durante el proceso, y en las limitaciones que necesariamente deben ser impuestas
3 al uso excepcional de la coerción estatal durante el procedimiento penal, sin
3. Las medidas cautelares
Ellas medidas cautelares, son restricciones en la esfera de la libertad del imputado y
afectan derechos consagrados en la Constitución Política del Estado tales como la
plena vigencia del debido proceso y la presunción de inocencia. Por ello, deben
encontrar respaldo en las leyes fundamentales y estar expresamente previstas y
reglamentadas en las leyes procesales.
¿En los procesos penales regidos por el sistema acusatorio, la imposición de una
medida cautelar debe necesariamente proceder a pedido de parte (fiscal o
querellante), es decir, no puede ser ordenada de oficio, pues de lo contrario el juez
estaría atentando contra los principios acusatorios "ne procedat judex ex oficio" y
"nemo iudex sine actore".
;
Las medidas cautelares siempre son para el imputado y deben ser impuestas por un
juez luego de una imputación formal del fiscal, lo que significa que el juez ' conozca
cuál es el hecho delictivo que se le atribuye al imputado y por qué debe: imponerse
una medida de tal tipo.
3.1. La presunción de inocencia
Por el interés de perseguir efectivamente la delincuencia y buscar eficiencia en la
justicia, las medidas cautelares restringen los derechos de la persona a pesar de no
haber sido aún comprobada su culpabilidad enjuicio, bajo la premisa del equilibrio
que exige la constitución, para proteger a la sociedad en la lucha contra la
delincuencia. Sólo desde estas premisas se justifica la imposición de restricciones en
la esfera de la libertad del ciudadano (Art. 6, Art. 7, Art. 222; Art. 6 CPE).
La presunción de inocencia es un principio fundamental del estado de derecho y el
punto de partida para analizar todos los problemas y aspectos de la aplicación de
las medidas cautelares.
Implica que debe presumirse la inocencia de toda persona mientras no se destruya
su estado jurídico de inocencia en un juicio, mediante sentencia ejecutoriada o firme.
"El principio de inocencia no dice que el imputado sea en verdad ¡nocente, es decir,
que no haya participado en la comisión de un hecho punible. Su significado consiste
en atribuir a toda persona un "estado de inocencia". Es por ello que en virtud a esta
presunción de inocencia, es el fiscal quien tiene que probar la acusación y el
acusado tiene el beneficio de la duda. También nos dice este principio que nadie
puede ser considerado culpable sino es en virtud a una sentencia, dictada en un
juicio. (Binder?, Alberto. Introducción al Derecho Penal, p. 196,. Edit. Alfa Beta,
Bs.As., abril 1993);
"El principio de inocencia exige, entre otras cosas, que el imputado sea tratado
como inocente durante la sustanciación del caso penal en su contra, La
consecuencia más importante de esta exigencia, que obliga a tratar como inocente
al imputado, consiste en e! reconocimiento del derecho a permanecer en libertad
importar la gravedad del hecho que se le atribuye o a la verosimilitud de la
imputación". (Maler, Derecho Procesal Penal, t.l, págs. 490 y ss. Edit. Del Puerto,
1996).
No existe contradicción entre este principio y la imposición de medidas cautelares,
porque la solicitud de imponer una medida cautelar no debe considerarse como un
castigo anticipado ni mucho menos responder a criterios tan subjetivos como la
peligrosidad del delincuente o la gravedad del tipo de delito cometido. Si
permitiéramos que la imposición de medidas cautelares funcionara como un castigo
anticipado al imputado, éste se encontraría en la misma situación que un
condenado, pero con la diferencia que nunca tuvo juicio, ni acusación fiscal, que no
se produjeron pruebas, pero sobretodo no se respetó su estado de inocencia.
"Históricamente, la llamada -presunción de inocencia- no ha tenido como fin impedir
el uso de la coerción estatal durante el procedimiento de manera absoluta; la admite
con carácter excepcional. Por ello, las normas que limitan la libertad personal deben
interpretarse restrictivamente puesto que si el imputado goza de un estado de
inocencia no se le puede castigar anticipadamente con privación de libertad".
(Ledesma, Rosaly, Módulo I, Política criminal y derecho penal ETI, 2001, p. 11).
3.2. El principio del juicio previo
"Art. 1 6, IV.- Nadie puede ser condenado a pena alguna sin haber sido oído y
juzgado previamente en proceso legal; ni la sufrirá si no ha sido impuesta con
sentencia ejecutoriada y por autoridad competente. La condena penal debe fundarse
en una ley anterior al proceso y sólo se aplicarán las leyes posteriores cuando sean
más favorables al encausado". (CPE, Art. 16, IV).
De este precepto constitucional se pueden deducir tanto la forma de imponer un
castigo así como la autoridad competente para imponerla, que es el juez.
La forma es la relativa al "cómo", el "proceso que se sigue" para que se condene a
un ciudadano, y según el precepto constitucional, esto sólo ocurre luego de un juicio
al cabo del cual una sentencia declara la culpabilidad de la persona.
Pero si la sanción penal sólo puede ser impuesta luego de una sentencia
condenatoria firme, pues hasta ese momento rige el principio de inocencia, lo que v
implica que las personas no pueden ser privadas de libertad anticipadamente,
¿cómo pueden aplicarse medidas cautelares que vulneran la libertad personal de un
ciudadano?.
Pueden aplicarse medidas cautelares porque éstas no deben ser vistas como un
castigo anticipado, por el cual se priva al individuo de su libertad. Más bien la
medida cautelar debe ser entendida en su verdadero sentido, como un instrumento
que posibilita asegurar que el imputado esté presente en el juicio y no obstaculice la
averiguación de la verdad.
3.3. Características de las medidas cautelares.
Dentro de las características de las medidas cautelares, se pueden destacar las
siguientes:
a)Excepcionalidad, en vista del derecho preeminente a la libertad personal y al
derecho a la presunción de inocencia;
b)Proporcionalidad, porque deben estar en adecuada relación con el hecho que se
imputa y con lo que se busca garantizar;
c)Instrumentalidad, ya que la medida cautelar no tiene una finalidad en sí misma y
sólo puede adoptarse estando pendiente el proceso principal y por lo tanto, tienen
una duración limitada en el tiempo;
d)Revisabilidad, porque su imposición responde a una determinada situación de
hecho existente al momento de adoptar la medida, que varía si las circunstancias
que la motivaron sufrieran modificaciones a lo largo del proceso, lo que obliga a su
alteración o revocación;
e) Temporalidad, pues sólo puede adoptarse estando pendiente el proceso
principal y tiene una duración limitada en el tiempo y
f) Jurisdiccionalidad, pues su aplicación se encuentra reservada exclusivamente
a los jueces.
3.4. Casos en los que queda sin efecto una medida cautelar
Una medida cautelar, queda sin efecto en los siguientes casos:
a)Cuando se retire la acusación por el fiscal y no haya acusación privada;
b)En los casos en los que la detención preventiva se ordenó a pedido del
querellante y el juez rechaza ia querella además del hecho que el fiscal no !a haya
requerido dentro del plazo previsto. (Art. 303 , II, 304);
c)En caso de sobreseimiento por el fiscal; cuando el sobreseimiento no hubiera sido
impugnado por el querellante o ratificado por el fiscal superior jerárquico (Art. 323
inc. 3, 324, II). En caso de ratificación por el fiscal superior jerárquico, será éste quien
disponga la cesación de la detención preventiva (Art. 234. II);
d)En, el caso de extinción de la acción (Arts. 27 y 28; 308 inc. 4);
e)En los casos de sentencia absolutoria (Art. 129 inc.7, 364);
f)En los casos del artículo 239 (Cesación de la detención preventiva).
En estos casos tampoco es procedente la imposición de medidas sustitutivas.
3.5. Clases de medidas cautelares
Las medidas cautelares pueden ser de dos tipos:
a)Personales y
b)Reales.
Medidas cautelares de carácter personal.-
Las medidas cautelares de carácter personal son las consignadas en el código de
procedimiento penal, en los artículos. 221 par. I y III, 225, 226, 227, 231, 233 inc.2,
240), que son el arresto (Art. 225), la aprehensión (Art. 226, 227, 229), la
incomunicación (Art. 231), la detención preventiva (Art. 232 al 239) así como las
medidas sustitutivas a la detención preventiva enumeradas en el Art. 240.
Tanto la presentación espontánea como la citación no son medidas cautelares
propiamente dichas, sino más bien medidas preventivas. La presentación
espontánea (Art. 223) como medida preventiva, posibilita que el imputado mantenga
su libertad y la citación trae como consecuencia, si el imputado no se presenta a la
misma, que se libre en su contra un mandamiento de aprehensión. (Art.224).
EI arresto
ES la privación de libertad de corta duración de un ciudadano, que puede ser
