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FICHAMENTO DO LIVRO: MANUAL DE DIREITO PENAL BRASILEIRO Eugnio Ral Zaffaroni & Jos Henrique Pierangeli PARTE GERAL 2 BIMESTRE

Segunda Parte: TEORIA DO DELITO

8 12 AULA 19/05/03 T TULO I ESTRUTURA!"O DA TEORIA DO DELITO CAP TULO #III NECESSIDADE DA TEORIA DO DELITO I $ UTILIDADE DA TEORIA DO DELITO 1%5 $ INCUMB&NCIA DA TEORIA A teoria do delito a parte da cincia penal que se ocupa em explicar o que delito em geral. uma construo dogmtica que nos proporciona o caminho lgico para averiguar se h delito em cada caso concreto. as o que quer di!er isto" #uando um promotor ou um $ui! analisam a conduta de quem se apoderou de uma $ia numa lo$a% tem de averiguar se essa conduta crime ou no. delito% porque se a$usta & 'igura t(pica do art. 1)). as pode ocorrer que ela se apoderou daquela $ia pensando ser a sua% ou por engano% ou porque precisava de dinheiro para pagar uma cirurgia de um 'ilho etc. * su$eito continuou cometendo um delito nesses casos ou no" a teoria do delito que vai responder. +amos decompor o delito em certas perguntas. ,ssas perguntas e respostas devem ocorrer em certa ordem. a teoria do delito que vai nos proporcionar 'a!er essas perguntas e nos dar a ordem. II $ NECESSIDADE DE ESTRATIFICAR A TEORIA DO DELITO 1%' $ CONCEITO DE ESTRATIFICA!"O - vrias perguntas para responder se quisermos resolver se uma conduta delito ou no. #uando queremos averiguar se o que temos diante de ns uma !e.ra% antes devemos sa.er quais as caracter(sticas desse animal% compararmos com o animal que temos diante de ns para a'irmarmos/ !e.ra. 0e a'irmarmos/ pato% no est certo% porque essas caracter(sticas no correspondem a de um pato. As perguntas surgem em certa ordem% a partir de um conceito estrati'icado% ou se$a% o conceito de !e.ra tem estratos% um corresponde ao carter genrico 1animal2 e outros a caracter(sticas espec('icas 1cavalo listrado etc.2. A primeira pergunta portanto geral/ animal" 0e 'or animal partimos para outras mais complexas/ parece com um cavalo" 3em listras" 4i!5se de conceito estrati'icado em analogia com a geologia% em que os estratos so as capas minerais de densidade uni'orme que constituem os terrenos sedimentrios 1su.st6ncia depositada% pela ao da gravidade% na gua ou ao ar2. * contrrio de conceito estrati'icado o conceito unitrio. Ao invs de de'inirmos !e.ra de modo estrati'icado% poder(amos simplesmente di!er/ !e.ra aquilo que a !oologia de'ine como !e.ra. Aqui no se admite estratos. * primeiro conceito nos permite averiguar se o que estamos vendo uma !e.ra% enquanto o segundo no. um conceito 'ormal. 0 sa.eremos se uma !e.ra quando penetrarmos no conte7do da !oologia. * conceito unitrio 'ormal% o conceito estrati'icado anal(tico 1quais so as caracter(sticas que apresentam os animais que a !oologia chama de !e.ra e em que ordem devemos tom5los em considerao2.

D 1%% $ TEORIA ESTRATIFICADA E TEORIA UNIT(RIA DO DELITO -ouve quem quisesse dar um conceito unitrio de delito/ delito uma in'rao pun(vel 1!e.ra aquilo que a !oologia de'ine como tal2. ,ste conceito no deixa de estar correto% mas para o $urista isto no .asta/ deve5se perguntar quais as caracter(sticas de uma in'rao pun(vel% so. pena de cair num conceito 'ormal% que no de'ine nada e% em 7ltima anlise% com conseq9ncias prticas 'unestas. :a!ismo% ditaduras. 4elito quilo que eu 'alo o que . -o$e se tra.alha com conceito anal(tico% estrati'icado do crime. 1%) $ ESTRATIFICADO * O CONCEITO OBTIDO PELA AN(LISE+ N"O O DELITO #uando di!emos que !e.ra um cavalo listrado% a'irmamos no plano geral que um animal% depois% que um cavalo% depois que listrado. ;ortanto% s o conceito que estrati'icado e no a !e.ra. A !e.ra uma unidade% os planos no esto na !e.ra% mas na sua anlise% da qual o.teremos o conceito. <om o delito a mesma coisa. ,le um s. ;ara darmos o seu conceitos que procedemos &s suas caracter(sticas analiticamente o.tidas. CAP TULO #IV ESBO!O ESTRUTURAL I $ OS N VEIS ANAL TICOS DA TEORIA DO DELITO 1%9 $ COLOCA!"O GERAL #uando perguntamos o que delito% 'atalmente teremos de a.rir o <digo ;enal% que vai nos dar a caracter(stica geral e as espec('icas de um delito. A primeira a'irmao que delito um conduta humana. as no so todas as condutas humanas que constituem delito. ;ara distinguirmos as condutas recorremos & ;arte ,special do <; s so delitos aquelas condutas ali descritas como crime% &s quais se associa uma pena como conseq9ncia% por isto penal. ;rovisoriamente% a'irmamos que delito uma conduta humana sancionada com uma pena. <hamamos esses elementos da parte especial que servem para especi'icar a conduta de =tipo>. A conduta humana que tenha os seguintes elementos/ =matar algum> constitui o =tipo> do art. 121% que se chama homic(dio. 0u.trair% para si ou para outrem% coisa alheia mvel o tipo de 'urto do art. 1)). #uando uma conduta se a$usta a um tipo penal chamamos de =conduta t(pica>% ou se$a% tem as caracter(sticas do tipo penal. ? temos% portanto% duas caracter(sticas do delito/ a2 conduta humana 1geral2 .2 t(pica 1espec('ica @ uma espcie do gnero conduta2. as s a tipicidade no su'iciente para caracteri!ar uma conduta humana como delito. , isto porque na ;arte Aeral do <; @ art. 18 a 2B @% vemos que a lei di! que no a crime porque no h conduta% outras ve!es h conduta% mas no t(pica. ;or ve!es% mesmo havendo conduta t(pica% no h delito. 0e pararmos no art. 28 1devemos memori!ar2% veremos que existem permissCes para a reali!ao de aCes t(picas/ estado de necessidade% leg(tima de'esa% e estrito cumprimento do dever legal ou exerc(cio regular de direito. 3ecnicamente di!emos que nesses casos h uma causa de justificao que exclui o carter de delito da conduta.

) #uando a conduta t(pica no est permitida% diremos que% alm de t(pica ela contraria a ordem $ur(dica como um todo% porque no existe nenhum preceito em nenhuma lei $usti'icando essa conduta. A isto se chama de A:3E?FGE4E<E4A4,. 4i!emos que delito% ento% um conduta t(pica e anti$ur(dica. 0e continuarmos a ler os arts. 18 a 2B% veremos que h hipteses em que se dedu! que mesmo uma conduta t(pica e anti$ur(dica no delito% porque se re'erem a condutas que so claramente t(picas% para as quais no existe nenhuma permisso no ordenamento% e mesmo assim no so delito. ,x./ loucos. * louco reali!a uma conduta t(pica e anti$ur(dica% mas que no delito. A doutrina chama uma conduta t(pica e anti$ur(dica de E:?F03* ;,:AH 1conduta I tipicidade I anti$uridicidade2% reconhecendo que esse in$usto no ainda um delito. ;ara ser um delito necessrio que se$a reprovvel% ou se$a% que o autor de uma conduta t(pica e anti$ur(dica tenha tido a possi.ilidade exig(vel de se comportar de outra maneira. A esta caracter(stica chamamos de culpa.ilidade. Assim/ a2 carter genrico/ conduta 4elito .2 caracter(sticas espec('icas in$usto a2 tipicidade penal .2 anti$uridicidade c2 culpa.ilidade

nesta ordem que devemos 'ormular as perguntas para sa.er se houve delito ou no. 0e no houve conduta humana% no tem sentido perguntar se ela t(pica. ,x./ cavalo que mata algum. 0e ela at(pica% no 'a! sentido perguntar se anti$ur(dica. ,x./ acidente sem v(tima. 0e ela no um in$usto penal% no 'a! sentido perguntar se culpvel. ,x./ leg(tima de'esa. 1)1 $ O CRIT*RIO SISTEM(TICO ,UE SURGE DA ESTRUTURA ANAL
TICA

3oda anlise orienta5se por um critrio anal(tico% de anlise. ;ara analisar uma laran$a podemos partir da casca para as sementes% das sementes para a casca% ou parti5la em duas metades. ,sses critrios anal(ticos so critrios sistemticos quando nos toca construir um conceito de laran$a a partir da anlise/ a laran$a pode ser descrita como/ um 'ruto com sementes de tal 'orma... e casca de outraJ um 'ruto com casca de tal 'orma... e sementes de outraJ ou como uma metade direita x e com uma esquerda y. * conceito de delito como conduta t(pica% anti$ur(dica e culpvel ela.ora5se con'orme um critrio sistemtico que corresponde a um critrio anal(tico que primeiro analisa a conduta e depois o seu autor/ delito uma conduta humana individuali!ada mediante um dispositivo legal 1tipo2 que revela a sua proi.io 1t(pica2% que por no estar permitida em nenhum preceito $ur(dico 1causa de $usti'icao2 contrria & ordem $ur(dica 1anti$ur(dica2 e que% por ser exig(vel do autor que agisse de maneira diversa diante das circunst6ncias% reprovvel 1culpvel2. * in$usto 1conduta t(pica e anti$ur(dica2 revela o desvalor que o direito 'a! recair so.re a conduta. A culpa.ilidade uma caracter(stica que a conduta desvalorada adquire por uma especial condio do autor 1pela reprova.ilidade que do in$usto se 'a! ao autor2. III $ EVOLU!"O DA TEORIA DO DELITO 1)- $ IN.USTO OB.ETIVO CULPABILIDADE PSICOL/GICA 0VON LIS1T2 A dogmtica do in(cio do sculo KK tinha uma marca/ entendia o in$usto como o.$etivo e a culpa.ilidade como su.$etiva. * in$usto era a causao '(sica do resultado e a culpa.ilidade era a causao ps(quica do mesmo resultado% que podia ser dolosa 1quis causar o resultado anti$ur(dico2 ou

N culposa 1imprudncia% imper(cia ou negligncia2. 4evia5se investigar dois nexos causais para sa.er se houve delito/ a2 um '(sico a conduta causou o resultado" .2 Fm psicolgico h uma conduta psicolgica entre a conduta e o resultado" <omo dentro do in$usto no se distinguia a tipicidade da anti$uridicidade% havia muitas condutas anti$ur(dicas e culpveis que no eram delitos. -avia necessidade de se criar outro requisito para evitar essa caracteri!ao insu'iciente do delito. Agregou5se a imputa.ilidade & anti$uridicidade e & culpa.ilidade. * delito era uma conduta anti$ur(dica% culpvel e pun(vel. a2 conduta vontade exteriori!ada que colocava em marcha a causalidadeJ .2 anti$uridicidade causao de um resultado socialmente danosoJ c2 culpa.ilidade relao psicolgica entre a conduta e o resultado em 'orma de dolo ou culpaJ d2 puni.ilidade su.misso a uma pena das hipteses de uma conduta in$usta e culpvel. 1)5 $ DISTIN!"O 0BELING2
DENTRO DO IN.USTO ENTENDIDO OB.ETIVAMENTE: A TIPICIDADE

,ra estranho veri'icar a anti$uridicidade e a culpa.ilidade de uma conduta e averiguar que a lei no a comina com uma pena. ;or isto% em 1.LMN% Oeling anunciou a sua concepo do tipo penal% sem alterar o esquema anal(tico o.$etivo5su.$etivo% onde distinguia dentro do in$usto o tipo da anti$uridicidade/ a2 a proi.io era de causar o resultado t(picoJ .2 a anti$uridicidade era o choque desse resultado com a ordem $ur(dica% que se comprovava com a 'alta de permisso para causar o resultado. * delito passou a ser de'inido como uma conduta t(pica% anti$ur(dica e culpvel. Alguns consideravam ainda a puni.ilidade/ a2 conduta vontade de por em marcha a causalidadeJ .2 tipicididade proi.io de causar um resultadoJ c2 anti$uridicidade contradio entre a causao do resultado e a ordem $ur(dicaJ d2 culpa.ilidade relao psicolgica entre a conduta e o resultado em 'orma de dolo ou culpa. 1)' $ A RUPTURA DO SISTEMA OB.ETIVO$SUB.ETIVO Ainda no in(cio do sculo KK viu5se que o conceito de conduta que o 4; mane$ava no correspondia & realidade% porque o conte7do da vontade da conduta ia parar na culpa.ilidade% e uma vontade sem conte7do inimaginvel. +eri'icaram5se algumas contradiCes que 'i!eram esse esquema aca.ar/ a2 +iu5se que em alguns delitos no havia relao psicolgica entre a conduta e o resultado. Esto acontecia nos casos que chamavam de culpa inconsciente. ,x./ um vi!inho vai ao teatro e deixa o gs da cale'ao a.erto. A casa explode e atinge um vi!inho que se machuca. :o h relao psicolgica entre a conduta =ir ao teatro> e o resultado =vi!inho 'erido>. 0e isto verdade h delito sem culpa.ilidade% o que imposs(vel. ;retendeu5se criar um novo conceito de culpa.ilidade. PranQ% em 1.LMR% e depois e!ger% passaram a explicar que a culpa.ilidade contm a relao psicolgica nos casos em

R que esta existe% mas no uma relao psicolgica% mas sim a reprova.ilidade da conduta t(pica e anti$ur(dica. , essa reprova.ilidade era 'eita normativamente. :o 'oram alm disso. .2 ;or outro lado% at 1.L1M% o.servou5se que a conduta t(pica de certos crimes continha elementos su.$etivos% chamados de elementos su.$etivos do in$usto. ,x./ com o 'im li.idinoso no rapto. 1art. 21L% do <;2. Esto mostrava que o in$usto no s o.$etivo. Gompeu5se ento o esquema o.$etivo5su.$etivo e o su.stitu(ram por outro/ a2 conduta vontade exteriori!ada que coloca em marcha a causalidadeJ .2 tipicidade proi.io de causao de um resultado que% eventualmente% tam.m leva em conta elementos su.$etivosJ c2 anti$uridicidade contradio entre a causao do resultado e a ordem $ur(dicaJ d2 culpa.ilidade entendida como reprova.ilidade% mas contendo tam.m o dolo e a culpa. 1)% $ O TIPO COMPLE#O E O FINALISMO :os 7ltimos anos da dcada de 2M se o.servou que a culpa.ilidade% como $u(!o de reprova.ilidade do autor% no podia conter a relao psicolgica% ou se$a% o conte7do da vontade. ;erce.eu5se que era incoerente $ulgar um ato como contrrio ao direito sem levar em conta o conte7do da vontade com que este ato se reali!ava. -ellmuth von Se.er e Alexander Ara' !u 4ohna incorporaram o conte7do da vontade ao tipo% tornando a culpa.ilidade s reprova.ilidade e incorporando o dolo e a culpa ao tipo. A partir da dcada de 8M -ans Sel!el comea a tra.alhar essas estruturas e parte de que a vontade no pode ser separada de seu conte7do% de sua 'inalidade% posto que toda conduta humana voluntria e toda vontade tem um 'im. ,sta chamada teoria 'inalista da ao% que se contrapCe & teoria causalista/ a2 conduta ao voluntria 1'inal2J .2 tipicidade proi.io de conduta em 'orma dolosa ou culposaJ c2 anti$uridicidade contradio entre a conduta proi.ida com a ordem $ur(dicaJ d2 culpa.ilidade a reprova.ilidade. 1)) $ A TEORIA DO DELITO NO BRASIL A doutrina .rasileira sustentou a teoria causalista 1tipo o.$etivo e dolo e culpa na culpa.ilidade2 em quase todas as o.ras pu.licadas durante a vigncia do <;TDM. :elson -ungria% An(.al Oruno% Oasileu Aarcia% agalhes :oronha% ;aulo ?os da <osta ?r.% e outros2. ? no caso do 'im do <;TDM surge a estrutura 'inalista como melhor metodologia anal(tica. ,m.ora no adotem um 7nico ponto de partida% a maioria dos autores ho$e so 'inalistas/ -eleno Pragoso% ira.ete% Assis 3oledo% 4amsio de ?esus% Hui! Gegis ;rado% <e!ar Oittencourt etc.2. 1)9 $ A DISCUSS"O DOS 3LTIMOS ANOS a2 +olta para o neoQantismo uitos autores na Alemanha% dentre eles% ?escheQ% Sessels% <hUncQ50crUder% entre outros% que 'ormam a doutrina dominante nas o.ras gerais% no aceita o conceito 'inal da ao e tam.m a teoria das estruturas lgico5reais. Aceitam% porm% na maioria% que dolo e culpa 'a!em parte do tipo% aceitando a maior inovao 'inalista. Goxin chama essa corrente de neoclssica5'inalista.

B Va''aroni di! que so sistemas eclticos 1'ormado de elementos colhidos em di'erentes gneros ou opiniCes2% orientados para um 'uncionalismo limitado 1orientam5se por uma 'uno 'acilitadora das soluCes de casos. :o tem maiores preocupaCes quanto aos marcos mais amplos do 4;2. .2 ;s5'inalismo * de.ate acerca da nature!a do in$usto e a polmica entre o desvalor do ato e do resultado constituem conseq9ncia da estrutura do tipo na sistemtica 'inalista. A.riram5se dois caminhos/ 12 * 'uncionalismo criou a teoria da imputao o.$etivaJ 22 *utra teoria @ do desvalor puro do ato @ tira o resultado do tipo e redu! este resultado a uma condio de maior puni.ilidade. Assim% o conceito geral de delito o mesmo para o crime consumado e tentado. ;or caminhos di'erentes tentaram chegar a um conceito de delito de perigo concreto% mesmo nos casos de crime de resultado. :o geral% estas teorias tem sido re$eitadas. :o encontraram correspondncia na legislao e tendem & descriminali!ao de muitas condutas tentadas. c2 0istemtica 'uncional5sistmica A partir dos anos RM iniciou5se um ensaio de sistemati!ao 'uncional% que admite que no so conceitos cient('icos e que dependem de sua 'inalidades penais% pol(tico5 criminais% ou pol(ticos em geral. :o so impostos por dados Wnticos ou pela nature!a% mas so constru(dos a partir de conceitos penais pr5esta.elecidos. 3em por .ase o 'uncionalismo sistmico sociolgico que tem por maiores expoentes Goxin e ?aQo.s com o.ras gerais e outros com o.ras so.re assuntos espec('icos. Goxin constri um sistema .aseado no neoQantismo% mas su.stitui as normas de cultura pela orientao pol(tico5criminal de con'ormidade com os 'ins da pena. <hama este sistema de 'uncional% ou racional segundo o.$etivos. 0ustenta duas caracter(sticas para o seu sistema/ 12 A imputao a tipo o.$etivo 4i! que nas sistemati!aCes anteriores o tipo 'ica redu!ido & causalidade% propondo a sua su.stituio pela produo de um risco no permitido no 6m.ito protetor da norma. <om isto% a categoria lgica da causalidade 'ica su.stitu(da por uma regra de tra.alho% orientada por valores $ur(dicos. 0eus antecedentes esto nas pesquisas do neoQantismo de -onig e do neo5hegeliano Haren!. 22 A culpa.ilidade ampliada. Alm de responsa.ili!ar o agente com uma pena% ela s 'a! isto quando h necessidade preventiva geral e especial da pena% ou se$a% a culpa.ilidade 'ica limitada pela preveno geral e especial e a preveno 'ica limitada pela culpa.ilidade. ?aQo.s radicali!a mais a construo 'uncional. <onstri um conceito de culpa.ilidade que est 'ixado na dependncia exclusiva da necessidade de preveno positiva 1re'oro na con'iana no direito2% deixando de lado a inexigi.ilidade de conduta diversa. 3am.m so conceitos neoQantianos. ,stas construCes que sistemati!am o crime a partir das 'unCes determinadas & pena 1preveno5integrao em Goxin% e preveno positiva% em ?aQo.s2 so um retorno ao neoQantismo idealista% mas com um grau mais pro'undo de estudo e adoo de perspectiva sociolgicas mais modernas 1;ersons e erton% em Goxin% e Huhmann% em ?aQo.s2. d2 +alorao geral dos 7ltimos desenvolvimentos 0o teorias novas que esto sendo desenvolvidas e merecem um estudo mais apro'undado% partindo do conhecimento principalmente das teorias do delito por ns $ mencionadas.

L 13 AULA 2%/05/03 T TULO II A CONDUTA CAP TULO #V CONCEITO E FUN!"O DA CONDUTA I $ O DIREITO PENAL N"O ALTERA O CONCEITO DE CONDUTA 190 $ ATO DE VONTADE E ATO DE CONHECIMENTO * ato de vontade se dirige ao o.$eto% alterando5o. ,x./ escrevo uma carta% pinto um quadro% dou um presente. ,m todos esses casos o o.$eto alterado. :o ato de conhecimento no cria5se nada. Himita5se a 'ornecer dados ao o.servador sem alterar o o.$eto enquanto =matria do mundo>. ,x./ o estudante gradualmente vai conhecendo o 4;% mas no o altera. ,sta distino importante para o realismo% que entende que os o.$etos existem 'ora de ns e antes do nosso conhecimento. :o importante para o idealismo% porque o primrio% aquilo que real% a idia que eu tenho do o.$eto. <omo enquanto no tenho o conhecimento% no tenho a idia% o conhecimento que cria o o.$eto. 191 $ O DIREITO E A CONDUTA HUMANA #uando o direito penal desvalora uma conduta ele s reali!a a seu respeito um ato de conhecimento. * legislador no cria a conduta% s a desvalora% a quali'ica de m. 4o ponto de vista realista% a conduta $ existia% e o 'ato do legislador cham5la de m no agrega nada ao ser da conduta. ,x./ se vemos um quadro de Genoir podemos cham5lo de 'eio ou .onito. ,le vai continuar pendurado na parede sem nenhuma modi'icao do seu ser por causa disto. #uando o legislador decide que conduta de matar m% ele no agrega nada a esta conduta% s a valora. * desvalor no altera o o.$eto% porque se o altera estar desvalorando algo distinto do o.$eto. ,x./ se queremos nos precaver dos lo.os e ao mesmo tempo queremos que o desvalor ignore a caracteri!ao !oolgica do lo.o% querendo que por lo.o se entenda um animal lanudo% com chi'res% e que solta .alidos% vamos aca.ar nos precavendo das ovelhas. * direito s uma ordem reguladora de condutas. ;ara isto tem de respeitar o =ser> da conduta% ou o que chamamos de =estrutura Wntica>. ;or isto o conceito desse ser ontolgico. 0e quisermos expressar que o conceito ontolgico corresponde a um ser entendido realisticamente di!emos que o conceito Wntico5ontolgico% ou se$a% o conceito Wntico5 ontolgico de conduta o conceito cotidiano e corrente que temos da conduta humana. * 4; limita5se a agregar um desvalor $ur(dico a esse conceito realista% mas em nada muda o Wntico da conduta. 192 $ N"O H( DELITO SEM CONDUTA * direito pretende regular conduta humana% no podendo o delito ser outra coisa seno uma conduta humana. 0e admitirmos que o delito algo di'erente de uma conduta% o 4; pretenderia regular algo di'erente de uma conduta e% portanto% no seria direito% pois romperia o atual hori!onte de pro$eo de nossa cincia.

