiva, por meio de depsito em
dinheiro ou de coisas, extinguir uma obrigao. Tem previso nos artigos 890 a 900 do Cdigo de
Processo Civil e o seu cabimento se d nas hipteses descritas no art. 335 do Cdigo Civil. A ao pode
ser ajuizada por qualquer um que possa efetuar o pagamento, desde que haja mora do credor, risco de
pagamento ineficaz e dvida lquida. Deve ser ajuizada enquanto perdurar a mora do credor, no lugar do
pagamento ou onde a coisa se encontre. (Falei aqui no objeto, base legal, hipteses de cabimento,
requisitos e legitimidade. Vejam como essas informaes podem ser dadas de forma mais direta)
A hiptese em anlise se subsume ao inciso V do art. 335 do Diploma Civil, uma vez que h
dvida sobre qual sindicato o legtimo para receber o valor referente s contribuies.
O modelo sindical brasileiro sofre grandes influncias do corporativismo presente poca da
promulgao da CLT. Conquanto o inciso do art. 8 da Constituio Federal disponha sobre a no
interveno do Estado nos sindicatos, o sistema sindical ptrio ainda tem a unicidade como um dos
resqucios da fase de autoritarismo poltico. Outros desses resqucios so a diviso dos trabalhadores em
categorias e o estabelecimento de base territorial mnima para o sindicato (quem comenta sobre os cinco
resqucios do corporativismo Octavio Bueno Magano, que, alm desses dois, ainda cita o pagamento de
contribuio obrigatria e o Poder Normativo da Justia do Trabalho).
Sob o prisma da unicidade, no se admite a existncia de mais de um sindicato na mesma base
territorial de outro. Quanto ao ponto, a Organizao nternacional do Trabalho conta com as Convenes
87 e 98, a primeira abordando a liberdade sindical e a segunda, a autonomia. No ordenamento jurdico
brasileiro, h uma absurda inverso lgica, pois o Brasil signatrio apenas da segunda conveno, que
apenas complementa a primeira.
Nesse sentido, se j existe um sindicato registrado na base territorial para a mesma categoria,
outro no pode ser criado, exceto nas hipteses de fuso, incorporao e desmembramento da categoria.
Quanto ao registro, a Excelsa Corte tem entendimento pacificado de que ele no implica
interferncia estatal no sindicato (Smula 677), o que tambm se coaduna com o verbete n. 259 do
Comit de Liberdade Sindical da OT. Ele se justifica apenas para formalizar a aquisio da personalidade
jurdica do ente sindical, podendo ser negado apenas em casos de vcio formal.
Deve ser feito no Ministrio do Trabalho (cf. Smula 677 do TST), que a autoridade competente
para controlar a observncia da unicidade, bem como para que o sindicato tenha as prerrogativas do art.
513 da CLT. Lembre-se, contudo, que a Portaria n. 186/2008 do Ministrio do Trabalho, que regula o ato
de registro, tambm prev o registro do estatuto no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Jurdicas (nesse
ponto, recomendo a leitura de Direito Sindical, de Jos Cludio Monteiro de Brito Filho, nas pginas 114-
117 da 3 edio, e do Compndio de direito sindical, de Amauri Mascaro Nascimento, nas pginas 305-
328 da 6 edio).
Sendo assim, feito o depsito pela consignante, ficar exonerada de sua obrigao e caber ao juiz
decidir incidentalmente qual o sindicato detentor da representatividade dos membros da categoria,
dentro daquela base territorial.
2<1 Qu!"#$ % 0<.02.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
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4) A Lei 12.016 de 07 de agosto de 2009, trouxe nova disciplina ao mandado de segurana
individual e coletivo. Faa a anlise comparativa do artigo 7, 1, da lei em questo, com os princpios,
as normas e as regras que informam o Direito Processual do Trabalho
Caros alunos Tudo bem com vocs?
A questo dessa semana no muito complicada. Na verdade, exige apenas a anlise do art. 769
da CLT e da IN n. 27/2005 do TST. Poucos comentaram sobre a instruo normativa, apesar de que ela
seria um dos melhores argumentos, por ser expressa quanto utilizao da sistemtica recursal celetista.
Fiz a sugesto de resposta com uma introduo sobre o mandado de segurana, para depois
introduzir o assunto. Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada.
Bons estudos para alguns e bom carnaval para os outros! Grande abrao! Renato Sabino.
151
Sug!"#$ % +!&$!"'
O Mandado de Segurana ao que integra a jurisdio constitucional das liberdades. tida
como uma ao constitucional, de natureza civil, que tem por finalidade a proteo do exerccio do direito
lquido e certo no amparado por habeas corpus ou habeas data. Tendo, como mrito, a anlise da
ilegalidade ou do abuso de poder, o writ tem sua regulamentao disposta na recente Lei n. 10.016/2009.
Divide-se em mandado de segurana individual e coletivo, a depender da natureza do direito
tutelado, e tambm caracterizado pelas modalidades preventiva e repressiva. No primeiro caso, est-se
da iminncia de se praticar ato coator, enquanto, no segundo, ele j foi praticado. Saliente-se que, em se
tratando de mandado de segurana repressivo, deve-se respeitar o prazo decadencial de 120 dias,
contado da cincia, pelo interessado, do ato impugnado (art. 23 da Lei 12.016/2009). (percebam que eu
utilizei aqui uma adaptao do texto que foi utilizado na resposta da rodada 219, sobre a 9 questo da
ltima prova do TRT9. sso para demonstrar que, como a nova lei recente e tem sido pedida nos
concursos, vale a pena o candidato ter em mente um texto padro que fale sobre o mencionado diploma).
A nova Lei do Mandado de Segurana trouxe alteraes disciplina ao writ, dentre as quais se
destaca a previso, no pargrafo 1 de seu artigo 7, da possibilidade do manejo do agravo de
instrumento no caso de deferimento ou indeferimento de liminar. Haveria, assim, dvida no processo do
trabalho quanto aplicao do dispositivo.
Malgrado o posicionamento em sentido contrrio, a possibilidade de interposio de tal recurso no
deve ser admitida no processo laboral, uma vez que, apesar de existir omisso no texto Celetista quanto
ao ponto, h incompatibilidade com as normas ali previstas.
sso porque, consoante o pargrafo 1 do art. 893 da CLT, vige no processo do trabalho a regra da
irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias, estando elas sujeitas a recurso apenas quando da
deciso final. A exceo existiria apenas com relao s hipteses descritas na Smula 214 da Corte
Superior Trabalhista, quais sejam, quando a deciso contrariar smula ou orientao jurisprudencial do
TST, quando ela estiver sujeita a recurso para o mesmo Tribunal ou quando for reconhecida
incompetncia com remessa dos autos a outro tribunal (da forma como redigi, pretendi incluir no apenas
os casos de incompetncia territorial com remessa dos autos a outro TRT, mas tambm as hipteses de
incompetncia material).
Acrescente-se que, aps a ampliao da competncia material desta Especializada, a Corte
Superior Trabalhista editou a nstruo Normativa n. 27/2005, em cujo art. 1 se determinou a aplicao
do rito celetista, exceto quanto s aes de rito especial, tais como o mandado de segurana. Entretanto,
no art. 2 do mesmo diploma normativo, estabeleceu-se que, quanto ao sistema recursal, devem
prevalecer as regras da CLT. (Esse argumento muito importante)
Dessa forma, pela aplicao do art. 769 da CLT, a regra do pargrafo 1 do art. 893, Celetrio,
deve prevalecer sobre a insculpida no pargrafo 1 do art. 7 da Lei n. 12.016/2009. Saliente-se que, de
acordo com a OJ n. 149 da SD-2 do TST, no cabe novo mandado de segurana contra o
(in)deferimento de liminar em mandado de segurana, no havendo, por outro lado, direito lquido e certo
ao (in)deferimento de liminar (Smula 418 do TST).
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
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5- Discorra sobre a novao no Direito do Trabalho e eventuais reflexos na rbita processual
trabalhista.
Caros alunos, Tudo bem?
Temos aqui uma pergunta no to complicada em direito civil, na qual o candidato teria que
discorrer sobre o instituto da novao, comentando sobre a sua existncia no direito do trabalho e no
direito processual do trabalho.
Em tal ponto, sugiro a leitura de "Instituies civis no direito do trabalho", de Alexandre Agra
Belmonte, pela editora Renovar. A obra interessante, pois faz a ligao dos institutos de direito civil com
o direito do trabalho.
152
Inicialmente, fiz a sugesto de resposta com consideraes gerais sobre a novao, suas
caractersticas e classificaes. Apenas aps que adentrei no campo trabalhista, conforme solicitado
pela questo.
No geral, as respostas foram boas, mas tomem cuidado para no transformar uma pergunta sobre
novao em uma pergunta sobre sucesso... Na verdade, percebi que alguns de vocs no comentaram
muita coisa sobre a novao cingindo-se a colocar o conceito. Lembrem-se, porm, de que a questo
de direito civil, de maneira que seria muito interessante colocar informaes extras sobre a novao. Uma
simples sugesto que o candidato abra o CC nos artigos 360 e seguintes e escreva o que est ali
disposto com as suas prprias palavras. J algo que deixa a resposta mais rica do que apenas dar o
conceito. claro que seria melhor colocar alguns pontos doutrinrios tambm, mormente quanto s
classificaes. Fiz maiores comentrios ao longo da rodada. Fico por aqui.Grande abrao! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A novao uma modalidade de extino das obrigaes pela qual a dvida anterior extinta,
havendo a criao de nova obrigao, substituindo aquela. Tem previso nos artigos 360 e seguintes do
Cdigo Civil, tendo como requisitos, alm da extino da obrigao anterior e da criao de uma nova, o
animus novandi (penso ser interessante colocar os requisitos). Caso o nimo de novar no esteja
presente, a segunda obrigao apenas confirmar a primeira, consoante o art. 361 do Diploma Civil
(vejam como apenas parafraseei o artigo com minhas prprias palavras).
Divide-se em novao subjetiva, objetiva e mista. A primeira ocorre quando h substituio de uma
das partes envolvidas na obrigao anterior, seja do credor, caso em que se denomina novao subjetiva
ativa, seja do devedor, que seria a novao subjetiva passiva. D-se a novao objetiva quando houver
substituio do objeto da obrigao pactuada, ou seja, da prestao em si. Por fim, a novao mista
ocorre quando houver alterao tanto de um dos sujeitos quanto da prestao.
Urge salientar, ainda, que a novao subjetiva passiva pode se dar independentemente da
concordncia do antigo devedor, caso em que se denomina de expromisso. Em tal hiptese, o animus
novandi manifestado apenas pelo credor e pelo expromitente. (isso um ponto doutrinrio. O CC coloca
a regra, mas, ao dizer que a doutrina denomina de expromisso, o candidato demonstra conhecimento
sobre o assunto. De qualquer forma, a meno ao fato de que pode ocorrer sem a concordncia j
deixaria a resposta mais rica)
Alm da extino da dvida anterior, a novao tem por efeito a extino dos acessrios e da
garantia da dvida, exceto quando houver disposio em sentido contrrio (isso tambm est expresso no
CC, de maneira que s acrescentei ser um efeito da novao). No h, assim, como o credor executar o
devedor anterior, bem como exercer privilgios existentes na pactuao anterior.
No direito do trabalho, h alguns casos de novao que podem ser reconhecidos.
Em primeiro lugar, tem-se a sucesso de empresas, ponto sobre o qual h divergncia da
doutrina. De um lado, h entendimento segundo o qual a alterao na estrutura jurdica da empresa
implicaria novao subjetiva passiva, pois haveria a figura de um novo devedor, havendo, assim, nova
obrigao. Por outro lado, h quem argumente (como Alexandre Belmonte) que se trata de assuno de
dvida, mormente em razo da despersonificao do empregador e porque no haveria animus novandi
por parte do empregado, caso em que o novo proprietrio apenas assumiria a obrigao anterior. (vejam
que, para dar mais nfase novao, que o ponto principal da pergunta, no falo muito de sucesso,
por ser ela apenas uma das modalidades de novao)
H, ainda, as hipteses de novao imprpria ou modificativa, de carter objetivo, em que algumas
alteraes do contrato de trabalho permitem concluir pela existncia de nova obrigao, tais como a troca
de funo, para trabalho em menor perodo de tempo. Diz-se que uma novao imprpria exatamente
porque o contrato de trabalho no se extingue, devendo haver uma adaptao do instituto civil s regras
trabalhistas. (Alexandre Agra Belmonte fala disso. Ele exemplifica a novao objetiva sempre com
benefcios ao empregado.) Saliente-se que o ius variandi no caracteriza novao, uma vez que no
altera as condies essenciais do contrato de trabalho, alm de ser unilateral.
Para fins processuais trabalhistas, a novao subjetiva implica a direo da execuo para o novo
devedor, havendo, entretanto, posicionamento segundo o qual o antigo devedor responde
subsidiariamente, mormente nas hipteses de insolvncia do novo devedor (o que ocorre, por exemplo,
com a sucesso). Pode, ainda, ser objeto de embargos execuo, por aplicao analgica do rol de
matrias argveis contido no CPC.
153
2<3 Qu!"#$ % 1I.02.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
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6) Existe antinomia entre o artigo 392-A da CLT e a redao do artigo 71-A da Lei 8.213/91?
Caros alunos, Tudo bem?
Na minha opinio, a questo no era complicada, mas aqueles que no estavam com a
atualizao da Lei n. 12.010/2009 se sairiam mal... que referido diploma legal revogou os pargrafos do
art. 392-A da CLT, mas no o art. 71-A da Lei n. 8.213/91. a que surge a discusso, que no foi
abordada por alguns alunos...
Um ponto importante, que alguns no comentaram, seria o que o conflito de normas (antinomia)
e como ela se resolve. J que a questo versa sobre o tema, seria importante comentar algo sobre o
assunto. Lembrem-se de comentar tudo o que o examinador coloca na questo.
Penso que o melhor seria defender que o dispositivo previdencirio foi revogado, at porque, caso
se defenda que a licena seria de 120 dias e o salrio maternidade, de 30 ou 60 dias, estar-se-ia
transformando o perodo de suspenso em perodo de interrupo do contrato de trabalho, pois o
empregador teria que arcar com os salrios do perodo.
Bem, maiores consideraes foram feitas na sugesto de resposta. Bons estudos e bom final de
semana a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Por termos um sistema jurdico aberto, possvel a existncia de antinomias, tambm conhecidas
como conflitos de normas. Trata-se do choque entre duas normas, que pode ser resolvido por meio dos
critrios cronolgico, da especialidade e o hierrquico. Podem ser classificadas em antinomias de 1 grau,
envolvendo apenas um dos critrios acima, ou de 2 grau, envolvendo dois critrios Ainda, fala-se em
antinomia aparente, quando um desses critrios soluciona o conflito, ou real, nas hipteses em que o
conflito resolvido pelo Poder Legislativo, por meio da edio de uma terceira norma, ou do Poder
Judicirio.
No caso em anlise, o art. 392-A da CLT foi acrescentado ao texto celetista em 2002, trazendo a
previso da licena maternidade tambm para a mo adotante e para aquelas que obtm a guarda
judicial de filhos. O legislador havia feito, entretanto, uma diferenciao nos pargrafos dos dispositivos,
com relao ao perodo da licena, de acordo com a idade da criana. No mesmo sentido, o art. 71-A da
Lei n. 8.213/91 estabelece a obrigao da Previdncia Social de arcar com o salrio-maternidade,
fazendo, ainda, a repetio, no texto legal, dos mesmos perodos de licena contidos no texto celetista.
No havia, portanto, qualquer conflito entre os referidos dispositivos. Ocorre que a Lei n.
12.010/2009, que entrou em vigor no final de 2009, revogou os pargrafos do art. 392-A da CLT, deixando
de fazer qualquer diferenciao para fins de concesso de licena, de maneira que a mo adotante e a
que obteve guarda judicial ter 120 dias de licena maternidade, independentemente da idade da criana.
Todavia, o legislador no procedeu nenhuma alterao no texto legal previdencirio, o que causa conflito
entre a norma especial trabalhista posterior e a norma especial previdenciria anterior.
Em tal panorama, tendo em vista que o salrio maternidade o benefcio pago no perodo de licena, no
h como se sustentar a manuteno da redao original do art. 71-A da Lei n. 8.213/9, estando ele
revogado, por incompatvel com a novel dispositivo celetista. Ademais, pode-se argumentar que a regra
geral previdenciria, prevista no art. 70 da Lei de Benefcios, prev que o salrio maternidade deve ser
pago, observando-se as normas trabalhistas de proteo maternidade, onde se inclui o prazo
indiscriminado de 120 dias para licena maternidade. Por fim, deve-se lembrar que a Constituio Federal
determina, em seu art. 226, a proteo famlia, o que deve ser respeitado.
2<< Qu!"#$ % 25.02.10
154
XXXIV CONCURSO PPF>ICO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DE CUIZ DO TRAFA>GO
SUFSTITUTO DO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 2 REGIO 2 ETAPA PRIMEIRA
PROVA ESCRITA DISCURSIVA 12E12E2009
7) Discorra sobre a aplicao da clusula penal prevista no artigo 28 da Lei 9615/98.
Caros alunos, Tudo bem? O que acharam da questo dessa semana? Na verdade, ela no muito
complicada, mormente para quem acompanha as "Notcias do TST", que recentemente traziam muitos
julgados sobre o assunto.
O ponto principal que, a meu ver, a banca queria, seria o pronunciamento sobre a divergncia
entre a aplicao da clusula apenas para o atleta ou para ambas as partes.
Em tal ponto, lembro que ningum obrigado a concordar com a SDI-1, mas importante citar a
corrente l pacificada, pois isso demonstra atualizao com a jurisprudncia.
Na redao da resposta, sugiro fazer consideraes iniciais sobre a clusula penal no contrato de
atleta, at mesmo para poder delimitar o instituto. Se desse tempo, poderiam at fazer algum comentrio
sobre o Cdigo Civil. Bem, vamos rodada! Boa semana a todos e grande abrao! Renato Sabino.

Sug!"#$ % +!&$!"'
A Lei n. 9.615/98, popularmente conhecida como Lei Pel, trouxe, em seu art. 28, a
obrigatoriedade de existir clusula penal no contrato de trabalho do atleta, nas hipteses de
descumprimento, rompimento ou resciso unilateral. Nos termos dos pargrafos do dispositivo, a clusula
penal deve ser limitada em cem vezes o valor da remunerao anual do atleta, exceto nas hipteses de
transferncia internacional, bem como deve ser automaticamente reduzida, conforme o cumprimento do
contrato entabulado.
cedio que a clusula penal um pacto acessrio a um negcio jurdico pela qual as partes
contratantes fixam antecipadamente uma indenizao, sem necessidade de comprovao de prejuzos,
para o caso de descumprimento culposo, total ou parcial, do contrato, bem como para a hiptese de mora
(art. 408 do Cdigo Civil). Tem a funo precpua de pr-liquidao de danos, bem como de compelir o
devedor ao cumprimento da avena, e apenas permite o pagamento de indenizao suplementar se
houver expressa pactuao e mediante comprovao do dano. (vejam como a idia da resposta da
rodada 196 pde ser inserida aqui)
Na jurisprudncia, j se admitiu que o Poder Judicirio fixasse o valor dessa clusula penal quando
as partes assim no o fizeram, ante a obrigatoriedade de sua previso no contrato de trabalho.
Discute-se se a aplicao da referida clusula seria cabvel apenas quando o rompimento do
contrato se deu por iniciativa ou culpa do atleta ou se tambm por iniciativa do empregador. Em suma, a
discusso englobaria a finalidade da clusula, se a de proteger ambas as partes ou apenas o clube.
