Se define al derecho administrativo como la ciencia jurdica que estudia
los principios y normas que regulan la organizacin y la actividad de la Administracin Pblica y las relaciones jurdicas entre sta y los administrados. Para DROMI El Derecho Administrativo es el conjunto de normas y principios que regulan y rigen el ejercicio de una de las funciones del poder, la administrativa. Por ellos, podemos decir que el Derecho Administrativo es el rgimen jurdico de la funcin administrativa y trata sobre el crculo jurdico del obrar administrativo.
FUNCIN PBLICA Se puede definir a la Funcin Pblica como aquella actividad temporal o permanente, remunerada u honoraria, realizada por una persona en nombre o al servicio de las entidades de la Administracin Publica. Es la actividad destinada a realizar y cautelar los intereses de la Nacin, la misma que deriva del poder del Estado o de sus fines. La Funcin Pblica tiene por finalidad el servicio a la Nacin y la obtencin de mayores niveles de eficacia del Estado, a fin de lograr una mejor atencin a la ciudadana, priorizando y optimizando el uso de los recursos pblicos. Asimismo, el ejercicio de la Funcin Pblica se rige por ciertos principios, a saber:
Principio De Legalidad: Las Autoridades Administrativas deben actuar con respeto a la Constitucin, a la Ley y al Derecho, dentro de las facultades que le estn atribuidas y de acuerdo con los fines para los que les fueron conferidos. Dicha actuacin debe estar adecuada con la Constitucin y las Leyes. Principio De Igualdad: La Administracin Pblica no debe discriminar en razn de personas, sino en razn de situaciones. Principio De Seguridad Jurdica: La Funcin Administrativa debe permitir al Estado realizar sus objetivos nacionales, previniendo los conflictos de los administrados dentro de un marco jurdico preestablecido. Principio De Responsabilidad Por Actos Arbitrarios: Los funcionarios y servidores pblicos responden por los actos que realicen y que sean contrarios a la legalidad. En ese contexto, la responsabilidad puede ser civil, penal y administrativa.
2. SERVIDORES DEL ESTADO Son servidores del estado todos los funcionarios o servidores de las entidades de la Administracin Publica sean estos nombrados, contratados, designados, de confianza o electos que desempean actividades o funciones en nombre del servicio del Estado. De acuerdo a nuestra Constitucin, ningn funcionario o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno ms por funcin docente. Los servidores del Estado se clasifican en: Funcionario publico Servidor publico 2.1 Funcionario pblico Se considera funcionario pblico al ciudadano que es elegido o designado por la autoridad competente, conforme al ordenamiento legal, para desempear cargos del ms alto nivel en los poderes pblicos y los organismos autnomos, y que legal o administrativamente est facultada para resolver asuntos de su competencia. Los funcionarios pblicos, pueden ser de cuatro clases: Funcionarios que desempean cargos polticos: Son aquellos que han sido elegidos directamente por el pueblo. Funcionarios que desempean cargos de confianza: El cargo de confianza es una responsabilidad dada a una persona que no se somete a concurso ni adquiere estabilidad laboral. Dura lo que dura la confianza de quien lo nombr. Cuando ella se pierde, la persona puede renunciar o puede ser destituida sin ningn derecho de permanencia. Debido a esta inestabilidad, los cargos de confianza estn expresamente sealados en las leyes. Asimismo, estos cargos son nombrados obligatoriamente mediante Resolucin Suprema. Funcionario con poder de decisin: Son aquellos que desempean cargos directivos, que legal y administrativamente estn facultados para decidir y resolver a travs de actos administrativos los asuntos de su competencia. Funcionarios que desempean cargos de direccin: Son aquellos que estn dentro de la escala jerrquica estructural de la entidad y por lo tanto nicos responsables de ejecutar las decisiones dadas por la jerarqua. Realizan dos tipos de funciones: 1. Al interior de su institucin en funcin de mando. 2. Al exterior de su institucin en funcin de representacin. 2.2 Servidor Pblico Se considera servidor pblico al ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la Administracin Pblica con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las formalidades de Ley, en jornada legal y sujeto a retribucin remunerativa permanente en periodos regulares. El Servidor Pblico Es aquel que ejecuta, que inspira y el que sirve para que el Gobernante posibilite el desarrollo integral de la comunidad. Este elemento se va clasificar en: 1. Empleados Es aquel que va a desempear funciones preferentemente intelectuales y que no tiene particularidades propiamente dichas, dentro de esta jerarqua estn ubicados los directivos de carrera. 2. Obreros Es considerado aunque incorrectamente como aquel trabajador que desarrolla una labor con el uso de la fuerza fsica, aunque para toda fuerza fsica se requiere siempre de un mnimo de actividad mental.
