Contratos administrativos e responsabilidade estatal por omissão

Direito Administrativo
1) Redija um texto dissertativo acerca de contratos administrativos e clusulas exorbitantes. Em seu texto, aborde, obrigatoriamente, os seguintes aspectos: (TRF 5 Regio Concurso para Juiz Federal 2005) - conceito de contrato administrativo e de clusula exorbitante; - alterao unilateral dos contratos administrativos, espcies e limites; - resciso unilateral e suas conseqncias; - fiscalizao e aplicao de penalidades; - impossibilidade de invocao pelo particular da exceptio non adimpleti contractus. O contrato administrativo o ajuste bilateral, consensual, necessariamente revestido de formalidades e instrumentalizado por escrito, que estabelece obrigaes para ambas as partes, tendo carter oneroso e sendo estipulado intuito personae, tendo obrigatoriamente como uma das partes a Administrao Pblica agindo nesta qualidade, e no como simples particular em negcios privados, sendo tal contrato, por isso mesmo, regido pelo Direito Pblico e pelos princpios do Direito Administrativo, com objetivo de atingir o interesse pblico. Assim, tendo em vista as normas que regem tais contratos, uma de suas caractersticas mais marcantes a existncia das chamadas clusulas exorbitantes. Tais clusulas estabelecem prerrogativas e privilgios extraordinrios para a Administrao Pblica, que exorbitam o que seria contratvel estritamente na esfera privada. A razo para esses privilgios reside justamente na presena do interesse pblico que, apesar de no poder aniquilar o interesse individual, sobre esse tem prevalncia. A regra geral das clusulas exorbitantes vem prevista no art. 58 da Lei 8.666/1993, que prev Administrao Pblica prerrogativas como: modificao unilateral do contrato para melhor adequ-lo s finalidades do interesse pblico; resciso unilateral em determinados casos, sem a necessidade de acionar o Poder Judicirio (que nem por isso estar afastado o controle da legalidade de tais atos, caso provocado pela outra parte); poder de fiscalizao da execuo do contrato e de aplicao de sanes motivadas pela inexecuo total ou parcial do ajuste; ocupao provisria de mveis, imveis, etc, em determinados casos (inciso V). Conforme visto, a Administrao Pblica tem o poder de alterar unilateralmente os contratos administrativos. Ocorre, porm, que esse no um poder desmedido. Assim, s podem ser alteradas as clusulas regulamentares ou de servio, ou seja, aquelas que dispem sobre o objeto do contrato e o modo de sua execuo, nos estritos termos do art. 65 da Lei 8.666/1993. O limite que a alterao encontra justamente o equilbrio econmico-financeiro do contrato: a Administrao Pblica dever manter tal equilbrio ao alterar o contrato ou ento no poder alter-lo. J em relao resciso, ela pode se dar por dois motivos: descumprimento do contrato pela outra parte ou presena de interesse pblico que justifique a resciso. As hipteses de resciso esto previstas no art. 78 da Lei 8.666/1993,
............................................................................................................................................................................................................................... Alexandre Henry Estudos para o concurso de Juiz Federal 2006 (alexandrehenry10@uol.com.br)
sendo que os incisos I a XI so relativos primeira hiptese, enquanto o inciso XII refere-se ao interesse pblico. Quando a resciso unilateral por falta do contratado, as conseqncias sero a perda do objeto do contrato, logicamente, bem como a imposio de penalidades outra parte. Alm disso, em alguns casos pode resultar nas sanes do art. 80, entre elas a assuno imediata do objeto do contrato, a ocupao e utilizao do local, instalaes, equipamentos etc. necessrios continuidade do servio ou obra, bem como a execuo de garantia contratual e a reteno dos crditos decorrentes do contrato at o limite dos prejuzos causados Administrao. Porm, se a resciso unilateral for apenas por interesse pblico, sem falta do contratado, as conseqncias sero diversas: a Administrao dever ressarcir os prejuzos regularmente comprovados que o contratado houver sofrido; dever devolver a garantia; pagar os valores devidos pela execuo do contrato at a data da resciso; pagar o custo de desmobilizao (art. 79, 2, da Lei 8.666/1993). Quanto fiscalizao do contrato, esta justamente uma das clusulas exorbitantes a que tem direito a Administrao. O art. 67 da Lei 8.666/1993 dispe que a execuo do contrato ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidi-lo de informaes pertinentes a essa atribuio. J a aplicao das penalidades poder ser feita pela prpria Administrao, desde que no se trate, claro, de infrao criminal. Nesse sentido, a Lei 8.666/1993 traz uma seo dedicada s sanes administrativas. O art. 86, por exemplo, prev a multa de mora por conta do atraso injustificado na execuo do contrato, mas dependente sua aplicao de regular processo administrativo. J o art. 87 traz outras sanes, como a advertncia, a multa contratual, a suspenso temporria de participao em licitao e o impedimento de contratar com a Administrao pelo prazo de at dois anos, bem como a declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao Pblica. Ressalte-se que, da mesma forma como ocorre em relao multa de mora, a aplicao de quaisquer outras penalidades deve atender aos princpios constitucionais do devido processo legal (administrativo) e da ampla defesa. No mais, o prprio art. 87 explicita a quem cabe aplicar cada tipo de punio. Por fim, cabe falar da impossibilidade de invocao pelo particular da exceptio non adimpleti contractus, o que, alis, tambm uma das principais caractersticas dos contratos administrativos. Pois bem, a regra que no pode o contratado descumprir sua obrigao sob alegao de que a Administrao no cumpriu as obrigaes dela. Isso porque tais contratos so regidos pela supremacia do interesse pblico, que determina nesse particular a no interrupo na prestao de servios ou na execuo de obras pblicas. Contudo, essa regra no absoluta e a prpria Lei 8.666/1993 a excepciona. Em seu art. 78, inciso XV, prev a Lei que o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, constituem motivo para o contratado rescindir o contrato, assegurado a ele o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao. Assim, a regra temperada e no tem carter absoluto. De qualquer maneira, ressalta-se que sempre o contratado poder pleitear, especialmente na esfera judicial, o restabelecimento do equilbrio econmico-financeiro do contrato.
======================================================================= 2) Certa pessoa, dirigindo um veculo pela BR-101, na altura do km. 310, no Municpio de So Gonalo, Estado do Rio de Janeiro, por volta das 23 horas, em noite chuvosa, colidiu violentamente com um animal (cavalo) que atravessava a pista de rolamento. Dessa coliso resultaram a perda total do veculo e gravssimas leses fsicas em razo das quais o condutor ficou irreversivelmente tetraplgico. Alm da dor fsica e moral, essa pessoa ficou impedida de continuar a exercer a profisso de arquiteto, aposentou-se por invalidez e passou a ter grandes despesas mdicohospitalares e com medicamentos e enfermagem. No local havia, meio danificada, uma placa de sinalizao indicadora da possibilidade de haver animais na pista e constatou-se que o veculo estava em velocidade um pouco acima (possivelmente 100 km) da permitida para o local (80km). A vtima no usava cinto de segurana. No foi identificado o proprietrio do animal. Verificou-se que nos povoados carentes da regio vrias pessoas possuem cavalos e carroas para transporte pessoal e de cargas, sendo comum ver cavalos soltos nas ruas que do acesso rodovia. De acordo com o que ficou esclarecido, a Polcia Rodoviria Federal faz cerca e da sinalizao da rodovia, mas freqente o furto de moures e sinalizao, por pessoas que moram na redondeza, com a finalidade de construo de barracos. freqente tambm a abertura de passagens na para acesso rodovia. constante manuteno da arame e at de placas de utilizar esse material em cerca, cortando o arame,
Tendo como referncia esse fato, situe, de forma sinttica e consistente, a responsabilidade por omisso no quadro da responsabilidade extracontratual do Estado brasileiro (responsabilidade civil subjetiva e objetiva, causas de excluso total ou parcial de responsabilidade, nus da prova na ao de indenizao, responsabilidade por dano resultante de ato comissivo e de omisso do poder pblico). (TRF 1 Regio XI Concurso para Juiz Federal) A Constituio Federal de 1988, no 6 do art. 37, estipulou a responsabilidade objetiva do Estado brasileiro, baseado na teoria do risco administrativo. Assim, em regra a responsabilidade do Estado no depende da culpa dos seus agentes, bastando que haja uma ao ou omisso do Estado, um dano e um nexo de causalidade entre a ao ou omisso e o dano. H, porm, um outro requisito: que no tenha havido caso fortuito ou fora maior, nem culpa exclusiva da vtima, j que essas so causas de excluso da responsabilidade estatal. Quanto ao nus da prova, cabe vitima demonstrar a ao ou omisso, o dano e o nexo de causalidade. Ressalte-se que dessa maneira tanto respondem o Poder Pblico quanto as pessoas de direito privado que estejam na condio de prestadoras de servios pblicos e o ato esteja diretamente ligado a esses servios. J os agentes da Administrao s respondem se tiverem agido com dolo ou culpa, nos termos do prprio art. 37, 6, da Constituio Federal. Assim, temos aqui um caso de responsabilidade subjetiva. Ponto de certa forma polmico quanto carncia na prestao dos servios por parte do Estado, ou seja, na sua omisso relativamente aos seus servios. Parte da doutrina entende, e com razo, que nesse caso caberia entender a responsabilidade administrativa como de cunho subjetivo. Por isso que se pode dizer que, embora o Estado tenha obrigao de garantir a segurana pblica, no exigvel dele que mantenha um policial em cada esquina de uma megalpole. Se houver um assalto a um cidado, nesse caso, embora em tese
