LA PROMESA DEL HECHO AJENO COMO FALSA O APARENTE EXCEPCIN AL EFECTO RELATIVO DE LOS CONTRATOS. Rodolfo Marn Figueroa.

En una primera aproximacin consideramos conveniente tener presente que el gran valor que el legislador le otorg a la voluntad de los contratantes como fuente de las obligaciones tiene una limitacin lgica que deriva de su naturaleza, el cual corresponde al denominado efecto relativo de los contratos1. Recordaremos que este efecto dice relacin con que estos generan derechos y obligaciones solamente para los contratantes que participan en su celebracin, sin generar beneficio ni perjuicio a terceros2; dicho de otro modo, los efectos del contrato, esto es, los derechos y obligaciones emanados de l solo pertenecen a las partes; nicamente ellas adquieren la calidad de acreedor y deudor, y en consecuencia pueden exigir el cumplimiento y estn obligadas a l, respectivamente3 y en trminos ms simples nadie puede quedar obligado sino en virtud de una declaracin de voluntad y esta declaracin solo la hacen las partes y no terceros4. Como bien sabemos nuestro legislador ha establecido de forma indirecta el principio del efecto relativo de los contratos, el cual se puede colegir del artculo 1545 del Cdigo Civil. Sin perjuicio de lo anterior y con el objeto de tener una visin integral, creemos que no se puede analizar esto sin reconocer tambin la presencia de otro efecto que es desarrollado por el profesor Ramn Domnguez a travs de un interesante parangn: los contratos tambin tienen un efecto que es similar a la 1 Erika Diaz Muoz, El efecto relativo de los contratos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1985, p.45 2 Lopez Santa Maria Jorge, Los Contratos: Parte General, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile, 2010, p. 285 3 Abeliuk Manasevich Ren, Las Obligaciones: Tomo 1, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 2008, p. 138. 4 Troncoso Larronde Hernn y Alvarez Cid Carlos, Contratos, Universidad de Concepcin, Fondo de Publicaciones, Talcahuano, Chile, 2004, p. 29 1

cada de una piedra en el agua, que va formando, desde el centro, anillos cada vez ms grandes que terminan, en los mayores y ms lejanos, por mover apenas las aguas. Frente a terceros, el contrato tiene una eficacia menor o disminuida; pero la tiene y variada, aunque no para todos esa eficacia sea igual5. Ahora bien, ms all de efectuar una exposicin descriptiva del efecto relativo de los contratos, el presente texto tiene por objeto abordar de forma lacnica la institucin denominada como la promesa del hecho ajeno. Sin embargo, nuestro desarrollo no ser desde la ptica tradicional en la cual se sostiene que no es una excepcin al efecto relativo de los contratos, agotndose la referencia en argir a favor de esta afirmacin; sino que nos proponemos esbozar algunas ideas que nos podran inducir a sostener, a lo menos de forma aparente, a sostener que es una excepcin. El artculo 1450 del Cdigo Civil se refiere a la figura del contrato a cargo de tercero o promesa del hecho ajeno, estableciendo que Siempre que uno de los contratantes se compromete a que por una tercera persona, de quien no es legitimo representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esta tercera persona no contraer obligacin alguna, sino en virtud de su ratificacin; y si ella no ratifica, el otro contratante tendr accin de perjuicios contra el que hizo la promesa; donde en trminos muy simples se plantea la idea de yo pacto con alguien que un tercero realizar una prestacin o abstencin en su favor. Mayoritariamente en la doctrina nacional el tratamiento de esta institucin ha sido, en conjunto con la estipulacin a favor de otro, ubicada dentro de las excepciones al efecto relativo de los contratos, afirmando prcticamente de forma categrica que la figura objeto de nuestro anlisis no correspondera a una excepcin al efecto relativo de los contratos. El profesor Jorge Lpez Santa Mara 5 Universidad de Concepcin, Revista de Derecho, Los Terceros y el Contrato,1983, pp.151 y ss 2