FUNCIONARIO PBLICO Y SERVIDOR PBLICO
Los conceptos de Funcionario Pblico y Servidor Pblico desde muchos puntos de vista son:
Constitucionalmente segn el artculo 39 de la C.P.P.
Son funcionarios y servidores pblicos los que estn al servicio de la Nacin. La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos
El problema de la definicin constitucional es que no da ms detalles de quienes son en realidad los funcionarios pblicos o los servidores pblicos.
Segn el Cdigo Penal en el artculo 425:
Son funcionarios o servidores pblicos los que estn comprendidos en la carrera administrativo, que desempean cargos polticos o de confianza; que poseen un rgimen laboral independiente, Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.
Segn el Cdigo de tica de la Funcin Pblica del Artculo 4 Incisos 1 y 2
Se considera funcionario, servidor o empleado de las entidades de la Administracin Pblica, en cualquiera de los niveles jerrquicos sea ste nombrado, contratado, designado, de confianza o electo que desempee actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado. Donde Empleado pblico. Para tal efecto, no importa el rgimen jurdico de la entidad en la que se preste servicio.
DIFERENCIAS ENTRE FUNCIONARIO PBLICO Y SERVIDOR PBLICO.
El Funcionario realiza sus funciones en nombre del Estado y el Servidor realiza sus funciones para el Estado.
FUNCIONARIO PBLICO
a) Presta sus servicios o realiza el ejercicio de sus funciones para el Estado o a nombre del Estado, que pueden participacin en la formacin o ejecucin de la voluntad estatal, en cualquier nivel o jerarqua, en forma permanente, transitoria o accidental, remunerada u honoraria, enderezada al cumplimiento de fines pblicos, sea cual fuere la forma o el procedimiento de designacin del funcionario.
b) Forman parte de la estructura del estado, de su administracin central y descentralizada.
c) El servidor pblico suele administrar recursos que son estatales y, por lo tanto, pertenecen a la sociedad. La malversacin de fondos y la corrupcin son delitos graves que, cometidos por un servidor pblico, atentan contra la riqueza de la comunidad.
SERVIDOR PBLICO
a) Presta sus servicios para l Estado y no expresa su voluntad, presta sus servicios en las instituciones estatales como hospitales, escuelas o fuerzas de seguridad.
b) Brindan al Estado sus datos tcnicos o profesionales para tareas o misiones de integracin y facilitacin de la de los funcionarios pblicos.
c) Realiza actividades de Utilidad social, son las encargadas de hacer llegar el servicio pblico a toda la comunidad.
DISTINCIN DE FORMA GENERAL ENTRE FUNCIONARIO PBLICO Y SERVIDOR PBLICO.
Las diferencias entre Funcionario y servidor del Estado son:
El Funcionario Pblico, segn la mayora de conceptos, es uno de los actores ms importantes dentro de la administracin y estructura burocrtica del Estado; por lo cual tiene condiciones especiales en su labor.
El funcionario pblico es la persona que presta sus servicios al Estado y en nombre del Estado, mediante previo nombramiento o eleccin popular.
Los funcionarios pblicos tienen poder de decisin conferidos por Ley, con la finalidad de concretar los fines del inters social.
El Servidor Pblico tiene en nuestro ordenamiento legal identidad de significado con la frase empleado pblico.
El Servidor Pblico no representa al estado, sino trabaja para l pero no expresa su voluntad.
El empleado o servidor pblico es agente sin mando, que brinda al Estado sus datos tcnicos o profesionales para tareas o misiones de integracin y facilitacin de los funcionarios pblicos.
En definitiva un empleado se halla en situacin de subordinacin en relacin a los funcionarios.