tenha havido a falha no servio, no h culpa da Administrao, razo pela qual parte da doutrina entende que em casos assim no h responsabilizao. Porm, no exemplo exposto na questo possvel entender que o Estado agiu com culpa. Se no obrigao dele manter em cada trecho da rodovia um agente para afastar os animais perigosos, por outro lado exigvel que mantenha as placas de sinalizao em bom estado. No caso em tela, em especial, considera-se culposa a atitude estatal que deixa de manter em perfeitas condies as placas de aviso da presena de animais na pista, especialmente porque se trata de uma rea em que grande parte da populao deixa animais livres. Por outro lado, no alegvel no caso a culpa exclusiva de terceiros, que em geral exclui a responsabilidade do Estado. Isso porque, tratando-se de uma rea em que danos s placas so freqentes, cabe ao Estado mant-las em ordem, reparar as cercas danificadas e cuidar para que os infratores sejam localizados e punidos, bem como seja a populao conscientizada sobre o problema. No cabe, pois, alegar culpa exclusiva de terceiros quando, na verdade, a falta de um servio (manuteno) vem junto com a falta de outro servio (segurana e represso). Por fim, quanto ao comportamento da vtima, que dirigia um pouco acima da velocidade permitida e no utilizava cinto de segurana, tal fato por si s no exclui a responsabilidade da Administrao, tendo em vista que, se no houvesse animais na pista, acidente no haveria. O comportamento da vtima pode, em tese, influir no clculo da indenizao, mas no pode, de maneira alguma nesse caso especfico, excluir a responsabilidade do Estado, porque o que exclui tal responsabilidade no a culpa concorrente, mas a culpa exclusiva da vtima ou de terceiro. Obs.: sobre essa questo e sobre a responsabilidade administrativa em geral, fabuloso o voto na APELAO CVEL N 2004.01.00.025605-4/MG, do TRF da 1 Regio, em caso que possivelmente serviu de inspirao para a questo. ======================================================================= 3) Estabelea as distines entre servio pblico centralizado, servio pblico descentralizado, servio desconcentrado, execuo direta de servio e execuo indireta de servio. (TRF 1 IX Concurso para Juiz Federal) O servio pblico centralizado aquele prestado pelos rgos da prpria Administrao Pblica, pelas suas prprias reparties centrais. Quando, porm, tal servio prestado no pela unidade central, mas pelas secretarias, sees, reparties ou outros segmentos internos da Administrao Pblica que no pertenam ao seu ncleo central, dizemos que se trata de um servio desconcentrado. No isso o que acontece no servio pblico descentralizado, que prestado por pessoa jurdica de personalidade distinta daquela detentora da competncia originria para prest-lo. o caso de servios prestados por autarquias, fundaes pblicas, etc. Ressalte-se que a descentralizao no precisa ser necessariamente para pessoa jurdica de direito pblico, podendo ser feita para pessoas de direito privado. J a execuo direta aquela efetuada pela prpria Administrao ou pelas pessoas a quem o servio foi concedido, por exemplo. No h terceiros que prestem o servio no lugar de seu responsvel, pois nesse caso temos uma execuo indireta. Como
exemplo, poderamos destacar o servio de limpeza das reparties pblicas: quando feito por servidores ou empregados pblicos, a execuo direita; quando feito por empresas terceirizadas, a execuo indireta. ======================================================================= 4) A designao para o exerccio de funo de confiana pode recair sobre servidor no ocupante de cargo efetivo? E a nomeao para os cargos em comisso? Explique. (TRF 2 Regio X Concurso para Juiz Federal) Nos termos do art. 37 da Constituio Federal, inciso V, as funes de confiana so destinadas exclusivamente a servidores ocupantes de cargo efetivo. J os cargos em comisso no tm essa restrio, mas devem se restringir a funes de direo, chefia ou assessoramento. ======================================================================= 5) O direito positivo brasileiro admite a subconcesso de servios pblicos? Em caso positivo, h requisitos para sua adoo? Em caso negativo, qual o fundamento para a vedao? (TRF 2 Regio X Concurso para Juiz Federal) Sim, nos termos do art. 26 da Lei 8.987/95. Requisitos: autorizao expressa do poder concedente, outorga de subconcesso por meio de concorrncia, subrogao por parte do subconcessionrio de todos os direitos e obrigaes da subconcedente dentro dos limites da subconcesso. ======================================================================= 6) Que so terras devolutas? A quem pertencem, de acordo com a Constituio Federal? (TRF da 2 Regio IX Concurso para Juiz Federal) Terras devolutas so terras pblicas que no esto afetadas a nenhum fim especial, a nenhuma atividade especfica do Estado, nem ao uso comum do povo. Elas pertencem aos Estados (art. 26, IV), exceto as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei, que pertencem Unio Federal (art. 20, II). Assim, considerando os textos legais, so terras devolutas aquelas adquiridas pelo Estado brasileiro por sucesso Coroa portuguesa tendo em vista os fatos histricos do descobrimento e da independncia, e por compra ou permuta a outros Estados, que no foram alienadas, por qualquer forma admitida poca, aos particulares, ou que por estes no foram adquiridas por usucapio, assim como aquelas que, transmitidas aos particulares, retornaram ao patrimnio do Poder Pblico por terem cado em comisso ou por falta de revalidao ou cultura, no se destinando a algum uso pblico, encontrando-se, atualmente, indeterminadas. (http://www.jfse.gov.br/obras%20mag/artigoterrasdevdirley.html) ======================================================================= 7) Em que consiste a executoriedade dos atos administrativos? Em que circunstncias os atos administrativos so dotados de executoriedade? (TRF da 2 Regio IX Concurso para Juiz Federal)
Consiste na possibilidade da Administrao executar determinados atos administrativos sem a necessidade de se passar pela via judiciria, como, por exemplo, quando o poder pblico efetua a demolio de um imvel que est prestes a desabar sob um hospital. Porm, a executoriedade s existir quando expressamente prevista em lei ou quando motivos de urgncia tornarem ineficaz o ato caso a Administrao tenha que recorrer ao Poder Judicirio. ======================================================================= 8) Aponte os instrumentos de outorga de uso privativo de bem pblico que conferem ao particular direito real resolvel sobre o bem, identificando se a modalidade unilateral ou contratual. (TRF da 2 Regio IX Concurso para Juiz Federal) Concesso de direito real de uso modalidade bilateral. Permisso de uso modalidade unilateral. RESPOSTA INSEGURA. CONFERIR. ======================================================================= 9) O Ministrio Pblico Federal ingressou com Ao Civil Pblica com pedido de liminar contra o Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional IPHAN, Conexo Brasil Ltda. E Municpio de Santo ngelo RS, em razo dos seguintes fatos: I os requeridos, recentemente, assinaram termo de cooperao tcnica e financeira com o objetivo de restaurar o conjunto arquitetnico das Misses Jesuticas em Santo ngelo/RS. Coube ao IPHAN avaliar todo o conjunto e autorizar o desmonte e sada do pas, bem como o emprstimo empresa Conexo Brasil Ltda., da edificao principal, igreja do centro do conjunto arquitetnico; II o Municpio de Santo ngelo obrigou-se a autorizar o desmonte e a sada do pas, por emprstimo, para exposio em New York, USA, Museu Guggenheim e Bilbao, Espanha, durante o primeiro semestre de 2002, bem como a divulgao da obra arquitetnica e do projeto de sua restaurao; III Conexo do Brasil Ltda. obrigou-se a segurar os objetos e peas transportadas e, ao retorno, restaurar todo o conjunto tal qual se encontrava no perodo histrico das misses jesuticas; IV a sada do conjunto arquitetnico est prevista para janeiro de 2002 e as providncias para o desmonte da construo principal, a igreja, est prevista para o final de dezembro de 2001. Diante desses fatos e considerando tratar-se de bens tombados, bem como levando-se em considerao os compromissos internacionais do Brasil, e ainda os ataques terroristas de 11-092001, discorrer sobre os fundamentos para deferir ou no a liminar solicitada. H de ser considerado, ainda, que a Unio apressou-se em pedir o seu ingresso na ao, ao amparo do disposto na Lei 9.469/97, trazendo manifestao do Eminente Ministro das Relaes Exteriores sobre a possvel imagem negativa do Brasil no exterior com o cancelamento da exposio. Judiciria. (TRF da 4 Regio X Concurso para Juiz Federal) A liminar merece ser indeferida. Dispe o Decreto-Lei n. 25/1937: Art. 14. A. coisa tombada no poder sair do pas, seno por curto prazo, sem transferncia de domnio e para fim de intercmbio cultural, a juzo do Conselho Consultivo do Servio do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional.
