DEPARTAMENTO DE DERECHO

DERECHO PENAL ESPECIAL

S.LORENZO DE EL ESCORIAL ( Madrid) Espaa



Prof. D. Jos Luis Jimnez Rodrigo (abogado)
E-mail joseluisjimen4@gmail.com


22/05/2014 2

Ley 15/11/71. Adaptacin al Convenio de Estupefacientes
de 1.961.

LO 8/1983 de 25 de Junio.

LO 8/1.992 de 23 de Diciembre: incorporacin del
Convenio de 1.971.

LO 10/1.995 de 23 de Noviembre del Cdigo Penal.

LO 15/2.003 de 25 de Noviembre
LO 5/2010, de 22 de junio(368, 369, 369 bis,370)
Ley 10/2010, de 28 e abril de Prevencin del
Blanqueo de Capitales y de la financiacin del
terrorismo.


.
La Salud Pblica no como de titularidad individual SI
NO COMO COLECTIVA
DELIMITACION:
Sustancias nocivas para la salud o de productos
qumicos que pueden causar estragos, medicamentos,
productos alimenticios, aguas potables, drogas, etc y
encierran peligro para la vida o la salud de las personas,
se trata de dispensar proteccin a la salud del conjunto .

La referencia es a otras leyes, se constituye en LEYES PENALES
EN BLANCO
El BJP se configura como un conjunto de
condiciones +(Pos) y (Neg) que posibilitan
el bienestar de las personas .

Art. 43.2 CE: Dimensin social de la salud
pblica

El Derecho penal respeta los
principios de ltima ratio o
intervencin mnima a la hora de
sancionar.
Modalidades tpicas

(Clasificacin por su objeto material) Art.359

A) Sustancias nocivas para la salud o productos
qumicos que pueden causar estragos

a)No se halle autorizado

b) Los despache, suministre o comercie con
ellos




EL OBJETO MATERIAL
las SUSTANCIAS NOCIVAS PARA LA SALUD O
PRODUCTOS QUMICOS QUE CAUSEN
ESTRAGOS
TIPOS DE PELIGRO

El art. 348 es de PELIGRO CONCRETO (Necesidad) el
359 Y 360 son DE PELIGRO ABSTRACTO
(potencialidad)

B) Falta de autorizacin

C) Accin de elaborar, despachar, suministrar o
comerciar con dicha sustancia




El carcter de nocividad de una
sustancia lo da tanto su composicin
como su uso especfico ( nocividad
general para la salud)

La manipulacin de estos productos
requiere una especial autorizacin
cuya ausencia constituye el ncleo
del delito


CONSUMACIN

No requiere la creacin de una
situacin de peligro concreto para
la vida o la salud de las personas
en sentido individual. Basta con
que se lleven a cabo sus
conductas .

ELEMENTOS SUBJETIVOS YDEL TIPO

DOLO
Dolo QUE requiere EL CONOCIMIENTO
DE LA AUSENCIA DE AUTORIZACIN
y CUALIDAD PELIGROSA DE LAS
SUSTANCIAS

Segn el art. 367 CP CABE LA
IMPRUDENCIA GRAVE
Art. 359 CP
El que NO EST AUTORIZADO y
Elabore o los despache o
suministre, o comercie,
Sustancias nocivas para la salud o
productos qumicos que puedan
causar estragos
Art. 360 CP
El que EST AUTORIZADO para el trfico
de sustancias o productos a que se refiere el
art. 359 CP

DESPACHE o SUMINISTRE los productos
SIN CUMPLIR LAS FORMALIDADES
EXIGIDAS POR LA LEY Y REGLAMENTOS
(Ley Penal en Blanco)
OBJETO MATERIAL:
El mismo que el del art. 359 CP

CONDUCTA :
EL DESPACHO O EL SUMINISTRO DE
SUSTANCIAS SIN CUMPLIR LAS
NORMAS

S.A.
El que est autorizado para el trfico de
sustancias pero NO CUMPLE LAS
FORMALIDADES
13
Posibilidad de concurso con
el delito del art. 348 CP
(aqu se plantea una
situacin de peligro
concreto) y tambin con el
de estragos del art. 346 CP

Los que expendan o despachen medicamentos
(Ley 29/2006)deteriorados o caducados o

incumplan las exigencias tcnicas relativas a su
composicin, estabilidad y eficacia, o

o sustituyan unos por otros, y

Pongan en peligro la vida o la salud de
las personas
La salud pblica SLO SE REFIERE A LA HUMANA no la
animal.

Para distinguirlos:
Medicamento( solo pueden venderse en
farmacias)
Productos cosmticos o alimenticios (los que se
vendan en perfumeras o tiendas de comestibles)

EXIGEN UNA CONDUCTA QUE PONGA EN PELIGRO LA VIDA Y
LA SALUD DE LAS PERSONAS AUNQUE BASTA EL PELIGRO EN
ABSTRACTO
El art. 367 CP posibilidad de conductas POR IMPRUDENCIA
GRAVE.


A) Los que expendan o despachen
medicamentos DETERIORADOS O CADUCADOS

B) o que INCUMPLAN LAS EXIGENCIAS
TCNICAS relativas a su COMPOSICIN,
ESTABILIDAD, EFICACIA O SUSTITUYAN UNOS
POR OTROS

C) Y con ello PONGAN EN PELIGRO LA VIDA O
LA SALUD DE LAS PERSONAS
1) Los que sin justificacin teraputica, prescriban,
proporcionen, dispensen, suministren, administren, ofrezcan o
faciliten a:

2) * deportistas federados no competitivos,
3) *deportistas no federados ,deporte por recreo.
4) * o deportistas que participen en competiciones
organizadas en Espaa por entidades deportivas,

5) sustancias o grupos farmacolgicos
prohibidos, o mtodos no reglamentarios,

FINALIDAD
Aumentar sus capacidades fsicas o a modificar
resultados de las competiciones, que
- por contenido,
-reiteracin de la ingesta
- u otras circunstancias concurrentes,

pongan en peligro la vida o la
salud de los mismos.
Concurriendo alguna de las circunstancias