Baca Merino, Roberto APUNTES SOBRE LA CONDICIN DE FUNCIONARIO PBLICO EN EL PER. NATURALEZA DE SU FUNCIN Y FINALIDAD DE LA MISMA EN RELACIN AL INTERS
CONSTITUCIN POLITICA DEL PER CAPTULO IV DE LA FUNCIN PBLICA
Artculo 39.- Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al servicio de la Nacin. El Presidente de la Repblica tiene la ms alta jerarqua en el servicio a la Nacin y, en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados supremos, el Fiscal de la Nacin y el Defensor del Pueblo, en igual categora; y los representantes de organismos Descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley. Artculo 40.- La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los servidores pblicos. No estn comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza. Ningn funcionario o servidor pblico puede desempear ms de un empleo o cargo pblico remunerado, con excepcin de uno ms por funcin docente. No estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta. Es obligatoria la publicacin peridica en el diario oficial de los ingresos que, por todo concepto, perciben los altos funcionarios, y otros servidores pblicos que seala la ley, en razn de sus cargos. Artculo 41.- Los funcionarios y servidores pblicos que seala la ley o que administran o manejan fondos del Estado o de organismos sostenidos por ste deben hacer declaracin jurada de bienes y rentas al tomar posesin de sus cargos, durante su ejercicio y al cesar en los mismos. La respectiva publicacin se realiza en el diario oficial en la forma y condiciones que seala la ley. Cuando se presume enriquecimiento ilcito, el Fiscal de la Nacin, por denuncia de terceros o de oficio, formula cargos ante el Poder Judicial. La ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores pblicos, as como el plazo de su inhabilitacin para la funcin pblica. El plazo de prescripcin se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado. Artculo 42.- Se reconocen los derechos de sindicacin y huelga de los servidores pblicos. No estn comprendidos los funcionarios del Estado con poder de decisin y los que desempean cargos de confianza o de direccin, as como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional. CODIGO PENAL CAPITULO IV DISPOCICIONES COMUNES
Artculo 425.- Funcionarios pblicos Se consideran funcionarios o servidores pblicos: 1. Los que estn comprendidos en la carrera administrativa. 2. Los que desempean cargos polticos o de confianza, incluso si emanan de eleccin popular. 3. Todo aquel que independientemente del rgimen laboral en que se encuentre, mantiene vnculo laboral o contractual de cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos.(*) 4. Los administradores y depositarios de caudales embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares. 5. Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional. 6. Los dems indicados por la Constitucin Poltica y la ley.
(*) Numeral modificado por el Artculo 1 de la Ley N 26713(Modificacin de artculos del Cdigo Penal referidos a la sancin del funcionario o servidor), publicado el 27.12.96 Surge un problema con la Constitucin Poltica de 1993, en cuyo artculo 40 (segundo prrafo) se consigna de que no estn comprendidos en la funcin pblica los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economa mixta, lo que estaba en colisin con lo preceptuado en el texto original del inciso tres del artculo 425 del Cdigo Penal (este inciso tres fue modificado posteriormente por el artculo 1 de la Ley N 26713 de 27 de diciembre de 1996); el referido inciso tres estableca: Se consideran funcionarios o servidores pblicos: 3. Los de empresas del Estado o sociedades de economa mixta y de organismos sostenidos por el Estado; entonces a partir de la vigencia de la actual Constitucin dicho texto quedaba abrogado.
As la lectura literal de la referida normatividad, tuvo consecuencia el declarar inaplicable el inciso tercero del artculo 425 del Cdigo Penal.
DECRETO LEGISLATIVO N 276 Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Pblico TITULO PRELIMINAR
Artculo 2 .- SERVIDORES NO COMPRENDIDOS.- No estn comprendidos en la Carrera Administrativa los servidores pblicos contratados, los funcionarios que desempean cargos polticos o de confianza, pero s en las disposiciones de la presente Ley en lo que les sea aplicable. No estn comprendidos en norma alguna de la presente Ley los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional ni los trabajadores de las Empresas del Estado o Sociedades de Economa Mixta., cualquiera sea su forma jurdica.
Existe una contrariedad entre el Art.-425, inciso 5: Se consideran funcionarios o servidores pblicos: Los miembros de las Fuerzas Armadas y Polica Nacional; y el Decreto Legislativo N 276, Titulo Preliminar; Artculo 2 .- SERVIDORES NO COMPRENDIDOS.- No estn comprendidos en norma alguna de la presente Ley los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Polica Nacional ni los trabajadores de las Empresas del Estado o Sociedades de Economa Mixta., cualquiera sea su forma jurdica.