Em um primeiro momento, a anlise do art. 33 do diploma legal demonstra que a clusula seria
devida quando o rompimento, o descumprimento ou a resciso partisse de qualquer das partes, pois se
infere que ela seria paga quando houvesse documento de resciso unilateral, seja pelo atleta, seja pelo
empregador. Entretanto, o art. 31, pargrafo 3, da Lei Pel prev que, na hiptese de resciso
antecipada do contrato de trabalho por parte do empregador, deve ser paga a indenizao prevista no art.
479 da CLT.
Por tal razo, os precedentes na SD-1 da Corte Superior Trabalhista so no sentido de que a
clusula penal s aplicvel em favor dos empregadores, pois a finalidade da sua estipulao
compens-los pelos investimentos feitos na contratao do atleta, com o objetivo de resolver os inmeros
problemas advindos do instituto do passe, que vinculava o atleta, independentemente de existncia de
contrato em curso. No haveria impedimento, assim, a que a clusula fosse instituda apenas em favor de
uma das partes, mormente porque a legislao especial j prev a indenizao no caso de resciso
antecipada pelo clube (art. 31). Alis, isso se compatibiliza com a reduo gradativa da clusula, pois, ao
longo do contrato de trabalho, vai se amortizando referido investimento. (cf. E-ED-RR-552/2002-029-01-
00.4, ERR 1077/2004-054-02-00-0, RR 1657-2003-201-04-00-6, publicado em 28/06/2008).
Sendo assim, a clusula no seria devida em outros casos, como na extino do vnculo pelo
advento do seu termo final (cf. 1077-2007-010-08-00.5).
155
Saliente-se, entretanto, posicionamento em sentido contrrio, pois a estipulao de clusula penal apenas
em favor do clube implicaria tratamento desigual e contrariaria a finalidade da norma, que seria a
facilitao do desligamento do atleta, prestigiando a liberdade de contratao (cf. Alice Monteiro de Barros
e RR 1112/2006-005-06-00).
2<5 Qu!"#$ % 0<.03.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
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8) O artigo 93, 1, da Lei 8.213/91 consagra hiptese de estabilidade no emprego?
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa rodada aborda uma matria no muito complicada, ligada discusso sobre a
natureza jurdica do art. 93 da Lei n. 8213/91.
Pela corrente majoritria, no seria uma estabilidade provisria da forma como conhecemos,
porque o empregado pode ser dispensado, desde que haja a contratao. V-se, assim, que no h
nenhuma proteo de emprego ao empregado, mas apenas um sistema de cotas que caracteriza uma
ao afirmativa.
Alguns colocam como estabilidade provisria indireta, mas, a meu ver, o importante deixar claro
para a banca que a dispensa possvel, desde que se contrate outro empregado, nas mesmas
condies. O importante seria falar em estabilidade "indireta", pois, se isso no ficar claro, ela seria
equiparada estabilidade normal.
Sugiro, por fim, uma introduo sobre discriminao e aes afirmativas ou sobre a estabilidade
provisria. Se possvel, comente sobre os dois, pois ambos os temas tm ligao com a questo. S
cuidado com o tamanho... Bons estudos e grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A palavra "discriminao tem ligao com a diferenciao entre as pessoas e intrinsecamente
relacionada com a efetivao do princpio da igualdade, por meio do qual os iguais devem ser tratados de
forma isonmica, assim como se permite tratamento desigual aos desiguais, na medida de sua
desigualdade. O repdio discriminao na relao de emprego reconhecido inclusive no plano
internacional, pela Conveno n. 111 da OT. Com objetivo de se instituir uma discriminao positiva ou
reversa, permitindo-se o tratamento desigual e compensatrio, criaram-se as aes afirmativas, que
permitem conceder vantagens temporrias a grupos sujeitos discriminao, garantindo-se, assim, a
isonomia material.
E, na esteira da implementao dessas polticas de correo de desigualdades, com a incluso do
portador de necessidades especiais na sociedade, a Lei n. 8.213/91, em seu artigo 93, exige, para as
empresas com mais de 100 empregados, a reserva de 2% a 5% de suas vagas para tais empregados,
bem como aos reabilitados, em percentuais estabelecidos conforme o nmero de empregados. Ainda, em
seu pargrafo 1, estabeleceu-se, que a dispensa desses trabalhadores ao final de contrato por prazo
determinado de mais de 90 dias, bem como a dispensa imotivada, no contrato por prazo indeterminado,
s podero ocorrer aps a contratao de um empregado substituto de condio semelhante.
Tal dispositivo gerou muita discusso acerca da sua natureza jurdica, se de estabilidade provisria
ou no. D-se a estabilidade provisria do empregado quando, em razes de particularidades ou de
situaes temporrias, ele no puder ser dispensado imotivadamente, salvo se cometer falta grave.
Ocorre ela especificamente com relao a determinado empregado, e no com relao a um grupo deles
(essa ltima diferenciao muito importante).
A partir da, deve-se afastar a corrente que defende a tese de que o dispositivo em comento
encerra uma regra de estabilidade provisria. sso porque ela no probe que o empregado seja
dispensado.
Em verdade, seria uma garantia de emprego latu sensu de cunho coletivo, transindividual, para
essa categoria de trabalhadores, que sofre preconceito e discriminao. A diferena seria que, nesta
hiptese, a dispensa estaria condicionada contratao de outro empregado, nas mesmas condies.
156
O fato de a proteo ser coletiva se concretiza com a realizao de um ato material individual, que
a contratao do portador de necessidades especiais, ato este que viabiliza a proteo a essa
coletividade.
Assim, haveria a reintegrao do trabalhador apenas na hiptese de dispensa no seguida de nova
contratao de trabalhador deficiente.
Ressalte-se, por fim, que a maior dificuldade na aplicao do dispositivo que o legislador previu
uma avanada norma de proteo, mas, por outro lado, o poder pblico no promove aes que
permitam a capacitao do portador de necessidades especiais, dificultando, assim, a efetiva insero do
trabalhador na convivncia e no seio de seu ambiente de trabalho. ( sempre interessante, a meu ver,
mostrar um pouco de viso crtica sobre a norma. Alis, recentemente, vi uma matria no Jornal Hoje
falando exatamente da dificuldade de se implementar a regra, pela falta de capacitao dos trabalhadores
portadores de necessidades especiais. Na verdade, as empresas contratam para cumprir a legislao,
mas tm dificuldades em colocar o trabalhador em um posto de trabalho na empresa).
2<= Qu!"#$ % 10.03.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
9) Os Conselhos Regionais de Fiscalizao Profissional so entidades autrquicas federais.
ndaga-se: aos seus empregados so aplicveis os artigos 37 e 41 da Constituio Federal, notadamente
quanto necessidade de concurso pblico para admisso e aquisio de estabilidade?
Caros alunos,Tudo bem como vocs?
Em primeiro lugar, gostaria de dar parabns aos alunos aprovados para a prova oral do concurso
do TRT2!! So 20 aprovados alunos do NTC e, destes, 5 so alunos do curso virtual de sentena! Espero
que a dedicao deles seja um incentivo para todos, principalmente nos prximos concursos, como os do
TRT15 e do TRT6. Tudo uma questo de tempo, mas o estudo e a dedicao so fundamentais.
A questo dessa rodada foi muito interessante a abordou um ponto intrigante sobre os conselhos
de fiscalizao, mormente em razo da diferenciao da OAB frente aos demais conselhos, bem como
pela divergncia jurisprudencial entre TST e STF.
Independentemente da corrente que o candidato preferir seguir, o importante colocar ambos os
posicionamentos, pois isso permitir que a banca examine o seu conhecimento. Lembre-se que, em uma
questo dissertativa, o candidato deve mostrar sempre todas ou, ao menos, as principais correntes. Fiz
maiores comentrios ao longo da rodada. Bons estudos e boa semana! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As autarquias corporativas, tambm conhecidas como conselhos de fiscalizao profissional, so
criadas para proteger e regulamentar determinado colegiado, grupo e profisso. So consideradas
entidades de direito pblico e cobram compulsoriamente anualidade de seus membros para o sustento da
atividade. Sendo assim, por abrangerem a administrao pblica indireta, aos conselhos aplicada a
regra do art. 37 da Constituio Federal, quanto necessidade de concurso pblico para ingresso.
Saliente-se que a Lei n. 9.649/98, em seu art. 58, retirou desses rgos a natureza jurdica de
entes de direito pblico e equiparou-os aos entes de direito privado, ou seja, no haveria mais a
necessidade de concurso pblico, tampouco a fiscalizao pelo Tribunal de Contas da Unio. Entretanto,
por meio da AD 1.717-6 do DF, o Supremo Tribunal Federal reconheceu a inconstitucionalidade de tal
dispositivo, restabelecendo, assim, a natureza jurdica de direito pblico dos conselhos.
Quanto contratao, resta pacificado que ela deve ser pelo regime celetista, havendo, todavia,
divergncia quanto aplicao da regra de estabilidade do art. 41 da Lei Maior.
De um lado, a Corte Superior Trabalhista tem entendido que os conselhos so autarquias atpicas
e, portanto, no estariam inseridas na administrao pblica direta ou indireta, por terem autonomia
157
administrativa e financeira. Em conseqncia, no haveria qualquer garantia de emprego aos seus
empregados.
Em outro norte, a Excelsa Corte j decidiu que os seus empregados gozam da estabilidade
constitucional no emprego, uma vez que os conselhos fazem parte da Administrao Pblica autrquica.
Seria, assim, o caso de aplicao da Smula 390 do Tribunal Superior do Trabalho.
Por fim, deve-se recordar o posicionamento minoritrio na Justia do Trabalho, segundo o qual
nenhum empregado pblico teria direito estabilidade no emprego, tendo em vista que o art. 40 da
Constituio faz apenas remisso a cargos, e no a empregos pblicos.
Ressalte-se que a Ordem dos Advogados do Brasil tida como autarquia especial, "sui generis.
sso porque mescla prerrogativas de entidade de direito pblico com prerrogativas de entidades de direito
privado. Como exemplo, no h fiscalizao do TCU e o concurso pblico dispensado. Nessa esteira,
os seus empregados no tm a estabilidade no emprego.
Em que pese o posicionamento do TST, conclui-se que deve prevalecer o entendimento do
Supremo Tribunal Federal, seja porque a questo constitucional, sendo ele, portanto, o tribunal
competente para dirimir a controvrsia, seja porque a concluso se torna compatvel com o entendimento
acerca da natureza jurdica das entidades. Ademais, por abranger o mesmo fundamento, se o concurso
pblico exigido, exatamente por se tratar de autarquia, o entendimento no pode ser outro com relao
possibilidade de dispensa.
(A meu ver, o candidato poderia se inclinar para qualquer um dos posicionamentos. No caso de
preferir o do TST, bastaria fazer remisso ao fato de que, apesar de serem considerados autarquias, eles
tm a autonomia, que no est presente nas demais entidades autrquicas. Sendo assim, o fundamento
para se garantir a estabilidade no estaria presente. Adotei o do STF porque, particularmente, prefiro no
utilizar outro entendimento nas provas de concurso).
2<7 Qu!"#$ % 1I.03.10
XXXV CONCURSO PBLCO PARA PROVMENTO DE CARGOS DE JUZ DO TRABALHO
SUBSTTUTO DO TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 2 REGO 2 ETAPA PRMERA
PROVA ESCRTA DSCURSVA 12/12/2009
10) Administrador autnomo firmou contrato de prestao de servios com empresa multinacional,
estabelecendo um acordo de no concorrncia, pelo qual se comprometia a no exercer atividade que
venha concorrer com a empresa, em nvel nacional ou internacional, pelo perodo de dois anos, contados
da data em que este contrato tiver sua vigncia encerrada. Em contrapartida, receberia indenizao
correspondente a 50% do honorrio mensal pactuado, pelo perodo de 24 meses, tambm a contar do
encerramento do contrato. ndaga-se:
a) A pactuao efetivada compatvel com o Texto Magno?
b) Pode a empresa renunciar ao acordado, por sua vez deixando de pagar, unilateralmente, a
indenizao avenada?
c) Caso o trabalhador tome a iniciativa de romper o contrato, a indenizao ser devida?
d) A competncia para dirimir eventual controvrsia decorrente de referido contrato da Justia do
Trabalho?
Caros alunos,Tudo bem com vocs?
Em primeiro lugar, gostaria de desejar boa sorte aos que esto prestando a prova do TRT15 nesse
final de semana. A tranqilidade e a dedicao so a chave do sucesso. Se vocs j se dedicaram aos
estudos nos ltimos meses, ento basta ficarem calmos que tudo vai dar certo!
Observem que o caso no de empregado, mas sim de trabalhador autnomo. Trata-se de uma
tpica clusula de no concorrncia prevista em um contrato de prestao de servios. Apesar de a ele
no se aplicar a CLT, lembrem-se de que a liberdade de trabalhar/prestar servios direito de todos,
independentemente da natureza empregatcia ou no de uma relao de trabalho. Isso demonstra que a
anlise no seria feita luz da CLT mesmo e dos princpios da relao de emprego, mas sim do choque
de direitos fundamentais.
Quanto ao ltimo ponto, chamo ateno para o fato de que, ao questionar sobre a competncia na
relao de trabalho autnomo, a banca provavelmente queria algum comentrio sobre a Smula 363 do
158
STJ...Maiores comentrios foram feitos ao longo da rodada. Bons estudos e grande abrao!Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
1) Trata-se de clusula de no concorrncia pactuada entre o trabalhador autnomo e a empresa,
pela qual ele se compromete a no manter vnculo de natureza trabalhista com outro tomador de servio,
aps o trmino do contrato entabulado com o tomador atual. Como contraprestao, feita a pactuao
de um determinado valor, para compensar o perodo sem trabalho e fora do mercado laboral.
Conquanto, ao contrrio de em outros ordenamentos, no exista previso legal expressa para a
pactuao de tal clusula, ela tem sido admitida pela doutrina e jurisprudncia ptria, desde que
respeitados parmetros de razoabilidade.
Justifica-se o seu cabimento pela ponderao de valores constitucionalmente tutelados, tais como
a livre iniciativa, a liberdade de trabalho e a dignidade da pessoa humana. Tem-se entendido, entretanto,
que a clusula deve ser justificada e no pode ter extenso tal que acabe inviabilizando a reinsero do
funcionrio no mercado de trabalho.
Na verdade, o choque entre a livre iniciativa e a liberdade do trabalho, ambas garantidas
constitucionalmente, deve ser solucionado pela ponderao dos valores, por meio da adoo do princpio
da proporcionalidade. Este, por sua vez, pressupe uma anlise trifsica, pelo subprincpio da
adequao, da necessidade e da proporcionalidade em sentido estrito.
Sendo assim, a entabulao de tal avena possvel e, desde que proporcional, no viola a Lei
Maior.
(Percebam que a prova no pediu que o candidato valorasse a clusula, at mesmo porque h
diversas outras questes que estariam envolvidas, como a idade do trabalhador autnomo e a finalidade
da empresa. Um ponto muito importante que a anlise deve ser feita luz da CF, e no do CC. Dessa
forma, no basta analisar a liberdade de contratar, mas sim se essa liberdade de contratar feriu direito
fundamental previsto na CF no caso, a liberdade de trabalhar)
2) Uma vez tendo feito o contrato, que merece interpretao restritiva, no poderia a empresa
descumpri-lo, sob pena de violar os princpios do pacta sunt servanda e da boa-f objetiva.
Com efeito, a clusula de no concorrncia uma garantia da empresa com relao
preservao de informaes sigilosas, mas que traz grandes restries ao trabalhador, que, em
conseqncia, no pode ficar subitamente sem a contraprestao pelo longo perodo fora do mercado.
3) Tendo em vista que a indenizao pactuada em razo da impossibilidade de fazer
concorrncia ao seu antigo tomador, torna-se irrelevante o fato de o contrato de prestao de servios
ser rompido por iniciativa do trabalhador ou do tomador. De fato, a indenizao diz respeito causa
posterior ao trmino do contrato, sem que haja interferncia da modalidade de sua ruptura.
Dessa forma, a indenizao devida enquanto perdurar a proibio de prestao de servios para
outro tomador, independentemente de quem tomou a iniciativa de romper a relao de trabalho.
4) Em razo da expressa previso do inciso do art. 114 da Constituio Federal, a que a hiptese
em anlise se subsume, a competncia para a anlise judicial do contrato da Justia do Trabalho, uma
vez que se trata de ao decorrente da relao de emprego.
Ressalte-se que no seria o caso de aplicao analgica da Smula 363 do Superior Tribunal de
Justia, uma vez que o verbete no leva em considerao o texto atual da Lei Maior, refletindo apenas
uma tendncia daquele tribunal em fazer uma leitura de acordo com a jurisprudncia anterior Reforma
do Judicirio, e no prospectiva, de acordo com a teleologia do legislador constitucional derivado.
2<I Qu!"#$ % 2<.03.10
TRT 15 REGIO XX CONCURSO D2 9ASE2
159
3) So imutveis os atos praticados pela Administrao? Justifique. Comente a expresso "coisa
julgada administrativa".
Caros alunos,Tudo bem com vocs?
Como foram de feriado da Semana Santa?Mesmo que atrasado, desejo a todos uma Feliz Pscoa!
Usem o chocolate que ganharam como energia para pegar firme nos estudos depois do descanso do fim
de semana.
A questo dessa rodada no era muito complicada, mas demandava uma anlise de direito
administrativo a que no estamos habituados. Pela questo, j se percebia que candidato deveria
abordar a possibilidade de revogao ou de anulao de um ato administrativo e tambm a questo da
discusso desses atos em processo administrativo.
Praticamente todos fizeram isso. Penso, porm, que um importante ponto ficou para trs, que a
possibilidade de a Administrao Pblica anular os prprios atos, por ilegalidade, mesmo quando j
houver coisa julgada administrativa. H divergncia doutrinria quanto ao ponto, mas quase ningum se
manifestou... Observem que, muitas vezes, so esses os detalhes que podem interferir na nota final do
candidato.Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Boa semana e grande abrao a todos!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A Administrao Pblica, no uso de suas atribuies, pode editar atos administrativos, que por sua
vez, subdividem-se em vinculados, nos quais no h margem para que o administrador faa juzo de
valor, e discricionrios, hiptese que a edio do ato depende de critrios de convenincia e
oportunidade.
No primeiro caso, ante a auto-tutela da Administrao, o ato pode ser anulado a qualquer tempo,
em decorrncia de vcios de ilegalidade. No segundo, poderia haver a revogao do ato, quando no
mais presentes os critrios que ensejaram a sua edio.
V-se, assim, que, por se tratar de funo executiva, tpica da Administrao Pblica, no h
intangibilidade jurdica do ato administrativo, pois ele pode ser revisto, no apenas pelo Poder Judicirio,
mas tambm pela prpria Administrao (Smulas 346 e 4473 do Supremo Tribunal Federal).
(Em primeiro lugar, fiz a anlise sobre a possibilidade de se rever ato administrativo emitido, sem
adentrar, ainda, no processo administrativo)
A questo se mostra diferente a partir do momento em que o ato foi submetido a processo
administrativo, nos termos da Lei n. 9.784/99. Discute-se, aqui, se a deciso administrativa pode ser
revista ou se, ao contrrio, ocorre a intangibilidade do ato.
D-se o nome de "coisa julgada administrativa imutabilidade de uma deciso da Administrao,
aps a sua regular anlise em um processo administrativo. Dela decorreria a impossibilidade de se alterar
um entendimento na via administrativa, quando j esgotados todos os meios de recurso cabveis. Ocorre
que a regra no imprime uma intangibilidade absoluta ao sistema dos atos.
Em primeiro lugar, porque, conforme parte da doutrina e a depender da presena do interesse
pblico envolvido, os atos administrativos esto sujeitos anulao, a qualquer tempo, inclusive de ofcio,
quando se verificar vcio de ilegalidade, regra esta que se aplica, independentemente da existncia de
deciso final em processo administrativo.
