EL PROCESO DE FAMILIA. PRINCIPIOS QUE LO RIGEN.

DRA. ANGELINA FERREYRA DE DE LA RUA

SUMARIO

1. EL DERECHO DE FAMILIA. ENFOQUE PROCESAL MODERNO. 2. PRINCIPIOS TRAMITE PERSONALIDAD INFORMALIDAD) VINCULADOS AL (INMEDIACIN, AUTORIDAD E DEL

3.PRINCIPIOS QUE SE DERIVAN DERECHO SUSTANCIAL a. CONCILIACIN b. RESERVA ( !) ".# VERDAD $IOLGICA

%. PRINCIPIOS REFERIDOS A LA ACTIVIDAD PRO$ATORIA (FAVOR PRO$ATIONEN # A MODO DE CIERRE

1.# EL DERECHO DE FAMILIA. ENFOQUE PROCESAL MODERNO El derecho de familia tiene como fin regular las relaciones familiares y obtener una solucin pacfica a los conflictos en tales relaciones. La actuacin de este derecho supone su realizacin indirecta por intermedio de los organismos jurisdiccionales. Esta distincin, que se corresponde con la cl sica entre derecho de fondo y derecho procesal, adquiere significati!as particularidades en el derecho de familia La regla es que las normas sustanciales se encuentran en los "digos de fondo y corresponden a la legislacin del "ongreso de la #acin.. $in embargo el mbito de la normati!a familiar se conforma hoy por reglas de diferente jerarqua, incluidos los %ratados incorporados con rango constitucional, que rige tanto en las relaciones sustanti!as de derecho de familia como en los sistemas procesales para el abordaje de los conflictos que se generan. Ello determina una zona de confluencia, en la que es com&n encontrar normas procesales en la legislacin sustanti!a 1, a la par de una amplitud de facultades del rgano jurisdiccional local 'como es el de familia( que no es com&n en las otras ramas 'ci!il, comercial(, pues se prioriza la solucin del conflicto. En la actualidad el derecho de familia adquiere gran mo!ilidad por la incidencia de nue!os fenmenos sociales que deben ser captados por le derecho. )s, el concepto de familia, que inicialmente se limitaba a la nuclear cl sica, integrada slo por padre, madre e hijos, ha cedido el paso a otras formas, como *las uniones de hecho estables de car cter permanente hayan o no tenido descendencia+2, las familias ensambladas y mas recientemente el *grupo de personas que !i!an bajo un mismo techo+,. -or otra parte se manifiesta en el orden social en general y en el mbito familiar en especial, la !iolencia como elemento distorsionante de la realidad. Es as que se producen modificaciones tanto en las leyes sustanciales como las procesales que captan el fenmeno e incorporan instituciones que, si bien determinadas por la !iolencia, operan como pautas
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.ale como ejemplo los arts. 2,1, 2,2, 2,, y 2/, del "digo ci!il entre otras y es grafico a ese efecto las disposiciones del art. 2,0 que regula ntegramente el procedimiento de separacin personal y di!orcio por presentacin conjunta 2 )rt. 11 inc. 10 de la ley 2121 *En conflictos personales en las uniones de hecho estables, sumariamente acreditadas, aunque no haya habido descendencia, cuando hubiere !iolencia y no fuere competencia de otros fueros+ , Ley 324, de .iolencia 5amiliar de la -ro!incia de "rdoba art. 0 a6o 2771 entre otras.

rectoras aptas para casi todos los casos. )s el concepto amplio de !iolencia 0 y su pre!encin o eliminacin, aparecen, en suma como un elemento delimitador de las relaciones familiares. En lo que a la regulacin especficamente procesal se refiere, se ad!ierten significati!os cambios, aunque pre!alecen a&n como reglas de procedimiento las cl sicas de los "digos procesales dirigidas al tratamiento de asuntos patrimoniales. Esto determina una gran heterogeneidad legislati!a, por encima de la cual se desen!uel!en principios rectores que son los que proporcionan elementos orientadores a la hora de dictar o aplicar el derecho. ) esos efectos en el orden internacional y en la labor de la doctrina se sugiere, ante todo, la creacin de tribunales especializados a fin de que efecti!amente proporcionen una repuesta eficaz a la problem tica del mbito familiar. $in embargo, aunque la sugerencia es casi un nime en nuestro pas, solo ha sido tomada en forma efecti!a en las pro!incias de "rdoba y de 8uenos )ires/, aunque e9isten cantidad de propuestas con estado parlamentario pero a&n sin sancin.1 Los tribunales familiares cumplen una funcin jurisdiccional diferente. $e rigen por normas de organizacin y procedimiento especiales que regulan las !as atendiendo a la naturaleza de la cuestin y pro!eyendo adem s al cumplimiento de una funcin docente que le es inherente y no escapa a la propiamente jurisdiccional sino que la complementa 2. )s, esta funcin atpica ser altamente beneficiosa para los cnyuges, la familia y tambi:n para la sociedad. La misin de los jueces de familia ha de se de ser pacificar el enfrentamiento, clarificar las posiciones de las partes y ordenar conductas a partir de la fijacin de ciertos puntos. La legislacin debe ser adecuada para el mejor cumplimiento de sus fines y a ese efecto poner atencin en el respeto de sus caracteres especficos. -ara que e9istan tribunales especializados, es imperati!o preser!ar la e9clusi!idad de su competencia, la e9trapatrimonialidad y a la especial idoneidad de los operadores. La e9clusi!idad alude a la competencia material y slo deben entender en asuntos personales deri!ados de las relaciones familiares y
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Ley 324, de "rdoba similar a las dictadas en todas las pro!incias y la 20012 del orden nacional que reconocen tanto a la !iolencia fsica, la psicolgica, la econmica y la se9ual. / -or ejemplo en la -ro!incia de 8uenos. )ires. y en "rdoba. En la primera por la ley #; 110/, incorporada al "digo -rocesal "i!il y "omercial de la -ro!incia de 8uenos. )ires. a6o 133,. En "rdoba por las leyes #; 212/ y 2121 a6o 1344 de organizacin y procedimiento de asuntos familiares. 1 . $e proponen adem s muchos y sucesi!os proyectos entre los que se puede mencionar el de <usticia #acional y otro para ")8) 'a6o 2772( con estado parlamentario. "omisin integrada por <orge =elmano!ich, )ngelina 5erreyra de de la >&a y #elly ?inyers@y(
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5erreyra de de la >&a )ngelina y 8ertoldi de 5ourcade ?ara .irginia, Rgimen procesal del Fuero de Familia , Aepalma 8uenos )ires 1333