1M 0e 'osse eliminado o princ(pio nullum crimen sine conducta% o delito poderia ser qualquer coisa% a.arcando a possi.ilidade de penali!ar o pensamento% a 'orma de ser% as caracter(sticas pessoais etc. 0e quisermos um direito penal que de'enda um m(nimo de respeito & dignidade da pessoa humana% no podemos deixar de a'irmar que a conduta% no conceito Wntico5ontolgico a .ase do direito penal. 193 $ TENTATIVAS DE DESCONHECIMENTO DO NULLUM P4565789: ;5 <=7>4 ?8 <588:?8 @=4A;>B?8: ;retende5se punir pessoas $ur(dicas% principalmente sociedades mercantis% so. o argumento pol(tico5criminal que estamos no auge da delinq9ncia econWmica. Ouscam 'undamento em Xelsen @ 'ormalismo @ que di! que as pessoas '(sicas e $ur(dicas no so mais do que ='eixes de direitos e o.rigaCes>% =pontos de imputao>. ,ste no um ponto de vista realista. Fma sociedade comercial di'erente de um homem% so entes distintos em sua estrutura. A conduta de um homem no equivalente a uma conduta de uma empresa. Gevisando o <;% veremos que ele s trata de condutas humanas. :o h vontade% no sentido psicolgico% num ato de pessoa $ur(dica% o que exclui a possi.ilidade de conduta humana. A pessoa $ur(dica no pode ser autora de delito% porque no tem capacidade de conduta humana no seu sentido Wntico5ontolgico. *s argumentos para se sustentar a responsa.ilidade penal das pessoas $ur(dicas% so argumentos de e'eito/ a2 seus diretores e administradores 'icariam impunes mentira. s apurar a responsa.ilidade deles pelo 'ato. Alguns sero responsa.ili!ados% outros noJ .2 a pena poderia ser uma sano administrativa para isto no precisa do direito penal% .asta a ao civil p7.lica. ,ssas sanCes poderiam ser aplicadas pelo prprio $ui! penal num processo penal contra seus diretores. A <P repudiou a teoria da 'ico $ur(dica da personalidade das pessoas $ur(dicas% aceitou a teoria organicista e admitiu a responsa.ilidade desses entes no que di! respeito a ordem econWmica e 'inanceira 1art. 1R8% Y )Z2 e ao meio am.iente 122)% Y 8Z2. *s arts. 8Z e D Z da Hei L.NM)TLB regularam essa disposio/
Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa civil e penalmente conforme disposto nesta !ei nos casos em que a infrao seja cometida por deciso de seu representante le"al ou contratual ou de seu #r"o cole"iado no interesse ou benefcio da sua entidade. $ar"rafo %nico. A responsabilidade das pessoas jurdicas no exclui a das pessoas fsicas autoras co&autoras ou partcipes do mesmo fato. Art. ' $oder ser desconsiderada a personalidade jurdica sempre que sua personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados ( qualidade do meio ambiente.
R!MEN S!NE "N#U $%

Algumas tentativas em se desconsiderar a conduta/

um a.surdo legislativo so. o ponto de vista realista% pois o legislador atri.ui capacidade de vontade psicolgica a uma pessoa $ur(dica% que s se encontra no ser humano. O ;>45>6: <57?C ;5 ?=6:4 considera a conduta como um simples sintoma de uma personalidade inimiga ou hostil ao direito. * delinq9ente um ser perigoso.

11 A D7>B? B:7;=6? <57?CE5765 45C5F?765 G ? B:7;=6? 6A<>B? A conduta est no centro da teoria do tipo e no num plano anterior ao da tipicidade. 0e quisermos nos re'erir & conduta s no tipo% deixamos para tra! um importante passo anal(tico/ primeiro vem a conduta% depois a desvalorao t(pica. ,x./ 12 um 'ato de um animal no conduta. ;ortanto% ela nem chega a ser analisada no plano da tipicidade. 22 - certos delitos que requerem uma conduta do su$eito passivo% como o rapto consensual. , a ao da raptada no t(pica. uma conduta relevante que no t(pica. II $ A ,UEST"O TERMINOL/GICA 19- $ CONDUTA+ A!"O+ ATO+ FATO - autores que dividem assim/ ato ao e omisso. :o plano anal(tico da conduta @ antes da tipicidade @ no h ao e omisso. 3odas as condutas so aCes. 4a( que Va''aroni no 'a! a distino entre ato e ao. +amos utili!ar a distino do <digo <ivil/ Patos/ da nature!a do homem involuntrios voluntrios 1condutas2 III $ CONDUTA IMPLICA VONTADE 195 $ VONTADE E DESE.O 3oda conduta deve ser voluntria. * pro.lema esclarecer esse conte7do. 0eparam5se/ a2 vontade di'erente de dese$oJ .2 querer di'erente de dese$ar. <onduta est ligada ao querer 1voluntrio2% que muda algo% e no ao dese$ar% que passivo e no pCe em movimento nada e no muda nada. Aquele que quer @ tem vontade @ movimenta5se em direo ao resultado. Aquele que dese$a% apenas espera o resultado e 'icar alegre se ele so.revier. ;odemos ter vontade sem dese$o e dese$o sem vontade. ,xemplo/ a2 =A> quer o.ter uma soma de dinheiro mediante uma ao violenta contra =O>% mas pode no ter dese$ado esta ao% pois 'oi coagidoJ .2 =A> quer a morte de um tio rico para rece.er a sua herana% mas nada 'a! para mat5lo/ no h vontade% conduta. 19' $ VONTADE E FINALIDADE #uem tem vontade% tem vontade de alguma coisa. :o existe vontade de nada ou para nada. ;or isto% o conte7do da vontade a 'inalidade. <om isto todos concordam. * pro.lema que/ a2 *s 'inalistas di!em que esse 'enWmeno inegvel em qualquer conceito de conduta humanaJ .2 *s causalistas di!em que 4; pode ela.orar conceito de conduta humana di'erente da realidade e di!er que a conduta voluntria sem investigar o conte7do da vontade.

12 Fma vontade sem conte7do no vontade. 'ilha de uma viso idealista% porque so. o aspecto realista a.surda. Pica claro que/ para uma anlise do delito que toma como base o realismo a vontade implica finalidade de tal forma que a expresso )vontade final* resulta tautol#"ica. <omo no existe conduta sem vontade e a vontade sem 'inalidade% a conduta requer sempre uma 'inalidade. 19% $ VONTADE E VONTADE HLIVREI Ao voluntria no implica em vontade =livre>. * =querido> nem sempre livremente querido. ,x./ o louco tem capacidade para praticar uma conduta. ;ortanto% tem vontade e tem 'inalidade. as sua conduta no livre% por causa de sua incapacidade ps(quica. , isto um pro.lema da culpa.ilidade% e no da conduta% ou se$a% do quarto escalo do delito. IV $ ESTRUTURA DA CONDUTA 19) $ A ANTECIPA!"O BIOCIBERN*TICA :o existe elementos da conduta% porque ela no composta de elementos. existe aspectos da conduta que podemos distinguir/ a2 Aspectos internos 12 & proposio de um 'im :os propomos a ir a ;aris. 22 a seleo dos meios para o.teno desse 'im selecionados os meios para chegar l/ navio% avio etc. 0empre que nos propomos para um 'im% retrocedemos mentalmente% desde a representao do 'im% para selecionar os meios com os quais pWr em marcha a causalidade para a produo do resultado querido. :essa seleo tam.m representamos os resultados concomitantes 1por navio demorar mais tempo do que por avio2J .2 Aspectos externos/ 82 passamos & exteriori!ao da conduta% consistente no desencadeamento da causalidade em direo & produo do resultado colocamos em marcha a causalidade para chegarmos a ;aris. 3omamos o meio escolhido/ avio ou navio. :o campo da causalidade s h um processo cego que vai ao in'inito. :o campo da cincia e nexo da causalidade no tem uma direo. A 'inalidade sempre vidente% tem um sentido e assenta so.re a previso da causalidade. * nexo de 'inalidade toma as rdeas da causalidade e a dirige. A .ioci.erntica se propCe a 'a!er a ponte entre a cincia '(sica com a .iologia e revela que em toda conduta h uma programao% a partir de uma antecipao do resultado. 4a( que Sel!el tam.m chama a ao 'inal de antecipao .ioci.erntica do resultado. * que interessa que a estrutura Wntica da conduta deve ser respeitada pelo 4;. 199 $ A
ESTRUTURA DA CONDUTA SEGUNDO O CONCEITO JNTICO$ONTOL/GICO E SUA TRADI!"O

as

* que temos explicado que no h um conceito $ur(dico5penal de conduta% mas uma completa identidade entre o conceito Wntico5ontolgico da conduta e a conduta penal. A sua origem aristotlica. 4epois 0. 3oms de Aquino toma essa idia para di!er que no h causalidade% mas sim 'inalidade% distinguindo entre a nature!a como 'ato e a nature!a como ra!o/ posto que o humano tende a seu 'im de 'orma causal% o homem deve procurar o seu 'im e alcan5lo.

18 -o$e todas as correntes 'ilos'icas sustentam a correspondncia entre vontade e 'inalidade% de modo que esse pensamento no corresponde ho$e a determinada corrente 'ilos'ico% mas a todas. At o idealismo% di!endo que a ao criada pelo 4; com caracter(sticas muito semelhantes ao conceito Wntico5ontolgicos% no se a'asta dessa idia% muito em.ora se$a cWmoda desvirtu5la para 'a!er essa a'irmao 1veremos adiante2. 200 $ LOCALI1A!"O DO RESULTADO E DO NE#O CAUSAL * pro.lema esta.elecer a posio que devem ocupar o resultado da conduta e o nexo da causalidade que a une ao resultado. ,x./ um su$eito dispara um tiro no outro para mat5lo 1conduta homicida2% e este morre 8 dias depois% em conseq9ncia dos disparos% h uma relao de causa e e'eito entre a conduta homicida e o resultado morte. ,sta a relao ou o nexo de causalidade. 0egundo Va''aroni devemos 'a!er aqui algumas distinCes/ a2 4evemos distinguir a previso da causalidade do nexo de causalidade. A previso pertence & conduta e dela no pode ser separada porque so.re ela armada a 'inalidade. A previso aqui se re'ere a uma causalidade 'utura% imaginada pelo autor. ? o nexo de causalidade algo passado% histrico% que o $ui! comprova depois do 'ato% no momento de $ulgar. .2 ;or isto% a previso do resultado pertence a conduta e o nexo de causalidade e o resultado esto 'ora da conduta. ,x./ a ao de lanar uma .om.a so.re =-iroshima> e =-iroshima arrasada> so coisas di'erentes. =-iroshima arrasada> no pertence & ao de lanar a .om.a% mas apenas o seu resultado. Alguns tericos se aperce.eram desse 'enWmeno% ou se$a% de que o nexo causal e o resultado no 'ormam parte da conduta. Ouscaram um voc.ulo para englo.ar a ao% nexo de causalidade e resultado. 12 <hamaram de 'ato% o que inadequado 1ver n. 1LD2J 22 *s italianos chamaram de evento% palavra que em portugus desvirtua o que eles quiseram 'alar% porque empregada com um conte7do de contingnciaJ 82 Va''aroni chama de pra"ma% que na 'iloso'ia quer di!er a ao% incluindo o que por ela 'oi alcanado% =o procurado no procurar>. * certo que o resultado e o nexo causal no 'a!em parte da conduta% mas a acompanham inseparavelmente. ,sses trs conceitos podem ser su.stitu(dos pela palavra pragma. as o certo mesmo que no n(vel pr5t(pico a causalidade e o resultado no so um pro.lema do 4;. * 4; no ignora que toda conduta tem resultado. as o pro.lema penal no este% mas sim na 'orma que o 4; releva o resultado e a causalidade para o e'eito da proi.io legal da conduta. , isto tare'a da teoria do tipo. ,x./ no homic(dio o que interessa ao 4; investigar que o tipo% para considerar proi.ida uma conduta como t(pica de homic(dio% requer que se tenha produ!ido o resultado morte da v(tima% como termo de uma relao causal iniciada pela exteriori!ao da conduta homicida do autor. A causalidade e o resultado% em seu ser @ como integrantes do pragma @% no so um pro.lema $ur(dico e sim '(sico. V $ A CONDUTA COMO CAR(TER GEN*RICO COMUM A TODAS AS FORMAS T PICAS 201 $ CAR(TER COMUM PARA AS FORMAS T
PICAS DOLOSAS E CULPOSAS

;ara testarmos o conceito de conduta temos de comprovar que a ao serve de .ase para todas as 'ormas que os tipos adotam para individuali!ar suas proi.iCes% ou se$a% os tipos sempre pro(.em condutas respeitando esta estrutura do ser da conduta/

1D a2 dolo pro(.em condutas% tendo como o.$eto da proi.io o procurar pelo 'im da conduta% isto % o proi.ido o desencadeamento da causalidade em direo ao 'im t(pico 1morte de um homem% dano na propriedade2. A proi.io atende aos movimentos 1 e 8 1ver n. 1LB2J .2 culpa pro(.em condutas atendendo & 'orma de selecionar os meios para o.ter o 'im% e no em ra!o do prprio 'im. A proi.io atende aos movimentos 2 e 8 1ver n. 1LB2. A seleo dos meios para o.ter qualquer 'im deve ser 'eita de acordo com certo dever de cuidado% que resulta violado quando podendo prever5se que a causalidade posta em movimento pode a'etar outro% no se 'a! esta previso% ou quando% tendo sido 'eita% con'ia5 se que a leso no so.revir. Aqui 1culpa2 o tipo tam.m pro(.e uma conduta 'inal% s que% em lugar de proi.i5 la em ra!o do 'im% o 'a! em virtude da 'orma de'eituosa com que este 'im procurado. 202 $ CAR(TER COMUM PARA AS FORMAS T
PICAS ATIVA E OMISSIVA

a2 3ipos ativos so aqueles que descrevem a conduta proi.ida. .2 3ipos omissivos so os que descrevem a conduta devida. ,x./ art. 18). 'inal tanto a conduta que o tipo ativo pro(.e% como a que o tipo omissivo pro(.e. A circunst6ncia de que um selecione o proi.ido% descrevendo5o% e outro o 'aa por comparao com uma descrio do devido em nada altera a estrutura Wntica5ontolgica das condutas proi.idas. CAP TULO #VI OUTROS CONCEITOS DE CONDUTA E SUA CR TICA I $ A TEORIA CAUSAL DA A!"O 203 $ CONCEITO GERAL DE CONDUTA PARA O CAUSALISMO distintos/ * causalismo tem duas .ases 'ilos'icas em que se apia em dois momentos

a2 Apoiou5se no positivismo mecanicista P(sica de :e[ton. 3udo so causas e 'eitos% dentro de um grande mecanismo que o universo. A conduta% como parte do universo% tam.m uma sucesso de causas e e'eitos. ,sta a .ase do sistema constru(do por von His!t e Oeling. A ao uma =enervao muscular>% isto % um movimento voluntrio% no re'lexo% mas no qual irrelevante o 'im a que esta vontade se dirige. ,x./ havia uma ao homicida se um su$eito disparava so.re o outro com a vontade de pressionar o gatilho% sem que 'osse necessrio levar em conta a 'inalidade a que se propunha ao apertar o gatilho% porque esta 'inalidade no pertencia & conduta. A ao era um movimento 'eito com a vontade de mover5se% que causava um resultado% querido ou no. A omisso era um no 'a!er caracteri!ado exteriormente pela =distenso muscular> e% interiormente% pela vontade de distender os m7sculos. Oeling conceituava conduta assim/ +eve&se entender por ao um comportamento corporal ,fase externa objetiva da ao- produzido pelo domnio sobre o corpo ,liberdade de enervao muscular voluntariedade- ,fase interna subjetiva da ao-. isto / um comportamento corporal voluntrio consistente em um fazer ,ao positiva movimento corporal- ou em um no fazer ,omisso- ou seja distenso dos m%sculos. -o$e est claro que conduta no s um comportamento corporal ou a distenso dos m7sculos% porque no existe conduta sem vontade e esta sem 'inalidade. ,x./ quando movo um dedo no o 'ao s por um movimento corporal% mas com a 'inalidade de .rincar% tocar% coar etc. A vontade sem conte7do no vontade.

1) ,ste conceito 'icou a.alado quando o positivismo mecanicista comeou a revelar5 se como 'also. * mundo no era s um con$unto de causas e e'eitos. * conceito naturalista 1mecanicista2 de ao $ no era to natural. ,ra uma inveno que nada tinha a ver com a realidade da ao% especialmente com relao & omisso como exteriori!ao de uma distenso muscular. ,x./ a me que deixa de alimentar o 'ilho% para que morra de 'ome e sede% no distende qualquer m7sculo% se na hora que deixa de dar comida ao 'ilho passa a 'a!er ginstica. ,ra 'cil 'a!er teoria do delito =natural>. :um esquema em que o conceito natural(stico de conduta escondia unicamente um processo causal% resultava 'cil conce.er o in$usto como a causao o.$etiva de um resultado danoso e a culpa.ilidade como a sua causao su.$etiva. as se a conduta deixava de ser um processo causal @ como no caso da omisso @ porque se reconhecia um conte7do & vontade% o processo desmoronava. 1v. n. 1B82. #uando este conceito comeou a 'a!er gua% porque no correspondia & realidade% os autores descartaram a realidade 1o conceito de conduta no real(stico2% mantiveram o mesmo esquema% criaram um conceito de conduta que di!iam no ser =natural>% mas ela.orado para uso domstico do direito penal. ,sta corrente 'oi a do neoQantismo. .2 Apoiou5se% depois% no neoQanismo de Oaden 1ver n. 1DL2. A primeira 'oi chamada de estrutura clssica do delito. ,sta de neoclssica% desenvolvida por e!ger. A conduta como conceito 'inal no era uma conduta humana em sua realidade% era um conceito voluntrio% como no mecanicista% desprovido de conte7do. <omo 'i!eram isto" A'astando5se da realidade% indo para o idealismo% caminho .em conhecido do pensamento humano. * conceito causal de ao passou a ser sustentado pelo idealismo. * neoQantismo% que tri.utrio das teorias do conhecimento em que este cria o o.$eto que conhece% veio em socorro do conceito causal da ao. 0e o universo um caos e a ordem $ur(dica nele pCe ordem% isto implica o desconhecimento de outras ordens @ realidade @ e nada o.sta a que% ao =pWr ordem>% a vontade 'ique sem conte7do. - um pro'undo despre!o pela realidade em prol de uma viso idealista. 20- $ CR
TICA DO CONCEITO

A teoria do delito um edi'(cio% em que o alicerce constitu(do pelo conceito de conduta. #ualquer alterao no alicerce implica numa alterao do edi'(cio. 4esde que o alicerce lanado sa.emos o que ele pode suportar e a distri.uio da carga que se 'ar. A teoria causalista pretende que ha$a um conceito de conduta que prprio do direito penal% um conceito $ur(dico5penal de conduta humana. A 'inalidade da conduta humana realista s tomada em conta na culpa.ilidade e que nada muda se assim procedemos. ,ste argumento 'also e s pode ser sustentado dentro de uma teoria idealista. 0e no levamos em conta a 'inalidade da conduta no tipo e na anti$uridicidade% claro que conce.emos essas estruturas como causais% o que um a.surdo. * n7cleo do in$usto causal e isto contradi! a essncia do direito. * direito no uma ordem reguladora de condutas% mas de processos causais. , o direito no pro(.e nem permite outra coisa alm de condutas humanas% pois do contrrio deixa de ser direito% ao menos como o conhecemos ho$e. II $ AS TEORIAS HSOCIAISK DA CONDUTA 205 $ OS SEUS DIVERSOS SENTIDOS A chamada =teoria social da ao> pretendeu ser uma ponta entre o causalismo e o 'inalismo. A'irma que no qualquer ao que pode ser proi.ida pelo direito penal% mas s aquelas que tm sentido social% isto % atingem terceiros% 'a!endo parte do interacionar humano. Aquelas que 'icam no 6m.ito individual no interessam ao 4; 1escovar os dentes etc.2.

1N ais tarde a'irmaram que s tem relev6ncia penal as aCes que pertur.am a ordem social e que 'a! parte do interagir humano. A inteno li.eral% limitar o legislador. Ao s aquilo que socialmente pertur.ador. ,squeceram5se de que o suic(dio% a destruio de coisa prpria etc.% tam.m so aCes. ACes que no transcendem o su$eito% no so delitosJ no porque no so aCes% mas porque no a'etam .ens $ur(dicos. um pro.lema de tipicidade e no de conduta. ,sta teoria coloca pro.lemas de tipicidade no n(vel pr5tipicidade% racioc(nio que leva & concluso que o conceito de conduta ela.orado de acordo com os requisitos t(picos. ,xistem vrios conceitos =sociais> de conduta. Sessels criou a relev6ncia social t(pica etc. A partir desse in(cio% todos esses autores partem para separar o in$usto o.$etivo ou complexo e da culpa.ilidade su.$etiva ou normativa% num conceito ne.uloso que conceitua a conduta a partir das exigncias sistemticas dos tipos. 20% $ ESTERILIDADE DO CONCEITO SOCIAL :o poss(vel extrair qualquer conseq9ncia desta teoria que @ por ne.ulosa @ se tem pretendido que sirva de .ase a todas as estruturas do delito. Fma conduta uma conduta muito em.ora no se$a socialmente lesiva. 4e outro lado% a lesividade social da ao no plano pr5t(pico no pode ser outra coisa alm de um $u(!o tico% o que em uma sociedade pluralista extremamente di'(cil e perigoso. III $ AS TENTATIVAS DE ESTRUTURAR O CONCEITO DE CONDUTA A PARTIR DE E#IG&NCIAS SISTEM(TICAS 20) $ O
IDEALISMO GNOSIOL/GICO N"O POSSIBILITA APENAS O CONCEITO CAUSAL DE CONDUTA

A teoria do conhecimento segundo a qual o conhecimento que cria o o.$eto 1idealismo gnosiolgico2 alimenta a teoria causal da ao% mas tam.m alimenta outras teorias da ao que% deste modo% multiplicam5se quase ao in'inito. 0e o conhecimento cria o o.$eto% o tipo 1proi.io2 que cria a conduta. A conduta ser segundo a 'orma t(pica 1'orma de proi.ir2. ,x./ se o tipo requer um resultado% a conduta ser integrada com este resultadoJ se o tipo requer uma 'inalidade% a conduta ser integrada com a 'inalidade etc. A partir da( se pode sustentar que a conduta causal ou que se aproxima do conceito Wntico5ontolgico% em.ora sem incorporar todos seus caracteres. Assim% aperce.endo5se de que por ra!Ces sistemticas era necessrio descartar a teoria do in$usto o.$etivo e% por conseguinte% colocar o dolo na tipicidade% vrios autores 'i!eram esta mudana% em.ora sem ligar5se ao conceito Wntico5ontolgico da conduta% mas incorporando & conduta os caracteres que% segundo eles% exige o tipo em cada uma de suas 'ormas. 0eguem% assim% uma sistemtica 'inalista do delito% ainda que no aceitem em sua totalidade o conceito 'inalista de ao. ;or este caminho% ao ao reali!adora do tipo% com o que a tipicidade passa para o primeiro plano e o conceito de conduta com carter genrico e pedra angular de todo o sistema se torna secundrio. 0o critrios que no podem ser admitidos do ponto de vista realista. A conduta no nos pode di!er coisa alguma acerca da proi.io da conduta 1como pretendem os partidrios da teoria social2% mas to5pouco a proi.io nos pode di!er algo so.re o ser da conduta 1como pretende o conceito sistemtico2% e sim apenas a respeito dos caracteres de certas condutas que so proi.idas.