(sso importante, pois, mesmo que haja coisa julgada administrativa, h corrente que entende
que pode haver a anulao, mas no mais a revogao do ato. Percebi que praticamente ningum
comentou sobre essa possibilidade)
Alm disso, deve-se ressaltar que o ordenamento jurdico ptrio adotou o sistema ingls, de
jurisdio nica, pelo qual o Estado detm o monoplio da jurisdio, no se podendo esquivar de
analisar qualquer leso ou ameaa de leso a direito (art. 5, XXXV, da Constituio Federal). Dessa
forma, v-se que deciso na via administrativa no pode impedir a anlise judicial do ato
Conclui-se, assim, que a deciso da Administrao Pblica faz coisa julgada apenas na esfera
administrativa, mas no na judicial, exceto nos casos de anulao por vcio de ilegalidade, hiptese em
que o ato deve ser revisto de ofcio, em razo do poder de auto-tutela.
160
2<9 Qu!"#$ % 01.0<.10
TRT 15 REGIO CONCURSO 2005 D2 9ASE2
Questo 1: Funcionrios de uma empresa situada em Campinas decidem entrar em greve e
realizar manifestaes violentas na porta da fbrica, causando fundado receio de formao de barreiras e
piquetes, a impedir o acesso de trabalhadores, scios e dirigentes de empresa vizinha, ao seu respectiva
local de trabalho.
Pergunta-se:
1. Durante a greve, qual o Juzo competente para conhecer e julgar o interdito proibitrio movido
pela empresa vizinha, estranha categoria envolvida no movimento paredista? Explique.
2. Existe fundamento legal para responsabilizar o sindicato da categoria pelo pagamento de danos
materiais causados pelos grevistas durante o movimento paredista? Em que hipteses ?
Caros alunos,Tudo bem?
Viram como o tema dos interditos proibitrios, principalmente no que tange competncia, vem
sendo cobrado em concursos pblicos? Por isso que eu enfatizo a importncia de se ter algumas
estruturas de texto prontas, o que agilizaria o raciocnio e a prpria redao da resposta. claro que no
seria o caso de se decorar um texto padro, mas apenas de se pensar antecipadamente uma ordem de
anlise das questes. Como exemplo, iniciei falando em geral sobre competncia, depois passei para a
anlise do dispositivo constitucional pertinente, da evoluo da jurisprudncia e, por fim, a peculiaridade
da questo. Essa a estrutura que, a meu ver, seria bom memorizar, para que voc no fique se
preocupando com a organizao da resposta.
Em se tratando de questo sobre competncia em um tema controvertido, o ideal seria comentar
sobre a evoluo da jurisprudncia, mormente porque esse mais um caso em que o STF teve que
ensinar o STJ a ler a Constituio direito rsrs.
Tambm precisa ponderar o fato de a autora ser a empresa no envolvida no conflito coletivo.
Aqui, externo posicionamento pela manuteno da competncia. claro que poderia seguir qualquer
linha, mas imprescindvel fundamentar o entendimento.
Por fim, chamo ateno para o fato de que a 2 questo no era sobre a possibilidade de
responsabilizao to-somente. A questo era se o sindicato poderia ser responsabilizado, e no os
grevistas. Em tal ponto, penso que as respostas poderiam ter sido melhores, pois poucas efetivamente
enfrentaram o tema.
Independentemente de concordar com os posicionamentos (pois, aqui, penso que tambm no
havia nenhuma resposta fechada), o ideal seria no apenas apontar os dispositivos que permitem a
responsabilizao, pois eles so gerais. O necessrio era apontar os dispositivos que permitem a
responsabilidade do sindicato. Teci maiores comentrios ao longo da rodada. Bons estudos e grande
abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
1. De acordo com a nova redao do inciso do art. 114 da Constituio Federal, incluem-se na
competncia da Justia do Trabalho as aes que decorram do exerccio do direito de greve. Observe-se
que no houve, aqui, qualquer distino quanto natureza ou ao procedimento da ao, mas apenas
quanto sua origem, o que ligado causa de pedir.
Entretanto, no que tange s questes possessrias, quando havia ameaa ou leso ao direito de
posse advinda do exerccio do direito de greve, o Superior Tribunal de Justia tinha precedentes, mesmo
aps a EC n. 45/2004, no sentido de que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se
tratava de ao possessria, que dizia respeito ao direito privado. sso contrariava a Constituio, na
medida em que ela era interpretada de forma a manter o pensamento anterior. (enfatizei isso, pois
importante apontar a evoluo da jurisprudncia, mormente porque a deciso do STJ foi muito debatida
no Seminrio Nacional sobre os 5 anos de nova competncia...).
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009,
restringindo-se apenas iniciativa privada (cf. liminar na AD 3595). Registre-se que houve divergncia do
Min. Marco Aurlio, que defendeu que, no texto sumulado, deveria constar apenas a competncia para
julgamento dos interditos proibitrios, que foram os casos especificamente julgados pela Excelsa Corte.
161
(acho interessante comentar sobre as divergncias, pois mostra que o candidato no apenas decorou o
contedo da smula, mas tambm se atentou para os debates que a antecederam)
Saliente-se, por fim, que o fato de a empresa autora no estar envolvida no conflito coletivo no
altera o entendimento. A uma, porque a causa de pedir, que define a competncia, continua sendo o
exerccio do direito de greve. A duas, porque no houve tal restrio no texto constitucional, a exemplo da
deciso no CC 7545, STF, na qual se concluiu que a competncia da Especializada nas lides
indenizatrias ajuizadas pelos herdeiros, mesmo no tendo eles participado da relao empregatcia. (tem
que fazer esse comentrio, pois a prova deixou claro que a parte autora no estava envolvida no
movimento)
2. Como cedio, aps passar pela fase de proibio e criminalizao, bem como pela de
tolerncia, a greve hoje considerada um direito fundamental, constitucionalmente assegurada no art. 9.
Sendo assim, como regra, o seu exerccio no pode acarretar qualquer responsabilidade aos grevistas,
por se tratar de exerccio regular de direito.
Entretanto, no h negar que o prprio pargrafo 2 do art. 9 da Constituio Federal permite a
responsabilizao quando houver abuso no exerccio de tal direito, que configura ato ilcito, nos termos do
art. 187 do Cdigo Civil. Tal previso tambm consta na Lei n. 7.783/88, em seu artigo 15.
Ocorre que, tendo em vista que a responsabilizao civil deve recair sobre o agente causador, o
empregado integrante do movimento grevista que deve ser responsabilizado pelos seus atos ilcitos. No
haveria, assim, como responsabilizar o prprio sindicato, uma vez que, sendo apenas uma pessoa
jurdica que representa os trabalhadores, no est inserido em nenhuma das hipteses do art. 933 do
Cdigo Civil.
Estariam excepcionados apenas os casos em que os agentes causadores do dano foram
empregados ou prepostos da entidade sindical, hiptese em que a sua responsabilidade seria objetiva,
nos termos dos artigos 932, , e 933 do Diploma Civil. Da mesma forma, poderia o sindicato ser
responsabilizado quando for o responsvel pela instigao a que os grevistas cometam ato abusivo, bem
como por omisso com relao s suas obrigaes previstas em lei.
250 Qu!"#$ % 0I.0<.10
PODER CUDICI^RIO H TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1= REGIO HIV CONCURSO
PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO H SO >UYS MARANGO H PROVA DE
CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
DIREITO ADMINISTRATIVO D =. % = (u!"U!2
Servidor pblico. Regime Jurdico. nvestidura. Nulidade da contratao. Pessoal temporrio.
Caros alunos, Tudo bem? O que acharam da questo dessa rodada?
Normalmente, alguns candidatos sentem um pouco de dificuldade em questes um pouco
genricas. Na verdade, o que a banca quis dizer foi "Disserte sobre os servidores pblicos"... Realmente,
fica a sensao de que temos que fazer um resumo de algum livro para tentar abranger tudo.
Na verdade, penso que a questo exatamente por a. Se a questo genrica, a resposta acaba
sendo um pouco genrica tambm. Uma sugesto de estudo que eu dou (e que eu seguia enquanto
concurseiro) a leitura dos resumos de aula e das sinopses. Sempre pensei que no me adiantaria muita
coisa ler uma vez s o Celso Antnio Bandeira de Mello se, na prova do concurso, caem questes mais
genricas (ao contrrio, por exemplo, da prova da Magistratura Federal). Assim, eu lia os resumos de
aula umas 3 vezes, o que me permitia memorizar com mais facilidade a matria e discorrer mais
rapidamente sobre os tpicos.
Quem mais gil para responder a questo: quem leu 3 ou 4 vezes uma sinopse ou quem leu o
Celso apenas 1 vez? Particularmente, penso que ler a sinopse melhor, pois, muitas vezes, voc pode
se lembrar, inclusive, da ordem de anlise de diversas matrias, ou, pelo menos, os tpicos que voc
pode abordar.
162
Quero deixar claro que no estou aqui dizendo que o estudo deve ser pautado em sinopses.
imprescindvel que o candidato tenha uma boa base doutrinria para ler as sinopses. No adianta ler a
sinopse se voc nunca leu uma boa obra sobre a matria. Lembrem-se de que a sinopse apenas uma
ferramenta de estudo que te permite rever mais rpido matrias que esto certamente mais detalhadas
nos cursos.
Enquanto concurseiro, eu sempre estudava direito civil, administrativo e constitucional por
sinopses (j havia lido muitas obras ao longo da faculdade...). Matrias como direito do trabalho,
processo civil e do trabalho eu estudava pelos livros, pois a cobrana delas mais aprofundada na prova.
Especificamente quanto questo, lembrem-se de que, em direito administrativo, a maioria das
respostas ser parecida. Destaca-se quem chamar a ateno do examinador. por isso que, ao longo da
correo, eu comentava sobre diversos pontos que poderiam ter sido ditos.
Como exemplo, todos vo dizer que pode haver a contratao pelo regime estatutrio ou celetista,
mas apenas alguns faro uma digresso sobre a EC n. 19/98 e o regime jurdico nico... Da mesma
forma, todos vo dizer que, nulo o contrato, so devidos saldo de salrio e FGTS, mas apenas alguns vo
comentar, ainda que sucintamente, sobre a teoria especial das nulidades do direito do trabalho.
Muitas vezes, so nesses detalhes que repousa a diferena entre o 5,66 e o 6,0...
Vamos correo! Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Em primeiro lugar, deve-se ressaltar que servidor pblico, funcionrio pblico, empregado pblico e
agente poltico so espcies de agente pblico, entendido este como qualquer pessoa que exera uma
atividade em nome do Estado e da Administrao Pblica, tal qual disposto no art. 37 da Constituio
Federal.
Os servidores pblicos so os agentes administrativos ocupantes de cargo pblico e que tm
vnculo estatutrio com a Administrao direta e autrquica, possuindo, ainda, estabilidade. Por terem os
seus direitos previstos em lei ou em estatuto, diz-se que so regidos pelo regime legal ou estatutrio.
Ressalte-se que, em algumas oportunidades, o termo servidor pblico tambm utilizado em
sentido amplo, como sinnimo de agente pblico. Antes da Constituio Federal de 1988, o servidor
pblico recebia a denominao de funcionrio pblico, que est em desuso. ( importante colocar na
resposta a diferenciao entre o sentido estrito e o amplo, at mesmo para a banca ver qual voc adota.
No caso, foco no sentido estrito, pois o sentido amplo s foi citado como informao adicional)
Os empregados pblicos, por sua vez, so os agentes administrativos que mantm vnculo
celetista com a Administrao Pblica, entabulando com ela um contrato de trabalho. Regidos pela
Consolidao das Leis do Trabalho, apenas possuem estabilidade os que laboram para a Administrao
direta, autrquica ou fundacional (Smula 390 do Tribunal Superior do Trabalho). (A questo da
estabilidade outro exemplo, que, conquanto no tenha sido objeto de questionamento, pode enriquecer
a resposta e diferenci-la das demais. No precisa nem dedicar um pargrafo inteiro a ela; basta citar a
smula 390)
mportante ressaltar que, em sua redao original, a Constituio Federal permitia a contratao
por apenas um nico regime, tendo sido escolhido o estatutrio pela Unio, o que no impediria que
outras pessoas jurdicas de direito pblico optassem pelo regime celetista. Com a Emenda Constitucional
n. 19/98, permitiu-se a coexistncia desses regimes, adotando-se a sistemtica do regime jurdico
mltiplo.
Entretanto, na AD 2.135, o STF, em sede de cautelar, reconheceu a inconstitucionalidade formal
da medida, restabelecendo o regime jurdico nico, com eficcia ex-nunc, mantendo, assim, os vnculos
celetistas j entabulados. Saliente-se que, segundo a doutrina, o regime nico no precisa
necessariamente ser o estatutrio.
(Penso que, aqui, seria importante comentar sobre o histrico da EC n. 19/98, pois isso tem direta
ligao com o regime de contratao dos servidores, o que foi objeto de questionamento expresso)
Acrescente-se que a Constituio Federal, em seu art. 37, inciso , prev que expressamente a
necessidade de aprovao em concurso para a regular investidura em cargo ou emprego pblico,
excetuados os cargos de livre nomeao em exonerao e os casos de contratao por tempo
determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, que esto sujeitos
a processo seletivo simplificado (inciso X do mesmo dispositivo). Como exemplo, tem-se os casos de
contratao para fazer frente a um problema sanitrio que pode acarretar uma epidemia em dada
comunidade.
163
Ressalte-se, ainda, que o pargrafo 2 do art. 37 da Constituio Federal fulmina com o vcio da
nulidade a contratao de servidor sem concurso pblico, fora dos casos nela expressamente previstos,
nulidade esta que deve ser declarada com efeitos ex-tunc. Tal cominao visa proteger o interesse
pblico, inibindo o favorecimento de determinadas pessoas e atendendo aos princpios constitucionais da
Administrao Pblica.
Sabe-se, entretanto, que, no Direito do Trabalho, vige a teoria especial das nulidades, com efeitos
prospectivos, uma vez que impossvel restituir as partes ao statu quo ante. Por esse motivo que a
jurisprudncia tem admitido o pagamento dos dias trabalhados, como forma de compensao pelo
trabalho j despendido, e tambm para se evitar o enriquecimento sem causa do Estado. Alm do saldo
de salrios, o art. 19-A da Lei n. 8036/90 dispe que os depsitos de FGTS sero devidos, at mesmo
pela sua natureza de salrio diferido.
Conquanto tal diretriz esteja presente na Smula 363 do Tribunal Superior do Trabalho, h
corrente segundo a qual, em respeito aos princpios da dignidade da pessoa humana e da valorizao
social do trabalho, bem como pelos princpios da reparabilidade plena e da vedao ao enriquecimento
ilcito do Estado, o empregado deveria ter direito a todas as verbas decorrentes do contrato de trabalho
reputado nulo, ainda que estas sejam pagas a ttulo de indenizao,com base nas regras da
responsabilidade civil extracontratual.
Por fim, lembre-se que, em recentes julgamentos, a Excelsa Corte reconheceu a incompetncia da
Justia do Trabalho para o processamento e julgamento das aes que objetivavam reconhecer a fraude
nas sucessivas contrataes temporrias, o que contraria o que dispunha a OJ n. 205 da SD-1 do TST
(cancelada em 23/04/09). sso porque, as sucessivas contrataes no desvirtuam a natureza jurdico-
administrativa do vnculo, o que se amolda liminar deferida na AD 3395. (vide RE 573202/AM, do dia
21.08.2008, Relatado pelo Ministro Ricardo Lewandowski, conforme notcia publicada no site do TST,
informativo n. 516) (penso que a questo da competncia seria apenas uma informao adicional...
Cuidado para no dedicar uma boa parte da resposta a ela..).
251 Qu!"#$ % 1=.0<.10
PODER CUDICI^RIO H TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO
CONCURSO PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO
PROVA DE CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
4 - Os ttulos executivos extrajudiciais relacionados ao pagamento de crdito trabalhista so
executveis na Justia do Trabalho?
Caros alunos,Tudo bem com vocs? Interessante a pergunta, pois a prova focou especificamente
nos ttulos executivos relacionados ao pagamento de crdito trabalhista, como cheques.
Na verdade, no bastaria falar em geral sobre a taxatividade do art. 876 da CLT ou a incluso das
CDAs naquele rol. Deveria o candidato abordar especificamente a questo dos ttulos de crdito quando
usados como forma de pagamento de crdito trabalhista.
Em tal ponto, h duas correntes que deveriam ser citadas.
Penso que uma ordem lgica para se responder a pergunta, que, alis, muitos usaram, seria
comear falando da ampliao do art. 876 pela Lei n. 9958, para depois comentar sobre a EC n. 45/2004,
as CDAs e, da sim, abordar a taxatividade do dispositivo e a possibilidade de executar o ttulo.
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Os ttulos executivos extrajudiciais, que devem ser certos, lquidos e exigveis, contam com
previso nos art. 585 do CPC. Na CLT, no havia a sua previso de executoriedade at o advento da Lei
n. 9.958/2000, que acrescentou ao rol do art.876 os termos de juste de conduta firmados perante o
Ministrio Pblico do Trabalho e o termo de conciliao firmado perante comisso de conciliao prvia
ou ncleo intersindical de conciliao trabalhista (art. 652-H da CLT). V-se, assim, que antes da
alterao legislativa, na Justia do Trabalho s era admitida a execuo de ttulos executivos judiciais,
quais sejam, as decises prolatadas e os acordos no cumpridos.
164
Discute-se na doutrina e na jurisprudncia se o rol do art. 876 ou no taxativo, admitindo-se,
conforme o caso, a execuo de outros ttulos executivos extrajudiciais, inclusive referentes ao
pagamento de verbas trabalhistas.
De um lado, defende-se que, se o texto celetista conta com dispositivo expresso em tal sentido,
no seria a hiptese de aplicao subsidiria do CPC, tendo em vista que o texto celetrio no omisso
quanto ao ponto (art. 769).
H, contudo, posicionamento segundo o qual tais ttulos poderiam embasar uma ao monitria, o
que, juridicamente, no se sustenta. Com efeito, a ao monitria s ser ajuizada quando o ttulo no for
hbil a ensejar uma execuo. sso, por certo, no tem ligao com a questo da competncia, at
mesmo porque a monitria no pode servir de sucedneo para burlar a incompetncia para a execuo
de um ttulo. (admite-se ao monitria, por exemplo, com relao a ttulo extrajudicial no mais passvel
de execuo, como o ttulo prescrito. Entretanto, respeitosamente, entendo haver falta de interesse de
agir no ajuizamento de ao monitria quando o ttulo plenamente executvel. A questo da
competncia no poderia interferir, assim, na questo).
Em outro norte, constata-se que, na prtica, no esse o entendimento que prevalece, mormente
aps a promulgao da Emenda Constitucional n. 45/2004, com a insero do inciso V ao art. 114 da
Constituio. sso porque as certides de dvida ativa (CDAs), que so ttulos extrajudiciais, quando
advindas dos rgos de fiscalizao, passaram a ser executadas na Justia Especializada.
Ainda, para os que no aplicam a Smula 363 do Superior Tribunal de Justia, acrescentem-se os
contratos de pagamento de honorrios de profissionais liberais, principalmente dos advogados, que
vinham sendo executados na Justia do Trabalho.
No que tange aos ttulos de crditos usados como pagamento de crditos trabalhistas, h corrente
que defende a sua no executoriedade na Justia do Trabalho, em razo de sua abstrao e autonomia.
Entretanto, deve-se entender que tais atributos referem-se possibilidade de circulao do ttulo, o que
no afasta o fato de que eles teriam sido emitidos em decorrncia de relao de trabalho. (esse ponto
deve ser abordado, pois foi o especfico objeto de pergunta)
Dessa forma, conclui-se que, tal qual ocorre com o pargrafo 1 do artigo 884 da CLT, o rol do art.