sostiene que La llamada promesa de hecho ajeno no es excepcin al principio del efecto relativo, ya que el contrato no crea ningn derecho, y menos una obligacin a cargo del tercero absoluto6, por su parte el profesor Abeliuk indica que de la disposicin en el Cdigo Civil se desprende claramente que la promesa del hecho ajeno no altera en absoluto las reglas generales de los contratos; no es una excepcin al efecto relativo de estos, como ocurre en la estipulacin a favor de otro, porque en sta el tercero beneficiario ajeno al contrato adquiere un derecho7 y agrega que es lgico que el tercero no contrae obligacin alguna, ya que este no tiene por qu quedar obligado por el contrato celebrado del cual no ha participado con su consentimiento 8 . Por su parte el profesor Meza Barros efecta una prevencin respecto a la promesa del hecho ajeno, aseverando que esta, aunque tradicionalmente se ha tratado a propsito de las excepciones al afecto relativo del contrato, no conformaran una excepcin al referido principio. 9 El profesor Hernn Larran Ros aade que esta figura corresponde, ms bien, a una aplicacin directa del principio de la relatividad de las convenciones, en lo que respecta a la regla de que nadie puede contraer obligaciones a su propio nombre sino respecto de si mismo
10

y aade que esto solo es posible si se acta como representante,

mandatario o agente oficioso de otra persona y a nombre de ella obligarla respecto de un tercero, siendo requisito fundamental que siempre actu a nombre de otro y no a nombre propio 11. Finalmente el profesor Jorge Baraona Gonzlez seala que la promesa del hecho ajeno tiene base para ser contemplada como una promesa no contractual y esto, agregando que lo cierto es que el prometiente asume el compromiso de que una tercero, del cual no es representante, ha de darse, hacerse 6 Lopez Santa Maria Jorge, Los Contratos: Parte General, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile, 2010, p. 306 7 Abeliuk Manasevich Ren, Las Obligaciones: Tomo 1, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 2008, p. 153 8 Ibdem. 9 Meza Barros, Ramn, Manual de Derecho Civil: Tomo I. De las fuentes de las obligaciones, Santiago, Editorial Jurdica, 2004, pp. 31 a 41 10 Larrain Rios Hernn, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1994, p. 365 11 Ibdem 3

o no hacerse alguna cosa y tercero asumir la obligacin solo si ratifica, siendo el nico efecto jurdico que da lugar a esta promesa incumplida la indemnizacin de daos y perjuicios, lo que demuestra que no se ha contrado una obligacin estrictu sensu.12 Para nuestros efectos, es relevante observar la referencia que hace el profesor Lpez Santa Mara al respecto de las interpretaciones que se han efectuado en relacin a la promesa del hecho ajeno, afirmando que hay quienes erradamente sostienen que esta institucin es otra excepcin al principio del efecto relativo de los contratos13 , en la cual hace mencin al texto El efecto relativo de los contratos de Doa Erika Daz Muoz. Posteriormente al haber perquirido en diversas fuentes, nos percatamos efectivamente que este texto presenta dicha particularidad, sosteniendo que la promesa del hecho ajeno es otra de las figuras de excepcin al principio de la relatividad de los contratos 14, pero cuando continua su desarrollo podemos deducir que ese carcter de excepcional es meramente aparente, ya que en palabras de la autora El contenido propio de tal promesa, en consecuencia, no puede ser directamente el hecho del tercero, pues este no asume obligacin alguna, sino en cuanto quiera y declare quererlo. En cambio, ms lgico parece pensar que el contenido de la obligacin asumida por el prometiente frente a la contraparte es procurar que el tercero se obligue a hacer, o directamente haga, lo que el prometiente a prometido a su contraparte 15 , aadiendo que la promesa del hecho ajeno, es en sustancia la promesa del hecho propio16

12 Baraona Gonzalez Jorge, La promesa en el Cdigo Civil, Estudios de Derecho Civil VII, Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Via del mar, 2011, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile 2012 13 Lopez Santa Maria Jorge, Los Contratos: Parte General, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile, 2010, p. 306 14 Erika Diaz Muoz, El efecto relativo de los contratos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1985, p.83 15 ibidem , p.84 16 ibidem 4