-Que la vctima sea menor de edad
-Que se haya empleado engao o
intimidacin
-Que el responsable se haya prevalido de
una relacin de superioridad laboral o
Profesional


Art. 362 CP: cuando los hechos sean cometidos
por farmacuticos o directores tcnicos de
laboratorios legalmente autorizados;

1) Privndole de eficacia
teraputica y poniendo en
peligro la vida o la salud de las
personas, El que altere la
cantidad, la dosis o la
composicin genuina


Art. 362 CP: cuando los hechos sean cometidos por farmacuticos
o directores tcnicos de laboratorios legalmente autorizados;

2) Con nimo de expenderlos dndole la
apariencia de verdaderos y poniendo en peligro
la vida o la salud de las personas, El que simule o
imite medicamentos

3)El que conociendo la alteracin del
medicamento publicite el mismo con nimo de
expenderlo y ponga en peligro la vida y la
salud de las personas, tenindolos en
depsito, anunciar o hacer publicidad, ofrecer,
exhibir ,vender o utilizar de cualquier forma

22


1.Cuando los hechos sean
cometidos por farmacuticos, o
por los directores tcnicos de
laboratorios legalmente
autorizados, en cuyo nombre o
representacin acten.



A) Cuando los productores, distribuidores y
comerciantes PONGAN EN PELIGRO LA SALUD
DE LOS CONSUMIDORES

B) si se ofrecen al mercado productos alimentarios
CON LA OMISIN O ALTERACIN DE LOS
REQUISITOS ESTABLECIDOS POR LAS LEYES

C) Bebidas, comestibles, gneros corrompidos y
productos alimenticios (arts. 363 a 365 CP)


D) fabricando o vendiendo bebidas o comestibles
DESTINADOS AL CONSUMO PBLICO o QUE
SEAN NOCIVOS PARA LA SALUD

E) TRAFICANDO CON GNEROS CORROMPIDOS

F) ELABORANDO PRODUCTOS cuyo USO NO SEA
PERMITIDO Y SEA NOCIVO PARA LA SALUD O
COMERCIAR CON ELLOS

G) OCULTANDO O SUSTRAYENDO EFECTOS
DESTINADOS A SER INUTILIZADOS O
DESINFECTADOS PARA COMERCIAR CON ELLOS

Elemento comn: La puesta en peligro de la
salud de los CONSUMIDORES EN SENTIDO
COLECTIVO

No es necesario la puesta en peligro la salud
de los consumidores (es suficiente la aptitud
lesiva)

ES un delito especial (slo pueden hacerlo los
productores, distribuidores y comerciantes)
Delito Especial Propio.


La primera conducta es una norma
penal en blanco: la puesta en peligro
tiene que producirse a partir de la
infraccin de la correspondiente
normativa extrapenal

Los restantes apartados contemplan
conductas donde lo comn es que el
objeto sobre el que recaen resulta ya,
de por s, perjudicial para la salud
Penas del art. 363 CP. Si el reo fuera responsable o
propietario de una fbrica de productos alimenticios se le
impone adems la inhabilitacin para profesin, oficio,
industria o comercio

CONDUCTAS
El sujeto que ADULTERE CON ADITIVOS U OTROS
AGENTES NO AUTORIZADOS SUSCEPTIBLES DE
CAUSAR DAOS a la salud de las personas
ALIMENTOS, SUSTANCIAS O BEBIDAS DESTINADAS
AL COMERCIO ALIMENTARIO
La puesta en peligro de la salud de los consumidores situacin va
implcita en que son sustancias que son susceptible de causar daos
a la salud

Son conductas que afectan las condiciones que alteran el bienestar
de los ciudadanos en general

El S.A. puede ser cualquiera (delito comn)

Solo se tiene en cuenta la cualidad de S.A. como
propietario o responsable de una produccin de
alimentos

Los aditivos, es necesario que por su dosis, empleo o cualidad
que posean un carcter nocivo o sea que sean susceptibles de
causar daos a la salud de las personas
A) Administrar a los animales, destinados al consumo
humano, SUSTANCIAS NO PERMITIDAS QUE
GENEREN RIESGO PARA LA SALUD O DOSIS
SUPERIORES PARA LOS FINES para los que estn
autorizados

B) SACRIFICAR ANIMALES para el destino de consumo
humano sabiendo que han ingerido las sustancias
mencionadas con anterioridad


C) Sacrificar animales de abasto sabiendo que se le han
aplicado terapias basadas en las sustancias referidas en
el apartado 1.

D) Despachen al consumo pblico las carnes o productos
de los animales de abasto SIN RESPETAR LOS
PERIODOS DE ESPERA LOS PREVISTOS
REGLAMENTARIAMENTE

Se castiga el riesgo que se puede producir en las
personas por el tratamiento o alimentacin al que
ha sido sometido el ganado destinado al consumo
humano

Ej: clembuterol (hormonas anabolizantes,
cualquier otra sustancia nociva vacas locas)

Es necesario acudir a la normativa administrativa
que regula la composicin de los piensos animales

Para ser delictiva la infraccin administrativa ha de
poner en riesgo la salud de las personas
A) El sujeto que envenenare o adultere con sustancias
infecciosas u otras que sean gravemente nocivas para la
salud
las aguas potables o las sustancias
alimenticias destinadas al uso pblico o al
consumo de la colectividad de las personas

En este caso la propia entidad de las conductas que
recaen sobre sustancias destinadas al consumo humano
presuponen dicha situacin de riesgo e incluso su propia
lesin


A) CONSECUENCIAS ACCESORIAS (ART. 366 CP): En el
caso de los artculos anteriores se puede imponer:
La clausura del establecimiento, fbrica, laboratorio o
local por tiempo de hasta 5 aos
En los supuestos de extrema gravedad podr decretarse
le cierre definitivo en virtud del art. 129 CP


B) INCRIMINACIN DE LA IMPRUDENCIA GRAVE (ART.
367 CP):
- Cuando los hechos previstos en los artculos anteriores se
realicen por imprudencia grave
- se impondrn las penas inferiores en grado
Faltas contra los intereses generales Art. 630 CP:

A) Los que abandonaren jeringuillas u

B) otros instrumentos peligrosos

C) De modo o con circunstancias que pudieran causar daos a las
personas o contagiar enfermedades

D) o en lugares frecuentados por menores

Es un precepto emparentado con la salud pblica pero en caso de
jeringuillas no supone ningn tipo de peligro para dicha salud
pblica

Algunos drogodependientes las usan y las dejan en la va pblica.