1R As condutas no se tornam condutas por estarem proi.idas% mas% por estarem proi.idas @ entre outras coisas @ por serem condutas. REALISMO IDEALISMO GNOSIOL/GICO GNOSIOL/GICO * conhecimento no altera o * conhecimento cria @ ou quase cria @ o o.$eto. o.$eto * desvalor 1a proi.io @ * desvalor 1a proi.io @ tipicidade2 cria @ ou quase cria @ a tipicidade2 no altera a conduta conduta :o h conceito $ur(dico - um conceito $ur(dico penal de conduta% distinto do Wntico5 penal de conduta distinto do ontolgico Wntico5ontolgico 0onceito finalista de 0onceito causalista de conduta/ 0onceitos )sistemticos* conduta/ conduta um 'a!er voluntrioJ a de conduta/ <onduta um 'a!er vontade pode separar5se da *s caracteres da conduta voluntrio% vontade implica 'inalidadeJ conduta um 'a!er 'inal% so dados pela tipicidade. 'inalidade% conduta um mas nela no se considera a <r(tica/ para averiguar 'a!er 'inal 'inalidade. que caracteres da conduta <r(tica/ a anti$uridicidade recai so.re pertencem ao in$usto% um processo causal% porque um 'a!er necessita5se perguntar ao privado de 'inalidade 'ica privado de in$usto o que a conduta vontade e no uma conduta 0onceito social de conduta/ conduta somente a que tem =relev6ncia social>J por tal se entende a que transcende a outro 1alguns requerem que se$a em 'orma socialmente lesiva2. <r(tica/ carece de unidadeJ a =relev6ncia social> um requisito da tipicidade e no da conduta 1- AULA 02/0'/03 CAP TULO #VII AUS&NCIA DE CONDUTA I $ PANORAMA 209 $ ENUMERA!"O DAS HIP/TESES Gesumindo o que 'oi dito at agora acerca da conduta% temos que a conduta cumpre a 'uno de alicerce da estrutura terica do delito% tem uma 'uno de seleo prvia. Assim% alguns 'atos sequer chegam a ser considerados condutas e por isto no teria sentido perguntar5se pela tipicidade da conduta. * tipo tra! uma proi.io e s se pode proi.ir condutas. +amos ver agora os casos em que no h conduta% como/ a2 os 'atos da nature!a% porque o homem no participa delesJ .2 os 'atos de pessoas $ur(dicas% que no tm vontade 'inal. :osso exame vai 'icar nos acontecimentos em que o homem toma parte @ 'atos humanos. as nem todos eles constituem condutas. ? dissemos que para o 4; s interessa 'atos humanos voluntrios. * estudo ento ser so.re 'atos humanos involuntrios e 'atos humanos voluntrios% para o 'im de descartarmos os primeiros. 0o 'atos humanos em que no h ao por 'altar vontade/

1B 12 <asos de 'ora '(sica irresist(vel a2 'atos humanos em que age uma 'ora que provoca movimentos sem o controle da vontadeJ a2 'atos humanos provocados por uma 'ora que impede a reali!ao de movimentos de con'ormidade com a vontade. 22 <asos de involuntariedade/ a2 'atos em que a pessoa se encontra em estado de incapacidade ps(quica% que so os casos de inconscincia. * <; no tra! os casos de 'ora '(sica irresist(vel e de involuntariedade% $ustamente porque ele respeita o plano Wntico da conduta. Esto quer di!er que o 4; reclama a existncia de uma conduta humana voluntria e isto independe de qualquer demonstrao $ur(dica% porque a conduta no $ur(dica% mas sim humana. um pressuposto Wntico do delito% e no $ur(dico. ;arte da doutrina .rasileira considera o caso 'ortuito como ausncia de conduta. as na verdade o caso 'ortuito pressuposto do resultado e no da conduta. , $ vimos que o nexo causal e o resultado esto 'ora da conduta% esto no tipo. :o caso 'ortuito h conduta voluntria e 'inal% que no punida por atipicidade/ 'alta de dolo ou culpa. ,x./ vou plantar uma rvore e detono uma .om.a que estava enterrada. Oe.o gua e nela tem uma su.st6ncia que no conheo e que pertur.a minha conscincia. II $ FOR!A F SICA IRRESIST VEL 210 $ DELIMITA!"O A doutrina chama a 'ora '(sica irresist(vel de vis absoluta/ so hipteses que opera so.re o homem uma 'ora de tal proporo que o 'a! intervir como uma mera massa mec6nica. ,xemplos/ a2 :o h delito de dano 1art. 1N82% quando um su$eito que est diante de um armrio cheio de cristais empurrado contra ele% que.rando o que ali estava guardadoJ .2 :o h homic(dio 1art. 1212 quando o su$eito empurrado contra uma anci% por um grupo de )M pessoas% de tal 'orma que ela 'ica pressionada entre a parede e ele% morrendo as'ixiadaJ c2 :o h lesCes leves quando um su$eito que est sentado & .orda de uma piscina rece.e um empurro% que o 'a! cair dentro d\gua% com isto causando lesCes a uma .anhistaJ d2 :o h homic(dio culposo por parte de um condutor de um ve(culo a quem a acompanhante agarra as mos% 'a!endo desviar o volante% com isto provocando a morte de um pedestreJ e2 :o h lesCes se o su$eito tem o .rao agarrado e arremessada contra uma pessoa% causando5lhe lesCesJ '2 :o h di'amao daquele que tem o .rao 'orado a escrever uma carta di'amatria. as no devemos con'undir a 'ora '(sica irresist(vel com a coao do art. 22% que sempre constitui uma limitao da vontade. - vontade% mas limitada. ,xemplos/ a2 ameaa5se incendiar o automvel de um indiv(duo se ele se recusar a que.rar uma vidraaJ .2 o indiv(duo aperta a anci contra a parede% pois% do contrrio% seriam am.os derru.ados e pisoteados pelas )M pessoasJ c2 o indiv(duo $oga5se na piscina porque um cachorro enraivecido investe contra eleJ d2 o indiv(duo $oga o seu ve(culo contra outro para evitar .ater de 'rente com um caminho.

1L :estes casos o indiv(duo dirige a vontade% que motivada por uma ameaa. A conduta no est livremente eleita% mas constrangida pela ameaa. - vontade e% portanto% conduta. 3rata5se nestas hipteses de causas de $usti'icao ou de excluso da culpa.ilidade% e no de ausncia de conduta. 211 $ HIP/TESES DE FOR!A F a2 da nature!a/ a.12 * indiv(duo arrastado pelo vento% por uma corrente!a% empurrado por uma rvore que cai etc. .2 ao de um terceiro/ ..12 ,xemplos $ mencionados. #uando provm de um terceiro% h ausncia de conduta s para aquele que so're a 'ora '(sica irresist(vel. * terceiro exerce uma conduta% pois opera com vontade. autor de uma conduta% cu$a tipicidade% anti$uridicidade ou culpa.ilidade tem de ser averiguadas para sa.er se h delito. ,xemplos/ a2 - ausncia de conduta daquele que empurrado contra o armrio% mas h conduta de quem empurrouJ .2 - ausncia de conduta de quem pressionado contra a anci% mas h conduta de quem o empurrouJ c2 - ausncia de conduta daquele que teve seu .rao puxado e causou o acidente% mas h conduta de quem puxou5lhe o .rao. 4evemos tam.m distinguir o seguinte/ a ausncia de conduta limita5se & causao do resultado% mas colocar5se so. o e'eito de uma 'ora '(sica irresist(vel uma conduta e% portanto% deve ser averiguada sua tipicidade% anti$uridicidade ou culpa.ilidade. ,xemplos/ a2 * su$eito que causou a morte da anci por as'ixia era um 'otgra'o que postou5se diante da multido en'urecida para tirar 'otos. Geali!ou uma conduta/ colocou5se diante da multido que avana. t(pica na 'orma culposa 1veremos ainda2J .2 * su$eito que condu! o ve(culo e tem como acompanhante um ..ado agressivo% sa.endo dessa circunst6ncia% reali!a uma conduta que se revelar como culposa na tipicidadeJ c2 * su$eito que est na .orda da piscina est participando de um $ogo de empurra com outras pessoas e por isto veio a cair na piscina% lesionando o .anhistaJ d2 * su$eito se coloca em 'rente a uma cristaleira para que outro o empurre e que.re assim os cristais. -aver conduta de dano. 212 $ FOR!A F
SICA IRRESIST VEL INTERNA SICA IRRESIST VEL

A 'ora '(sica irresist(vel pode vir da nature!a e de um terceiro/

:a maioria das ve!es a 'ora '(sica irresist(vel exterior. as tam.m h casos de 'ora '(sica que tem uma causa interior% ou se$a% tem por origem o prprio corpo do indiv(duo% como o caso dos movimentos re'lexos e respiratrios% por exemplo. a2 :o reali!a uma conduta o su$eito que se esconde num armrio com outra pessoa para se esconder do homicida que quer matar o outro e l espirra% denunciando a presena do companheiro% que vem a ser mortoJ .2 :o reali!a uma conduta a pessoa que num movimento re'lexo & dor% levanta o .rao e vem a empurrar uma pessoa num rio e este vem a morrer.

2M III $ INVOLUNTARIEDADE 213 $ CONCEITO E DELIMITA!"O A involuntariedade a incapacidade ps(quica de conduta% ou se$a% o estado em que se encontra quem no psiquicamente capa! de vontade. ,sta incapacidade ps(quica de conduta no deve ser con'undida com outros casos de incapacidade ps(quica% que 'a!em desaparecer a caracter(stica do delito% como o caso da inimputa.ilidade 1art. 2N2. <omo a anlise do delito estrati'icada% em vrios estratos encontramos requisitos su.$etivos e a cada um desses estratos corresponder uma determinada capacidade ps(quica que% no ocorrendo% 'a! desaparecer aquele estrato 1conduta% tipicidade% anti$uridicidade ou culpa.ilidade2. ] soma das trs chamamos capacidade ps(quica do delito. ;or ora nos ocuparemos da capacidade ps(quica da vontade e sua ausncia/ ,xemplo/ a2 Fm su$eito a quem o ladro derru.a no cho% golpeando5lhe a ca.ea% permanece estendido no pavimento% sem sentidos. *s movimentos que reali!a neste estado no so movimentos voluntrios% porque sua conscincia est anulada. ,ncontra5se num estado de incapacidade ps(quica de vontade. .2 Ao contrrio% um su$eito que mata seu vi!inho acreditando que ele era um .andido de 'ilme de 'aroeste% acreditando ser ele prprio o mocinho% reali!a uma conduta% porque atua com decidida vontade de matar. as aqui sua vontade no livre% porque se trata de um alienado mental. as esta incapacidade ps(quica vai ser analisada na culpa.ilidade 1inimputa.ilidade2. -aver uma conduta voluntria 'inal% mas apenas sua vontade no livre por causa da doena mental. 21- $ ESTADO DE INCONSCI&NCIA ,xiste vrias de'iniCes de conscincia. * sentido que se usar aqui o cl(nico. :este aspecto pode5se di!er que a conscincia o resultado da atividade das 'unCes mentais% o resultado do 'uncionamento das 'unCes mentais. A conscincia pode esta pertur.ada/ perguntamos a um su$eito que dia ho$e e ele nos responde que 2M de $aneiro de 1.LDM. :este caso no h ausncia de conduta% porque no desaparece a vontade 'inal do su$eito ^ responder que dia ho$e. #uando a conscincia no existe% no se pode 'alar em vontade e a( desaparece a conduta. ,xemplo/ a2 Fm su$eito que se encontra desmaiado em virtude de um acidente vascular5cere.ral% encarregado de controlar o cru!amento de linhas 'rreas% deixa de 'echar o caminho por uma linha a um trem e so.revm um acidenteJ .2 Fm su$eito em crise epilptica que% com movimentos descoordenados% causa danoJ c2 Fm su$eito que delirando por causa de 'e.re muito alta pro'ere palavras in$uriosas. ,m todos esses casos no h conscincia e portanto no h vontade e portanto conduta. 215 $ CASOS PARTICULARES DE INCONSCI&NCIA ,xistem outras incapacidades ps(quicas de delito no to pro'undas como a inconscincia. 0 h inconscincia quando no 'ato no intervm os centros superiores do cre.ro ou quando o 'a!em de 'orma altamente descont(nua e incoerente. - certos estados do su$eito @ nem todos patolgicos @ cu$a nature!a no campo da neurologia muito discut(vel% estando ainda so. investigao. ,xemplos/

21 a2 sonho 'isiolgicoJ .2 3ranse hipnticoJ c2 0onam.ulismo. Ante a d7vida mdica% que .ene'icia o ru% devemos concluir que nestes casos h ausncia de conduta. #uanto aos narcticos% produ!iro uma incapacidade que dever ser analisada caso a caso/ a2 0e h privao de conscincia% no h condutaJ .2 0e h s pertur.ao da conscincia haver conduta e se trata de incapacidade ps(quica de tipicidade da conduta ou de culpa.ilidade. 21' $ A INVOLUNTARIEDADE PROCURADA * indiv(duo que deli.eradamente procura um estado de incapacidade ps(quica de conduta reali!a uma conduta 1a de procurar este estado2% que pode ser t(pica% dependendo das circunst6ncias. ,xemplos/ a2 * sinali!ador da estrada de 'erro que toma um narctico para dormir e causar um acidente% vale5se de si prprio em estado de inconscinciaJ .2 * motorista que conhece os sintomas de epilepsia e aos senti5los continua dirigindo e provoca um acidente. :estes casos a conduta de procurar a incapacidade causa direta do resultado lesivo% pois o indiv(duo vale5se do seu corpo como se 'osse uma mquina% $ que% neste estado% s existe causalidade. As soluCes so idnticas para os casos de indiv(duos que se colocam so. e'eito de uma 'ora '(sica irresist(vel. 21% $ AUS&NCIA DE CONDUTA NA OMISS"O ]s ve!es% na omisso% a pessoa no pratica a ao devida% por causa de uma incapacidade de conduta/ a2 0u$eito 'ica paralisado em ra!o de um choque emocional num acidente e no pode prestar socorro &s pessoas. IV $ IMPORTLNCIA DA DISTIN!"O COM OUTROS ASPECTOS NEGATIVOS DO DELITO 21) $ EFEITOS DA AUS&NCIA DE CONDUTA sumamente importante distinguir os casos em que ocorre ausncia de conduta daqueles em que tampouco h delito% devido & 'alta de algum dos caracteres restantes. A ausncia de conduta tem alguns e'eitos prticos imediatos/ a2 Aquele que% para cometer um delito% se vale de um su$eito que no reali!a conduta% % em geral% autor direto do delito. * que no reali!a conduta $amais autorJ .2 poss(vel atuar em estado de necessidade contra os movimentos de quem no se condu!% mas no ca.e opor leg(tima de'esaJ c2 :o se pode ser part(cipe dos movimentos de quem no reali!a condutaJ d2 :os tipos em que se 'a! necessria a interveno de uma pluralidade de pessoas% no se computa a pessoa que no pratica conduta.

22 15 AULA 03/0'/03 T TULO III A TIPICIDADE CAP TULO #VIII ESTRUTURA DOS TIPOS PENAIS E SUAS RELA!MES COM A ANTI.URIDICIDADE I $ CONCEITO DE TIPO E TIPICIDADE 219 $ DEFINI!"O DE TIPO PENAL * tipo penal um instrumento legal% logicamente necessrio e de nature!a predominantemente descritiva% que tem por 'ora a individuali!ao de condutas humanas penalmente relevantes 1por estarem penalmente proi.idas2. a2 * tipo pertence & lei a lei @ parte especial do <; e leis especiais @ que individuali!a as condutas% atravs de tipos% que a lei penal pro(.e. ,x./ arts. 1))% 121. .2 * tipo logicamente necessrio ;orque sem o tipo nos por(amos a averiguar a anti$uridicidade e a culpa.ilidade de uma conduta que% na maioria dos casos% resultaria sem relev6ncia penal alguma. ,x./ vamos analisar a conduta de quem deixa de pagar uma parcela da prestao da compra de sua mquina de lavar loua. 0e no houvesse o tipo% ver(amos que h conduta humana% que ela anti$ur(dica% que ela culpvel 1 exig(vel que quem deve pague2 e s por 7ltimo resultaria que essa conduta anti$ur(dica e culpvel no delito porque no sancionada com uma pena pelo direito penal. :isto que o tipo logicamente necessrio para a averiguao racional da delituosidade da conduta. c2 * tipo predominantemente descritivo 0o descritivos porque os elementos descritivos so os mais importantes para individuali!ar uma conduta. 4entre eles o ver.o o principal% porque conota uma ao. as% &s ve!es o legislador agrega ao tipo conceitos que so sustentados por um $u(!o valorativo $ur(dico ou tico. 12 #uando o art. 218 re'ere5se & =mulher>. ;recisar =o que mulher> no requer valorao alguma. as quando o art. 21) 1posse sexual mediante 'raude2 re'ere5se & =mulher honesta>% um conceito que o.rigatoriamente tem de se esta.elecer de acordo com a tica socialJ 22 #uando o art. 1)) 'ala em =su.trair coisa alheia mvel>% o.rigatoriamente temos de conceituar o valor de =mvel> e veremos que ele ser dado pelo <digo <ivil. ,sses elementos valorativos que &s ve!es aparecem nos tipos se chamam de elementos normativos do tipo penal. d2 A 'uno dos tipos a individuali!ao das condutas humanas que so penalmente proi.idas A necessidade lgica do tipo ditada por esta 'uno.

28 220 $ TIPO E TIPICIDADE * tipo a 'rmula legal que pertence & lei. A tipicidade pertence & conduta. a caracter(stica que tem a conduta em ra!o de estar adequada a um tipo penal/ a2 3(pica a conduta que apresenta a caracter(stica espec('ica de tipicidade 1at(pica a que no apresenta2J .2 3ipicidade a adequao da conduta a um tipoJ c2 3ipo a 'rmula legal que permite averiguar a tipicidade da conduta. 221 $ OUTROS USOS DA PALAVRA TIPO :a prtica vemos em vrios autores vrias expressCes usando tipo. Va''aroni critica esse a.uso di!endo que a palavra vai perdendo o sentido. * modo que ele usa o tipo se chama de 'undamentador ou sistemtico. *utras expressCes com a palavra tipo/ a2 3ipo5garantia quer di!er o princ(pio da legalidadeJ .2 3ipo de in$usto conota a tipicidade de uma conduta anti$ur(dicaJ c2 3ipo de delito quer5se a.arcar todos os caracteres do delitoJ d2 3ipo de culpa.ilidade di!5se para designar que a culpa.ilidade deve o.edecer & tipicidade da condutaJ e2 3ipo permissivo ,ste o Va''aroni usa o que surge do preceito permissivo 1causa de $usti'icao2. II $ MODALIDADES T*CNICO$LEGISLATIVAS DOS TIPOS 222 $ TIPOS LEGAIS E TIPOS .UDICIAIS -o$e praticamente no se utili!a mais deixar ao $ui! a tare'a de especi'icar tipos $udiciais. ,xistem leis prevendo que condutas so t(picas. * que temos de ter presente que% em virtude de ser in'inita o n7mero de situaCes que se podem apresentar% o legislador no consegue prever todos os casos t(picos% de 'orma que se utili!a muitas ve!es de tipos a.ertos 1particularmente os culposos e omissivos imprprios2 e mesmo assim permanece muitas ve!es a di'iculdade de separar atos preparatrios de atos executivos 1tentativa2. 223 $ TIPOS ABERTOS E FECHADOS 0eria inconstitucional @ 'ere o princ(pio da legalidade @ um tipo que dissesse assim/ =so proi.idas todas as condutas que 'erem o interesse comum>. 0eria o $ui! quem teria a tare'a de individuali!ar cada conduta proi.ida. esmo assim% h casos em que o legislador no individuali!a totalmente a conduta proi.ida% de 'orma que ca.e ao $ui! ='echar> o tipo% recorrendo a pautas ticas ou sociais ou regulamentares que esto 'ora do tipo. ,xemplo/ a2 quando a lei reprime o homic(dio culposo% exige do $ui! que 'rente ao caso concreto determine qual era o dever de cuidado que necessitou tra!er ao tipo% vinda de outro contexto 1outras partes do mesmo ordenamento% pautas ticas% atividade regulamentada como cortar rvores etc.2.

2D ,sses tipos so chamados de tipos a.ertos 1121% Y 8Z2% por oposio aos tipos 'echados% como o do art. 121% por exemplo em que a conduta est per'eitamente individuali!ada. ;orque inconstitucional o exemplo do =interesse comum>" ;orque tratando5se de sistema de tipo legal% o.rigao do legislador extremar os cuidados para chegar perto do tipo legal% em.ora muitas ve!es tenha de tra.alhar com tipos a.ertos. Ao 'alar do =interesse comum> o legislador no tomou o menor cuidado em precisar condutas proi.idas. Enversamente% no art. 121% Y 8Z existem in'initas variveis imposs(veis de serem previstas pelo legislador% o.rigando5o a 'a!er um tipo a.erto. 22- $ OUTRA FORMA DE ABERTURA T
PICA

]s ve!es imposs(vel ao legislador precisar no tipo a gravidade ou a entidade de determinado conceito% que depende de cada caso concreto. ;or isto o.rigado a deixar ao $ui! a tare'a de 'echar o tipo. ,xemplo/ o art. 1R1 di! que = crime o.ter para si ou para outrem vantagem il(cita% em pre$u(!o alheio% indu!indo ou mantendo algum em erro% mediante arti'(cio% ardil ou qualquer outro meio 'raudulento>. A lei poderia di!er =em erro mediante qualquer meio 'raudulento>. as a lei no pode ampliar a punio atravs de qualquer meio 'raudulento% mas s nos meios 'raudulentos dotados de gravidade semelhantes ao arti'(cio ou ardil. 22' $ A LEI PENAL EM BRANCO 0o leis penais em .ranco as que esta.elecem uma pena para uma conduta que se encontra individuali!ada em outra lei. ,xemplo/ a2 Art. 2NB di!/ =in'ringir determinao do poder p7.lico destinada a impedir a introduo ou propagao de doena contagiosa>. A norma no pode ser dedu!ida do tipo da lei penal% havendo necessidade de se recorrer a outras disposiCes legais. Gegulamentos% decretos etc. A lei ou regulamento que completa a lei penal em .ranco% integra o tipo penal% de modo que se a lei penal em .ranco remete a uma lei que no existe% no ter vigncia at que a lei que a completa se$a sancionada. ,x./ lana per'ume como droga. III $ CONCEP!MES COMPLE#A E OB.ETIVA 22% $ A CONCEP!"O OB.ETIVA DO TIPO PENAL At 1.LMN no havia uma teoria do tipo penal% que neste ano 'oi enunciada por ,rnest von Oeling% respeitando a sistemtica do delito 'undada na ciso entre in$usto o.$etivo e culpa.ilidade su.$etiva. ,le introdu!iu a distino entre anti$uridicidade e tipicidade% categorias que continuavam o.$etivas.

* tipo era o.$etivo% a.arcava s a exterioridade da conduta% prescindindo de todo externo.

2) ,m alemo chamou5se tat.estand% que signi'ica hiptese do 'ato que vinha do latim medieval 'acti species% e que se tradu!iu para o italiano como 'attispecie e para o portugus como =tipo>. +amos recordar que essa construo do tipo% que se tradu! na proi.io da causao de um resultado% tem o inconveniente de no limitar a causalidade de 'orma convincente 1no h dolo nem culpa no tipo2. Alm disto suporta o peso de uma concepo =naturalista> da conduta% entendida tam.m como um processo causal cego 1sem 'inalidade2 posto em movimento pela vontade de mover um m7sculo. 22) $ A CONCEP!"O COMPLE#A DE TIPO PENAL * desco.rimento de elementos su.$etivos no tipo por volta de 1.L1M e da culpa.ilidade normativa em 1.LMR% .em como da di'iculdade que se deparava a teoria o.$etiva do tipo% 'i!eram com que se pensasse que o dolo @ vontade do resultado @ deveria ser locali!ado no tipo. Assim 'e! von Se.er em 1.L2L e Ara'h !u 4ohna em 1.L8N. Se.er no 'a!ia distino entre a tipicidade e $usti'icao% de modo que participava de uma concepo .ipartida do delito/

4ohna mantinha a diviso tripartida% mas acreditava que a anti$uridicidade reca(a so.re o aspecto o.$etivo do tipo e a culpa.ilidade so.re o su.$etivo.

Sel!el% na dcada de 8M aper'eioa o conceito de tipo complexo% ou se$a% com um aspecto o.$etivo e outro su.$etivo% dentro do marco de uma teoria do delito tripartida/ tipicidade% anti$uridicidade e culpa.ilidade. 1 a posio de Va''aroni2. A locali!ao do dolo no tipo resolve uma srie de pro.lemas/ a2 * pro.lema da causalidade% que 'ica limitada pela vontade. .2 A tentativa claramente distinguida% porque o querer do resultado 1dolo2 passa a ser pro.lema t(pico. * tipo pro(.e uma conduta e no uma causao. c2 * querer do resultado @ dolo @ que no esquema causalista estava em A% passa a O.