e9cluirse en la mayor medida aqu:llas de puro contenido patrimonial. $in embargo en forma e9cepcional deber n resol!er aspectos patrimoniales cuando este no pueda escindirse de la relacin familiar '!g. alimentos o disolucin de la sociedad conyugal o su liquidacin(. La especializacin no surge solo de la e9clusi!idad de la competencia, sino que se requieren aptitudes que no se refieren a los conocimientos propios y especficas que debe e9hibir el juez o funcionario de familia sino adem s demostrar condiciones subjeti!as de idoneidad apropiadas a la materia. Es decir que no se limita a un adecuado conocimiento del derecho de familia y sus reglas procesales sino tambi:n aptitud a fin de operar este tipo de cuestiones. En el mismo sentido, es importante que los tribunales cuenten con au9ilio especficos de cuerpos interdisciplinarios integrados por asistentes sociales, psiclogos, m:dicos u otros profesionales. En lo estrictamente procesal se sugiere una organizacin judicial especial y un procedimiento diferente del ci!il. Ello as pues en el proceso ci!il son las partes las que e9clusi!amente fijan la plataforma f ctica de la cuestin litigiosa y proponen los medios de prueba, en tanto el juez debe limitarse a resol!er en base a los hechos propuestos y efecti!amente probados. Es propio de esta regulacin adem s el poder dispositi!o que tienen actor y demandado para acordar, transar o confesar los hechos o litigios con amplitud y efecto !inculante. -or el contrario en el juicio familiar la naturaleza de los intereses en juego se !inculan fuertemente con el orden p&blico interno del Estado y en consecuencia e9ceden el sistema dispositi!o cl sico de partes en conflicto. -or tal moti!o tanto el derecho de fondo como las reglas procesales muestran una idiosincrasia propia que aparta el asunto de un esquema estrictamente contencioso, dominado por instancias ad!ersariales, y el tr mite se encamina a desacti!ar la contienda e inducir a las partes para que obtengan soluciones consensuadas para recomponer el orden familiar. -or ello acertadamente se ha e9presado que su fin no es el logro de un triunfo personal de uno de los contendientes sino que tiende a proteger las relaciones de familia y e!itar situaciones de conflicto4. Es decir se propone un distinto modo de litigar que tiende a obtener una solucin acordada y que sea la que mas con!enga a los intereses del grupo3. Es as que la relacin jurdico procesal del juicio familiar es especial, y si bien actor y demandado aportan la plataforma f ctica inicial en sus postulaciones, y les cabe la iniciati!a probatoria, esta &ltima acti!idad es compartida con el juez al que se le reconocen poderes autnomos de in!estigacin. En este sentido, el juez de familia es un !erdadero Airector con amplios poderes de impulso y de prueba. Estos caracteres inciden en otros aspectosB se fle9ibiliza la regla de la congruencia, se desdibuja la categora de carga procesal y pierde rele!ancia el instituto de la negligencia
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?aghetti "arlos ?. El Proceso de Familia de la ley 11.453 de la Pcia de Bs.As , <) 1332 C. 11,, 5erreyra de de la >&a )ngelina y 8ertoldi de 5ourcade ?ara .irginia, Rgimen..cit., p g. 1/.

procesal. -or &ltimo debe destacarse que los medios probatorios tienen m:rito diferente que en otros mbitos procesales. La confesin de los hechos carece de la eficacia con!icti!a que se le reconoce en otros mbitos y se robustecen otros medios probatorios , cobrando rele!ancia trascendente la prueba de indicios y se da mayor amplitud a la testimonial.17. El derecho sustancial aplicable y las reglas procesales tienen ntima !inculacin ya que es claro que uno est al ser!icio del otro y entre s se complementan. Los conceptos generales o particulares se reflejan en la acti!idad legislati!a y se integran por la aplicacin de principios propios del derecho de familia que determinan la e9istencia funcional de un ordenamiento procesal especfico. $in embargo, en la mayora de las jurisdicciones los conflictos de familia han sido y son a&n actualmente tramitados con las pautas de los cdigos procesales para la materia ci!il. -ero los requerimientos de la materia imponen en la aplicacin de la ley positi!a cl sica un optimizacin a la luz de los principios especficos y propios del tr mite familiar. )unque lo ptimo es la creacin de fueros especficos, su ine9istencia no es bice para que los asuntos sean tratados por los mismos jueces con competencia en asuntos ci!iles y pautas procedimentales de car cter dispositi!o, pero respetando aquellos principios.. -ueden los jueces entonces, para posibilitar la aplicacin de esas leyes adjeti!as, utilizar instrumentos cl sicos especialmente &tiles al tr mite familiar. )s imponer al tr mite el uso frecuente de la com&n facultad reconocida a los jueces *para proponer de oficio o instancia de partes, audiencias para aclarar puntos dudosos o procurar a!enimientos o intentar conciliacin total o parcial del conflictoD.. proponiendo adem s frmulas a fin de simplificar o disminuir la cuestin litigiosa 11. Es decir se puede utilizar las instituciones de los cdigos adjeti!os ci!iles y tener en cuenta los principios generales propios del proceso familiar. $lo as podr lograrse un tratamiento adecuado de la cuestin litigiosa. Los principios generales deri!an las m s de las !eces de normas internacionales concretadas en garantas constitucionales 12. )dmitida la
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Es por estos moti!os que =ielmano!ich se6ala que la relacin procesal en el mbito familia se torna fuertemente anmala 'Procesos de Familia Ed. )beledo -errot 8s. )s. 1334 pag. 1/ y
ss(. 11 .er arts. ,0 y ,1 del "digo de -rocesal de la #acin, repetidas en casi todos los cdigos procesalesB !g en "rdoba art., /4. En la ley de los fueros especiales ley 2121, art. 07 y ley 110/, incorporada al "-" de la -ro!.de 8uenos )ires, a6o 133,.
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) ttulo de ejemplo, !. Pacto Internacional de Derec os !i"iles y Pol#ticos , 1311B Art. 14$ 1. %odas las personas son iguales ante los tribunales y cortes de justicia. %oda persona tendr derecho a ser oda p&blicamente y con las debidas garantas por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la ley, en la substanciacin de cualquier acusacin de car cter penal formulada contra ella o para la determinacin de sus derechos u obligaciones de car cter ci!il. La prensa y el p&blico podr n ser e9cluidos de la totalidad o parte de los juicios por consideraciones de moral, orden p&blico o seguridad nacional en una sociedad democr tica, o cuando lo e9ija el inter:s de la !ida pri!ada de las partes o, en la medida estrictamente necesaria en opinin del tribunal, cuando por