ordenado por el fiscal o la policía y procede dentro de una investigación, luego de la
acción directa. El arresto debe aplicarse como última opción, únicamente de ser esto
necesario. Es una medida cautelar personal que se impone al imputado y no a
cualquier otro ciudadano y siempre dentro de! marco de una investigación.
Deben existir algunas circunstancias para que se pueda arrestar a un ciudadano:
a) Cuando sea imposible individualizar a los autores, partícipes y testigos del hecho
(ejemplo, si se tiene noticia que en un restaurante se encuentran tres
narcotraficantes, pero no se sabe cómo son físicamente) y
b) Cuando se deba proceder con urgencia para no perjudicar la investigación.
En estos supuestos, la policía o el fiscal dispondrán tres cosas:
a) Que los presentes no se alejen del lugar;
b) Que no se comuniquen entre sí antes de informar (que no hablen entre ellos),
c) Que no se modifique el estado de las cosas y de los lugares (que todo
quede tal cual dentro del inmueble).
Si todo esto no fuera posible porque los presentes incumplen las directrices
impartidas, es que recién se ordena el arresto de los presentes y puede
conducírseles a ¡as dependencia de la policía técnica para efecto de tomarles sus
generales de ley o incluso su declaración, en presencia de su abogado defensor.
(Art. 7, Art. 74, Art. 221, 222, 225; Art. 9,1 CPE; Art. 31 CPE).
El plazo del arresto no puede en ningún caso exceder el máximo de ocho horas y la
policía tiene la obligación de comunicar este hecho a la fiscalía. (Art. 225; Art. 9 ,1
CPE). El fiscal informará al juez de instrucción de esta circunstancia para que se
pronuncio sobre su situación personal.
El juez de instrucción debe pronunciarse dentro de las veinticuatro horas sobre la
situación personal de la persona privada de libertad (Arí. 228), pues vencido el
término de las ocho horas iniciales, ni los policías ni los fiscales pueden ya disponer
la libertad del arrestado.
Si la persona no es puesta a disposición fiscal y permanece en sede policial por más
de ocho horas, puede interponer un recurso de Hábeas Corpus ante la Corte
Superior de Distrito o ante cualquier juez de instrucción (Art. 1.8 CPE).
La aprehensión
Es la privación de libertad de un ciudadano, ordenada por el fiscal o el juez y
efectivizada por la policía y en casos de flagrancia, también por particulares.
¿Qué quiere decir "casos de flagrancia"?
Implica que tanto la policía como cualquier otra persona particular, pueden
aprehender a un ciudadano, sin necesitar orden fiscal, cuando el autor es
sorprendido en el momento:
a) De intentar el hecho delictivo,
b) De cometer el hecho delictivo o
c) Inmediatamente después de haberlo cometido, mientras es perseguido por
la fuerza pública o por particulares.
La flagrancia, es la prueba más directa del delito, pues el delincuente está dentro del
campo visual (lo está viendo) sea del policía o de la persona particular. La tentativa
se considera también flagrancia.
Para proceder a la detención del sujeto sorprendido in fraganti, se autoriza incluso a
proceder al allanamiento de un local sin orden judicial, cuando el delito que habría
cometido fuese grave. (Arts. 180, 229 y 230).
Para que el fiscal pueda ordenar la aprehensión de una persona deben concurrir las
siguientes circunstancias:
a)Que la presencia del imputado sea necesaria para la investigación;
b)Que existan suficientes indicios que es autor o partícipe de un delito de acción
pública sancionado con pena privativa de libertad cuyo mínimo legal sea igual o
superior a dos años;
c). Que pueda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar del hecho u obstaculizar la
averiguación de !a verdad.
Son casi los mismos requisitos que para la detención preventiva, salvo que en ésta
última, el delito debe tener una pena de tres a más años, cosa que no sucede en la
aprehensión.
Cabe observar, que el Art. 226 permite, -aunque el código expresamente noto diga
la aprehensión directa del imputado, sin necesidad de citación previa de
comparendo. Si concurren los requisitos del Art. 226, puede precederse a la misma
sin necesidad de citación previa, pues los artículos 224 y 226 no son concurrentes.
La orden de aprehensión emitida por el fiscal debe ser hecha por escrito, formulada
de manera clara y siempre fundamentada.
Sobre el particular, existía la duda si al momento de presentarse voluntariamente el
imputado a declarar ante el fiscal, podía éste último ordenar su aprehensión, sin
resolución fundamentada. La respuesta es que el fiscal no puede ordenar ninguna
aprehensión, sin resolución fundamentada previa a la misma.
Esto quiere decir que debe existir resolución fiscal, conteniendo las razones por !as
cuales se considera que la presencia del imputado es necesaria, la relación de los
indicios con que cuenta para considerarlo autor o partícipe de un delito de acción
pública y los elementos de convicción que posee para considerar que el imputado
pueda ocultarse, fugarse o ausentarse del lugar del hecho u obstaculizar la
averiguación de la verdad. (Art. 73; 226 I; Art. 9 par. I CPE).
Una aprehensión que no explica las razones por las cuales se priva de libertad a
una persona, atenta contra su derecho a la libertad y es por tanto ilegal.
El fiscal y la policía, tendrán que respetar los criterios generales para la aplicación
de medidas cautelares según los Arts. 7, 221 y 222 y Art. 6 de la CPE.
La sentencia constitucional 0430/2003 -R, de fecha 04 de abril de 2003, sobre el
particular sienta jurisprudencia e Indica:
"Una determinación de la naturaleza de la aprehensión no puede ser asumida sino a
través de una resolución fundamentada, en la que se explique y justifique por qué se
alega ¡a existencia de suficientes elementos de convicción de que el imputado es
con probabilidad autor o partícipe del delito que se le sindica, y los motivos en que
se basa el criterio de que podrá ocultarse, fugarse, ausentarse del país y
obstaculizar la averiguación de la verdad. No basta con enunciar tales situaciones,
ya que debe existir un mínimo de información en que se asienta la sospecha sobre
la realización del hecho y de la participación del imputado".
Nótese también, que esta aprehensión del artículo 225 no tiene nada que ver con
aquella del artículo 295 (aprehensión dentro de las facultades del ámbito policial),
que refiere a las atribuciones que tiene la policía de aprehender a un ciudadano en
caso.de orden sea del juez o del fiscal (traer por la fuerza pública). La del Art. 295 es
la que se utiliza en caso que los testigos no quieran apersonarse al juicio y no la del
Art., 225 que es únicamente para el imputado.
La persona aprehendida por orden del fiscal, será puesta a disposición del juez, en
el plazo máximo de veinticuatro horas contados a partir de su privación de libertad,
para que resuelva, dentro de las siguientes veinticuatro horas, sobre la legalidad de
la aprehensión, la aplicación de alguna medida cautelar o decrete su libertad por
falta de indicios.
Lamentablemente si el fiscal no requiere la detención preventiva del imputado,
dentro de un plazo de veinticuatro horas desde que tomó conocimiento de la
aprehensión, y si tampoco el querellante la ha solicitado, el juez de instrucción
tendrá que disponer, de oficio o a petición de parte, la inmediata libertad del
aprehendido, pues por mandato constitucional nadie puede estar detenido por
mayor tiempo.
Ni el fiscal ni la policía, podrán disponer la libertad de las personas aprehendidas.
(Art. 303), sino que es el juez instructor quien definirá su situación procesal. (Art.
228; Art. 9 par. I CPE; Art. 6 par. II CPE).
Con estas disposiciones se busca asegurar un control jurisdiccional sobre todas las
aprehensiones.
Esta salvedad no vale para los casos de arresto, donde dentro del plazo máximo de
ocho horas, puede la policía -previa comunicación a la fiscalía- o el fiscal, dejar en
libertad a los arrestados.
La persona privada de libertad tendrá derecho a ser asistida y a entrevistarse en
privado con su defensor (Art. 84 par. II y III; Art. 9 y; Art. 16 par. III CPE). El
imputado tendrá derecho a nombrar cuantos defensores estime necesarios. (Art.
102,1) y sus peticiones u observaciones serán transmitidas al juez dentro de
veinticuatro horas de su aprehensión (Art. 84 par. III, Art. 226, II).
No puede expedirse ninguna orden de detención preventiva contra el aprehendido,
basada en el hecho que no declare o no ayude a aclarar las circunstancias del
hecho delictivo y en ningún caso puede considerarse esta actitud como de
obstaculización en la averiguación de la verdad.
El aprehendido, en virtud del principio de inocencia, no está obligado a colaborar
con la policía ni la fiscalía, ni a confesar contra sí mismo para aclarar los hechos y
por el contrario, son a la fiscalía y a los Investigadores policiales a los que les