2N

IV $ TIPICIDADE E ANTI.URIDICIDADE 229 $ PANORAMA DAS DISTINTAS POSI!MES :o pac('ica a relao entre tipicidade e anti$uridicidade. - 8 posiCes 'undamentais% uma das quais su.dividida. a2 3eoria do tipo avalorado #uase no mais de'endida. A tipicidade no indica coisa alguma acerca da anti$uridicidade. * tipo =neutro>% =acromtico>. A cr(tica que desconhece que uma norma est sempre anteposta ao tipo. #uando se a'irma que o tipo matar algum% existe uma norma de que matar uma conduta m. ,nto o tipo valorado. .2 3eoria do tipo indicirio 1teoria da ratio co"noscendi- 4e'endida por ax ,rnest a_er A tipicidade um ind(cio% uma prova juris tantum da anti$uridicidade. A tipicidade se comporta em relao & anti$uridicidade como a 'umaa em relao ao 'ogo. a pre'erida de Va''aroni. c2 3eoria do tipo como ratio essendi da anti$uridicidade 0e divide em duas. 0ustentam que o tipo a ra!o de ser da anti$uridicidade. * tipo implica a anti$uridicidade/ c.1 3eoria dos elementos negativos do tipo 0ustentada por -elmuth von Se.er A'irmada a tipicidade% resultar tam.m a'irmada a anti$uridicidade. As causas de $usti'icao eliminam a tipicidade% comportando5se como elementos negativos do tipo. A cr(tica que retroage a teoria do delito ao tempo em que ela era .ipartida/ in$usto e culpa.ilidade c.2 3eoria do tipo de in$usto 0ustentada por ;aul OocQelmann 4i! tam.m que o tipo implica a anti$uridicidade% mas esta pode ser exclu(da por uma causa de $usti'icao em uma anlise posterior ao tipo.

2R A cr(tica que ela no procede racionalmente% porque no coerente que um estrato a'irme aquilo que no seguinte pode ser negado% que num estrato se ponha o que no seguinte se tira. 230 $ INTERESSE+ BEM E NORMA #uando o legislador se encontra diante de um ente e tem interesse em tutel5lo% porque o valora. ,ssa valorao do ente se tradu! em uma norma que eleva o ente & categoria de .em $ur(dico. #uando o legislador quer dar uma tutela penal a esse .em $ur(dico% com .ase na norma% ela.ora um tipo penal e o .em $ur(dico passa a ser penalmente tutelado. ,xemplo/ a2 * legislador se encontra diante do ente =vida humana>J .2 3em interesse em tutel5la porque considera que esse ente .om% necessrio% digno de respeito etc.J c2 ,sse interesse tradu!ido em uma norma/ quando se pergunta como tutelar o ente vida humana se responde/ =proi.indo matar>. ,sta a norma proi.itiva/ =:o matars>J d2 ,ssa norma deve ser expressa em leis% e com isto a vida humana se revelar num .em $ur(dico. Assim% a vida um .em $ur(dico para a <P% para o 4ireito <ivil etc.J e2 ;ode ser que o legislador no se contente com esta mani'estao da norma e requeira tam.m uma tutela penal% ao menos para certas 'ormas de leso ao .em $ur(dico vida. ,la.ora% ento% um tipo penal e o .em $ur(dico vida humana passa a ser penalmente tutelado. LEGISLADOR

.UI1 * tipo pertence & lei% mas a norma e o .em $ur(dico no pertencem & lei. ,stes so conhecidos atravs do tipo e limitam o seu alcance. 231 $ A ANTINORMATIVIDADE * tipo nasce de um interesse do legislador no ente que valora. ,leva5o a categoria de .em $ur(dico% enuncia uma norma para tutel5lo% a qual se mani'esta em um tipo legal. <oncluso/ a conduta que se adequa a um tipo ser necessariamente contrria & norma que est anteposta ao tipo e a'etar o .em $ur(dico tutelado. ,xemplo/ a2 A conduta adequada ao tipo penal do art. 121 ser contrria & norma no matars e a'etar o .em $ur(dico vida humanaJ .2 A conduta adequada ao tipo penal do art. 1)) ser contrria & norma no 'urtars e a'etar o .em $ur(dico patrimWnio. Esto signi'ica que a conduta% pelo 'ato de ser t(pica% necessariamente antinormativa. as no se pense que a conduta que se adequa 'ormalmente a uma descrio t(pica s por isto t(pica. #ue uma conduta se$a t(pica% no signi'ica que antinormativa% ou se$a% que este$a proi.ida pela norma 1no matars etc.2. * tipo criado pelo legislador para tutelar o .em contra condutas proi.idas pela norma. 4esse modo% o $ui! no pode considerar t(pica uma conduta 'ormalmente t(pica% mas que realmente no contrria & norma e nem lesa o .em $ur(dico tutelado.

2B A antinormatividade requer um estudo so.re/ a2 o alcance da norma que est anteposta e que deu origem ao tipo legalJ .2 a a'etao do .em $ur(dico. ,sta investigao uma etapa posterior ao $u(!o de tipicidade. Fma ve! comprovada a tipicidade legal% indaga5se so.re a antinormatividade. <omprovada esta que se pode a'irmar a tipicidade penal da conduta. A tipicidade penal pressupCe a legal% mas no a esgota. A tipicidade penal requer que a conduta% alm de enquadrar5se no tipo legal% viole a norma e a'ete o .em $ur(dico @ a isto se chama antinormatividade. 232 $ TIPICIDADE PENAL: TIPICIDADE LEGAL MAIS TIPICIDADE CONGLOBANTE 3omemos um exemplo/ um o'icial de $ustia cumpre um mandado legal de penhora e seq9estro de um .em. ;or 'ora legal pede a$uda da pol(cia e com todas as 'ormalidades legais seq9estra o .em do devedor% colocando5o & disposio do $u(!o. * mais elementar .om senso nos di! que isto no crime. as por qu" Gece.eremos como resposta que o o'icial agiu de con'ormidade com o art. 28% EEE% do <;% em estrito cumprimento do dever legal. Ooa parte da doutrina di! que o o'icial agiu amparado por uma causa de anti$uridicidade. :o entanto% para a teoria do tipo indicirio isto imposs(vel. A tipicidade implica antinormatividade 1contrariedade & norma2 e no podemos admitir que num ordenamento uma norma ordene o que a outra pro(.e. 3em de existir um m(nimo de ordem num sistema% num ordenamento% que pro(.a uma norma de permitir o que a outra pro(.e. As normas no vivem isoladas% mas num entrelaamento sistemtico em que umas limitam as outras e no podem ignorar5se. * sistema no um caos% um amontoado de normas% mas uma ordem de proi.iCes% um con$unto de normas que guardam entre si uma certa ordem% que lhe vem dada por seu o.$etivo geral ou 'inal% qual se$a% evitar a guerra civil. ,sta ordem m(nima pro(.e que uma norma pro(.a o que a outra ordena% como pro(.e que uma norma pro(.a o que a outra 'omenta. A lgica nos di! que o tipo no pode proi.ir o que o direito ordena e nem o que ele 'omenta. :o caso do o'icial de $ustia% se penetrarmos um pouco mais no alcance da norma que est anteposta ao tipo% a conduta do o'icial que se adequa ao tipo legal no pode estar proi.ida% porque a prpria ordem normativa a ordena e incentiva. * $u(!o de tipicidade no um mero $u(!o de tipicidade legal% mas que exige um outro passo% que a comprovao da tipicidade conglo.ante% que consiste na averiguao da proi.io atravs da indagao do alcance proi.itivo da norma% no considerada isoladamente% e sim conglo.ada com a ordem normativa. A tipicidade conglo.ante um corretivo da tipicidade legal% que permite excluir do 6m.ito da tipicidade aquelas condutas que aparentemente esto proi.idas% como a do o'icial de $ustia% cu$a conduta aparentemente se adequa ao tipo do art. 1)R% do <;% mas que no alcanada pela proi.io =no rou.ars>. A 'uno da tipicidade conglo.ante redu!ir a tipicidade legal & dimenso daquilo que a norma pro(.e% deixando 'ora da tipicidade penal aquelas condutas que somente so alcanadas pela tipicidade legal% mas que a ordem normativa no quer proi.ir% precisamente porque as ordena ou as 'omenta. A tipicidade penal da conduta surge da con$uno da adequao penal e a antinormatividade. 3ipicidade penal ^ tipicidade legal I tipicidade conglo.ada.

2L 233 $ ANTINORMATIVIDADE E ANTI.URIDICIDADE A ordem $ur(dica no se compCe s de normas proi.itivas. ,xistem tam.m normas permissivas. , isto no uma contradio entre normas% mas pressupCem% num $ogo harmWnico% a existncia de normas permissivas. * preceito permissivo d lugar a uma causa de $usti'icao. A anti$uridicidade surge/ a2 da antinormatividade 1tipicidade penal2J .2 da 'alta de adequao a um tipo permissivo ^ a conduta antinormativa no est amparada por uma causa de $usti'icao. A tipicidade penal implica a contrariedade com a norma% mas no implica a anti$uridicidade% porque pode haver uma causa de $usti'icao que ampare a conduta. A anti$uridicidade pressupCe a antinormatividade% mas no su'iciente a antinormatividade% pois pode incidir so.re a conduta t(pica um tipo permissivo% uma causa de $usti'icao. :este sentido a tipicidade penal opera como um ind(cio da anti$uridicidade% como um desvalor provisrio. ;or isto ax ,rnest a_er expressava a relao entre a tipicidade e a anti$uridicidade como a 'umaa e o 'ogo. 23- $ ATIPICIDADE CONGLOBANTE E .USTIFICA!"O ;ode5se a'irmar que os casos identi'icados como at(picos 1o'icial de $ustia2 tam.m poderiam ser resolvidos pela 'alta de anti$uridicidade. - quem a'irme que uma conduta at(pica o mesmo que uma conduta $usti'icada. :a verdade% Sel!el di!% no se pode a'irmar% com .ase no realismo% que d no mesmo a morte de uma mosca e a morte de um homem% ainda que em leg(tima de'esa. A leg(tima de'esa uma permisso outorgada pela ordem $ur(dica para a reali!ao de uma conduta antinormativa. 0e um indiv(duo nos agride in$ustamente% mesmo que tenhamos oportunidade de 'ugir% no somos o.rigados a 'ugir% porque no somos o.rigados a suportar o in$usto. * direito nos d uma permisso% sem dar relev6ncia & possi.ilidade de 'uga. ,sta permisso no quer di!er que o direito 'omente% e muito menos nos ordene semelhante conduta. 0implesmente% num caso dessa magnitude limita5se a permitir a conduta. :o quer incentivar o homem a matar. 1sta / a principal diferena entre a tipicidade con"lobante e a justificao . A atipicidade conglo.ante no surge em virtude de permissCes da ordem $ur(dica% e sim em ra!o de mandatos e 'omentos normativos% ou de indi'erena 1por insigni'ic6ncia2 da lei penal. ,x./ a lei resigna5se que um vi!inho su.traia uma $ia valiosa de seu vi!inho para pagar a internao do 'ilho gravemente en'ermo% mas no 'omenta% muito menos ordena% essas aCes. IV $ OS BENS .UR DICOS PENALMENTE TUTELADOS 235 $ A IMPORTLNCIA DO BEM .UR
DICO

* .em $ur(dico desempenha um papel central na teoria do tipo% porque d o verdadeiro 'im da lei penal. 0em um .em $ur(dico no h um =para que> do tipo% e portanto no h possi.ilidade de interpretao teleolgica da lei penal. :o se conce.e uma conduta t(pica que no a'ete um .em $ur(dico% porque os tipos so 'eitos para tutelar $uridicamente esses .ens.

8M 23' $ CONCEITO DE BEM .UR

DICO

as o que .em $ur(dico" Oem $ur(dico o direito que temos de dispor de certos o.$etos. :o o o.$eto em si mesmo% mas a relao de disponi.ilidade do titular da coisa/ a2 quando algum su.trai uma coisa mvel de nossa propriedade% ele est impedindo nossa relao de disposio daquela coisa como .em entender. :o crime doar meus .ens a quem .em entenderJ .2 quando algum calunia outra pessoa% est impedindo que esta disponha de sua honra da maneira que .em entender. :o crime eu con'essar meus pecados pu.licamente. 23) $ A MORAL COMO BEM .UR
DICO

A moral em sentido estrito no pode ser considerada .em $ur(dico. 0e um casal convida os vi!inhos para assistirem suas relaCes sexuais em casa% isto no a'eta .em $ur(dico algum. as se se mantm relao com a $anela a.erta% isto a'eta a =moral p7.lica>% ou se$a% o sentimento de pudor que a sociedade tem o direito de ter. 0 neste sentido que se pode 'alar de moral como .em $ur(dico. *utro exemplo/ o su$eito resolve de'ecar em via p7.lica. :o ato sexual% mas tam.m o'ende ao sentimento de pudor p7.lico. Alm disso% a moral individual. * su$eito pode ter o direito de t5la% mas no de impW5la. 239 $ PODE$SE PRESCINDIR DO BEM .UR
DICON

* tipo implica no dever de a.ster5se da conduta que a norma pro(.e. #uando no se pergunta porque a norma pro(.e determinada conduta% s nos resta a'irmar que o dever se impCe por si mesmo% como um ato de autoridade% por capricho% por preconceito. Assim% resultar violado o princ(pio repu.licano de governo 1art. 1Z% <P2 que impCe a racionalidade de seus atos. * .em $ur(dico tem duas 'unCes/ a2 uma 'uno garantidora% que emerge do princ(pio repu.licanoJ .2 uma 'uno teleolgico5sistemtica% que d sentido & proi.io mani'estada no tipo e a limita. 2-0 $ CLASSIFICA!"O DOS TIPOS PENAIS EM RA1"O DOS BENS .UR a'etados/ a2 * primeiro critrio de classi'icao 'oi o religioso% dado pelo 4eclogo. 4epois 'oi su.stitu(do pelos delitos contra o ,stado. -o$e% a partir do <; da Oaviera de 1.B18% voltou5 se a uma classi'icao personalista. ;rimeiro protegem5se os delitos contra as pessoas% a honra% o estado civil...J .2 *utro critrio de classi'icao dos tipos quanto a intensidade de a'etao dos .ens $ur(dicos. :esse sentido% podem ser quali'icados ou privilegiados% sempre em relao a um tipo 'undamental ou .sico. ,x./ art. 121 1.sico2% Y 1Z 1privilegiado2 e Y 2Z 1quali'icado2. c2 *utro critrio da agravao ou atenuao do delito em ra!o de uma maior ou menor culpa.ilidade. Esto ocorre quando a lei adota como critrio os motivos do crime ou o estado ps(quico do su$eito% questCes que pertencem & culpa.ilidade. ,x./ homic(dio por relevante valor social @ art. 121% Y 1Z. d2 ;or 'im% outro critrio pelo n7mero de .ens $ur(dicos que o tipo tutela. Pala5se em tipos com .em $ur(dico simples e complexo. * art. 121 simples. 3utela a vida. * art. 1)B 1extorso2 complexo% porque tutela a li.erdade de determinao e o patrimWnio.
DICOS AFETADOS

A doutrina e os <digos classi'icam os tipos de acordo com os .ens $ur(dicos

81 1' AULA 10/0'/03 CAP TULO #I# TIPOS ATIVOS DOLOSOS: ASPECTO OB.ETIVO I $ PANORAMA DA ESTRUTURA DO TIPO DOLOSO 2-1 $ ASPECTO OB.ETIVO E SUB.ETIVO DO TIPO DOLOSO ATIVO - quatro espcies de tipos penais/ dolosos% culposos% ativos e omissivos. ,studaremos primeiro os dolosos ativos% porque con'iguram a maior parte dos tipos penais% ou se$a% a tcnica legislativa a que mais se recorre para proi.ir condutas relevantes. * tipo doloso ativo tem dois aspectos% um o.$etivo e outro su.$etivo% o que quer di!er que a lei% mediante o tipo% individuali!a condutas atendendo a circunst6ncias que ocorrem no mundo exterior e tam.m no mundo interior do indiv(duo% pertencente ao psiquismo do autor. #uando se di! que o tipo predominantemente descritivo% no se deve entender que os elementos descritivos se limitam & exterioridade. * aspecto ps(quico no pode ser ignorado. ,xemplo/ a2 matar algum no s causar a morte de outra pessoaJ .2 su.trair no o simples tirar. * tipo doloso implica na causao de um resultado 1aspecto externo2 e na vontade de caus5lo 1aspecto interno2 ^ dolo. * tipo o.$etivo o aspecto externo do tipo doloso. * tipo su.$etivo corresponde & vontade. II $ A ALTERA!"O F SICA 2-2 $ O RESULTADO MATERIAL 3oda conduta tem uma mani'estao no mundo '(sicoJ esta mani'estao uma alterao que se mani'esta nele. Antes da conduta as coisas estavam num estado di'erente daquele que se encontravam depois da conduta/ a2 antes de ascender um cigarro o 's'oro no estava queimadoJ .2 antes de 'alar as ondas no transmitiam meus sons% nem irritavam o tecido nervoso do ouvinteJ c2 antes de sentar no havia deslocado uma massa de ar que agora ocupa um outro lugar. ;or isto% no importante sa.er se um crime material ou 'ormal% como por exemplo/ a2 Art. 121 @ crime material ou de resultado @ porque ocorreu o resultado morteJ .2 Art. 218 @ crime 'ormal ou pura atividade @ a ao inseparvel do resultado 1da alterao '(sica2 con$uno carnal est impl(cita no resultado haver penetrado. c2 Art. 1DR @ crime 'ormal @ s descreve a conduta% admitindo qualquer resultado que a'ete o .em $ur(dico. ,sta distino no tem sentido% porque toda conduta implica num resultado. ,x./ o resultado de passar uma ponte que antes eu estava de um lado e agora de outro. 3odos os tipos requerem um resultado/

82 a2 alguns mencionam expressamente qual resultado queremJ .2 outros vinculam o resultado expressamente & conduta. ;enetrar a vagina estuproJ c2 outros limitam5se ao puro resultado da conduta% desinteressando de outro que porventura venha a acontecer. Ameaa. 2-3 $ A RELA!"O DE CAUSALIDADE ;ara quem conce.e o tipo como tipo o.$etivo% ou se$a% como causao de um resultado% no h alternativa seno .uscar um limite para a causalidade. 4o contrrio% todos o delitos iriam comear em Ado e ,va% que a'inal 'oram responsveis pelo pecado original. A causalidade como categoria do ser um processo cego% uma cadeia de causas e e'eitos. * art. 18% do <; adotou essa teoria/ considera&se causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido. a chamada teoria da conditio sine qua non e a 7nica que corresponde & realidade% ao ser da causalidade como processo '(sico. ;ara quem respeita a estrutura Wntica da conduta% partindo de um ponto de vista realista% esta a 7nica concepo de causalidade que pode ser admitida na teoria do tipo. , isto no acarreta qualquer pro.lema% porque ela est limitada pelo tipo su.$etivo% ou se$a% pelo querer do resultado. 4entro de uma teoria do tipo conce.ida com um aspecto o.$etivo e outro su.$etivo% a causalidade pode ser admitida de acordo com sua realidade% porque por si s no 'echa o $u(!o da tipicidade. * dolo restringe sua import6ncia t(pica. 2omente / relevante a causalidade material diri"ida pela vontade de acordo com um fim. ,3aci"alupo-. ;ara a teoria causalista @ que di! que o tipo s o.$etivo @ no se pode aplicar a teoria da conditio. Apelaram para um sem n7mero de teorias% ho$e todas em desuso. ;ara o art. 18% do <; est adotada a teoria da conditio sine qua non. 2-- $ A NATURE1A DA RELA!"O DE CAUSALIDADE A causalidade algo real% uma categoria do ser e no do pensamento. :o pode ser criada pelo tipo% nem pelo direito. A 7nica coisa que o tipo pode 'a!er dar5lhe relev6ncia. ;ara perguntar se uma conduta t(pica% o mais elementar perguntar se ela causou o resultado. 0e mentalmente imaginamos que a conduta no existiu e mesmo assim o resultado ocorreu% ento essa conduta no causal. Pormulamos esse $u(!o de acordo com a experincia humana e dados experimentais 'ornecidos pelas cincias naturais. Esto pertence ao conhecimento humano% no a prpria causalidade. * conhecimento est na ca.ea do $ui! e permite a ele $ulgar a respeito da causalidade. III $ OS SU.EITOS+ AS REFER&NCIAS E OS ELEMENTOS NORMATIVOS 2-5 $ OS SU.EITOS *s su$eitos de delito podem ser ativos e passivos. a2 0u$eito ativo o autor da conduta t(pica. :ormalmente qualquer pessoa. :este caso% se chamam delitos comuns. *utros requerem caracter(sticas especiais no su$eito passivo% e do lugar aos delitos chamados de prprios% que o.edecem a caracter(sticas naturais. ,x./ art. 12DJ ou a requisitos $ur(dicos 1ser 'uncionrio p7.lico no art. 8122.

88 0egundo o n7mero de su$eitos ativos% alguns crimes podem ser cometidos s por um ou por vrios su$eitos. 0e podem ser cometidos por um ou vrios su$eitos% chamamos de unisu.sistentes. ]s ve!es o tipo exige um n7mero maior de pessoas. A( se chama de delito plurisu.sistente% como o caso do art. 2BB% o 'urto em concurso de pessoas etc. .2 0u$eito passivo o titular do .em $ur(dico tutelado. ]s ve!es num crime h dois su$eitos passivos. Gou.o de um .anco em que o ameaado o gerente. <rime contra a li.erdade e contra o patrimWnio. 2-' $ AS REFER&NCIAS a2 3ipos de 'ormulao livre podem ser cometidos por qualquer meio. ,x./ matar algumJ .2 3ipos de 'ormulao casu(stica ,xigem determinados meios. ,x./ 121% Y 2Z% EEEJ c2 3ipos circunstanciados quando h exigncia de circunst6ncia deJ d2 tempo 128 @ durante ou logo aps o partoJ e2 lugar 1ND @ em propriedade alheiaJ '2 modo 121% Y 2Z% E+ @ a traioJ g2 ocasio 1)R% Y 2Z% EEE @ v(tima em servio de transporte de valores. 2-% $ OS ELEMENTOS NORMATIVOS ? vimos que h tipos que alm de elementos descritivos% tem elementos normativos% ou se$a% para cu$a determinao necessrio recorrer a uma valorao tica ou $ur(dica. ,x./ indevida vantagem no art. 1)B% 888. Aqui o =indevida> 'a! parte do =tipo o.$etivo>% como seu elemento normativo. - casos em que expressCes genricas no do lugar a um elemento normativo do tipo o.$etivo% mas so uma exigncia expressa da =tipicidade conglo.ante da conduta>. a2 ;revaricao @ art. 81L @ pune5se o 'uncionrio por retardar ou deixar de praticar% indevidamente% ato de o'(cio 1...2. Geclama5se outra norma que esta.elea a o.rigao de omitir os atos de o'(cio. .2 A.andono de 'uno @ art. 828 @ utili!a ='ora dos casos previstos em lei>. ,ssas expressCes tem por 'inalidade su.linhar a necessidade da antinormatividade para a tipicidade penal do ato ou da anti$uridicidade para a criminalidade% 'icando% assim% 'ora do tipo o.$etivo. IV $ CLASSIFICA!MES SECUND(RIAS 2-) $ SUA IMPORTLNCIA E ,UADRO GERAL ,ssas classi'icaCes so importantes 1relativa2 porque so 7teis para a anlise do delito% como 'orma de ordenar as perguntas a 'ormular5se na anlise de cada tipo em particular. ,xistem outras classi'icaCes% mas esta uma delas% que ser complementada mais tarde 1por ora estudamos os tipos dolosos ativos2.