garanta constitucional el legislador no puede optar entre la afirmacin positi!a del principio general o su negacin, tal como sucede con referencia a los tipos 'o sistemas( procesales que generalmente se presentan apareados disyunti!amente, pues a diferencia de :stos que son neutros a toda consideracin a9iolgica, los principios generales est n fuertemente determinados por un criterio !alorati!o. Etras !eces, se trata de principios que deri!an de la relacin lgica o funcional con los principios fundantes, o de los aportes de la doctrina y del derecho comparado. Las tendencias del moderno derecho procesal tienen, en este aspecto, una fuerte incidencia. El desideratum es que el dictado del derecho positi!o debe adecuarse entonces a esos principios que son los que prodigan al legislador o al juez los par metros seg&n las que ser n, interpretadas o integradas. Ello no obstante, tambi:n los principios entonces operan en el marco de un sistema ad!ersarial cl sico, como directi!as o lneas matrices dentro de las cuales ha de desarrollarse la acti!idad procesal. ) los fines de esta propuesta se abordar el tema de los principios propios del mbito familiar desde ngulos diferentesB en primer t:rmino, los que inciden o determinan el tr mite del juicio de familia 'Cnmediacin, -ersonalidad, )utoridad e Cnformalidad(F en segundo lugar, los que deri!an de normas sustanti!as, tales como tratados internacionales y legislacin de fondo '"onciliacin y >eser!a(. -or &ltimo los que refieren a la acti!idad probatoria 'fa!or probationem, solidaridad o cooperacin y de !erdad(, tratados separadamente de las reglas procedimentales por su directa
circunstancias especiales del asunto la publicidad pudiera perjudicar a los intereses de la justiciaF pero toda sentencia en materia penal o contenciosa ser p&blica, e9cepto en los casos en que el inter:s de menores de edad e9ija lo contrario, o en las acusaciones referentes a pleitos matrimoniales o a la tutela de menores. !on"enci%n contra la Discriminaci%n de la &u'er, 1323B )rtculo 111. Los Estados -artes adoptar n todas las medidas adecuadas para eliminar la discriminacin contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurar n en condiciones de igualdad entre hombres y mujeresB a( El mismo derecho para contraer matrimonioF b( El mismo derecho para elegir libremente cnyuge y contraer matrimonio slo por su libre albedro y su pleno consentimientoF c( Los mismos derechos y responsabilidades durante el matrimonio y con ocasin de su disolucinF d( Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado ci!il, en materias relacionadas con sus hijosF en todos los casos, los intereses de los hijos ser n la consideracin primordialF e( Los mismos derechos a decidir libre y responsablemente el n&mero de sus hijos y el inter!alo entre los nacimientos y a tener acceso a la informacin, la educacin y los medios que les permitan ejercer estos derechosF f( Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la tutela, curatela, custodia y adopcin de los hijos, o instituciones an logas cuando quiera que estos conceptos e9istan en la legislacin nacionalF en todos los casos, los intereses de los hijos ser n la consideracin primordialF g( Los mismos derechos personales como marido y mujer, entre ellos el derecho a elegir apellido, profesin y ocupacinF h( Los mismos derechos a cada uno de los cnyuges en materia de propiedad, compras, gestin, administracin, goce y disposicin de los bienes, tanto a ttulo gratuito como oneroso.

!inculacin con la solucin del conflicto sustanti!o y los poderes jurisdiccionales especficos del tribunal de familia.

2. PRINCIPIOS VINCULADOS AL TRAMITE& INMEDIACIN, PERSONALIDAD, AUTORIDAD E INFORMALIDAD "omo se ha e9presado la relacin jurdico procesal familiar muestra particularidades y requiere de un tratamiento especial. Las normas del derecho de familia son de derecho pri!ado pero de orden p&blico, pues est comprometido el inter:s familiar. En este sentido, por tratarse en las relaciones familiares de un inter:s prioritario de las personas, que hace a su identidad y a su !ida pri!ada, se tiende a que los in!olucrados en el conflicto Gm s all de la asistencia profesional o t:cnicaH comprendan en su !erdadera dimensin y efectos el conflicto en el que est n inmersos y que el juzgador debe resol!er, de modo tal que las decisiones conciliatorias aparezcan de forma clara y precisa para las partes. -or este moti!o se proponen el sistema de oralidad1,. En rigor se trata de *procesos por audiencias+ cuyo tr mite gira en torno a dos actos pre!alentes de tr mite oral con fuerte presencia del juez, que como consecuencia de sus facultades relati!as al impulso procesal de oficio y la posibilidad de ordenar pruebas en forma autnoma analizados infra, 0, act&a como un !erdadero director del tr mite 'autoridad(. -ero el rgano judicial tambi:n acompa6ar a las partes. En tal sentido les informa sobre sus derechos y la mejor forma de resol!er sus conflictos haci:ndoles conocer que lo que decidan repercutir en el n&cleo familiar. Las audiencias se realizan con la presencia del juez y !igencia de la inmediaci%n, como contacto directo entre el juez, partes y rganos de prueba, que se complementa con el principio de personalidad de las partes. Esta pauta indica que actor y demandado deben concurrir por s a las audiencias orales y no les est permitido por regla ser suplidas por apoderados. -or otra parte, el funcionario de familia act&a con pautas de in(ormalidad. $u lenguaje debe ser claro, preciso, natural y sin tecnicismo. El tratamiento de las cuestiones ser estrictamente coloquial o dialogada, suprimi:ndose frmulas legales de uso tradicional, que slo atemorizan al lego que no entiende la jerga legal y se inhibe a la hora en que deben estar atentos para colaborar con el proceso que deber redundar en beneficio de las relaciones familiares. Las pautas de simplificacin procedimental, en lo que les ata6e, tambi:n deben ser adoptada por los integrantes de los e)uipos tcnicos que colaboran con el tribunal.
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En la ley 2121 de "rdoba el tr mite de juicio com&n se establece como juicio oral de instancia &nica. $eg&n la ley 1110/, de la -cia de 8uenos )ires se establece tr mite oral de doble instancia

Estas modalidades tienden a garantizar los fines propios del juicio familiar, esto es destrabar el conflicto o en su caso se6alar la forma en que deber conducirse en el tr mite. En los cdigos cl sicos, pueden !iabilizarse relati!amente en las audiencias conciliatorias que dichos cdigos pre!:n 10. Esta debe ser una solucin transitoria, hasta tanto se organice la justicia de familia y se la dote de procedimiento propio.

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.. supra, nota 12 y te9to a que corresponde.

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3. PRINCIPIOS CONFLUYENTES CON EL DERECHO SUSTANCIAL El derecho de familia da un perfil diferente al derecho procesal y ha sido objeto de grandes cambios deri!ados de la especificidad que la ley sustancial le otorga, y sus repercusiones procesales para pro!eer !as de actuacin, atento que los jueces de familia tienen como fin primigenio destrabar el conflicto familiar. ? s a&n, esta especificidad y su necesaria !inculacin con la realizacin pr ctica ha determinado, como se ha !isto, que e9istan reglas procesales en el derecho sustancial 'as, "digo "i!il, arts. 2,2, 2,1, 2/,, etc.( y a su !ez el derecho sustancial otorga un amplio margen discrecional al juez de familia para resol!er el conflicto. Es por ello que e9iste una categora de principios !igentes en el derecho de familiar, tanto de forma como de fondo, que se desen!uel!en en un marco resguardador de un mbito familiar en el que se procura conjugar los distintos roles en un marco de !ida conjunta, guardando y resguardando la reser!a propia de tales relaciones. Estos principios, que son los de conciliacin y de reser!a, son herramientas esenciales del moderno derecho procesal de familia, y !an m s all del resguardo de la pri!acidad, pues contribuyen, especialmente el primero, a desacti!ar el conflicto y por ende la !iolencia real o potencial, as como informar a las partes de su !erdadero rol en el mbito familiar. Esta funcin docente es esencial, a su !ez, para lograr acuerdos totales o parciales en el conflicto. 3.a.# C'(")*)a")+( La conciliacin es un instituto siempre incluido en las leyes adjeti!as pero escasamente utilizado en el marco de un modelo ad!ersarial. $in embargo, ya antiguas instituciones de derecho procesal procuraban, en resguardo de la reser!a familiar, e!itar el litigio conflicti!o, como es el caso de la regla que impone el juicio arbitral en conflictos entre determinados familiares 'padres, hermanos, etc.(1/. $in embargo, la regla conciliatoria cl sica del !iejo proceso es la facultad del juez de utilizarla como un medio rele!ante a la hora de zanjar diferencias y proponer soluciones entre los justiciables. )s se manifiesta como la facultad que tienen los jueces para citar a las partes a una audiencia a fin de lograr a!enimiento o transacciones, 11 y a ello se reduce, como hemos !isto, la herramienta primordial de un juez a cargo de un proceso ad!ersarial cl sico en el que se sustancias cuestiones de familia.