compete presentar todas las pruebas de cargo que prueben su culpabilidad < >
participación en el hecho que se le atribuye. (Art. 6,1 y III, Art. 92 par. 2 CPP). Si no
las pueden conseguir dentro de las veinticuatro horas en que tienen aprehendida a
una persona, entonces la tendrán que dejarla libre mientras consiguen estos
elementos de prueba.
Si tuvieran suficientes indicios que esta persona, estando en libertad, fugará para no
someterse al proceso, puede el fiscal solicitar al juez la detención preventiva del
imputado, fundamentando este indicio de peligro de fuga, y si ya huyó del país,
hacerlo buscar con INTERPOL.
La policía no infligirá, instigará o tolerará ningún acto de vejación, tortura u otros
tratos o castigos crueles, inhumanos o degradantes, tanto en el momento de la
aprehensión como durante el tiempo de la detención (Art. 296)
Si la policía incumple estas disposiciones, puede el ciudadano denunciar las
vejaciones a las que fue expuesto ante los tribunales nacionales o ante los
internacionales, con el propósito de frenar y castigar este tipo de abusos.
La incomunicación
Considerar a un aprehendido violento o peligroso, por el hecho delictivo que se le
atribuye, no justifica de ningún modo su incomunicación, así como tampoco su
detención preventiva. La incomunicación como regla, ya no puede imponerse. Sólo
cabe incomunicar a una persona en forma excepcional.
Se tendrán que respetar los requisitos siguientes:
a)Será dispuesta por el fiscal encargado de la investigación sólo en los casos de
notoria gravedad cuando existan motivos que hagan temer que el imputado de
otra forma obstaculizará la averiguación de la verdad;
b)Se fundará en los motivos señalados en el Art. 235 y esté de acuerdo con los
criterios señalados en los artículos 7, 221, 222;
c)Tendrán que estar cumplidos los requisitos para la aprehensión, el arresto o la
detención preventiva;
d)Será comunicada inmediatamente al juez de la instrucción para que ratifique o
deje sin efecto la incomunicación;
e)En ningún caso excederá el plazo de veinticuatro horas;
f)No impedirá que el imputado sea asistido por su abogado defensor antes de la
realización de cualquier acto que requiera su intervención personal (Art. 84 II y IIII,
231,1; Art. 16 par. III CPE).
g)Permitirá al incomunicado el uso de libros y material de escribir. Podrá también
realizar actos civiles impostergables siempre que no perjudiquen la investigación.
(Art. 231, III; Art. 9 par. II CPE).
La detención preventiva
La detención preventiva es la medida cautelar más importante y la más grave. A
través de ella se trata de asegurar la presencia física del imputado en el juicio y
averiguar los hechos (verdad real).
Pero también significa una privación cíe libertad total, lo cual implica que en su
tratamiento legal haya que tomar en consideración el principio de proporcionalidad.
Según este principio, no puede ordenarse-la detención preventiva cuando fuere
desproporcionada respecto a la gravedad del delito cometido y a la pena o medida
de seguridad esperadas.
Siendo la libertad un bien preciado, la detención preventiva tiene que cumplir con
determinados requisitos, para su interposición.
Los requisitos para imposición de la detención preventiva son concurrentes, y los
siguientes:
a)Se debe tratar de un delito de acción pública (Art. 232 inc. 1, Art. 20);
b)Que tenga prevista pena privativa de libertad (Art. 232 inc. 2) cuyo máximo legal
sea tres años o más (Art. 232 inc. 3);
c)Se debe haber realizado previamente la imputación formal, es decir, debe existir
una resolución fundamentada del fiscal o del querellante donde se índica
- Que existen suficientes indicios de la existencia del hecho.
- Que deben existir elementos de convicción suficientes para sostener que el
imputado es con probabilidad autor o partícipe de un hecho
punible (Art. 233);
d)Deben existir elementos de convicción suficientes de que el imputado no se
someterá a juicio (peligro de fuga) u obstaculizará la averiguación de la verdad
(peligro de obstaculización). (Art. 233);
e)No debe existir otra medida cautelar mas favorable al imputado, que sea
suficiente para asegurar que el mismo se someterá a juicio y se abstendrá de
obstaculizar la averiguación de la verdad (Art. 7, 221, 222);
El artículo 233 en su inciso 1) consagra que uno de los requisitos para imponer la
detención preventiva implica ser "con probabilidad autor o partícipe" del hecho
punible.
Probabilidad significa, que existan suficientes indicios que lleven al fiscal a la
convicción de vincular directamente al imputado con los hechos delictivos. No se
trata de especulaciones ni de sospechas, sino de indicios claros que se puedan
presentar corno pruebas y que relacionen al imputado con el delito.
Ha sido aprobado la ley 2494 de fecha 4 de agosto del 2003 sobre las medidas
cautelares consagradas en el código de procedimiento penal, modificando los
artículos 234, 235, 240, 247 y 251 del mismo.
Con relación al peligro de fuga (Art. 234),-el código señala varias posibilidades, que
el juez en cada caso debe valorar con tino e inteligencia. Las diversas
circunstancias son las siguientes:
a) Que el imputado no tenga domicilio o residencia habitual, ni familia,
negocios o trabajo asentados en el país (sobre el particular cabe aclarar
que con un recibo de agua o de luz no se prueba la residencia habitual o el
domicilio de una persona.
El juez en estos casos tendrá que considerar más factores, tales como
quién es el imputado en la sociedad, qué tipo de delito ha cometido, etc. si
considera que el hecho de que el imputado tenga domicilio conocido o
residencia habitual, no garantizan su presencia en el futuro juicio);
b) Las facilidades para abandonar el país o permanecer oculto (si por ejemplo
tiene mucho dinero, o contactos importantes, es más fácil que pueda
corromper a un funcionario fronterizo o sacar papeles falsos y burlar la
justicia saliendo del país);
c)La existencia de elementos de convicción suficientes de que el imputado no
se someterá al proceso (por ejemplo, comentarios que haya hecho a testigos
sobre que se irá del país, etc.);
d)La evidencia de que el imputado está realizando actos preparatorios de fuga
(por ejemplo, que lo vean sacando pasajes aéreos o vendiendo su casa y
sacando a sus hijos del colegio, etc.) y
e)El comportamiento del imputado durante el proceso c en otro anterior, en la
medida que indique su voluntad de no someterse al mismo. (Art. 234).
En las modificaciones propuestas y aprobadas, se incluyen:
f)La actitud que el imputado adopta voluntariamente respecto a la importancia
del daño resarcible;
g)El haber recibido condena privativa de libertad en primera instancia
h) Cualquier otra circunstancia debidamente acreditada que permita sostener
fundadamente que el imputado se encuentra en riesgo de fuga.
Para decidir acerca del peligro de obstaculización para la averiguación de la verdad,
también ha sido modificado el artículo 235 del código de procedimiento penal en la
siguiente forma:
"Artículo 235.- (Peligro de obstaculización). Por peligro de obstaculización se
entenderá toda circunstancia que permita sostener fundadamente que el imputado
con su comportamiento entorpecerá la averiguación de la verdad.
Para decidir acerca de su concurrencia se realizara una evaluación integral
de las circunstancias existentes, tendiendo especialmente en cuenta las
siguientes.
1) Que el imputado destruirá, modificará, ocultará, suprimirá a falsificará
elementos de prueba, (si le dieran una medida sustitutiva por ejemplo,
podría según el delito que se trate, de desaparecer pruebas, falsificarlas etc.
es por ello que si el fiscal comprueba esta posibilidad, igualmente se le
impone la detención preventiva por el peligro de obstaculización en la
averiguación de la verdad);
2) Que el imputado influirá negativamente sobre los participes, testigos o
peritos a objeto de que informen falsamente o se comporten de manera
reticente; (por ejemplo, en los casos de amenazas directas o vía terceros,
amenazas telefónicas o anónimos que reciben las personas que van a
testificar en juicio en su contra; o si tiene mucho poder político y económico
y puede en libertad comprar testigos, etc.)
3) Que el imputado influirá ilegal o ilegítimamente en jueces, jueces
ciudadanos, fiscales y/i en los funcionarios o empleados del sistema de
administración de justicia.
4) Que el imputado inducirá a otros a realizar las acciones descritas en los
numerales 1), 2) y 3) de este artículo.
5) Cualquier otra circunstancia debidamente acreditada que permita
sostener fundadamente que el imputado, directa o indirectamente,
obstaculizará la averiguación de la verdad.
Si existen el peligro de fuga del lugar del hecho (Art. 234) o el de
obstaculización del proceso (Art. 235), además de considerar al imputado
con probabilidad autor o participe del hecho delictivo (Art. 233), el fiscal
