UNIVERSIDADE ESTADUAL DO CEAR - UECE ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO ESMP ESPECIALIZAO EM DIREITO DE FAMILIA, REGISTROS PBLICOS E SUCESSES

ADRIANE LEITO KARAM

RESPONSABILIDADE CIVIL: O ABANDONO AFETIVO E MATERIAL DOS FILHOS EM RELAO AOS PAIS IDOSOS

FORTALEZA CE 2011

UNIVERSIDADE FEDERAL DO CEAR ESCOLA SUPERIOR DO MINISTRIO PBLICO

ADRIANE LEITO KARAM

RESPONSABILIDADE CIVIL: O ABANDONO AFETIVO E MATERIAL DOS FILHOS EM RELAO AOS PAIS IDOSOS

Monografia apresentada ao Curso de Especializao em Direito de Famlia, Registros Pblicos e Sucesses do Centro Social de Estudos Aplicados, da Universidade Estadual do Cear, como requisito parcial para obteno do ttulo de especialista em Direito. Orientador(a): Profa. Beatriz de Castro Rosa

FORTALEZA - CEAR 2011

K18r

Karam, Adriane Leito. Responsabilidade Civil: O abandono afetivo e material dos filhos em relao aos pais idosos / Adriane Leito Karam. Fortaleza, 2011. 72 p. Orientador (a): Profa. Beatriz de Castro Rosa. Monografia (Especializao em Direito de Famlia, Registros Pblicos e Sucesses) Universidade Estadual do Cear, Centro de Estudos Sociais Aplicados, Escola Superior do Ministrio Pblico do Cear. 1. Direito de Famlia. 2. Direito dos Idosos. 3. Responsabilidade Civil. I. Universidade Federal do Cear, Escola Superior do Ministrio Pblico do Cear. CDD: 342.16

ADRIANE LEITO KARAM

RESPONSABILIDADE CIVIL: O abandono afetivo e material dos filhos em relao aos pais idosos

Monografia apresentada ao Curso de Especializao em Direito de Famlia, Registros Pblicos e Sucesses do Centro Social de Estudos Aplicados, da Universidade Estadual do Cear, como requisito parcial para obteno do ttulo de especialista.

Aprovada em: ____/____/_____

BANCA EXAMINADORA

__________________________________________ Prof. Beatriz de Castro Rosa (Orientadora) Universidade Estadual do Cear - UECE ___________________________________________ Prof. Ms. Alcyvnia Maria Cavalcante de Brito Pinheiro Escola Superior do Ministrio Pblico- ESMP ____________________________________________ Prof. Ms. Silvia Lcia Correa Lima Universidade Estadual do Cear - UECE

A minha me, Maryann, meu maior exemplo, meu orgulho e estimulo, com amor Ao meu irmo, Andr Luiz, meu maior amigo e companheiro Ao meu pai, Luiz Magalhes Karam (In Memoriam), sempre vivo em nossas lembranas e em nosso Corao.

AGRADECIMENTOS

A Deus e a Virgem Santssima por estarem sempre a frente de todos os meus projetos e planos, abrindo e iluminando os meus caminhos, A professora Beatriz, pela sua sabia orientao e comprometimento serio com o trabalho, A Dilly, minha fiel amiga, pelo seu apoio constante, A Anna Karolina Rocha pela contribuio na finalizao deste trabalho, E a todos aqueles que direta ou indiretamente me ajudaram nesta obra.

RESUMO

A responsabilidade civil dos filhos pelos pais idosos um tema que tem suscitado polmica tanto no meio doutrinrio como nas decises jurisprudenciais, a respeito da indenizao no caso de abandono material e principalmente afetivo. Parte da doutrina considera que juridicamente, existem obrigaes imateriais dos filhos para com os pais idosos, como convivncia familiar, amparo. Essas obrigaes jurdicas imateriais, so deveres de cunho moral e quando descumpridas, geram danos emocionais incomensurveis. Porm, vrios doutrinadores afirmam que no h como realizar essas obrigaes filiais, se no existe afeto, e a indenizao por abandono imaterial no faria com que houvesse uma aproximao familiar. Conclui-se ento, que necessrio apreciar cada caso em particular, verificando se houve ou no um dano passvel de indenizao. Palavras-chave: Direito de Famlia. Responsabilidade Civil. Abandono. Direito dos Idosos. Convivncia Familiar.

LISTA DE SIGLAS E ABREVIATURAS

ACEPI ANG CC CDH CF EMBRATUR IBGE INSS LBA OMS PAI PNAD SBGG

Associao Cearense Pro - Idosos Associao Nacional de Gerontologia Cdigo Civil Cartilha de Direitos Humanos Constituio Federal Empresa Brasileira de Turismo Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica Instituto Nacional do Seguro Social Legio Brasileira de Assistncia Organizao Mundial de Sade Programa de Assistncia ao Idoso Pesquisa Nacional por Amostra em Domiclios Sociedade Brasileira de Geriatria e Gerontologia

SUMRIO

1 INTRODUO........................................................................................................10

2 A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO DE FAMILIA...................................14 2.1 O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA......................................14 2.2 A CONSTITUIO FEDERAL E O PRINCPIO DA SOLIDARIEDADE...............16 2.3 O CONCEITO DE IDOSO....................................................................................20 2.4 O AUMENTO DA POPULAO IDOSA..............................................................20 2.5 A REALIDADE DO IDOSO DO BRASIL..............................................................21

3 O DIREITO DOS IDOSOS E A LEGISLAO.......................................................23 3.1 CONSTITUIO FEDERAL DO BRASIL DE 1988..............................................23 3.2 LEI ORGNICA DA ASSISTNCIA SOCIAL (LEI N 8.742 DE 07.12.1993).....24 3.3 POLTICA NACIONAL DO IDOSO (LEI N 8.842 DE 04.01.1994)......................25 3.4 O ESTATUTO DO IDOSO....................................................................................26 3.5 O CDIGO CIVIL DE 2002..................................................................................28 3.6 AS OBRIGAES DOS FILHOS PARA COM SEUS PAIS IDOSOS..................29 3.6.1 Fundamentao Legal.......................................................................................29

4 RESPONSABILIDADE CIVIL.................................................................................32 4.1 PRESSUPOSTOS................................................................................................32 4.1.1 Ao ou omisso...............................................................................................33

4.1.2 O ato ilcito/culpa...............................................................................................37 4.1.2.1 Elementos da Culpa.......................................................................................38 4.1.2.2 Espcies de culpa..........................................................................................38 4.1.3 Nexo causal.......................................................................................................40 4.1.4 Dano..................................................................................................................40 4.1.4.1 Dano patrimonial............................................................................................41 4.1.4.2 Dano moral.....................................................................................................43 4.2 AS EXCLUDENTES DE RESPONSABILIDADE..................................................45

5 A RESPONSABILIDADE CIVIL DOS FILHOS PELOS PAIS IDOSOS.................48 5.1 ABANDONO IMATERIAL X ABANDONO AFETIVO............................................48 5.2 ABANDONO MATERIAL ALIMENTOS.............................................................52 5.3 ANALISE JURISPRUDENCIAL............................................................................54 5.3.1 Danos morais por abandono afetivo..................................................................54 5.3.1.1 Corrente contra a indenizao.......................................................................55 5.3.1.2 Corrente a favor da indenizao....................................................................58 5.4 ABANDONO MATERIAL......................................................................................60

6 CONSIDERAES FINAIS....................................................................................64 REFERNCIAS..........................................................................................................66

1 INTRODUO

A importncia do tema Responsabilidade Civil: o abandono afetivo e material dos filhos pelos pais idosos encontra-se no fato de que a populao esta envelhecendo cada vez mais em todo o mundo, o que fez com que houvesse uma maior ateno para com essa faixa etria, principalmente a partir dos anos 60, com estudos na rea de Gerontologia e Geriatria em nosso pas. De acordo com recente pesquisa do Instituto Brasileiro de Geografia e Pesquisa (IBGE), o ndice de envelhecimento da populao brasileira cresce em ritmo acelerado. Em 2008, para cada grupo de 100 crianas de 0 a 14 anos existem 24,7 idosos de 65 anos ou mais. Em 2050, o quadro muda e para cada 100 crianas de 0 a 14 anos existiro 172,7 idosos. De acordo com o Estatuto do idoso, considerada idosa a pessoa a partir de 60 anos de idade. A Constituio Federal de 1988 causou uma revoluo ao consagrar em seu artigo 226, a proteo famlia, sendo compreendida esta como a famlia fundada no casamento, como a unio de fato. O Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica - IBGE, em pesquisa anual intitulada Pesquisa Nacional por Amostragem de Domiclios (PNAD - 2000), revela a pluralidade dos arranjos familiares no Brasil. Dentre os modelos citados na pesquisa, apresentam-se: O modelo matrimonial, com filhos biolgicos, filhos adotivos, e sem filhos. A unio estvel heterossexual, com filhos biolgicos, adotivos, e sem filhos. A famlia monoparental, composta com pai ou me e descendentes biolgico, descendentes biolgicos e adotivos. A unio de parentes e pessoas que convivem em interdependncia afetiva. Pessoas sem laos de parentesco que passam a conviver em carter permanente, com laos de afetividade e de ajuda mtua, sem finalidade sexual ou econmica. Unies homossexuais, de carter afetivo e sexual. Unies concubinrias, quando houver impedimento para casar de um ou de ambos

conviventes, com ou sem filhos. E, por fim, comunidade afetiva formada com filhos de criao, sem laos de filiao natural ou adotiva regular. Assim, pode-se notar uma enorme evoluo do conceito famlia. Antigamente, havia apenas a autoridade paterna (famlia patriarcal) a famlia tinha uma funo de procriao e o casamento e os vnculos biolgicos eram os elementos que caracterizavam a famlia, at chegar aos dias atuais, onde o afeto e a solidariedade nascem do respeito mtuo e no dos laos de sangue. O direito dos idosos, esta fundamentado na Constituio Federal em seu artigo 230, 1 e 2, na Lei Orgnica da Assistncia Social, (Lei 8.742 de 07.12.1993) Poltica Nacional do Idoso (Lei 8.842 de 04.01.1994) no Estatuto do Idoso (Lei 10.741 de 01 de outubro de 2003) e no Cdigo Civil de 2002. Dentre os princpios constitucionais do direito de famlia, podemos dar nfase ao principio da dignidade da pessoa humana, sendo este o fundamento bsico da Republica Federativa do Brasil. A famlia, sob proteo da Constituio Federal, tem como objetivo a dignidade da pessoa humana de onde nascem todos os outros direitos. A famlia deixa de ter apenas uma funo produtiva e reprodutiva e passa a ser uma entidade de afeto e de solidariedade, pautada em relaes pessoais, cujo principal foco o desenvolvimento da pessoa humana. O princpio da solidariedade, objetivo geral da Republica Federativa do Brasil, assegura o dever de proteo aos membros da famlia, a proteo ao idoso, a criana e ao adolescente, nos artigos 227, 229 e 230. Assim, este princpio impe deveres de assistncia imaterial,

determinando a prestao de cuidados, ateno e apoio de ordem fsica e moral. No Estatuto do Idoso, estes encontram amparo em todos os direitos fundamentais da pessoa humana, em condies de igualdade, liberdade e dignidade com os outros.