Observa-se, pois, que a legislao brasileira no veda a sada do pas de bem tombado, determinando apenas que a sada seja por curto prazo, sem transferncia de domnio e para fim de intercmbio cultura. Por outro lado, no caso em tela houve a participao e a autorizao direta do IPHAN Instituto do Patrimnio Histrico e Artstico Nacional, que tem a competncia e a responsabilidade de zelar pelo patrimnio nacional. Ora, se o prprio Instituto avaliou que no havia riscos na operao, no pode o Poder Judicirio adentrar na esfera tcnica de tal rgo e dizer o contrrio. Por outro lado, observa-se que o convnio assinado possibilitar a restaurao do conjunto arquitetnico das Misses Jesuticas em Santo ngelo/RS. Da se conclui que, alm de proporcionar um intercmbio cultural, conforme se refere o art. 14 do DecretoLei n. 25/1937, divulgando a histria e a cultura brasileiras no exterior, a operao ainda trar recursos para a reconstituio daquele patrimnio. Observe-se que foi feito inclusive seguro para os bens, o que, apesar de no restaurar a situao anterior em caso de acidente, possibilitar ao menos a recomposio financeira. De resto, o municpio tem competncia concorrente para cuidar do patrimnio histrico e j foi assinado um compromisso internacional pelo Brasil, que deve ser cumprido nos termos do Direito das Gentes. Ante o exposto, indefiro o pedido de liminar. ======================================================================= 10) Identifique o contedo dos seguintes princpios administrativos: a) razoabilidade; b) eficincia; c) publicidade; d) moralidade ou probidade. (TRF da 4 Regio IX Concurso para Juiz Federal) a) Razoabilidade: o contedo de tal princpio est ligado, basicamente, aos atos da Administrao, em especial queles discricionrios. O princpio visa a estabelecer limites de ao para o administrador, para que ele, em sua liberdade, no ultrapasse os limites do razovel. Celso Antnio Bandeira de Mello: Enuncia-se com este princpio que a Administrao, ao atuar no exerccio de discrio, ter de obedecer a critrios aceitveis do ponto de vista racional, em sintonia com o senso normal de pessoas equilibradas e respeitosas das finalidades que presidiram a outorga da competncia exercida. b) Eficincia: o contedo de tal princpio a prtica dos atos administrativos com o maior e melhor resultado possvel para a consecuo do bem comum, utilizando o mnimo de recursos possvel. Alexandre de Moraes: "Assim, princpio da eficincia o que impe administrao pblica direta e indireta e a seus agentes a persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade, rimando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios para melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitarem-se desperdcios e garantir-se maior rentabilidade social." c) Publicidade: tem-se aqui o direito ao conhecimento e fiscalizao dos atos pblicos que cabe a todos os cidados. Jos Afonso da Silva: "A publicidade sempre foi tida como um princpio administrativo, porque se entende que o Poder Pblico, por ser pblico, deve agir com a maior transparncia possvel, a fim de que os administrados tenham, a toda hora, conhecimento do que os administradores esto fazendo."
d) Moralidade ou probidade: o contedo de tal princpio a lisura no trato com a coisa pblica, a atuao do agente estatal de acordo com a lei, a decncia, a busca do bem comum. Hely Lopes Meirelles: A moralidade administrativa constitui hoje em dia, pressuposto da validade de todo ato da Administrao Pblica (Const. Rep., art. 37, caput). No se trata diz Hauriou, o sistematizador de tal conceito da moral comum, mas sim de uma moral jurdica, entendida como o conjunto de regras de conduta tiradas da disciplina interior da Administrao. Desenvolvendo a sua doutrina, explica o mesmo autor que o agente administrativo, como ser humano dotado da capacidade de atuar, deve, necessariamente, distinguir o Bem do Mal, o honesto do desonesto. E, ao atuar, no poder desprezar o elemento tico de sua conduta. Assim, no ter que decidir somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas tambm entre o honesto e o desonesto. Por consideraes de direito e de moral, o ato administrativo no ter que obedecer somente lei jurdica, mas tambm lei tica da prpria instituio, porque nem tudo que legal honesto, conforme j proclamavam os romanos non omne quod licet honestum est. A moral comum, remata Hauriou, imposta ao homem para sua conduta externa; a moral administrativa imposta ao agente pblico para a sua conduta interna, segundo as exigncias da instituio a que serve, e a finalidade de sua ao: o bem comum. ======================================================================= 11) Com relao delegao de competncia no mbito da Administrao Pblica Federal, indagase: a) quais as hipteses legais em que no admitida a delegao?
A Lei n. 9.784/99 tratou da delegao de competncia no mbito da Administrao Pblica Federal, dispondo quando ela vedada: Art. 11. A competncia irrenuncivel e se exerce pelos rgos administrativos a que foi atribuda como prpria, salvo os casos de delegao e avocao legalmente admitidos. Art. 12. Um rgo administrativo e seu titular podero, se no houver impedimento legal, delegar parte da sua competncia a outros rgos ou titulares, ainda que estes no lhe sejam hierarquicamente subordinados, quando for conveniente, em razo de circunstncias de ndole tcnica, social, econmica, jurdica ou territorial. Pargrafo nico. O disposto no caput deste artigo aplica-se delegao de competncia dos rgos colegiados aos respectivos presidentes. Art. 13. No podem ser objeto de delegao: I - a edio de atos de carter normativo; II - a deciso de recursos administrativos; III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade.
b)
o ato de delegao passvel de revogao a qualquer tempo?
Sim, nos termos do 2, art. 14, da Lei 9.784/99, que diz que o ato de delegao revogvel a qualquer tempo pela autoridade delegante. c) O que, necessariamente, o ato de delegao dever especificar?
Indique a base legal que fundamenta a sua resposta. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) Art. 14. O ato de delegao e sua revogao devero ser publicados no meio oficial. 1o O ato de delegao especificar as matrias e poderes transferidos, os limites da atuao do delegado, a durao e os objetivos da delegao e o recurso cabvel, podendo conter ressalva de exerccio da atribuio delegada. ======================================================================= 12) possvel haver desapropriao sem qualquer indenizao ao proprietrio do bem expropriado? Indique a base legal que fundamenta a sua resposta. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) A nica desapropriao sem indenizao prevista na Constituio Federal a de glebas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas, a quais sero imediatamente expropriadas sem qualquer indenizao (artigo 243/CF). ======================================================================= 13) A Administrao Pblica Federal deve observar os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade por expressa determinao legal? Indique a base legal que fundamenta a sua resposta. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) Sim. Diz a Lei n. 9.784/99: Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. ======================================================================= 14) O Estado pode ser responsabilizado civilmente por ato jurisdicional? Indique a base legal que fundamenta a sua resposta. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=7381&p=2 Nosso Guardio Constitucional, o Supremo Tribunal Federal, muito pouco tem se manifestado sobre o tema. Acredita-se que, por imperar a teoria da
irresponsabilidade pelos atos judiciais, poucas tm sido as demandas propostas versando sobre a matria. E, no escopo de minimizar pleitos dessa natureza, o Pretrio Excelso assentou sua jurisprudncia no sentido de que o Estado no responsvel civilmente por atos jurisdicionais, invocando o argumento de que no existe disposio legal especfica para tanto. Seguem alguns julgados emanados pela Suprema Corte, em trs perodos diversos aps a promulgao da Constituio Cidad: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. CIVIL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO: ATOS DOS JUZES. C.F., ART. 37, 6. I. - A responsabilidade objetiva do Estado no se aplica aos atos dos juzes, a no ser nos casos expressamente declarados em lei. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. II. - Decreto judicial de priso preventiva no se confunde com o erro judicirio, C.F., art. 5, LXXV, mesmo que o ru, ao final da ao penal, venha a ser absolvido. III. - Negativa de trnsito ao RE. Agravo no provido. (STF 2 Turma - RE 429518 AgR / SC Rel. Min. CARLOS VELLOSO - DJ 28.10.2004 p. 49). RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. ATO DO PODER JUDICIRIO. O princpio da responsabilidade objetiva do Estado no se aplica aos atos do Poder Judicirio, salvo os casos expressamente declarados em lei. Orientao assentada na Jurisprudncia do STF. Recurso conhecido e provido. (STF 1 Turma - RE 219117 / PR Rel. Min. ILMAR GALVO - DJ 29.10.1999 p. 20). Responsabilidade objetiva do Estado. Ato do Poder Judiciario. - A orientao que veio a predominar nesta Corte, em face das Constituies anteriores a de 1988, foi a de que a responsabilidade objetiva do Estado no se aplica aos atos do Poder Judiciario a no ser nos casos expressamente declarados em lei. Precedentes do S.T.F. Recurso extraordinrio no conhecido. (STF 1 Turma - RE 111609 / AM Rel. Min. MOREIRA ALVES - DJ 19.03.1993 p. 4281). Porm, a questo um pouco mais complexa. Quando agir com dolo ou culpa, haver responsabilidade de juiz e, logicamente, do Estado, conforme preconiza o CPC: Art. 133. Responder por perdas e danos o juiz, quando: I no exerccio de suas funes, proceder com dolo ou fraude; II recusar, omitir ou retardar, sem justo motivo, providncia que deva ordenar de ofcio ou a requerimento da parte. Pargrafo nico. Reputar-se-o verificadas as hipteses previstas no n II s depois que a parte, por intermdio do escrivo, requerer ao juiz que