22/05/2014 35
Los que ejecuten actos de cultivo,
elaboracin o trfico
o de cualquier otro modo
promuevan o
favorezcan o
faciliten el consumo ilegal de drogas txicas,
estupefacientes, sustancias psicotrpicas
O las posean con aquellos fines,
MAYOR PENA SI SON GRAVEMENTE
PERJUDICIALES PARA LA SALUD.(Duras)
MENOR PENA SI SON MENOS GRAVES PARA
LA SALUD. (blandas)

22/05/2014 36

Drogas Txicas OMS (Dependencias Fsica,
squica y tolerancia)
Estupefacientes (Convencin de Viena de 20-12-
1988 )Hachs, aceite de H., Marihuana,Cocaina,
Herona, Metadona, Morfina, Opio, Oripavina
Sustancias psicotrpicas: LSD, MDMA,Mescalina,
Psilocibina,Psilocina,MDA,MDEA,Mefredona,
anfetamina,
metanfetamina,secobarbital,brupenorfina(buprex)
,flunitrazepan (rophinol),alprazolan(tranquimazin),
barbital,GHB, orfidal, Ketamina,diazepan (valium)
22/05/2014 37

Drogas duras:
Todas, excepto las derivadas de la cannabis sativa
y algunos psicotrpicos, el Rohipnol , el
Tranquimazin y el Tranxilium, deben estimarse
no gravemente dainas a la salud. Codeisn y el
Codipront tampoco

Son Duras: La Herona, speed-ball (herona-
cocaina),morfina, metadona,
crack,extasis,MDA pildora del amor, MDEA
eva, LSD.GHB,Ketamina,



22/05/2014 38
Dolo, Dolo eventual
Dolo: conocimiento por el sujeto de la
nocividad de la sustancia que porta como la
finalidad de destinarla al consumo ilcito STS
379/2012 de 21 de mayo.
La indiferencia no excluye el dolo: El no
interesarse por el tipo de droga que
transporta no excluye el dolo eventual.
La ingnorancia deliberada: No es necesario el
dolo directo, basta el eventual(no quiere
saber lo que lleva pero si beneficiarse)
22/05/2014 39
Error sobre el objeto del transporte: El
destinatario de la droga se concierta con
quienes se la envan sin que exista una
prueba directa de que tal contacto ha
existido, el S.A. debe probar el error.

Error sobre la clase de la droga: Debe
probarse por la defensa

22/05/2014 40
Error sobre la nocividad: No se puede alegar, en el
mundo de las drogas blandas, en las duras cabra el
dolo eventual
Error sobre la notoria importancia:
Desconocimiento del S.A. de la cantidad. Se
resuelve por Dolo eventual
Error de Prohibicin:error de prohibicin del art.
14.3 del C.Pen. con el desconocimiento de la mayor
o menor gravedad de la conducta por parte de
quien sabe que se est comportando de un modo
prohibido En el mundo de las drogas se conoce la
ilicitud de la conducta STS 1313/2002, de 4 de julio
41
El cultivo, la elaboracin,
el trfico, promover,
favorecer o facilitar de
otro modo el consumo
ilegal, y la posesin
42

1) A) CULTIVO: El cultivo para autoconsumo es
atpico, sino se preordena al trfico, si supera las
cantidades establecidas pro el INT(Instituto
Nacional de Toxicologa) s. (art.368.1) En la
Maria El consumo es de las partes secas por lo que
seguidamente hay que descontar en torno al 80% del peso en verde
(el agua) de la planta
2) La tenencia y venta de las semillas de la planta tambin
debe considerarse tal conducta como atpica( no tiene
principio activo)
3) La propaganda para actividades de auto consumo es
impune

43
La elaboracin de las sustancias estupefacientes que
proviene de plantas ( el hachs, la herona o la cocana) se
realiza generalmente en los pases productores y se
transporta a los consumidores.
En Marruecos se elabora el hachs
Afganistn la herona
en Colombia, Bolivia y Per la cocana.

Las drogas qumicas o de sntesis (MDMA) creadas
en laboratorios, pueden elaborarse en
laboratorios en nuestro pas


44
Son operaciones de obtencin de los
mismos a partir de la materia prima
bruta, su purificacin y la transformacin
de unos productos en otros, as como la
obtencin de dichos productos mediante
sntesis qumica


El art. 11.1 de la Ley 17/1967
45


Es un delito de peligro abstracto que se consuma
por la mera disponibilidad de la droga para
destinarla a terceros, encajando en tal concepto de
trfico cualquiera de las formas de promover,
favorecer o facilitar el consumo ilegal de drogas y,
por tanto, se debe incluir en el mismo, adems de
la venta, el transporte, la importacin, la
exportacin u otros similares que se realizan a
cambio de precio, tambin la donacin (SSTS
538/2003, de 14 de abril y 1312/2005, de 7 de
noviembre)
46
PROMOVER:
Publicidad o propaganda de sustancias cuando van dirigidas
a ser vendidas (STS 901/1978, de 6 de noviembre)

FAVORECER:
La madre adopt "medidas de autoproteccin para que no le
descubrieran" (STS 460/2013, 28-5-2013)

Ayudar a transportar la droga en la costa desde la
embarcacin o desde la orilla del mar hasta el vehculo
correspondiente donde iba a ser transportada, y en calidad
de autor y no cmplice (STS 826/2010, de 22 de septiembre)