Desta forma, so direitos dos idosos: direito vida, sade, alimentao, dignidade, convivncia familiar e tantos outros assegurados pelo referido instituto. Na relao entre pais e filhos, a Constituio Federal (CF) traz um artigo que merece ser explicitado: Art. 229. Assim, o ordenamento jurdico, em nenhum momento, ao controlar os deveres dos filhos, impe o dever jurdico de amar, entretanto, so obrigaes dos filhos ajudar e amparar os pais na velhice, independentemente de laos afetivos. Abandono imaterial, no se confunde com abandono afetivo. Abandono imaterial consiste no descumprimento de deveres jurdicos imateriais, que esto fora do dever material de sustento. So exemplos de deveres jurdicos imateriais, convivncia familiar, ateno e apoio de ordem fsica e moral. O ilcito, no no amar e nem sentir afeto. O ilcito deixar de cumprir as obrigaes imateriais de filho. Desta forma, todos so responsveis por garantir uma vida digna ao idoso: a famlia, a sociedade, o Estado e o prprio idoso. Ressaltando que a famlia, a primeira a ser chamada a cuidar de seus idosos. Entretanto, assustador, o nmero de idosos abandonados nas portas de asilos. O abandono, dentre todas as formas de violncia, apresenta-se em primeiro lugar, e o mais impressionante, que o principal agressor, o filho da vitima. Desta forma, o idoso vive um grande dilema: como denunciar seu agressor se existe uma relao de dependncia fsica e emocional com ele? Como denunciar um filho por abandono? O idoso muitas vezes prefere calar-se e at negar qualquer questionamento sobre abandono, pois tem medo da reao do agressor diante de uma possvel denncia ou investigao ligada ao tema. Tenho a inteno de apresentar as obrigaes dos filhos para com seus pais idosos e as consequncias que o desrespeito aos direitos dos idosos pode acarretar por abandono afetivo e material, gerando inclusive indenizao por danos

morais, visto a grande evoluo do conceito de famlia no decorrer do tempo. Pretendo, assim, apresentar casos reais com suas decises para um maior aprofundamento no assunto. A presente monografia est dividida em quatro captulos: No primeiro captulo apresenta-se a Constitucionalizao do Direito de Famlia, enfocando o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana e o Princpio da Solidariedade; tecendo ainda uma breve anlise sobre a realidade do idoso no Brasil. O segundo momento dedicado fundamentao do Direito dos idosos e as obrigaes dos filhos para com seus pais idosos. Na terceira parte aborda-se a Responsabilidade Civil em sentido amplo, expondo seus pressupostos tais como: Ao ou omisso voluntria, ato ilcito, nexo causal e dano; bem como as excludentes de responsabilidade. Por fim, o quarto captulo trata especificamente da Responsabilidade Civil dos filhos em relao aos pais idosos tanto no caso de abandono material como no abandono imaterial, apresentando ainda decises jurisprudenciais acerca do assunto para um maior aprofundamento.

2 A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO DE FAMILIA

Ao longo dos anos, a famlia passou por uma enorme evoluo, fazendo com que o direito tivesse que se adequar a uma nova realidade familiar. Desta forma, a Constituio Federal de 1988 dedicou um capitulo voltado a famlia, a criana, ao adolescente e ao idoso (Capitulo VII, do Titulo VIII). Assim, princpios constitucionais passaram orientar as relaes familiares, havendo uma constitucionalizao do direito de famlia. Dentre os princpios constitucionais do direito de famlia, merecem ateno diferenciada o principio da dignidade da pessoa humana e ao principio da solidariedade por estarem diretamente ligados ao assunto tratado.

2.1 O Princpio da Dignidade da Pessoa Humana

O principio da dignidade da pessoa humana esta fundamentado na Constituio Federal do Brasil de 1988 em seu artigo 1, inciso III, conforme segue:

Art. 1 - A Republica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado democrtico de direito e tem como fundamentos: III a dignidade da pessoa humana

Assim, este princpio torna-se valor supremo da ordem jurdica. a base de todos os direitos e garantias assegurados pela Constituio Federal. , a partir dele, que decorre o direito vida, liberdade, manifestao, sade, habitao, segurana social, educao, moradia dentre outros. Assim, todos os demais princpios constitucionais devero ser interpretados tendo como base o princpio da dignidade da pessoa humana, buscando, desta forma, que todo homem seja respeitado em toda sua amplitude e com a devida dignidade.

De acordo com Lenza (2003, p.388), o direito a vida abrange tanto o direito de no ser morto, como tambm o direito de ter uma vida digna. Sua maior finalidade a proteo do ser humano, garantindo um viver com dignidade e respeito recproco. Neste contexto, toda a busca do homem por viver bem, sai da esfera individualista e atinge a esfera social, onde o homem deixa de pensar s em si e passa a pensar tambm no outro, garantindo assim, o respeito recproco. Segundo Pelegrini (2004, p. 05):

O princpio da dignidade da pessoa humana surge como uma conquista em determinado momento histrico. Trata-se de tutelar a pessoa humana possibilitando-lhe uma existncia digna, aniquilando os ataques to freqentes sua dignidade.

Como princpio viga-mestra do sistema constitucional, o penhor da constitucionalidade das regras de uma Constituio, posiciona-se no mais alto patamar na escala normativa, norma do alto ordenamento, esta valorada maximamente dentro da Constituio. Possui uma dinmica incrvel, pode ser multifuncional, ou seja, diante de uma situao ftica na qual incide de forma direta, faculta sentido outra disposio normativa, podendo aplic-la ou restringi-lhe o significado (ALVES, 2001).

De acordo com Perlingieri (2002, p. 24):

A famlia valor constitucionalmente garantido nos limites de sua conformao e de no contraditoriedade aos valores que caracterizam as relaes civis, especialmente a dignidade humana: ainda que diversas possam ser as suas modalidades de organizao, ela finalizada educao e promoo daqueles que a ela pertencem. O merecimento de tutela da famlia no diz respeito exclusivamente s relaes de sangue, mas, sobretudo, quelas afetivas, que se traduzem em uma comunho espiritual e de vida.

A dignidade da pessoa humana um princpio fundamental, o alicerce, estatuto jurdico dos indivduos que confere sentido ao conjunto dos preceitos relativos aos direitos fundamentais garantindo assim, direitos que so necessrios a todos os seres humanos (ALVES, 2001). Desta forma, dentre os princpios constitucionais do direito de famlia, possvel dar nfase ao principio da dignidade da pessoa humana, fundamento bsico da Republica Federativa do Brasil. A famlia, sob tutela da Constituio Federal, tem como objetivo preservao a dignidade da pessoa humana. A famlia deixa de ter apenas uma funo produtiva e reprodutiva e passa a ser uma entidade de afeto e de solidariedade, pautada em relaes pessoais, cujo principal foco o desenvolvimento da pessoa humana.

2.2 O Princpio da Solidariedade

O segundo principio Constitucional de suma importncia para o estudo em questo o princpio da solidariedade, sendo este, um dos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil. De acordo com o artigo 3, inciso I da Carta Magna, segue:

Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;

Este princpio ultrapassa a esfera social e acaba refletindo nas relaes familiares, implicando em respeito mutuo entre os membros da mesma famlia. Nasce assim, a famlia sociolgica, coexistindo laos afetivos entre seus membros. Esta, pautada no afeto cultivado diariamente, envolvendo cuidado recproco tanto entre pais e filhos, como na convivncia entre homem e mulher.

Com a evoluo da famlia, esta deixa de apresentar uma relao patriarcal, caracterizada pelo poder e dominao e passa a apresentar-se como uma relao de afeto, a ateno e o cuidado devem ser mtuos entre pais e filhos. O afeto e a solidariedade nascem do respeito mutuo e no dos laos de sangue. importante ressaltar, o modelo de famlia passou por enormes transformaes. Antigamente, as famlias apresentavam as seguintes caractersticas (RIBEIRO, 2002, online):

Existia a autoridade paterna, a famlia tinha uma funo de pr-criao. O casamento e os laos biolgicos eram os elementos que caracterizavam a famlia, a nica forma de se constituir uma famlia era atravs do matrimnio, no havia cogitao de relaes homossexuais, os filhos e a mulher estavam subordinados ao homem, os filhos legtimos eram aqueles filhos advindos do matrimnio. Os filhos advindos de relaes extras matrimoniais eram considerados ilegtimos, a filiao era considerada biolgica. Praticamente no existia a filiao afetiva. As atividades da mulher eram apenas domesticas.

Na atualidade, todas essas caractersticas passaram por profundas transformaes, e neste sculo se apresentam da seguinte forma: A famlia vista de forma igualitria, existindo a autoridade paterna e materna, a famlia formada procurando a felicidade e a realizao de seus membros, tendo como fundamento, a afetividade. O afeto e a publicidade das unies so os elementos que indicam a formao de uma famlia e no apenas os laos de sangue ou o formalismo. Outras caractersticas so importantes, como: Existncia de vrios modelos de famlia (apresentado posteriormente). Procura da igualdade entre homens e mulheres, Existncia da reproduo assistida e da adoo, existncia do principio da igualdade entre filhos e a mulher passa a ter vida social e pblica. H algum tempo, o Cdigo Civil de 1916, considerava como famlia legtima, aquela fundamentada no casamento civil, conforme o artigo 229 do referido

instituto: Criando a famlia legtima, o casamento legitima os filhos comuns, antes dele nascidos ou concebidos". Portanto, sua maior preocupao era tornar a famlia legitima. Bevilqua (1976, online) define casamento da seguinte forma:

Casamento um contrato bilateral e solene, pelo qual um homem e uma mulher se unem indissoluvelmente, legitimando por ele suas relaes sexuais; estabelecendo a mais estreita comunho de vida e de interesses, e comprometendo-se a criar e educar a prole que de ambos nascer.

De acordo com Ribeiro (2002. online):

At a atual Constituio, todas as anteriores, com exceo da de 1967, declaravam que a famlia constituda pelo casamento civil era indissolvel e estava sob a proteo estatal, o que gerou duas espcies de famlia na sociedade: a Famlia legtima, prevista em lei e baseada no casamento civil, com total amparo legal e proteo estatal e a Famlia ilegtima, criada margem da lei e sem as prerrogativas da primeira.

A famlia que anteriormente apresentava uma autoridade patriarcal evoluiu. Hoje, o IBGE, em pesquisa anual intitulada PNAD, revela a pluralidade dos arranjos familiares no Brasil (BRASIL, 2000). Dentre os modelos citados na pesquisa, apresentam-se: a) O modelo matrimonial (com filhos biolgicos; com filhos biolgicos e filhos adotivos; com filhos adotivos; sem filhos); b) A unio estvel heterossexual (com filhos biolgicos; com filhos biolgicos e adotivos; com apenas filhos adotivos; sem filhos); c) A famlia monoparental (pai ou me e descendentes biolgicos; pai ou me e descendentes biolgicos e adotivos; pai ou me e apenas filhos adotivos);

d) A unio de parentes e pessoas que convivem em interdependncia afetiva, sem pai ou me, a exemplo do grupo de irmos, aps falecimento ou abandono dos pais; e) Pessoas sem laos de parentesco que passam a conviver em carter permanente, com laos de afetividade e de ajuda mtua, sem finalidade sexual ou econmica; f) Unies homossexuais, de carter afetivo e sexual; g) Unies concubinrias, quando houver impedimento para casar de um ou de ambos conviventes, com ou sem filhos; h) Comunidade afetiva formada com filhos de criao, sem laos de filiao natural ou adotiva regular. Portanto, diante de toda essa transformao social, a Constituio Federal de 1988 e o Cdigo Civil de 2002 precisaram adequar-se a esta nova realidade social. A Carta Magna, em seu artigo 226, apresenta o seguinte texto:

Artigo 226 A famlia, base da sociedade, tem especial proteo do Estado. 3 Para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar sua converso em casamento.

Assim, o texto constitucional causa uma enorme revoluo no ordenamento jurdico ao reconhecer como entidade familiar a unio estvel. Consequentemente, o Cdigo Civil, tambm traz sua alterao, ao tratar o assunto em seu livro IV, ttulo III (Da Unio Estvel), conforme segue:

Art. 1723. reconhecida como entidade familiar, a unio entre o homem e a mulher, configurada na convivncia publica, continua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.

Desta forma, diante de toda a evoluo social, de toda a transformao no conceito de famlia, os laos afetivos valem mais que os laos de sangue. O ordenamento jurdico tambm precisou passar por transformaes e se adequar a uma nova era social, o principio da solidariedade tornou-se viga mestra da instituio familiar.