determine a providncia e este no lhe atender o pedido dentro de 10 (dez) dias. Alm disso, a prpria Constituio Federal determina em seu art. 5: LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena. Assim, podemos concluir que, em regra, o Estado no tem responsabilidade pelo ato jurisdicional, ainda que cause dano. Excepcionalmente, responde se houve dolo ou culpa por parte do juiz, bem como no caso do inciso II do art. 133 do CPC. Essas seriam as hipteses de erro judicirio visualizadas no art. 5, LXXV da Constituio Federal. Alm, claro, da responsabilidade que o Estado tem nos casos de priso alm do tempo fixado na sentena. Ressalte-se que o TRF da 1 Regio j decidiu no sentido da regra da irresponsabilidade estatal pelos atos judiciais: CONSTITUCIONAL. RESPONSABILIDADE CIVIL. ATO JUDUCIAL. CONSTITUIO FEDERAL. ART. 37, 6. DESCABIMENTO NO MBITO DA JURISPRUDNCIA DO STF. CONFIGURAO DE EXCLUSO DE NEXO DE CAUSALIDADE: COMPORTAMENTO DA VTIMA. I. No mbito da jurisprudncia da Suprema Corte, vem prevalecendo o entendimento de que os atos judiciais, porque decorrentes de agentes polticos, no autorizam, ainda que lesivos, a responsabilidade civil do Estado. II. Hiptese em que o comportamento da vtima, que, com sua conduta, permitiu que fosse preso como se seu irmo fosse, exclui o nexo de responsabilidade. AC 1998.01.00.018625-8/PI ======================================================================= 15) Deve ser julgado procedente o pedido formulado em mandado de segurana impetrado para impugnar, por vcio de competncia, declarao expropriatria emitida pela Agncia Nacional de Energia Eltrica ANEEL, na qual se declara a utilidade pblica, para fins de instituio de servido administrativa, das reas necessrias implantao de instalaes de concessionrias de energia eltrica? Indique a base legal que fundamenta a sua resposta. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) No. A Lei n. 8.987/95 diz: Art. 29. Incumbe ao poder concedente: VIII - declarar de utilidade pblica os bens necessrios execuo do servio ou obra pblica, promovendo as desapropriaes, diretamente ou mediante outorga de poderes concessionria, caso em que ser desta a responsabilidade pelas indenizaes cabveis. Por sua vez, a Lei n. 9.427/96 diz caber ANEEL: Art. 3o Alm das atribuies previstas nos incisos II, III, V, VI, VII, X, XI e XII do art. 29 e no art. 30 da Lei no 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, de outras incumbncias expressamente previstas em lei e observado o disposto no 1o, compete ANEEL: (Redao dada pela Lei n 10.848, de 2004)
I - implementar as polticas e diretrizes do governo federal para a explorao da energia eltrica e o aproveitamento dos potenciais hidrulicos, expedindo os atos regulamentares necessrios ao cumprimento das normas estabelecidas pela Lei no 9.074, de 7 de julho de 1995; II - promover, mediante delegao, com base no plano de outorgas e diretrizes aprovadas pelo Poder Concedente, os procedimentos licitatrios para a contratao de concessionrias e permissionrias de servio pblico para produo, transmisso e distribuio de energia eltrica e para a outorga de concesso para aproveitamento de potenciais hidrulicos; (Redao dada pela Lei n 10.848, de 2004) III - (Revogado pela Lei n 10.848, de 2004) IV - gerir os contratos de concesso ou de permisso de servios pblicos de energia eltrica, de concesso de uso de bem pblico, bem como fiscalizar, diretamente ou mediante convnios com rgos estaduais, as concesses, as permisses e a prestao dos servios de energia eltrica; (Redao dada pela Lei n 10.848, de 2004) V - dirimir, no mbito administrativo, as divergncias entre concessionrias, permissionrias, autorizadas, produtores independentes e autoprodutores, bem como entre esses agentes e seus consumidores; VI - fixar os critrios para clculo do preo de transporte de que trata o 6o do art. 15 da Lei no 9.074, de 7 de julho de 1995, e arbitrar seus valores nos casos de negociao frustrada entre os agentes envolvidos; VII - articular com o rgo regulador do setor de combustveis fsseis e gs natural os critrios para fixao dos preos de transporte desses combustveis, quando destinados gerao de energia eltrica, e para arbitramento de seus valores, nos casos de negociao frustrada entre os agentes envolvidos; VIII - estabelecer, com vistas a propiciar concorrncia efetiva entre os agentes e a impedir a concentrao econmica nos servios e atividades de energia eltrica, restries, limites ou condies para empresas, grupos empresariais e acionistas, quanto obteno e transferncia de concesses, permisses e autorizaes, concentrao societria e realizao de negcios entre si; (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) IX - zelar pelo cumprimento da legislao de defesa da concorrncia, monitorando e acompanhando as prticas de mercado dos agentes do setor de energia eltrica; (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) X - fixar as multas administrativas a serem impostas aos concessionrios, permissionrios e autorizados de instalaes e servios de energia eltrica, observado o limite, por infrao, de 2% (dois por cento) do faturamento, ou do valor estimado da energia produzida nos casos de autoproduo e produo independente, correspondente aos ltimos doze meses anteriores lavratura do auto de infrao ou estimados para um perodo de doze meses caso o infrator no esteja em operao ou esteja operando por um perodo inferior a doze meses. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) XI - estabelecer tarifas para o suprimento de energia eltrica realizado s concessionrias e permissionrias de distribuio, inclusive s Cooperativas de Eletrificao Rural enquadradas como permissionrias, cujos mercados
prprios sejam inferiores a 500 (quinhentos) GWh/ano, e tarifas de fornecimento s Cooperativas autorizadas, considerando parmetros tcnicos, econmicos, operacionais e a estrutura dos mercados atendidos; (Redao dada pela Lei n 10.848, de 2004) XII - estabelecer, para cumprimento por parte de cada concessionria e permissionria de servio pblico de distribuio de energia eltrica, as metas a serem periodicamente alcanadas, visando a universalizao do uso da energia eltrica; (Includo pela Lei n 10.438, de 2002) XIII - efetuar o controle prvio e a posteriori de atos e negcios jurdicos a serem celebrados entre concessionrias, permissionrias, autorizadas e seus controladores, suas sociedades controladas ou coligadas e outras sociedades controladas ou coligadas de controlador comum, impondo-lhes restries mtua constituio de direitos e obrigaes, especialmente comerciais e, no limite, a absteno do prprio ato ou contrato. (Includo pela Lei n 10.438, de 2002) XIV - aprovar as regras e os procedimentos de comercializao de energia eltrica, contratada de formas regulada e livre; (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) XV - promover processos licitatrios para atendimento s necessidades do mercado; (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) XVI - homologar as receitas dos agentes de gerao na contratao regulada e as tarifas a serem pagas pelas concessionrias, permissionrias ou autorizadas de distribuio de energia eltrica, observados os resultados dos processos licitatrios referidos no inciso XV do caput deste artigo; (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) XVII - estabelecer mecanismos de regulao e fiscalizao para garantir o atendimento totalidade do mercado de cada agente de distribuio e de comercializao de energia eltrica, bem como carga dos consumidores que tenham exercido a opo prevista nos arts. 15 e 16 da Lei no 9.074, de 7 de julho de 1995; (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) XVIII - definir as tarifas de uso dos sistemas de transmisso e distribuio, sendo que as de transmisso devem ser baseadas nas seguintes diretrizes: (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) a) assegurar arrecadao de recursos suficientes para cobertura dos custos dos sistemas de transmisso; e (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) b) utilizar sinal locacional visando a assegurar maiores encargos para os agentes que mais onerem o sistema de transmisso; (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) XIX - regular o servio concedido, permitido e autorizado e fiscalizar permanentemente sua prestao. (Includo pela Lei n 10.848, de 2004) Pargrafo nico. No exerccio da competncia prevista nos incisos VIII e IX, a ANEEL dever articular-se com a Secretaria de Direito Econmico do Ministrio da Justia. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) Conforme se v, ao poder concedente cabe expedir ato declaratrio da utilidade pblica do bem, competncia que no foi delegada ANEEL, especialmente porque o caput do artigo acima referido destaca os incisos do