podrá requiere al juez que ordene la dentición preventiva”.
La solicitud de medida cautelar puede presentarse durante toda la etapa del
proceso y por tanto no son potestativas de la etapa preparatoria. Si existiera
acusación fiscal (y por ende el juez instructor no tuviera más jurisdicción
pues concluyó la etapa preparatoria), será el juez de sentencia o el
presidente del tribunal del proceso quien – según el caso-imponga esta
medida.
Si el tribunal de sentencia todavía no estuviera constituido legalmente, será
el juez presidente quien tome esta decisión.
No es ya el juez de instrucción quien conozca esta medida, pues con la
presentación de la acusación cesa su competencia. Las decisiones del juez
de instrucción se cumplen en tanto no sean modificadas por el juez o
tribunal de sentencia.
La solicitud para imponer una medida cautelar se resuelve en audiencia siempre y
cuando la persona este aprehendida y el fiscal o el querellante soliciten la aplicación
de la misma.
Se resuelve sin audiencia si no hay pedido de aplicación de medida cautelar, aunque
la persona se encuentre aprehendida.
En cualquier caso de aplicación de medida cautelar se deben cumplir con los
requisitos de los Arts. 232, 233, 234 y 235.
Cesación de la detención preventiva (Art. 239)
La duración de la detención preventiva no excederá:
a)Del mínimo legal de la pena establecida para el delito que se juzga (Art. 239 inc.
2);
b)Ni tampoco el plazo de dieciocho meses, sin que se haya dictado sentencia en
primera instancia o
c)De veinticuatro meses sin que la sentencia hubiera adquirido la calidad de cosa
juzgada (Art. 239 inc. 3).
Si transcurren los plazos, el juez tiene la obligación de otorgar la libertad al detenido
preventivo, pues no tiene fundamentos legales para mantenerlo preso. Con esta
disposición, se está castigando la ineficiencia del Estado al investigar en un tiempo
prudencial y no considerar que tiene a una persona, con estado de inocencia,
detenida en establecimientos carcelarios.
La detención preventiva debe cesar:
a)Cuando nuevos elementos de juicio demuestren que no concurren los motivos
que la fundaron o tornen conveniente que sea sustituida por otra medida;
b)Cuando su duración exceda el mínimo legal de la pena establecida para el delito
que se juzga (ejemplo, si un delito tiene una pena de 1 a 5 años, la persona no
puede estar detenida en forma preventiva, sin sentencia en primera instancia, más
de un año); y
c)Cuando su duración exceda de dieciocho meses sin que se haya dictado
sentencia o de veinticuatro meses sin que. ésta hubiera adquirido la calidad de cosa
juzgada. (Art. 239).
En los casos de cesación de la detención preventiva, el juez del proceso tiene que
levantar la orden de detención, sin más trámite, y otorgar mandamiento de libertad
Al imputado en el plazo de veinticuatro horas desde que tomó conocimiento
de la violación al régimen legal…
Al cumplirse los requisitos del ARt. 239, ya no existe fundamento legal para
detener al ciudadano y por el contrario, mantenerlo detenido implicaría una
violación de sus derechos y permitirla la interposición de un hábeas corpus.
Para expedir el mandamiento de libertad en virtud a lo requisitos del Art.
239*, el código no manda convocar a audiencia, sin embargo sería
recomendable que el juez escuche al fiscal de la investigación. (Art. 7; Art.
128: 129 inc. 7, ARt. 238, II; 239, 240).
Las medidas sustitutivas a la detención preventiva (Art. 240)
Si la persona no se halla detenida preventivamente, se debería hablar con
mayor propiedad de medidas alternativas a la detención preventiva.
Estas medidas sólo pueden imponerse si concurren los siguientes
requisitos:
a) Que sea improcedente la detención preventiva (por ejemplo, en los
delitos de acción privada) o
b) Cuando exista duda en la necesidad de disponer la detención
preventiva y se busque una medida menos lesiva (Art. 7) y siempre
que
c) Existan peligro de fuga o de obstaculización del procedimiento (art.
240).
Caso contrario, no se imponen medidas sustitutivas por parte del juez y el
imputado queda en libertad.
El artículo 240 del código ha sido modificado de la siguiente forma.
“Articulo 240”.- (Medidas sustitutivas a la detención preventiva).- Cuando
sea improcedente la detención preventiva y exista peligro de fuga u
obstaculización del procedimiento, el juez o tribunal, mediante resolución
fundamentada, podrá disponer la aplicación de una o más de las siguientes
medidas sustitutivas.
a) La detención domiciliaria, en su propio domicilio o en el de otra persona,
sin vigilancia alguna o con la que el tribunal disponga. Si el imputado no
puede proveer a sus necesidades económicas o a las de su familia o si
se encuentra en situación de indigencia, el juez podrá autorizar que se
ausente durante la jornada laboral.
b) Obligación de presentarse periódicamente ante el juez, tribunal" o autoridad
que se designe;
c) Prohibición de salir del país, de !a localidad en la cual reside o del ámbito
territorial que fije el juez o tribunal, sin su autorización, ordenando el arraigo a
las autoridades competentes;
d) Prohibición de concurrir a determinados lugares;
e) Prohibición de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se
afecte su derecho de defensa; y;
f) Fianza juratoria, personal o económica. La fianza económica podrá ser nuevo delito, entonces le impondrían la detención preventiva.
prestada por el imputado o por otra persona mediante depósito de dinero,
valores, constitución de prenda o hipoteca. El auto que imponga una medida cautelar o la rechace, podrá ser revocado o modificado
en cualquier momento por e¡ juez, aún de oficio (Art. 7,239, 221,222,250).
Al resolver la aplicación de las medidas enumeradas anteriormente; el juez
determinará las condiciones y reglas que deberá cumplir el imputado, con la expresa Fianza económica como medida sustitutiva de carácter
advertencia de que la comisión de un nuevo delito o el incumplimiento de las reglas
impuestas, dará lugar a la revocatoria de la medida y su sustitución por otra más
personal.-
grave .incluso la detención preventiva cuando ésta sea procedente".
La fianza económica tiene como finalidad asegurar la presencia del imputado en el
juicio y que cumpla con las obligaciones y ordenes que le impongan el juez o
A pesar que el fiscal solicite .al juez la detención preventiva de un imputado, el juez
tribunal. (Art. 241).
puede imponerle. de oficio, medidas sustitutivas por ser menos lesivas, siempre y
cuando con ello siga garantizándose la presencia de! imputado en el juicio. En este
caso, tendrán que concurrir los requisitos para la procedencia de las medidas El juez puede imponer, dentro de las muchas opciones de medidas sustitutivas a la
sustitutivas. También en la nueva modificación, se le da la potestad al juez de detención, una fianza en dinero. Pero no puede utilizarse la figura de la fianza
instrucción ele imponer medidas más severas (ultra petita). económica para impedir que el imputado obtenga su libertad.
El artículo 247 del código, también ha sido modificado en parte (inc. 3), como sigue:
La fianza económica se fijará teniendo en cuenta la situación patrimonial del
"Artículo 247.- (Causales de revocación). Las medidas sustitutivas a la detención imputado, y en todos los casos, debe tratarse de un monto de posible cumplimiento.
preventiva podrán ser revocadas por las siguientes causales: (Art. 241 II, Art. 7). Si el juez impone una fianza que; el imputado no puede cumplir,
a)Cuando el imputado incumpla cualesquiera de las obligaciones impuestas; está actuando contra lo establecido en el Art. 241 del CPP. Si el imputado careciera
b)Cuando se compruebe que el imputado realiza actos preparatorios de fuga o de de los medios económicos para honrar la fianza, el juez tendrá la obligación de
imponerle otras medidas sustitutivas distintas, pero siempre de posible
obstaculización en la averiguación de la verdad.
cumplimiento.
c)Cuando se inicie en contra del imputado un nuevo proceso pena! por la comisión
de otro delito.
En lo que concierne a la fianza real, cabe señalar que no puede tampoco Imponerse
La revocación dará lugar a la detención preventiva en los casos en que esta
una de imposible cumplimiento. Si el imputado estuviera imposibilitado de cumplirla,
medida cautelar sea procedente".
ello de ninguna manera implica que se le pueda restringir su libertad. Sobre el
Si el imputado incumpliera las medidas sustitutivas impuestas o si se comprueba
particular el Art. 221 del CPP es muy claro al Señalar que "no se podrá restringir la
que realiza actos preparatorios de fuga o de obstaculización a la averiguación de
libertad del imputado para garantizar el resarcimiento del daño civil, el pago de
la verdad, el juez puede ordenar la revocación de estas medidas lo que dará
costas o multas".
lugar a la detención preventiva, en todos los casos que sea procedente. También