47


Facilitar droga a los hijos de una manera
permanente para evitar que delincan (STS
570/2002, de 27 de marzo)


Acuerdo previo con el remitente de la droga
para ir a recogerla a la oficina de Correos (STS
213/2012, de 22 de marzo


48
Son indicios habitualmente utilizados para deducir el nimo de
traficar con droga, aparte de la cantidad de sustancia
aprehendida, las modalidades de posesin, el lugar en donde se
encuentra, la existencia de materiales o instrumentos adecuados
a ese fin, la clase y pluralidad de droga ocupada, su distribucin en
unidades aptas para la venta inmediata, la capacidad adquisitiva
del acusado en relacin con el valor de la droga incautada, la
actitud adoptada al producirse la ocupacin, su condicin o no de
consumidor de tales sustancias, manipulaciones realizadas en la
droga, la ocupacin de efectos normalmente utilizados en dicha
manipulacin, y la ocupacin de cantidades de dinero (SSTS
878/2011, de 25 de julio, 1362/09, de 23 de diciembre).

49
La Sala 2
a
del TS segn Acuerdo del Peno de 19 de
octubre de 2001, ha atendido a la tabla del
Instituto Nacional de Toxicologa (I.N.T.) de 18 de
octubre de 2001. Esta tabla establece 1) las dosis
medias de consumo de las sustancias; 2) el
consumo diario habitual; y 3) la cantidad que se
consume en 5 das, pues segn el I.N.T. un
consumidor se suele proveer de sustancia para
unos 5 das, por lo que la posesin que exceda de
dicha cantidad se presume que est destinada al
trfico ilcito (STS 281/2003, de 1 de octubre).
50

Sustancia/

Consumo


Dosis de abuso habitual

(media entre parntesis)


Frecuencia de uso
diario



Previsin (3 a 5 das

de consumo)


Herona

50-150
mgrs.(100mgrs.)

3-4 papelinas
(600 mgrs.)

3 grs. mximo


Cocana

100-260 mgrs. (2-4
rayas)

6 papelinas mx.
(1,5 grs.)

7,5 grs.
Mximo



Marihuana

1,5 a 2 grs.

15-20 grs.

100 grs.
mximo


Hachs

0,3 a 0,5 grs.

5 grs.

25 grs. Mximo
51

LSD


0,019 - 0,032 mgrs.
(0,132 mgr)

2 dosis (0,6 mgr.)

3 mgr. Mximo


Sulfato
De
Anfetamina

30-60 mgr.

180 mgr.
mximo

900 mgr.
Mximo

d.Metanfeta
mina

2,5-15 mgr.

4 dosis (60 mgr.)

300 mgr.
Mximo


MDA, MDMA,
MDEA

20-150 mgr ( 80
mgrs.)

480 mgrs.

1.440 mgrs.
Mximo

Tankimazn

1 mgr.

15 mgr.

75 mgrs.

Rohipnol

1-2 mgrs.

10 mgrs.

50 mgrs.
Mximo

Tranxilium

25 mgrs.
1
50 mgrs.

750 mgrs.
Mximo
52

1-2020). En esta materia ha de tenerse en cuenta, a la hora de calcular la pureza de la droga, el margen de error ,usualmente suele ser ms-menos 5%, que ha de calcularse sobre el porcentaje de riqueza y no sobre el total
La jurisprudencia ha exigido, por otra parte, que tales
cantidades han de tenerse en cuenta atendiendo a la
sustancia pura (SSTS 259/2003, de 25 de febrero;
25/2010, de 27 de enero.

Ha de tenerse en cuenta, a la hora de calcular la
pureza de la droga, el margen de error , suele ser
ms-menos 5%, que ha de calcularse sobre el
porcentaje de riqueza y no sobre el total. STS
308/2013, de 26 de marzo

22/05/2014 53

Supuestos que no constituyen delito:
Donaciones por familiares y allegados.
Consumo compartido.
Entrega entre consumidores sin potencial difusin.
Entregas de cantidades insignificantes.
Se aplicar la Ley 1/92 de Seguridad Ciudadana art.25.1
54
a)que se trate de entrega por un familiar o
allegado; b) que el que lo recibe sea
toxicmano y se entregue con la finalidad de
evitar el sndrome de abstinencia; y c) que la
cantidad sea una dosis y para consumo
inmediato, sin riesgo de difusin a terceros
(STS 1981/2002 de 20 de enero)
55
STS 20-1-2003:
Entre los supuestos excepcionales que esta Sala ha considerado
reiteradamente carentes de antijuridicidad y atpicos se encuentran
aquellas conductas de entrega altruista y sin contraprestacin a familiares
prximos o allegados adictos que se encuentran en prisin, de cantidades
mnimas de drogas txicas con la finalidad de aliviar el sndrome de
abstinencia a tales sustancias que los donatarios padecen. Esta doctrina ha
de aplicarse de forma excepcional y restrictiva (sentencias 527/98 de 15-4,
905/98 de 20 Jul.,789/99 de 14-5,1653/2001 de 16-7), pues ha de
conciliarse con la necesidad de evitar la eventual difusin de droga en los
centros penitenciarios, por lo que nicamente resulta aplicable en supuestos
mnimos, que sin llegar a la insignificancia que determina la atipicidad por
falta de objeto, garanticen que la droga, por su cantidad y naturaleza, est
destinada al consumo inmediato y exclusivo del destinatario, por lo que no
exista riesgo de transmisin a otras personas distintas del familiar al que iba
destinada
Jurisprudencia
1. Los consumidores que se agrupan han de
ser adictos
2 El consumo compartido ha de realizarse
en lugar cerrado, y ello en evitacin de que
terceros desconocidos puedan inmiscuirse y
ser partcipes en la distribucin o consumo.
3 La cantidad de droga programada para su
consumicin ha de ser insignificante -
56
4 La coparticipacin consumista ha de venir
referida a un pequeo ncleo de drogodependientes,
como acto espordico e ntimo, sin trascendencia
social.
5 Los consumidores deben ser personas ciertas y
determinadas
6 Ha de tratarse de un consumo inmediato de
las sustancias adquiridas.
Esta doctrina debe ser aplicada, como es obvio,
restrictivamente, siempre y cuando concurran
estrictamente todos los aludidos requisitos.