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"digo -rocesal de la #acin arts 2,1 y "digo -rocesal "i!il y "omercial de "rdoba arts 171 ysgts. "onf., por todos, arts. ,1, incs. 2 y , "digo -rocesal "i!il y "omercial de la #acin y art. /4 "digo -rocesal "i!il y "omercial de "rdoba y art. 07 de la Ley 2121 de Erganizacin del 5uero de 5amilia a6o 1344

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#o es igual el panorama de la moderna legislacin procesal de familia. $u fin es dar una pronta respuesta al conflicto y e!itar los efectos de!astadores que genera en todo el grupo con!i!iente y que puede transformarse en !iolencia material o moral. La conciliacin es un estado alternati!o de resolucin de conflictos y como tal un instrumento idneo para desacti!arlo, promo!er la pacificacin de la contienda y procurar la solucin del litigio patrimoniales y familiares. -uede afirmarse que es un instituto especialmente funcional al conflicto familiar, mbito en el que opera desde diferentes ngulosB proponiendo pautas de acercamiento entre las partes y en tal sentido tiende a lograr que sean los propios contendientes quienes elijan los caminos mas adecuados para la solucin de sus problemas. )d!i:rtase que la concepcin conciliatoria ocupa un lugar significati!o en el propio derecho sustancial. )s, el di!orcio por mutuo acuerdo supone una instancia conciliatoria en la que el juez de familia no es ajeno, en las audiencias respecti!as. %ambi:n se informa del espritu conciliatorio la moderna concepcin de la patria potestad compartida, que supone una permanente conciliacin de ambos progenitores en inter:s de sus hijos menores. -or otra parte, y desde un punto de !ista social, la conciliacin, con inter!encin del tribunal de familia, permite asistencia del Estado a una poblacin de escasos recursos y poca conciencia de sus derechos en el mbito familiar. Es por ello que aunque su fin especfico es pacificar y recomponer pro!isoriamente la litis, en ella se cumple una esencial funcin docente. Ello es as pues en este momento el operador judicial procura adem s informar a las partes sobre cuales son sus derechos y obligaciones y sobre la mejor forma para ordenar su !ida familiar, y en su caso cuales son las !as procesales m s adecuadas y menos traum ticas para la solucin de la causa. La funcin conciliatoria se dirige a lograr dos propsitos pre!alentesB la de intentar la pacificacin familiar, desarticulando la carga de agresin con la que generalmente llegan los in!olucrados al tribunal y lograr desmontar el conflicto por la !a de concesiones mutuas. -ara ello, como se dijo, se cumple una tarea docente al e9plicar y clarificar a los in!olucrados acerca de sus derechos y obligaciones Este aspecto cobra rele!ancia especialmente cuando el problema se suscita entre personas de escaso ni!el cultural y econmicoF casos en que e9iste un genuino desconocimiento de los derechos y obligaciones propias de sus calidades familiares y que se les e9plicitanF ello es as y cuando son adecuadamente informados e in!itados a ejercer sus roles por regla toman

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los consejos y aprehenden 12 las hacen propias y se disponen a e9igir el cumplimiento de sus derechos y cumplir sus obligaciones. %ambi:n puede sugerirse en esta instancia nue!as formas de relacionarse ad!irtiendo por ejemplo que si bien las partes al di!orciarse dejar n de ser marido y mujer, deber n aprender a dialogar en calidad de padre o madre. La conciliacin, en el moderno proceso de familia, se impone como principio esto es un poder deber que debe ejercer el juez u otros funcionarios judiciales, con insistencia a lo largo de todo el tr mite. La conciliacin act&a tambi:n como una herramienta polifuncional o pluri!alente. -uede operar tanto respecto de la cuestin de fondo o sobre los accesorios o cone9as, achicando el marco del litigio. Cnicialmente se impone como un instituto pre!enti!o en una etapa prejurisdiccional o intraprocesal a fin de que un asesor o un consejero especializado la act&e antes de la traba de la litis a fin de obtener su pacificacin temprana antes de que se agudice y da6e profundamente al grupo. $u tr mite es esencialmente informal ya que se realiza en forma coloquial y dialogada con un lenguaje llano y sencillo entre el funcionario inter!iniente y las partes. "abe se6alar que no obstante no todas las materias son susceptibles de ser conciliadas o acordadas pero a&n en estos casos su ejercicio es eficaz pues aunque resulte indisponible la cuestin fondal puede acordarse cuestiones cone9as. La tarea conciliatoria puede cumplirse pacificando todo el conflicto o slo una parte de :ste. $i se trata de acciones de separacin personal, o di!orcio !incular por ejemplo la cuestin de fondo slo puede ser resuelta por el juez. -ero en estos casos puede ser eficiente a la hora de ordenar cuestiones cone9as como la guarda o tenencia, r:gimen de contacto y alimentos. En sntesis aunque no todas las materias sean susceptibles de conciliacin puede abordarse el tratamiento de cuestiones cone9as o perif:ricas que achicar el marco de la litis. En los fueros especializados14 la acti!idad conciliadora se incluye en todas las instancias del procedimiento. )s adem s de funcin pre!aleciente
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$eg&n la >eal )cademia Espa6ola significa coger, asir, prender a una persona, o bien alguna cosa, especialmente si es de contrabando. Llegar a conocer. Aiccionario de la >eal )cademia Espa6ola GEd. EspasaH "alpe $), 1327, 171 14 Ley de Erganizacin y -rocedimiento del 5uero de 5amilia de "rdoba #; 212/ y 2121 a6o 1344. Ley 110/, del 5uero de 5amilia de la -cia de 8s. )s. a6o 133,