en aquellos casos en que hubiera cometido otro delito.
No cabe imponer medidas sustitutivas a la persona que sale en libertad en virtud al
inc. 1) del Art. 239, es decir, si nuevos elementos de juicio demuestran que no
Si la detención preventiva no fuera procedente -por ejemplo por haber estado
existen los motivos que fundaron la detención preventiva, pues al no existir
detenida la persona más de dieciocho meses sin sentencia en primera instancia-se
fundamento para la imposición de la detención preventiva, tampoco lo existe para la
impondrán al imputado otras medidas sustitutivas adicionales, que aseguren que
imposición de las medidas sustitutivas. En los casos de los vencimientos de los
estará presente en el juicio y no obstaculice la averiguación de la verdad.
plazos (incisos 2 y 3) del Art. 239, sólo cabe imponer medidas sustitutivas de posible
cumplimiento, si persistiera el peligro de fuga del lugar del hecho o el de
Si se trataran de delitos en los que no procede la detención preventiva, como hemos
obstaculización del proceso.
dicho por ejemplo, los delitos de acción privada; aquellos que no tengan pena
prevista de libertad; y aquellos sancionados con pena privativa de libertad cuyo
Será competente para controlar el trato al detenido preventivo, el juez de ejecución
máximo legal sea inferior a tres anos; y existieran peligro de fuga del lugar del hecho
penal. Sin embargo, todo permiso de salida o traslado, únicamente lo autorizará el
u obstaculización del proceso, el juez ordenará sólo medidas sustitutivas. Pero si el
juez del proceso.
imputado las incumpliera, el juez no podría en ningún caso ordenar la detención
preventiva, -porque no procede-, sino únicamente imponer al imputado, otras o
varias medidas sustitutivas más graves. (Art. 232, Art. 240). Sólo en caso de extrema urgencia, esta medida podrá ser dispuesta por el juez de
ejecución penal, informando inmediatamente al juez del proceso (Art. 238).
Sobre el particular también se está presentando al congreso un proyecto de ley,
para los casos de delitos donde procediendo la detención preventiva, al imputado le Apelación
hubieran puesto medidas sustitutivas. Si éste mientras está en libertad cometiera un
Las medidas cautelares, tanto personales como reales, son susceptibles de Política del Estado.
apelación por parte del imputado. También el artículo 251 ha sido modificado, en los
siguientes extremos: Articulo 235 ter (Resolución). El juez, atendiendo los argumentos y valorando los
elementos probatorios ofrecidos por las partes, resolverá fundadamente
"Artículo 251.- (Apelación). La resolución que disponga, modifique o rechace las disponiendo:
medidas cautelares, será apelable, en el efecto no suspensivo, en el término de
setenta y dos horas. a)La improcedencia de la solicitud; ::
b)La aplicación de la medida o medidas solicitadas;
Interpuesto el recurso, las actuaciones pertinentes serán remitidas ante la corte c)La aplicación de una medida o medidas menos graves que la solicitada; o
superior de justicia, en el término de veinticuatro horas.
d)La aplicación de una medida o medidas más graves que la solicitada.
El tribunal de apelación resolverá, sin más trámite y en audiencia, dentro de los tres
días siguientes de recibidas las actuaciones, sin recurso ulterior". Excepto la detención preventiva, el juez podrá disponer que se aplique al imputado
una o más medidas cautelares conjuntamente".
Existen además, inclusiones que se han hecho en lo concerniente a medidas
cautelares, en lo que respecta a !a reincidencia. Este artículo hace referencia a la forma de resolver una solicitud de medida cautelar
que tiene el juez de instrucción. El hecho que sea un juez y no un fiscal quien
"Artículo 235 bis.- (Peligro de reincidencia). También se podrán aplicar medidas resuelve e impone una medida cautelar, garantiza que quien decide sobre la medida
cautelares incluida la detención preventiva cuando el imputado haya sido cautelar es una persona imparcial.
condenado en Bolivia o en el extranjero por sentencia ejecutoriada si no hubieran
transcurrido desde el cumplimiento de la condena un plazo de cinco años". En todos los casos, la solicitud que hace el fiscal para la imposición de una medida
cautelar debe ser fundamentada en forma oral, indicando de forma clara y sencilla
el por qué de la misma.
El peligro de reincidencia no tiene fines procesales propiamente dichos sino más
bien un fin de prevención. Sin embargo, se ha considerado importante consignar
El fiscal debe ilustrar a! juez sobre las razones por las cuales se presume que el
este nuevo artículo en el código de procedimiento penal, pues cumple con un
imputado es con probabilidad el autor del hecho y además, que se configuran el
reclamo que ha venido haciendo la ciudadanía, luego de casi tres años de la entrada
peligro de fuga u obstaculización explicando con detalle las razones que los fundan.
en vigencia del régimen cautelar.
Podrán presentar testigos u otras pruebas si el caso lo amerita, para sostener su
aseveración.
El peligro de reincidencia o reiteración, como también se lo conoce, ha sido incluido
en otros códigos procesales penales tales como el de Costa Rica, Alemania, España,
Será el juez luego de escuchada esta fundamentación, quien también en forma
etc., y regulado en los mismos, como causal de detención preventiva, basado en el
fundamentada:
conflicto que existe entre el derecho á la libertad personal del imputado y el interés
de la sociedad en general, en la prevención de nuevos hechos delictivos.
a)Declarará la improcedencia de la solicitud, en el caso que no se cumplan con los
Así se concluye e indica, que el interés general tiene en este caso un mayor peso requisitos exigidos por el artículo 233;
que el interés individual del imputado de mantener su libertad. b)Aplicará la medida cautelar solicitada por el Ministerio Público;
c)Impondrá una medida menos grave a la solicitada -sobretodo en virtud al artículo
Será el juez de instrucción, quien en cada caso concreto, evaluará la proporción 7 de la CPE y al 222 del CPP puede imponer una medida sustitutiva en lugar de una
entre la existencia del peligro de reincidencia en relación a la personalidad del detención preventiva, siempre y cuando con la imposición de la misma, se
imputado, la forma en que presuntamente cometió el hecho delictivo, la pertenencia resguarden los fines de asegurar la presencia de! imputado en el juicio y que éste
a una organización delictiva o la circunstancia que el imputado hubiera tenido una o no entorpezca la averiguación de la verdad- y así no se le imponga la detención
más condenas anteriores. preventiva que es la medida cautelar más grave, e implica una privación de libertad
total.
La circunstancia que el imputado haya tenido, tanto en Solivia como en el extranjero,
condenas anteriores por otros delitos -independientemente que fueran de igual tipo
o no-, y que aún no hubieran transcurrido cinco años contados a partir del día que
terminó de cumplir la condena, haría suponer que el imputado ha hecho de la
delincuencia un modo de vida y configura un elemento objetivo con el que cuenta el
juez para imponer la detención preventiva, evitando así que el imputado continúe no
sólo burlando, sino lesionando el orden jurídico garantizado por la Constitución
 PREGUNTAS Y RESPUESTAS
Medidas cautelares
1. ¿Quién es competente para conocer o aplicar medidas cautelares durante
los actos preparatorios del juicio, si se trata de un delito con penas
superiores a cuatro años, pero aún no se ha constituido tribuna! de
sentencia?
El juez presidente del tribunal es el competente, aunque no se haya conformado
aún el tribuna! de sentencia. El juez presidente puede ordenar todas las
diligencias necesarias para garantizar la presencia del imputado en el juicio.
2. ¿Está facultado e! juez a disponer de oficio medidas cautelares?
No. La imposición de medidas cautelares es siempre a solicitud fiscal o del
querellante, y debidamente fundamentada.
Debe existir previamente una imputación formal y dado que esta última es una
resolución, debe ser redactada con las formalidades de la misma (Art. 45 No. 8
LOMP).
Sin embargo, el auto que imponga una medida cautelar o la rechace es
revocable y modificable aún de oficio. (Art. 250).
3. ¿Está facultado el juez o tribunal de sentencia a modificar las medidas
cautelares impuestas por el juez de instrucción en la etapa preparatoria?
SÍ, lo está. Con la presentación de la acusación pierde competencia el juez de
instrucción y sus decisiones se cumplen sólo en tanto no fueran modificadas
por el juez o tribunal de sentencia. Hay que recordar que las medidas
cautelares son susceptibles de revisión en cualquier momento, portante existe
la facultad de los jueces de la etapa del juicio de hacerlo si so dieran las
circunstancias (Art. 250 NCPP; Art. 14 CPE).
4. ¿En una audiencia cautelar, Se apela ante la autoridad que ya