8D 1% AULA 1'/0'/03 CAP TULO ## TIPOS ATIVOS DOLOSOS: ASPECTO SUB.ETIVO I $ ESTRUTURA DO TIPO DOLOSO SUB.ETIVO 2-9 $ TIPOS
SUB.ETIVOS ,UE SE ESGOTAM NO DOLO E TIPOS SUB.ETIVOS ,UE RECONHECEM OUTROS ELEMENTOS

a2 3odos os tipos dolosos exigem uma congruncia 1coerncia% harmonia de uma coisa com o 'im a que se destina2 entre seus aspectos o.$etivo e su.$etivoJ .2 - tipos em que .asta a congruncia simtrica 1correspondncia em grande!a de partes situadas em lados opostos de uma mesma linha2% ou se$a% o tipo su.$etivo contm o querer da reali!ao do tipo o.$etivo 1dolo2J c2 - tipos dolosos em que a congruncia assimtrica% ou se$a% o tipo exige algo mais que a reali!ao do tipo o.$etivo. ,sse algo mais chamado de =elemento su.$etivo do tipo distinto do dolo>.

II $ CONCEITO DE DOLO 250 $ DEFINI!"O E ASPECTOS o querer do resultado t(pico% a vontade reali!adora do tipo o.$etivo. * art. 1B% E% do <; 'ala/ =quando o agente quis o resultado>. ;ara querer algo o su$eito deve conhecer esse algo. #uerer pintar uma igre$a implica primeiro em conhecer a igre$a. 3odo querer pressupCe um conhecer. * dolo de homic(dio querer matar um homem que pressupCe/ a2 se sai.a que o o.$eto da conduta um homemJ .2 que a arma causar o resultado 1previso da causalidade2. 4olo% portanto% a vontade reali!adora do tipo o.$etivo% guiada pelo conhecimento dos elementos deste no caso concreto. :o s representao do resultado% nem s vontade do resultado. representao e vontade. 3em dois aspectos/ a2 o aspecto de conhecimento do doloJ .2 o aspecto do querer @ volitivo @ do dolo. III $ O ASPECTO COGNOSCITIVO DO DOLO 251 AS FORMAS DE CONHECIMENTO <onhecer di'erente da possi.ilidade de conhecer. <onheo e'etivamente <ampo Arande. 3enho a possi.ilidade de conhecer Goma. ,ste 7ltimo no um conhecimento. um conhecimento potencial.

8) * dolo requer sempre um conhecimento e'etivo e no potencial. ,x./ querer matar um homem requer vontade do tipo de homic(dio% possi.ilidade de se conhecer que se mata um homem. ,sse conhecimento e'etivo pode ser/ a2 atual o que temos acerca de um o.$eto% quando so.re ele 'ocali!amos nossa atividade consciente. ,x./ o conhecimento que tenho de vocs agora que estou dando aula e'etivo. +e$o quantos tem% onde esto sentados% qual o grau de ateno etc. .2 atuali!vel o que posso recordar% mas no est 'ocali!ado na minha atividade consciente. ,x./ meu conhecimento so.re os versos do hino nacional so atuali!veis. #uando 'ocali!o minha atividade consciente so.re eles 1penso neles2 os atuali!o. * dolo requer um certo grau de atuali!ao do conhecimento. 252 $ O GRAU DE ATUALI1A!"O E#IGIDO PELO DOLO * grau de atuali!ao requerido pelo dolo pode ser integrado com alguns conhecimentos atuali!veis. ,x./ o su$eito que est sedu!indo uma mulher% no precisa pensar individuali!adamente na idade da mulher% sua honestidade etc.% porque evidente que =se d conta disto>. 0o conte7dos de conscincia que acontecem todos ao mesmo tempo em que se pensa e todos so queridos% seno no h conduta. 253 $ DOLO E CONHECIMENTO DA ANTI.URIDICIDADE * art. 1B% E% do <; esta.elece ser o crime doloso =quando o agente quis o resultado ou assumiu o risco de produ!i5lo>. ;ela nossa lei no h necessidade da conscincia ou do conhecimento da anti$uridicidade. ;ara o dolo .asta o conhecimento dos elementos que compCem o tipo o.$etivo. ,x./ dolosa a conduta de quem quer contrair novo casamento sendo casado 1art. 28)2 sem sequer questionar5se e sem importar5se se sua conduta proi.ida ou no 1no comporta o conhecimento da anti$uridicidade2. 25- $ DOLO VALORADO E DOLO DESVALORADO * dolo% para a teoria 'inalista% est livre de toda reprovao. A reprovao a culpa.ilidade% um passo posterior & averiguao do in$usto 1conduta t(pica e anti$ur(dica2. Entegra o in$usto. * dolo valorado quanto a reprovao e esta se 'a! num momento posterior% na culpa.ilidade. 255 $ OS CONHECIMENTOS RE,UERIDOS PELO DOLO * aspecto cognoscitivo do dolo a.range o conhecimento dos elementos requeridos no tipo o.$etivo. Esto simples. ais complexo o conhecimento dos elementos normativos do tipo. ,x./ coisa alheia no 'urtoJ 'uncionrio p7.lico na corrupo do art. 8882. Aqui no se exige que o su$eito tenha um conhecimento tcnico da lei% .asta o conhecimento na es'era do leigo. * dolo tam.m a.arca o conhecimento dos caracteres negativos do tipo o.$etivo. ,x./ 'alta de consentimento no estupro 1exemplo da d.il mental2. Enexistncia do nascimento no art. 2D1. 25' $ PREVIS"O DA CAUSALIDADE E DO RESULTADO * dolo pressupCe que o autor tenha previsto o curso causal e a produo do resultado t(pico. 0em esta previso no h dolo.

8N - desvios relevantes do curso causal com relao ao plane$ado e desvios irrelevantes. ,xemplos/ a2 Fm su$eito empurra outro de cima de uma ponte para ele morrer a'ogado. Antes de chegar no rio .ate a ca.ea numa pedra e morre. irrelevante. .2 Fm su$eito quer envenenar o outro com arsnico. ;ega o pote errado e lhe d um anti.itico e a v(tima morre porque o remdio nela causa uma reao alrgica. - um desvio relevante do curso causal que eliminar o dolo. ,xistem casos em que a coisa no to clara assim. 25% $ ALGUNS ERROS SOBRE A CAUSALIDADE 4- Aberratio ictus Fma conduta se dirige contra um o.$eto% mas atinge a outro% com relao ao qual no se queria nem se aceitava a possi.ilidade de a'etar. a2 Fm su$eito quer acertar o dono% atira e acerta o co. -aver tentativa de homic(dio contra o dono. <ontra o co no h crime% porque no existe dano culposo. .2 Fm su$eito quer acertar o co% atira e 'ere o dono. -aver uma tentativa de dano doloso e uma leso corporal culposa em concurso 'ormal. Acontece a mesma coisa se os o.$etos 'orem equivalentes 1posio de Va''aroni2. a2 0e algum dispara contra outro e aca.a matando um terceiro% teremos tentativa de homic(dio doloso em concurso 'ormal com homic(dio culposo. Ooa parte da doutrina a'irma que neste caso h homic(dio doloso consumado% porque o autor queria matar um homem e matou um homem. art. R8. ,m relao aos crimes contra a pessoa parece ser esta a soluo do legislador no as o art. RD torna a questo mais o.scura. * art. R8 re'ere5se a crimes contra a pessoa. * exemplo o seguinte/ um su$eito atira em outro querendo mat5lo. ,rra o alvo e atinge um terceiro% matando5o. A doutrina di! que h homic(dio consumado. as a soluo lgica% de acordo com a regra do art. 2M% Y 8Z% uma tentativa de homic(dio doloso em concurso 'ormal com homic(dio culposo. A con'uso do art. RD maior ainda. a2 0e se interpretar literalmente% nenhuma tentativa ser punida% o que a.surdo. .2 <omo as regras do art. R8 e RD so de aplicao da pena% sem criar qualquer alterao quanto & nature!a das tipicidades% no existe ra!o pol(tico5criminal que $usti'ique o entendimento da no punio da tentativa. 4e modo que se pune a tentativa. 5- 1rro no objeto * erro no o.$eto ocorre quando se cr dirigir a conduta contra um o.$eto% mas na realidade ela se dirige e atinge outro. #uando os o.$etos no so equivalentes% no h pro.lema% pois desaparece o dolo/ a2 Algum quer .ater no vi!inho e por causa da escurido con'unde5o com o macacoJ .2 :o h dolo de 'urto se algum se apodera de coisa prpria acreditando ser alheiaJ c2 :o h dolo de adultrio se o su$eito pratica sexo com a prpria mulher acreditando ser outra.

8R 4esaparece o dolo porque dolo o quererJ a reali!ao do tipo o.$etivo com o conhecimento de seus elementos. :a realidade esses elementos no existiram% existindo s na imaginao do autor% o que no pun(vel. * pro.lema surge quando os o.$etos so equivalentes. Aqui o desvio resulta irrelevante para o dolo. a2 #uem con'unde seu vi!inho com um inimigo e mata seu vi!inho comete homic(dio. A di'erena com a aberratio ictus que nesta a ao dirigida contra uma pessoa e atinge outra. :o erro quanto a pessoa a conduta dirigida contra uma pessoa e consumada contra esta pessoa. * erro quanto ao o.$eto% quando os o.$etos so equivalentes para o tipo% um erro de motivao% que pode ser um pro.lema de culpa.ilidade% mas no para a tipicidade% porque os motivos no alteram a tipicidade. * art. 2M% Y 8Z esta.elece que =o erro quanto a pessoa contra quem o crime praticado no isenta de pena>. uito em.ora no se esta.elea expressamente a irrelev6ncia de pessoa% isto resulta da conseq9ncia lgica dos princ(pios do <;. :a 2` parte% o Y 8Z di! =no se consideram% neste caso% as condiCes ou qualidade da v(tima% seno as da pessoa contra quem o agente queria praticar o crime>. Esto deve ser examinado com cuidado. a2 A lei 'ala em crime. ;ortanto% pressupCe ter sido praticado um crime. 0e a ao dirigida contra uma pessoa que no possui as qualidades t(picas necessrias para que a conduta possa ser considerada crime% muito em.ora o agente% por erro% considere que essa pessoa tivesse essas qualidades% no existe crime tentado ou consumado. .2 Aquele que pretendendo o'erecer vantagem indevida a 'uncionrio p7.lico% o'erece5a a um vi!inho deste por erro quanto a pessoa% pratica uma conduta at(pica do art. 888. :em h tentativa porque nada o'ereceu a um 'uncionrio p7.lico. c2 *utra coisa quando a ao praticada contra outra pessoa tam.m t(pica 1especialmente nos tipos simples e quali'icados2. 3emos duas hipteses/ a2 A ao praticada contra intraneus 1o autor quer in$uriar um homem determinado e aca.a in$uriando o ;residente da Gep7.lica por erro2% quando a 'rmula legal tem plena aplicao como decorrncia do dolo% mas que no o dolo do crime mais grave 1existe dolo de in$7ria% mas no dolo de in$7ria contra o ;residente da Gep7.lica. art. 1DM e no 1D1% E2J .2 :o caso contrrio a regra do art. 2M% Y 8Z% inaplicvel. * autor quer in$uriar o ;residente da Gep7.lica e por erro in$uria o vi!inho. ,m tal situao no existe o tipo o.$etivo% ou se$a% o ;residente da Gep7.lica no 'oi in$uriado% e por isto no poss(vel su.$etivar um requisito do tipo o.$etivo. * princ(pio da legalidade exige% para aplicao de uma pena% que uma ao t(pica se$a praticada% e neste caso% no se in$uriou o ;residente da Gep7.lica A imaginao do autor no pode criar a tipicidade o.$etiva porque o princ(pio da legalidade impede a criao de tipos% neste caso% agravantes t(picas. 3- +olus "eneralis um erro so.re a causalidade% em que o autor cr que alcanou o resultado% mas na realidade este so.reveio de um curso causal posterior. ,xemplo/ um su$eito cr ter matado a v(tima a pancadas% mas na realidade esta est desmaiada. ;ara simular suic(dio pendura5a numa rvore e ela morre por en'orcamento. - dois entendimentos/

8B a2 - conduta 7nica. * erro irrelevante. homic(dio doloso consumado. .2 - duas condutas e um desvio causal relevante. - tentativa de homic(dio em concurso 'ormal com homic(dio culposo. Va''aroni di! que h de prestar ateno em duas hipteses/ a2 0e na realidade h uma s conduta% irrelevante se a morte se deu por pancadas ou por en'orcamento. Aqui necessrio um plano unitrio% uma unidade de deciso. atar e suspender numa rvore para simular suic(dio. .2 0e h dois plane$amentos sucessivos da causalidade% h duas condutas. * su$eito quer matar a pancadas% e quando pensa $ ter causado a morte pendura5a numa rvore% matando5 a por en'orcamento para simular suic(dio. - tentativa de homic(dio e homic(dio culposo em concurso 'ormal. IV $ AUS&NCIA DE DOLO POR ERRO DE TIPO 25) $ O ERRO DE TIPO: SUA NATURE1A * erro de tipo o 'enWmeno que determina a ausncia de dolo quando% havendo uma tipicidade o.$etiva% 'alta ou 'also o conhecimento dos elementos requeridos pelo tipo o.$etivo. * erro so.re o elemento constitutivo do tipo penal exclui o dolo 1art. 2M% do <;2. ,xemplo/ a2 quem cr atirar num urso e na verdade atira no seu amigo de caadaJ .2 quem se apodera de um casaco que est no guarda roupa de uma 'esta pensando ser o seuJ c2 quem cr aplicar uma pomada cicatri!ante e na verdade aplica um cido corrosivo e causa leso. ,m todos esses casos o erro recaiu so.re um dos elementos do tipo o.$etivo/ a2 no primeiro ignora que mata um homemJ .2 no segundo que a coisa alheiaJ c2 no terceiro que emprega um meio que causar 'erida. A conduta 'inal/ a2 no primeiro caso de caar ursoJ .2 no segundo de levar seu prprio casadoJ c2 no terceiro uma conduta de curar. ,m todos esses casos desaparece a 'inalidade t(pica% a vontade de reali!ar o tipo o.$etivo. 0e no h querer no h dolo. 4olo querer a reali!ao do tipo o.$etivo. #uando no se sa.e que se est reali!ando o tipo o.$etivo este querer no pode existir e% portanto% no h dolo% este o erro de tipo. as existe outro tipo de erro/ a2 quem dispara so.re um homem crendo que este estava prestes a mat5lo e% portanto% est em leg(tima de'esa% tam.m age com erro. 0 que este erro no exclui a vontade de matar 1o dolo2. o chamado erro de proibio% que pro.lema da culpa.ilidade. * erro de proi.io elimina a exigi.ilidade de conduta diversa% ou se$a% de compreender a anti$uridicidade% e por isto sua conduta no reprovvel. 0 tem sentido esta

8L di'erenciao erro de tipo e proi.io no marco de uma teoria 'inalista do delito. 0e 'osse causalista seria erro de 'ato e de direito% am.os na culpa.ilidade. 4i'erenas/ a2 * erro de tipo a'eta o doloJ o de proi.io% a compreenso da anti$uridicidadeJ .2 * erro de tipo acontece quando o homem no sa.e o que 'a!. :o erro de proi.io ele sa.e o que 'a!% mas cr que sua conduta no contrria & ordem $ur(dicaJ c2 * erro de tipo elimina a tipicidade dolosa% o de proi.io pode eliminar a culpa.ilidade. ,xemplos/ =A> aciona uma arma crendo que ela estava =A> cr que vai ser morto por um ladro e descarregada% mas ela estava carregada e nele dispara para de'ender5se. :a realidade causa a morte de =O> era seu 'ilho =O> Fma mulher grvida ingere um tranq9ili!ante Fma mulher grvida% proveniente de um pa(s que tem propriedades a.ortivas e aca.a em que o a.orto no crime% ingere um provocando nela um a.orto. a.ortivo% crendo que no proi.ido 'a!5lo. Fm estudante d um analgsico a um Fma mulher gorda d um .ar.it7rico a sua companheiro% e na realidade trata5se de um amiga% para emagrecimento% ignorando que .ar.it7rico. proi.ido. Fm cliente de uma lo$a toca um $arro sem Fm ind(gena que.ra um .rinquedo em uma sa.er que serve de apoio a uma prateleira% que lo$a porque cr @ de acordo com sua crena @ despenca e que.ra um .rinquedo. que tem poderes mal'icos e que lhe causar a morte. Fm su$eito leva o casaco de uma outra pessoa Fm su$eito leva um casaco alheio% pensando pensando ser o seu. us5lo e devolv5lo no dia seguinte% crendo que isto no delito. * erro de proi.io ser estudado depois% na culpa.ilidade. 259 $ OS EFEITOS DE ERRO DE TIPO ;ara o direito penal erro e ignor6ncia se valem. * erro o conhecimento 'also acerca de algo. A ignor6ncia a 'alta de conhecimento so.re algo. 0empre elimina o dolo. as distingue5se o erro evitvel ou venc(vel% do erro inevitvel% ou invenc(vel. evitvel o erro em que se no teria incorrido se a diligncia devida tivesse sido empregada. a2 0e o caador tivesse usado a diligncia exig(vel para ver se o urso no era seu amigo. inevitvel o erro de quem% em.ora empregando toda diligncia exig(vel% no teria dele escapado. a2 ulher grvida que ingere tranq9ili!ante receitado por mdico e em cu$o rtulo no tivesse a advertncia. Assim/ ,rro de tipo ,limina sempre o dolo pode dar lugar a tipicidade culposa Envenc(vel ou inevitvel elimina dolo e culpa +enc(vel ou evitvel
TICA

2'0 $ AS CONCEP!MES TRADICIONAIS DE ERRO E SUA CR

,rro de proi.io no um erro quanto a lei% ou quanto a existncia da lei. 4esconhecimento da lei no escusa. <onhecimento da lei e conscincia da anti$uridicidade

DM so conceitos diversos. ,x./ um chins que chega ao Orasil sa.e que matar crime% muito em.ora nada 'ale de portugus. ulher de pa(s que permite o a.orto e 'a! a.orto no Orasil% acha que aqui h norma permissiva e no desconhece a lei. 2'3 $ O ERRO DE TIPO PSI,UICAMENTE CONDICIONADO ,xistem casos em que o su$eito capa! de conduta e% no entanto% carece de capacidade ps(quica para conhecer os elementos exigidos pelo tipo o.$etivo% ou se$a% no tem capacidade o.$etiva de dolo. :este caso tam.m atua em erro de tipo. 0o os casos de alucinaCes 1percepo sensorial sem o.$eto exterior2 ou ilusCes 1percepo sensorial que distorce o o.$eto exterior2. :estes casos estaremos diante de uma incapacidade de conhecer os elementos requeridos pelo tipo o.$etivo% proveniente de uma causa psicopatolgica% que no deve ser con'undida com incapacidade de culpa.ilidade 1inimputa.ilidade2 1veremos no <ap. KKK2. V $ O ASPECTO VOLITIVO DO DOLO 2'- $ AS DISTINTAS CLASSES DE DOLO SEGUNDO SEU ASPECTO VOLITIVO: O DOLO DIRETO 12 4olo direto * autor quer diretamente a produo do resultado t(pico% se$a como o 'im diretamente proposto 1dolo direto de 1Z grau2 ou como um meio para o.ter o 'im 1dolo direto de 2Z grau2. ,xemplo/ a2 Fm su$eito quer matar outro e des'ere contra ele ) tiros na ca.ea ^ dolo direto de 1Z grau. .2 Fm su$eito quer matar outro. 0a.e que ele vai pegar um avio. <oloca um explosivo em sua .agagem e aca.a matando todo mundo 1dolo direto de 2Z grau2. As duas categorias esto a.rangidas pelo art. 1B% E% do <;. 22 4olo eventual o autor aceita o resultado como possi.ilidade ^ art. 1B% E ^ assumiu o risco de produ!ir o resultado. #uando algum plane$a a causalidade para o.ter uma 'inalidade% 'a! uma representao dos poss(veis resultados concomitantes de sua conduta 1ir de avio% trem etc.2. 0e con'ia que o resultado no ocorrer% estaremos diante da culpa com representao 1veremos depois2% mas se admite a possi.ilidade de que o resultado possa acontecer% haver dolo eventual. :o dolo eventual temos/ =que se 'erre>% =que se incomode>% =se acontecer% a!ar>% =no me importo>. :o h uma verdadeira aceitao do resultado% mas uma aceitao como possi.ilidade% como pro.a.ilidade. a2 Fm su$eito que perce.e em si sinais de doena venrea e tem d7vidas acerca de sua in'eco e poss(vel contgio e% no entanto% tem relaCes sexuais sem tomar nenhuma precauo% age com dolo eventual. Aceita a possi.ilidade ou a pro.a.ilidade do resultado in'ectar outro. .2 #uem incendeia um campo para rece.er seguro e sa.e que h uma casa no meio% cu$a 'am(lia correr perigo e mesmo assim ateia 'ogo ao campo% aceita a morte deles como provvel ou poss(vel. c2 Fm condutor de um caminho que o deixa estacionado com parte so.re a pista% numa noite escura e sem sinali!ao% aceita como poss(vel um acidente. d2 #uem se lana numa competio automo.il(stica de velocidade% numa cidade populosa% & custa da possi.ilidade da produo de um resultado lesivo% age com dolo eventual de homic(dio% ou lesCes% ou danos% porque aceita esta possi.ilidade ou pro.a.ilidade% que no di'(cil de acontecer.

D1 * di'(cil esta.elecer o limite entre dolo eventual e a culpa com representao. as isto questo de prova. * limite dado pela aceitao ou re$eio do resultado. A d7vida sempre 'avorece o ru e desclassi'ica para culpa. Alguns tipos penais s se concreti!am com o dolo direto. o caso da exigncia =deli.eradamente>% =intencionalmente>% =maliciosamente> etc. VI $ OS ELEMENTOS SUB.ETIVOS DO TIPO DISTINTOS DO DOLO 2'' $ CONCEITO E LOCALI1A!"O +imos que na estrutura dos tipos dolosos h tipos simtricos e assimtricos% con'orme os requisitos do dolo excedam o tipo o.$etivo ou no. ,sses requisitos so de duas ordens/ a2 Fltraintencionais particulares direcionamento da vontade que vo alm do querer reali!ar o tipo o.$etivo. ;ortador de uma inteno que vai mais alm da 'inalidade de o.ter o resultado t(pico. ,xemplo/ *cultar a desonra que deve acompanhar o dolo no tipo do art. 18DJ .2 ;articulares disposiCes internas 1do 6nimo2 do su$eito ativo A traio do art. 121% Y 2Z% E+ 1morte com o conhecimento da situao de inde'esa da v(tima2. ax ,rnest a_er desenvolveu esse dolo separado da culpa.ilidade% o que 'oi uma revoluo para a teoria causalista/ desco.riram5se elementos su.$etivos no tipo. ,sses elementos se chamam de =elementos su.$etivos do tipo distintos do dolo> ou =elementos do tipo su.$etivo distintos do dolo>. 2'% $ DIFICULDADES ,UE ACARRETAM PARA A TEORIA OB.ETIVA DO TIPO :o deu mais para sustentar que o dolo est locali!ado na culpa.ilidade. e!ger tentou locali!ar o dolo tanto na culpa.ilidade% quanto no tipo% mas isto $ 'oi a.andonado. 2') $ CLASSES DE TIPOS COM ELEMENTOS SUB.ETIVOS DISTINTOS DO DOLO <om .ase na o.servao de que existem delitos em que existem elementos su.$etivos distintos do dolo% ultraintencionais ou por disposio interna do su$eito ativo% 'e!5se uma classi'icao dos tipos na seguinte ordem/ a2 3ipos com tendncia interna excessiva ou transcendente requerem que a conduta se$a dirigida & o.teno de um o.$etivo que se encontra =mais alm> do puro resultado ou produo da o.$etividade t(pica. 0e dividem em dois/ 12 4elitos de resultado separado o su$eito reali!a a conduta para que se produ!a um resultado posterior% $ sem sua interveno. -omic(dio quali'icado do art. 121% + cortado de resultado. * autor mata para assegurar a vantagem de outro crime e esse resultado ocorrer posteriormente% sem que nada mais ocorra. A corrupo ativa 1art. 8882 em que se pune quem promete ou o'erece vantagem indevida a 'uncionrio p7.lico. <onsuma5se com a dao ou promessa e o 'ato do 'uncionrio 'a!er% deixar de 'a!er ou retardar o ato um resultado posterior que so.revm sem a participao do autor.