art. 29 da Lei 8.987/95 que cabem ANEEL, no colocando entre eles o VIII, que trata justamente da declarao de utilidade pblica. Porm, a Lei 9.074/95 traz essa competncia: Art. 10. Cabe Agncia Nacional de Energia Eltrica - ANEEL, declarar a utilidade pblica, para fins de desapropriao ou instituio de servido administrativa, das reas necessrias implantao de instalaes de concessionrios, permissionrios e autorizados de energia eltrica. (Redao dada pela Lei n. 9.648, de 27.5.98) Logo, a ANEEL competente para tanto. ======================================================================= 16) A prescrio a que alude o Decreto n. 29.910, de 6/01/1932 atinge eventuais direitos dos servidores pblicos em face da Administrao, da mesma forma e com a mesma extenso e profundidade como atinge os eventuais direitos dos particulares? Justifique a resposta, indicando a base legal. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) Em relao aos servidores pblicos, muitos de seus direitos so de trato sucessivo, ao contrrio do que ocorre com os particulares (regra que comporta excees) em relao Administrao. Quando a questo for dessa natureza, ou seja, de trato sucessivo, como no caso de um aumento que traz reflexos em todos os salrios posteriores do servidor, a prescrio a que alude o Decreto n. 29.910/1.932 no atingir o fundo de direito desse servidor, mas apenas as prestaes vencidas h mais de cinco anos. Quando a pretenso no se refere ao fundo do direito, a prescrio, nos termos do art 3 do Decreto 29910/32, atinge somente as parcelas vencidas antes do qinqnio legal. Smula 85 do Superior Tribunal de Justia. REMESSA EX-OFFICIO 200238000131700 STJ Smula n. 85: Nas relaes jurdicas de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do qinqnio anterior propositura da ao. ======================================================================= 17) O muturio adquiriu um imvel atravs de contrato de mtuo celebrado com a CEF, e, no tendo podido honr-lo, transferiu-o a terceiro, permanecendo no imvel na qualidade de locatrio, mediante o pagamento de um mdico aluguel ao cessionrio. Posteriormente, o cessionrio do imvel, exibindo a prova da cesso, e comprovando no ser proprietrio de nenhum outro imvel financiado por rgos pblicos, requereu CEF lhe fosse permitido quitar o dbito, habilitando-se a receber em seu nome a escritura definitiva. A CEF no s indeferiu a solicitao, como, ainda, ajuizou contra o muturio originrio uma ao de resciso do mtuo, ao argumento de que no interviera na cesso, sendo esta, quanto a ela, nula de pleno direito. Como juiz, voc decidiria a
favor da pretenso da CEF ou do cessionrio? Justifique a resposta, indicando a base legal. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) Decises do TRF da 1 Regio sobre o assunto: O terceiro adquirente ou cessionrio de direitos oriundos do contrato de mtuo hipotecrio equipara-se ao muturio originrio para todos os efeitos inerentes aos atos necessrios liquidao antecipada do emprstimo, inclusive quitao do saldo devedor residual pelo FCVS, desde que a transferncia do contrato tenha sido efetuada at 25.10.1996, mesmo sem a anuncia do agente financeiro (art. 22, caput e 1, da Lei 10.150/2000). 8. A norma que limitou a quitao pelo FCVS a um nico saldo devedor s sobreveio com a Lei n 8.100/90, no inviabilizando a quitao com os benefcios da Lei n 10.150/2000 relativamente a contratos celebrados antes da edio daquele diploma legal. Precedentes. AC 2003.35.00.003605-6/GO Prevalece, na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia e desta Corte, a diretriz de que o terceiro que adquire imvel financiado pela CEF com recursos do Sistema Financeiro da Habitao, por meio do denominado "contrato de gaveta", no ostenta legitimidade ativa para postular em juzo a reviso de clusulas contratuais e consignao em pagamento, salvo se demonstrada a anuncia do agente financeiro com a cesso de direitos e obrigaes. AC 1998.38.00.032527-3/MG ======================================================================= 18) Os pais tiveram um filho, condenado pela Justia Federal, morto num incndio numa penitenciria estadual, e ajuizou uma ao de indenizao por dano material e moral contra a Unio e o Estado-membro. Quanto ao dano moral, postularam que lhes fosse paga a ttulo de pretium doloris (preo da dor) a quantia x, relativamente ao seu sofrimento pela perda da vida do filho, e, uma quantia y, em virtude do sofrimento deste, sabidamente doloroso, ao morrer queimado, o que aumentou a carga do sofrimento dos pais. Alegaram, tambm, os autores, que se o filho houvesse sobrevivido ao incndio, faria jus a essa parcela de indenizao, no sendo justo nem quo que, por haver falecido, se beneficiem os rus com a sua morte, deixando de pagar essa quantia, que comporta transmisso por via hereditria. Os rus, na sua contestao, alegaram no poder ser responsabilizados pelas conseqncias do trgico acontecimento, porquanto foram os prprios internos, inclusive o filho dos autores, que atearam fogo aos colches, dando causa s suas prprias mortes. A pretenso dos autores ao dano moral na extenso deduzida merece acolhida? Justifique a resposta, indicando a base legal. (TRF da 2 Regio VIII Concurso para Juiz Federal 1 prova) O 6, art. 37, da Constituio Federal estabeleceu a responsabilidade objetiva do Estado. Porm, essa responsabilidade, nos casos de dano por omisso, deve ser averiguada com maior cuidado, segundo a jurisprudncia, para que se averige se era realmente exigvel o servio do Estado e se a sua falta foi causadora do dano. No presente caso, responsabilidade da Administrao velar pela segurana dos presos e essa responsabilidade no pode ser elidida por argumentos como o de fato exclusivo de terceiros, uma vez que o Estado
obrigado a proteger o detento inclusive contra tais fatos. Assim, configurada est a responsabilidade estatal. Sobre o assunto, j decidiu o STJ: ADMINISTRATIVO. PROCESSO CIVIL. RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO ESTADO. MORTE DE DETENTO. HONORRIOS DE ADVOGADO DEVIDOS PELO ESTADO DEFENSORIA PBLICA. IMPOSSIBILIDADE. CONFUSO. ART. 381 DO NOVO CDIGO CIVIL. 1. O Estado responde objetivamente por dano advindo de morte de detento provocada por demais presidirios dentro do estabelecimento prisional. RECURSO ESPECIAL - 713682 Porm, a Unio Federal deve ser excluda do nus, tendo em vista que no h qualquer nexo de causalidade entre ao ou omisso dela com o evento danoso. Cabe somente ao Estado responder pela indenizao. Em relao indenizao em si, cabvel o dano moral, pois claro o sofrimento porque passaram os pais, havendo nexo de causalidade entre tal prejuzo psicolgico e o falecimento do detento. Quanto aos danos materiais, cabvel penso mensal at quando os pais completassem 65 anos de idade, ou o falecido completasse tal idade, devendo ser calculada a penso, em no havendo outro parmetro, em 2/3 do salrio mnimo. RESPOSTA NO SATISFATRIA INCOMPLETA. ======================================================================= 19) Discorra sobre os atos administrativos vinculados e discricionrios. Conceituao. Distino. Atos arbitrrios. Teoria do abuso de direito como limite ao exerccio dos poderes discricionrios. (TRF da 1 Regio VIII Concurso para Juiz Federal) Os atos administrativos so normalmente classificados em vinculados e discricionrios. Vinculados so os atos do administrador que so praticados nos estritos termos da lei, que no deixa margens para a escolha do procedimento, convenincia, oportunidade, etc. J os atos discricionrios so aqueles que podem ser praticados sob uma liberdade relativa, cabendo ao administrador decidir como e quando pratic-lo, decidindo pela convenincia, oportunidade, etc. Ressalte-se, porm, que a discricionariedade no absoluta, pois deve estar nos limites da lei e ser pautada pela razoabilidade e proporcionalidade. J os atos arbitrrios so aqueles que esto fora do que determina ou permite a lei, esto margem da lei. Tanto os vinculados como os discricionrios podem se converter em atos arbitrrios. Os vinculados, pelo simples fato de serem praticados fora do que determina estritamente a lei. Os discricionrios, se praticados de forma no razovel ou desproporcional ao objetivo maior, que o interesse pblico. no campo dos poderes discricionrios que entra a teoria do abuso de direito. Por ela, o administrador pblico deve utilizar a discricionariedade de forma no abusiva, pautando-se sempre pela racionalidade, pela razoabilidade e proporcionalidade, de modo, como j dito, a que o ato praticado fique focado no interesse pblico e no respeito aos direitos e garantias individuais.