876 da CLT meramente exemplificativo, razo pela qual se admite a execuo de outros ttulos
executivos judiciais, ainda que no estejam ali listados, porm desde que decorrentes de uma relao de
trabalho (art. 114, , CF).
252 Qu!"#$ % 21.0<.10
XIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO DA 15 REGIO
6. O Ministrio Pblico props Ao Civil Pblica de natureza cautelar requerendo a
indisponibilizao do patrimnio de empregador que, comprovadamente, estava a dilapid-lo e a
descumprir direitos trabalhistas. O requerimento foi atendido, independentemente da oitiva da parte
contrria. Por quanto tempo o patrimnio do ru poder permanecer indisponvel? necessria a
propositura de ao principal? Quais so os requisitos para o ajuizamento da presente ao?
Caros alunos, Tudo bem?
Percebam que a parte inicial da resposta foi baseada na sugesto que dei na rodada 214. Enfatizo
isso para vocs perceberem que, em provas dissertativas, os assuntos normalmente se repetem, o que
torna importante o estudo das questes passadas.
Nessa semana, vejam que a questo aborda, como ponto principal, as aes cautelares, com suas
especificidades (prazo de vigncia e requisitos). Como pano de fundo, foi usada a ao civil pblica,
razo pela qual o comentrio acerca do assunto fundamental. Na diviso de pontuao, bem provvel
que a banca tenha destinado alguns dcimos para o comentrio sobre a ACP.
Acredito que o ponto mais interessante da prova, que muitos no abordaram, seria quem teria a
legitimidade para o ajuizamento da ao principal, se apenas o MPT (que ajuizou a ao cautelar) ou
qualquer outro legitimado do art. 5. Claro que isso no foi objeto de questionamento, mas poderiam tecer
alguma consideraes quanto ao ponto, apenas para enriquecer a resposta. Fico por aqui. Grande
abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
165
As aes cautelares tm previso no Livro do Cdigo de Processo Civil e destinam-se a garantir
o xito de uma futura ao em que se busca determinado direito, tendo, assim, funo instrumental de
garantia da tutela jurisdicional. So preparatrias ou incidentais de uma ao principal em trmite,
admitindo-se, ainda, que o pedido de medida cautelar seja feito nos prprios autos.
As aes cautelares tambm so cabveis nas hipteses de ao civil pblica, quando se busca
garantir a tutela de direitos e interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. Tal previso se
encontra, inclusive, no artigo 4 da Lei n. 7.347/85.
No caso em anlise, o ajuizamento da ao civil pblica cautelar se justifica, uma vez que,
concedida a medida, estar-se- contribuindo para a celeridade e efetividade do processo, com a garantia
do cumprimento das obrigaes em futura execuo.
Para que se considere a ao como sendo de arresto, necessrio que a comprovao da
violao aos direitos trabalhistas se d por meio de prova literal de dvida lquida e certa, pois, caso
contrrio, estaria presente apenas o requisito previsto no art. 813 c/c 814, , do CPC. No estando
presentes os requisitos do arresto, que a apreenso cautelar de bens com a finalidade especfica de
garantir uma futura execuo, o juiz poderia deferir apenas uma medida cautelar de indisponibilidade. A
diferena seria de que, no caso do arresto, ele estaria automaticamente convertido em penhora se julgada
procedente a ao principal. (isso importante, pois a prova fala apenas em indisponibilidade de bens,
mas muitos colocaram como arresto, sem mencionar a questo dos requisitos especficos do art. 813 ...)
Ainda, para que seja concedido qualquer pedido na ao cautelar, mister se faz a presena de dois
requisitos, quais sejam, o fumus boni iuris e o periculum in mora, alm dos requisitos do art. 801 do CPC.
Nessa esteira, o comprovado descumprimento a legislao trabalhista se consubstanciaria na fumaa do
bom direito, enquanto a dilapidao do patrimnio caracterizaria o perigo da demora, o que permitiu a
concesso do pedido cautelar.
Consoante o art. 806 do CPC, a parte deve ajuizar a ao principal no prazo de 30 dias, contados
da efetivao da medida cautelar, sob pena de perda da eficcia da indisponibilidade concedida. Caso a
ao seja ajuizada, a indisponibilidade permanece at o momento do julgamento, quando se verificar em
definitivo a pertinncia das alegaes do Parquet.
Saliente-se que a atuao do Ministrio Pblico se justifica por se tratar de uma coletividade de
trabalhadores afetados. Entretanto, ante a previso de legitimidade concorrente no art. 5 da Lei da Ao
Civil Pblica, nada impede que outro legitimado intente a ao principal, caso em que o Ministrio Pblico
deve participar, ao menos, como custos legis.
253 Qu!"#$ % 29.0<.10
PODER CUDICI^RIO TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 1 REGIO CONCURSO
PPF>ICO PARA CUIZ DO TRAFA>GO SUFSTITUTO PROVA DE CONGECIMENTOS ESPECY9ICOS
2 - A empresa de nibus Matathias fixa para os motoristas e cobradores a seguinte jornada de
trabalho: de segunda a sexta-feira, de 6:30 s 10:30 horas, com intervalo de 10:30 horas s 16.30 horas,
reinicio s 16:30 horas e trmino s 19:30 horas. H horas extraordinrias? Em caso positivo, quantas?
Caros alunos,Tudo bem com vocs? Gostaram da questo da semana? interessante que ela
de um concurso passado do TRT1, mas o assunto acaba sendo atual por causa da nova redao da OJ
n. 342 da SDI-1 do TST.
Fiz uma estrutura simples, com consideraes gerais sobre o intervalo e depois adentrando o
assunto em si. importante citar a Smula 118 do TST, pois ela que vai fundamentar a deciso.
Em geral, as respostas foram boas, mas, em muitas delas, penso que o candidato poderia ter
aprofundado um pouco mais... Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta e ao longo da rodada.
Fico por aqui. Grande abrao! Renato Sabino.

Sugesto de resposta
ntervalos intrajornadas so perodos regulares, remunerados ou no, no interior da jornada de
trabalho, nos quais o empregado deixa de prestar servios e ficar disponibilidade do empregador.
166
Objetivam propiciar descanso ao obreiro, para que ele possa repor suas energias, preservando sua
higidez fsica e mental.
Dispe o art. 71 da CLT que o intervalo para descanso e refeio, no inserido na jornada de
trabalho, deve ser de, no mnimo, 1 e, no mximo, 2 horas. O limite mnimo pode ser reduzido, desde que
haja autorizao da autoridade competente, bem como que no haja prorrogao de jornada e que a
empresa conte com refeitrio. Por outro lado, a concesso de intervalo superior a 2 horas permitida se
houver acordo individual escrito ou contrato coletivo.
Admite-se, ainda, que o aumento do intervalo intrajornada seja previsto em conveno ou acordo
coletivo, seja em razo do reconhecimento constitucional das normas coletivas (art. 6, XXV, da Lei
Maior), seja em razo da interpretao que se d ao texto legal, no ponto em que faz referncia a
"contrato coletivo.
Nos termos da Smula 118 do Tribunal Superior do Trabalho, caso o empregador conceda mais do
que 2 horas de intervalo, sem o necessrio acordo de vontades, o perodo excedente deve ser
considerado como tempo disposio, uma vez que ele no est previsto em lei.
No caso em anlise, no se noticiou a entabulao de norma coletiva, tampouco de acordo
individual com cada motorista, de maneira que a jornada deve ser considerada como sendo, de segunda
a sexta, das 06h30 s 19h30, com 2 horas de intervalo. sso implica labor por 11 horas dirias e 55 horas
semanais, o que implica flagrante desrespeito ao texto constitucional.
Dessa forma, ter o motorista direito a 3 horas extras dirias, uma vez que a condenao deve
abranger as horas excedentes a 8 diria ou 44 semanal, no acumulveis.
Ante a habitualidade, devem ser deferidos, ainda, reflexos das horas extras em repousos semanais
remunerados (Lei 605/49, art.7

c/c S. 172, TST). Aps, reflexos destes (HE + RSR) em 13 salrio (S. 45,
TST), aviso prvio indenizado (art. 487, pargrafo 5

, CLT), frias + 1/3 (art. 142, pargrafo 5

, CLT). Do
total, exceto sobre frias indenizadas (OJ 195 da SD-1 do TST), reflexos em FGTS + 40% (S. 63, TST).
(sempre acho interessante responder algumas questes de 2 fase como se fosse uma sentena.
Acredito que isso passa ao examinador a impresso de que aquele candidato j estaria preparado para a
prtica se estivesse atuando hoje. Como exemplo, o exerccio pediu apenas para dizer quantas horas
extras seriam devidas, mas ficaria bom se o candidato tambm indicasse os parmetros de clculo e os
reflexos que deveriam ser deferidos)
Saliente-se, por fim, que a categoria dos motoristas de nibus desperta muita discusso no mbito
da Corte Superior Trabalhista, que recentemente conferiu nova redao OJ n. 342 da SD-1, permitindo
que a norma coletiva dos motoristas fracione o intervalo mnimo de 1 hora, em pequenos perodos ao final
de cada viagem, desde que mantida a durao de trabalho de 7 horas dirias e 42 semanais, no
prorrogveis. (conquanto a questo tenha focado em intervalos maiores de 2 horas, interessante
ponderar a recente discusso que houve no TST quanto reduo do intervalo, demonstrando, assim,
atualizao).
25< Qu!"#$ % 0=.05.10
QUEST]ES SEGUNDA 9ASEH TRT 17 Rg)#$
7. Nas obrigaes divisveis, com pluralidade de credores e devedores, qual a consequncia da
insolvncia de um dos co-devedores em relao aos demais devedores e qual ser o efeito do
pagamento integral da dvida por um dos devedores a um s dos vrios credores?
Caros alunos,
Tudo bem? O que acharam da questo da rodada? Na verdade, ela no oferece muita
complicao, mas vejo que muitos Ca[iram exatamente no erro que a banca queria...
Cuidado para no confundirem as obrigaes divisveis e indivisveis com as obrigaes solidrias.
Se uma obrigao solidria, ento no h como dividir o seu objeto entre credores ou devedores, pelo
que no h falar em obrigao solidria divisvel, por exemplo.
167
Chamo ateno, ainda, para o fato de que muitas respostas na prova seguiriam a mesma
estrutura: uma introduo sobre obrigaes divisveis/indivisveis, seguida da resposta a cada uma das
perguntas. De fato, uma boa estrutura, tanto que ressaltei isso nos comentrios.
Entretanto, penso que, na prova dissertativa, bom atrair a ateno do examinador para o lado
positivo. Uma das formas de se fazer isso diferenciar a resposta das demais. [E por isso que, na
sugesto, teci algumas consideraes extras, que no estava na pergunta, como a diferenciao para a
obrigao solidria e tambm como ficaria a resposta se a pergunta fosse sobre a obrigao indivisvel.
Em geral, foram respostas muito boas, que cumpriam aquela idia geral de que, por ser uma
questo mais simples, pode-se aproveitar para repor o tempo perdido em alguma questo mais complexa
de direito do trabalho ou processo do trabalho.
Fico por aqui. Fiz maiores comentrios ao longo da correo. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O direito das obrigaes estuda os vnculos jurdicos que ligam dois sujeitos em torno de uma
prestao, analisando as suas modalidades, surgimento e extino. Dentre as diversas classificaes das
obrigaes, destaca-se a que as divide em divisveis e indivisveis. As primeiras seriam aquelas em que o
objeto da prestao pode ser fracionado, inclusive por questes econmicas, ao contrrio das segundas,
em que se d a impossibilidade de diviso da prestao.
Assim, de acordo com o art. 257 do Cdigo Civil, nas obrigaes divisveis com mais de um
devedor, o credor apenas poder exigir de cada devedor o cumprimento da sua cota-parte no vnculo
jurdico. J na obrigao indivisvel, pode ser exigida a totalidade da obrigao. Como exemplo de
obrigao indivisvel, temos o compromisso de entregar determinado animal e mais de uma pessoa.
So modalidades de obrigao composta, com mltiplos sujeitos, diferenciando-se, assim, das
obrigaes solidrias, uma vez que, nestas, independentemente do objeto da prestao, cada credor ou
cada devedor fica obrigado pela dvida toda. (Penso que vale a pensa diferenciar da solidria, por ser
normalmente com ela confundida. claro que isso no seria necessrio)
Nas obrigaes indivisveis, com pluralidade de devedores, se um deles for compelido a pagar a
totalidade da dvida, tem o direito de exigir a cota-parte dos demais, sub-rogando-se no direito do credor.
Em tal hiptese, a obrigao deixa de ser indivisvel, por se transformar em pecnia. (Apesar de no ser
parte da questo, prefiro tecer algumas consideraes sobre as obrigaes indivisveis. No caso, deixei
para falar primeiro delas, para poder terminar a resposta falando das divisveis)
Pela interpretao, a contrario sensu, do art. 259 do Cdigo Civil, o devedor de uma obrigao
divisvel se responsabiliza apenas pela sua cota-parte na dvida. Assim, tendo em vista que o
descumprimento por parte de um dos sujeitos no tem o condo de prejudicar a natureza da obrigao,
cada credor pode exigir e cada devedor deve pagar apenas aquilo que lhe cabe na obrigao,
consagrando-se o princpio do concursu partes fiunt
Nessa esteira, em sendo caso de pagamento para apenas um dos co-credores, podero os demais
exigir a sua parte, nos termos do art. 261 do Cdigo Civil. Da mesma forma, se um dos devedores,
espontaneamente, pagar a totalidade da dvida, poder ele cobrar a cota dos demais credores. Saliente-
se, contudo, que o devedor no fica obrigado a quitar a cota-parte dos demais nas obrigaes divisveis.
No caso de insolvncia, o credor da obrigao divisvel no poder exigir dos demais o
cumprimento da cota a ele referente, restando apenas a possibilidade de cobrar dos demais devedores a
cota-parte de cada um. sso porque, em razo da divisibilidade, no pode um devedor ser obrigado a
cumprir a obrigao de outro, salvo ajuste em sentido contrrio.
255 Qu!"#$ % 13.05.10
XXV CONCURSO PARA NGRESSO NA MAGSTRATURA DO TRABALHO
TRBUNAL REGONAL DO TRABALHO DA 15 REGO
PRMERA PROVA ESCRTA DSCURSVA (1 questo de 6 questes)
(08/05/2010)
PERGUNTA N. 01 (01 pto)
168
Qual o fato gerador da contribuio previdenciria cuja competncia para execuo est acometida
Justia do Trabalho? Diante da falncia do executado, como o juiz deve proceder para levar a cabo a
execuo da contribuio previdenciria e respeitar o privilgio do crdito trabalhista?
Caros alunos, Tudo bem?
Hoje comeamos a resolver a recente prova aplicada pelo TRT da 15 Regio. Pelo que vrios
amigos me falaram, apesar de a prova ter apenas 6 questes, a banca enfatizou que no era necessrio
exagerar no tamanho. Sendo assim, a melhor conduta seria responder de forma clara e completa, porm
mais objetiva.
Observem tambm que essa primeira questo valia apenas 1 ponto, em detrimento de outras que
valiam 2. Isso implica que o candidato deveria se dedicar mais quelas outras do que a esta.
Particularmente, penso que vocs, em geral, no responderam bem a questo, apesar de ela ser
bastante clara...
Com relao ao primeiro ponto, a questo foi cristalina: qual o fato gerador das contribuies
previdencirias? Existem 3 correntes e cada uma delas tem embasamento legal para a sua interpretao.
Devem ser mencionadas, pelo menos, a de que o fato gerador a prestao de servios (salrios
devidos, cf. Lei n. 8212 e MP 449) ou o efetivo pagamento (salrio pagos ou creditados, cf. art. 195 da
CF).
A pergunta no foi sobre a competncia para a execuo das contribuies previdencirias e a
Smula 368 do TST!!!!!!!!!!!!! Tenho que enfatizar muito isso, pois, em diversas respostas, no foi tecido
um comentrio sequer sobre o fato gerador, mas foi colocado todo o histrico da smula, o que no foi
objeto de questionamento! claro que interessante falar sobre a smula, e isso consta, inclusive, na
sugesto de resposta. O ponto que isso tem que ser comentado "em passant", e no como se fosse o
objeto central da pergunta.
Com relao falncia, vocs se esqueceram de que a execuo das contribuies
previdencirias execuo fiscal, e no execuo trabalhista. Esse exatamente o ponto, pois o
candidato deveria comentar sobre a Lei n. 6830.
Bem, fiz maiores comentrios ao longo da correo, mas enfatizo, mais uma vez, que vocs no
devem fugir do tema que foi pedido expressamente na pergunta. Grande abrao a todos e boa semana!
Renato Sabino.
Sugesto de resposta
Antes da Emenda Constitucional n. 20/1998, as contribuies previdencirias s poderiam ser
executadas, na Justia Federal comum, aps o seu devido lanamento e inscrio na dvida ativa, ainda
que incidentes sobre processos trabalhistas. Entretanto, aps a atuao do poder constituinte reformador,
a Justia Laboral passou a ser competente para a execuo das contribuies previdencirias
decorrentes das sentenas que proferir.
A cobrana da contribuio previdenciria decorre do que Pontes de Miranda chamava de efeitos
reflexos da sentena, ou o que Liebman e Dinamarco chamam de efeitos secundrios. sso implica que,
alm dos efeitos normais entre as partes, a sentena pode trazer efeitos reflexos entre outras pessoas, o
que decorre da lei.
Atualmente, com fulcro na Smula 368, , do TST, bem como do julgamento no RE 569056,
entende-se que a Justia do Trabalho no detm competncia para executar as contribuies
previdencirias incidentes sobre os salrios pagos ao longo de vnculo empregatcio reconhecido em
juzo, subsistindo apenas as contribuies previstas no art. 195, , a, e , incidentes sobre as parcelas de
natureza salarial pagas no processo. (viram como a questo da competncia, por no ser objeto de
questionamento expresso, pode ser tratado em 1 pargrafo?)
H grande discusso em torno do fato gerador de tais contribuies, ou seja, qual o fato que
enseja a sua incidncia tributria e, em conseqncia, a obrigatoriedade de seu recolhimento. sso
tambm importante porque tem influncia no prazo prescricional, na pactuao de acordos e na
incidncia de juros e atualizao monetria ( interessante demonstrar a implicao prtica da distino).
A Constituio Federal, na alnea "a do inciso do art. 195, estabelece a incidncia sobre os
salrios "pagos ou "creditados, o que implica dizer que o fato gerador seria o efetivo pagamento da
verba, e no a prestao de servios. Nessa linha, nada impediria que a parte fizesse acordo trabalhista,
169
mesmo aps a sentena, discriminando como bem entendam as parcelas que sero objeto de
pagamento.
Por outro lado, h quem entenda que a contribuio devida a partir do trnsito em julgado da
sentena ou da prolao da sentena de liquidao, tanto que, a partir da, o art. 832, pargrafo 6, da
CLT probe que acordo entabulado entre as partes prejudique os crditos da Unio, onde se incluem as
contribuies.
Por fim, h posicionamento segundo o qual o fato gerador o efetivo trabalho prestado, forte no
pargrafo 2 do art. 43 da Lei n. 8.212/01. Ainda, lembre-se do inciso do art. 28 do mesmo Diploma
Legal, que tambm inseriu os salrios "devidos como fato gerador da contribuio, alargando o prprio
texto constitucional (sso importante, pois uma das maiores discusses diz respeito ao acrscimo feito
pela lei, supostamente contrariando o texto da CF). Em tal norte, no poderiam as partes entabular
acordo com todas as verbas indenizatrias, se a sentena j reconheceu a prestao de servios, bem
como a obrigao de pagar verbas de natureza salarial. Nesse sentido foi a Medida Provisria n. 449,
posteriormente convertida na Lei n. 11.941/2009. Constata-se, assim, que tal corrente deve preponderar,
at mesmo pela previso legal.