D2 22 4elitos incompletos de dois atos * agente reali!a uma conduta como passo prvio para outra. #uadrilha ou .ando 1art. 2BB2 em que mais de 8 pessoas se associam para praticar crimes. .2 3ipos de tendncia peculiar aos que se con'iguram com a exigncia de uma tendncia interna do agente% que no se exteriori!a de 'orma completa 1chamado de momentos especiais de 6nimo2. 0ua multiplicao tem dado lugar ao chamado direito penal de 6nimo ou de disposio interna% cola.orando para a insegurana $ur(dica. -omic(dio de surpresa a surpresa tem de ser aproveitada pelo autor para 'acilitar a aoJ Pacilitao da prostituio requer a disposio interna de ha.itualidade ou pro'issionalismo. A pluralidade de pessoas pegas se prostituindo num prost(.ulo no caracteri!a o tipo. * que o caracteri!a o pro'issionalismo ou a ha.itualidade. * curandeirismo do art. 2BD idem. 2'9 $ ELEMENTOS
CULPABILIDADE SUB.ETIVOS DO TIPO DISTINTOS DO DOLO E COMPONENTES DA

0o di'erentes dos componentes da culpa.ilidade. *s motivos sempre so uma questo de culpa.ilidade e a di'erena entre motivo e tendncias internas transcendentes esta.elecida tendo presente que os primeiros respondem ao =de onde"> e as segundas =para onde>. ,xemplos/ a2 homic(dio mediante paga ou promessa de recompensa ou por motivo '7til so re'erncias & culpa.ilidade. .2 atar para assegurar a execuo% a ocultao ou a impunidade de outro crime so tendncias internas transcendentes. 1) AULA 23/0'/03 CAP TULO ##I TIPOS CULPOSOS I $ PANORAMA DA PROBLEM(TICA DA CULPA 2%0 $ CULPA E FINALIDADE <ontinuamos com a mesma .ase/ os tipos penais individuali!am condutas e no poss(vel que individuali!em outra coisa que no a conduta humana% que 'inal. <omeamos di!endo% ento% que o tipo culposo tam.m individuali!a condutas humanas. , tam.m que a conduta tem um querer% uma vontade% que sempre 'inal. <oncluso/ o tipo culposo preenchido com uma conduta 'inal% da mesma 'orma que o tipo doloso. A concluso que tanto o tipo doloso quanto o culposo pro(.em condutas. * que di'erencia a 'orma de proi.ir. * tipo culposo no individuali!a pela 'inalidade% e sim porque pela 'orma com que a pessoa atinge sua 'inalidade ele in'ringiu um dever de cuidado% ou como di! o art. 1B% EE% a pessoa% por sua conduta% d causa ao resultado por imprudncia% negligncia ou imper(cia.

D8 * 'ato do tipo no individuali!ar a conduta culposa pela 'inalidade em si mesma% no signi'ica que a conduta no tenha 'inalidade. #uem dirige um carro em alta velocidade dentro do per(metro ur.ano quer dirigir um carro em alta velocidade por diverso% por pressa etc. A conduta to 'inal quanto a dolosa. * sistema do nosso cdigo o seguinte/ s so t(picos os resultados culposos que assim so considerados na parte especial% na 'orma do art. 1B% pargra'o 7nico% do <;. As 'ormas so/ a2 imprudncia 'alta de cuidado no atuarJ .2 negligncia uma omisso do dever de cuidado% uma 'alta no atuarJ c2 imper(cia desempenho insu'iciente de uma pro'isso. * que interessa no a di'erena entre as 'ormas% mas que se in'ringiu =um dever de cuidado>. 2%1 $ OS TIPOS CULPOSOS COMO TIPOS ABERTOS +imos que os tipos a.ertos so aqueles que devem ser 'echados pelo $ui!% com uma norma de carter geral que se encontra 'ora do tipo. ,le insu'iciente para individuali!ar a conduta proi.ida% como o crime culposo. * $ui! precisa recorrer a outra norma que nos indique qual o =cuidado o.$etivo> que tinha o su$eito ativo na sua conduta em particular. 2%2 $ A FUN!"O DO FIM NO TIPO CULPOSO ;ara se determinar o aspecto o.$etivo do tipo culposo necessrio um dado prvio que nos vem o'ertado por um momento su.$etivo/ o 'im da conduta. 0e no sou.ermos a 'inalidade da conduta% no sa.eremos de que conduta se trata e% portanto% no poderemos determinar qual era o dever de cuidado exigido do agente e% consequentemente se a conduta t(pica ou no. :o h um dever de cuidado geral% mas a cada conduta corresponde um dever de cuidado/ dirigir um ve(culo% demolir uma construo% acender um 'ogo% serrar uma madeira. ;ara sa.er se a conduta de dirigir% demolir% acender ou serrar% devemos sa.er sua 'inalidade% porque h condutas que so exteriormente idnticas% que podem causar os mesmos resultados% cu$a di'erena est s na 'inalidade e% portanto% exigem deveres de cuidado di'erentes/ 0o condutas di'erentes porque com 'ins di'erentes% e com deveres de cuidado di'erentes/ a2 Fma pessoa% ao sair da garagem% dirigindo um ve(culo% lesiona um transeunte que circula por aquela calada. ;ode ser/ a.12 o motorista que no tomou cuidado ao tirar o carro o dever de cuidado o.servar se no h transeuntesJ a.22 o lavador de carros que sem o dever de cuidado acionou o mecanismo de arranque o dever de cuidado no mexer em mecanismo perigoso. .2 um su$eito per'ura um cano de gs no apartamento provocando uma exploso e lesCes em pessoas. ..12 pode ser um tcnico ha.ilitado que agiu com imper(ciaJ ..22 pode ser a mulher que 'urou a parede para colocar um vaso sem tomar cuidado.

DD :o tipo culposo a ao proi.ida no se individuali!a pelo 'im em si mesmo 1a( seria dolo2 mas sim pela 'orma de selecionar mentalmente os meios e de dirigir a causalidade para a o.teno desse 'im. ;or isto que o 'im deve ser levado em considerao para conhecer a conduta de que se trata% para o e'eito de sa.er se essa conduta 'oi programada o.edecendo o dever de cuidado ou de 'orma violadora deste. :o dolo% o t(pico a conduta em ra!o da 'inalidade. :a culpa% o t(pico a conduta em ra!o do plane$amento da causalidade para a o.teno da 'inalidade proposta. II $ O ASPECTO OB.ETIVO DO TIPO CULPOSO 2%3 $ A FUN!"O DO RESULTADO NOS TIPOS CULPOSOS A 'uno do resultado s delimitar o alcance da proi.io. * resultado delimitador da tipicidade o.$etiva culposa% que ,xner chama de componente de a!ar. a2 4iri$o daqui a <orum. a 1MM QmTh sem me importar com a estrada% que permite menos. <hego em <orum. sem qualquer acidente. :o h conduta culposa t(pica. .2 <om a mesma conduta venho a capotar e lesionar meu acompanhante. Aqui h um componente de a!ar% que responde a 'uno garantidora do tipo no sistema de tipos legais. * resultado no pode ser considerado 'ora do tipo% nem uma condio o.$etiva de puni.ilidade como querem alguns. ,le limita o tipo o.$etivo e est dentro do tipo. Hesionar outrem 'altando ao dever de cuidado por imprudncia% ao dirigir em velocidade incompat(vel na rodovia es.uracada de iranda a <orum.. 2%- $ A CAUSALIDADE NO TIPO CULPOSO A relev6ncia da causalidade para o tipo culposo no reside na sua utilidade para a determinao da tipicidade o.$etiva% mas apenas para a sua delimitao% porque a conduta que viola o dever de cuidado to causal como daquele que age com sua o.serv6ncia. a2 4ois ve(culos se chocam num cru!amento% porque o primeiro no respeitou a pre'erencial. 4i!emos que a conduta culposa 'oi daquele que no respeitou o dever de cuidado de parar e dar passagem a quem ia pela pre'erencial. 4i!emos isto porque ele =violou o dever de cuidado> e no porque causou o acidente. Am.os causaram o acidente% se o outro ve(culo no estivesse l no haveria o acidente. :s vimos que o dolo e a culpa no tipo tem a 'uno de limitar a causalidade e isto que acontece no tipo culposo. A causalidade desencadeada a partir da 'alta do dever de cuidado. 2%5 $ A VIOLA!"O DO DEVER DE CUIDADO * dever de cuidado um componente normativo do tipo culposo% que deve ser violado por uma conduta humana. *s deveres de cuidado so descritos pela lei e tam.m esto nas pautas ticas e sociais. a2 4ireo de ve(culo tem uma srie de normas administrativas que devem ser seguidas. as no porque no se segue uma norma administrativa que o.$etivamente ele culpado. Esto um =ind(cio> da culpa. ,x./ dirigir em.riagado e causar um atropelamento. * 'ato da lei remeter a pautas sociais de cuidado% de modo algum quer di!er que se criou a 'igura do homem mdio% do homem ra!ovel% do .om pai de 'am(lia. * dever de cuidado deve ser determinado de acordo com a situao $ur(dica e social de cada homem.

D) a2 :o so semelhantes o dever de cuidado de quem dirige seu ve(culo e de quem dirige um coletivo. .2 :o so semelhantes o dever de cuidado do condutor de ve(culo e do pedestre% em.ora todos participem da mesma conduta social/ tr6nsito. ;ro.lemas/ a2 * autor causou o resultado atropelamento porque outro 1o pedestre2 'altou ao dever de cuidado. 0e o condutor no violou nenhum dever de cuidado% no h o elemento normativo do tipo culposo e% portanto% a conduta at(pica. .2 0e no mesmo caso am.os se houveram com culpa/ como no existe dano culposo o pedestre no responder pelo amassado no carro% mas o motorista responder. +e$a as seguintes situaCes/ a2 0e o pedestre atravessa 'ora da 'aixa de pedestres% no se pode descartar a tipicidade culposa do motorista que o atropelaJ .2 0e uma en'ermeira entregou um instrumental sem esterili!ao% no se pode descartar a tipicidade culposa do mdico que o utili!aJ c2 ;orque um construtor usou material de qualidade in'erior% no se pode descartar a tipicidade culposa do engenheiro que pro$etou a o.ra. #ual o critrio para se averiguar a culpa" o chamado princ(pio da con'iana ^ desenvolve5se de acordo com o dever de cuidado a conduta daquele que% em qualquer atividade compartilhada% mantm a con'iana em que o outro se comportar con'orme o dever de cuidado% enquanto no tenha ra!o su'iciente para acreditar no contrrio% ou duvidar. ,xemplo/ a2 0e o condutor v a ao culposa do pedestre e mesmo assim segue em alta velocidade% tam.m culpadoJ .2 0e o mdico duvidou ou tinha ra!Ces para duvidar da conduta da en'ermeiraJ c2 0e o engenheiro no 'iscali!ou a colocao dos materiais% descumprindo sua 'uno% ou tinha porque duvidar do construtor. 2%' $ RELA!"O
DE DETERMINA!"O ENTRE A VIOLA!"O DO DEVER DE CUIDADO E A PRODU!"O DO RESULTADO 0CONE#"O DE ANTI.URIDICIDADE2

a mesma coisa que di!er que a violao do dever de cuidado deve ser determinante do resultado. a2 #uem dirige um carro em alta velocidade por um estrada viola um dever de cuidado% mas no haver homic(dio culposo se atropela um suicida escondido que se $oga na 'rente a alguns metros% porque ainda que tivesse em velocidade permitida no haveria como evitar o acidente. .2 Aquele que dirige um ve(culo sem <:- e atropela algum que descuidadamente desce de um Wni.us e passa pela sua 'rente% to s por violar o dever de cuidado de dirigir sem <:no responder por culpa se se comprovar que mesmo assim o acidente teria ocorrido. ,ssa relao de determinao no a mesma coisa de relao de causalidade. - causalidade no 'ato de dirigir em alta velocidade e atropelar algum% como em dirigir sem <:- e atropelar. A causalidade se a'ere a partir da 'alta do dever de cuidado. A relao de determinao 'eita por uma operao mental/ se ele tivesse ha.ilitao o acidente teria ocorrido" 0e tivesse em .aixa velocidade o acidente teria ocorrido.

DN , isto exigido pelo art. 1B% EE% do <;% que requer para a comprovao do dever de cuidado a imprudncia% a negligncia% ou a imper(cia. III $ O ASPECTO SUB.ETIVO DO TIPO CULPOSO 2%% $ SUA NATURE1A :o tipo culposo tam.m h aspectos o.$etivos e su.$etivos como no doloso. as a estruturao do tipo di'erente. * tipo no se divide em duas partes% o.$etivo e su.$etivo como no doloso% e ento analisado primeiro o o.$etivo e depois o su.$etivo. 0e 'ala em tipo o.$etivo e su.$etivo do tipo culposo por ra!Ces de convenincia do ordenamento $ur(dico. ;ara se 'alar em aspectos que tornam o tipo o.$etivo @ a violao do dever de cuidado @ inevitvel a re'erncia a aspectos su.$etivos% como a 'inalidade e a possi.ilidade de previso do resultado 1previsi.ilidade2. a2 Art. 8M2 atar algum pela violao do dever de cuidado 1tipo o.$etivo2% consistente na imprudncia de dirigir em velocidade superior & permitida em 'rente a uma escola% onde era previs(vel o resultado de causar dano & integridade '(sica de outros. :o aspecto cognoscitivo do tipo culposo h um conhecimento potencial% ou se$a% uma possi.ilidade de conhecimento% no sendo requerido um conhecimento e'etivo% como ocorre no dolo. Esto importante/ exige5se to s um conhecimento potencial do cuidado devido. 2%) $ COMPONENTES SUB.ETIVOS * tipo culposo tem dois aspectos/ a2 +olitivo vontade de reali!ar a conduta 'inal. .2 Entelectual ou cognoscitivo a possi.ilidade de conhecer o perigo que a conduta cria para os .ens $ur(dicos alheios e de prever a possi.ilidade do resultado em con'ormidade com esse conhecimento ^ previsi.ilidade. - tipo culposo quando o resultado no era previs(vel para o autor% se$a porque se encontrava alm de sua capacidade de previso 1ignor6ncia invenc(vel2 ou porque o su$eito encontrava5se em um estado de erro invenc(vel de tipo. a2 imprevis(vel ao pedreiro o resultado que v cair um ti$olo na ca.ea de um transeunte dali a vinte anos de sua construo. .2 - um erro invenc(vel de tipo @ que tam.m elimina a previsi.ilidade @% quando algum dirige por uma estrada sinuosa% respeitando todas as sinali!aCes% mas causa um acidente porque transita na contramo% porque algum trocou as sinali!aCes indicativas das placas. c2 - erro invenc(vel de tipo na conduta de quem descarrega 'ardos de um caminho% na crena que 'arinha de trigo% e na verdade coca(na. <aso 'ortuito a ignor6ncia invenc(vel que elimina a previsi.ilidade do resultado t(pico. A previsi.ilidade/ a2 condiciona o dever de cuidado quem no pode prever no pode tomar cuidado. a.12 quem vai acender um interruptor de lu! no pode prever que algum ali tenha instalado um detonador de uma .om.a.

DR .2 deve ser esta.elecida de acordo com a capacidade de previso de cada indiv(duo no h homem mdio ou critrio de normalidade. ..12 um tcnico da ,nersul pode prever com maior preciso o perigo que causa um 'io solto. 2)0 $ CULPA COM REPRESENTA!"O E CULPA INCONSCIENTE * pro.lema aqui no con'undir culpa consciente com dolo eventual. :o dolo eventual eu represento o resultado e digo/ =que se dane>. :a culpa com representao ou consciente% da mesma 'orma h representao da possi.ilidade de ocorrncia do resultado% mas o su$eito cr que pode evit5lo ou esse resultado no ocorrer. :o dolo eventual o que conta o aspecto volitivo. :a culpa o aspecto cognoscitivo. :a culpa consciente o que se conhece e'etivamente o perigo. :a culpa inconsciente ou sem representao no h pro.lema. :o h um conhecimento e'etivo do perigo. A ao ocorre por imprudncia% imper(cia ou negligncia e um conhecimento potencial do perigo. Fm menino pega a caminhonete e vem esperar a sa(da das aulas da universidade. 0ai em desa.alada carreira com o carro para se mostrar para as meninas e atropela algum/ a2 4olo eventual viu que a rua estava cheia de gente% representou o resultado e disse/ =que se lixe>% se acontecer% aconteceu. .2 <ulpa consciente eu diri$o .em e vou acelerar .astante. As pessoas sairo da 'rente. c2 <ulpa normal 1inconsciente2 as pessoas estavam na calada conversando. 3inha certa possi.ilidade de no acontecer acidente algum. as de se exigir que se preve$a que nessa situao algum pode entrar na rua. IV $ OUTRAS POSI!MES A RESPEITO DA CULPA E SUA CR TICA 2)1 $ A TENTATIVA DE FUNDAMENTAR A CULPA NA CAUSALIDADE E A PREVISIBILIDADE Va''aroni 'a! uma cr(tica & teoria do risco. ,le di! que a causao do resultado e a previsi.ilidade podem ocorrer em numeros(ssimas condutas que nada tm de culposas/ a2 3odo su$eito que condu! um ve(culo sa.e que introdu! um certo perigo a .ens $ur(dicos alheios% tanto que 'a! seguro por dano a terceiros. as no h culpa nisso. A'irma que o entendimento correto da culpa como violao do dever de cuidado recente na cincia penal. 2)2 $ LOCALI1A!"O DA CULPA NA CULPABILIDADE #uando o delito era entendido com um aspecto o.$etivo e outro su.$etivo% o dolo e a culpa eram as 'ormas ou componentes da culpa.ilidade. ,sta era a relao psicolgica entre a conduta e o resultado. * pro.lema que na culpa no h relao psicolgica entre a conduta do agente e o resultado. A relao psicolgica entre am.os se d na ca.ea do $ui! quando averigua a violao do dever de cuidado. * agente responsa.ili!ado $ustamente porque no 'e! a relao psicolgica que podia e devia 'a!er. a2 :o h qualquer relao psicolgica entre a conduta de quem dirige com um celular e portanto com desateno e o resultado atropelamento de pedestre por desateno. ,le $amais quis o resultado. * pro.lema que ele no 'e! a relao psicolgica condu!ir ao celular e possi.ilidade de causar acidente.

DB A relao psicolgica est em nossa ca.ea% quando a posteriori o.servamos o 'ato e di!emos =esse irresponsvel um perigo p7.lico% porque qualquer um pouco menos cretino devia ter imaginado que poderia causar um desastre>. 2)3 $ CR
TICA AO CONCEITO FINALISTA DE TIPO CULPOSO

#uando Sel!el comeou a desenvolver o conceito 'inalista so'reu vrias cr(ticas quanto a 'ormulao do tipo culposo. A mais importante e que at 'eita pelos causalistas que =como no tipo culposo a conduta proi.ida no se individuali!a pelo 'im em si mesmo% o tipo culposo no individuali!a condutas 'inais>. Esto 'oi depois re.atido por Sel!el e por aurach% que di!em que a conduta t(pica culposa to 'inal como qualquer outra. :o tipo doloso se exige que a 'inalidade diri$a a causalidade para um resultado determinado. :o tipo culposo se exige que a causalidade no 'oi plane$ada pela 'inalidade com o.serv6ncia ao dever de cuidado que corresponderia ao caso particular. Esto mesmo sem import6ncia para a 7nica coisa que essencial na teoria da ao/ =tanto no 'ato doloso como no culposo% a vontade governante dirige a mani'estao da vontade em determinada direo>. 19 AULA 30/0'/03 CAP TULO ##II O PROBLEMA DA RESPONSABILIDADE OB.ETIVA I $ O CHAMADO PRINC PIO DE CULPABILIDADE 2)- $ CONTE3DO DO CHAMADO HPRINC
PIO DE CULPABILIDADEI

#uando o delito era dividido em duas partes @ o.$etiva e su.$etiva @ e o dolo e a culpa estavam na culpa.ilidade% signi'icava que no havia delito sem no m(nimo culpa. Agora% com o dolo e a culpa no tipo% quer di!er duas coisas/ a2 A conduta para ser t(pica% precisa ser no m(nimo culposaJ .2 A conduta para ser culpvel deve ser reprovvel ao autor. +amos estudar a tipicidade. A outra 'ica para a cupa.ilidade. 2)5 $ VIOLA!"O DO NULLUM
R!MEN S!NE ULP%: A RESPONSABILIDADE OB.ETIVA

Gesponsa.ilidade o.$etiva a imputao da produo de um resultado 'undada s na causao dele 1como era antigamente2% sem se importar se no m(nimo culposo. uma 'orma de violar o princ(pio nullum crimen sine culpa. uma terceira 'orma de tipicidade% que se con'iguraria com a proi.io de uma conduta pela mera causao do resultado% sem exigir dolo nem culpa. ;ode ocorrer em dois casos/ a2 se pune a conduta somente porque causou o resultado 1tipo @ art. 1B2. .2 a pena agravada somente pela causalidade% sem conduta culposa 1art. 1L2. 4esse modo% o nosso <; pro(.e a responsa.ilidade o.$etiva.

DL II $ AS FIGURAS COMPLE#AS 2)' $ A PRETERINTEN!"O E OUTRAS HIP/TESES - casos em que a lei tipi'ica de maneira complexa uma conduta. uma soluo que o legislador encontrou para tipi'icar um conduta t(pica de dois tipos penais. o caso do/ a2 concurso 'ormal 1art. RM2J .2 e quando tipi'ica uma conduta como culposa somente quando resultado da dolosa. Assim tam.m temos um concurso 'ormal na 'igura complexa% mas tipi'icado num tipo s% sem aluso ao art. RM. ,xemplos de 'iguras complexas% que se no 'ossem solucionadas pelo legislador% seriam concurso 'ormal/ a2 a.orto 1arts. 12) e 12N2 quali'icado pelo art. 12R% pelas lesCes ou morte. 0e no houvesse essa regra% dever(amos com.inar o a.orto com o art. 12L% Y NZ% ou art. 121% Y 8Z. ;odem ocorrer outras situaCes/ +elitos preterdolosos Fma ao% a um s tempo% t(pica de um tipo doloso% em ra!o de sua 'inalidade t(pica% e de um tipo culposo% em 'ace da violao do dever de cuidado na escolha dos meios. ,x./ art. 12L% Y 8Z% 12) e 12N com.inado com o 12RJ 18R% pargra'o 7nico etc. 2)% $ DELITOS ,UALIFICADOS PELO RESULTADO ;arte da doutrina admite na nossa legislao os chamados delitos quali'icados pelo resultado. as isto imposs(vel. :o pode existir quali'icadora ou agravao da pena pela mera causao do resultado sem dolo% nem culpa. * art. )Z% EE% <P 1ningum ser o.rigado a 'a!er ou deixar de 'a!er alguma coisa seno em virtude da lei2 e o art. 1L% do <; pro(.em que um delito se$a agravado pelo simples acontecimento causal. III $ O &ERS%R! !N RE !LL! !$% E SUAS MANIFESTA!MES 2)) $ O PRINC
PIO DO NULLUM R!MEN S!NE ULP% E SEU DESCONHECIMENTO

0empre que se pretende violar o princ(pio do nullum crimen sine culpa se apela para o mal'adado versari in re illicita/ = autor aquele que% 'a!endo algo no permitido% por puro acidente causa um resultado anti$ur(dico>. Puncionaria assim/ a2 * autor de um 'urto responsvel pela morte da v(tima de in'arto por raiva por causa do 'urtoJ .2 * marido que a.andona o lar responsvel pelo suic(dio da mulherJ c2 * que 'urta um extintor responsvel pelo incndio que causa dano um ano depois. 4e modo geral 1e espec('ico pelo art. 1L2 o princ(pio do versari in re illicita re$eitado pelo <;. as setores da $urisprudncia e uma minoria da doutrina parecem aceit5lo por causa da o.scuridade do <;. ,xemplo/ a2 aquele que comete um delito em estado de em.riague! completa 1inimputa.ilidade2 responsa.ili!ado pelo in$usto% sempre que a em.riague! 'or voluntria e no acidental. certo que houve uma vontade 'inal de em.riagar5se e depois de 'erir ou matar% mas neste 7ltimo o in$usto no culpvel% em ra!o da inimputa.ilidade do agente.