======================================================================= 20) O dever de motivar os atos administrativos encontra-se consagrado, de forma explcita ou implcita, na Constituio Federal de 1988? E na legislao infraconstitucional? Fundamente sua resposta, apontando os dispositivos normativos pertinentes, explicando-os. (TRT da 20 Regio - V Concurso para Juiz do Trabalho) Na Constituio Federal de 1988, no se v, de forma explcita, o dever de motivar os atos administrativos, ao contrrio do que ocorre com as decises judiais, em relao s quais h determinao expressa da exigncia da motivao (ou da fundamentao) no art. 93, inciso IX. De qualquer maneira, quando o ato administrativo praticado no mbito de um processo administrativo, possvel visualizar uma norma expressa do dever de motivar. Isso porque diz o art. 5: LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Ora, no possvel que se assegure a ampla defesa se o ato administrativo no for motivado, pois s assim o cidado conhecer dos fundamentos do ato e poder formular suas defesas. J em relao legislao infraconstitucional, tambm no se v o dever de motivar todos os atos administrativos, mas h previso expressa quanto queles que se relacionem com determinadas matrias, especialmente os de cunho decises. Isso na esfera federal, conforme se v abaixo na Lei n. 9.784/1999: Art. 2o A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia. Pargrafo nico. Nos processos administrativos sero observados, entre outros, os critrios de: VII - indicao dos pressupostos de fato e de direito que determinarem a deciso; H tambm referncias motivao expressa no 1 do art. 38, mas se destaca se forma excepcional o art. 50 da referida lei, abaixo transcrito: Art. 50. Os atos administrativos devero ser motivados, com indicao dos fatos e dos fundamentos jurdicos, quando: I - neguem, limitem ou afetem direitos ou interesses; II - imponham ou agravem deveres, encargos ou sanes; III - decidam processos administrativos de concurso ou seleo pblica; IV - dispensem ou declarem a inexigibilidade de processo licitatrio; V - decidam recursos administrativos; VI - decorram de reexame de ofcio;
VII - deixem de aplicar jurisprudncia firmada sobre a questo ou discrepem de pareceres, laudos, propostas e relatrios oficiais; VIII - importem anulao, revogao, suspenso ou convalidao de ato administrativo. 1o A motivao deve ser explcita, clara e congruente, podendo consistir em declarao de concordncia com fundamentos de anteriores pareceres, informaes, decises ou propostas, que, neste caso, sero parte integrante do ato. 2o Na soluo de vrios assuntos da mesma natureza, pode ser utilizado meio mecnico que reproduza os fundamentos das decises, desde que no prejudique direito ou garantia dos interessados. 3o A motivao das decises de rgos colegiados e comisses ou de decises orais constar da respectiva ata ou de termo escrito. Conforme se v, os atos mais importantes, que afetem direitos da Administrao ou de terceiros, devem ser expressamente motivados. Com isso, a regra que apenas os atos do dia a dia da Administrao, simples e sem reflexos maiores, podem ser praticados sem expressa motivao. ======================================================================= 21) Contrato a ser firmado pela Administrao Pblica com um particular, para preenchimento de um emprego, est sujeito lei de licitaes? Fundamente, de modo resumido. (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Segundo o art. 37 da Constituio Federal, em seu inciso XXI, ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes. Logo, o preenchimento de um emprego no se amolda em nenhuma das hipteses acima, pelo contrrio, est relacionado ao inciso II do mesmo artigo, que diz: a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Assim, o preenchimento de um emprego est condicionado realizao de um concurso pblico, mas que nada tem a ver com a lei de licitaes, embora tal lei tambm preveja uma modalidade de licitao chamada concurso (neste caso especfico, para a contratao de um projeto arquitetnico, por exemplo, no para o preenchimento de uma vaga de emprego). ======================================================================= 22) Aps o advento da Emenda Constitucional n. 18, aplica-se aos militares o disposto no art. 37, inciso XV, da Constituio Federal? Fundamente, de modo resumido. (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Sim. Diz o referido inciso: XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Ora, a norma est em um artigo que trata dos princpios gerais da Administrao Pblica. Uma vez que os militares fazem parte da Administrao Pblica, s no so aplicveis a eles tais regras se houver expressa disposio constitucional, o que no h.
======================================================================= 23) Existe diferena entre "cargos em comisso" e "funes de confiana"? (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) A prpria Constituio Federal diferencia as duas expresses no art. 37: V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento. Assim, tanto cargos em comisso quanto funes de confiana so relativos s funes de direo, chefia e assessoramento, mas as funes de confiana so exclusiva de servidores ocupantes de cargo efetivo, ao contrrio dos cargos em comisso, que podem ser ocupados por pessoas estranhas aos quadros da Administrao. Em regra, alm disso, as funes de confiana so destinadas a postos hierarquicamente mais inferiores da Administrao, ligados ao dia a dia das atividades dos rgos, sem grandes poderes decisrios. J os cargos em comisso em regra so postos mais elevados, por vezes de carter at mesmo poltico. ======================================================================= 24) A restaurao de obras de arte e bens de valor histrico configuraria hiptese de dispensa ou de inexigibilidade de licitao? (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Em regra, a hiptese de dispensa, conforme se v na Lei 8.666/1993, art. 24 (hipteses de dispensa): XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade. Porm, se houver inviabilidade de competio, ento o caso de inexigibilidade, pois o art. 25 diz que, na contratao dos servios especializados de que trata o art. 13 da Lei 8.666/1993 a licitao inexigvel, sendo que um dos servios enumerados pelo art. 13 justamente: VII restaurao de obras de arte e bens de valor histrico. ======================================================================= 25) Em que consiste a auto-executoriedade do ato de polcia? (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Significa que, nos casos permitidos em lei, a Administrao Pblica no precisa de permisso judicial para executar atos ligados ao seu poder de polcia. ======================================================================= 26) H alguma hiptese de expropriao sem qualquer indenizao ao proprietrio? Fundamente, de modo resumido. (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Expropriar tirar a algum, por via legal, a propriedade de bens mveis ou imveis. Visualizamos duas hipteses de expropriao: a desapropriao e o confisco. No caso da desapropriao, sempre dever haver indenizao. J no caso do confisco, no haver. A prpria Constituio Federal traz a hiptese de confisco:
Art. 243. As glebas de qualquer regio do Pas onde forem localizadas culturas ilegais de plantas psicotrpicas sero imediatamente expropriadas e especificamente destinadas ao assentamento de colonos, para o cultivo de produtos alimentcios e medicamentosos, sem qualquer indenizao ao proprietrio e sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. Pargrafo nico. Todo e qualquer bem de valor econmico apreendido em decorrncia do trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ser confiscado e reverter em benefcio de instituies e pessoal especializados no tratamento e recuperao de viciados e no aparelhamento e custeio de atividades de fiscalizao, controle, preveno e represso do crime de trfico dessas substncias. Alm dessa hiptese, h outras, como a apreenso de mercadorias provenientes de contrabando, em que h a expropriao delas sem qualquer indenizao. ======================================================================= 27) Qual a base de clculo do adicional por tempo de servio? (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) O adicional por tempo de servio, que na esfera federal foi extinto, restando apenas aqueles relativos a direitos adquiridos, tem como base o vencimento do servidor, e no a sua remunerao total. Isso por conta do que diz o art. 37 da Constituio Federal: XIV - os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores. Sendo o adicional por tempo de servio um acrscimo pecunirio, no pode incidir sobre outros acrscimos. ======================================================================= 28) O servidor ocupante de cargo em comisso ter direito aos benefcios do Plano de Seguridade Social? (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Se for servidor de cargo efetivo, estar sujeito ao regime prprio dos servidores pblicos da Unio Federal. Se no for efetivo, ser considerado segurado obrigatrio da previdncia social, nos termos da Lei n. 8.213/91: (So segurados obrigatrios...) g) o servidor pblico ocupante de cargo em comisso, sem vnculo efetivo com a Unio, Autarquias, inclusive em regime especial, e Fundaes Pblicas Federais. ======================================================================= 29) possvel a fixao por lei de limite de idade para a participao em concurso de admisso a cargo pblico civil. Justifique a resposta, indicando os dispositivos constitucionais aplicveis. (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 1 Prova Escrita) Sim, desde que exista justificativa razovel para tanto, por conta das caractersticas do cargo. ======================================================================= 30) No regime constitucional anterior ao de 1988, normas relativas aos funcionrios pblicos, inclusive a aplicao, aos servidores estaduais e municipais, dos limites mximos de remunerao
estabelecidos em lei federal, revestiam natureza de princpios de observncia obrigatria pelos Estados (EC n 1/69, art. 13, V). Na vigncia desse regime constitucional, leis federais que estabeleceram os denominados "tetos de remunerao" entre outras, e.g., o Decreto-lei n 2.355, de 27.08.87 (art. 1, 6), ressalvaram sempre que "nas hipteses de acumulao constitucionalmente admitida, o limite estabelecido seria observado em relao a cada cargo, emprego ou funo." Superveniente a Emenda Constitucional n 19, de 1998, situaes jurdicas definitivamente constitudas, de aposentados que ingressaram na inatividade em regime de acumulao constitucionalmente admitida, estaro sujeitas adequao a limite mximo de remunerao que importe reduo dos respectivos proventos? Justifique a resposta, fundamentando-a. (TRF da 2 Regio V Concurso para Juiz Federal - 2 Prova Escrita) A questo j ficou desatualizada, por conta da EC 41/2003. De qualquer maneira, algumas consideraes so feitas: - permitido o acmulo de aposentadorias adquiridas antes da EC 19/98; - o STF entendeu que o teto para as remuneraes do servio pblico, includos Estados e municpios, aplicvel inclusive s aposentadorias anteriores s mudanas constitucionais. Sobre o tema, vale o inciso XI do art. 37 da CF:
XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como li-mite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o sub-sdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tri-bunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 41, 19.12.2003)
======================================================================= 31) Tendo em vista o regime constitucional pertinente responsabilidade civil objetiva das pessoas jurdicas de direito pblico, indaga-se: (a) a responsabilidade pode ser excluda ou atenuada quando a causa do dano decorre de ao da vtima? (b) A vtima pode ajuizar ao indenizatria diretamente em face do agente do Poder Pblico que atuou com dolo ou culpa? Justifique a resposta. (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) a) Sim. A responsabilidade objetiva do Estado pressupe uma ao ou omisso estatal, um dano e um nexo de causalidade. A culpa exclusiva da vtima rompe o nexo de causalidade, aniquilando a responsabilidade do Estado. Porm, a culpa concorrente no exclui a responsabilidade estatal. Contudo, a jurisprudncia (inclusive do TRF da 1 Regio) vrias vezes reduz a indenizao por conta da culpa concorrente, embora o tema no seja pacfico. b) Nada impede que a ao seja proposta diretamente contra o agente, porm, nesse caso, dever ser provada a sua culpa, pois somente o Estado responde de forma objetiva.