2.3 O conceito de Idoso

De acordo com a Lei 10.741 de 01 de outubro de 2003, em seu artigo 1 dispe sobre o Estatuto do Idoso, idoso considerado a pessoa com idade igual ou superior a 60 anos. interessante observar que no h aluso a qualquer caracterstica individual do ser humano, como condio social, sexo, entre outros, apenas utiliza como referencial, a idade. Segundo a Organizao Mundial de Sade - OMS, em pases em desenvolvimento, como o caso do Brasil, considera-se, tambm, como populao idosa, aquelas pessoas a partir de 60 anos de idade. Esse limite sobe, quando se trata de pases desenvolvidos, onde a pessoa considerada idosa a partir de 65 anos de idade (BRASIL, P. 2000). De acordo com Carvalho e Andrade (2000, p.82), no plano individual envelhecer significa aumentar o numero de anos vividos. Entretanto, este no o nico critrio a ser adotado quando se fala em envelhecimento, existindo outros fatores de ordem psquica e social a serem observados, visto que os indivduos se diferenciam entre si de acordo com a educao, sexo, renda, enfim, de acordo com o meio social e econmico em que esto inseridos.

2.6 O aumento da Populao Idosa

Mundialmente a populao idosa esta crescendo rapidamente. Em 1950, eram cerca de 204 milhes de idosos no mundo e, j em 1998, quase cinco dcadas depois, este contingente alcanava 579 milhes de pessoas, um crescimento de quase 8 milhes de pessoas idosas por ano. As projees indicam que, em 2050, a populao idosa ser de 1.900 milhes de pessoas, montante equivalente populao infantil de 0 a 14 anos de idade. (ANDREWS, 2000, p. 247) Em pases em desenvolvimento, o crescimento desta populao, em particular, aparece de forma bastante acentuada, embora este contingente ainda seja bem maior em pases desenvolvidos. Estudo comparativo entre o Brasil e os outros pases da America latina, apresentou o Brasil em posio intermediria, possuindo 8,6% de idosos da populao total. Devido grande diversidade de clima, regio, cultura, educao,etc. a quantidade de pessoas idosas varia muito dependendo do local onde vivem, variando de 6,4% na Venezuela a 17,1% no Uruguai. Na Europa esta populao representa 20% do total de habitantes (BRASIL, 2000). De acordo com a Sntese de indicadores Sociais (FARID, 2009). Em 2008, o Brasil tinha 21 milhes de pessoas com 60 anos ou mais, superando a populao idosa de vrios pases europeus, como a Frana, a Inglaterra e a Itlia. Ainda em 2008, havia 9,4 milhes de pessoas com 70 anos ou mais no Pas, 4,9% da populao total. A expectativa de vida em todo o mundo tem aumentado rapidamente. Este fato se deve ao grande avano da medicina e a melhoria da qualidade de vida.

2.7 A realidade do Idoso do Brasil

Estudo documental sobre a violncia contra idosos no Estado do Cear apresentou os seguintes dados (SOUZA, 2007):

Dos 424 documentos analisados, 284(67%) identificou-se como abandono dos idosos. Quanto ao agressor, 207(49%) era filho da vtima. Dentre os casos de violncias, 161 (38%) foi negligncia, seguido por apropriao indbita de aposentadoria, 114 (27%); agresso verbal, 79(19%) e fsica 68(16%). Em relao idade, observou-se, a partir dos dados pesquisados, que 138 (37%) denncias foram de violncia contra idosos na faixa etria de 71 a 80 anos.

O abandono, dentre todas as formas de violncia, apresenta-se em primeiro lugar, e o que mais impressionante, que os principais agressores, geralmente so os filhos da vitima. Analisando os dados apresentados, possvel notar a inexistncia de laos afetivos entre seus membros. Logo a famlia, instituio sagrada, que deveria ser a primeira a cuidar e proteger seus idosos. Segundo Souza (2010, online) a nica causa do abandono a rejeio, causada pela falta de tempo, a correria da vida moderna:

Quando chega um determinado momento, o indivduo vai perdendo seus papis sociais e o trabalho no o aceita mais. Se nessa esfera no aceito, ele tambm comea a perder o seu papel no mbito familiar. O indivduo comea a ser considerado intil, um incmodo. Ento, ele vai ser descartado em algum lugar. Na verdade, existe uma srie de coisas que podem servir como tentativa de justificativa. Mas o que acontece um individualismo exacerbado, prejudicando quem no representa mais o paradigma de indivduo proposto pela sociedade.

Esse o retrato da sociedade atual. Diante de toda a modernidade tecnolgica, a busca exagerada por enriquecimento, trabalho em excesso, culto a beleza, faz com que o individualismo ganhe razes e o relacionamento afetivo entre familiares torne-se secundrio, ao ponto de abandonar os prprios pais em abrigos para idosos. O abalo psicolgico sofrido pelo idoso devido rejeio familiar traz consequncias graves para este, seja material, seja psicolgica, como doenas, sensao de tristeza e diversos outros sentimentos, que acabam por diminuir-lhes os anos de vida, pois eles tm que se desvencilhar totalmente do mundo em que viviam e de seus laos afetivos e passam a viver em um novo mundo, com pessoas estranhas, costumes diferentes, tendo, consequentemente que se readaptar.

Quando essas pessoas so retiradas de seus lares, no esto apenas subtraindo suas moradias, mais esto tirando-lhes tambm, sua vida, sua liberdade, sua voz, enfim, sua dignidade. Diante do exposto torna-se de fundamental importncia um estudo mais aprofundado acerca do direito dos idosos e seu embasamento legal.

3 O DIREITO DOS IDOSOS E A LEGISLAO

O envelhecimento da populao mundial gerou transformaes na cultura e na sociedade com relao velhice. Hoje, O direito dos idosos, esta fundamentado nos seguintes institutos: Constituio Federal do Brasil de 1988, Lei Orgnica da Assistncia Social (Lei 8.742 de 07.12.1993), Poltica Nacional do Idoso (Lei 8.842 de 04.01.1994), Estatuto do Idoso (Lei 10.741 de 01 de outubro de 2003 ) e Cdigo Civil de 2002. Desta forma, com a finalidade de um maior aprofundamento no assunto abordado, cada tpico ser tratado de forma individualizada.

3.1 Constituio Federal do Brasil de 1988

A Carta Magna apresenta em seu artigo 230, a seguinte redao:

Art. 230. A famlia, a sociedade e o Estado tm o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem-estar e garantindo-lhes o direito vida. 1 - Os programas de amparo aos idosos sero executados preferencialmente em seus lares. 2 - Aos maiores de sessenta e cinco anos garantida a gratuidade dos transportes coletivos urbanos.

Desta forma, a famlia recebe a proteo do Estado nos seus artigos 226 e seguintes, sendo reconhecida como fundamento da sociedade, sendo esta, uma instituio responsvel pela formao da pessoa humana. Por ser a famlia, o local por excelncia, fundamental a formao do homem, est amplamente amparada pela Carta Magna. importante ressaltar que ao analisar o dispositivo anterior, a famlia a que primeiro aparece como protetora

de seus idosos, lhes assegurando o principio da dignidade humana, onde, decorre deste, o direito vida, liberdade, manifestao, sade, habitao, segurana social, educao, moradia dentre outros e o principio da solidariedade, atravs deste, os membros familiares devem se amparar mutuamente, valorizando a afetividade e o respeito mtuo.

3.2 Lei Orgnica da Assistncia Social LOAS (LEI 8.742 DE 07.12.1993)

A principal finalidade da Lei garantir as necessidades bsicas e os direitos dos cidados, enfrentando a pobreza. Com relao especificamente ao direito dos idosos, possibilita a todas aquelas pessoas com 65 anos de idade ou mais, que no tiverem nenhuma fonte de renda nem os integrantes da sua famlia, a ter a garantia de um salrio mnimo todos os meses. Este benefcio pode ser adquirido junto ao Instituto Nacional do Seguro Social INSS. Alguns dados so importantes de serem explicitados, conforme apresentados abaixo (Jus Brasil Notcias, online): a) b) Benefcio de prestao continuada; Garantia de um salrio mnimo mensal, desde que no receba nenhum

benefcio do previdencirio do INSS ou qualquer outro tipo de previdncia; c) Obrigatoriamente, tem que comprovar renda mensal familiar inferior a do

salrio mnimo vigente; d) e) f) O benefcio pessoal e intransfervel; Os valores advindos deste benefcio, no contemplam 13 salrio; No gera penso para seus dependentes;

Vale ressaltar, que a referida Lei tem o objetivo de garantir uma vida digna ao idoso. Entretanto, a falta de divulgao deste beneficio enorme, o que faz com que muitos idosos tenham direito a este beneficio e no o utilizam por falta de conhecimento.

3.4 Poltica Nacional do Idoso (LEI 8.842 DE 04.01.1994)

Desde os anos 60, comeam a surgir ideias embrionarias do que seria a Politica Nacional do Idoso, a partir de transformaes na cultura e na sociedade com relao a velhice. Assim, at o surgimento da politica nacional do idoso, vrios acontecimentos sociais so importantes de serem relatados, conforme a seguir (LEMOS; et al, 2011, online):

nosso pais;

1961: Fundao da Sociedade Brasileira de Geriatria e

Gerontologia (SBGG), que atualmente esta presente em quase todos os estados do

Anos 70: grande aumento da populao idosa;

1975: Surgimento do Programa de Assistencia ao Idoso (PAI), que

tinha como objetivo criar grupos de convivencia de idosos;

1977: A Legiao Brasileira de Assistencia (LBA) passa a cuidar do

programa, entretanto, tendo um carater assistencialista, coordenando grupos de convivncia, distribuindo prteses, documentos, convnios com asilos, entre outros;

Decada de 80: nascimento da Associao Cearense Pro-Idosos

(ACEPI). O idoso comea a se consientizar de seus direitos. Diante de toda essa movimentao social com relao ao idoso, nasce tambem outros programas, como

o Clube da Maior Idade, programa da Empresa Brasileira de Turismo (EMBRATUR), relacionado a diminuio nos custos com viagens e o Programa Realidade, orientando sobre cultura, lazer, sade e aspectos legais acerca da velhice (Fundao Roquete Pinto).

1985: Surge a Associao Nacional de Gerontologia (ANG)

abordando os problemas advindos com a velhice e realizando seminrios, dentre eles, o marco O Idoso na Sociedade atual, que ocorreu em Braslia e gerou o documento Politicas para a Terceira idade. Este documento gerou o projeto Vivncia no governo Collor envolvendo assim, vrios ministrios para a formao de aes em benefcio dos idosos. Com esse projeto, o governo Collor chegou ao Plano Preliminar para a Politica Nacional do Idoso, que tinha como objetivo: Promover a autonomia, integrao e participao efetiva dos idosos na sociedade, para que sejam co-participantes da consecuo dos objetivos e principios fundamentais da Nao. importante salientar, que a minuta que d origem ao Decreto Lei que origina a Lei 8.842 s regido mais tarde por funcionarios da LBA E ANG. O nascimento de uma politica nacional, voltada especificamente para idosos, est diretamente ligada com o movimento dos gerontologos e geriatras no pais, passando a existir uma velhice mais saudvel e ativa. Desta forma, hoje, a velhice ganhou proteo e visibilidade de toda a nao, resultando em um envelhecimento mais saudvel. O objetivo da Poltica Nacional do Idoso assegurar os direitos sociais do idoso, para assim promover sua autonomia, integrao e participao efetiva na sociedade.

3.4 O Estatuto do Idoso

A referida lei destaca varios principios, diretrizes e o dever do Estado para com os idosos. Dentre eles, pode-se enfocar (CDH, 2005, online):

a) Princpios: - A famlia, a sociedade e o estado tm o dever de assegurar ao idoso todos os direitos da cidadania, garantindo sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade, bem estar e o direito vida; - O processo de envelhecimento diz respeito sociedade em geral, devendo ser objeto de conhecimento e informao para todos; - O idoso no deve sofrer discriminao de qualquer natureza; - O idoso deve ser o principal agente e o destinatrio das transformaes a serem efetivadas atravs desta poltica; - As diferenas econmicas, sociais, regionais e, particularmente, as contradies entre o meio rural e o urbano do Brasil devero ser observadas pelos poderes pblicos e pela sociedade em geral, na aplicao dessa Lei. b) Diretrizes: - Viabilizao de formas alternativas de participao, ocupao e convvio do idoso, que proporcionem sua integrao a demais geraes; - Participao do idoso, atravs de suas organizaes representativas, na formulao, implementao e avaliao das polticas, planos, programas e projetos a serem desenvolvidos; - Priorizao do atendimento ao idoso preferencialmente por meio de suas prprias famlias, em oposio atendimento asilar3, exceo dos idosos que no possuam condies que garantam sua prpria sobrevivncia; - Descentralizao poltico-administrativa no atendimento ao idoso; - Capacitao e reciclagem dos recursos humanos nas reas de geriatria e gerontologia4 e na prestao de servios; - Implementao de sistema de informaes que permita a divulgao da poltica, dos servios oferecidos, dos planos, programas e projetos em cada nvel do governo; - Estabelecimento de mecanismos que favoream a divulgao de informaes de carter educativo sobre os aspectos biopsicossociais do envelhecimento; - Priorizao do atendimento ao idoso em rgos pblicos e privados prestadores de servios, quando desabrigado e sem famlia; - Apoio a estudos e pesquisas sobre as questes relativas ao envelhecimento;

- Proibio de que pessoas doentes que necessitem de assistncia mdica ou de enfermagem permanente fiquem em instituies asilares de carter social.