CDIGO DE TICA EN LA FUNCIN PBLICA LEY N 27815 CAPITULO II
Artculo 6.- Principios de la Funcin Pblica El servidor pblico acta de acuerdo a los siguientes principios: 1. Respeto Adecua su conducta hacia el respeto de la Constitucin y las Leyes, garantizando que en todas las fases del proceso de toma de decisiones o en el cumplimiento de los procedimientos administrativos, se respeten los derechos a la defensa y al debido procedimiento. 2. Probidad Acta con rectitud, honradez y honestidad, procurando satisfacer el inters general y desechando todo provecho o ventaja personal, obtenido por s o por interpsita persona. 3. Eficiencia Brinda calidad en cada una de las funciones a su cargo, procurando obtener una capacitacin slida y permanente. 4. Idoneidad Entendida como aptitud tcnica, legal y moral, es condicin esencial para el acceso y ejercicio de la funcin pblica. El servidor pblico debe propender a una formacin slida acorde a la realidad, capacitndose permanentemente para el debido cumplimiento de sus funciones. 5. Veracidad Se expresa con autenticidad en las relaciones funcionales con todos los miembros de su institucin y con la ciudadana, y contribuye al esclarecimiento de los hechos.
6. Lealtad y Obediencia Acta con fidelidad y solidaridad hacia todos los miembros de su institucin, cumpliendo las rdenes que le imparta el superior jerrquico competente, en la medida que renan las formalidades del caso y tengan por objeto la realizacin de actos de servicio que se vinculen con las funciones a su cargo, salvo los supuestos de arbitrariedad o ilegalidad manifiestas, las que deber poner en conocimiento del superior jerrquico de su institucin. 7. Justicia y Equidad Tiene permanente disposicin para el cumplimiento de sus funciones, otorgando a cada uno lo que le es debido, actuando con equidad en sus elaciones con el Estado, con el administrado, con sus superiores, con sus subordinados y con la ciudadana en general. 8. Lealtad al Estado de Derecho El funcionario de confianza debe lealtad a la Constitucin y al Estado de Derecho. Ocupar cargos de confianza en regmenes de facto, es causal de cese automtico e inmediato de la funcin pblica.
Artculo 7.- Deberes de la Funcin Pblica El servidor pblico tiene los siguientes deberes: 1. Neutralidad Debe actuar con absoluta imparcialidad poltica, econmica o de cualquier otra ndole en el desempeo de sus funciones demostrando independencia a sus vinculaciones con personas, partidos polticos o instituciones.
2. Transparencia Debe ejecutar los actos del servicio de manera transparente, ello implica que dichos actos tienen en principio carcter pblico y son accesibles al conocimiento de toda persona natural o jurdica. El servidor pblico debe de brindar y facilitar informacin fidedigna, completa y oportuna. 3. Discrecin Debe guardar reserva respecto de hechos o informaciones de los que tenga conocimiento con motivo o en ocasin del ejercicio de sus funciones, sin perjuicio de los deberes y las responsabilidades que le correspondan en virtud de las normas que regulan el acceso y la transparencia de la informacin pblica. 4. Ejercicio Adecuado del Cargo Con motivo o en ocasin del ejercicio de sus funciones el servidor pblico no debe adoptar represalia de ningn tipo o ejercer coaccin alguna contra otros servidores pblicos u otras personas. 5. Uso Adecuado de los Bienes del Estado Debe proteger y conservar los bienes del Estado, debiendo utilizar los que le fueran asignados para el desempeo de sus funciones de manera racional, evitando su abuso, derroche o desaprovechamiento, sin emplear o permitir que otros empleen los bienes del Estado para fines particulares o propsitos que no sean aquellos para los cuales hubieran sido especficamente destinados. 6. Responsabilidad Todo servidor pblico debe desarrollar sus funciones a cabalidad y en forma integral, asumiendo con pleno respeto su funcin pblica. Ante situaciones extraordinarias, el servidor pblico puede realizar aquellas tareas que por su naturaleza o modalidad no sean las estrictamente inherentes a su cargo, siempre que ellas resulten necesarias para mitigar, neutralizar o superar las dificultades que se enfrenten. Todo servidor pblico debe respetar los derechos de los administrados establecidos en el artculo 55 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.