dictó la medida o ante el superior jerárquico?
La apelación de una medida cautelar se interpone ante el mismo tribunal que
dictó la resolución, en el término de setenta y dos horas. Interpuesto el recurso,
las actuaciones serán remitidas ante la Corte Superior de Justicia en el término
de veinticuatro horas (Art. 14; 191 CPE).
Será el tribunal de apelación quien resolverá, sin más trámite y en audiencia
pública, dentro de los tres días siguientes de recibidas las actuaciones, sin
recurso ulterior (Art. 251 NCPP; Art. 45 No.1 9 LOMP).
5. ¿En qué efecto son las apelaciones de medidas cautelares y si el juez de
la instrucción debe remitir todo el legajo a! superior jerárquico?
La apelación de medida cautelar es de trámite especial y en el efecto no
suspensivo, es decir, que la apelación no suspende la orden del juez.
Interpuesto el recurso, corresponde al juez remitir todos los actuados de la
medida cautelar a la Corte Superior. (Art. 45 No.19 LOMP).
6. ¿La solicitud de aplicación de una medida cautelar personal,
debe ser resuelta necesariamente en audiencia?
Si el imputado se encuentra aprehendido sí debe resolverse en audiencia. De
lo contrario no es indispensable. En el caso de aplicación de medidas
cautelares reales, no se necesita hacer audiencia (Art. 9; 16 IV CPE).
7. ¿Las actas de audiencia sobre medidas cautelares deben estar
firmadas por todos los intervinientes?
Un primer elemento de análisis es el relativo a que si es indispensable registrar
en acta el desarrollo de la audiencia sobre medidas cautelares, ya que la
resolución debería explicitar lo argumentado por las partes así como la
presentación de elementos de convicción.
Si se opta por realizar el acta, esta debería ser firmada por todos los
participantes.
8. ¿Es necesaria la presencia del fiscal en una audiencia de medidas
cautelares?
No necesariamente, pero sería recomendable que el fiscal asista a las
audiencias donde se determinará o resolverá respecto a un pedido suyo, sin
embargo si esto no fuere así, el juez de Igual forma debe resolver.
9. ¿Cómo demuestra el fiscal e! peligro de obstaculización, si los elementos
de convicción para fundar esta hipótesis, sólo son de referencias
verbales?
El fiscal puede pedir la declaración de testigos en la audiencia o adjuntar las
recepcionadas por escrito como elementos de convicción al juez de instrucción.
En el caso que no tuviera elementos de convicción que presentar, que
configuren el peligro de obstaculización, el juez no puede ordenar la medida
solicitada. La sola afirmación del fiscal no es un elemento suficiente para
fundar convicción (Art. 45 No. 8; 59 LOMP).
10. ¿Puede imponerse una medida cautelar de carácter rea! a! rebelde?
Sí. Si la rebeldía ha sido declarada, el juez o tribunal dispondrán las medidas
cautelares que considere convenientes sobre los bienes del imputado para
asegurar la eventual responsabilidad civil emergente del hecho imputado. (Art.
89 CPP).
11. ¿En todos los casos de solicitud de aplicación de medidas cautelares,
debe imputarse formalmente?
 No. La imputación es requisito para la solicitud de medida cautelar de
aprehensión (Art. 226), detención preventiva (233) o medida sustitutiva (240),
pero no para otras, tales como el arresto o la citación, ni tampoco cuando se
trae a la persona por la fuerza, por no comparecer a una citación. En este
último caso se solicita la orden a! juez y no la ordena directamente el fiscal y
no se necesita imputación previa (Art. 45 No. 8 LOMP).
12. ¿En qué plazo debe señalar el juez audiencia de medida cautelar, juego de
recibida la imputación?
Dentro de las veinticuatro horas que recibió la solicitud de aplicación de la
medida cautelar (ArL 9 I CPE).
13. ¿Pueden solicitarse la aplicación de medidas cautelares en todo e!
proceso o sólo durante !a etapa preparatoria?
En todo el proceso, esto quiere decir que desde la etapa preparatoria hasta la
de recursos. La finalidad de la medida cautelar es garantizar la presencia del
imputado en el juicio y evitar que obstaculice la averiguación de la verdad. Si
se diera alguno de estos dos supuestos, se solicita la medida cautelar,
debidamente fundamentada (Art. 9 l; 11 CPE; Art. 45 No. 8 LOMP).
14. ¿Qué artículos rigen para interposición del recurso de apelación, en el
caso de aplicación de medidas cautelares o su rechazo?
Rigen el artículo 251 para el caso de medidas cautelares personales y el
artículo 403 y siguientes para el caso de medidas cautelares reales.
15. ¿Es la presentación espontánea fundamento suficiente para
disponer la libertad inmediata del ciudadano, que se presenta
voluntariamente ante el fiscal?
No. La presentación espontánea es una manifestación de voluntad del.
imputado para que el fiscal se pronuncie sobre su situación jurídica, pero si se
dieran los requisitos del artículo 233 para la detención preventiva del mismo, la
presentación espontánea no la impide.
En cualquier caso, debe imputarse previamente a la detención preventiva.
16. ¿Es la citación requisito previo para poder ordenar la aprehensión?
Depende. La citación no es requisito previo para ordenar una aprehensión si
se dan los requisitos del artículo 226 del CPP. En los demás casos si, es
requisito previo.
En los casos de flagrancia, no existe este problema, pues incluso los
particulares pueden aprehender a un ciudadano, obviamente, sin citación
previa. (Arts. 226, 227 y 229 del CPP; Art. 10 CPE; Art. 45 No. 8 LOMP).
17. ¿Cómo se procede en aquellos casos en que el testigo:
a. No asiste a la citación que le hace el fiscal para rendir su declaración
informativa?
El fiscal solicita al juez que expida un mandamiento de aprehensión, para traer
al testigo por la fuerza pública (Art. 1 98 CPP; Art. 62 LOMP). Esta aprehensión
es la del artículo 295 y no es la aprehensión del artículo 2256 (medida
cautelar), pues ésta última es sólo para el imputado.
b. Cumple con la citación y asiste donde el fiscal o policía, pero decide no
declarar?
Si el testigo se apersona ante el fiscal, pero decide no declarar, se deja
constancia de este hecho. El fiscal en etapa preparatoria no tiene facultades
para arrestarlo por este hecho, pues la compulsión en la etapa preparatoria no
tiene la misma fuerza que en la etapa del juicio.
En todos los casos es importante advertir al testigo que será compelido a
declarar en audiencia de juicio y que si ahí persiste en su negativa de no
declarar, puede arrestársele hasta por veinticuatro horas, al término de las
cuales si persiste en su negativa, se le iniciará causa penal. (Art. 198; Art. 8 a,
g CPE).
18. El arresto, ¿Se aplica principalmente en delitos flagrantes y en acción
directa?
Así es. El arresto procede luego de la acción directa y puede ser ordenado por
el fiscal o la policía, con el objeto de individualizar a los autores, partícipes y
testigos y se deba proceder con urgencia para no perjudicar la investigación.
Su duración máxima es de ocho horas y dentro de este término tanto fiscal
como la policía pueden disponer la libertad del arrestado, sin necesidad de
llevarlo ante el juez. Sin embargo, si ya hubiera vencido este término de las
ocho horas, el fiscal está en la obligación de informar al juez de instrucción de
la circunstancia que tiene un arrestado, para que éste se pronuncie sobre su
situación personal, pues ni policías ni fiscales pueden ya otorgarle su libertad.
La aprehensión del autor o partícipes del hecho delictivo procede en casos de
delito flagrante o de acción directa, luego de individualizados los mismos (Art.
45 No. 8.; 62 LOMP; Art. 11 CPE).
19. Si un testigo en la etapa de investigación no se presenta para rendir su
declaración informativa ante el fiscal, ¿Puede expedirse un mandamiento
de aprehensión según el artículo 226 y traerlo por la fuerza pública?
No. El artículo 226 es sólo para e! sospechoso o imputado. En los casos del
testigo, si éste fue debidamente citado y no comparece ni se excusa
debidamente, el fiscal puede ordenar que se le conduzca por la fuerza pública
y se le aprehende conforme al artículo 296 del CPP. (296 CPP; Art. 62 LOMP;
Art. 8 a, g CPE).
20. ¿Cómo se procede en los delitos con pena inferior a dos años donde no La medida sustitutiva se aplica también en los casos de cesación de la
puede ordenarse la aprehensión del sospechoso que no comparece a detención preventiva, si como anteriormente dicho, persistieran el peligro de
una citación? fuga o de obstaculización. Caso contrario en los supuestos del Art. 239, la
libertad irrestricta es inmediata (Art. 45 No. 8 LOMP; Art. 9 CPE).
En los delitos con pena mínima inferior a dos años, donde no corresponde
ordenar la aprehensión -pero se requiere la presencia del imputado y éste no
comparece a la citación-, el fiscal debe solicitar la declaratoria de rebeldía y
consiguientemente la aprehensión del imputado al órgano jurisdiccional. -(Art.
87 CPP; Art. 45 No. 8 LOMP).