A Lei 10.741 de 01 de outubro de 2003 regula tambem a atuao do Estado na Promoo e assistncia social, Sade, Educao, Cultura, Esporte e Lazer, Trabalho e previdncia, Habitao e urbanismo, Justia, Transportes Coletivos, Violncia e Abandono, Previdncia Social e Assistncia Social.

3.5 O Cdigo Civil de 2002

Dentre os varios artigos que trata do direito dos idosos, importante dar destaque especial aos dispositivos de carater alimentar, conforme segue:

Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 1 Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. 2 Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia. Art. 1.695. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento. Art. 1.696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Art. 1.697. Na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais. Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide.

Art. 1.699. Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias, exonerao, reduo ou majorao do encargo.

Os dispositivos anteriormente explicitados tratam especificamente de o carater alimentar. Entretanto, no assunto em questo, o artigo 1696 refere-se especificamente relao entre pais e filhos. Artigo este, de suma importancia para o entendimento da Responsabilidade Civil, abordada posteriormente.

3.6 As Obrigaes dos filhos para com seus pais idosos

3.6.1 Fundamentao Legal

O dever dos filhos pelos pais idosos esta assegurado em todos os dispositivos legais anteriormente mencionados. O Estatuto do Idoso, em seu artigo 3, pargrafo nico, inciso V, apresenta a seguinte redao:

Art.3 obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade e do poder publico assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a efetivao do direito a vida, a sade, a alimentao, a educao, a cultura, ao esporte, ao laser, ao trabalho, a cidadania, a liberdade, a dignidade, ao respeito e a convivncia familiar e comunitria. Pargrafo nico. A garantia de prioridade compreende: V priorizao do atendimento ao idoso por sua prpria famlia, em detrimento do atendimento asilar exceto dos que no a possuam, ou caream de condies de manuteno da prpria sobrevivncia.

importante chamar ateno, para o fato de que, a famlia, a primeira a ser convocada a zelar e cuidar para que os direitos dos idosos sejam cumpridos na sua integra. Posteriormente, assume essa obrigao, tambm, a comunidade, a

sociedade e o Poder Pblico. Portanto, a famlia assume um lugar de destaque, tendo a obrigao fundamental de cuidar de seus idosos. Esse carter obrigacional da famlia, tambm assegurado pela prpria Carta Magna brasileira, em seu artigo 230, conforme segue:

Art. 230 A famlia, a sociedade e o Estado tem o dever de amparar as pessoas idosas, assegurando sua participao na comunidade, defendendo sua dignidade e bem estar e garantindo-lhes o direito a vida.

Portanto, esse dever familiar surge em consequncia de princpios assegurados pela prpria Constituio Federal do Brasil, pautada no princpio da dignidade da pessoa humana. Princpio este, que faz nascer todos os direitos necessrios ao ser humano: Direito vida, sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, etc. Outro princpio que podemos encontrar implcito nos artigos mencionados o principio da solidariedade que dever estar presente na relao entre pais e filhos.

Art. 10 obrigao do estado e da sociedade assegurar pessoa idosa a liberdade, o respeito e a dignidade como pessoa humana e sujeito de direitos civis, polticos, individuais e sociais, garantidos na constituio e nas leis.

O referido texto, consta no artigo 10 do estatuto do idoso e complementado em seu pargrafo 1, inciso V:

1 O direito liberdade compreende, entre outros, os seguintes aspectos: V participao na vida familiar e comunitria;

Portanto, a famlia dever fornecer um ambiente propcio a um envelhecimento tranquilo e sereno, com compreenso e dedicao entre seus integrantes, proporcionando um envelhecimento ativo, participativo, e isento de excluses, quer seja familiar, quer seja na comunidade. obrigao filial tambm, a prestao de alimentos, conforme dispe o Artigo 1.696 do Cdigo Civil de 2002:

Art. 1.696 O direito a prestao de alimentos recproco entre pais e filhos e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta dos outros.

Desta forma, os filhos tm para com os pais, as mesmas obrigaes que os pais tiveram com seus filhos, antes da velhice. Esta obrigao dos filhos para com os pais idosos, tambm consta na Constituio Federal em seu artigo 229:

Art. 229. [...] e os filhos maiores tm o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.

Segundo Vilas Boas (2005, p.31):

Infelizmente precisou que tal dispositivo ficasse assim escrito. vergonhoso que a obrigao alimentar, mais moral que material, necessitasse ficar registrada na Lei Maior. Este dever anterior a qualquer lei. uma obrigao de cunho afetivo e moral. Qualquer filho que tenha carter e sensibilidade ter que cumprir fielmente este dever de conscincia.

Assim, o idoso esta amplamente resguardado em seus direitos em todos em todos os institutos anteriormente mencionados, cabendo a todos, famlia, Estado e sociedade zelar para que sejam cumpridos em sua totalidade.

Desta forma, qualquer violao a essas garantias legais poder ser punida na forma da lei penal e civil. Esse assunto ser tratado posteriormente em responsabilidade civil, enfocando em um segundo momento a responsabilidade civil dos filhos pelos pais idosos no caso de abandono afetivo e material.

4 RESPONSABILIDADE CIVIL

Responsabilidade civil a obrigao que uma pessoa tem de indenizar a outra pessoa por danos causados. Esses danos podem ser causados pela prpria pessoa ou advindos de terceiros que dela dependem. Desta forma, a responsabilidade civil visa aplicao de medidas que faam com que algum repare um dano patrimonial ou moral causado a outrem, advindo este de uma responsabilidade civil subjetiva ou objetiva. (DINIZ, 2003) Entende-se por responsabilidade civil subjetiva, como o dano causado a terceiros em razo de ato do prprio imputado, de pessoa por quem ele responde, ou de fato de coisa ou animal sob sua guarda. Desta forma, esta fundamentada na teoria da culpa, ou seja, para que haja o dever de indenizar necessrio que haja o elemento culpa. J a responsabilidade civil objetiva, aquela que o elemento culpa, no fundamental para que nasa a obrigao de indenizar.

4.1 Pressupostos

Para que haja a obrigao de indenizar, necessrio que haja: a) ao ou omisso voluntria; b) ato ilcito / culpa; c) nexo causal entre a ao ou omisso e o dano causado; d) Dano.

4.1.1 Ao ou omisso

Como requisito essencial da responsabilidade civil, estabeleceu o legislador que o prejuzo causado deve advir de conduta humana (comissiva ou omissiva), violadora de um dever contratual, legal ou social. (RODRIGUES, 1995, p.6) Segundo a doutrinadora Diniz (2003, p.39-40):

A ao, elemento constitutivo da responsabilidade, vem a ser o ato humano, comissivo ou omissivo, ilcito ou lcito, voluntrio e objetivamente imputvel, do prprio agente ou de terceiro, ou o fato de animal ou coisa inanimada, que cause dano a outrem, gerando o dever de satisfazer os direitos do lesado. A ao, fato gerador da responsabilidade, poder ser ilcita ou lcita. A responsabilidade decorrente de ato ilcito baseia-se na idia de culpa, e a responsabilidade sem culpa funda-se no risco, que se vem impondo na atualidade, principalmente ante a insuficincia da culpa para solucionar todos os danos. O comportamento do agente poder ser uma comisso ou uma omisso. A comisso vem a ser a prtica de um dever de agir ou da prtica de certo ato que deveria realizar-se.

Desta forma, devido a uma ao ou omisso da pessoa que causou o dano, agindo de forma contraria a um dever legal, contratual ou social, ir gerar a obrigao de indenizar. Segundo Sampaio (2003, p.31):

Embora de difcil visualizao, o comportamento omissivo pode gerar a obrigao de reparar o dano. Para que o comportamento omissivo ganhe essa relevncia, faz-se necessrio que se tenha presente o dever jurdico de praticar determinado fato (de no se omitir) e que do descumprimento desse dever de agir advenha o dano (nexo de causalidade). Esse dever de agir pode decorrer de lei (dever de prestar socorro s vtimas de acidente imposto a todo condutor de veculo art. 175, XVI, do Reg. do CTB), de conveno (pessoa que assume a guarda, vigilncia ou custdia de outra e omite-se no desempenho das obrigaes delas decorrentes) ou da prpria criao de alguma situao de perigo (criada a situao de perigo, surge a obrigao de quem a gerou de afast-la).

 importante ressaltar que a atitude omissiva integra apenas um dos itens necessrios para que se configure a responsabilidade civil, sendo essencial coexistir os demais elementos para que surja a obrigao de indenizar. De acordo com esse primeiro pressuposto, a lei civil abrange trs situaes: a) Responsabilidade civil por ato prprio: esta fundamentada no artigo 186 do novo CC, que trs a definio de ato ilcito, conforme segue:

Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Conforme nos ensina Sampaio (2003.p.32):

Qualquer comportamento (omissivo ou comissivo) culposo (em sentido amplo dolo ou culpa) que violar direito ou causar prejuzo a algum faz surgir a seu autor a obrigao de reparar o dano.

Desta forma, o principio gravitador da responsabilidade extracontratual no CC o da responsabilidade subjetiva, ou seja, responsabilidade com culpa, pois esta tambm a regra geral traduzida no novo Cdigo, no caput do artigo 927. No nos parece, como apregoam alguns que o novo estatuto far desaparecer a responsabilidade com culpa de nosso sistema. (VENOSA, 2003) Assim, dando continuidade a citao acima, de acordo como artigo 927:

Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade

normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.

Importante ressaltar que o patrimnio da pessoa que causou o dano ir responder pelos prejuzos causados. Exemplos: responsabilidade civil decorrente de calnia, injria e difamao, abuso de direito, rompimento de noivado, dentre outras. E a norma contida no artigo 942, caput, do novo CC:

Art. 942 Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem fica sujeito a reparao do dano causado; e se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondem solidariamente pela reparao.

b) Responsabilidade civil por ato de terceiro: Neste caso, a obrigao de indenizao pelos danos causados a vitima no ser da pessoa que causou o evento danoso, mas sim, de outra pessoa que tenha responsabilidade sobre esta, apresentando, assim, um vinculo de subordinao. O artigo 932 estabelece as situaes em que pode haver

responsabilidade por ato de terceiro:

Art. 932 So tambm responsveis pela reparao civil: I Os pais pelos filhos menores, que estiverem sob sua autoridade e em sua companhia; II O tutor e o curador pelos pupilos e curatelados, que se achem nas mesmas condies; III- O empregador ou comitente pelos seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou em razo dele; IV Os donos de hotis, hospedarias, casas ou estabelecimentos onde se albergue por dinheiro, mesmo para fins de educao, pelos seus hospedes, moradores e educandos; V Os que gratuitamente houverem participado do produto do crime at a concorrente quantia.