Con todo cabe tener presente el paralelo que efecta la legislacin francesa entre la promesa del hecho ajeno, que recibe el nombre de promesa-deporte-fort, y la estipulacin por otro; diferencindose en que la promesa del hecho ajeno se trata de hacer nacer una obligacin que liga a un tercero que no intervino en el contrato originariamente, mientras que en la estipulacin por otro se intenta crear un derecho a favor del tercero que no figura como parte contractual.17 Es precisamente en el paralelo entre la promesa del hecho ajeno y otras instituciones donde comienzan a brotar algunas mixturas o semejanzas con las mismas. La promesa del hecho ajeno se asemeja, por ejemplo a otras instituciones, y de la misma forma que la estipulacin a favor de otro sera difcil en determinadas oportunidades diferenciarlas
18 .

Tal caso por ejemplo es la

confusin que puede surgir de la promesa del hecho ajeno con el contrato de promesa del artculo 1554 del CC, en ambas clases de contratos se impone una obligacin de hacer, pero la diferencia entre estas radica principalmente en que en el contrato de promesa si no se cumple se puede exigir incluso forzadamente el otorgamiento de la venta definitiva, por ejemplo; mientras que en el otro contrato si el tercero no ratifica nicamente se tiene accin en contra del promitente por el su incumplimiento de no obtener la ratificacin y estar obligado a indemnizarle los perjuicios.19 Y frente a la pregunta En qu se fundan algunos que podran aceptar la promesa del hecho ajeno como una excepcin al efecto relativo? Luego de una profunda indagacin respecto a la forma en que ha sido tratada por la doctrina , nos percatamos de que, en general, no hay estudios acabados de esta figura, ni mucho menos de la supuesta posicin de excepcin. 17 Larrain Rios Hernn, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1994, p. 366 18 Abeliuk Manasevich Ren, Las Obligaciones: Tomo 1, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 2008, p. 154 19 ibdem. 5

Por todo lo anterior, es que hemos considerado aventurarnos en cules podran ser eventuales disquisiciones que llevaran a otorgarle ese carcter a esta institucin. Y comenzamos afirmando que las observaciones que se pudiesen plantear al respecto se fundan en criterios ligados a la apariencia y su paralelo con la figura contenida en nuestro Cdigo Civil en el art. 1449, correspondiente a la estipulacin a favor de otro. Y es donde nos atrevemos a sostener que existen ciertos puntos de comunin entre una y otra, siendo esto influyente eventualmente para encontrar ciertos atisbos de excepcin. En un primer acercamiento, atendiendo a las partes que conforman las instituciones de promesa del derecho ajeno y la estipulacin a favor de un tercero, como en la estipulacin a favor de otro intervienen tres personas: el promitente, quien contrae la obligacin de hacer sealada; el prometido o acreedor y el tercero que ser el obligado una vez que ratifique20; y es aqu donde nos encontramos con un elemento imprescindible que debe estar presente en ambas instituciones tal es: que no medie representacin, ya que por el contrario estaramos ante una obligacin para el representado21. Esta caracterstica que se presenta en las dos instituciones, nos llevara aparentemente a sostener posibles confusiones entre ellas. En segundo lugar, atendiendo a las condiciones de validez de la promesa, en ambas instituciones, aunque pareciese obvio, deben estar presentes los requisitos a que se refiere el artculo 1445 del Cdigo Civil: capacidad, consentimiento exento de vicios, objeto y causa licita, principalmente esta similitud para nuestros efectos cobra relevancia respecto a que en ambos el tercero aparece como un tercero absolutamente extrao al acuerdo de voluntades correspondiente. 20 ibdem. 21 Ibdem. 6