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de la etapa prejurisdiccional o intraprocesal se impone como acti!idad inomitible en los sucesi!os tr mites que se cumplen hasta la conclusin del juicio. Es el primer acto de la audiencia de traba de la litis que se realiza ante el juez de primera instancia y tambi:n puede serlo de la audiencia de !ista de causa ante la " mara de 5amilia. Es decir se reitera en el tr mite, y, adem s se autoriza como poder deber del juez autnomo para operarla en cualquier momento con la frmula cl sica de los cdigos procesales cuando establecen que en *en cualquier estado de la causa podr el %ribunal con!ocar de oficio, audiencia de conciliacin, tantas !eces como lo estime con!eniente+13. La conciliacin puede tambi:n operar sobre la cuestin de fondo o con referencia solamente a lo procesal. Es decir es &til a la hora de elegir las !as procesales pues se indica al justiciable la posibilidad de intentar caminos mas econmicos y menos traum ticos. -or ejemplo en el caso de solicitud de una etapa prejurisdiccional para iniciar un di!orcio contencioso el funcionario actuante podr sugerir la utilizacin del tr mite de di!orcio por presentacin conjunta que importa una !a m s sencilla y menos traum ticaF se les e9plica los beneficios de optar por el tr mite pre!isto en el art. 2,1 del "" o de la causal objeti!a de di!orcio !incular cuando e9iste separacin de hecho sin !oluntad de unirse durante el lapso establecido en la ley 'art. 270, 210 inc 2 y 2,2 "" ( $e e!itar de esta manera que el conflicto se agudice o ample al in!olucrar a otros integrantes del grupo familiar o a amigos o !ecinos que ser n los &nicos que pueden suministrar prueba cuando se trata de asuntos tan pri!ados. La trascendencia en esta eleccin es e!idente ya que reconducir la cuestin para que sea tratada de una forma m s as:ptica y se e!ita la posibilidad de dejar huellas imborrables en la relacin futura. -or &ltimo es &til tambi:n en casos de anomia crnica cuando el conflicto se ha e9tendido en el tiempo y ha producido el desgaste propio de reiterados incumplimientos. Estas formas patolgicas son re!isables con la colaboracin de psiclogos integrantes de los equipos t:cnicos, con buenos resultados.

3.b. R,-,./a

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)rt. 07 de la ley 2121 concordantes con el art. /4 "-" y art.,0 y ,1 "-#

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La materia familiar, como ninguna otra, se relaciona con la intimidad de las personas. La tutela de este derecho ha sido caracterizada de distintas maneras, pero en todos los casos, se destaca la necesidad de proteger aspectos esenciales que hacen a la !ida pri!adaF es decir la parte de la !ida del indi!iduo que :ste quiere preser!ar para s o para los suyos, sustray:ndola del conocimiento p&blico. En &ltima instancia, es el reflejo de un sistema democr tico que parte como concepto central de la persona humana y de su derecho ineludible para formar su propio proyecto de !ida. #o hay discusin respecto a la naturaleza pri!ada de las relaciones familiares y dicha intimidad familiar encuentra proteccin especial en con!enios internacionales. )s el -acto Cnternacional de Aerechos "i!iles y -olticos 'E#I, 1311( dispone que *la prensa y el p+,lico podr-n ser e.cluidos de la totalidad o parte de los 'uicios por consideraciones de moral$ orden p+,lico o seguridad nacional en una sociedad democr-tica$ o cuando lo e.i'a el inters de la "ida pri"ada de las partes..+ 'art. 10(. Es f cil ad!ertir, pues, que los asuntos que se !entilan en los tribunales de familia, in!olucran a la intimidad de las personas y deben gozar de la proteccin de este derecho. En efecto en este mbito es donde las personas !an a discutir o a e9poner sus problemas pri!ados, por lo que es aqu donde la proteccin a este derecho de la personalidad se debe e9tremar. )nte los tribunales, las personas desnudan su reser!a espiritual, manifiestan sus sentimientos, e9presan sus afectos y desafectos y muestran sus pasiones positi!as y negati!as. -ara poder responder a la confianza de los justiciables, debe garantizarse que estos aspectos ntimos no traspasen las puertas de los tribunales y est:n !edados al conocimiento de terceros. El principio de reser!a se acoge tanto en el derecho de fondo 'as, art. 2,1 ""( como en las leyes procesales 27. Ello significa, que en las cuestiones de familia, el conocimiento que los terceros pueden tomar de las resoluciones judiciales tiene caractersticas especiales. La publicidad de los actos procesales se restringe para garantizar la !igencia efecti!a del principio de intimidad. Esta obligacin pesa, en primer lugar, sobre los miembros de los tribunales de familia 'magistrados, funcionarios y au9iliares, cualquiera sea su ubicacin jer rquica( e incluye a los letrados en su car cter de au9iliares de la justicia. En consecuencia las autoridades al e9pedir copia de las actuaciones judiciales a terceros, deben tomar los adecuados recaudos en orden a pre!enir la !iolacin del principio de reser!a.
27

)s lo ha dispuesto el legislador cordob:s al establecer claramente el car cter *secreto+ *reser!ado+ o *pri!ado+ del procedimiento de familia 'arts. 27 inc. 1, ,3, 04, /2, /1, /2, 12, 24 inc. 2 y 41 ley 2121 y 8uenos )ires(.

1/

Ello no impide, como se ha dicho, que resguardada la !ida pri!ada de litigantes, testigos y otros, se publique la doctrina judicial en medios cientficos en forma regular y que la jurisprudencia, eliminando los datos de identificacin, sea puesta a disposicin de los letrados o publicada en repertorios para informacin de la comunidad profesional que requiere conocer los pronunciamientos de los tribunales. En ese orden de ideas y con buen criterio, el tribunal $uperior de <usticia de la -ro!incia de "rdoba dict, en diciembre de 133,, el acuerdo reglamentario 21, que limit el acceso directo al protocolo de resoluciones 'autos o sentencias( dictadas en el 5uero de 5amilia, a las partes y a sus patrocinantes o apoderados. En el mismo sentido, el >eglamento para la justicia nacional, dictado por la "orte $uprema de <usticia de la #acin, !eda especialmente a los abogados, escribanos, procuradores o periodistas 'art. 1, y 10 inc. b(, el acceso a e9pedientes relati!os al derecho de familia o cuando se perjudiquen los derechos de los litigantes. Es importante !incular la relacin de este principio con la llamada libertad de prensa. En estos casos, la tutela de la pri!acidad debe pre!alecer sobre el derecho de los terceros a informarse por la prensaF y ello es as a&n en el supuesto de personajes cuya !ida ha adquirido ribetes p&blicos. La pri!acidad no se debe !ulnerar, pues *la sola notoriedad de la prensa no le pri!a de intimidad+. )nte la colisin concreta entre ambos derechos se impone el respeto a la !ida pri!ada, pues la libertad de informacin reconoce lmites e9ternos que marcan otras libertades de igual e9celencia y jerarqua formal, implcita o e9plcitamente reconocidas por nuestra "onstitucin nacional. -or lo tanto, en esta materia la informacin se puede brindar en tanto y en cuanto se preser!e la identidad de los protagonistas, sean o no menores de edad, en cualquier clase de juicio, y siempre que tal publicidad no permita, ni a&n indirectamente la identificacin de los protagonistas. Aistinta es la situacin en la cual la difusin de los hechos de la !ida pri!ada, aun judicializados, es realizada por los mismos titulares del derecho, pues :ste es relati!amente disponible en el orden personalsimo21. Las leyes procesales especiales de familia, como la de "rdoba, regula integralmente la cuestin. En la etapa prejurisdiccional ese principio halla su e9presin m s acabadaF todo lo que se !entile ante el asesor debe ser guardado celosamente por :ste y no ha de ser!ir para ser utilizado por ninguno de los inter!inientes en el proceso jurisdiccional. Este tiene car cter secreto. En efecto, el asesor de familia que inter!ino en el tr mite se
21

#o se debe, al contrario, pensar que corresponde igual facultad a los padres sobre la intimidad de sus hijos menoresF en tal supuesto, no les corresponde renunciar, total o parcialmente, a los derechos de :stos. %ampoco si la difusin afecta a otros miembros familiares.