PROHIBICIONES TICAS DEL SERVIDOR PBLICO CAPITULO III Artculo 8.- Prohibiciones ticas de la Funcin Pblica El servidor pblico est prohibido de: 1. Mantener Intereses de Conflicto Mantener relaciones o de aceptar situaciones en cuyo contexto sus intereses personales, laborales, econmicos o financieros pudieran estar en conflicto con el cumplimento de los deberes y funciones a su cargo. 2. Obtener Ventajas Indebidas Obtener o procurar beneficios o ventajas indebidas, para s o para otros, mediante el uso de su cargo, autoridad, influencia o apariencia de influencia. 3. Realizar Actividades de Proselitismo Poltico Realizar actividades de proselitismo poltico a travs de la utilizacin de sus funciones o por medio de la utilizacin de infraestructura, bienes o recursos pblicos, ya sea a favor o en contra de partidos u organizaciones polticas o candidatos. 4. Hacer Mal Uso de Informacin Privilegiada Participar en transacciones u operaciones financieras utilizando informacin privilegiada de la entidad a la que pertenece o que pudiera tener acceso a ella por su condicin o ejercicio del cargo que desempea, ni debe permitir el uso impropio de dicha informacin para el beneficio de algn inters. 5. Presionar, Amenazar y/o Acosar Ejercer presiones, amenazas o acoso sexual contra otros servidores pblicos o subordinados que puedan afectar la dignidad de la persona o inducir a la realizacin de acciones dolosas.
INCENTIVOS, SANCIONES Y PROCEDIMIENTO Artculo 9.- rgano de la Alta Direccin 9.1 El rgano de la Alta Direccin de cada entidad pblica ejecuta, en la institucin de su competencia, las medidas para promover la cultura de probidad, transparencia, justicia y servicio pblico establecida en el presente Cdigo. 9.2 El rgano de la Alta Direccin establece los mecanismos e incentivos que permitan una actuacin correcta, transparente y leal de los servidores pblicos. En ese sentido, dicho rgano est encargado de: a) Difundir el Cdigo de tica de la Funcin Pblica. b) Disear, establecer, aplicar y difundir los incentivos y estmulos a los servidores pblicos que cumplan con los principios, deberes y obligaciones del presente Cdigo y respeten sus prohibiciones. c) Desarrollar campaas educativas sobre las sanciones para los servidores pblicos que tengan prcticas contrarias a los principios establecidos en el presente Cdigo. Artculo 10.- Sanciones 10.1 La transgresin de los principios y deberes establecidos en el Captulo II y de las prohibiciones sealadas en el Captulo III, de la presente Ley, se considera infraccin al presente Cdigo, generndose responsabilidad pasible de sancin. 10.2 El Reglamento de la presente Ley establece las correspondientes sanciones. Para su graduacin, se tendr presente las normas sobre carrera administrativa y el rgimen laboral aplicable en virtud del cargo o funcin desempeada. 10.3 Las sanciones aplicables por la transgresin del presente Cdigo no exime de las responsabilidades administrativas, civiles y penales establecidas en la normatividad. Artculo 11.- Obligacin de comunicar o denunciar los actos contrarios al Cdigo Todo empleado pblico, bajo responsabilidad, tiene el deber de comunicar, as como la persona natural o jurdica tiene el derecho de denunciar, los actos contrarios a lo normado en el presente Cdigo, ante la Comisin Permanente de Procesos Administrativos Disciplinarios de la entidad afectada o al rgano que haga sus veces. Artculo 12.- Procedimiento Las entidades pblicas aplicarn, contando con opinin jurdica previa, la correspondiente sancin de acuerdo al reglamento de la presente Ley, al Decreto Legislativo N 276 y su Reglamento, cuando corresponda, y a sus normas internas. Artculo 13.- Registro de Sanciones 13.1 Amplese el contenido del Registro Nacional de Sanciones de Destitucin y Despido, establecido en el artculo 242 de la Ley del Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, y antese en l las sanciones producidas por la transgresin del presente Cdigo. 13.2 El Registro deber contener los datos personales del servidor, la sancin impuesta, el tiempo de duracin y la causa de la misma. 13.3 La inscripcin en el Registro tiene una duracin de un ao contado desde la culminacin de la sancin.
BIBLIOGRAFA
EL ABC DEL DERECHO ADMINISTRATIVO; AUTOR: CARLOS GUILA GRADOS.
CITA SOBRE DERECHO ADMINISTRATIVO; AUTOR: ROBERTO DROMI
BACA MERINO, ROBERTO; APUNTES SOBRE LA CONDICIN DE FUNCIONARIO PBLICO EN EL PER. NATURALEZA DE SU FUNCIN Y FINALIDAD DE LA MISMA EN RELACIN AL INTERS.
EXTRACCIN DE LA SEPARATA DEL CURSO DERECHO ADMINISTRATIVO LA FUNCIN PBLICA
CONSTITUCION POLITICA DEL PER CODIGO PENAL PERUANO CDIGO DE TICA DE LA FUNCIN PBLICA