57
58
Como rigurosa excepcin, la doctrina de esta Sala ha
declarado impune el consumo compartido entre
adictos, al que se equipara el caso en el que varios,
asimismo adictos, aportan lo necesario para formar
un fondo comn destinado a la adquisicin del
producto prohibido para seguidamente
consumirlo, al considerarse que en estos supuestos
es mnimo el riesgo potencial para la salud pblica
STS 632/2006, de 8 de junio de 2006
59
Para determinarla se solicitara del Instituto Nacional de Toxicologa un
informe sobre la dosis mnima psicoactiva de cada sustancia.
Cuadro de Cantidades con poca toxicidad

Sustancia
Estupefaciente

Dosis mnima psicoactiva

Herona

0,66 mgrs. (0,00066 grs.)

Cocana

50 mgrs. ( 0,05 grs.)

Morfina

2 mgrs. ( 0,002 grs.)

Anfetamina

10 mgrs. (0,01 gr.)

MDMA ( xtasis)

20 mgrs. (0,02 grs.)

LSD

20 microgramos

Hachs

10 mgrs. Con matices
22/05/2014 60

AUTORA
La cantidad y variedad de drogas ocupadas (Auto 358/2007 de 24
de abril) supera la dosis diaria 22 dosis) S 15/12/2004
Actos de vigilancia de forma alternativa(Auto 1118/2007 de 31 de
mayo).
Cantidad de dinero intervenido
Mediadores o intermediarios.
Transporte.
Pilotos.
La convivencia con el autor no supone por s solo participacin.

22/05/2014 61
Excepcionalmente cabe apreciar la complicidad en los
casos de no favorecimiento directo del trfico de drogas,
sino en los de favorecimiento del favorecedor o en
aquellos supuestos de una participacin muy ocasional y
poco importante o con carcter accesorio y de escasa
entidad
La mera indicacin al consumidor que quiere comprar
droga del lugar donde se vende e incluso el
acompaamiento hasta dicho lugar (S. de 9 de Julio
de 1987y 1338/2000 de Julio).
La ocultacin ocasional y de corta duracin de una
pequea cantidad de droga (S.de julio de 1995)
22/05/2014 62

Cualquiera que sea la teora que justifica la
cooperacin necesaria, de las aportadas
doctrinalmente (teora de la conditio, de los bienes
escasos o del dominio funcional de la accin, entre
otras), es lo cierto que esta Sala Casacional siempre
se ha mostrado reacia hacia la construccin de
formas imperfectas de participacin en los delitos
contra la salud pblica STS 591/2003 de 15 de abril

CONSUMACIN
Los delitos de trfico de drogas son de los llamados
tendenciales, de resultado cortado, en los que no
caben las formas imperfectas de ejecucin, salvo
EXEPCIONES puntuales.
TENTATIVA
En los casos de transporte internacional cuando el
autor sin participacin previa en el envo ha
intentado hacerse con la droga sin llegar a tener la
disponibilidad de la misma (STS1697/2001 de 3-12-
2001). NO se admite el ENCUBRIMIENTO
63
Que la pluralidad de acciones homogneas del art.
368 CP integran un delito nico, no admitindose
con carcter general el delito continuado (SSTS
467/1999, de 18-3-1999, 1866/2000 y 429/2004, de
2-4-2004)
Excepcionalmente s se admite la continuidad
delictiva en aquellos casos de operaciones
complejas en las que cada uno de los casos implica
una renovacin del dolo del sujeto activo. La STS
970/2011, de 15-9-2011 ( STS 972/2006, de 9-2006) .
64

El art. 373 del CP castiga la provocacin, la
conspiracin y la proposicin de los delitos
de los arts. 368 a 372 con la pena inferior en
uno o dos grados
Conspiracin en el caso de quien encarga la
cantidad de 500 grs. de cocana y paga el
precio, pero la entrega no llega a realizarse.
65
No obstante lo dispuesto en el prrafo
anterior, los tribunales podrn imponer la pena
inferior en grado a las sealadas en atencin a
la escasa entidad del hecho y a las
circunstancias personales del culpable. No se
podr hacer uso de esta facultad si concurriere
alguna de las circunstancias a que se hace
referencia en los arts. 369 bis y 370 .

66
Segn lo resuelto, entre otras, en SSTS 482/2011, de 31
de mayo y 354/2011, de 6 de mayo - se trata de una nueva
previsin, pues asocia la imposicin de la pena inferior en
grado a la constatacin probatoria de que concurren las
circunstancias que all especficamente contempla. De este
modo, en presencia de estas, no es que el juzgador pueda
o no facultativamente optar por la pena estndar del
primer apartado o bien por aplicar la del segundo, sino que
estar legalmente obligado a decantarse por esto ltimo
con el necesario apoyo argumental. STS 252/2012
67
1) Que la sustancia objeto del delito sea pequea; y
2) Que el hecho se trate de una conducta aislada.
Relacionado con una mayor o menor antijuridicidad, debe
vincularse a la menor gravedad del injusto tpico, por su escasa
afectacin o capacidad de lesin o puesta en peligro del bien
jurdico protegido - salud pblica colectiva-, de modo que
concurrir en supuestos en los que es escasa la cantidad de
sustancia objeto del delito y en los que, imputndose una
conducta aislada, no se haya acreditado una dedicacin
permanente a esta clase de actos como una forma de obtencin
de ingresos, lo que revelara una mayor gravedad. STS
62/2012, de 8 de febrero.
68
Son aquellos rasgos de su personalidad delictiva que
configuran igualmente esos elementos diferenciales para
efectuar tal individualizacin punitiva. Ni en uno ni en
otro caso se trata de circunstancias modificativas de la
responsabilidad criminal, ya que, en tal caso, su
integracin penolgica se produce no como consecuencia
de la regla 6
a
del art. 66.1, sino de las restantes reglas (
S. 480/2009, de 22 de mayo) circunstancias personales
del delincuente" no se limitan a las condenas penales
previas, que slo pueden entrar en consideracin
respecto de la agravante de reincidencia.
69
22/05/2014 70
1. Cualificacin del culpable como
autoridad o funcionario pblico,
facultativo, trabajador social, docente
o educador y obrase en el ejercicio de
su cargo, profesin u oficio.