E, por fora de Lei (art. 942, pargrafo nico), estabelece uma obrigao solidria entre os autores, cmplices e responsveis por ato de terceiro.

 exatamente em funo dessa responsabilidade solidria, que a vitima de atropelamento, pode ajuizar ao contra o condutor do veculo causador do acidente, quanto contra seu empregador, deles existindo, solidariamente, a indenizao pelos danos suportados. (SAMPAIO, 2003) c) Responsabilidade civil pelo fato da coisa: Esta corresponde aos danos causados pelas coisas ou objetos que estavam sob a guarda ou proteo de algum. Desta forma, seria o caso, por exemplo, de donos de animais que respondem pelos prejuzos causados por estes, de donos de construes que respondem pelos danos que resultem de sua runa, enfim, o que trata os artigos 936 a 938 do CC de 2002. Assim, segundo Diniz (2003, p.36), a responsabilidade [...] a obrigao de reparar um dano, seja por decorrer de uma culpa ou de outra circunstncia legal que a justifique, como a culpa presumida, ou por uma circunstncia meramente objetiva. A responsabilidade civil consiste na obrigao que pode incumbir uma pessoa a reparar o prejuzo causado a outra, por fato prprio, ou por fato de pessoas ou coisas que dela dependem (RODRIGUES, 1995). Diz-se, portanto, que o instituto da responsabilidade civil parte integrante do direito obrigacional, posto que consista na obrigao que tem o autor de um ato ilcito de indenizar a vtima pelos prejuzos a ela causados. A situao amolda-se ao conceito genrico de obrigao, qual seja o direito de que titular o credor em face do devedor, tendo por objeto determinada prestao. No caso, assume a vtima de um ato ilcito a posio de credora, podendo, ento exigir do autor determinada prestao, cujo contedo consiste na reparao dos danos causados (SAMPAIO, 2003). De acordo com o CC de 2002, em seu artigo 927, j apresentado anteriormente, a obrigao de indenizar cabe aquele que cometeu ato ilcito.

Assim, ato ilcito surge como fonte da obrigao de indenizatria, sendo considerado este como ato exercido pelo agente, contrrio a lei. Os atos ilcitos so atitudes humanas cujas conseqncias no so as almejadas pelos agentes, mas decorrentes de conduta contrria lei. A conduta humana praticada em desacordo com a ordem jurdica, violando direito subjetivo individual. E, diante do prejuzo provocado a terceiro, surge obrigao imposta pela lei consistente na indenizao pelo dano causado. Reside, aqui, a fonte da obrigao de reparar o dano, objeto da responsabilidade civil (SAMPAIO, 2003).

4.1.2 O ato ilcito/culpa

No ordenamento jurdico brasileiro vigora a regra geral de que o dever ressarcitrio pela prtica de atos ilcitos decorre da culpa, ou seja, da reprovabilidade ou censurabilidade da condita do agente. O comportamento do agente ser reprovado ou censurado quando, ante as circunstncias concretas do caso, se entende que ele poderia ou deveria ter agido de modo diferente. Portanto, o ato ilcito qualifica-se pela culpa. No havendo culpa, no haver, em regra, qualquer responsabilidade. O CC, em seu art. 186, ao se referir ao ato ilcito, prescreve que este ocorre quando algum por ao ou omisso voluntria (dolo), negligncia ou imprudncia (culpa), viola direito ou causa dano, ainda que exclusivamente moral, a outrem, em face do que ser responsabilizado pela reparao dos prejuzos. Estabelece esse diploma legal o ilcito como fonte da obrigao de indenizar danos causados vtima. Logo, a Lei impe a quem o praticar o dever de reparar o prejuzo resultante (DINIZ, 2003, p. 40). De acordo com a mesma autora, a culpa em sentido amplo, como violao de um dever jurdico, imputvel a algum, em decorrncia de fato intencional ou de omisso de diligncia ou cautela, compreende: o dolo, que a violao intencional do dever jurdico, e a culpa em sentido estrito, caracterizada pela impercia, imprudncia ou negligncia, sem qualquer deliberao de violar em dever (DINIZ, 2003, p. 42).

4.1.2.1 Elementos da Culpa

Cavalieri Filho (2003, p.45) coloca alguns elementos como fundamentais, conforme explicitados abaixo:

1- Conduta voluntria com resultado involuntrio: parte-se da vontade de praticar determinado comportamento (ao humana voluntria), mas sem a inteno de provocar o resultado danoso. 2- Previso e previsibilidade: inicialmente, tem-se que, embora no haja a inteno do resultado, ele previsto pelo agente, podendo ser mentalmente antevisto (previso). Nesse caso, diz-se segundo os penalistas, que se est diante da chamada culpa consciente que ao dolo se aproxima. No havendo previso, para a caracterizao da culpa, o resultado deve ser ao menos previsvel, ou seja, possvel de ser previsto pelo homem mdio. Caso contrrio, estar-se-ia na fronteira do caso fortuito ou de fora maior. 3- Falta de cuidado: consiste justamente em falhar no cumprimento do dever de agir com as cautelas necessrias, exigveis de um homem mdio. Isto , atingiu-se o resultado danoso, previsto ou previsvel, porque o agente no tomou as cautelas necessrias para evit-lo. E essa falta de cautela expressa pela imprudncia, negligncia e impercia. Simplificando, caracteriza-se a imprudncia por um comportamento descuidado e positivo (condutor que dirige com excesso de velocidade). A negligncia, por sua vez, vem retratada por um comportamento omissivo (acidente causado por falta de conservao do veiculo). Por ltimo, a impercia vem retratada pela falta de habilidade tcnica, que, no caso especfico, era de se exigir do autor (mdico que comete um erro grosseiro ao diagnosticar uma doena).

4.1.2.2 Espcies de culpa

De acordo com o nosso Cdigo Civil, quanto intensidade, pode-se classific-la em (SAMPAIO, 2003, p.79):

1. Grave: quando a violao do dever de cuidado manifesta e, portanto, imprpria ao comum dos homens. Doutrinariamente, sustenta-se que ao dolo se equipara. Foi muito invocada nos casos de acidente automobilstico. 2. Leve: intermediria, aquela em que o dano poderia ter sido evitado, se tivesse agido o autor com ateno ordinria, comum ao homem mdio. 3. Levssima: consiste em conduta provocadora de um dano que s poderia ser evitado com ateno extraordinria, exigindo-se especial habilidade ou conhecimento do agente. Geralmente, exterioriza-se por intermdio de um comportamento imperito.

Se o comportamento descuidado levar inobservncia de uma obrigao contratualmente prevista, tem-se a culpa contratual. Por outro lado, se esse mesmo comportamento conduzir violao de um dever de origem legal, chega-se culpa extracontratual ou aquiliana. Conceitualmente, tanto a culpa contratual como a extracontratual consistem na violao de um dever de cuidado, na qual se estrutura a responsabilidade civil subjetiva (SAMPAIO, 2003). Conforme Venosa (2003, p. 23) e Sampaio (2003 p. 81), diversas so as espcies de culpa: a) culpa in eligendo, a falta de cuidado vem expressa na m escolha de determinada pessoa, quando presente entre elas vnculo de subordinao (patro que escolhe mal seu empregado, possibilitando a este prtica de determinado ato ilcito). b) Culpa in vigilando, o descuido caracteriza-se pela inobservncia do dever de vigiar determinada pessoa sujeita fiscalizao (pai em relao a ato do filho). c) culpa in custodiando vem retratada na falta de ateno da pessoa com as coisas ou animais que esto sob sua guarda (responsabilidade pelo fato da coisa ou do animal j estudada). d) Culpa in omittendo: culpa por omisso (negligencia); e) Culpa in committendo: a culpa por ao, por exemplo, imprudncia;

f) Culpa civil: a que tem fundamento na culpa (negligencia, impercia, imprudncia). g) culpa concorrente quando concorrem para o dano tanto o comportamento culposo do agente quanto da prpria vtima. Em sntese, ambos violam dever de cuidado, propiciando, assim, o evento danoso. Na realidade, o comportamento culposo da vtima acaba interferindo no nexo de causalidade, tema a ser estudado oportunamente. Destaca-se que a culpa concorrente surtir efeitos para fins de fixao do montante indenizatrio. O CC de 2002, em seu art. 945, previu, expressamente, a culpa concorrente da vtima como enfraquecedora do nexo de causalidade, repercutindo no valor da indenizao de acordo com sua gravidade, em confronto com a gravidade da culpa do autor do dano.

4.1.3 Nexo causal

necessrio que haja uma relao entre a conduta do agente e o dano suportado pela vtima. Desta forma, s haver a obrigao de indenizar se ficar provado que o dano causado vtima foi gerado por conduta omissiva ou comissiva do agente ou das pessoas elencadas no art. 932 do CC de 2002 conforme citado anteriormente.

4.1.4 Dano

O dano o prejuzo causado a outra pessoa. O dano, ou prejuzo um dos elementos necessrios configurao do ato ilcito e da responsabilidade civil.

Segundo Alvim (1975, p. 83) [...] o dano significa leso a qualquer bem jurdico. Nota-se, que ao utilizar a expresso leso a qualquer bem jurdico, este utiliza o dano em sentido amplo, englobando ai, os danos patrimoniais e os inerentes a personalidade da pessoa, como a vida, a honra, a sade, etc. Indenizar, significa reparar em sua totalidade o prejuzo suportado pela vitima, restabelecendo a situao que havia antes do prejuzo causado. Entretanto, nem todo dano pode ser passvel de indenizao. Assim, necessrio que seja um dano atual (aquele que decorre imediatamente do ato ilcito) e certo ( aquele que no h duvida). De acordo com Diniz (2003, p.61-64), para que haja um dano indenizvel, ser imprescindvel a ocorrncia dos seguintes requisitos:

a) Diminuio ou destruio de um bem jurdico, patrimonial ou moral, pertencente a uma pessoa; b) Efetividade ou certeza do dano; c) Causalidade, ou seja, relao entre a falta e o prejuzo causado; d) Subsistncia do dano no momento da reclamao do lesado; e) Legitimidade, pois a vitima, para que possa pleitear a reparao, precisara ser titular do direito atingido; f) Ausncia de causas excludentes de responsabilidade.

Assim, o dano pode ser patrimonial, moral ou esttico conforme explicitado abaixo. Vale ressaltar a Smula 387 do STJ de agosto de 2009: lcita a cumulao das indenizaes de dano esttico e dano moral.

4.1.4.1 Dano patrimonial

Para se entender o que dano patrimonial, se faz necessrio, em primeiro lugar, conceituar patrimnio. Segundo Diniz (2003, p.64): O patrimnio a

totalidade de bens economicamente teis que se encontram dentro do poder de disposio de uma pessoa. Assim, o dano patrimonial um prejuzo que atinge o patrimnio do lesado, podendo, desta forma ter perda de bem material total ou parcial. Entretanto, este dano passvel de avaliao econmica e de indenizao. Pode-se citar como exemplos de danos patrimoniais: estragos causados em imveis de terceiros (em parte ou em sua totalidade), privar ao proprietrio de um bem de poder utiliz-lo, tornar incapaz uma pessoa para o trabalho (pois esse ato ir repercutir na sua vida econmica, fazendo com que o lesado seja atingido economicamente). O dano patrimonial mede-se pela diferena entre o valor atual do patrimnio da vitima e aquele que teria, no mesmo momento, se no houvesse a leso. O dano, portanto, estabelece-se pelo confronto entre o patrimnio realmente existente aps o prejuzo e o que provavelmente existiria se a leso no se tivesse produzido. (DINIZ, 2003, p. 65) A reposio do dano poder ser estabelecida de duas formas: a) pela reposio integral da coisa; b) pela indenizao pecuniria; Os danos patrimoniais, com relao a valores econmicos, podem ser: (SAMPAIO, 2003, p.100): a) danos emergentes: significa o que a vitima efetivamente perdeu, correspondendo, pois, a diminuio do patrimnio; b) Lucros cessantes: implica o que a vitima ou o credor razoavelmente deixou de ganhar.

Assim, de acordo com o artigo 402 do CC de 2002: Salvo as excees expressamente previstas em lei, as perdas e danos devidos ao credor abrangem, alm do que efetivamente perdeu o que razoavelmente deixou de ganhar. E complementa o art. 403 do mesmo instituto: Ainda que a inexecuo resulte de dolo do devedor, as perdas e danos s incluem os prejuzos efetivos e os lucros cessantes, por efeito dela direto e imediato, sem prejuzo do disposto na lei processual. Com relao pessoa que sofreu o dano, este pode ser: a) direto: ocorre quando uma pessoa sofre diretamente o dano causado. Por exemplo: o filho que no presta alimentos ao pai idoso (o pai sofre, nesse caso, o dano direto). b) indireto: (dano em ricochete) o dano sofrido indiretamente por terceiro que no sofreu diretamente o prejuzo. Por exemplo: o filho que prestava alimentos aos pais foi atropelado. Devido ao atropelamento (dano direto), seus pais ficaram sem receber os alimentos. Desta forma, os pais sofreram um dano indireto.