No caso de falncia do devedor, normalmente tem-se observado a expedio de certido de
habilitao para que a Unio receba o seu crdito no juzo falimentar, em separado da certido de
habilitao do crdito do trabalhador. Com efeito, apesar de o art. 29 da Lei n. 6.830 prever a
impossibilidade de concurso falimentar na cobrana de dvidas do poder pblico, a jurisprudncia se
inclina para o reconhecimento do privilgio do crdito trabalhista, pelo que, ainda que a execuo se
processe fora do juzo universal, a quantia arrecadada deve ser disponibilizada para a Justia
Especializada. (penso ser muito importante comentar sobre a Lei n. 6830, por se tratar de execuo
fiscal).
25= Qu!"U! % 20.05.10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA
D0IE05E20102 H T$"'/ % = (u!"U!
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Caros alunos,Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de parabenizar todos os aprovados na prova oral do TRT da 2
Regio! Que vocs tenham muita luz na carreira de vocs e nunca deixem de ter em mente que a
Magistratura no encerra apenas um cargo, mas sim uma filosofia de vida para se distribuir a justia e
fazer o bem.
A pergunta dessa rodada bem interessante e diz respeito s alteraes contratuais, pelo que o
comentrio ao art. 468 da CLT seria imprescindvel. Da mesma forma, ao se falar em promoo, muito
importante citar o posicionamento segundo o qual ela seria obrigatria quando se falar em quadro
organizado de carreira.
Penso que tambm muito interessante falar sobre questes principiolgicas e constitucionais,
como a valorizao do trabalho e a necessidade de respeito boa-f objetiva, que impe deveres anexos
de conduta.
Bem, teci maiores consideraes ao longo da correo. Vamos rodada! Grande abrao!
Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A possibilidade de recusa do empregado a uma promoo oferecida pelo empregador tem ligao
com as alteraes objetivas qualitativas, uma vez que haveria mudana relativa funo exercida na
empresa.
No tem, assim, relao com as alteraes subjetivas, at mesmo porque os sujeitos do contrato
de trabalho permanecem os mesmos. Saliente-se, aqui, que estas alteraes s sero possveis com
170
relao ao empregador, como o caso das sucesses. Outro caso prtico de alterao subjetiva quanto
figura do empregador, sem haver transferncia de empresa ou sucesso, o que se chamaria de cesso
de empregados. (apesar de no ser o tema da pergunta, o candidato poderia tecer algumas
consideraes sobre as alteraes subjetivas, apenas para enriquecer a resposta)
No que pertine s alteraes objetivas, cedio que elas so submetidas a dois requisitos,
insculpidos no art. 468 da Consolidao das Leis do Trabalho. O primeiro deles o de que deve haver
mtua concordncia, tendo em vista que no se podem admitir modificaes impostas unilateralmente
pelo empregador, exceto nas hipteses de "ius variandi, em que no se afetam direitos do obreiro.
Ademais, ainda que haja acordo comum, tem-se que a alterao no pode ser prejudicial, sob pena de se
chancelar a presso que o empregador pode exercer sobre o empregado, para que seja externada
manifestao de vontade viciada.
Ainda, deve-se lembrar que o contrato de trabalho, ante a sua natureza jurdica, permeado por
direitos e deveres de ambas as partes. Dentre estes, destacam-se os deveres anexos de conduta, sobre
os quais muito se fala desde o advento do Cdigo Civil de 2003, que consagrou a boa-f objetiva. Esta
tem as funes interpretativa, a de criar deveres anexos de conduta, como os de lealdade, probidade e
transparncia, bem como a de limitar o exerccio dos direitos, a fim de se evitar abusos. (penso ser
interessante fazer uma ponderao juntamente com a boa-f objetiva)
No se olvide, ainda, que h um balizamento da regra geral de que as alteraes devem ser
bilaterais, voluntrias e favorveis, que o direito de resistncia do empregado. O obreiro teria, assim, o
direito de no cumprir nenhuma ordem abusiva, pela qual o empregador abusa dos seus poderes. Pode
ele, inclusive, recorrer ao Poder Judicirio para no sofrer os efeitos de ato abusivo, como na hiptese da
liminar do art. 659 da CLT.
No que tange s alteraes qualitativas, deve-se recordar que funo o aspecto dinmico, que
engloba as atribuies do empregado, sendo, portanto, as tarefas que ele exerce na prtica, aliadas s
responsabilidades. Difere-se, assim, do cargo, que a posio esttica ocupada pelo empregado dentro
da organizao empresarial. Um cargo pode, por exemplo, ter vrias funes diferentes. O entendimento
mais comum de que, no direito do trabalho, h uma distino de cargo e funo, tanto que o Tribunal
Superior do Trabalho trata diferente o problema de reenquadramento (cargo) do desvio de funo. (a meu
ver, importante diferenci-los, mormente pela considerao que ser feita mais a frente)
A promoo oferecida a um empregado deve trazer uma contraprestao salarial. sso porque, por
normalmente englobar um aumento de funes, a ausncia de contraprestao implicaria alterao
contratual lesiva, alm da configurao da leso.
Em princpio, no poderia haver recusa promoo, porque da natureza da sistemtica do
direito do trabalho que o empregado seja promovido para garantir a funo social da empresa. Em
verdade, tem ele o dever anexo de colaborao com a empresa para que ela atinja o seu objetivo social.
A doutrina defende que a recusa no seria possvel quando h plano de cargos e salrios, no qual h
previso de promoes. Com efeito, a partir do momento em que o plano de cargos integra o seu contrato
de trabalho, no poderia o empregado descumpri-lo, sob pena de violar a boa-f objetiva que permeia a
pactuao. Ainda assim, por se tratar de leso a dever anexo de conduta, no seria o caso de se
reconhecer a falta grave do empregado, ainda que ele se recuse promoo.
J na hiptese de no haver o plano, tem-se que o empregado poderia se recusar promoo, quando
prejudicial, desde que de forma justificada, por exemplo, pela ausncia de perfil, pelo enquadramento no
art. 62 da CLT ou pela ausncia de tempo de estudo para concurso.
257 Qu!"#$ % 27.05.10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA D0IE05E20102
PERGUNTA N.M 03 D02 &"$!2
171
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Caros alunos, Tudo bem?
Em primeiro lugar, gostaria de desejar boa sorte queles que fizeram a segunda prova da 1 fase
de Recife! Espero que, dessa vez, tenham respeitado a Resoluo n. 75... Toro para que estejam
prontos para a prova de 2 fase hehe.
Diferente a questo dessa rodada, no? Na verdade, estamos acostumados com perguntas mais
diretas e, no caso, a banca questiona sobre a legitimidade da deciso do juiz. Na verdade, ao contrrio do
que normalmente ocorreria, a banca no pediu a soluo, mas apenas questionou sobre a legitimidade
da que foi apresentada.
Penso que seria um pouco difcil responder a questo na hora, principalmente porque se trata de
uma pergunta para a qual o candidato teria que imaginar o que exatamente a banca queria como
resposta.
Para responder a questo, eu tracei um roteiro semelhante ordem dos assuntos que foram
inseridos. Num primeiro momento, falei sobre os direitos fundamentais e a sua eficcia horizontal,
comentando, inclusive, sobre as teorias da eficcia direta e indireta. Como esse um ponto bem
importante da pergunta, e at porque um assunto com o qual estamos mais acostumados a estudar,
aproveitei para explor-lo bastante, comentando tambm sobre a eficcia vertical e, en passant, sobre as
teorias que justificam a eficcia horizontal. Por serem assuntos interessantes, que podem ser inseridos
em diversas questes sobre os direitos fundamentais, acredito que vale a pena manter um texto nesse
sentido.
Depois, analisei o caso concreto em seus pontos jurdicos, ou seja, onde estaria a leso ao
ordenamento na hiptese proposta.
Por fim, como concluso, falei sobre a legitimidade da deciso, que foi o ponto objeto de
questionamento expresso.
Em geral, as respostas foram boas, mas percebo que no muito objetivas. Talvez vocs tenham
ficado um pouco inseguros na hora de estabelecer especificamente onde estaria cada uma das
legitimidades, mas a banca provavelmente aguardava, ao menos, uma concluso mais direta, dizendo
especificamente onde est a legitimidade jurdica, a legal e a sociolgica. Muitos de vocs fizeram
excelentes textos, mas que no apresentaram as respostas de forma muito clara. Isso vai fazer com que
o examinador ache que voc no sabia especificamente delimitar qual era qual, alm de que, s vezes,
pode obrig-lo a voltar a ler a resposta para verificar se tudo foi respondido...
Vamos rodada, ento!Grande abrao!Renato Sabino
172
Sug!"#$ % +!&$!"'
Consagrados como clusulas ptreas, os direitos e garantias fundamentais tm eficcia imediata
(art. 5, par. 1, CF) e so caracterizados, dentre outros, pela historicidade, universalidade,
irrenunciabilidade e imprescritibilidade. Apresentam os direitos humanos dimenso objetiva, que a
vinculao da produo legislativa a sua concretizao, sob pena de se fazer uma filtragem constitucional
para reinterpretar a norma de acordo com a ordem constitucional. Ainda, tm eles dimenso subjetiva,
que, por sua vez, a eficcia negativa que garante a proteo estatal para as violaes aos direitos
fundamentais.
No h negar, entretanto, que um dos maiores problemas do mundo atual exatamente a
concretizao desses direitos. Em tal ponto, os direitos fundamentais tm eficcia vertical, que obriga o
Estado e respeitar e fazer val-los, ou seja, que implica o reconhecimento de um direito de defesa do
cidado perante o Estado.
No caso em tela, entretanto, fala-se em eficcia horizontal, que demonstra que os direitos
fundamentais tambm irradiam efeitos nas relaes privadas, no se podendo admitir que os particulares
violem direitos fundamentais de outrem. Com efeito, os particulares tambm se configuram como
ameaadores de tais direitos, mormente quando se fala no mundo do direito do trabalho, com a
explorao do trabalho pelo capital, muitas vezes em situaes de dumping repudiadas pelo ordenamento
jurdico internacional.
Conquanto no haja mais controvrsia quanto eficcia horizontal, muitas teorias buscam explic-
la, tais como a teoria da negao e da convergncia estatal. Merece destaque a teoria da eficcia direta
ou imediata, surgida na Alemanha da dcada de 1950. Prope referida tese que as relaes jurdicas
entre os sujeitos privados tambm esto sujeitas s disposies constitucionais atinentes aos direitos
fundamentais, sem qualquer necessidade de interveno do legislador. sso implica reconhecer que o
julgador pode fazer valer determinado direito fundamental, sem a necessidade de regulamentao legal,
apenas com fundamento em sua previso constitucional. Contrape-se, assim, teoria da eficcia
indireta, que prega a necessidade de previso legal expressa para a incidncia desses direitos.
(Penso ser muito importante fazer essas consideraes, pois a questo aborda especificamente a
eficcia horizontal dos direitos fundamentais, comentando expressamente sobre a eficcia direta. Assim,
seria bom o candidato demonstrar para a banca que domina o assunto, razo pela qual o coloquei na
introduo. Quem quiser se aprofundar, sugiro a leitura de um excelente livro do Jlio Ricardo de Paula
Amaral, juiz do trabalho da 9 Regio, chamado "Eficcia dos direitos fundamentais nas relaes
trabalhistas. de fcil leitura e, juntamente com o livro do ngo W. Sarlet, serviu como leitura obrigatria
no curso de Mestrado em Direito do Trabalho na PUC)
Deve-se, recordar, ainda, que o direito do trabalho passa pelo fenmeno da constitucionalizao,
que sugere uma releitura das normas protetivas luz do disposto na Lei Maior, permitindo que se busque
o fundamento legislativo diretamente na Carta Magna, em detrimento do vis positivista anterior.
Sendo assim, pode-se constatar que ao juiz, na fase ps-positivista do direito, permitido decidir
no apenas com base na lei, mas tambm com fundamento nos princpios, que no so mais apenas
vetores de interpretao, mas tambm tm funo normativa. (quem quiser se aprofundar mais na
questo das regras e princpios pode ler o Captulo 3 da "Teoria dos direitos fundamentais do Robert
Alexy)
Na hiptese em comento, verifica-se que o empregador violava os direitos fundamentais dos
trabalhadores, na medida em que exigia trabalho com durao superior prevista na Constituio Federal
e na legislao celetista, exigindo o labor em jornada extraordinria de quase o dobro do permitido.
Lembre-se, aqui, que, nos locais de difcil acesso ou no servidos por transporte pblico, como a
regio da floresta, o tempo de deslocamento se insere na jornada de trabalho quando o transporte
fornecido pelo empregador, ainda que onerosamente. Dessa forma, o tempo "in itinere tambm deve ser
considerado para fins de fixao de jornada.
Da mesma forma, ao exigir que o empregado fique disposio do empregador por 15 horas,
viola-se o intervalo interjornada mnimo de 11 horas, a fim de se garantir o devido descanso ao obreiro.
Por fim, e mais importante, deve-se recordar que o direito ao lazer e proteo da famlia so
garantidos constitucionalmente, sendo o primeiro, inclusive, reconhecido como direito social, juntamente
com o direito ao trabalho. Dessa forma, na linha de diversos diplomas internacionais e ptrios, a conduta
do Estado e dos particulares no pode violar a proteo ao lazer e insero social do empregado.
(At aqui, fiz as consideraes pertinentes ao caso, mas no se pode esquecer que, depois, deve
ser apontado o fundamento legal)
173
Constata-se, assim, que a deciso do juiz tem legitimidade jurdica, uma vez que o ordenamento
jurdico ps-positivista exige uma postura mais ativa do magistrado, a fim de se garantir a eficcia
horizontal direta dos direitos fundamentais, onde se incluem o direito ao lazer e limitao de jornada.
Ainda, a legitimidade jurdica se encontra presente a partir do momento em que se garante o respeito ao
princpio da dignidade da pessoa humana.
No que tange legitimidade legal, ela se encontra presente nos artigos 1, 5, pargrafo 1, 6, 7.
X, e 226 da Constituio Federal. Ainda, pode-se citar a necessidade de respeito aos artigos 59,
"caput e 58, pargrafo 2, da CLT, bem como o art. 66 do mesmo Diploma Legal. (Como defendo a
constitucionalizao dos direitos trabalhistas, o ideal colocar os dispositivos constitucionais em primeiro
lugar. Na linha de raciocnio defendida, apenas eles bastariam, pois a CF seria fonte normativa direta,
mas, de qualquer forma, a meno aos dispositivos da CLT s viria a acrescentar)
Por fim, verifica-se, ainda, a legitimidade sociolgica, uma vez que a deciso judicial causa grande
impacto na realidade da sociedade, atendendo aos anseios da coletividade por uma ordem jurdica justa e
solidria. Em verdade, o juiz deve sempre analisar o impacto da sua deciso na realidade da social, pois
ela inevitavelmente impe modelo de conduta e acarreta importantes mudanas sociais, tal qual ocorreu
com o reconhecimento da presuno de dispensa discriminatria do soropositivo, que trouxe claras
mudanas de conscientizao da sociedade quanto discriminao.
(Reparem que o ideal deixar bem claro no texto onde se encontra a legitimidade jurdica, a legal
e a sociolgica. Em tal ponto, lembro que, se a banca pediu a legitimidade legal, porque o candidato
deve mencionar expressamente os dispositivos que fundamentam a deciso).
25I Qu!"#$ % 03. 0=. 10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO HTRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA D0IE05E20102H
T$"'/ % = (u!"U!
PERGUNTA N.M 0< D02 &"$!2 Qu'/ ' &$!!).)/)%'% % 'A#$ +!0)!L+)' 7 !3"3A'!
3$+7'"),'! &+$5+)%'! 7 D)!!8%)$! C$/"),$!B
Caros alunos, Tudo bem? Finalmente uma pergunta mais simples, no?
Observem que a questo deixou aberta a possibilidade de o candidato se posicionar pelo
cabimento e pelo no cabimento da rescisria, mas, a meu ver, estava mais tendente a aceitar o
cabimento.
Na verdade, h duas correntes, que deveriam ser expostas.
Penso que, por se tratar de uma prova com 6 questes, o candidato poderia explorar um pouco
melhor a doutrina sobre a sentena normativa e a ao rescisria.
Na verdade, um ponto que, a meu ver, seria extremamente importante, seria a abordagem sobre a
coisa julgada na sentena normativa e a sua comparao com as relaes continuativas. Observei que
poucos fizeram isso. Muitos citaram a Smula 397 do TST, mas penso que teriam que fazer a
comparao com a coisa julgada nas aes de alimentos, por exemplo, comentando o posicionamento no
processo civil comum, segundo o qual h coisa julgada material, pois, alteradas as circunstncias fticas,
tem-se outra causa de pedir e, por conseguinte, nova ao. Acredito que muitos chegaram a pensar
nisso, mas poucos colocaram no papel.
Ademais, seria muito bom se o candidato comparasse os dois entendimentos e dissesse se,
afinal, so ou no antagnicos.
S no sugiro que se adote o posicionamento segundo o qual a rescisria no cabvel, pois isso
contrariaria a jurisprudncia da SDC, que as tem admitido, e a prpria Lei n. 7.701/88.
Fiz maiores comentrios na sugesto de resposta. Grande abrao a todos!Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Criado pela C'+"' %/ >',$+$ da tlia fascista de Mu!!$/)3), o Poder Normativo aquele que
permite que a Justia Laboral substitua as partes na resoluo de conflitos coletivos de trabalho. Criticado
por parte da doutrina, com a Reforma do Judicirio objetivou-se, se no extingui-lo, ao menos restringi-lo,
buscando fortalecer a fora sindical. Dessa forma, foi exigido, aps a frustrada tentativa de negociao
coletiva, o comum acordo entre as partes para o ajuizamento de dissdio coletivo de natureza econmica.
174
O &$%+ /g)5+'3" '"8&)0$ %' Cu!")A' %$ T+'.'/;$ tem como limites mnimos gerais as
disposies legais de proteo ao trabalho, as clusulas anteriormente convencionadas e o respeito
reserva de lei quanto a determinadas matrias. Alm disso, no se pode homologar condies de trabalho
tidas como inconstitucionais pelo STF ou obrigar o empregador a conceder benefcios facultativos.
R!!'/"H! (u $! /)7)"! 76:)7$! !+)'7 "+'A'%$! &/' 0'&'0)%'% %' 7&+!'4 V6 ;',3%$
%0)!#$ %$ ST9 3$ !3")%$ % (u ' Cu!")A' >'.$+'/ !L &$% '"u'+ 3$ ,'*)$ /g)!/'"),$.
Atendendo a tais limites, os tribunais regionais do trabalho, bem como o Tribunal Superior do
Trabalho, julgaro os dissdios coletivos por meio da denominada !3"3A' 3$+7'"),'. C$3;0)%' &$+
"+ u7 0$+&$ % !3"3A' 0$7 '/7' % /), ela tem durao limitada a 4 anos, podendo ser objeto de
reviso aps decorrido 1 ano de sua vigncia.
(at aqui, s fiz uma introduo. Como a prova tinha apenas 6 questes, no h problema em se
fazer umaintroduo um pouco maior, pois h tempo para isso e a insero de informaes adicionais s
enriquecem a resposta e aumentam a pontuao a ser atribuda)
Nos termos da Smula 397 do TST, a sentena normativa, proferida em dissdio coletivo, no faz
coisa julgada material, mas apenas coisa julgada formal. E!"'+)' /' !uV)"'4 '!!)74 @ 'A#$ %
0u7&+)73"$4 3#$ @ :0uA#$. O fundamento seria o mesmo da coisa julgada nas relaes
continuativas, conforme '+". <714 I4 %$ CPC, que regram situaes ainda no consumadas, ligadas a
situaes presentes, como as aes de alimentos (art. 15 da Lei n. 5.478/68).