)M 2)9 $ A TEORIA DA %
$!" L!'ER% !N %US%

* pro.lema da em.riague! deveria ser tratado como um caso geral do <;% como todo caso em que acontece a inculpa.ilidade. as a doutrina europia e latino5americana procura resolver este caso no estrato da tipicidade. A'irma5se que em.ora o in$usto no se$a livre no ato 1matou por estar ..ado2% livre na causa 1em.riagou5se porque quis e cometeu um crime sa.endo que poderia comet5 lo ou no tomou cuidado o.$etivo para no se em.riagar2. 0urgiu para explicar essa situao de tipicidade a teoria da actio libera in causa/ o dolo ou a culpa do in$usto devem ser deslocados para a vontade do su$eito% presente no momento em que ele se colocou em estado de incapacidade de culpa.ilidade. convincente porque resolve situaCes/ a2 Fm su$eito .e.e para em.riagar5se completamente e matar seu inimigo% e o 'a!% responde por crime doloso. .2 0e ele .e.e para em.riagar5se 1vontade 'inal2 e sa.e que 'ica violento e comete um homic(dio% comete homic(dio culposo. c2 0e a em.riague! 'oi acidental% no h dolo nem culpa. <om esta soluo% a.andonou5se o versari in re illicita e adotou5se a actio libera in causa% que cr(ticas posteriores di!em que viola o princ(pio da reserva legal. 290 $ CR
TICA O TEORIA DA % $!" L!'ER% !N %US%

;ela teoria do crime culposo% aquele que se coloca num estado de inculpa.ilidade violou um dever de cuidado. :o h necessidade da teoria da actio para di!er que se pune o resultado a t(tulo de responsa.ilidade o.$etiva% ou que quem livre para a causa% responde pelo resultado. a2 Aquele que .e.e at em.riagar5se% sem sa.er que e'eitos o lcool provocar em seu organismo% viola um dever de cuidado. 0e causa leso a algum% teremos um crime culposo. :o momento em que se em.riagava @ escolhia o meio de se divertir @ o agente era culpvel. ,scolheu o meio errado e causou dano. ;or isto responde por ele. :o que di! respeito ao dolo% a questo muda. A situao de colocar&se em estado de inimputabilidade no / tpica no tem tipicidade objetiva no 0$ . um ato preparatrio at(pico% porque no h comeo de execuo. a2 #uem est num .ar .e.endo com 1) pessoas e quer tomar coragem para matar o inimigo que chegar no .ar% no entrou em atos de execuo de homic(dio. 0ua conduta em nada se distingue da conduta dos outros 1D companheiros. 0e porventura um amigo dele sou.esse que ele queria matar o inimigo e convencesse a ir em.ora% depois de em.riagado e enquanto o inimigo no chegou% ningum iria conden5lo por tentativa de homic(dio% porque h ausncia de tipicidade o.$etiva. .2 <oncluindo esse ato preparatrio o su$eito se torna inculpvel. ;ode ser que ..ado% decida matar. - dolo% mas sua conduta ser inculpvel se a em.riague! 'or completa. c2 * dese$o de em.riagar5se para 'urtar no dolo de 'urto. - s dese$o que pode se tornar realidade ou no. :ingum sa.e o que voc% mesmo ..ado% ir 'a!er. :a em.riague! no h dom(nio do 'ato. ,xemplo/ #ueria matar o inimigo. ,m.riaga5se% 'ica alegre% o inimigo chega% e ele ao invs de matar o'erece a namorada que era o pivW da .riga.

)1 :a verdade% para a teoria da actio h culpa.ilidade sem tipicidade 1em.riagar5se no t(pica2% o que a.surdo. * que pode acontecer que uma pessoa se coloque em estado de inimputa.ilidade para cometer um crime. A( di'erente. ,stamos aqui diante da teoria do instrumento. * cuidador de trocar os trilhos do trem se em.riaga propositadamente para dormir e no mudar os trilhos. A conduta dolosa. ,studaremos isto melhor na culpa.ilidade. 291 $ O PROBLEMA DA EMBRIAGUE1 NA LEGISLA!"O BRASILEIRA A em.riague! e o uso de txicos sempre existiu na humanidade e sua causa est ligada a pro.lemas individuais e procura de 'uga da realidade% que para aquele pessoa deve ser di'(cil. :o Orasil/ a2 <; 1.BLM estava em sintonia com o critrio li.eral clssico @ livre ar.(trio e por isto responde. Adotou a actio libera in causa. .2 <; 1.LDM * modelo 'oi o <; italiano% com tendncia repressiva para 'orar a acumulao de capital. * ..ado era um perigo e deveria ser punido de maneira exemplar. Adotou5se a teoria do versari in re illicita e estipulou5se inclusive medida de segurana para o ..ado ha.itual. , a Ge'orma da Gep7.lica :ova do <;% de 1.LBD" a2 a.oliu a em.riague! ha.itual e a medida de seguranaJ .2 manteve no art. 2B a mesma 'rmula do art. 2D de 1.LDM% inclusive a agravao da pena por em.riague! preordenada 1art. N1% EE% =l>2. A doutrina e a $urisprudncia% na maior parte% entendem que um caso de responsa.ilidade o.$etiva 'ixada pelo <; e que deve ser o.edecida como exceo legal% o que poss(vel. :uma viso realista e dogmtica% a norma no pode ser interpretada isoladamente. * art. 2B% em.ora com a mesma redao do art. 2D do <; antigo% no 'a! parte do <; de 1.LDM% mas do <; de 1.LBD. Assim/ a2 A responsa.ilidade o.$etiva viola o princ(pio da reserva legal @ art. )Z% EEJ .2 * <; de 1.LBD contm expressamente o princ(pio da culpa.ilidade no art. 1L. c2 ;ortanto% o art. 2B deve ser interpretado de acordo com o art. )Z e 1L% o que torna imposs(vel a exceo. <ompleta% 'ortuita ou por 'ora maior ,xclui a imputa.ilidade ,xime de pena 1dispCe a lei2 ,m.riague! 1in'ere5se da prpria lei2 por lcool ou Encompleta su.st6ncia de +oluntria <omo se deve apenar" ,m e'eitos :o exclui a completa todos os casos se deve apenar" anlogos imputa.ilidade 0o crimes dolosos ou <ulposa 1dispCe a prpria lei2 culposos" 1a lei no esclarece2 incompleta <omo no existem respostas &s perguntas pela lei% elas devem ser dadas de acordo com os arts. 1B e 1L/

)2 a2 ,m.riague! completa% voluntria ou culposa/ #uer o agente .e.a com vontade de 'icar ..ado ou 'ique ..ado culposamente% nos dois modos =imprudente>% tanto pela 'inalidade% como pela maneira como procede. 4esse modo% por sua culpa% no pode mais controlar% conscientemente% seus atos posteriores. 3rata5se de crime culposo os danos que causar nesse estado. 0e no causar dano a ningum% a conduta at(pica. 0e causar dano% mas sem culpa% no h culpa. .2 ,m.riague! completa voluntria para a prtica de crime/ :o se aplica a teoria da actio porque pune a t(tulo de responsa.ilidade o.$etiva. A punio a t(tulo de dolo% de qualquer agente que em.riague para cometer um delito% violaria o princ(pio da legalidade. * art. N1% EE% =l>% do <; di! que circunst6ncia agravante =ter o agente cometido o crime em estado de em.riague! preordenada>. :o a mesma coisa que em.riagar5se para cometer um crime. ,m.riagar5se no tentativa de homic(dio. 0 ser delito o em.riagar5se quando 'or instrumento/ a pessoa responsvel da estrada de 'erro um exemplo. A( h a premeditao. CAP TULO ##III OS TIPOS OMISSIVOS I $ NATURE1A DA OMISS"O 292 $ A OMISS"O * UMA ESTRUTURA T a2 3ipos ativos individuali!am uma conduta proi.ida atravs de descriCes% que podem ter alguns elementos normativos. ,x./ art. 28R. expressa5se por uma norma enunciada proi.itivamente 1no contrairs...2 .2 3ipos omissivos individuali!am uma conduta descrevendo a conduta devida. proi.ida qualquer outra conduta seno aquela. ,x./ art. 18). 1auxiliars...2. expressa5se por uma norma enunciada preceptivamente 1preceito2
PICA

Ao e omisso so s duas tcnicas di'erentes para proi.ir condutas humanas/ uma pro(.e 'a!er ou manda 'a!er. 293 $ N"O H( OMISSMES PR*$T
PICAS

Antes do tipo no h omissCes% s aCes. Esto assim porque omisso no um puro no 'a!er% mas no 'a!er o que se deve 'a!er e este dever s poder ser conhecido enquanto no se chega & tipicidade. ,xistem vrias teorias que procuraram explicar a omisso% mas 'alharam no ver de Va''aroni. A teoria adotada aqui que h somente aCes como 7nica 'orma de conduta anterior ao tipo. =3eoria do aliud a"ere>% =outro agir>% =do agir diverso> 1daquilo que a norma manda2.

)8 #uando se chega ao tipo% vemos que eles% o.edecendo & norma% criam condutas ativas% proi.itivas% e outras omissivas% preceptivas. II $ A ESTRUTURA DO TIPO OMISSIVO OB.ETIVO 29- $ SITUA!"O+ E#TERIORI1A!"O E POSSIBILIDADE * tipo o.$etivo omissivo um tipo circunstanciado% ou se$a% h sempre a descrio de uma situao. ,x./ art. 18). * agente encontra5se 'rente a uma pessoa que precisa de aux(lio. , o aux(lio deve ser 'isicamente poss(vel. A lei no pode determinar nada imposs(vel. 295 $ E,UIVALENTE T
PICO DA CAUSA!"O

:o tipo o.$etivo omissivo a conduta no causa o resultado t(pico. a2 A me que tricota meias ao invs de alimentar o 'ilho% no causa a morte do 'ilho no sentido '(sico. A conduta tricotar causa meias e no morte. A morte causada pela inanio @ processo causal independente. :o tipo omissivo no se requer um nexo de causao entre a conduta proi.ida 1distinta da devida2 e o resultado% mas sim um nexo de evitao do processo causal. ,xiste uma pro.a.ilidade muito grande de que a conduta devida teria interrompido o nexo causal. 29' $ O AUTOR * autor tem uma grande import6ncia nesses tipos% e d causa a duas classi'icaCes/ a2 omiss6es impr#prias o autor pode ser qualquer pessoa que se encontre na situao t(pica. ,x./ art. 18). 0o raros no <;. .2 omiss6es pr#prias o autor prprio. 0o crimes prprios. * autor tem de ser determinada pessoa% que assuma a posio de garantidor. ,x./ art. 81L. 29% $ A OMISS"O IMPR/PRIA E SUA PROBLEM(TICA *s tipos de omisso imprpria so gerados por uma converso do enunciado de uma norma proi.itiva 1no matars2 em uma norma preceptiva 1respeitars a vida de teu prximo2. as nesse caso a norma preceptiva tem um alcance muito largo. ,x./ quem nega esmola a um 'aminto pode violar a norma respeitars a vida de teu prximo. ;or isto .uscou5se um modo de limitar esse alcance e a doutrina chegou & concluso que a limitao deveria vir de um c(rculo de autores. 0 so autores de condutas t(picas de omisso imprpria aqueles que se encontram na posio de garante% ou se$a% que este$am o.rigados a garantir especialmente a conservao% a reparao e a recuperao do .em $ur(dico penalmente tutelado. ,x./ art. 81D% 8D2 etc. * pro.lema que% como os crimes culposos% nem todos os tipos de omisso imprpria esto descritos na lei. ,xemplo/ a2 A me deixa o 'ilho morrer de inanio. :o h tipo especial prevendo esta conduta para homic(dio. ;oderia ser uma omisso de socorro. 0o tipos a.ertos que o $ui! tem de 'echar% e a( se vai quase toda segurana $ur(dica. A doutrina ainda pesquisa uma 'orma melhor de limitar esses tipos.

)D 29) $ AS FONTES DA POSI!"O DE GARANTIDOR <omo se coloca um su$eito na posio de garantidor" #uais so as 'ontes de que pode surgir essa posio" * art. 18% Y 2Z% do <; d a resposta. * dever de agir... as isto s um indicador geral de que essas pessoas encontram5se em posio de garantidores. um critrio relativo% que ainda necessita de muita depurao. *s tipos so extremamente a.ertos. a2 *s pais so garantidores com respeito aos 'ilhos @ mais simples. .2 A en'ermeira que se o.riga a cuidar do en'ermo @ 3am.m. c2 * guia que se o.riga a condu!ir com segurana os turistas @ Edem. Fm pro.lema maior surge na terceira modalidade/ quem com seu comportamento anterior% criou o risco de ocorrncia de um resultado% que a doutrina chama de conduta precedente do su$eito. a2 #uem indu! a outro a um empreendimento perigoso% 'icaria responsvel por sua segurana" .2 #uem causa culposamente um acidente de tr6nsito e a.andona dolosamente a v(tima 'erida na pista% 'ugindo% tendo outro assistido a v(tima% salvando5a% pratica tentativa de homic(dio doloso por dolo eventual" ,sses pro.lemas da tipicidade o.$etiva omissiva no esto resolvidos e so assuntos para teses de doutorado. Gesolve5se pelo .om senso e por tipos penais espec('icos no caso do a.andono da v(tima de acidente. III $ O TIPO OMISSIVO SUB.ETIVO: O DOLO NA OMISS"O 299 $ O DOLO OMISSIVO :o aspecto cognoscitivo o dolo requer =e'etivo> conhecimento da situao t(pica e a =previso> da causalidade. :o caso da omisso imprpria requer tam.m/ a2 que o su$eito conhea a qualidade ou condio que o coloca na posio de garante 1pai% en'ermeira% guia etc.2% mas no o conhecimento dos deveres que lhe incum.em nessa posioJ .2 deve conhecer que lhe poss(vel impedir o resultado% isto % do =poder de 'ato> que tem para interromper a causalidade que desem.ocar no resultado. ,xemplo/ a2 0alva vidas v seu inimigo se a'ogando. 4ecide deix5lo morrer a'ogado. - dolo de homic(dio se/ a.12 h conhecimento de que a v(tima est em perigoJ a.22 previso de que a gua lhe causar a morteJ a.82 conhecimento de sua condio de salva vidasJ a.D2 conhecimento de que tem o poder de impedir que a gua cause a morte. :o exig(vel hero(smo. :o entanto% h autores que di!em que na omisso no h dolo% e sim um equivalente de dolo% pois no existe a causao do resultado na omisso. ,x./ tricotar meias

)) no causa a morte da criana. ;or isto a 'inalidade no dirige a causalidade 1cr(tica & teoria 'inalista2. Va''aroni di! que h 'inalidade nos tipos omissivos e nada muda com relao aos demais tipos dolosos% porque% por exemplo% o resultado criana morta/ a2 no se produ! por acaso% mas so.revm de um processo causalJ .2 o esquema da conduta $ adotado explica essa situao/ ..12 a me se propCe a um resultado como 'inalidadeJ ..22 representa o resultado 1criana morta2 e seleciona mentalmente os meios de alcan5lo 1tricotar para deixar de alimentar2J ..82 para que se produ!a o resultado morte no precisa desencadear um processo causal espec('ico% .asta deixar que continue avanando o curso causal que $ est em 'uncionamento 1o .e. est com 'ome e sede2. A me tem o dom(nio causal e e'etiva previso da causalidade. * que 'undamental para o dolo a previso da causalidade. IV $ AS OMISSMES CULPOSAS 300 $ A CULPA OMISSIVA Oasicamente a estrutura dos crimes culposos se aplica & omisso% normalmente% com o componente violao do dever de cuidado. ,xemplos/ a2 :a apreciao da situao t(pica algum escuta gritos de socorro e no socorre% acreditando se tratar de .rincadeira. .2 :a execuo da conduta devida se atrapalha e $oga gasolina e no gua para apagar o incndio. c2 :a apreciao da possi.ilidade '(sica de execuo acha que no pode salvar quem est se a'ogando% porque muito 'undo% mas no comprova o 'ato. 20 AULA 01/0%/03 CAP TULO ##IV A TIPICIDADE CONGLOBANTE COMO CORRETIVO DA TIPICIDADE LEGAL I $ A FUN!"O DA TIPICIDADE CONGLOBANTE 303 $ REMISS"O +amos rever os conceitos .sicos da tipicidade conglo.ante/ a2 o tipo legal a mani'estao de uma norma que gerada para tutelar uma relao de um su$eito com um ente% chamado de .em $ur(dicoJ .2 a norma proi.itiva d lugar a um tipo 1e permanece anteposta a ele2J c2 a norma no est isolada% mas permanece% $unto com outras normas% tam.m proi.itivas% 'ormando uma ordem normativa. ;or isto no se permite que uma norma pro(.a o que outra ordena% ou 'omenta. A( seria s um amontoado caprichoso de normas ar.itrariamente reunidasJ

)N d2 por isto a tipicidade penal no se resume & tipicidade legal. A tipicidade conglo.ante corrige a tipicidade legal% no sentido de que pode redu!ir o 6m.ito de proi.io aparente que surge se considerarmos isoladamente a tipicidade legal. +eremos agora casos em que% apesar da tipicidade legal% con'igura5se uma tipicidade conglo.ante. II $ O CUMPRIMENTO DE UM DEVER .UR DICO 30- $ NATURE1A 4e acordo com o art. 28% EEE% do <; no h crime se a pessoa age em =estrito cumprimento do dever legal>. Alguns autores consideram isto uma causa de $usti'icao% mas vimos que no assim% porque/ a2 as causas de $usti'icao so geradas a partir de um preceito permissivo% enquanto no cumprimento de um dever $ur(dico h somente uma norma preceptiva 1uma ordem2J .2 quem no quer agir $usti'icadamente pode no 'a!5lo% porque o direito no lhe ordena que assim o 'aa% mas simplesmente lhe d uma permissoJ c2 por outro lado% quem deixa de cumprir um dever $ur(dico% punido porque o direito lhe ordena que ha$a desta 'ormaJ d2 enquanto no cumprimento de um dever $ur(dico h uma ordem% na causa de $usti'icao no h sequer um 'avorecimento da conduta $usti'icada% que s est $usti'icada como um gesto de impotncia diante de uma situao con'litiva. 305 $ COLIS"O DE DEVERES A doutrina alem tra! casos di'(ceis em que a'irma que colidem deveres de igual hierarquia. ,sses casos se resolveriam na culpa.ilidade% pela inexigi.ilidade de conduta diversa% pois qualquer um dos deveres que escolha implicar que a$a anti$uridicamente contra outro. Va''aroni di! que isto no pode acontecer% ou se$a% no h coliso de deveres% porque na ordem $ur(dica nunca h deveres de igual hierarquia. 0e 'osse assim o ordenamento teria normas contraditrias. ,xemplos/ a2 Auardar segredo mdico ou evitar uma epidemiaJ .2 Atender o doente contaminado com doena contagiosa% ou avisar a autoridade mais prxima para que tome medidas pro'ilticasJ c2 4irigir o tr6nsito ou guiar o idoso. 0e as ve!es di'(cil para a doutrina di!er qual o dever preponderante% imagine para a pessoa no caso concreto. 0e a pessoa escolhe o dever cu$o cumprimento no preponderante% ocorrer o chamado erro de proi.io. A doutrina a'irma que h coliso de deveres e apresenta esse exemplo/ a2 Fm pai que% tendo dois 'ilhos correndo igual perigo num incndio% somente pode salvar a vida de um deles. :esse caso somente poder agir inculpavelmente% pois qualquer que se$a sua atitude% omitir salvar o outro e o dever $ur(dico em relao aos 'ilhos igual. Va''aroni 'ala que este um caso de atipicidade% porque o pai s pode salvar um dos 'ilhos. :o pode haver omisso com relao ao outro% pois a tipicidade omissiva requer uma possi.ilidade '(sica% que nesse caso no existe. * dever do pai salvar um dos 'ilhos% qualquer um deles e nada mais% porque mais lhe imposs(vel.

)R a2 Fm comandante que para desviar o perigo de sua cidade% despista o atacante% 'a!endo desviar o alvo para um pequeno povoado vi!inho% que at aquele momento no corria perigo algum. 3am.m caso de atipicidade. 0e o comandante no tivesse de'endido a cidade agiria anti$uridicamente e seria punido. ;ortanto% est diante de um dever $ur(dico. A( algum quer matar o comandante para salvar o povoado% achando que age em leg(tima de'esa de terceiros. :o age em leg(tima de'esa porque no h permisso do ordenamento para atacar quem age cumprindo com seu dever. 0e% como quer a doutrina alem% a ao do comandante 'osse s inculpvel% a pessoa poderia agir em leg(tima de'esa de terceiros contra ele. , se algum da cidade% sem ter o dever $ur(dico de cooperar com o comandante para desviar o 'ogo% coopera. 0e a ao do comandante 'osse s inculpvel% o terceiro cometeria um crime. <omo at(pica% pois cumpre um dever $ur(dico% esse terceiro no pratica crime. , as pessoas do povoado que esto prestes a perder a vida% por causa da ao do comandante em cumprimento de seu dever. ,stas pessoas cometeriam um 'ato t(pico e anti$ur(dico% mas inculpvel% pois no exigido de ningum que se deixe imolar. 0e houve concurso de pessoas com as pessoas da cidade% quem a$udou comete crime% pois a inculpa.ilidade ampara s quem se encontra pessoalmente naquela situao. geral. 0o casos di'ic(limos% nos quais temos de esgrimir nossos conhecimento de teoria

30' $ CONSE,P&NCIAS DE SUA NATURE1A A a'irmao de que o cumprimento de um dever $ur(dico a'asta a tipicidade% por e'eito da correo da atipicidade conglo.ada% impede que cheguemos ao a.surdo de a'irmar que um policial que detm um suspeito% comete uma privao ilegal da li.erdade do criminoso% $usti'icada. III $ CASOS PARTICULARES DE ATIPICIDADE CONGLOBANTE DISTINTOS DO CUMPRIMENTO DE DEVER 30% $ ACORDO Acordo uma 'orma de aquiescncia que con'igura uma causa de atipicidade. di'erente do consentimento. o exerc(cio da disponi.ilidade que o .em $ur(dico implica. 0e posso dispor de meus .ens $ur(dicos% posso 'a!er um acordo para dispor deles% sem que a conduta do terceiro que o'ende este meu .em se$a t(pica. - 'ormas de acordo que no so admiss(veis% levando a doutrina a 'alar em .ens dispon(veis e indispon(veis% o que errado% pois isto uma contradio. * que existe uma proi.io de certas 'ormas de acordo% particularmente porque no so racionalmente compreendidas. a2 :o poss(vel 'a!er um acordo para que algum nos tire a vida. .2 poss(vel 'a!er um acordo para reali!ao de atividades de alto risco% como a participao em corridas automo.il(sticas. ;ortanto a vida no um .em indispon(vel. <onsentimento tam.m uma 'orma de aquiescncia% mas se d quando um preceito permissivo 'a! surgir uma causa de $usti'icao que ampara a conduta de um terceiro% quando age com o consentimento do titular do .em $ur(dico. a2 a pessoa que invade a casa de um vi!inho para estancar um va!amento de gua que est causando in'iltrao e pode vir a derru.ar o prdio ^ estado de necessidade. as s pode 'a!er com o consentimento do dono da casa% que pode ser presumido.