4.1.4.2 Dano Moral

o prejuzo causado a direito no patrimonial, em consequncia de evento danoso, como por exemplo, os direitos personalssimos, como a vida, a dignidade, a liberdade, a intimidade, o nome, desta forma, o dano moral pode ser: a) direto: quando atinge diretamente o bem jurdico extrapatrimonial, como por exemplo, o nome, a imagem.

b) indireto: quando decorre de um dano patrimonial, que em consequncia, atinge um bem extrapatrimonial. Podemos citar como exemplo, o furto de um objeto de famlia, que nesse caso, tem enorme valor afetivo. A Constituio Federal prev a possibilidade de indenizao por dano moral em seu artigo 5 incisos V e X:
Art. 5 Todo so iguais perante a Lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e estrangeiros residentes no pas a inviolabilidade do direito a vida, a liberdade, a igualdade, a segurana e a propriedade, nos termos seguintes: V - e assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou a imagem; X - So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurando a indenizao por dano material ou moral decorrente de sua violao.

Sobre o dano moral, ensina-nos Diniz (2003, p. 85-86):

[...] no e a dor, a angustia, o desgosto, a aflio espiritual, a humilhao, o complexo que sofre a vitima do evento danoso, pois esses estados de esprito constituem o contedo, ou melhor, a consequencia do dano. A dor que experimentam os pais pela morte violenta do filho, o padecimento ou complexo de quem suporta um dano esttico, a humilhao se quem foi publicamente injuriado so estados de esprito contingentes e variveis em cada caso, pois cada pessoa sente a seu modo. O direito no repara qualquer padecimento, dor ou aflio, mas aqueles que forem da privao de um bem jurdico sobre o qual a vitima teria interesse reconhecido juridicamente.

Assim, de acordo com o doutrinador, no h como o direito reparar a dor ou o abalo sofrido, pois estes no se podem medir a intensidade, variando de pessoa a pessoa. A indenizao por danos morais tem como objetivo, abrandar parcialmente, as consequncias do prejuzo jurdico sofrido por aquelas pessoas. Doutrinariamente, perdura uma grande polmica: Se h como indenizar algum por danos morais sofridos, j que se trata de danos extra patrimoniais? Assim Diniz (2003, p. 87-92) nos aponta vrias objees reparao do dano moral, dentre as quais podemos citar:

Efemeridade do dano moral, Incerteza nos danos morais de um verdadeiro direito violado, Dificuldade de descobrir-se a existncia do dano, Impossibilidade de uma rigorosa avaliao pecuniria do dano, Indeterminao do numero de lesados, Imoralidade da compensao da dor com o dinheiro, Enriquecimento sem causa. Entretanto, todas essas objees foram consideradas inconsistentes e tanto a doutrina como a jurisprudncia admite a indenizao por danos morais, tendo esta carter duplo: a) b) Indenizao Penal: constituindo uma sanso imposta ao ofensor; Indenizao Compensatria: essa indenizao visa apenas amenizar o

dano causado, pois a dor sofrida algo incomensurvel.

4.2 Excludentes de responsabilidade

Doutrinariamente, existem situaes que fazem com que a obrigao de indenizar a vitima pelo o dano causado se torne nula ou tenha a responsabilidade bastante reduzida, na proporo de sua culpa. So elas: a) Culpa exclusiva ou concorrente da vitima: Na primeira, ocorre quando a

conduta do agente configura mero instrumento causador do dano. Em suma, embora se faa presente a ao ou omisso do agente, o fato desencadeante do dano, consiste na conduta culposa da prpria vitima. A segunda hiptese tem vez, quando a culpa da vitima concorre com a conduta culposa do agente, de sorte que ambas proporcionam o resultado danoso (SAMPAIO, 2003, p. 89-90). Esta culpa esta fundamentada no artigo 945 do atual CC, conforme segue:

Art. 945 Se a vitima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser fixada, tem-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.

b)

Fato de terceiro: Aquele que causa o evento danoso ser

responsabilizado pela obrigao de reparar o dano. Ou seja, mesmo que tenha ocorrido a ao de uma terceira pessoa, e essa ao tenha concorrido para o resultado, no exime o causador do dano de indenizar a vitima. Entretanto, cabe ao regressiva contra aquele que causou a situao de perigo. c) CC: Caso fortuito ou fora maior: So acontecimentos que ocorrem

independente da vontade do agente, fundamentado no Art. 393 pargrafo nico do

Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos no era possvel evitar ou impedir.

Na primeira hiptese, trata-se de um evento imprevisvel. Na segunda hiptese, trata-se de um evento inevitvel, mesmo que tendo sido previsto, como por exemplo, aes advindas por fora da natureza, como enchentes.

d) contratual);

Clausula de no indenizar (Responsabilidade civil exclusivamente

Conforme nos ensina Sampaio (2003, p.94), [...] consiste na estipulao, inserida no contrato, por meio da qual, uma das partes declara, com anuncia da outra, que no ser responsvel pelos prejuzos decorrentes do inadimplemento, absoluto ou relativo da obrigao ali contratada. e) Estado de necessidade: a atitude que causa destruio da coisa alheia, com a finalidade de evitar um perigo eminente fundamentado no artigo 188 do CC atual:

Art. 188. No constituem atos ilcitos: II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente.

f) Legtima defesa: Atitude de uma pessoa que age moderadamente, com a finalidade de repelir uma agresso injusta contra si ou contra outrem. Esta fundamentada no mesmo dispositivo anterior, inciso I. Assim, no constituem atos ilcitos, aqueles praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido.

Na atualidade, um assunto bastante polmico com relao matria tratada, a responsabilidade civil nos relacionamentos afetivos. Neste caso, necessrio que haja uma apreciao do caso concreto, verificando se realmente houve um dano ou uma situao que merea ser aplicada uma sano civil. O assunto ser abordado a seguir com enfoque na responsabilidade civil dos filhos pelos pais idosos.

5 A RESPONSABILIDADE CIVIL DOS FILHOS PELOS PAIS IDOSOS

Este tema revestido de muita polmica, tanto na doutrina como na jurisprudncia, pois vrios doutores afirmam que no possvel obrigar algum a amar e sentir afeto por outra pessoa, mesmo sendo um pai ou uma me. Outros doutrinadores afirmam que a indenizao advinda de abandono moral ou material, tem um carter compensatrio, punitivo e educativo. Desta forma, necessrio apreciar cada caso em particular, verificando se houve ou no um dano passvel de indenizao. A seguir, apresenta-se a fundamentao legal e doutrinaria para posterior analise do caso real.

5.1 Abandono imaterial X Abandono afetivo

Vrios so casos em que so relatados situaes em que filhos deixam seus pais nas portas de asilos com a desculpa de que passaro para peg-los mais tarde e nunca mais retornam. Ao perder o contato com seus filhos e com a famlia, em sentido amplo, esses idosos so privados da convivncia familiar, ou seja, deveres de assistncia imaterial que os filhos tm para com seus pais e direito este, assegurado pelo Estatuto do Idoso, em seu artigo 3, pargrafo nico, inciso V, conforme explicitado anteriormente. Esta triste realidade mostra que esses idosos, vtimas de abandono, sofrem prejuzos de ordem moral causados pela sensao de rejeio, gerando assim, tristeza, angustia, saudade e diversos sentimentos negativos, que culminam com o surgimento de diversas doenas e consequentemente, a diminuio dos anos de vida. Muitas vezes, os filhos maiores cumprem a sua obrigao de sustento, pagando a penso alimentcia a seus pais. Entretanto, ser que apenas o

pagamento da penso alimentcia, pode garantir a sade mental de seus pais e o viver com dignidade? Desta forma, Silva (2000, p. 123), discorre sobre a importncia do convvio familiar:

[...] o conviver que basicamente afetivo enriquecido com uma convivncia mtua alimenta o corpo, mas tambm cuidar da alma, da moral, do psquico. Estas so as prerrogativas do poder familiar.

nesse momento que existem divergncias doutrinrias acerca do assunto. Juridicamente, existem obrigaes imateriais dos filhos para com os pais idosos, como convivncia familiar e amparo. Porm, vrios doutrinadores afirmam que no h como realizar essas obrigaes de filiais, se no existe afeto. Abandono imaterial diferente de abandono afetivo. Este envolve falta de amor, de carinho, e no existe obrigao jurdica de amar. O que existe a obrigao jurdica de prestar auxilio imaterial, como convivncia familiar, amparo, este sim, amparado juridicamente. Desta forma, o abandono imaterial consiste em no fazer obrigaes jurdicas imateriais, enquanto que o abandono afetivo consiste na falta de amor e afeto e este, no dever jurdico. importante que fique claro, que no ilcito a falta de amor, pois ningum obrigado a amar ningum. O ato ilcito surge, a partir do momento em que no cumprida pelos filhos a obrigao imaterial estabelecida em lei e dita anteriormente. Exaltando o principio da dignidade da pessoa humana, a valorizao da pessoa e as relaes afetivas, a Constituio Federal apresenta em seu artigo 229, a seguinte redao:

Art. 229 Os pais tem o dever de assistir, criar e educar os filhos menores e os filhos maiores tem o dever de ajudar e amparar os pais na velhice, carncia ou enfermidade.

Fica evidente assim, o dever recproco existente na relao entre pais e filhos, valorizando as relaes afetivas e a firmao do princpio da solidariedade entre os membros da famlia. Importante ressaltar que este princpio gera o cuidado, a ateno e o apoio fsico e moral, sendo estes, deveres de assistncia imaterial. Outro dispositivo de fundamental importncia contra o abandono imaterial de idosos est no artigo 4 do Estatuto do Idoso, conforme segue:

Art. 4 Nenhum idoso ser objeto de qualquer tipo de negligencia, discriminao, violncia, crueldade ou opresso, e todo atentado aos seus direitos, por ao ou omisso, ser punido na forma da lei.

Desta forma, este artigo refora todos os direitos constitucionais garantidos aos idosos, sem fazer qualquer distino de raa, cultura, sexo... E qualquer pessoa que sofra essas agresses, seja fsica ou moral, poder encontrar proteo no Estado. Diante dos artigos j mencionados, observamos que direito do idoso a convivncia familiar e comunitria, assim como dever dos filhos prestar auxilio material e imaterial aos pais. O filho que desrespeitar esta obrigao estar descumprindo a Lei. Estes dispositivos tm como objetivo resguardar e proteger o relacionamento entre pais e filhos, e assim, restabelecer o afeto. Nenhuma pessoa obrigada a amar ou sentir carinho por outra, mais o direito deve criar condies para que a afetividade nasa e se fortalea no seio familiar. Como comentado anteriormente, o ordenamento jurdico, ao impor o dever jurdico aos filhos de convivncia familiar e amparo aos pais idosos, impe, por consequncia o contato fsico entre pais e filhos, criando condies para o nascimento da afetividade. Essas relaes de afetividade comeam a existir a partir da convivncia e no dos laos de sangue. De acordo com o Estatuto do Idoso, em seu artigo 2:

Art. 2 O idoso goza de todos os direitos fundamentais inerentes a pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta lei, assegurando-se-lhe, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades para a preservao de sua sade fsica e mental e seu aperfeioamento moral, intelectual, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade.