Ocorre que, ao contrrio do que alguns defendem, "')! !3"3A'! 5'*7 0$)!' Vu/g'%' 7'"+)'/,
tanto que, no sobrevindo modificao no estado de fato ou de direito, 3#$ ! &$% +,)!'+ ' !3"3A'.
Em verdade, ' +,)!#$ % u7' !3"3A' 3$+7'"),' !+)' 5u3%'%' 7 5'"$! &$!"+)$+!; $ (u 5$)
%0)%)%$ 3#$ !+6 +,)!"$, 7'! ;',+6, !)7, u7' 3$,' 'A#$.
(sso importante, pois a natureza da coisa julgada da sentena normativa a premissa maior
que vai nortear os dois posicionamentos sobre o tema)
Partindo-se do pressuposto de que a sentena normativa faz apenas coisa julgada formal, ela no
estaria sujeita ao ajuizamento de ao rescisria. Com efeito, a rescisria modalidade de ao
constitutiva negativa, em regra com eficcia ex-nunc, que objetiva rescindir uma sentena vlida e eficaz.
Tem ela o objetivo de reparar sentenas transitadas em julgado, quando a sua imperfeio to
grande que supera a necessidade de segurana da coisa julgada. Dessa forma, desde que respeitado o
&+'*$ % 2 '3$!4 '&L! $ (u'/ 5$+7'H! ' 0$)!' !$.+'3'73" Vu/g'%', pode a ao rescisria ser
ajuizada se presentes dois requisitos, quais sejam, a sentena de mrito transitada em julgado e uma das
hipteses do rol taxativo do art. 485 do CPC.
No que tange ao mencionado rol, a doutrina majoritria entende pela impossibilidade de aplicao
analgica ou interpretao extensiva, exceto por Barbosa Moreira, que defende a possibilidade de
interpretao extensiva, como no inciso V, que tambm aceitaria o reconhecimento jurdico do pedido.
(Vejam que, aqui, coloquei mais informaes sobre a ao rescisria, para enriquecer o texto)
Cumpre lembrar que o Supremo Tribunal Federal j decidiu ser incabvel a ao rescisria contra
sentena !7 resoluo de mrito pelo reconhecimento de coisa julgada, perempo ou litispendncia.
sso porque, conquanto impea a repropositura da ao, ela no faz coisa julgada material.
No que tange sentena normativa, em razo da dico da Smula 397 do TST, h
posicionamento doutrinrio no sentido de que ela no est sujeito ao manejo da rescisria, por no fazer
coisa julgada material (nesse sentido entende o Min. ves Gandra Martins Filho, citado por Bezerra Leite).
A+gu73"'H!4 ')3%'4 (u /' !"6 !uV)"' @ 0u7&+)73"$4 3#$ @ :0uA#$.
P$+ $u"+$ /'%$4 &'+" %' %$u"+)3'4 .7 0$7$ ' Vu+)!&+u%?30)' %' SDC %$ TST4 '%7)"7 $
'Vu)*'73"$ %' 'A#$ +!0)!L+)'4 %!% (u &+!3"! $! !u! +(u)!)"$! (ver Bezerra Leite). C$7$
:7&/$4 /' !+)' 0'.8,/ 0$3"+' !3"3A' (u ,)$/' /)"+'/ %)!&$!)"),$ % /) $u &+5+)%' &$+ Vu)*
0$++u&"$ $u '.!$/u"'73" )30$7&"3".
Tanto o que o art. 2, , c, da Lei n. 7.701/88 traz expressamente a competncia originria da
Subseo de Dissdios Coletivos da Corte Superior Trabalhista para o julgamento de referidas aes.
A%7')!4 $ '+". I72 %' C>T &+$8. ' 3$,' %)!0u!!#$ %$! 5'"$! 7 !% % 'A#$ % 0u7&+)73"$.
Saliente-se apenas que tal entendimento no contraria a S-7u/' 397 %$ TST4 u7' ,* (u $
,+." :0/u) :&+!!'73" ' &$!!).)/)%'% % 'Vu)*'73"$ % 'A#$ +!0)!L+)' 0$3"+' ' !3"3A'
&+$5+)%' 7 'A#$ % 0u7&+)73"$, 3#$ 0$3"+' ' &+$5+)%' 7 'A#$ % %)!!8%)$ 0$/"),$. Ademais,
a existncia da clusula rebus sic stantibus no impede que a rescisria seja ajuizada por diversas de
suas hipteses de cabimento, no relacionadas com o mrito da questo envolvida. (A meu ver, muito
importante demonstrar que no h incompatibilidade entre a Smula 397 do TST e a Lei n. 7.701/88)
259 Qu!"#$ % 10.0=.10
175
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO TRIFUNA>
REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO H PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA H
D0IE05E20102H"$"'/ % = (u!"U!
PERGUNTA N.M 05 D02 &"$!2
Empresa transportadora de cargas, por exigncia de sua seguradora, inseriu em suas normas
internas de pessoal (as quais os empregados tomam cincia por ocasio da admisso) restries de
trabalho aos motoristas que tiverem apontamentos nos rgos de proteo ao crdito (SERASA, SPC).
Ocorrendo tal situao, o empregado tem seu contrato de trabalho suspenso por x dias para sanar
o problema.
Em dada empresa ocorreu essa hiptese. Um motorista teve seu nome encaminhado ao
SPC/SERASA, razo pela qual a empregadora concedeu x dias para resolver a pendncia financeira.
Aps esse perodo, persistindo o apontamento, a empresa condicionou o retorno do empregado ao
pagamento das dvidas pendentes.
Sem condies de resolver a questo, o empregado requereu judicialmente a resciso indireta de
seu contrato de trabalho, ao que se ops a empresa, alegando abandono de emprego.
Analise a validade da norma em comento e aponte a soluo que entende mais correta.
Caros alunos, Tudo bem com vocs?
O que acharam da pergunta da rodada? Na verdade, vejam que ela era uma questo prtica, o
que exigia que o candidato no apenas colocasse os fundamentos jurdicos e legais para a sua
concluso, mas que tambm apontasse exatamente qual Serpa a soluo adequada para o caso em
anlise. Teria, assim, que dizer se daria a resciso indireta ou o abandono de emprego.
Em tal ponto, outra sugesto seria apontar tambm quais verbas o empregado teria direito de
receber e tambm determinar a expedio de ofcios, pois isso demonstraria conhecimento prtico do
candidato, o que certamente enriqueceria a resposta. Particularmente, sempre que eu me deparava com
esse tipo de questes nos concursos, eu a resolvia como se fosse um tpico de sentena.
A meu ver, seria importante abordar no apenas a questo da discriminao, mas tambm da
divulgao de fatos ligados intimidade e vida privada do empregado, que no guardam qualquer
relao com a prestao de servio.
Bem, maiores consideraes foram feitas ao longo da rodada. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Nos termos do art. 444 da CLT, o objeto de um contrato de trabalho pode ser de livre estipulao
entre as partes, desde que no contravenha as disposies de proteo ao trabalho, as normas coletivas
e as decises das autoridades competentes. Dessa forma, verifica-se que h liberdade para que os
sujeitos da relao de emprego fixem as clusulas contratuais, desde que no haja violao lei e aos
direitos fundamentais.
Caso tal norma seja infringida, por meio da pactuao de clusula ilcita, deve haver o
reconhecimento de sua nulidade, com fundamento no art. 9 da CLT.
Nessa linha, qualquer espcie de fixao de requisito para ingresso na empresa ou mesmo
condio para permanncia deve ser ponderada, a fim de se verificar se no h abuso de direito ou
violao ao direito fundamental ao trabalho. Em verdade, deve-se perquirir se as restries so
necessrias atividade laboral.
Na hiptese em anlise, no se vislumbra qualquer relevncia do fato de o motorista da empresa
ter contas em atraso e, em conseqncia disto, estar inserido nas listas dos servios de proteo ao
crdito. Trata-se de fato que no guarda qualquer pertinncia com a atividade desenvolvida no ambiente
de trabalho.
Ora, em se tratando de limitao ao direito fundamental ao trabalho, em decorrncia da proteo
ao direito fundamental de propriedade do patrimnio da empresa, a questo deve ser solucionada pela
ponderao dos valores, por meio da adoo do princpio da proporcionalidade. Este, por sua vez,
176
pressupe uma anlise trifsica, pelos subprincpios da adequao, da necessidade e da
proporcionalidade, na qual se verifica que a limitao no vlida.
Acrescente-se que a regra imposta pela empresa fere o princpio da isonomia (art. 5, caput, da
CF), pois faz com que apenas empregados sem restrio de crdito l trabalhem, deixando claramente de
observar a eficcia horizontal dos direitos humanos, demandando, assim, a atuao do Poder Judicirio.
Ademais, a empresa tambm desrespeita o direito fundamental de proteo vida privada do
empregado (art. 5, X, da CF), pois expe aos demais funcionrios a condio de inadimplente inscrito no
servio de proteo ao crdito.
Dessa forma, impe-se o reconhecimento de nulidade da clusula aposta na norma interna de
pessoal da empresa, com fundamento no art. 9 do Diploma Celetista.
Com relao s questes processuais, no seria o caso de reconhecimento judicial de abandono
de emprego. sso porque a referida falta grave se configura quando presentes dois requisitos, quais
sejam, o elemento objetivo, que a ausncia ao trabalho, e o elemento subjetivo, que o animus
abandonandi, caracterizado pela inteno de deixar de comparecer ao emprego.
No caso, ausente est o requisito subjetivo, pelo que deve ser afastada a tese da justa causa do
trabalhador.
Em outro norte, verifica-se que o patro praticou a falta grave prevista na alnea d do art. 483 da
CLT, uma vez que descumpriu os deveres de boa-f inerentes ao contrato de trabalho.
Ademais, a resciso ainda estaria calcada no art. 474 da CLT. Com efeito, o empregador criou
hiptese de suspenso do contrato de trabalho sem previso legal, deixando o empregado sem o
pagamento de salrio, em decorrncia de fato que no tem qualquer relao com a prestao de
servios. Alis, se o problema era exatamente a falta de crdito, o empregador acabou obstando que o
trabalhador tivesse meios de quitar a dvida. Verifica-se que a suspenso perdurou por mais de 30 dias,
tanto que a empresa alegou o abandono de emprego (Smula 32 do TST). (A meu ver, a prova colocou a
questo do abandono de emprego exatamente para que o candidato cogitasse da aplicao do art. 474
da CLT. sso porque, pela aplicao da Smula 32 do TST, a ausncia ao trabalho seria superior a 30
dias).
Em razo disso, deve ser reconhecida a resciso indireta do contrato de trabalho, seja pelo art.
483, d, seja pelo art. 474 da CLT, se for o caso, com a conseqente condenao da empresa ao
pagamento de saldo de salrios, frias vencidas e proporcionais, aviso prvio, 13 salrio proporcional e
multa de 40% sobre os depsitos de FGTS. Da mesma forma, deve ser deferido o saque dos depsitos
de FGTS, bem como a expedio das guias CD-SD.
Ainda, o juiz deveria expedir ofcio ao Ministrio Pblico do Trabalho e SRTE, para que se
apurasse a prtica discriminatria indevida quando da contratao e se aplicasses as penalidades
cabveis.
2=0 Qu!"#$ % 17.0=.10
XXIV CONCURSO PARA INGRESSO NA MAGISTRATURA DO TRAFA>GO
TRIFUNA> REGIONA> DO TRAFA>GO DA 15 REGIO
PRIMEIRA PROVA ESCRITA DISCURSIVA D0IE05E20102 T$"'/ % = (u!"U!
PERGUNTA N.M 0= D02 &"$!2
Empregada ingressa em juzo alegando que jamais recebeu o auxlio creche previsto em clusula
de norma coletiva, embora tivesse um pequeno filho de 03 anos de idade, que frequentava uma
instituio educacional particular. A reclamada defendeu-se alegando que a norma coletiva, na clusula
que dispunha sobre o auxlio creche, estipulava que a interessada deveria comprovar a necessidade do
benefcio, fazendo o requerimento por escrito, o que no foi feito pela reclamante. A pretenso foi
rechaada pela vara do trabalho, sob o fundamento de que a aludida clusula da norma coletiva aplicvel
realmente exigia a comprovao da necessidade do benefcio, feita em requerimento por escrito. A
reclamante, inconformada, recorreu ordinariamente, afirmando que o fato de no haver postulado o
benefcio exatamente na forma prescrita no instrumento coletivo no poderia ser fundamento para priv-la
177
do mesmo, pois a reclamada sabia que a reclamante possua uma criana de tenra idade, fato
incontroverso nos autos.
Alm disso, tinha a empresa as maiores e mais amplas condies de conhecer a clusula na
norma coletiva aplicvel. A recorrente, no entanto, no tinha condies de saber, poca, da existncia
de tal clusula, de modo que deveria ser acolhida a sua pretenso.
Qual a soluo que o candidato daria a essa questo? Fundamente.
Caros alunos, Tudo bem? Intrigante a questo da semana, no?
Em princpio, pensava que o recurso no mereceria povimento, pois competiria autora preencher
os requisitos do benefcio previsto em norma coletiva, inclusive o requerimento. A situao seria anloga
a do vale-transporte, que exige a comprovao de que a parte, realmente, necessita do benefcio para
que ele possa ser deferido. Com relao ao conhecimento, o art. 614, pargrafo 2, da CLT j exige que o
sindicato torne pblica a norma coletiva na sede da empresa, pelo que o trabalhador no poderia alegar
o desconhecimento.
Entretanto, fiz uma pesquisa no site do TRT15 e vi que a questo surgiu do processo n. 1854-
2007-125-15, da 2a Vara do Trabalho de Sertozinho. Nela, o juiz de 1o grau deferiu o pedido, mas a
relatora do processo dava provimento ao recurso da reclamada para excluir o auxlio-creche da
condenao. Entretanto, o Des. Francisco Alberto Giordani, membro da banca examinadora, abriu
divergncia para manter a sentena de 1o grau.
Sendo assim, optei por fazer a sugesto de resposta na linha defendida pelo desembargador
membro da banca. Confesso que acabei me convertendo ao posicionamento dele, o que foi muito bom,
pois me deixou mais vontade para defender os argumentos.
Quero apenas reiterar que a questo controversa e nada impede que o candidato defenda outro
posicionamento. Alis, chama ateno o fato de que, na pergunta, eles colocaram que o pedido foi
indeferido (ao contrrio do que ocorreu na prtica, em que o pedido foi deferido e a sentena, mantida).
Penso que isso seria exatamente para deixar o candidato mais livre para demonstrar o seu real
convencimento, pois estaria respaldado na sentena de 1o grau.
O importante fundamentar o entendimento, mas, de qualquer forma, optei por colocar os dois,
posicionando-me por um deles.
Vamos, ento, sugesto de resposta! Boa semana! Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
As normas coletivas tm reconhecimento constitucional previsto no inciso XXV do art. 7 da
Constituio Federal e podem conferir direitos, ainda que no previstos em lei. De acordo com a doutrina
e a jurisprudncia, os acordos e as convenes coletivas no podem reduzir os direitos fundamentais
previstos na Lei Maior, que constituem o patamar civilizatrio mnimo dos trabalhadores, bem como no
podem contrariar as normas internacionais de proteo ao trabalho e as normas de higiene, sade e
segurana do trabalho.
Dessa forma, a previso de pagamento de auxlio-creche vlida e deve ser prestigiada,
mormente porque a Constituio Federal garante a proteo famlia (art. 227), na mesma linha das
disposies do Estatuto da Criana e do Adolescente.
No h negar, ainda, que os benefcios previstos em norma coletiva, quando ausente a previso
legal, devem ser concedidos quando preenchidos todos os requisitos ali especificados. Caso houvesse
previso legal, por certo, a norma coletiva no poderia contrariar a lei.
Sendo assim, tendo sido prevista expressamente a necessidade de requerimento por parte do
empregado, em princpio, o benefcio s deveria ser deferido se houvesse a sua comprovao. O caso
seria anlogo ao do vale-transporte, em que, independentemente de onde o empregado reside, deve ele
fazer o requerimento escrito, afirmando preencher os requisitos legais e ter a necessidade da percepo
do benefcio. Em tal ponto, a Corte Superior Trabalhista tem, inclusive, entendimento pacificado no
sentido de que o trabalhador deve comprovar que preencheu os requisitos para receber o benefcio,
inclusive o requerimento formal (OJ n. 215 da SD1- do TST).
Acrescente-se que o art. 614, pargrafo 2, da CLT dispe que ao sindicato obreiro compete dar
ampla publicidade sobre a norma coletiva aos trabalhadores, fixando cpias na sede da empresa.
Entretanto, o caso apresenta particularidades, principalmente por ter o empregador conhecimento
de que a empregada tinha filha em tenra idade e que necessitava do benefcio.
178
cedio que o Cdigo Civil de 2003 prestigia a boa-f objetiva, bem como a funo social dos
contratos, o que deve ser aplicado, inclusive, no mbito trabalhista, tendo em vista que o contrato de
trabalho tambm se consubstancia em um acordo vlido de vontades entre as partes. Com efeito, no se
poderia admitir que as regras que protegem os contratantes no mbito do direito civil tambm no
estivessem presentes na seara laboral.
Assim, a partir do momento em que a empresa, comprovadamente, tinha cincia de que a
empregada tinha filha pequena e que teria direito ao benefcio se fizesse o requerimento formal, deveria
lhe ser transferida a obrigao de informar a trabalhadora acerca do direito que lhe seria devido.
Trata-se do prestgio ao direito informao, que todos os trabalhadores devem ter de seu
empregador. Assim, conquanto a legislao celetista preveja que a publicidade da norma coletiva cabe ao
sindicato obreiro, no se pode perder de vista que a empresa tambm poderia ter tal obrigao, em casos
especficos.
Na hiptese em comento, se no prevalecer a ideia do dever de informar, deve-se ponderar que a
omisso por parte da empresa viola a boa-f objetiva, que dita regras de conduta a serem obedecidas
pelas partes. Ora, a partir do momento em que a empresa tem conhecimento de que a reclamante teria
direito ao benefcio, mas que no o requereu, inclusive por falta de conhecimento, a conduta omissiva da
empresa fere claramente a boa-f objetiva, o que deve ser repudiado.
sso tudo porque os contratos no devem mais servir aos interesses das partes, mas sim cumprir
uma funo dentro da sociedade, a fim de acrescer e unir interesses, e no de apenas atingir os
interesses particulares opostos.
Em suma, seja pela violao boa-f objetiva, seja pela violao ao dever anexo de conduta de
prestar as informaes no contrato de trabalho, a ausncia de requerimento formal pela empregada no
pode ser bice para o recebimento do benefcio previsto em norma coletiva, at mesmo porque a
empresa j tinha conhecimento de que a autora preenchia os requisitos, razo pela qual a sentena deve
ser reformada quanto ao ponto.
2=1 Qu!"#$ % 2<.0=.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
1 Qu!"#$1 O Sindicato dos ndustririos de Goianinha-RN coordena uma greve para reivindicar
do mesmo empregador o reajuste salarial dos trabalhadores e a reintegrao de dois associados, Pedro e
Joo, que em 01.04.2010 foram demitidos imotivadamente. Ficaram comprovados os seguintes fatos: a)
Pedro e Joo foram admitidos em 01.04.2007, mas ambos tiveram a CTPS assinada em 01.07.2008; b)
at 04.10.2009 Pedro era suplente da CPA; c) Joo havia gozado o benefcio de auxlio-doena
previdencirio, cdigo 31, no perodo compreendido entre 01.09.2009 e 12.01.2010; d) os contracheques
de Joo demonstram que houve mensalmente a arrecadao da contribuio previdenciria desde o
incio do pacto; e) as GFPS da empresa comprovam o recolhimento da contribuio previdenciria
durante o perodo compreendido entre 01.07.2008 e 01.04.2010; f) os trabalhadores em greve
posicionam-se na entrada do estabelecimento do empregador, distribuindo panfletos, fazendo
pronunciamentos reivindicatrios e promovendo o piquete de convencimento; g) o empregador, alegando
o justo receio de ser molestado em sua posse, em face da presumida e iminente violncia do movimento
grevista e, ainda, para evitar que outros trabalhadores, no participantes da greve, no venham a ser
constrangidos pelo movimento paredista, apresentou, com base no art. 932 do CPC c/c art. 1210 do CCB,
AO DE NTERDTO PROBTRO perante o Juiz de Direito da Comarca de Goianinha-RN.