11

debe abstener de actuar en el juicio posterior que e!entualmente se inicie y no podr declarar sobre lo que sucedi anteriormente22. %ambi:n es riguroso el principio de reser!a en la audiencia de traba de la litis. En ella el juez procurar la conciliacin de las partes, pero si :sta no se produjera y se resol!iera continuar con el juicio nada de lo ocurrido podr hacerse constar en acta ni los inter!inientes podr n ser interrogados acerca de lo e9puesto. )nte las c maras de familia, en oportunidad de la !ista de la causa, la reser!a se pone en e!idencia en forma e9plcita. $e trata de una audiencia pri!ada y por lo cual queda e9cluida la posibilidad de que ingresen en ella personas distintas a los miembros del tribunal, las partes y sus letrados patrocinantes, el ministerio p&blico fiscal y el pupilar, si correspondiera, y dem s rganos de prueba 'testigos, peritos y miembros del "uerpo )u9iliar %:cnico ?ultidisciplinario( La sentencia, adem s, debe ser dictada en audiencia reser!ada 2,, por lo que dicha resolucin no se podr e9hibir a ninguna persona que no acredite su participacin en el pleito. $e ha pretendido sostener que la sentencia incorporada al protocolo pierde su car cter pri!ado en !irtud de lo dispuesto por el art. 11, de la "onstitucin pro!incial. Ello no es as y por el contrario, el principio de reser!a se debe mantener20. En consecuencia, que el principio de reser!a debe imperar con todo rigor en este fuero, est:n o no comprometidos intereses de menores. La materia a dilucidar, como se ha dicho refiere fundamentalmente a la intimidad de las personas,. -or ello, cuando la notoriedad en alg&n caso haya trascendido el mbito del tribunal, la obligacin de custodia de las relaciones pri!adas, aunque se trate de mayores de edad, se debe tornar a&n m s estricta, para asegurar la efecti!idad de su tutela y para que esta no sea simplemente formal2/.

22

$in embargo, estimamos que ciertos elementos pueden ser incorporados a otras etapas con miras a lograr la economa procesal.
2,

$eg&n nuestro criterio, la ley 2121 efect&a una reglamentacin legislati!a del principio de publicidad consagrado en los arts. 1// y 11, de la "onstitucin pro!incial se6alada. Es razonable entender que la obligacin de leer en p&blico la sentencia que pesara sobre los tribunales colegiados no se puede entender en forma absoluta. )dem s, no debe !ulnerar la garanta constitucional que tutela la intimidadF tampoco podra contradecir normas del "digo "i!il 'art. 1721 bis(, que en !irtud de lo dispuesto por el art. ,1 de la "onstitucin nacional, debe pre!alecer sobre las regulaciones pro!inciales.
20

)s lo e9plic en su oportunidad el Ar. Ertiz -ellegrini, quien, como miembro informante del proyecto de ley ante la " mara de Aiputados, se6al que el art. 41 L5 consagraba una e9cepcin a la norma gen:rica contenida en al art. 11, de la "onstitucin pro!incial por la naturaleza de la cuestin.
2/

)s dar publicidad a una sentencia esperada por los medios masi!os de comunicacin, que adem s pretende ocultar la identidad de las partes bajo iniciales cuando :stas son conocidas e identificadas claramente, resulta in&til y contrario a la finalidad perseguida por el legislador.

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El control de la labor jurisdiccional no ser obstaculizado por la reser!a. La fiscalizacin de la tarea, en cuanto a la preser!acin de los intereses p&blicos comprometidos, la realiza el ?inisterio -&blico 5iscal. "abe destacar que esta conclusin no obsta el control efecti!o que la comunidad o el justiciable deben efectuar sobre la labor de los jueces, que se !e garantizada de diferentes manerasB por la posibilidad de las partes o participantes de interponer recurso y por las tareas de superintendencia. -or otra parte, las normas constitucionales en general acuerdan a cualquier ciudadano la posibilidad de poner en mo!imiento el mecanismo del jurado de enjuiciamiento para aquellos jueces que trabajen en forma inadecuada o no cumplan acabadamente su funcin. En la interpretacin de este principio, !ale recordar las palabras de "outureB *el principio de publicidad constituye en s mismo una garanta del indi!iduo respecto de la obra de la jurisdiccinF pero la malsana publicidad, el esc ndalo, la indebida !ejacin de aquellos que no pueden acudir a los mismo medios porque su propia dignidad se los !eda, pueden no slo in!alidar esa garanta, sino tambi:n transformarla en un mal mayor. La prudencia debe acudirF en este punto, en au9ilio de la justicia+. 3.".#V,.0a0 b)'*+1)"a En el marco de las relaciones familiares, si bien se tiende a un concepto amplio 'supra, 1(, el !nculo parental biolgico es un elemento determinante de la relacin. La acreditacin de ese !nculo, de antiguo, requiri de complejas pruebasF no obstante, los a!ances cientficos permiten hoy demostrar con certeza, por la !a de la transmisin de caracteres gen:ticos, esa relacin entre dos personas. Esta posibilidad deri!ada de los a!ances cientficos enfrenta, sin embargo, la limitacin propia de un proceso cl sico, ad!ersarial y dispositi!o, conforme al cual tal prueba resultara e9cluida si no se introdujo en el proceso por las !as regulares de instancia y proposicin de las partes. Ae all que en caso de haberse omitido tal prueba las partes por las limitaciones propias del mbito ci!il, se generara una resolucin esencialmente injusta. . Es que las pautas del proceso ci!il de corte dispositi!o, la aportacin de los hechos el impulso del tr mite y la iniciati!a probatorias se impone como cargas a las partes y la plataforma f ctica fijada limita la decisin del juez que no puede resol!er ni ultra ni e9tra petita. 'congruencia(. -or el contrario en mbito del conflicto de familia pre!alece un aspecto inquisiti!o