As obrigaes jurdicas imateriais anteriormente mencionadas, so deveres de cunho moral e quando descumpridas, geram danos emocionais incomensurveis. Somente aqueles idosos que passaram por essa situao de abandono que podem expressar toda a dor sofrida com a rejeio dos familiares mais prximos, e porque no dizer, os filhos, logo os que deveriam proteger seus pais como se fossem suas prprias vidas. Esse sentimento de rejeio, consequentemente, poder causar danos de ordem moral devastadores, causando doenas, que ocasionaro, certamente, a diminuio dos anos de vida e a sensao de perda da dignidade humana, amplamente protegidos no Ordenamento jurdico. Quando os idosos so arrancados de seus lares, automaticamente, suas razes so cortadas e os vnculos familiares de amor e afetividade so destrudos. Estes so obrigados a comear uma nova vida, com pessoas desconhecidas, acomodaes, muitas vezes, deterioradas e o que pior, abalados e fragilizados emocionalmente. Assim, o filho que deixar de amparar seu pai na velhice, deixara de cumprir uma obrigao imaterial, cometendo assim, um ato ilcito , gerando danos morais. A indenizao por abandono imaterial no faria com que houvesse uma aproximao familiar. Entretanto, essa indenizao, no tem como finalidade obrigar os filhos a amarem seus pais, mas sim apresentar um carter de punio, de compensao e pedaggico, como todos os outros casos de responsabilidade civil por dano moral.

De acordo com os ensinamentos de Azevedo (2004, p. 14) considera que:

O descaso entre pais e filhos algo que merece punio, abandono moral grave, que precisa merecer severa atuao do Poder Judicirio, para que se preserve no o amor ou a obrigao de amar, o que seria impossvel, mas a responsabilidade ante o descumprimento do dever de cuidar, que causa o trauma moral da rejeio e da indiferena.

O carter punitivo tem como objetivo punir o filho por abandono imaterial ao seu pai idoso, desobedecendo, assim, uma obrigao jurdica e gerando um dano moral. O carter compensatrio tem como finalidade compensar o pai de ter sido privado da convivncia com a famlia e de ser amparado por estar em um momento to frgil de sua vida. Embora o valor financeiro no substitua esse direito do pai abandonado, a finalidade aqui, reparar o idoso pelos danos sofridos emocionalmente. O carter pedaggico seria para que outros filhos procurassem cumprir suas obrigaes, prevenido outros comportamentos semelhantes vindo de filhos negligentes e proporcionar, consequentemente, uma proteo da instituio familiar. Desta forma, aquele que sofreu o dano, tem o direito de ser indenizado, principalmente quando este dano afeta sua vida psicolgica e a sua dignidade, visto que a dignidade humana abraa inmeros valores, como direito vida, liberdade, sade, ao laser, etc.

5.2 Abandono material - Alimentos

O direito aos alimentos, por ser indispensvel sobrevivncia do homem, sade e, portanto, a prpria dignidade, torna-se um direito fundamental, decorrente do princpio da solidariedade familiar.

Os alimentos esto assegurados no Estatuto do Idoso no artigo 11, conforme a seguir:

Art. 11 Os alimentos sero prestados ao idoso na forma da lei civil.

Assim, o assunto tratado no CC de 2002 nos artigos 1694 a 1699. Segundo Vilas Boas (2005, p. 29), algumas consideraes so importantes:

1- Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. 2- O direito a prestao de alimentos recproco entre pais e filhos e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta dos outros. 3- Com relao ao idoso, se o parente que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo varias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos e intentada ao contra uma delas, as demais podero ser chamadas a integrar a lide.

E complementa o mesmo autor (2005, p. 30):

Dessa forma, os filhos tm para com os pais as mesmas obrigaes paternas anteriores a velhice. Se um pai idoso, sem condio de sobrevivncia, depender de um dos filhos, os demais devero responder pelo encargo na proporo de seus recursos. Todos os filhos, aqui, so responsveis pela manuteno paterna, pagando mais os mais abastados e menos, o de menos ganho.

Vale ressaltar, que os alimentos necessrios a subsistncia do idoso, devem ser adequados de acordo com a necessidade de cada idoso, voltados para cada situao em caso concreto, incluindo-se ai, cuidados, dietas especiais, tratamentos de sade, de forma a assegurar uma velhice digna.

Constitucionalmente, o no cumprimento desta obrigao poder gerar at mesmo a priso civil, conforme previsto na CF em seu artigo 5, LXVII:

LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel;

Algumas consideraes so importantes acerca do assunto:

a) b)

Permite o desconto em folha de pagamento (para dvidas vincendas); Permite o desconto direto em rendimentos, como por exemplo,

rendimento com alugueis (para dvidas vincendas); c) d) Coero patrimonial (para dvidas j vencidas); Coero pessoal, atravs da priso civil (dvidas j vencidas).

Vale ressaltar a Smula 309 do STJ de abril de 2005: O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores ao ajuizamento da execuo e as que se vencerem no curso do processo. No poder judicirio, existem inmeras aes referente a alimentos. Entretanto, raras so aes que tratam de indenizao por abandono afetivo, havendo, assim, uma enorme divergncia entre as decises dos magistrados. Desta forma, torna-se necessrio a analise do caso concreto.

5.3 Anlise Jurisprudencial

5.3.1 Danos morais por abandono afetivo

 grande a divergncia que existe acerca do assunto, formando assim, duas correntes de pensamentos. A primeira corrente considera que no poder haver reparao pecuniria por abandono afetivo, visto que ningum obrigado a amar ningum. Esses sentimentos de afeto e carinho devero ser conquistados diariamente, e no atravs de imposio legal. A segunda corrente defende que existe uma obrigao jurdica de prestar auxlio imaterial, como convivncia familiar, amparo, este sim, amparado juridicamente, gerando, portanto indenizao por danos morais no caso de abandono afetivo. Conforme expe a Desembargadora Ana Maria Pereira de Oliveira (TJRJ, 2009): Inicialmente preciso salientar que a questo do abandono afetivo matria polmica e controvertida, razo pela qual preciso cautela e prudncia na anlise do caso concreto.

5.3.1.1 Corrente contra a indenizao

O primeiro caso analisado, ocorreu no estado de So Paulo, na Comarca de Dracena, a apelao civil n 0003535-74.2007.8.26.0168. Segue a ementa:

INDENIZAO POR DANOS MORAIS Almejado Ressarcimento pelos sofrimentos experimentados em razo de abandono afetivo - Ausncia de ato ilcito - Ningum obrigado a amar ningum Sentena de improcedncia mantida - Recurso desprovido.

Os apelantes alegam que fora afetivamente abandonados pelo pai e que tiveram tratamento diferenciado em relao aos demais filhos, inclusive com relao herana, excluindo-os da sua parte disponvel. Entretanto, de acordo com a deciso dos magistrados:

[...] no h valor no mundo capaz de reparar a dor ntima do abandono, especialmente da figura do pai, que deveria ser provedor no apenas material, mas de carinho e ateno. Contudo, respeitados os sentimentos dos recorrentes, no h como imputar ao apelado a responsabilidade que lhe foi atribuda. Isso porque embora, ao contrrio do afirmado pelo julgador de primeiro grau, possa haver, na espcie, dano (o sentimento de rejeio proveniente da figura paterna muito forte e certamente produz inegvel sofrimento) e nexo de causalidade entre ele e a conduta do ru (que deu mesmo odioso tratamento diferenciado aos autores em comparao com outros filhos), ainda falta, para caracterizar a obrigao de indenizar, o terceiro pressuposto para seu reconhecimento, que o ato ilcito do agente. Ningum obrigado a amar ningum, nem mesmo os filhos! O forte sentimento materno, paterno ou filial, embora tenha um componente natural, no deixa de ser, social e psicologicamente, construdo e mutuamente conquistado. Se no houve tal construo e conquista, infelizmente resta apenas o desamor, desprezo e dio mtuos. Mas todos esses sentimentos tm como corretamente indicado na sentena, expresso apenas no campo da Moral, sendo irrelevantes no campo do Direito. No h lei que obrigue um pai a amar igualmente todos os seus filhos. A Lei no pode (porque no conseguiria se impor na prtica) forar as pessoas a serem boas! Assim, embora a atitude do ru em relao aos autores tenha sido mesmo absolutamente desprezvel moralmente, no podem eles pretender indenizao com base nela, j que, repita-se, no h ilicitude no campo jurdico que embase a pleiteada condenao pecuniria. Aceitar o contrrio implicaria em monetarizar as relaes familiares, o que no se admite.

Assim, os juzes julgaram a improcedncia do pedido de indenizao por danos morais, pois, segundo os doutores, ningum obrigado a amar ningum. Seguindo a mesma linha, os desembargadores do Supremo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais em outubro de 2009 negaram provimento ao recurso, a apelao civil n 1.0251.08.026141-4/001(1), que teve como relator o Desembargador Nilo Lacerda, conforme segue:

AO DE INDENIZAO - DANOS MORAIS - ABANDONO AFETIVO ATO ILCITO INEXISTNCIA - DEVER DE INDENIZAR - AUSNCIA. A omisso do pai quanto assistncia afetiva pretendida pelo filho no se reveste de ato ilcito por absoluta falta de previso legal, porquanto ningum obrigado a amar ou a dedicar amor. Inexistindo a possibilidade de reparao a que alude o art. 186 do Cdigo Civil, eis que ausente o ato

ilcito, no h como reconhecer o abandono afetivo como passvel de indenizao. V.V. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO. VENCIDO O RELATOR.

Haja vista, de acordo com o artigo 186 do Cdigo Civil, So, portanto, quatro os pressupostos do dever de indenizar: ao ou omisso, culpa ou dolo, relao de causalidade e dano experimentado pela vtima, conforme segue:

Art. 186 Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia, ou imprudncia, violar direito ou causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.

Entretanto, no caso em questo, entenderam que no estavam presentes os requisitos que do ensejo ao dano moral, no considerando que houve ato ilcito. Assim, negaram provimento ao recurso, sendo vencido o relator Desembargador Nilo Lacerda. Para fundamentar seu voto, o Desembargador Alvimar de vila apresentou a deciso do Superior Tribunal de Justia de Minas Gerais em novembro de 2005:

AO. INDENIZAO. DANOS MORAIS. PAI. FILHO. ABANDONO AFETIVO. A Turma, por maioria, conheceu do recurso e deu-lhe provimento para afastar a possibilidade de indenizao nos casos de abandono afetivo, como dano passvel de indenizao. Entendeu que escapa ao arbtrio do Judicirio obrigar algum a amar ou a manter um relacionamento afetivo, que nenhuma finalidade positiva seria alcanada com a indenizao pleiteada. Um litgio entre as partes reduziria drasticamente a esperana do filho de se ver acolhido, ainda que, tardiamente, pelo amor paterno. O deferimento do pedido no atenderia, ainda, o objetivo de reparao financeira, porquanto o amparo, nesse sentido, j providenciado com a penso alimentcia, nem mesmo alcanaria efeito punitivo e dissuasrio, porquanto j obtidos com outros meios previstos na legislao civil. (STJ. RESP 757411-MG. T4. Rel. Min. Fernando Gonalves. DJ. 29/11/2005)

No mesmo sentido, pronunciou-se esta Cmara Cvel:

AO DE INDENIZAO- DANOS MORAIS - ABANDONO AFETIVO REQUISITOS PARA RESPONSABILIDADE CIVIL - INEXISTNCIA. - A responsabilidade civil assenta-se em trs indissociveis elementos, quais sejam: ato ilcito, dano e nexo causal, de modo que, no demonstrado algum deles, invivel se torna acolher qualquer pretenso ressarcitria. - O abandono paterno atm-se, a meu ver, esfera da moral, pois no se pode obrigar em ltima anlise o pai a amar o filho. O lao sentimental algo profundo e no ser uma deciso judicial que ir mudar uma situao ou sanar eventuais deficincias. - O dano moral decorre de situaes especiais, que causam imensa dor, angstia ou vexame, no de aborrecimentos do cotidiano, que acontecem quando vemos frustradas as expectativas que temos em relao s pessoas que nos cercam. (TJMG Ap. Cvel n 1.0145.05.219641-0/001, Rel. Des. Domingos Coelho, DJ 15/12/2006)

5.3.1.2 Corrente a favor da indenizao

Em outubro de 2009, a Desembargadora Ana Maria Pereira de Oliveira condenou o apelante ao pagamento no valor de R$ 209.160,00 (duzentos e nove mil, cento e sessenta reais) equivalentes a 504 salrios mnimos, que corresponderiam a dois salrios mnimos por cada ms de vida da Apelante at completar a idade de 21 anos. E continuou, explicando que esse valor:

[...] deve ser mantido, pois observou critrios de razoabilidade e proporcionalidade, sendo compatvel com a repercusso dos fatos em discusso, principalmente se considerado que o Apelante conhecia a Apelada desde criana e sabia que ela era sua filha, nada tendo feito para assisti-la, diferentemente do que ocorria com seus outros filhos.