La rebeldía la declara el órgano jurisdiccional, previa constatación de la

incomparecencia, mediante resolución fundamentada, expidiendo
posteriormente el mandamiento de aprehensión.

21. En caso que se hubiera librado mandamiento de aprehensión para llevar

a declarar a un testigo que no asistió a la primera citación ¿Pueden el
fiscal o la policía ponerlo en libertad?

Sí. En el caso que se ordenara la aprehensión de un testigo, tanto el fiscal

como el policía pueden otorgarle su libertad, pues lo previsto en el artículo 228
del CPP, sobre la libertad, sólo rige para el imputado. Normalmente se le toma
la declaración a un testigo para conocer todo lo que sabe acerca del hecho
delictivo y de esa forma, pueda el fiscal interrogarlo enjuicio (Art. 62 LOMP).

22 ¿Puede el fiscal disponer la libertad del imputado en virtud a que se

expidió mandamiento de aprehensión sólo con el fin de traerlo por la
fuerza pública a una citación?

No. Ni el fiscal ni la policía pueden dejar en libertad al imputado aprehendido,

aunque hubiera sido traído sólo para efectos de prestar su declaración. Sólo
los jueces tienen la facultad de definir la situación procesal (Art. 228, 279 CPP;
Art. 14 CPE, 62 LOMP).

23 ¿La detención preventiva, procede también a pedido fundamentado del

querellante?

Sí. Procede a pedido fundamentado de parte (fiscal o querellante), previa

imputación formal dispuesta por el fiscal, aún en el caso de la solicitud del
querellante.

24. ¿Es posible aplicar una medida sustitutiva sin previamente ordenar la
detención preventiva de! imputado?

Si, es posible. Una medida sustitutiva se ordena cuando es improcedente la

detención preventiva y existe el peligro de fuga o de obstaculización. Es
importante aclarar que cuando el artículo 240 hace alusión a los requisitos de
las medidas sustitutivas e indica que se aplican cuando es improcedente la
detención preventiva, no quiere decir que no deban concurrir el peligro de fuga
ni el de obstaculización.