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por el que los jueces cuentan con !astos poderes en orden a la direccin del proceso y a la iniciati!a probatoria. En el derecho procesal actual se ad!ierte la necesidad de redefinir el concepto de !erdad. El cambio se perfila a partir de resoluciones del m s alto %ribunal de nuestro pas que propone un nue!o conceptoB el de !erdad jurdica objeti!a que desplaza y reemplaza a los anteriores a partir de 134/21. Este es mantenido y ajustado en forma permanente por la doctrina judicial de la "orte hasta la actualidad. Es as que la *!erdad jurdica objeti!a+ es aceptada uniformemente como concepto ! lido en todos los mbitos del derecho procesalF se !incula con la idea de *e9ceso de rigor formal+ y se !erbaliza e9presando que los jueces no deben renunciar a obtenerla fund ndose en moti!os estrictamente formales22F pero no significa prescindir de las formas procesales sino solamente eludir su patologa. -ero en el derecho de familia actual tambi:n se producen cambios especficos y significati!os a partir de la restauracin democr tica. $e trata de reformas legislati!as que apuntan a dos ideas pre!alentes. En primer lugar facilitar el conocimiento acerca del origen biolgico de las personas a la luz de los a!ances cientficos 24F y admitir el di!orcio !incular con una normati!a clara.23 En el derecho de familia argentino se produce un cambio significati!o a partir de las leyes 2,/11 'Ley de 8anco de Aatos gen:ticos de 1332( . 2,/1/ 'Ley de matrimonio ci!il y di!orcio !incular de 1342( y 2,210 'ley de -atria -otestad compartida equiparacin de hijos e9tramatrimoniales 1342(. Estos cuerpos legales modifican los arts. 20, 2/2, 2/,, 2//, 2/1, 2/4, 2/3 y 212, y se deroga del primiti!o ,21 y se modifica el alcance del art. 22 . La normati!a argentina as se corresponde con los %ratados internacionales, tales como la "on!encin sobre los Aerechos del #i6o,

21 22

"$<# "olalillo Aomingo cJ Espa6a y >o de la -lata a6o 13/2 8ertolino -edro La !erdad <urdica objeti!a 8s.)s. Aepalma 1337 24 Ley 2,/11 Ley de 8anco de Aatos Ken:ticosH a6o 1342 23 Ley 2,/1/ Ley de di!orcio .incular a6o 1342

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E#I, 1343,,7 o la "on!encin Cnteramericana $obre Aesaparicin 5orzada Ae -ersonas,1 . $e impone en la legislacin a partir de la ampliacin del marco normati!o *el principio de !erdad biolgica.+ ,2 . %odos estos elementos confluyen a la hora de actuar el derecho de fondo y son incorporados como directi!as que toman di!ersos fallos judiciales. La ley de 8anco de Aatos Ken:ticos dispone en su artculo 0 que si es necesario para determinar la filiacin de una persona, su e9amen gen:tico este ser ordenado por el juez de la causaF en la misma norma se asigna !alor de indicio contrario al renuente a la negati!a a someterse a dichos an lisis. -or su parte la ley 2,210 introduce cambios de trascendencia en aspectos que refieren a la legitimacin, prueba y poderes de los jueces a la hora de determinar la filiacin autorizando la posibilidad de ordenar pruebas biolgicas de oficio 'art. 2/,(. Estas modificaciones no son meras reglas procesales, sino que se !inculan al derecho a la identidad, cuestin acentuada entre nosotros por la terrible realidad de los hijos de desaparecidos sustrados. Este principio es propio del proceso familiar y procura el logro de la !erdad jurdica objeti!a con un plus que refiere a la !erdad biolgica que se concreta por los cambios importantes se6alados en la legislacin de fondo. )s por una parte se autoriza al juez para ordenar de oficio pruebas biolgicasF por la otra se le asigna !alor a la negati!a del afectado a someterse a ellas. Esta actitud es considerada inicialmente como indicio contrario al renuente se !aloriza por la !igencia de la regla en la tarea de los tribunales. -ero, en el momento actual, se da !alor probatorio pleno a la negati!a y por otra parte se genera en los tribunales la tendencia de admitir la e9traccin compulsi!a de sangre. "abe se6alar en este aspecto lo resuelto por la "omisin de <!enes del LLCCC "ongreso #acional de Aerecho -rocesal arrib a la conclusin de )ue *la e.tracci%n compulsi"a de material gentico de,e ser receptada legislati"amente no s%lo en los procesos penales sino tam,in en los ci"iles de (iliaci%n. En estos casos de,e pre"alecer el inters superior del ni/o a conocer su identidad
,7

Art0culo 1. El ni6o ser inscripto inmediatamente despu:s de su nacimiento y tendr derecho desde que nace a un nombre, a adquirir una nacionalidad y, en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por ellos. 2. Los Estados -artes !elar n por la aplicacin de estos derechos de conformidad con su legislacin nacional y las obligaciones que hayan contrado en !irtud de los instrumentos internacionales pertinentes en esta esfera, sobre todo cuando el ni6o resultara de otro modo ap trida. Art0culo 2. Los Estados -artes se comprometen a respetar el derecho del ni6o a preser!ar su identidad, incluidos la nacionalidad, el nombre y las relaciones familiares de conformidad con la ley sin injerencias ilcitas. 2. "uando un ni6o sea pri!ado ilegalmente de algunos de los elementos de su identidad o de todos ellos, los Estados -artes deber n prestar la asistencia y proteccin apropiadas con miras a restablecer r pidamente su identidad. 31 )doptada en 8el:m do -ar , 8rasil el 3 de junio de 1330, en el !ig:simo cuarto perodo ordinario de sesiones de la )samblea Keneral , ARTICULO 2II Los Estados -artes se prestar n recproca cooperacin en la b&squeda, identificacin, localizacin y restitucin de menores que hubieren sido trasladados a otro Estado o retenidos en :ste, como consecuencia de la desaparicin forzada de sus padres, tutores o guardadores. ,2 Ley 2,210 Ley de 5iliacin y -atria -otestad )6o 134/

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consagrado constitucionalmente por la incorporaci%n de la !on"enci%n de los Derec os del 3i/o433

%. PRINCIPIOS REFERIDOS A LA ACTIVIDAD PRO$ATORIA (FAVOR PRO$ATIONEM) En la materia probatoria actual se abre camino el principio *fa!or probaciones+, que procura facilitar la acreditacin de hechos que generan dificultadF los denominados hechos difciles. El desarrollo inicial lo efectu Luis ?u6oz de $ bate ,0, catedr tico espa6ol, quien parte de la premisa que cuando la dilucidacin de los hechos genera dificultades, pre!io constatarlas, debe concederse el fa!or. El 5a!or -robationes opera fle9ibilizando las reglas cl sicas en orden a la admisin y !aloracin de la prueba e indica al juez que en casos de puntuales dificultades deber facilitar la admisin de elementos probatorios y tambi:n actuar como una pauta de m:rito a la hora de darle eficacia. El 5. -. entonces es un principio idneo para ciertos casos, aunque su aplicacin es de car cter restricti!o. ) su respecto acertadamente se ha se6alado que *no es una frmula que se pueda precisar con al misma arquitectura que el legislador traza sus normas y que, adem s, posee una moti!acin mas psicolgica que jurdicaF de ah que todo intento de abstraccin o normati!acin se encuentre de antemano condenado al fracaso+.,/ La cuestin de la *dificiliores probationes+ y consecuentemente el 5. - pi!otean en torno a aspectos concretos. $u mentor indica que el problema puede pro!enir de la propia naturaleza de los hechos o de algunas de sus circunstancias perif:ricas. En el primer sentido se consideran tales los hechos antijurdicos, ilcitos, algunos econmicos y los ntimos. En esta &ltima categora se incluye *in re ipsa+ hechos, como la *impotencia coendi+ o el *adulterio+ que por s se tornan difciles y a sus efectos resultan &tiles las denominadas *pruebas le!iores+ que otorgan a los jueces la potestad tenerlos por acreditado un hecho sin que medie prueba completa y acabada al respecto.