Em relao ao caso mencionado, responda aos seguintes itens da questo:
1.1. cabvel o interdito proibitrio em face da presumida violncia do movimento grevista?
1.2. A quem compete apreciar o pedido de interdito proibitrio? Justifique a sua resposta, levando
em considerao a posio da jurisprudncia dos tribunais superiores.
1.3. H por parte do empregador alguma responsabilidade criminal ante os fatos comprovados?
1.4. Joo detentor da estabilidade prevista na Lei de Benefcios Previdencirios?
1.5. Joo e Pedro fazem jus reintegrao?
Caros alunos,Tudo bem com vocs?Iniciamos a correo da prova do TRT21.
179
Foi uma prova extensa, com 10 questes, divididas em diversos itens. Aqui, lembro, mais uma vez,
que o candidato tem que se recordar de que, apesar das divises, continua sendo apenas 1 questo, que
vale apenas 1 ponto. No caso dessa rodada, cada um dos 5 itens vai valer 0,2 na nota. Em razo disso,
no adianta escrever um tratado para cada pergunta.
A meu ver, o melhor jeito de responder esse tipo de prova ser objetivo, com argumentao bem
clara, sem ficar repetindo aquilo que j foi dito ( muito comum o candidato trazer um argumento e,
depois, repeti-lo, apenas para poder reforar). Deixe para explorar melhor apenas as perguntas sobre
assuntos mais controversos, que suscitam muitas dvidas. Assim, aquilo que j est pacificado pode ser
respondido de forma mais direta.
Evitem tambm fazer pequenas dissertaes para cada item, pois isso leva muito tempo.
Vejam que o tema dos interditos proibitrios volta a cair nas provas dissertativas. Chamo ateno
disso para vocs verem como as perguntas se repetem nos concursos, mudando apenas o enfoque.
Bem, vamos rodada! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
1.1. Quando se est diante de justo receito de ameaa de turbao ou esbulho, aquele
que detm a posse atual pode ajuizar o interdito proibitrio. No que tange ao interdito em
movimento grevista, que direito fundamental dos trabalhadores (art. 9, CF), importante
salientar que no h falar em presuno de violncia a ensejar o ajuizamento da ao. (isso
muito importante. No o sindicato que vai ter que comprovar que a greve pacfica. o
empregador que tem que comprovar que existe abuso. Assim, a presuno de que o
movimento no extrapola o exerccio regular do direito)
Em verdade, o pedido de tutela inibitria s poderia ser concedido se comprovada a
efetiva ameaa de leso posse e ao livre trnsito de pessoas. Ainda, seria possvel a
concesso de medida cautelar, se presentes o fumus boni iuris e o periculum in mora.
Assim, no comprovados os pressupostos mencionados alhures, o pedido de concesso
de tutela preventiva deve ser rejeitado.
1.2. Com relao competncia, mesmo aps a EC n. 45/2004, os julgados do Superior Tribunal
de Justia eram no sentido de que a Justia Comum era a competente para dirimir a lide, pois se tratava
de ao possessria, que dizia respeito ao direito privado. sso, por certa, contrariava a Constituio, na
medida em que ela era interpretada de forma a manter o pensamento anterior. (enfatizei isso, pois
importante apontar a evoluo da jurisprudncia, mormente porque a deciso do STJ foi muito debatida
no Seminrio Nacional sobre os 5 anos de nova competncia...).
Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal deu ao dispositivo a interpretao pela qual o que
importa o fato de ao decorrer do exerccio do direito de greve, independentemente de ela ser
possessria ou no. sso culminou, inclusive, com a edio da Smula Vinculante n. 23, no final de 2009,
restringindo-se apenas iniciativa privada (cf. liminar na AD 3595). (acho interessante comentar sobre as
divergncias, pois mostra que o candidato no apenas decorou o contedo da smula, mas tambm se
atentou para os debates que a antecederam)
(Reparem que esse texto o mesmo que utilizei nas rodadas 237 e 249. sso para que vocs
vejam que interessante tentar memorizar alguns textos sobre questes que vm se repetindo muito nos
concursos. Na verdade, no seria o caso de se mencionar o texto inteiro, mas apenas a lgica do
raciocnio.
No caso, eu memorizaria a seguinte estrutura: "posicionamento do STJ contrrio CF
manuteno da jurisprudncia anterior posicionamento do STF decorre do direito de greve Smula
23. Assim, sempre que eu tivesse uma questo sobre competncia, eu me lembraria da ordem das ideias
e desenvolveria o texto).
1.3. A atitude do patro de fazer o desconto do valor equivalente s contribuies previdencirias,
sem repass-los autarquia previdenciria, configura o crime de apropriao indbita previdenciria,
tipificado no art. 168-A do Cdigo Penal. Saliente-se, entretanto, q ue possvel a extino da
punibilidade do agente nas hiptese do pargrafo 2 do dispositivo, ou, a seu critrio, o juiz pode deixar
de aplicar pena, ou aplicar apenas pena pecuniria, nas hipteses do pargrafo 3.
Ainda, a anotao de data de admisso diversa na CTPS configura o tipo penal especial previsto
no inciso V do art. 49 da CLT. (a tipificao mais especfica do que a do art. 299 do CP.)
1.<. No caso, Joo no foi afastado para receber auxlio-doena acidentrio (cdigo 91), mas sim
previdencirio, que no tem ligao com acidente de trabalho, portanto. Dessa forma, constata-se que
180
no esto presentes os requisitos formais para o reconhecimento da estabilidade prevista no art. 118 da
Lei n. 8.213/91.
Entretanto, deve-se ponderar que o fato de, formalmente, o trabalhador ter recebido auxlio-doena
previdencirio, e no auxlio-doena acidentrio, no afastaria o direito estabilidade provisria, desde
que se comprove que o afastamento se deu por acidente de trabalho no formalizado por meio de CAT.
1.5. Conforme exposto, Joo no teria direito reintegrao, por no ter recebido auxlio-doena
por acidente de trabalho (art. 118 da Lei n. 8.213/91). Pedro, por sua vez, tem estabilidade provisria at
1 ano aps o trmino do seu mandato, ou seja, at 04/10/2010. sso com fundamento no art. 10, , b, do
ADCT, garantia esta que tambm alcana o suplente, conforme Smula 676 do STF e Smula 339 do
TST.
Sendo assim, tendo sido dispensado em 01/04/2010, deve ele ser reintegrado, mas, caso j tenha
decorrido o perodo estabilitrio ou se houver entre as partes animosidade decorrente da ao trabalhista,
a reintegrao deve ser convertida em indenizao, inclusive de ofcio.
2=2 Qu!"#$ % 01.07.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
2 Qu!"#$1 Pedro Ayres, nascido em 02.03.1994, foi contratado como estagirio, em 02.03.2008,
para substituir o auxiliar de pintor da Grfica Said Ltda. Em 02.12.2009, o gerente da empresa
mencionada dispensou o menor sob a alegao de que este no vinha frequentando as aulas. Pedro
ajuizou reclamao trabalhista para reivindicar os seus direitos. O nico documento juntado aos autos foi
um termo denominado "estgio de aprendizagem, assinado pelo pai do menor. No tocante situao
relatada responda:
2.1. Quais os efeitos da contratao?
2.2. Fornea a distino entre o estagirio e o aprendiz?
2.3. Em que consiste a doutrina da proteo integral?
2.4. No tocante caracterizao do estgio, estabelea a distino entre os princpios da
vinculao pedaggica, da adequao e do rendimento.
2.5. De acordo com as normas de direito internacional do trabalho, a atividade de Pedro pode ser
classificada entre as piores formas de trabalho infantil? Justifique.
Caros alunos, Tudo bem? Diferente a questo, no? Na verdade, ela mesclava muitos institutos.
Em primeiro lugar, quero ressaltar que no fiquei satisfeito com as respostas, de maneira geral.
No pelo contedo, mas pela dificuldade que vocs esto tendo em se adaptar ao tamanho da resposta.
Provavelmente, muitos de vocs sairiam da prova com a real sensao de que no deu tempo de
terminar toda a prova.
Bem, quero esclarecer que, a meu ver, o nosso curso tem a finalidade de preparar o aluno para
que consiga responder bem uma prova de 2 fase, adaptando-se ao estilo das questes. O contedo da
resposta seria, assim, uma semente para que o aluno possa se aprofundar. Assim, se eu fizesse uma
longa sugesto de resposta, eu acabaria no apresentando um modelo que fosse realmente adequado e
possvel ao candidato.
Como exemplo, fiz a resposta em um tempo mdio de 24-30 minutos e, ao usar a ferramenta
"Contar palavras" do Word, vi que as respostas chegavam a quase o dobro da minha. Por bvio, cada um
tem seu ritmo, mas normalmente eles no so to diferentes assim. Por isso que reforo a necessidade
de se fazer a resposta como se estivesse em uma real situao de prova.
Em suma, tomem cuidado para que a resposta no fique tima com relao ao contedo, mas
prejudicial no que tange estratgia de prova... A melhor coisa seria redigir a resposta em uma folha de
papel para depois passar para o computador, mas, mesmo digitando diretamente no computador, vocs
devem ter a conscincia, ao menos, de um tamanho razovel de resposta, pois isso (acreditem!) pode ser
determinante para a aprovao.
Escrever uma resposta muito longa e completa pode significar a pontuao mxima em 1
questo, mas tambm a falta de pontuao em outra(s) por pura falta de tempo para terminar a prova.
181
Pensem bem nisso e tentem reduzir o tamanho das respostas nessa prova do TRT21, ok?
Vamos rodada, ento! Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
2.1. De promio, importante ponderar que o contrato de estgio de Pedro seria regido pela Lei n.
6494/77, uma vez que entabulado antes da vigncia da Lei n. 11.788, de 25/09/2008. Entretanto,
constata-se que ele foi contratado quando contava com apenas 14 anos de idade, quando, de acordo com
a Constituio Federal, poderia ser contratado apenas na condio de aprendiz (art. 7, XXX, CF).
Ademais, v-se que no h inteno de educar ou profissionalizar, mas sim de substituir mo-de-obra de
forma barata.
(Cuidado para no responder a pergunta com base na Lei n. 11.788/2008, pois ela foi posterior ao
incio do estgio de Pedro)
Sendo assim, o vnculo de estgio deve ser reconhecido como nulo. Ocorre que se deve lembrar
que o Direito do Trabalho conta com uma teoria especial das nulidades, pela qual ela ser reconhecida
com efeito prospectivo apenas. sso porque o vcio na pactuao no poder prejudicar o trabalhador, que
despendeu sua fora de trabalho em favor do tomador. (a meu ver, a banca queria que o candidato
abordasse a questo da teoria especial das nulidades, pois a prova trouxe estgio de menor com 14 anos
de idade)
Dessa forma, deve-se considerar a pactuao de vnculo de emprego por prazo indeterminado,
sendo reconhecidos ao menor todos os direitos inerentes relao empregatcia.
(Vejam como a resposta pode ser bem direta, sem tecer muitas consideraes que no sejam
realmente necessrias para solucionar a questo)
2.2. O estgio se distingue da aprendizagem, uma vez que, nesta, d-se a formao tcnico-
profissional do empregado, enquanto que, naquele, feita apenas uma complementao do ensino
terico. Ademais, o estgio tem previso curricular no curso freqentado.
Assim, enquanto o estagirio acompanhado por um professor da instituio de ensino, bem
como de um supervisor no local do estgio, o aprendiz tem relao de emprego, embora com a finalidade
de obter formao profissional metdica.
O aprendiz deve ter entre 14 e 24 anos, exceto se portador de necessidades especiais, enquanto,
pela Lei n. 11.788/2008, o estagirio deve ter, ao menos, 16 anos. Ainda, acrescente-se que o aprendiz
tem todos os direitos inerentes relao de emprego, enquanto o estagirio tem apenas aqueles
expressamente previstos na lei especfica, tais como jornada de trabalho limitada, frias de 30 dias,
seguro contra acidente de trabalho e bolsa com auxlio transporte, estes ltimos no caso de estgio no
obrigatrio. (Fiz essa diferenciao de forma mais genrica, em razo do tempo de prova)
2.3. A doutrina da proteo integral foi adotada pela Constituio Federal e pelo Estatuto da
Criana e do Adolescente. Por ela, o menor passa a ser !uV)"$ de direitos, ficando o Estado e a
sociedade responsveis pela sua tutela. V-se, assim, que foi abandonada a teoria do menor em situao
irregular, adotada pelo antigo Cdigo de Menores, pela qual, colocando o menor como $.V"$ de direitos,
apenas tutelava aqueles que estavam em situao de abandono. (j havamos abordado essa teoria da
Rodada 174)
Tendo o que o menor tem diversos direitos fundamentais garantidos constitucionalmente (art. 227
da Lei Maior), dentre os quais se incluem o direito educao e profissionalizao. (destaquei-os, por
serem referentes ao tema da questo)
2.4. O &+)308&)$ %' ,)30u/'A#$ &%'gLg)0' prega que o estgio deve estar presente no programa
pedaggico do curso (pargrafo 1 do art. 1 da Lei n. 11.788/2008). Assim, $ !"6g)$ 3#$ "7
5)3'/)%'% /u0+'"),'4 7'! !)7 &%'gLg)0', e reflete a necessidade atual de se conciliar a formao
pedaggica com a qualificao para o trabalho e prticas sociais de cidadania.
O &+)308&)$ %' '%(u'A#$ deriva do primeiro e estabelece que o estgio deve ser prestado em
condies adequadas para a formao, no podendo servir como instrumento para se suprir, de forma
mais barata, postos do mercado de trabalho.
Por fim, $ &+)308&)$ %$ +3%)73"$ uma consequncia dos dois primeiros e prega que o estgio
deve ser satisfatrio e deve cumprir o objetivo de atender as necessidades de formao do educando.
(Esses princpios esto bem claros em um artigo que Zu Palmeira Sobrinho, Juiz do TRT21, escreveu
para a LTr de outubro de 2008)
182
2.5. O trabalho do reclamante pode ser inserido como uma das piores formas de trabalho infantil
conforme C$3,3A#$ 1I2 %' OIT D0+"$ 3. =.<I1200I, proibido para menores de 18 anos, portanto.
sso porque, enquanto auxiliar de pintor da grfica, poderia ter contato com imagens prejudiciais sua
moralidade (cf. item 2 da parte do anexo). Ademais, se no labor nessa atividade, ele tiver contato com
solventes, corante e pigmentos metlicos, poderia ser enquadrado, por analogia, no item 68 da parte do
anexo do Decreto n. 6.481/2008 (digo por analogia porque esse item se adqua s tinturarias.
2=3 Qu!"#$ % 0I.07.10
2 PROVA DO VI CONCURSO DE CUIZ DO TRAFA>GO DA 21 REGIO (total de 10 questes)
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
3 Qu!"#$1 O Juiz da Execuo ao verificar a ausncia de bens, suficientes para o pagamento de
crditos trabalhistas, determinou que fossem penhorados os bens dos scios pelo dbito contrado pela
pessoa jurdica que sociedade limitada. O scio Lino Melo irresignou-se contra a constrio de seus
bens, comprovando que a obrigao trabalhista foi descumprida por ato desidioso do administrador
Carlos Lopes que, ao invs de pagar aos operrios, utilizou o dinheiro para financiar operao
evidentemente estranha aos negcios da sociedade. Pede, ento, que a execuo trabalhista atinja
somente os bens do administrador, em cumprimento teoria ultra vires societatis.
3.1. Explique em que consiste a teoria ultra vires societatis?
3.2. Estabelea a diferena entre a teoria maior e a teoria menor da desconsiderao?
3.3. No processo do trabalho h a necessidade de ao prpria para a declarao judicial da
desconsiderao da personalidade jurdica?
Caros alunos,Tudo bem?
Achei a questo dessa rodada muito interessante, principalmente porque os juzes trabalhistas so
severamente criticados pela forma como encaram a desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa. Talvez esse tenha sido um dos motivos pelos quais foi feita a pergunta.
Chamo ateno apenas para o fato de que a desconsiderao da personalidade jurdica da
empresa se diferencia da responsabilidade secundria dos scios, tendo eles, inclusive, fundamento legal
distinto.
Gostei do tamanho das respostas, pois vocs esto se enquadrando mais ao estilo da prova. Aqui,
me chamou ateno a matr9cua 429:, pois foi um exemplo de que a resposta pode ser sucinta e abordar
os principais pontos.Bem, vamos rodada!Grande abrao a todos!Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
3.1. A teoria ultra vires societatis diz respeito responsabilidade pessoal do administrador da
sociedade com relao aos atos por ele praticados. Teve origem no direito anglo-saxo do sculo XV e
prega que, se ao administrador praticar atos que fujam ao objeto da empresa, deve ser pessoalmente
responsabilizado pelas obrigaes da decorrentes, isentando, assim, a pessoa jurdica. Dessa forma, os
atos ultra vires seriam aqueles que extrapolam os limites do objeto social.
Trata-se, portanto, de proteo empresa, pois os atos de excesso praticados seriam
considerados nulos. Em tal caso, deve-se ressalvar a responsabilidade da sociedade quando e na medida
em que tenha obtido algum proveito do ato ilcito do administrador.
No ordenamento jurdico ptrio, a teoria encontra respaldo no art. 1.015, pargrafo nico, do
Cdigo Civil, bem como no inciso do art. 158 da Lei n. 6.040/76.
183
3.2. A teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, conhecida como disregard doctrine,
possibilita que, nos casos de abuso de poder ou fraude, a distino entre as personalidades jurdicas dos
scios e das empresas seja desconsiderada e a execuo possa se voltar sobre os bens dos scios.
A teoria maior ligada teoria subjetiva, pela qual o juiz deve entender comprovados o abuso de
direito e a fraude como pressupostos para a desconsiderao. Foi adotada pelo art. 50 do Cdigo Civil.
A teoria menor, por outro lado, permite a desconsiderao a partir da simples constatao de que a
pessoa jurdica no tem bens para garantir a dvida. Tem previso no art. 28 do Cdigo de Defesa do
Consumidor, alm de ser adotada no processo do trabalho, tambm ligado proteo do hipossuficiente.
Alis, deve-se ponderar que, a partir do momento em que se constata a violao legislao trabalhista,
verifica-se claramente a fraude lei, o que possibilita a desconsiderao.
3.3. Na rea civil, h corrente que defende a necessidade de ao autnoma para a
desconsiderao da personalidade jurdica, ou, ao menos, a incluso dos scios no plo passivo da ao
de conhecimento.
Entretanto, no processo do trabalho, o procedimento normalmente feito por simples deciso
interlocutria, sendo que alguns juzes, inclusive, procedem citao dos scios para integrarem a
execuo em seu plo passivo.
Malgrado os posicionamentos em sentido contrrio, entendemos que tal deciso no se faz
necessria, uma vez que os scios da empresa so responsveis secundrios pelas dvidas da
sociedade, nos termos do art. 592, , do Cdigo de Processo Civil.
Em verdade, deve-se ponderar que as figuras de devedor (art. 568 do CPC) e responsvel
secundrio no se confundem. sso porque o responsvel patrimonial secundrio est sujeito aos efeitos
do redirecionamento da execuo, sem que seja necessariamente integrado ao processo como devedor
por meio da desconsiderao.