No se apreciar si el S.A. no acta en el ejercicio
de la profesin, y en esos casos de aplicacin del
tipo bsico s sera compatible con el 368 prrafo
2.



la mayor facilidad y trascendencia que para la
difusin de las drogas en el entorno social tiene
el desempeo de una actividad pblica, docente
o comunitaria ( STS 1762/1994, de 11-10).
71
STS 561/2010, de 14-6-2010, aunque se consideraba
intrascendente que el acusado estuviera en situacin
de "baja", no se le aprecia el subtipo porque la
condicin de funcionario no tuvo nada que ver al
relacionarse con los dems acusados. Y en la STS
376/2010, de 27-4-2010, tampoco se aprecia el subtipo
para el guardia civil que estaba en la reserva, pues aun
cuando era funcionario pblico la circunstancia 1a del
art.369 del CP exige no solo la condicin de
funcionario pblico, sino adems que obrase en el
ejercicio de su cargo.
72
22/05/2014 73

2.-Participacin en otras actividades delictivas
organizadas o cuya ejecucin se vea facilitada por
la comisin del delito.
Presenta una analoga con las Organizaciones Criminales
dedicadas al trfico de drogas (369 bis)


La agravacin se producir siempre que
el S.A. participe en otras actividades organizadas.
Que pueden ser perfectamente lcitas, pero
relacionadas con el trfico de drogas

22/05/2014 74
3.-Realizacin de la conducta en estableci
mientos abiertos al pblico.
El fundamento de la agravacin est en la intensificacin del
peligro para el bien jurdico protegido, que la apariencia de la
normal explotacin de un establecimiento abierto y las
facilidades que ello comporta, suponen para la difusin de
drogas o estupefacientes.
Los requisitos del tipo agravado segn la Jurisprudencia son:
a) que exista un acto de promocin o trfico; b) que tal acto
tenga lugar en un establecimiento abierto al pblico; c) que
se verifique por los responsables o empleados del mismo; d)
que exista el nimo tendencia de difusin de las drogas a
terceros. (SS. 2-4-07, 26-11-07).

22/05/2014 75

4.- Facilitacin de drogas a menores de 18 a,
disminuidos psquicos o personas sometidas a
tratamiento de deshabituacin o rehabilitacin.
Consiste en la menor capacidad de los menores de
edad para autodeterminarse, y en consecuencia, en la
disminucin de sus defensas autnomas frente a los
riesgos para su salud derivados del autoconsumo de
drogas. Disminucin que incrementa el riesgo y exige
un proporcionado reforzamiento de la prohibicin de
facilitacin de dichas sustancias, es decir un
reforzamiento de la tutela penal. STS 1199/2002, de 28-
6-2002
22/05/2014 76

5.- Fuere de notoria importancia la cantidad de
las citadas sustancias objeto de las conductas a
que se refiere el artculo anterior.

La Sala 2
a
del T.S. de 19 de octubre de 2001, y basndose en
un informe del Instituto Nacional de Toxicologa de 18-10-
2001, se han fijado los lmites de tales cantidades a partir de
la consideracin de que el
exceso de 500 dosis supone notoria
importancia
22/05/2014 77

SUSTANCIA

CONSUMO DIARIO

NOTORIA
(Frecuencia de uso IMPORTANCIA
diario) (Actualmente)

Marihuana

15-20 grs.

10 kgrs.

Hachs

5 grs.

2,5 kgrs.

Cocana

6 papelinas
mx. ( 1,5 grs.)

750 grs.

Herona

3-4 papelinas
(600 mgrs.)

300 grs.
78

Anfetamina (sulfato
de anfetamina)

180 mgr.
Mximo

90 grs.

Speed (d-
metanfetamina)

4 dosis (60 mgr.)

30 grs.

Extasis
( MDMA),
MDA, MDEA


480 mgrs.


240 grs.

LSD

0,6 mgr.

300 mgr.
6
a
Las referidas sustancias se adulteren,
manipulen o mezclen entre s o con otras,
incrementando el posible dao a la salud.
Se exige que la mezcla incremente el dao a la
salud, los supuestos de adulteracin con otras
sustancias que hacen perder fuerza activa a la
droga sern atpicas, siempre que no sean ms
perjudiciales para la salud (cafena, benzocana,
levamisol o lidocana con la cocana ; piracetam ,
metacualona o paracetamol con la herona; cafena
con las anfetaminas )
79
Tampoco cabr apreciarla en supuestos que,
debido a la mayor pureza de la droga, se
provocara a los consumidores una sobredosis
ya que el fallecimiento o lesiones ocasionadas se
deben no a una adulteracin sino a la pureza de
la droga y a la tolerancia que el drogodependiente
tiene a la sustancia con un determinado ndice de
adulteracin.
80
El tratamiento de cocana con amonaco, permite la
separacin de la cocana libre o "crack" que pueda ser
fumada, lo que favorece la absorcin y rpido paso de los
humos a la sangre y al sistema nervioso, ejerciendo una
accin ms enrgica aunque ms corta que la forma ms
comn de cocana y originando mayor dependencia.
Quiero ello decir, en definitiva, que la mezcla efectuada
por el procesado era ms enrgica y originaba una mayor
dependencia que la forma comn de cocana;
consiguientemente, la referida mezcla implica un
incremento del posible dao a la salud. STS de 6-2-1991
81
7
a
Las conductas descritas en el artculo anterior
tengan lugar en centros docentes, en centros,
establecimientos o unidades militares, en
establecimientos penitenciarios o en centros de
deshabituacin o rehabilitacin, o en sus
proximidades.
La agravacin por el lugar en que se realiza el delito
viene justificado por la mayor peligrosidad que
supone la difusin de drogas en los mismos
proximidades de dichos lugares.
82
El fundamento de la agravacin, redaccin dada LO
15/2003, pretende reforzar la proteccin de los lugares
que el precepto menciona y de las reas exteriores con
los mismos ("o en sus proximidades") por las mayores
facilidades que dichos criterios ofrecen para difusin de
las drogas, dadas sus caractersticas y su estructura
organizativa interna, por la perturbacin que estas
conductas pueden provocar en el proceso de formacin
militar y porque concentran de forma regular un
nmero elevado de personas. STS 669/2012 de 25 de
diciembre
83
8
a
El culpable empleare violencia o exhibiere o
hiciese uso de armas para cometer el hecho.
No solo en los casos de empleo directo del arma,
mediante el disparo o pinchazo, sino tambin en
los supuestos de exhibicin o utilizacin
intimidatoria, debido al riesgo que comporta y
dado que la redaccin legal se refiere a la mera
exhibicin y a la utilizacin.
Se apreciar un concurso real de este delito con el
de tenencia ilcita de armas de los arts. 563 y 564
del CP