A De allí que se pueden destacar como
Las medidas cautelares
Reales en el CPP
Omar Garay Casal, consultor GTZ
Introducción
Son instrumentos procesales que tienen la
finalidad de cautelar o garantizar derechos;
comúnmente a través de las medidas
cautelares se evita la libre disponibilidad de!
bien hasta tanto se dicte sentencia. También
se dice que previenen que la resolución del
juicio o proceso pueda ser mas eficaz.
Las medidas cautelares se denominan en el
código de procedimiento penal de 1972
como medidas jurisdiccionales (Lib. II Tit. V)
y, en el código de procedimiento civil vigente
desde el 2 de abril de 1976, como medidas
precautorias (Art. 156).
Características:
La aplicación de medidas cautelares en el
antiguo régimen jurídico varía
sustancialmente con relación a su
aplicación a partir de la vigencia del CPP. En
el antiguo sistema de corte inquisitivo las
medidas cautelares se convirtieron en una
forma de aplicación anticipada de sanción
que contradecía uno de los principios
esenciales reconocidos por la CPE. y demás
leyes de la república como es el principio de
inocencia; su apiicación era irrestricta con
fines extrajudiciaíes como la extorsión y el
chantaje y, por lo general era oficiosa.
Mientras que la aplicación de medidas
cautelares en la ley 1970 se encuentra
enmarcada en la CPE; es restringida es
decir se aplica sólo en los casos en que
la ley lo permite y de manera que afecten lo
menos posible al imputado; con fines
estrictamente procesales y sólo se
ordenan a pedido de parte mediante auto
motivado.
características principales de las medidas
cautelares en el CPP. Su excepcionalidad,
proporcionalidad, revisabilidad o conformidad al artículo 156 del CPC. son:
temporalidad, instrumentalidad y,
jurisdlccionalidad; lo que implica que las
medidas cautelares ya no se aplican
discrecionalmente, tienen una duración
limitada en el tiempo, no tienen un fin en si
mismo, deben estar en adecuada relación
con el hecho que se imputa y con lo que se
busca garantizar y, su aplicación está
reservada exclusivamente a los jueces.
Finalidad:
En materia penal ordinaria tienen como
finalidad «garantizar la reparación del daño, y
el pago de las costas y multas emergentes del
proceso penal». Art. 252 CPP.
b) El
En materia de narcotráfico o sustancias
controladas, además de garantizar la
reparación del daño, la incautación tiene
como finalidad evitar la libre disponibilidad
del bien a efectos de su confiscación.
En materia aduanera podemos interpretar
que las medidas cautelares reales tienen
como finalidad la de «garantizar la reparación
del daño, y el pago de las costas y multas
emergentes de! proceso penal aduanero»,
también "tienen la finalidad de asegurar el
bien a efectos de su decomiso definitivo» y
el de "asegurar, cuando corresponda, e!
pago de los tributos aduaneros, multas,
gastos de almacenaje o depósito y otros
derechos legítimos emergentes del proceso
aduanero». No nos olvidemos que la LGA,
de manera expresa se remite a las
previsiones del CPP. en materia de derecho
adjetivo.
c) El
Las medidas cautelares reales según el
CPP.
De acuerdo a la segunda parte del artículo
222 "las medidas cautelares reales serán las
previstas en el código de procedimiento-civil
y se impondrán únicamente en los casos
expresamente determinados por el CPP". En
tal sentido las medidas cautelares reales de
a) La anotación preventiva: consiste en el
asiento temporal o provisional de un título
en el registro de propiedad, como
garantía precautoria de un derecho o de
una futura inscripción. Por tanto tiene
también como objeto asegurarlas resultas
del juicio.
Los bienes sujetos a anotación
preventiva son los inmuebles sobre los que
se demandare la constitución, modificación
o extinción de un derecho rea! o sobre los
que se haya obtenido embargo y, los
bienes muebles sujetos a registro.
embargo preventivo: es una
medida cautelar adoptada por la
autoridad judicial para asegurar la
ejecución de la sentencia y recae
sobre determinados bienes cuya
disponibilidad se impide. Su objetivo
es mantener en statu quo a las partes
durante el proceso o juicio de
inmovilizar los bienes del demandado
para evitar su transformación o que si se alteraren pudieran influir'en
disminución de valor. De allí que una
vez embargado un bien, este no so
puede vender menos ceder a
terceros.
Los bienes susceptibles de embargo, son
los bienes muebles sujetos a registro y
los bienes inmuebles, asimismo por
mandato del propio código son sujetos de
embargo di la fianza siempre que se trate
de bienes propios del imputado.
secuestro: consiste por excelencia
en el desapoderamiento de bienes para
dejarlos en manos de un depositario que
responderá de los mismos hasta que recaiga
resolución sobre los mismos.
Los bienes sujetos al secuestro según
nuestro ordenamiento legal, son los
bienes muebles y los semovientes
d) La intervención judicial: consiste en
el nombramiento de un interventor
por el juez, para que vigile la
conservación del activo y cuide de
que los bienes no sufran deterioro;
compruebe los ingresos y egresos y
dé cuenta inmediata al Juez de toda
irregularidad que advirtiera en la
administración del bien.
Los bienes susceptibles a
intervención judicial, sor, los bienes
productores de rentas o frutos y los
bienes de la sociedad o en
condominio. Art. 164.165 CPC.
e) La prohibición de innovar:
conocida como prohibición de
cambiar, alterar o realizar
modificaciones en las cosas, hasta
tanto se defina su situación en
juicio.
Los bienes sujetos a prohibición de
innovar, son los bienes muebles e
inmuebles sobre los que exista un
derecho verosímil y exista peligro de
la sentencia o hiciera ineficaz o
imposible su ejecución.
f) La prohibición de contratar sobre
determinados bienes: consiste
precisamente en prohibir en forma
expresa la realización de contratos
sobre ciertos bienes cuando por ley
o contrato o para asegurar la
ejecución forzada, o los bienes
objeto de litigio, procediera la
prohibición.
A esta lista, se incorporan la hipoteca
lega! prevista en el artículo 90 del
código penal y la incautación como
medida cautelar real por mandato del
propio CPP en sus artículos 252 y
253 y siguientes. ;) La hipoteca legal: es un derecho real que
se constituye sobre inmuebles.
Por definición del artículo 90 del CP son
bienes sujetos a hipoteca, los bienes
inmuebles propios del imputado.
g) La incautación: consiste en el
desapoderamiento de bienes muebles
e inmuebles sujetos a decomiso o
confiscación o en la toma de
posesión forzosa que la autoridad
judicial hace de los bienes poseídos
legítimamente, precisos para una
garantía o resarcimiento o necesarios
para remediar una escasez o para
fines de interés público, CPP.
Según la legislación boliviana, más
propiamente en materia de sustancias
controladas los bienes susceptibles de
incautación son los bienes sujetos a
confiscación, pudiéndose señalar entre otros
a las tierras donde se fabriquen sustancias
controladas y cultiven plantas especificadas
prohibidas en la ley; los bienes muebles o
inmuebles, enseres, armas, dineros, valores,
medios de transporte, equipos, materias
primas, y laboratorios, y cualquier medio que
haya servido para elaborar, procesar, fabricar,
traficar y transportar sustancias controladas;
los aviones, avionetas, helicópteros y material
de vuelo a favor de la fuerza aérea y las
embarcaciones fluviales, lacustre y material
de navegación a favor de la armada boliviana.
(Art. 71 ley 1008).
En materia ordinaria, los bienes susceptible
de incautación son los bienes muebles o
inmuebles sujetos a decomiso.
No hay que confundir incautación con
confiscación o decomiso, mientras la primera
es una medida cautelar o sea una medida
provisional impuesta por el juez a pedido de
parte y en cualquier etapa del proceso penal;
las otras son sanciones accesorias común-
mente a las penas privativas de libertad que
se imponen por el juez en sentencia como
consecuencia de la comisión de ciertos
delitos.
Trámite:
Según el artículo 252 del CPP. «las medidas
cautelares de carácter real serán acordadas
por el juez del proceso, a petición de parte»;
interpretándose que en la etapa preparatoria
de la investigación se sujeta al control
jurisdiccional de los jueces de la instrucción
y una vez Iniciado el proceso penal el control
corresponde a los jueces de sentencia o al
presidente del tribuna! de sentencia.
Las medidas cautelares reales pueden
imponerse en cualquier momento hasta
antes de sentencia, es decir que puede
solicitarse su aplicación tanto en la etapa
preparatoria cuanto en el juicio oral hasta
antes del fallo final.
En lo demás, por mandato de la última parte
del artículo 252 del CPP el trámite se regirá
por el CPC. Sin embargo lo que se encuentra
en discusión es si se aplica la contra cautela,
por cuanto esta figura se encuentra
contemplada en el capítulo relativo a
medidas precautorias dentro del proce-
dimiento civil.
Si aceptamos que la contra cautela significa
dar caución por las costas, daños y
perjuicios que pudiera ocasionar la víctima
en caso de haber pedido la medidas
cautelares sin derecho para ello; su
aplicación en materia penal parece
discutible por diferentes razones.
Una de ellas, la simple lógica jurídica nos
Indica que aquello importaría una doble
victimización para quien ha sufrido en
primera instancia las consecuencias del
delito cometido.
Otra razón tiene que ver con que la apli-
cación de las medidas cautelares en el nuevo
régimen procesal penal no causan estado,
es decir que no son definitivas y por tanto
pueden ser modificadas o revocadas en
cualquier momento del proceso o del juicio
hasta antes de sentencia.
Asimismo, por el principio de
proporcionalidad y objetividad, se
obliga a los operadores de justicia a
solicitar y aplicar la medida cautelar real
dentro de ciertos límites que no
importen abuso o
desproporcionalidad en contra del
imputado, lo que impediría exigir como
contrapartida caución a la víctima
quien es la verdaderamente
damnificada y es a quién hay que
garantizarle el daño civil, las costas y
multas en el proceso.
Finalmente, no se puede dejar de tener
en cuenta la distinta naturaleza
jurídica del derecho penal en relación
al derecho civil. En el primero
normalmente la víctima en el ámbito de
los delitos de orden público es el
estado o la sociedad representados a su
vez por el Ministerio Público, el que está
obligado a actuar en el marco de la
legalidad y
Objetividad por mandato expreso de la
ley, lo que hace innecesario exigirle
contracautela. A diferencia del derecho
civil donde la víctima es un particular, al
que el juez en resguardo de los
posibles daños y perjuicios que
pudiera ocasionar con su solicitud de
medida cautelar, esta obligado por
mandato la propia ley a exigirle
contracautela.
En cuanto al trámite o procedimiento
para la aplicación de la incautación
como medida cautelar real, es el
previsto en los artículos 253 y
siguientes del CPP; incluidos los
incidentes relativos a la incautación.
Orden de prelación o preferencia:
Vas allá de la salvedad de los casos, en
los que el bien es sujeto a decomiso
o confiscación donde prácticamente
el acusador esta obligado a solicitar
la aplicación de la incautación como
medida cautelar real porque existe en la ley
todo un régimen de administración de
bienes incautados y confiscados y, de
las limitaciones previstas en el CPC, de
aplicación en materia penal por mandato de
la norma procesal; no existe una orden de
prelación o preferencia en la aplicación de
ferias medidas cautelares reales, ya que
cualquiera de estas pueden solicitarse por
el acusador público o privado, quien en su
condición de parte en el proceso o juicio, es
la que finalmente analiza y evalúa cuál de las
medidas cautelares reales es la que le
conviene y esta elección normalmente se
hace en función a razones de utilidad y
eficacia principalmente, en su pretensión
de que se le garantice el pago de los
daños ocasionados
Apelación:
Las resoluciones que impongan medidas
cautelares reales o las que resuelvan su
sustitución, son susceptibles de apelación
incidental, ante el mismo tribunal que dictó
la resolución, en el lapso de tres días de
notificado con la resolución, por escrito y
debidamente fundamentado, de
conformidad a los artículos 403 y siguientes
del CPP que norman de manera
específica el procedimiento para la
apelación incidental. De manera tal que no
es de aplicación para estos casos el artículo
251 de la ley 1970 o CPP, que es una norma
que prevé un trámite mucho mas ágil y
corto y se aplica sólo en los casos de
medidas cautelares personales, donde está
en juego la libertad de las personas.
Algunas otras consideraciones relativas al
terna;
Es importante no confundir la retención o
secuestro al que hacen referencia los
artículos 184 y 186 del CPP que procede
con fines investigativos y contra medios o
instrumentos del delito; con el secuestro
como medida cautelar real, prevista en los
artículos 222 y 252 del CPP y en los artículos
156 inciso 3) y 162 del CPC. EnAbreviaciones
materia aduanera el fiscal una vez retenida
o secuestrada la mercancía o los medios
Normalmente el fiscal o el policía en la escena CPP Código
utilizados de procedimiento
en el ilícito, penal.
siendo perecibles podrá
del delito están facultados a recoger, CP Código
ordenar penal.en la administración
su depósito
CPC Código
aduanera de procedimiento
más próxima civil
o en depósitos .
asegurar y sellar los objetos, instrumentos o
demás piezas de convicción a efectos de autorizados a efectos de su monetización.
su retención en la etapa investigativa, Si Bibliografía
se ha solicitado por el fiscal o acusador
mientras que el secuestro como medida particular el secuestro como medida cautelar
cautelar real, lo impone el juez a solicitud del Código
real, será elPenal
juez -D.
quiénL.10426
decidaTexto Ordenado según Ley No. 1768. Editorial Los Amigos del Libro.
al respecto.
fiscal. La Paz. Cochabamba-Bolivia. Primera Reimpresión octubre 1997.
Asimismo, la norma no prohíbe que la
En el caso .de la retención o secuestro con Código de
solicitud deProcedimiento
aplicación Penalde o medidas
Ley 1970. Editorial América. La Paz - Bolivia. Agosto 2000.
fines investigativos, los objetos secuestrados cautelares reales puede efectuarse
deben ser inventariados y puestos bajo Código de Procedimiento
paralelamente al pedido Civil deConcordado
medidas o D. L 12760. Editorial Jurídica Zegada. La Paz -
segura custodia en los depósitos de la Solivia. 1994.
cautelares personales, por lo que muy bien
fiscalía o en los lugares especialmente este pedido puede resolverse también en
destinados para estos efectos, bajo Ley del Régimen
audiencia, de la Coca
emitiéndose y Sustancias
un auto al efecto.Controladas o Ley 1008. Editorial U.P.S. La Paz -
responsabilidad y a disposición del fiscal. En Si Solivia. 2000.
la solicitud es independiente, esta puede
el secuestro corno medida cautelar real, es resolverse sin necesidad de audiencia por
el juez el que decide, nombrando un el Leyjuez,
Generalquien
ce Aduanas o Ley 1990.
igualmente Editorial U.P.S. La Paz - Solivia. 2000
deberá
depositario al efecto. pronunciarse por escrito
fundamentadamente.
En caso del secuestro o retención de bienes
perecibles, el fiscal con la facultad que !e Finalmente, con relación a la hipoteca legal, .
otorga el artículo 184 y 186 del CPP puede si bien el artículo 90 del CP en vigencia
disponer la mejor manera de conservarlos, ordena su aplicación de oficio por el juez de
incluida la posibilidad de solicitar al juez de la causa, bajo la única condición de que se
la causa su monetización. En el caso de! trate de bienes de su propiedad; tomando
secuestro como medida cautelar real, es el en cuenta que la promulgación y sanción del
juez quien está facultado a nombrar un CPP es posterior al CP, creemos que la norma
depositario que se hará cargo del mismo procesal es de aplicación preferente, por lo
hasta que en sentencia se defina su situación que aún en el caso de la hipoteca legal ésta
o en su caso ordena su monetización. debe aplicarse por el juez de la causa, a
pedido o solicitud fundamentada de parle.
La incautación goza de un régimen propio
establecido por la ley procesal al que deben
sujetarse fiscales y jueces y en el que la
administración como la posible monetización
están autorizados a la dirección de registro,
control y administración de bienes
incautados (DIRCAVI) quien inclusive puede
delegar estas funciones a empresas
particulares.
Los bienes retenidos o secuestrados sujetos
a incautación, una vez utilizados por el fiscal
a efectos probatorios, se les aplicarán el
régimen establecido para los bienes
incautados.
.