)B ,xistem pro.lemas no resolvidos com relao ao acordo% porque parece impedir que pessoas go!em de seus .ens $ur(dicos. Esto acontece principalmente nos delitos sexuais/ a2 manter relao sexual com uma pessoa etiquetada como alienada ou d.il mental estupro. Esto quer di!er que a pessoa etiquetada no pode manter relao sexual com ningum% so. pretexto de tutela" 30) $ AS INTERVEN!MES CIR3RGICAS :as intervenCes cir7rgicas o tipo legal completo. * cirurgio tem o 'im de lesionar. 4i!5se que o mdico age aco.ertado por uma causa de $usti'icao% mas isto no coerente% pois cirurgias com 'inalidade teraputica so 'omentadas pela ordem $ur(dica. <omo no pode existir uma norma que pro(.a o que outra 'omenta% o pro.lema deve ser resolvido dentro da tipicidade. A atipicidade surge da considerao conglo.ada da norma anteposta ao tipo de lesCes% para isto .astando que se .usque o ='im teraputico>. 0e houver erro mdico caso de culpa. EntervenCes com 'ins teraputicos so aquelas que perseguem/ a2 a conservao ou o resta.elecimento da sa7deJ .2 a preveno de um dano maiorJ c2 a simples atenuao ou desaparecimento da dor. #uando se trata de interveno mutilante% necessria a autori!ao do paciente% so. pena de punio administrativa e eventualmente penal% mas de delito contra a li.erdade 1art. 1DN% Y 8Z% E2% e no de lesCes. ,sta exigncia doutrinariamente discutida. as existem intervenCes cir7rgicas no teraputicas/ a2 plsticasJ .2 extrao de rgos para 'ins de transplante 1rins etc2. Aqui as lesCes so t(picas% mas esto $usti'icadas dentro de certos limites @ leg(timo exerc(cio de uma pro'isso l(cita @% ou se$a% $usti'icada sempre que o mdico exera sua pro'isso dentro dos deveres regulamentares dele. :este caso% h necessidade do =consentimento> do paciente% so. pena de crime de leso. 309 $ AS LESMES DESPORTIVAS A atividade esportiva 'omentada pela ordem $ur(dica. ;ortanto% eventuais lesCes produ!idas numa atividade esportiva% desde que o desportista respeite os limites regulamentares% penalmente at(pica. :ormalmente a ao t(pica seria a t(tulo de culpa% e se no h respeito ao regulamento% h leso culposa. 0 no .oxe que as lesCes so dolosas% .usca5se atingir certas partes do corpo do adversrio para deix5lo 'ora de com.ate por no m(nimo 1M ss. 0e o golpe 'or em regio no permitida% teremos lesCes dolosas e se causar a morte% crime preterdoloso. 310 $ AS ATIVIDADES PERIGOSAS FOMENTADAS - muito tempo se o.servou que h um 6m.ito de risco permitido que no pode dar lugar a delito. Alguns $uristas querem que sua prtica este$a dentro das causas de $usti'icao. Va''aroni 'a! a seguinte distino/ a2 ;rticas 'omentadas so at(picas% porque 'icam 'oram da norma proi.itiva. ,x./ dirigir ve(culos pela via p7.lica.

)L .2 ;rticas permitidas so t(picas. :o so 'omentadas% mas permitidas por causa de um desenvolvimento econWmico necessrio. ,x./ instalao de '.rica de explosivos. 0e causa acidente a conduta t(pica. ;ode ser $usti'icada. IV $ A AFETA!"O DO BEM .UR DICO COMO RE,UISITO INDISPENS(VEL DA TIPICIDADE CONGLOBANTE 311 $ DANO E PERIGO A a'etao de um .em $ur(dico um requisito da tipicidade penal. Himita a tipicidade legal. ;ara que uma conduta se$a t(pica necessrio que tenha a'etado o .em $ur(dico. A a'etao do .em $ur(dico pode ocorrer de duas 'ormas/ a2 por dano ou leso a relao de disponi.ilidade entre o su$eito e o ente 1.em2 'oi a'etada% ou se$a% impediu5se a disposio% se$a de 'orma permanente 1homic(dio2 ou transitria 1'urto2. .2 por perigo de dano ou leso a tipicidade requer que a relao entre o .em $ur(dico e seu titular tenha sido colocada em perigo. *s crimes de perigo tem acarretado pro.lemas de interpretao/ a2 o perigo s pode ser valorado ex&ante% isto % de um ponto de vista de um o.servador situado no momento da reali!ao da conduta% e no ex&post% na hora de $ulgar. * perigo surge de uma incerte!a. 4epois da conduta no h incerte!a. .2 perigo concreto e a.strato :a realidade no h tipo de perigo concreto e a.strato% mas crimes em que se exige a prova e'etiva do perigo ao .em $ur(dico% enquanto no a.strato h uma inverso do Wnus da prova% pois o perigo presumido com a reali!ao da conduta% at que o contrrio no se$a provado. 3em mais import6ncia no processo. ,xemplo porte ilegal de arma. 0e presume o perigo. <a.e ao acusado provar que a arma no 'uncionava% que no estava carregada etc. 312 $ O PRINC
PIO DA INSIGNIFICLNCIA

- pouco tempo notou5se que no so todas as a'etaCes de .ens $ur(dicos que atingem a ordem social de modo relevante. preciso que essa a'etao tenha uma certa gravidade/ a2 quem estaciona seu ve(culo grudado no meu% no comete um crime de privao de li.erdadeJ .2 quem d presentes no 'inal do ano a 'uncionrios p7.licos no comete crime de corrupoJ c2 quem arranca um 'io de ca.elo no comete crime de leso% no a'eta a minha disponi.ilidade com meu .em integridade '(sica de modo relevanteJ d2 quem su.trai um palito de 's'oro de uma caixa no comete 'urto. A insigni'ic6ncia exclui a tipicidade% porque/ a2 toda ordem normativa persegue uma 'inalidade% tem um sentido% que a garantia $ur(dica para possi.ilitar uma coexistncia que evite a guerra civilJ .2 a insigni'ic6ncia s pode surgir & lu! da 'inalidade geral que d sentido & ordem normativa e% portanto% & norma particular in'ringida% e que nos indica que essas hipteses esto exclu(das de seu 6m.ito de proi.io% o que no pode ser esta.elecido & simples lu! de sua considerao isolada. ,xemplo/

NM a2 est se pegando o costume de no considerar 'urto pegar um chinelo do <omper. h signi'ic6ncia% pois se se permitir isto% vai virar uma guerra. as aqui

.2 * 'urto de pequenos o.$etos de uma casa com o morador dentro uma coisa% sem o morador pode con'igurar insigni'ic6ncia. V $ E#CURSUS ESCLARECEDOR 313 $ A TEORIA DA ADE,UA!"O SOCIAL DA CONDUTA * 4; s tipi'ica condutas que tem certa relev6ncia social. ;or isto% h condutas que% por sua relev6ncia social% no podem ser considerados delitos 1Sel!el2. ,sta a tendncia da chamada teoria da adequao social/ condutas que se consideram socialmente adequadas% esto exclu(das do 6m.ito da tipicidade. uma teoria tam.m que pretende corrigir o tipo% mas di'erente da conglo.ante% porque remete diretamente & tica social% o que perigoso @ direito moralista. ;ro.lemas/ a2 muito ampla pois no pode ser o.$etivada% gerando insegurana $ur(dicaJ .2 remetem a ordem $ur(dica & tica social% o que poss(vel% pois os crimes culposos assim tam.m o 'a!em% .em como os arts. 21N e 28D etc. * pro.lema que s =adequao social> muito amplo% torna tipos muito a.ertos% amplia margem de discricionariedade% diminui segurana $ur(dica. A adequao social pretende corrigir o tipo a partir da tica social material% enquanto a tipicidade conglo.ante procura corrigir o tipo a partir de uma concepo normativa. 21 AULA 0)/0%/03 T TULO IV A ANTI.URIDICIDADE CAP TULO ##V ANTI.URIDICIDADE E .USTIFICA!"O I $ ANTINORMATIVIDADE E ANTI.URIDICIDADE 31- $ ORDEM NORMATIVA E ORDEM .UR
DICA

A ordem $ur(dica composta de uma ordem normativa% de normas. ,sta ordem normativa composta de/ a2 normas proi.itivasJ .2 preceitos permissivos. * .em $ur(dico tutelado pelo tipo penal s tutelado provisoriamente. ;ode haver casos em que% em.ora o tipo o tutele% a ordem $ur(dica o deixe de tutelar% atravs de um preceito permissivo. ,x./ a vida da pessoa um .em $ur(dico tutelado pela norma do art. 121. as deixa de ser tutelado se existir uma norma permissiva.

N1 315 $ O CONCEITO GERAL DE ANTI.URIDICIDADE A anti$uridicidade no surge do direito penal% mas de toda ordem $ur(dica. ,x./ o hoteleiro que vende a .agagem de um 'regus pratica o tipo do art. 1NB% mas que no anti$ur(dico porque o << permite essa venda em determinados casos. A anti$uridicidade o choque da conduta com a ordem $ur(dica como um todo% de normas proi.itivas e permissivas. 0ua essncia a o'ensa a um .em $ur(dico protegido pela norma que se in'ringe com a reali!ao da ao. 0e no se o'ende o .em $ur(dico% mesmo que aparentemente o 'ato se$a t(pico e contrrio & norma% ele no anti$ur(dico. <omo 'a!emos para sa.er se uma conduta anti$ur(dica" ;rocurando em toda a ordem $ur(dica se no existe um preceito permissivo. um $u(!o .i'sico/ vemos se a conduta t(pica. <om relao ao .em $ur(dico vemos se no existe uma norma permissiva para lesar aquele .em $ur(dico. 31' $ ANTI.URIDICIDADE FORMAL E MATERIAL A anti$uridicidade s pode ter 'undamento na lei% muito em.ora% nos casos concretos% eventualmente se deva recorrer a valoraCes sociais. :este aspecto que se pode 'alar em anti$uridicidade material% e neste sentido% toda anti$uridicidade material% ou se$a% o 'undamento legal% mas a interpretao deve levar em conta valoraCes sociais do .em $ur(dico o'endido. Fm 'ato anti$ur(dico no s porque est em antagonismo com a norma 1'ormal2% mas tam.m porque lesiona ou pCe em perigo o .em $ur(dico cu$a relao a norma d proteo 1material2. II $ ANTI.URIDICIDADE OB.ETIVA E SUB.ETIVA 320 $ ANTI.URIDICIDADE E IN.USTO +e$amos primeiro a di'erena entre anti$uridicidade e in$usto/ Anti$uridicidade a caracter(stica que tem uma conduta de ser contrria & ordem $ur(dicaJ En$usto a caracter(stica de uma conduta de ser penalmente t(pica e anti$ur(dica. a conduta t(pica $ caracteri!ada como anti$ur(dica. 0e assim% o in$usto no s o.$etivo. ,le tem elementos o.$etivos e su.$etivos. as e a anti$uridicidade" a2 o.$etiva no sentido de que se exige do $ui! num caso concreto o.$etive como chegou & concluso de que aquela conduta estudada anti$ur(dica% ou antinormativa% ou se$a% houve a violao de uma norma $ur(dica e atingiu5se um .em $ur(dicoJ .2 3oda causa de $usti'icao implica num elemento su.$etivo% a sa.er% a 'inalidade de atuar amparado por ela% ou se$a% de condu!ir5se de acordo com o direito. ,x./ a pessoa que atira no inimigo sem sa.er que naquele momento este iria mat5lo no age em leg(tima de'esa. :o .asta a anlise o.$etiva da leg(tima de'esa. 0e ele% no entanto% v que vai ser agredido pelo inimigo e atira primeiro para se de'ender% h dolo de leg(tima de'esa% muito em.ora possa ter 'icado muito contente de matar o inimigo. c2 * elemento su.$etivo a vontade de se de'ender% na leg(tima de'esa e nas outras causas tam.m tem. assim porque o <; adota a teoria do in$usto pessoal% ou se$a% o in$usto tem de ser examinado de acordo com cada pessoa que o cometeu.

N2 III $ OS TIPOS PERMISSIVOS EM GERAL 323 $ ESTRUTURA DO TIPO PERMISSIVO A nature!a 7ltima de todas as causas de $usti'icao o exerc(cio de um direito. as quais direitos" Aqueles re'eridos pelo art. 28. ,sses exerc(cios de direitos dos tipos permissivos no so 'omentados pelo ,stado% mas apenas concedidos ante a impossi.ilidade de resolver a situao con'litiva de outra maneira. , qual o 'undamento comum a todas as causas de $usti'icao" a teoria do 'im% ou se$a% a 'inalidade que a conduta constitui o meio adequado para alcanar o 'im de convivncia que o ,stado regula. 32' $ CLASSIFICA!"O DOS TIPOS PERMISSIVOS ,xistem tipos permissivos ou causas de $usti'icao que esto/ a2 :a ;arte Aeral arts. 28% 2D e 2)J .2 :a ;arte ,special $usti'icao especialJ c2 ,m toda ordem $ur(dica so a.arcadas pelo exerc(cio regular de direito do art. 28% EEE. CAP TULO ##VI LEG TIMA DEFESA I $ NATURE1A E FUNDAMENTO 32% $ O FUNDAMENTO INDIVIDUAL E O FUNDAMENTO SOCIAL A nature!a $ur(dica ho$e inconteste/ uma causa de $usti'icao% uma a'irmao do direito% uma excludente da anti$uridicidade. * pro.lema o seu 'undamento. a2 Pundamento de conservar a ordem $ur(dica tem um conte7do social. .2 Pundamento de garantir o exerc(cio de direitos tem um conte7do individual. Va''aroni di! que o conte7do 7nico e est no princ(pio de que ningum o.rigado a suportar o in$usto. ;or isto% a leg(tima de'esa tem uma nature!a su.sidiria% na medida em que h outro meio de prover a de'esa de .ens $ur(dicos no aplicvel o tipo permissivo. 32) $ NECESSIDADE E DEFESA A leg(tima de'esa surge de uma situao de necessidade% mas no se con'unde com o estado de necessidade. a2 :o estado de necessidade se 'a! necessrio um meio lesivo para evitar um maiorJ .2 :o estado de necessidade deve ser 'eita uma ponderao dos males% o que se causa e o que se evitaJ c2 :a leg(tima de'esa se 'a! necessrio um meio lesivo para a'astar uma agresso anti$ur(dica. d2 :a leg(tima de'esa no h ponderao de .ens% porque uma das agressCes $ anti$ur(dica. A ponderao de .ens na leg(tima de'esa 'unciona s como corretivo% como limite. :a Alemanha se 'ala em restriCes tico5sociais & leg(tima de'esa% no caso de agresso

N8 de (n'ima signi'ic6ncia% ou proveniente de menores ou incapa!es. ;ode ser exercida a leg(tima de'esa% mas s na medida da necessidade. Pora da( sequer se 'ala em leg(tima de'esa. :o nosso direito se tra.alha com o excesso. A de'esa deixa de ser leg(tima e passa a ser ileg(tima% excessiva/ a2 ;aral(tico que v uma criana entrar em seu quintal para 'urtar maas. ;ega a espingarda% 7nico meio a seu alcance% e mata. restrio tico5social ou excesso de leg(tima de'esa% por 'alta de moderao no uso dos meios. II $ CARACTER STICAS DA LEG TIMA DEFESA 329 $ BENS DEFENS(VEIS 4e acordo com o art. 2)% a leg(tima de'esa ca.e para de'ender .ens prprios e de terceiros. , de'ender qualquer .em% contanto que no exceda os limites da necessidade e da moderao. a2 4e um ..ado .arulhento de madrugada se de'ende com um .alde d\guaJ .2 :o estacionamento colocando nosso carro na 'rente. 330 $ A AGRESS"O IN.USTA a2 3anto a agresso% quanto a de'esa% devem ser condutas. 4esse modo% no h leg(tima de'esa contra o ataque a um animal. <ontra esse ataque ca.e estado de necessidade. .2 A agresso deve ser in$usta. :o precisa ser t(pica. c2 4eve ser intencional. :a culpa no h conduta 'inal de agresso. d2 #uem na leg(tima de'esa atinge um terceiro% com relao a este age em estado de necessidade ou simplesmente de 'orma no culpvel. ,x./ $oga uma granada para se de'ender do inimigo e mata um terceiro% pratica um 'ato t(pico% anti$ur(dico% ainda que no culpvel com relao ao terceiro. Esto quer di!er que o terceiro podia agir em leg(tima de'esa contra ele. e2 :o existe leg(tima de'esa contra leg(tima de'esa. '2 A agresso pode ser atual ou iminente. A atual est acontecendo. A iminente quer di!er que o agressor pode lev5la a ca.o quando quiser. :o s requisito temporal. ,x./ estou seq9estrado% ameaado com uma pistola. Algum gravou 'itas para depois me extorquir dinheiro. ;osso destruir as 'itas% muito em.ora no ha$a ainda crime de extorso. 331 $ A ,UEST"O DA PROVOCA!"O A provocao no pressuposto da leg(tima de'esa% portanto% s a provocao no autori!a a reao em leg(tima de'esa. ,x./ o marido surpreende a mulher com o amante. morto pelo amante em de'esa de sua vida. a2 A agresso do marido no in$usta. ,stava de'endendo% mesmo que imoderadamente% sua honra su.$etiva. .2 Acho que o amante pode de'ender5se legitimamente do excesso% mas neste caso% com restriCes ticas do direito de de'esa/ deu causa & agresso e por isto deve ser muito mais cuidadoso. :o $usti'ica matar. - excesso.

ND c2 Va''aroni di! que o amante pratica um homic(dio culposo. :o tomou o devido cuidado o.$etivo para ter relao sexual com a mulher. 332 $ NECESSIDADE DE DEFESA ;ara ser necessria% preciso que aquele que se de'ende no estivesse o.rigado a reali!ar outra conduta menos lesiva ou incua ao invs da conduta t(pica. a2 4e uma agresso a socos de'ende5se com uma metralhadoraJ .2 4os socos incertos de um ..ado% de'ende5se com um soco certeiro no queixo que o 'ere gravemente. :o h necessidade de uma de'esa to contundente. caso de excesso ou de restrio tica do direito de de'esa. Va''aroni di! que exclu(da a leg(tima de'esa porque a ao no era necessria para neutrali!ar a agresso. as havia agresso in$usta% atual% e da(" 333 $ MODERA!"O DA DEFESA :o pode haver uma desproporo muito grande entre a conduta de'ensiva e a do agressor% de modo que a primeira cause um mal imensamente superior ao que teria produ!ido a agresso. - um limite% um corretivo% que exclui a legitimidade da de'esa no caso do paral(tico por exemplo e 'a! nascer o excesso. a2 Heg(tima de'esa como de'esa da propriedade produto do industrialismo. Antes era s para vida% integridade '(sica% honra etc. -o$e% com a valori!ao da vida da pessoa% duvidoso que h moderao quando se mata um ladro% por causa da desproporo entre os .ens. 33' $ A DEFESA DO ESTADO ;ode se de'ender o ,stado quanto a sua existncia ou a existncia de seus .ens% mas nunca o sistema pol(tico do ,stado. ,ste 'eito pelas instituiCes% no exerc(cio regular de direito. 4e'ende5se o ,stado/ a2 de'endendo os .ens de uma praa p7.lica% dentro da moderaoJ .2 no caso de invaso% quando mesmo no sendo soldado% venho a matar o invasor. CAP TULO ##VII OUTROS TIPOS PERMISSIVOS EM PARTICULAR I $ A REGULA!"O LEGAL DO ESTADO DE NECESSIDADEQ .USTIFICA!"O E E#CLUDENTE DE CULPABILIDADE 33% $ A F/RMULA LEGAL ,xistem dois tipos de estado de necessidade/ a2 * $usti'icante quando a a'etao do .em $ur(dico que se causa menor do que a que quer evitar% ou se$a% quando o mal que se causa menor do que aquele que se evita. .2 * exculpante o mal igual ou superior ao que se evita.

N) II $ O ESTADO DE NECESSIDADE .USTIFICANTE 3-1 $ CONCEITO A ponderao dos males tem import6ncia capital. Aquele que so're mal menor% em.ora no tenha cometido qualquer ato contra o direito% o.rigado a suportar o mal% porque quem o in'ere est numa situao de necessidade. a2 A denuncia O% ao policial <% como sendo o suspeito que o policial procurava% mas a den7ncia 'alsa. * policial vai prend5lo. O s pode agir em estado de necessidade na medida do estado de necessidade% ou se$a% causando um mal ao policial menor do que o que ia so'rer/ empurra5o% 'oge etc. :o pode matar. .2 4ois nu'ragos disputam uma t.ua de salvao. estado de necessidade exculpante% porque os .ens so de igual valor. :enhum terceiro pode socorrer um dos nu'ragos% so. pena de cometer um delito. c2 Age em estado de necessidade $usti'icante aquele que arranca uma ripa da cerca do vi!inho para de'ender5se de agresso. * 'undamento geral do estado de necessidade $usti'icante a necessidade de salvar o interesse maior% sacri'icando o menor% em uma situao no provocada de con'lito. 3-2 $ RE,UISITOS DO ESTADO DE NECESSIDADE .USTIFICANTE a2 ;erigo atual * perigo deve estar ocorrendo e alm disso no h outro meio para evit5 lo. ,x./ atual o perigo de morte de quem est enterrado pelo e'eito de um terremoto e derru.a os muros para sair% porque havia menos possi.ilidade de que o socorro chegasse a tempo% mesmo que a morte s viesse ocorrer vrios dias depois. :o h nexo temporal. .2 Oem $ur(dico prprio ou alheio ,m .em alheio s se pode atuar com o consentimento expresso ou presumido do titular. ,x./ ningum pode entrar na casa do vi!inho para 'echar a $anela quando est chovendo para que a chuva no estrague seu mveis. c2 * perigo no pode ser evitado de outro modo indispensvel. 0e puder ser evitado de outro modo no h necessidade% nem estado de necessidade. d2 * perigo atual deve ser um mal maior do que aquele que se quer evitar 3oma5se em conta a hierarquia dos .ens em a.strato% tal como esto na ;arte ,special do <digo. ,x./ pessoa% honra etc.% na hierarquia constitucional etc. *.viamente que% se se precisa salvar mil% matando um% no estado de necessidade% porque a vida no tem preo% nem como valorar. e2 :o ampara a quem tem o dever de arrostar o perigo #uem tem o dever legal de en'rentar o perigo no pode alegar estado de necessidade% porque dele o dever de 'icar e expor seu .em $ur(dico para ser consumido. '2 * reconhecimento da situao de necessidade e a 'inalidade de evitar o mal maior o aspecto su.$etivo desta $usti'icadora. g2 * perigo atual no pode ter sido provocado pelo agente claro que quem provocou um resultado t(pico. 0eno no poder(amos socorrer quem houvesse deixado o tra.alho e passasse necessidade. III $ O E#CESSO NAS CAUSAS DE .USTIFICA!"O 3-3 $ O CONCEITO DE E#CESSO ,xcesso signi'ica passar dos limites. ;ara isto se requer que em determinado momento voc estivesse estado dentro de uma situao $usti'icante.

NN a2 :a leg(tima de'esa pode ocorrer na escolha de meios desnecessrios ou no uso imoderado desses meios ^ a reao se prolonga mesmo depois que cessou a agresso. #uem age em leg(tima de'esa quer o resultado% age dolosamente% o mesmo ocorrendo no estado de necessidade. 0e o su$eito% cessada a situao de leg(tima de'esa ou estado de necessidade% continua atuando% continua atuando dolosamente% ou se$a% sa.e que no h mais uma situao de de'esa% e mesmo assim segue agredindo% com dolo de agresso. * pro.lema est no excesso culposo. :este% o agente acredita persistirem as circunst6ncias $usti'icantes. 3ratando5se de erro venc(vel @ apreciao imprudente dos requisitos da $usti'icao @ est presente o excesso culposo. A 7nica explicao plaus(vel para o excesso culposo que se trata de uma ao dolosa% mas que% aplicando5se a regra da 2` parte do art. 2M% Y 1Z% a lei lhe impCe a pena de crime culposo.