En tercer lugar, en dichas instituciones existe la presencia de un contrato, no por nada tambin reciben la denominacin respectivamente, de contrato a cargo de tercero y contrato a favor de tercero. Sin embargo, agotar la similitud solo de esta perspectiva constituye una visin reduccionista, ya que como hemos visto los efectos y el contenido de ambas tiene ciertas diferencias. En cuarto lugar, debe observarse la clausula penal en ambos contratos. La presencia de esta en la promesa del hecho ajeno como contempla el artculo 1536, despus de dejar consignado en su inciso primero que la nulidad de la obligacin principal acarrea la de la clausula penal, establece en su inciso siguiente lo que parece una excepcin: con todo, cuando uno promete por otra persona, imponindose una pena para el caso de no cumplirse por sta lo prometido, valdr la pena, aunque la obligacin principal no tenga efecto por falta del consentimiento de dicha persona22, agregando verdaderamente que no hay ninguna excepcin a la regla del inciso primero, ya que lo que garantiza la clausula penal es la obligacin que el promitente asumi de que el tercero ratificara lo obrado por el promitente23. Ahora respecto a la presencia de la clausula penal en la estipulacin a favor de tercero el inciso final del art. 1536 seala que lo mismo suceder-valdr la pena- cuando uno estipula con otro a favor de un tercero, y la persona con quien se estipula se sujeta a una pena para el caso de no cumplir con lo prometido 24 y en este caso tampoco estamos ante una excepcin a la regla del inciso primero. Clara es entonces la similitud en este aspecto en ambas figuras. Finalmente, en el caso de la promesa del hecho ajeno es relevante destacar que el tercero no adquiere responsabilidad, dada su caracterstica de ser ajeno al contrato; si bien es cierto, el tercero puede aceptar contraer la obligacin y solo en esta situacin el estipulante podra entablar acciones contra el tercero por el 22 Ramos Pazos, Rene, De las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1999, p. 298 y ss. 23 Ibdem 24 Ibdem 7

incumplimiento. Esta situacin pudiese llevarnos a sostener que existiera una especie de novacin por cambio de deudor, sin embargo a nuestro juicio, el hecho de ratificar constituye una nueva relacin contractual, el tercero contrae una nueva obligacin. Como seala, primeramente, el profesor Jorge Lpez Santa Mara se est en presencia de excepciones al principio del efecto relativo cuando un contrato crea un derecho o impone una obligacin a un tercero absoluto25 no podemos si no sostener que finalmente la promesa del hecho ajeno no constituye en ningn sentido una excepcin al efecto relativo de los contratos, puesto que de la promesa no surge en ningn sentido la imposicin de una obligacin a un tercero absoluto. A nuestro entender, acertada ha sido la doctrina tradicional al sostener, como vimos, que no es una excepcin al efecto relativo de los contratos, ya que el tercero por ese contrato no contrae obligacin alguna y solo si el tercero manifiesta su voluntad aceptando, queda obligado. En resumen, la aceptacin no convierte en parte al tercero, sino que desempea un rol de ser parte de la prestacin debida por el deudor. Y todos los posibles intentos de relacionar a la promesa del hecho ajeno con una excepcin al efecto relativo de los contratos estn naturalmente circunscritas dentro de un anlisis limitado a similitudes aparentes que tampoco se pueden desconocer.

25 Lpez Santa Maria Jorge, Los Contratos: Parte General, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile, 2010, p. 295 8

BIBLIOGRAFA.

1. Abeliuk Manasevich Ren, Las Obligaciones: Tomo 1, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 2008. 2. Baraona Gonzalez Jorge, La promesa en el Cdigo Civil, Estudios de Derecho Civil VII, Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Via del mar, 2011, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile 2012. 3. Erika Diaz Muoz, El efecto relativo de los contratos, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 1985. 4. Larran Rios Hernn, Lecciones de Derecho Civil, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1994 5. Lpez Santa Maria Jorge, Los Contratos: Parte General, Editorial Legal Publishing, Santiago, Chile, 2010 6. Meza Barros Ramn, Manual de Derecho Civil: Tomo I. De las fuentes de las obligaciones, Santiago, Editorial Jurdica, 2004, 7. Ramos Pazos, Rene, De las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, Chile, 1999 8. Troncoso Larronde Hernn y lvarez Cid Carlos, Contratos, Universidad de Concepcin, Fondo de Publicaciones, Talcahuano, Chile, 2004. 9. Universidad de Concepcin, Revista de Derecho, Los Terceros y el Contrato,1983