2=< Qu!"#$ % 15.07.10
2 PROVA DO VI CONCURSO DE CUIZ DO TRAFA>GO DA 21 REGIO (total de 10 questes)
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
< Qu!"#$1 No contexto do direito constitucional, conceitue e explicite a aplicao dos princpios
da solidariedade e da vedao do retrocesso social, diante das tentativas polticas de desconstruo do
Direito do Trabalho e de precarizao das relaes sociais.
Caros alunos, Tudo bem?
Foi a primeira vez que vi o princpio da vedao do retrocesso expressamente em uma questo.
Normalmente, possvel inseri-lo em vrias questes dissertativas, mas nunca tinha visto uma
especificamente para ele.
Acredito que isso tenha sido motivado pelo lanamento no CONAMAT (Braslia/DF) do livro "O
princpio da vedao do retrocesso no direito do trabalho", de Daniela Muradas Reis. Muitos juzes
comentaram o trabalho (que, de fato, ficou muito bom). Provavelmente os membros da banca tambm o
compraram rs.
Observem que a questo foi muito expressa, no sentido de que o candidato deveria conceituar os
princpios, explicitando-os. Talvez a inteno da banca foi a de realmente constatar se o candidato sabia
exatamente o que eles significam. que os princpios da solidariedade e da vedao ao retrocesso so
normalmente citados como argumentos adicionais nas questes (ex: "Por fim, h ainda a vedao ao
retrocesso social..."), mas possvel que a banca os quisesse erigir ao argumento principal.
Nesse ponto, importante ressaltar que o candidato deveria ter dado uma abordagem especfica
aos princpios, e no apenas falar de forma geral sobre o direito do trabalho, a sua precarizao e, ao
final, discorrer um pouco sobre a solidariedade e a vedao ao retrocesso. Seria como se estivesse
dando-lhes aquela mesma importncia reduzida que, a meu ver, a banca quis afastar.
Fiz a sugesto de resposta com uma abordagem especfica desses princpios, para depois analisar
a flexibilizao e precarizao no direito do trabalho, como uma forma de concluso.
Bem, fico por aqui. Maiores comentrios esto ao logo da rodada!Grande abrao! Renato Sabino.
184
Sug!"#$ % +!&$!"'
O princpio da solidariedade tem matriz constitucional e prega que deve haver uma comunho de
interesses na realizao de condutas, com o objetivo e trazer desenvolvimento social e econmico.
Encontra-se, ainda, em consonncia com um dos objetivos da Repblica brasileira, conforme inciso do
art. 3 da Lei Maior. sso mostra que h um comando expresso de que os atos pblicos e privados devam
propiciar o desenvolvimento igualitrio, com a reduo das distores sociais.
No direito previdencirio, por exemplo, o art. 194 da Constituio Federal dispe que os poderes
pblicos, em todas as suas esferas, bem como os particulares, mediante as suas contribuies, devem
assegurar direitos de previdncia, sade e assistncia a todos os que necessitem. por tais razes que
algumas contribuies so indistintamente cobradas, a fim de que se possa fazer o custeio de prestaes.
No demais lembrar, ainda, a sua presena no princpio da capacidade contributiva, tpico do direito
tributrio.
Deve-se observar tambm que o princpio da solidariedade uma das formas pelas quais se pode
consagrar plenamente o princpio da dignidade da pessoa humana, que informa todos os demais. (veja
que foi feita uma abordagem mais especfica do princpio, com o conceito em um pargrafo, a aplicao
em outro e o objetivo e um terceiro)
J o princpio da vedao do retrocesso umbilicalmente ligado aos direitos sociais e encontra-se
presente no direito internacional do trabalho. Com efeito, existe um compromisso da ordem jurdica,
inclusive internacional, de que se deve promover o avano dos direitos sociais, com prestgio ao princpio
da progressividade desses direitos. Tem ele carter dinmico, relacionado com a modificao do status
quo, permitido o progresso (desequilbrio positivo), mas com a proibio ao desequilbrio negativo, que
o retrocesso.
Constata-se, ainda, que os tratados internacionais de trabalho trazem uma reserva implcita do
retrocesso sociojurdico do trabalhador (conforme autorizado pelo art. 14, , da Conveno de Viena).
(essa maior contribuio cientfica da obra de Daniela Muradas)
Nesse cenrio, o princpio da norma mais favorvel e o da progressividade so bices ao
retrocesso social dos trabalhadores. O primeiro atua na criao, interpretao e aplicao da norma,
sempre visando a melhoria das condies sociais; j o segundo vincula a produo legislativa ao
progresso dos direitos sociais.
No mundo atual, em que os direitos trabalhistas so cada vez mais objeto de flexibilizao, o
princpio da solidariedade ganha grande importncia, na medida em que, muitas vezes, a concesso de
benefcios aos empregados no traz nenhuma vantagem direta ao empregador, mas prestigia o
desenvolvimento de parcela da populao mais pobre.
Ainda, o princpio da vedao do retrocesso deve informar a aplicao das normas justrabalhistas,
mormente as coletivas, para que os direitos j garantidos aos obreiros no sejam vilipendiados por fora
do poder empresarial, que, sem o intuito solidrio, muitas vezes objetiva apenas auferir lucros, com a
precarizao da fora de trabalho e a erradicao do dumping social.
(Optei por no dar tanta nfase flexibilizao, que no foi o ponto principal da pergunta, para
poder abordar melhor os dois princpios especificamente)
2 PROVA DO VI CONCURSO DE CUIZ DO TRAFA>GO DA 21 REGIO (total de 10 questes)
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
5 Qu!"#$1 Fornea, conforme a doutrina, a distino entre a terceirizao reestruturante e a
terceirizao predatria.
Caros alunos,Tudo bem?
Complicada a pergunta da semana, no? que um tema que no muito comentado. Na
verdade, um dos membros da banca, Zu Palmeira Sobrinho, fala sobre o assunto em seu livro
"Terceirizao e reestruturao produtiva", que se baseia na tese de doutorado em Desenvolvimento
Regional (UFRN), em que ele analisou os trabalhadores de empresas contratadas na Petrobrs no Rio
Grande do Norte.
185
Acredito que ningum esperava uma questo to especfica, at mesmo porque o intuito do CNJ,
ao proibir que professores de cursos preparatrios participassem de bancas examinadores, era
exatamente o de se evitar que algumas teses especficas de algum juiz/professor fossem cobradas nos
concurso pblicos.
Por isso, podem ficar tranqilos, pois esse tipo de pergunta a exceo.
De qualquer forma, fiz a sugesto de resposta baseado na tese de doutorado do membro da banca
("Reestruturao produtiva e terceirizao: o caso dos trabalhadores das empresas contratadas pela
Petrobras no RN"), posteriormente editada em livro.
Pelo que percebi, ele no faz uma ligao direta da terceirizao estruturante com a atividade-
meio e da predatria com a atividade-fim. A primeira seria a decorrente de um processo de reestruturao
da empresa, tpica do sistema capitalista. J a segunda no necessariamente tem ligao com a
atividade-fim, pois muito comum vermos casos de terceirizao lcita, porm predatria, em razo de os
direitos dos trabalhadores serem vilipendiados.
Alm das consideraes sobre a reestruturao produtiva e a terceirizao predatria, tambm teci
alguns comentrios sobre a terceirizao lcita e ilcita e suas conseqncias, bem como sobre a
responsabilidade na terceirizao, que, a meu ver, seriam temas mais acessveis, e que melhor avaliaria
os candidatos. Da mesma maneira, fica um exemplo de sada que o candidato poderia dar se, assim
como eu, no tivesse muito contato com a terminologia usualmente utilizada pela "doutrina"... Fico por
aqui. Grande abrao! Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
A terceirizao a forma de prestao de servios pela qual o vnculo que antes se formava entre
o tomador de servios passa a ocorrer com relao a um terceiro, que se insere no processo produtivo.
niciou-se com o Decreto-lei n. 200/67, aplicvel Administrao Pblica, tendo havido posterior previso
nas Leis n. 6.019/74 e 7.102/83, referente aos servios de vigilncia.
No processo produtivo, pode-se dizer que a terceirizao decorrente de uma reestruturao que
foi conseqncia do embate capital e trabalho. Por ela, foi necessria uma nova organizao com a
adoo de novas tcnicas de gerenciamento e de gesto, com a alterao da forma de prestao do
trabalho.
Assim, muitas mudanas, visando o aumento da produtividade e da competitividade, puderam se
tornar realidade a partir da reduo dos custos da fora de trabalho, principalmente com a reduo de
pessoal efetivo, com a contratao de empresas prestadoras de servio. Tal foi o quadro ocorrido, por
exemplo, com a Petrobrs no Rio Grande do Norte, alm de em diversos outros pontos do Brasil.
V-se, portanto, que a terceirizao reestruturante decorrente desse processo de reestruturao
iniciado em dcadas passadas. Em tal ponto, importante compreender que essa idia de que o custo do
trabalho prejudica a manuteno e o engrandecimento da empresa no deve prevalecer, pois apenas
uma das inmeras tentativas do capital de prevalecer sobre os direitos dos trabalhadores.
Alis, claramente dominante em nosso pas a ocorrncia da terceirizao predatria, que, alm
de envolver a precarizao de direitos e a falta de capacitao dos funcionrios, tambm implica a
desigualdade social.
Conquanto no haja nenhuma regulamentao legal, a Corte Superior Trabalhista j pacificou, por
meio da Smula 331, a possibilidade de haver terceirizao na atividade-meio, caso em que h
responsabilidade subsidiria do tomador, desde que ele participe da relao processual e conste no ttulo
executivo judicial.
Por outro lado, se a terceirizao ocorrer na atividade-fim, haver a formao de vnculo
empregatcio diretamente com o tomador de servios, exceto se ele for a Administrao Pblica, em
razo da necessidade do concurso pblico.
Deve-se ponderar a existncia de corrente moderna, segundo a qual deve haver a
responsabilidade solidria entre os tomadores e prestadores de servio, independentemente da licitude
da terceirizao. Nesse sentido so os Enunciados 10 e 11 da 1 Jornada de Direito Material e
Processual, promovida pela ANAMATRA.
Por fim, a jurisprudncia tem se inclinado para assumir uma postura mais ativa na reduo das
desigualdades entre os trabalhadores terceirizados e os efetivos do tomador em terceirizao predatria,
o que se verifica pela nova OJ 383 da SD1 do TST, que prev a obrigatoriedade de salrio equitativo
entre eles.
186
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
= (u!"#$1 No ato discricionrio h uma margem de liberdade do administrador na eleio entre
dois ou mais critrios disponveis, diante do caso concreto. Exposta a significao da discricionariedade
administrativa, possvel ao julgador, no exerccio do controle judicial, estender a investigao aos
motivos do ato discricionrio? Em caso afirmativo, qual a importncia da circunstncia de fato na anlise
da legalidade?
Caros alunos, Tudo bem?
A questo dessa rodada estava mais tranqila, no? Na verdade, o ponto principal a abordagem
da possibilidade de controle judicial do ato administrativo discricionrio. Em tal ponto, observem que a
pergunta se inclinava para a possibilidade, tanto que foi feita uma segunda pergunta dependente da
resposta afirmativa do item anterior.
O importante ponderar que a doutrina admite que o Poder Judicirio analise se o mrito do ato
administrativo atende as finalidades do interesse pblico, a razoabilidade e os seus motivos
determinantes.
Em tal caso, o candidato deveria evitar as respostas no sentido de que tal anlise impossvel.
Fiz a sugesto de resposta com uma pequena introduo sobre os atos administrativos e sua
classificao para, logo depois, iniciar a abordagem principal. A questo que essa pergunta seria uma
boa oportunidade para se recuperar o excesso de tempo perdido em outras questes, principalmente as
de direito e processo do trabalho, que normalmente so mais longas. Por tal razo, no me alonguei
muito. Maiores comentrios foram feitos na sugesto de resposta. Grande abrao a todos! Renato
Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
O ato administrativo a espcie de ato jurdico emitido pela Administrao Pblica, pelo qual o
ente pratica atos de imprio, devendo respeitar o princpio da legalidade, da prevalncia do interesse
pblico e, ainda, devendo ter objeto possvel.
O ato administrativo deve, ainda, trazer o motivo, que se consubstancia como sendo os elementos
fticos e jurdicos que ensejam o ato administrativo, ou seja, a hiptese da norma.Celso Antnio
Bandeira de Mello ainda acrescenta o requisito da motivao, que, por sua vez, a justificativa na
expedio do ato, que surge no momento da expedio do ato, fazendo parte da formalizao. (essa
noo importante, pois diretamente ligada ao objeto da pergunta)
Os atos administrativos apresentam, quanto ao grau de liberdade do agente, a classificao entre
atos vinculados e discricionrios. Os primeiros seriam aqueles nos quais no h liberdade do agente, pelo
que o pressuposto ftico e a consequncia j esto previstos na norma. J os segundos do
Administrao a liberdade de expedi-los ou no, segundo critrios de convenincia e oportunidade, que
o chamado mrito do ato.
ndependentemente de se tratar de ato vinculado ou discricionrio, o ato administrativo pode ser
invalidado administrativa ou judicialmente, quando houver vcio de legalidade. Em tal hiptese, como nas
nulidades de posse de servidor pblico, podem ser preservados os efeitos do ato, com o objetivo de
preservar a boa-f de terceiros. No caso dos atos anulveis, eles ainda podem ser objeto de
convalidao, ficando suprido o vcio anterior.
No entanto, h casos em que, embora vlido, o ato discricionrio no mais se mostra oportuno ou
conveniente, hiptese em que se d a retirada por meio de revogao. Esta s diz respeito ao mrito do
ato, ou seja, se o vcio estiver na parte vinculada, haver a invalidao, e no a revogao. A revogao
tem efeitos ex-nunc e deve ser feita pelo sujeito competente na Administrao Pblica.
pacfico o entendimento segundo o qual o Poder Judicirio no pode interferir no mrito do ato
administrativo, razo pela qual, em princpio, no poderia investigar os motivos do ato discricionrio.
Entretanto, a doutrina pondera que os critrios de convenincia e oportunidade devem sempre respeitar o
interesse pblico, alm de que no poderia fugir do razovel.
Assim, quando o administrador praticar ato discricionrio que fuja ao interesse pblico ou de
critrios de razoabilidade, o Poder Judicirio poder efetuar o controle, o que seria uma garantia da
manuteno do Estado Democrtico de Direito.
187
Saliente-se que o que no se pode admitir que o Poder Judicirio diga o mrito do ato. Como
exemplo, se a Administrao Pblica decidir construir um hospital em determinado local, e o Poder
Judicirio constatar que a rea no atende o interesse pblico, pode obstar a construo, mas no pode,
por outro lado, dizer qual seria o melhor local para isso, pois dizer o mrito compete apenas ao
administrador.
H, ainda, a possibilidade de controle dos motivos determinantes do ato, quando eles foram
expostos. Dessa forma, ainda que no seja necessrio, se o sujeito opta por externar o motivo do ato,
este fica vinculado quele, de maneira que a validade do ato fica vinculada veracidade dos motivos, que
devem corresponder s circunstncias fticas.
2=7 Qu!"#$ % 05.0I.10
PROVA DISCURSIVA TRT DA 21 REGIO H 12E0=E2010
I (u!"#$1 Os Sindicatos dos trabalhadores e das empresas prestadoras de servios da
Petrobrs celebraram Conveno Coletiva de Trabalho, a qual, entre outras clusulas, regulamentou as
horas de percurso no sentido de que o tempo gasto pelos trabalhadores, at o local da prestao de
servios, em transporte fornecido pela empresa, no seria contado como hora a disposio para efeito de
pagamento de horas extras in itinere. Eis a redao do pargrafo primeiro da clusula quatorze
convencionada, in verbis:
Pargrafo Primeiro - Fica desde j estabelecido que, sob nenhuma hiptese o tempo gasto pelo
trabalhador durante o percurso residncia trabalho, e vice-versa, ser computado para qualquer efeito.
As razes para a excluso das horas in itinere esto estabelecidas no caput da clusula quatorze,
cujo texto o seguinte:
Clusula quatorze - Tendo em vista as dificuldades administrativas para o deslocamento dos
trabalhadores, decorrentes das peculiaridades prprias da construo pesada, no que diz respeito s
constantes transferncias dos trabalhadores para os diversos canteiros de obras da Empresa por fora do
prprio processo construtivo, acordam as partes que ficar a empresa responsvel pelo transporte, ou
deslocamento dos mesmos.
Analisando os fundamentos que levaram a insero da referida clusula convencional, voc diria
que luz do princpio do conglobamento, e em conformidade com a jurisprudncia do TST, esta clusula
vlida? Justifique.
Caros alunos,Tudo bem?
A quetso dessa rodada no foi muito complicada, no? Na verdade, teria que abordar os limites
de flexibilizao das normas coletivas no que concerne jornada in itinere.
Confesso que tive dificuldade em inserir o conglobamento na histria, pois o candidato no teria
que comparar duas normas coletivas, por exemplo, para depois dizer se a clusula deve prevalecer ou
no. Ao contrrio, haveria apenas um juzo de validade da clusula, com base na legisla, doutrina e
jurisprudncia vigentes.
Penso que seria muito importante falar sobre a justificativa apresentada pela empresa, pois ela no
foi colocada na questo toa.
Maiores comentrios foram feitos na resposta.
Para os que vo fazer a prova do TRT23, na semana passada participei do 1 Ciclo de Palestras
sobre Meio Ambiente do Trabalho, na qual um dos membros da banca falou sobre o trabalho em
frigorficos, focando principalmente no elevado nmero de acidentes, demonstrando, ainda, que os
frigorficos lucram muito e que as condenaes no so grandes o suficiente para poder fazer valer a
pena implantar a preveno.
Foi interessante poderar, no evento, que devemos estudar mais os artigos celetistas sobre sade e
segurana do trabalho (arts. 154 e ss.) e que a dignidade do trabalhador no pode prevalecer sobre o
lucro e a livre iniciativa. Achei muito oportuno um comentrio de que todos ns pagamos pelos acidentes,
pois as empresas normalmente no emitem a CAT e o empregado acaba sendo tratado pelo SUS, que
sustentado pela solideriedade.
Parece-me que a banca ser bem fundada na proteo dignidade do trabalhador, como foram as
anteriores. O outro juiz membro da banca concluiu curso de Mestrado na PUC, que tem a linha de
188
pesquisa da efetividade dos direitos fundamentais, seja no campo coletivo, seja no individual. Por isso,
penso que qualquer remisso na prova proteo aos direitos da personalidade do trabalhador seria
bem-vinda, uma vez que trabalhamos muito isso l. Bem, fico por aqui. Grande abrao, Renato Sabino.
Sug!"#$ % +!&$!"'
Por meio de consolidao jurisprudencial, as horas "in itinere foram includas na jornada de
trabalho, em alguns casos, a teor do 2 do art. 58 da CLT. Segundo tal dispositivo, o tempo de
deslocamento ser computado se presentes dois requisitos: a) local de trabalho de difcil acesso,
principalmente se na zona rural, ou onde no haja servio de transporte pblico, sendo imprescindvel a
sua ausncia, e no mera insuficincia; b) fornecimento da conduo pelo empregador, ainda que
onerosamente.
H, entretanto, grande divergncia quanto s clusulas de normas coletivas que abordam o tpico,
seja quanto limitao do tempo de percurso, seja em razo da excluso de seu pagamento.
cedio que as convenes e os acordos coletivos de trabalho tm reconhecimento constitucional
no inciso XXV do art. 7 da Lei Maior, razo pela qual as suas disposies devem ser consideradas
vlidas. Todavia, j resta pacificado que as normas coletivas no podem abranger normas de
indisponibilidade absoluta, sob pena de nulidade.
Dentre estas, esto aquelas que dizem respeito ao patamar civilizatrio mnimo do trabalhador,
onde se inserem as normas constitucionais que prevem direitos fundamentais, a