======================================================================= 32) Configura ofensa ao princpio da irretroatividade das leis a aplicao com efeitos pretritos de lei nova mais benfica, assecuratria de cmputo, como de efetivo servio, de tempo de afastamento de servidor, correspondente a perodo no qual inexistia previso legal para tanto? Fundamente a resposta. (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) No. A retroatividade s vedada quando macula direito ou garantia individual do servidor, sendo permitida quando amplia tal direito, desde que, logicamente, essa retroatividade esteja expressamente prevista na lei. ======================================================================= 33) Seja o Ato Administrativo discricionrio ou vinculado, qual a condio primeira de sua validade? (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) Que ele seja emanado da autoridade competente. ????? ======================================================================= 34) Sabe-se que a responsabilidade administrativa a que resulta da violao de normas internas da Administrao pelo servidor. A falta funcional gera o ilcito administrativo, e d ensejo aplicao de pena disciplinar, pelo superior hierrquico, no devido processo legal. Pergunta-se: a punio administrativa ou disciplinar depende de processo civil ou criminal a que se sujeite tambm o funcionrio pela mesma falta? (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) No. A punio na esfera administrativa independe do ajuizamento de qualquer processo civil ou criminal. Prev a Constituio Federal: Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. 1 O servidor pblico estvel s perder o cargo: II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa. Assim, se a prpria Constituio prev que o processo administrativo suficiente para a demisso do servidor, no necessria a via judicial. Ocorre, apenas para complementar, que se o processo judicial, especialmente o criminal, concluir que a ao ou omisso no ocorreu, ou que no foi o servidor o responsvel, tal deciso ter efeitos no mbito administrativo. Mas s nesses casos! ======================================================================= 35) A exceo de contrato no cumprido pode ser aplicada aos contratos administrativos quando a falta da Administrao? (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) Sim, h algumas possibilidades, embora a regra seja a do no cabimento da exceo do contrato no cumprido. Vejamos a Lei 8.666/93:
Art. 78. Constituem motivo para resciso do contrato: XIV - a suspenso de sua execuo, por ordem escrita da Administrao, por prazo superior a 120 (cento e vinte) dias, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, ou ainda por repetidas suspenses que totalizem o mesmo prazo, independentemente do pagamento obrigatrio de indenizaes pelas sucessivas e contratualmente imprevistas desmobilizaes e mobilizaes e outras previstas, assegurado ao contratado, nesses casos, o direito de optar pela suspenso do cumprimento das obrigaes assumidas at que seja normalizada a situao; XV - o atraso superior a 90 (noventa) dias dos pagamentos devidos pela Administrao decorrentes de obras, servios ou fornecimento, ou parcelas destes, j recebidos ou executados, salvo em caso de calamidade pblica, grave perturbao da ordem interna ou guerra, assegurado ao contratado o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao; XVI - a no liberao, por parte da Administrao, de rea, local ou objeto para execuo de obra, servio ou fornecimento, nos prazos contratuais, bem como das fontes de materiais naturais especificadas no projeto; ======================================================================= 36) Qual a diferena entre o ato administrativo vinculado e o discricionrio para o efeito do seu controle jurisdicional? (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) O controle do ato administrativo vinculado, por parte do Poder Judicirio, mais abrangente. Isso porque o ato deve guardar total respeito ao que determina a lei, no podendo dela fugir em nada e no havendo possibilidade de discricionariedade por parte da autoridade. Assim, o juiz est apto a averiguar tal compatibilidade com a lei, o que permite um controle de praticamente todos os pontos do ato. Porm, quanto aos discricionrios, o controle menor. Porque nesses h a liberdade do administrador quanto convenincia, oportunidade, etc. Assim, o juiz somente poder controlar o ato quanto a aspectos que estejam fora do mbito de discricionariedade, ou quando o administrador aja com abuso de direito, sem respeito razoabilidade e proporcionalidade. Decises do TRF da 1 Regio quanto a essa questo: ADMINISTRATIVO. CONCURSO. ANALISTA DE COMRCIO EXTERIOR. CONSELHO FEDERAL DE ADMINISTRAO. IMPUGNAO AO EDITAL. EXIGNCIA DE FORMAO SUPERIOR EM ADMINISTRAO. IMPOSSIBILIDADE. DISCRICIONARIEDADE DA ADMINISTRAO. 1.
Administrao compete estabelecer as regras do processo seletivo, de acordo com os seus critrios de convenincia e oportunidade, cabendo-lhe, no uso do seu poder discricionrio, porquanto o ato impugnado no vinculado, a avaliao do seu mrito administrativo. 2. No que tange ao alcance do controle dos atos administrativos, no cabe ao Poder Judicirio adentrar no juzo de convenincia, oportunidade ou eficincia da Administrao, nem na valorao dos motivos ou na escolha do objeto, que caracterizam o mrito administrativo. Deve o Judicirio limitar-se a apreci-lo sob o prisma da legalidade. AC 1998.34.00.012224-2/DF ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. CONCURSO PBLICO. REPROVAO DE CANDIDATO. PRETENSO DE REVISO DO RESULTADO PELO PODER JUDICIRIO. IMPOSSIBILIDADE JURDICA. INEXISTNCIA. 1. A argumentao de que ao Poder Judicirio no permitido avaliar o contedo de resposta de questo em concurso pblico tem a mesma natureza daquela segundo a qual o juiz no pode ingressar no campo prprio da discricionariedade (discricionariedade tcnica) do administrador. 2. A reprovao de candidato em concurso pblico subsume-se no conceito de ato administrativo. 3. O contedo do ato administrativo, ainda que o ato classificado como discricionrio, est, sim, sujeito a controle judicial, sob o critrio de razoabilidade. 4. O juiz no ir avaliar se o administrador, como de seu dever, fez o melhor uso da competncia administrativa; no caso de um concurso, se a banca examinadora elegeu como padro a melhor resposta para a questo, mas cabe-lhe ponderar (quando for o caso, mediante instruo probatria) se o ato conteve-se dentro de limites aceitveis. Na dvida sobre se o ato est ou no dentro do razovel, deve optar por sua confirmao, preservando a soluo dada pela banca examinadora. 5. A barreira que tem sido oposta ao controle judicial do ato de formulao e correo de provas, sob o rtulo de preservao da discricionariedade da Administrao, atende, na realidade, ao objetivo prtico de evitar a inundao do Poder Judicirio com litgios dessa natureza, de difcil exame, pela quantidade e porque dependentes da apreciao de matrias altamente especializadas. A verdadeira razo uma suposta impossibilidade material, no impossibilidade jurdica. 6. Caber ao ora apelante o nus de demonstrar, mediante percia ou outro meio apropriado, que a opo eleita pela banca examinadora est fora dos limites da razoabilidade, resultando a dvida em seu prejuzo. A dificuldade que ter nessa empreitada no pode ser considerada, a priori, impossibilidade jurdica do pedido. 7. Reforma de sentena em que foi indeferida a petio inicial. AC 2001.36.00.010081-9/MT - DESEMBARGADOR FEDERAL JOO BATISTA MOREIRA =======================================================================
37) As licitaes para execuo de obras e para prestao de servios, como sabido, obedecem rigorosos procedimentos embasados em expressa determinao legal. Pergunta-se: em que hiptese vedada a realizao de licitao? (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) As hipteses de inexigibilidade de licitao, na Lei n. 8.666/93, so as seguintes:: Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Assim, especificamente quanto ao enunciado da questo, que trata de execuo de obras e prestao de servios, ser vedada a realizao de licitao quando houver inviabilidade de competio (caput). Neste caso especfico, entendo que no so cabveis os itens dos incisos, mas apenas do caput. Internet: J a inexigibilidade de licitao ocorre quando h inviabilidade de competio, melhor dizendo, impossvel promover-se a competio, tendo em vista que um dos contendores rene qualidades tais que o tornam nico, exclusivo, sui generis, inibindo os demais pretensos participantes. Saliente-se que o rol normativo do art. 25, do Estatuto das Licitaes diferencia-se do da dispensa, uma vez que tem natureza exemplificativa, segundo posicionamento unssono da doutrina ptria. Desta forma, concluise que nos casos de dispensa, previstos em lei, o administrador tem a faculdade de licitar ou no, enquanto que na inexigibilidade, h impossibilidade de ser realizado o procedimento de competitividade para aquisio da proposta mais vantajosa para a Administrao. http://www.fisccal.org.br/noticiadispensa.htm ======================================================================= 38) Na extino da concesso do servio pblico concedido, como se d a reverso ao concedente? (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal)