Desta forma, a Relatora conclui:

Portanto, caracterizada a conduta do agente, alm do nexo causal entre o comportamento danoso e a alegada leso, elementos esses que se

assentam na teoria subjetiva da culpa, ficou configurado o dever de indenizar decorrente de ato ilcito, corretamente reconhecido na sentena ao impor ao Apelante o dever de indenizar.

Segue a ementa da apelao civil n 2009.001.41668 da 8 cmara civil do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:

Responsabilidade civil. Ao de indenizao por dano moral que a Autora teria sofrido em razo do abandono material e afetivo por seu pai que somente reconheceu a paternidade em ao judicial proposta em 2003, quando ela j completara 40 anos. Procedncia do pedido, arbitrada a indenizao em R$ 209.160,00. Provas oral e documental. Apelante que tinha conhecimento da existncia da filha desde que ela era criana, nada fazendo para assisti-la, diferentemente do tratamento dispensado aos seus outros filhos. Dano moral configurado. Quantum da indenizao que adotou como parmetro o valor mensal de 2 salrios mnimos mensais que a Apelada deixou de receber at atingir a maioridade. Indenizao que observou critrios de razoabilidade e de proporcionalidade. Desprovimento da apelao.

Para fundamentar seu voto a favor da indenizao por danos morais no abandono afetivo na Apelao civil n 1.0251.08.026141-4/001(1) em outubro de 2009, o Desembargador relator Nilo Lacerda apresentou os seguintes argumentos:

Em 2003, a Justia gacha, por meio do Juiz de Direito Mario Romano Maggioni, da 2 Vara da Comarca de Capo da Canoa (RS), condenou um pai a pagar 200 (duzentos) salrios mnimos filha, que alegou abandono material (alimentos) e psicolgico (afeto, carinho, amor). Na oportunidade, o pai foi condenado revelia, razo pela qual o feito no chegou ao Tribunal gacho. O Juiz de Direito salientou, na sentena, que "a educao abrange no somente a escolaridade, mas tambm a convivncia familiar, o afeto, amor, carinho, ir ao parque, jogar futebol, brincar, passear, visitar, estabelecer paradigmas, criar condies para que a criana se auto-afirme". O juiz Maggioni tambm comparou o dano imagem causado por rejeio paterno com o dano por acusao de dbito injusta. Frisou que " menos aviltante, com certeza, ao ser humano dizer "fui indevidamente includo no SPC" a dizer fui indevidamente rejeitado por meu pai", entendendo que, se cabe ressarcimento por um dos danos, tanto mais caber pelo outro. Este egrgio Tribunal j teve a oportunidade de se manifestar, em voto da lavra do eminente Des. Unias Silva, acompanhado pelos seus no menos brilhantes pares D. Vioso Rodrigues e Jos Flvio de Almeida, no seguinte sentido:

"EMENTA - INDENIZAO DANOS MORAIS - RELAO PATERNOFILIAL - PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA - PRINCPIO DA AFETIVIDADE - A dor sofrida pelo filho, em virtude do abandono paterno, que o privou do direito convivncia, ao amparo afetivo, moral e psquico, deve ser indenizvel, com fulcro no princpio da dignidade da pessoa humana." (TJMG, 7 Cmara Cvel, Apelao Cvel N 408.550-5, julgamento em 01/04/2004). Assim, ressalvando os entendimentos em sentido contrrio, entendo que a paternidade atual possui aspecto mais responsvel, no eximindo o pai de seus deveres com a mera prestao de carter material, como no caso dos alimentos.

Desta forma, abandono imaterial crime, previsto no Estatuto do Idoso em seu capitulo II, artigo 95:

Art. 95 Os crimes defendidos nesta lei so de ao penal publica incondicionada, no se lhes aplicando os artigos 181 e 182 do Cdigo Penal.

Assim, o Ministrio Pblico passa a ser parte legtima para instaurar o processo, independente da existncia de uma representao da vitima (VILAS BOAS, 2005, p. 211-212). Desta forma, conclui-se com o artigo do Estatuto do Idoso que trata como crime o abandono imaterial:

Art. 98 Abandonar o idoso em Hospitais, casas de sade, entidades de longa permanncia, ou congneres, ou no prover suas necessidades bsicas, quando obrigado por lei ou mandado: Pena: Deteno de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos e multa.

5.4 Abandono material

Com relao a abandono material, no h a mesma divergncia doutrinaria que no caso de abandono afetivo. A legislao clara ao tratar do assunto nos artigos 1694 a 1699 do CC de 2002, j explicitados anteriormente. Pode-se assim, expor algumas decises jurisprudenciais acerca do assunto. Em 04 de novembro de 2010, por unanimidade, os desembargadores integrantes da Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul no Agravo de instrumento n 70037880838, concordaram que, diante de todas as despesas que uma senhora idosa precisava, mesmo tendo meios de arcar com parte dos custos necessrios a sua sobrevivncia, o restante necessitado por a mesma, deveria ser dividido por todas as filhas, na medida de suas possibilidades: Com efeito, a prpria alimentada possui alguma renda mensal R$ 800,00 (oitocentos reais) mas suas necessidades so superiores a R$ 1.800,00 (um mil e oitocentos reais), haja vista que se encontra internada em um residencial geritrico e apresenta despesas de medicamentos e roupas. Logo, indiscutvel a necessidade da idosa. Diante de tal contexto, cumprir s filhas, e to-somente a elas, arcar com a diferena, na medida de suas possibilidades, evidentemente, sob pena de flagrante abandono da me. Segue a ementa:

AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE ALIMENTOS EM FAVOR DE IDOSA. RESPONSABILIDADE DA FILHA. Evidenciada a necessidade da idosa, cujos rendimentos no fazem frente totalidade de suas despesas, cumpre fixar a obrigao alimentar das filhas, na proporo das possibilidades de cada uma. Como a presente ao foi direcionada tosomente contra uma das quatro filhas, restringe-se a investigao da possibilidade dela, que no dever ser obtida com base em suposies, mas sim em provas concretas. DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO RECURSO. (grifo nosso)

Na apelao civil n 70037748696, os magistrados da Stima Cmara Civil da Comarca de Capo da Canoa, Rio Grande Do Sul, decidiram manter a sentena prolatada em 2009, conforme segue:

A apelada pessoa idosa, que alega dificuldades financeiras, derivando-se a obrigao alimentar do apelante em relao apelada, do dever de parentesco esculpido no art. 1.696 do CCB. SEGUNDO O ARTIGO 1.699 DO CCB, SE, FIXADOS OS ALIMENTOS, SOBREVIER MUDANA NA SITUAO FINANCEIRA DE QUEM OS SUPRE, OU NA DE QUEM OS RECEBE, PODER O INTERESSADO RECLAMAR AO JUIZ, CONFORME AS CIRCUNSTNCIAS, EXONERAO, REDUO OU MAJORAO DO ENCARGO. Examinando-se os autos, verifica-se que a presente ao foi protocolada pelo recorrente em agosto de 2009, ou seja, apenas cinco meses aps a sentena que fixou os alimentos originais, no trazendo nenhum elemento novo de prova a fundamentar seu pedido, merecendo ser ressaltado que inclusive o salrio recebido pelo apelante o mesmo da data da deciso que estabeleceu a verba alimentar. Da mesma forma, o alimentante no trouxe nenhuma prova acerca da desnecessidade da alimentada, que, alm de ser sua prpria me, senhora idosa, com 70 anos de idade, que necessita do adjutrio dos filhos para manter uma vida digna, a se somar o fato de que alimentos pagos pelo apelante, no valor equivalente a 20% do SM so irrisrios, estando, no caso, proporcional ao binmio necessidade-possibilidade, mormente considerando-se a contribuio alimentar dos dois outros filhos da apelada, comportando a totalidade da penso 60% do SM, atuais, R$ 306,00.

Segue a ementa da referida deciso:

APELAO CVEL. EXONERAO DE ALIMENTOS. FILHO. ALIMENTADA PESSOA IDOSA. AUSNCIA DE PROVA DA ALTERAO NO BINMIO NECESSIDADE-POSSIBILIDADE. ALIMENTOS MANTIDOS EM PERCENTUAL DO SALRIO MNIMO. Descabida a reduo de penso pactuada em ao de alimentos movida pela alimentada, pessoa idosa e me do alimentante, quando no comprovada por este, alterao na capacidade de pagar os alimentos, fixada em recente ao de alimentos julgada procedente. Dever alimentar derivado do dever de parentesco, conforme regra insculpida no art. 1.696 do CCB. Constitui nus do alimentante comprovar a sua impossibilidade em arcar com a verba arbitrada, bem como a reduo da necessidade por parte do alimentado. Concluso 37 do CETJRGS. NEGARAM PROVIMENTO APELAO.

Por fim, apresenta-se outro entendimento dos Tribunais brasileiros:

EXECUO DE ALIMENTOS. ABANDONO MATERIAL. A reiterada e injustificvel resistncia do devedor em atender o pagamento dos alimentos, alm de justificar o aprisionamento em sede de execuo, evidencia a prtica do delito de abandono material. Agravo desprovido, com recomendaes. (Agravo de Instrumento N 70008465841, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Maria Berenice Dias, Julgado em 16/06/2004

Assim, abandono material crime, conforme o artigo 244 do Cdigo Penal:

Art. 244 Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo Pena: deteno, de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa, de uma a dez vezes o maior salrio mnimo vigente no Pas.

Desta forma, tanto o abandono imaterial como o abandono material so considerados crime, devendo ser punido, tanto civil, como penalmente.

6 CONSIDERAES FINAIS

O interesse pelo assunto abordado nesta monografia se deu pelo fato de que no Brasil, existe uma imensa quantidade de idosos que so abandonados em asilos de forma desumana por seus filhos, sem o menor carinho ou demonstrao de afeto. No poder judicirio, existem inmeras aes referentes a alimentos Entretanto, raras so as aes que tratam de indenizao por abandono afetivo, havendo, assim, uma enorme divergncia entre as decises dos magistrados. Desta forma, torna-se necessrio a analise do caso concreto. Diante de uma importante pesquisa bibliogrfica e documental, conclui-se que obrigao dos filhos ampararem seus pais na velhice, tanto material como moralmente, gerando inclusive indenizao no caso de abandono. Deve-se salientar que a penso alimentcia no exime o filho de prestar amparo moral aos pais idosos, pois esse valor pago em carter alimentar no suficiente para suprir a carncia de amor e afeto. Este amparo moral est fundamentado no principio da Dignidade Humana, decorrendo, por conseqncia todos os direitos fundamentais e necessrios a um envelhecimento tranqilo, como: direito vida, liberdade, manifestao, sade, habitao, segurana social, educao, moradia, e outros. Atravs da Responsabilidade civil, todos aqueles idosos que se sentirem desamparados por seus filhos, devem procurar seus direitos atravs de ao de indenizao, tendo esta um carter punitivo, compensatrio e educativo.

O direito dos idosos est fundamentado na Constituio Federal de 1988, no Cdigo Civil de 2002, na Lei Orgnica da Assistncia Social (Lei 8.742 de 07.12.1993), na Poltica Nacional do Idoso (Lei 8.842 de 04.01.1994) e no Estatuto do Idoso (Lei 10.741 de 01 de outubro de 2003). Desta forma, todos devem zelar para que seus direitos sejam garantidos: o Estado, a sociedade e, principalmente a famlia. O dever recproco na relao entre pais e filhos, valorizando as relaes afetivas e a firmao do princpio da solidariedade entre os membros da famlia. Importante ressaltar que este princpio gera o cuidado, a ateno e o apoio fsico e moral, sendo estes, deveres de assistncia imaterial. Conclui-se que os pais idosos esto amplamente amparados no ordenamento jurdico brasileiro e devero procurar o poder judicirio seja no caso de abandono material, seja no caso de abandono moral por seus filhos, buscando reparao, como forma de amenizar a dor sofrida pelo desamparo de seus descendentes.

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