84
22/05/2014 85
a) El art. 369 bis, redactado por LO 5/2010,
agrava la pena cuando los hechos
descritos en el art. 368 se hayan
realizado por quienes pertenezcan a una
organizacin delictiva.

b) Se eleva la pena a jefes, encargados o
administradores de la organizacin
22/05/2014 86
Convencin de Naciones Unidas sobre Delincuencia Organizada y
Crimen Transnacional. Diciembre 2.000.
Art. 282Bis.4. Ley de Enjuiciamiento Criminal.
CARACTERISTICAS
La existencia de una estructura ms o menos formalizada.
Empleo de medios idneos y adecuados para la consecucin de los
objetivos.
Pluralidad de personas previamente concertadas.
Distribucin diferenciada de tareas o reparto de funciones.
Existencia de coordinacin.
Cierta estabilidad temporal o vocacin de continuidad. "mnima
permanencia" que permita distinguir estos supuestos de los de
mera codelincuencia.
STS 531/2008 de 28 de julio, 727/2011 de 05 de noviembre y 501/2010
de 04de junio


22/05/2014 87
Utilizacin de menores de edad o disminuidos psquicos
para cometer el delito.
Jefes administradores o encargados de organizaciones.
Conductas de extrema gravedad.
Cantidad que excede notablemente de la notoria importancia.
Utilizacin de buques o aeronaves.
Simulacin de operaciones de comercio internacional.
Redes internacionales.

OBJETO MATERIAL: Drogas Txicas, Estupefacientes Y
Sustancias Psicotrpicas

Se consideran de extrema gravedad los casos en que la
cantidad de las sustancias a que se refiere el Art. 368
excediere notablemente de la considerada como de
notoria importancia, o se hayan utilizado buques,
embarcaciones o aeronaves como medio de transporte
especfico, o se hayan llevado a cabo las conductas
indicadas simulando operaciones de comercio
internacional entre empresas, o se trate de redes
internacionales dedicadas a este tipo de actividades, o
cuando concurrieren tres o ms de las circunstancias
previstas en el artculo 369.1.

88
Acuerdo del Pleno de la Sala 2a del T.S. de 26-
02-2009 dice El tipo agravado previsto en el
art. 370.1 del CP resulta de aplicacin
cuando el autor se sirve de un menor de
edad o disminuido psquico de modo
abusivo y en provecho propio o de un
grupo, prevalindose de su situacin de
ascendencia o de cualquier forma de
autora mediata.
89

Jefe habr que entender el superior o cabeza
de la organizacin; por administrador aquel
que ejerciendo un cargo relevante en la
organizacin se encarga ms bien de
ordenar o disponer respecto a los bienes y
patrimonio; y por encargado el que acta con
mando dentro de la organizacin como
apoderado del jefe
90
91

SUSTANCIA

NOTABLEMENTE SUPERIOR A LA
NOTORIA IMPORTANCIA

Marihuana

10.000 kgrs.
Hachs

2.500 kgrs.
Cocana

750 kgrs.
Herona

300 kgrs.

Anfetamina (sulfato de
anfetamina)

90 kgrs.

Speed (d-
metanfetamina)

30 kgrs.

xtasis (MDMA),
MDA, MDEA


240 kgrs.
Toda embarcacin integra el concepto de buque. La
agravacin est reservada para aquellas embarcaciones
con propulsin propia o elica y, al menos, una cubierta,
con cierta capacidad de carga e idnea para realizar
travesas de entidad. Por tanto, quedan excluidas de ese
concepto, con carcter general, las lanchas motoras,
planeadoras para efectuar travesas de STS de 25 de
noviembre de 2008. Al incorporarse embarcaciones en
el tipo, tambin entran las zodiak
92
Realizar amparndose en la existencia
de una sociedad legalmente
constituida de exportacin e
importacin de alimentos,
aprovechando tal actividad para
introducir la droga en Espaa(STS
969/2007, de 26-de noviembre)
93
Se est en presencia de una empresa criminal,
que puede tener carcter internacional por los
contactos entre las diversas partes implicadas
situados en pases diferentes que por lo
referente a las drogas es consecuencia de la
distincin entre pases productores y
exportadores de droga y pases de destino o
consumidores de las mismas.
En definitiva, este tipo de organizaciones
criminales, son, a no dudar, la cara oculta de la
globalizacin. La STS 956/2011, de 29 de julio
94
El que fabrique, transporte, distribuya, comercie
o tenga en su poder equipos, materiales o
sustancias enumeradas en el Cuadro I y Cuadro II
de la Convencin de Naciones Unidas, de 1988
(precursores)
Cuando las personas que realicen los hechos
descritos en el apartado anterior pertenezcan a
una organizacin dedicada a los fines en l
sealados y la pena superior en grado cuando se
trate de los jefes, administradores o encargados
de las referidas organizaciones o asociaciones
95
Inhabilitacin especial empresarios
intermediarios sector financiero,
facultativos funcionario pblico,
trabajador social, docente o
educador, en el ejercicio de su
cargo, profesin u oficio
Inhabilitacin absoluta autoridades
y funcionarios 96
La provocacin, la conspiracin y la
proposicin para cometer los delitos
previstos en los artculos 368 a 372, se
castigarn con la pena inferior en uno a dos
grados a la que corresponde,
respectivamente, a los hechos previstos en
los preceptos anteriores
97
Sern objeto de decomiso las drogas txicas,
estupefacientes o sustancias a que se refiere el
artculo 371, as como los psicotrpicos, los
equipos, materiales y sustancias bienes, medios,
instrumentos y ganancias con sujecin a lo
dispuesto en el artculo 127 de este Cdigo y a las
siguientes normas especiales:

98
Las drogas, estupefacientes y sustancias
psicotrpicas sern destruidas por la Autoridad
administrativa bajo cuya custodia se encuentre, una
vez realizados los informes analticos pertinentes y
guardadas muestras bastantes de las mismas, salvo
que la Autoridad Judicial competente haya ordenado
su conservacin integra. Una vez que la sentencia sea
firme, se proceder a la destruccin de las muestras
que se hubieran apartado, o a la destruccin de la
totalidad de lo incautado, en el caso de que el rgano
judicial competente hubiera ordenado su
conservacin.

99
A fin de garantizar la efectividad
del decomiso, los bienes, medios,
instrumentos y ganancias podrn
ser aprehendidos o embargados y
puestos en depsito por la
autoridad judicial desde el momento
de las primeras diligencias
100
La Autoridad judicial podr acordar
que, con las debidas garantas para su
conservacin y mientras se sustancia el
procedimiento, el objeto del decomiso,
si fuere de lcito comercio, pueda ser
utilizado provisionalmente por la
Polica Judicial encargada de la
represin del trfico ilegal de drogas.
101
4a Si, por cualquier circunstancia, no fuera posible
el decomiso de los bienes y efectos sealados en
el prrafo anterior, podr acordarse el de otros
por un valor equivalente.

5a Cuando los bienes, medios, instrumentos y
ganancias del delito hayan desaparecido del
patrimonio de los presuntos responsables, podr
acordarse el decomiso de su valor sobre otros
bienes distintos incluso de origen lcito, que
pertenezcan a los responsables
102
CASOS
Cuando el propietario haga expreso abandono de
ellos.
Cuando su conservacin pueda resultar peligrosa
para la salud o seguridad pblicas, o da lugar a
una disminucin importante de su valor, o
afectar gravemente a su uso y funcionamiento
habituales. Se entendern incluidos los que sin
sufrir deterioro material se deprecien por el
transcurso del tiempo.

103
CASOS II
La A. judicial ordenar la enajenacin, de oficio o a
instancia del M Fiscal, el Abogado del Estado o la
representacin procesal de las Comunidades Autnomas,
Entidades Locales u otras Entidades pblicas, y previa
audiencia del interesado.
El importe de la enajenacin, que se realizar por
cualquiera de las formas legalmente previstas, quedar
depositado a resultas del correspondiente proceso legal,
una vez deducidos los gastos de cualquier naturaleza
que se hayan producido
104
22/05/2014 105
Los bienes, medios, instrumentos y ganancias definitivamente
decomisados por sentencia, que no podrn ser aplicados a la
satisfaccin de las responsabilidades civiles derivadas del delito ni
de las costas procesales, sern adjudicados ntegramente al
Estado.


En los delitos a que se refieren los apartados precedentes, los jueces
y tribunales que conozcan de la causa podrn declarar la nulidad
de los actos o negocios jurdicos en virtud de los cuales se hayan
transmitido, gravado o modificado la titularidad real o derechos
relativos a los bienes y efectos sealados en los apartados
anteriores
Las condenas de jueces o tribunales
extranjeros por delitos de la misma
naturaleza que los previstos en los artculos
368 a 372 de este Captulo producirn los
efectos de reincidencia, salvo que el
antecedente penal haya sido cancelado o
pueda serlo con arreglo al Derecho espaol.

106
En los casos previstos en los artculos 368 a 372, los jueces
o tribunales, podrn imponer la pena inferior en uno o dos
grados a la sealada por la ley para el delito de que se
trate, siempre que el sujeto haya abandonado
voluntariamente sus actividades delictivas y haya
colaborado activamente con las Autoridades o sus
agentes, bien para impedir la produccin del delito,
bien para obtener pruebas decisivas para la
identificacin o captura de otros responsables o para
impedir la actuacin o el desarrollo de las
organizaciones o asociaciones a las que haya
pertenecido o con las que haya colaborado


107

Podrn imponer la pena inferior en uno o
dos grados al reo que, siendo
drogodependiente en el momento de
comisin de los hechos, acredite
suficientemente que ha finalizado con
xito un tratamiento de deshabituacin,
siempre que la cantidad de drogas txicas,
estupefacientes o sustancias psicotrpicas
no fuere de notoria importancia o de
extrema gravedad.

108
Para la determinacin de la cuanta de
las multas que se impongan en
aplicacin de los artculos 368 a 372, el
valor de la droga objeto del delito o de
los gneros o efectos intervenidos ser
el precio final del producto o, en su
caso, la recompensa o ganancia
obtenida por el reo, o que hubiera
podido obtener.

109
Los pagos que se efecten se imputarn por el orden
siguiente:
1. A la reparacin del dao causado e indemnizacin de
perjuicios.
2. A la indemnizacin del Estado por el importe de los
gastos que se hayan hecho por su cuenta en la causa.
3. A la multa.
4. A las costas del acusador particular o privado cuando
se imponga en la sentencia su pago.
5. A las dems costas procesales, incluso las de la
defensa del procesado, sin preferencia entre los
interesados.

110