,,

"onfr. "onclusiones del citado e!ento en p gina MebB MMM.procesal277/.com.arJ., punto 0( de las arribadas por dicho "omisin #acional de <!enes -rocesalistas. ,0 ?u6oz de $abate Luis %ratado de -rob tica <udicial <. 8. Editor 8arcelona Espa6a 1331 ,/ -eyrano <orge -eculiaridades en materia probatoria Libro Nomenaje a $antiago $ents de. ?elendo LE-, La -lata, 1331 pag. 177

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$e tiene en cuenta pre!alentemente la objeti!a dificultad y la indispensabilidad en orden a la acreditacin. %ambi:n funciona al distinguir como propios a ciertos medios probatoriosB en tal sentido se se6ala que en asuntos familiares la prueba por e9celencia es la indiciaria o testimonial. En referencia a la testimonial se ampla su marco y por ejemplo se admite al testigo de odas, es decir aquel que relata lo que escuch a otro sujeto. $e propone, adem s eliminar la categora del testigo e9cluido 'art. 022 "-#(. En ese sentido el mensaje es enf tico y se propicia que personas !inculadas a las partes y *comprendidas en las generales de la ley respecto de ellas sean admitidas para declarar en calidad de testigos.,1 En sntesis se elimina los !ericuetos del testigo necesario para, sin eufemismos, establecer que los pariente, amigos ntimos o !ecinos pueden y deben ser testigos en juicios de familia. ,2 En tanto tambi:n opera la regla cuando se atiende a las circunstancias que los rodean como el tiempo, el car cter u otras circunstancias que rele!ar el juez seg&n el caso. En el conflicto de familia puede ad!ertirse que los hechos *suceden entre cuatro paredes, sin presencia de testigos o en el mejor de los casos con la sola presencia de parientes, allegados, !ecinos o ser!icio dom:stico. "abe destacar por &ltimo que no solo es propio del procedimiento familiar reanalizar el !alor acreditati!o de los medios de prueba sino adem s ampliar o restringir sus lmites dadas algunas condiciones. )d!i:rtase que no slo la prueba de testigo y la indiciaria son de uso frecuente y tratadas desde una ptica especial. Aesde otro ngulo la prueba de confesin carece del !alor que se le asigna en el mbito ci!il y aunque no se la descalifica totalmente, generalmente se le otorg un !alor acreditati!o relati!o por la indisponibilidad de los hechos de la causa. Etro elemento &til para el juez de familia ser el comportamiento de las partes. Este medio admitido con calidad de indicio en los cdigos formales aunque limitados a *la actuacin procesal de actor y demandado+,4. En el asunto familiar es m s amplio y se tiene en cuenta el comportamiento de los in!olucrados en juicio pero atendiendo especialmente a sus roles familiares. )s por ejemplo el juez dar preferencia al otorgar la guarda de los hijos menores, a aquel progenitor que se haya mostrado como m s idneo y por ejemplo haya facilitado el contacto del hijo con el otro padre.
,1

=ilemano!ich <orge Eb cit pag. 20. En los -royectos <usticia #acional y para ")8) 'a6o 2772(. $e eleude el lmite del testigo e9cluido. "omisin integrada por <orge =ielmano!ich, )ngelina 5erreyra de de la >&a y #elly ?inyers@y ,2 5erreyra de de la >&a )ngelina, =ielmano!ich <orge y ?inyers@y Lidia -royecto de "digo procesal de 5amilia para la "iudad )utnoma de 8s. )s. ,4 "digo -rocesal de la #acin art. 11,

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En resumen, en conflictos de familia el juez debe proceder con un criterio amplio y fle9ible en torno a la admisibilidad, conducencia y !aloracin de las pruebas, teniendo en consideracin la especialidad de la cuestin en tratamiento. -or otra parte se !incula con la regla de la solidaridad o cooperacin que importa una reformulacin del cl sico de buena fe y lealtad procesal '?oralidad( y es idneo a la hora de dar !alor o de interpretar conductas familiares. 5unciona administrando de forma distinta las cargas y deberes de los protagonistas en juicio y habilita a los jueces para e9traer argumentos ! lidos de las actitudes de los contendientes con base a reglas lgicas. )s es frecuente que se produzca el desplazamiento de la carga de la prueba y que se atribuye el deber al sujeto que se encuentra en mejores condiciones para producirlaF tal sucede cuando se requiere elementos indispensables para el emplazamiento biolgico de un sujeto. 'prueba de )A#( La solidaridad o cooperacin enfatiza de que el tr mite debe ser considerado como un esfuerzo com&n y mancomunado de los in!olucrados a fin de lograr recomponer la relacin familiar. -or tal moti!o se !incula con el principio de acompa6amiento e implica por ejemplo da !alor al grado de cooperacin de los cnyuges que se di!orcian en orden a *reencauzar el di logo fructfero, en beneficio de los hijos en una calidad diferente, esto es no ya como cnyuges sino como padre y madre. El juez puede entonces e9traer argumentos de prueba de los indicios que genera el comportamiento de los sujetos en sus relaciones familiares. En su faz operati!a funciona otorgando mayor o menor !alor a las conductas de las partes en tanto y en cuando ocasionan consecuencias !aliosas o dis!aliosas. $ignifica de alguna manera agiornar las categoras procesales poniendo :nfasis en las cargas y deberes en funcin de la !ida cotidiana cuando las circunstancias del caso as lo requieran.

2,

MODO DE CIERRE

El tr mite de familia actual requiere de una organizacin adecuada, un procedimiento propio y una particular injerencia del tribunal al tratar el conflicto, y a ese efecto el ptimo tratamiento se hace a tra!:s de 5ueros especializados y con !igencia de los principios e9aminados en esta ponencia. Es en ese mbito en el que se otorgan respuestas diferenciadas a fin de asegurar las pautas de la futura con!i!encia. $in embargo es frecuente que el conflicto sea atendido por tribunales ci!iles que se rigen por normas dispositi!as de los cdigos formales. -or este moti!o el elemento optimizador es la utilizacin de los principios propios de la materia familiar y con los que puede funcionalizarse el tr mite. Esos principios propios al alcance de todos los jueces son los que proporcionan elementos orientadores que determinan reglas rectores ineludibles ya que mediatizan garantas constitucionales. -odr n los tribunales por ejemplo propiciar instancias conciliadoras como pauta permanente, !igencia efecti!a de la inmediacin al menos en algunas oportunidades del tr mite, imponer la reser!a de las actuaciones y eliminar formulismos inenteligibles para el justiciable. -or &ltimo no es ajeno a la tarea de los tribunales procurar en el tratamiento de la cuestin familiar el logro del !alor eficacia. El rgano jurisdiccional adem s al actuar el derecho sustancial fle9ibilizar el principio de congruencia y buscar la !erdad biolgica de los in!olucrados en el pleito apoy ndose en pautas propias del "digo "i!il 'art. 2/, ""(. %ambi:n operar reglas indispensables en el procedimiento de familia como el fa!or probationem en muchos de los aspectos seg&n lo sugiere la doctrina actual.

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