A resposta est na Lei n. 8.987/95 e depende da forma de extino: Art. 35. Extingue-se a concesso por: I - advento do termo contratual; II - encampao; III - caducidade; IV - resciso; V - anulao; e VI - falncia ou extino da empresa concessionria e falecimento ou incapacidade do titular, no caso de empresa individual. 1o Extinta a concesso, retornam ao poder concedente todos os bens reversveis, direitos e privilgios transferidos ao concessionrio conforme previsto no edital e estabelecido no contrato. 2o Extinta a concesso, haver a imediata assuno do servio pelo poder concedente, procedendo-se aos levantamentos, avaliaes e liquidaes necessrios. 3o A assuno do servio autoriza a ocupao das instalaes e a utilizao, pelo poder concedente, de todos os bens reversveis. 4o Nos casos previstos nos incisos I e II deste artigo, o poder concedente, antecipando-se extino da concesso, proceder aos levantamentos e avaliaes necessrios determinao dos montantes da indenizao que ser devida concessionria, na forma dos arts. 36 e 37 desta Lei. Art. 36. A reverso no advento do termo contratual far-se- com a indenizao das parcelas dos investimentos vinculados a bens reversveis, ainda no amortizados ou depreciados, que tenham sido realizados com o objetivo de garantir a continuidade e atualidade do servio concedido. Art. 37. Considera-se encampao a retomada do servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso, por motivo de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior. ======================================================================= 39) Diferencie contrato de concesso de servio pblico do de concesso de obra pblica e do de concesso de uso de bem pblico. (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal) A diferena bsica est nas obrigaes do contratado. A concesso de servio pblico um contrato administrativo, precedido de licitao, por meio do qual a Administrao concede ao contratado o direito de prestar determinado servio pblico. Como exemplo, temos o caso das concesses dos servios de telefonia. A obrigao do contratado, nesse caso,
basicamente prestar o servio, da forma como lhe aprouver, desde que respeite o contrato e a prestao alcance o interesse pblico. J na concesso de obra pblica, a obrigao do contratado construir uma obra ou mant-la, ou as duas coisas juntas, sendo remunerado por tarifas ou preos pblicos por conta disso. Um bom exemplo o caso das rodovias. A contratada tem que construir a rodovia, ou mant-la, auferindo retorno com o pedgio. No se confunde com concesso de servio precedido de obra pblica, pois nesse caso h uma verdadeira prestao de servio em jogo. Na simples concesso de obra pblica, como no caso das estradas, o concessionrio no precisa prestar servio especfico algum ao cidado, a no ser manter a obra em condies de uso. J na concesso de servio pblico precedido de obra pblica, ele tem que construir a obra e, a partir dela, prestar um servio. Um bom exemplo seria a construo de uma linha de metr. Ora, o contratado construir a linha e, alm disso, prestar o servio. Veja que no s a manuteno da linha que est em jogo, mas o servio de transporte todo. Por fim, a concesso de uso de bem pblico tambm um contrato administrativo precedido de licitao, como todos os outros. Porm, o que est em jogo aqui a transferncia de um bem do Estado para o particular, normalmente a ttulo oneroso. A diferena para a concesso de servio pblico que, neste, o que est em jogo o servio em si; na outra, o bem concedido. J em relao concesso de obra pblica, ressalta-se que nesta o contratado no tem o uso exclusivo da obra, mas a oferece populao e se remunera por tarifas (como o citado pedgio). Na concesso de uso de bem pblico, o contratado tem o uso exclusivo do bem. Como exemplo, temos a concesso de boxes em mercado municipal, de espaos comerciais em rodovirias, aeroportos, concesso de jazigos, etc. Embora a questo no pea, vejamos as outras formas de contratos. A permisso de servio pblico , como dito por Ivan Barbosa Rigolin, a prima pobre da concesso de servio pblico. A diferena bsica que a concesso ato bilateral e a permisso ato unilateral. Seria um contrato precrio, pelo qual o permissionrio explora por sua conta e risco a atividade. A onerosidade no atributo essencial da permisso, nem a estipulao de prazo predeterminado. Um bom exemplo o caso de um municpio que prepara uma licitao de concesso de servio pblico para o transporte urbano em nibus. Apesar da permisso tambm exigir licitao, o municpio poderia faz-la para cobrir o perodo at a realizao da licitao da concesso. A vantagem que, conforme dito, a permisso ato unilateral e precrio, o que d mais liberdade para a Administrao rescindir o contrato. A permisso de uso de bem pblico tambm prima pobre, s que da concesso de uso de bem pblico. Valem as mesmas observaes acima. ato unilateral, precrio. Utiliza-se a permisso sempre que a concesso de uso no puder ser utilizada, ou que essa no convier em face da sua complexidade, acaso desproporcional ao escopo ou abrangncia do uso que se pretende transferir a particular. Permisso de uso menos complexa, menos duradoura que a concesso de uso. Deve ser precedida de licitao. Autorizao de uso de bem pblico: seria a prima pobre da permisso, que j prima pobre da concesso. Se a permisso de uso se presta a comportar transferncias em geral provisrias ou precrias de uso, a autorizao de uso
serve a transferncias precarissimas, de curtssima durao e insuscetveis de ensejar sequer a, j no to complexa, formalidade da permisso. O ttulo j diz tudo: presta-se esse instituto a que o poder pblico autorize a utilizao de um imvel pblico para a realizao, pelo particular, de circos, feiras, comcios, manifestaes, espetculos, exibies ou outros eventos de to curta durao quanto esses, seja de apenas algumas horas ou de at poucos dias. No serve para eventos de larga durao, pois que a utilizao do imvel pblico nesses casos h de merecer modalidade de transferncia menos precria. No precedida de licitao d-se a pedido do interessado, que normalmente recebe um alvar. Pode ser sustada a qualquer tempo pela Administrao, por ser ato unilateral. Cesso de uso de bem pblico: Constitui instituto de origem civil mas de que o direito administrativo se apossou com relao aos rgos pblicos, largamente empregado no apenas no Brasil, consistente no emprstimo, ou na transferncia provisria e gratuita da posse de um imvel, edificado ou no, pertencente a um rgo pblico, cedente, a outro, de mesmo nvel de governo ou de nvel diverso, cessionrio, com vista a possibilitar ao ltimo alguma utilizao institucional ou de interesse pblico. Nada tem, portanto, com concesso alguma, nem com permisso alguma, nem com autorizao de uso, como nada tem, muitssimo menos, com doao. Significando uma restrio de poder ao cedente em favor do cessionrio, ainda que transitria, sempre significa uma cesso de interesse, ocasionalmente traduzvel patrimonialmente, e por essa razo deve cercar-se de normas que atendam ao princpio da legalidade, ou seja do disciplinamento por lei em sentido estrito, emanada ao menos pelo ente pblico cedente, eis que este se despoja temporariamente da possibilidade de uso do bem que cede, privando-se com isso de auferir rendimentos sobre o mesmo bem. da essncia desse instituto a gratuidade, ou de outro modo pode ver-se transmudado em outro, como locao, que nada tem nem com o direito administrativo nem com a finalidade eminentemente ideal e publicstica que cerca a cesso. No transfere a propriedade mas apenas a posse til, e de principal diferena com relao permisso de uso a sua caracterstica de ser processada apenas entre entes pblicos, enquanto aquela se processa entre poder pblico, permitente, e particular permissionrio, alm de que pode a permisso ser remunerada ou onerosa, enquanto que a cesso h de ser graciosa. A cesso de uso, ainda que ato bilateral, no tem carter propriamente contratual, uma vez que traduz compromisso meramente moral entre entidades pblicas, e no obrigao recproca executvel, como nos contratos; sendo assim, assimila-se muito mais ao convnio, compromisso to-somente moral e informado por interesses convergentes das partes, que ao contrato, o qual vincula obrigacionalmente as partes, com interesses opostos e antagnicos, e tem fora executiva. No da essncia desse instituto a prefixao de prazo certo para a sua terminao, podendo ser estabelecido a ttulo precrio, e justificadamente revogvel a qualquer tempo por qualquer das partes envolvidas. Fonte: www.acopesp.com.br/artigos/parecer/ivan_rigolin/artigo%2081.doc =======================================================================
40) Discorra sobre regra de competncia e o princpio da finalidade em face do administrador. (TRF da 2 Regio VII Concurso para Juiz Federal 2 prova escrita) Os atos administrativos tm determinados requisitos sem os quais no esto plenamente aptos a gerar efeitos jurdicos. Um deles a competncia. Assim, para que a autoridade administrativa pratique determinado ato, dever ter competncia para tanto. Ocorre que, mesmo nos casos em que a competncia esteja presente, o administrador tambm precisa ter em mente o princpio da finalidade. E o que diz tal princpio? Que os atos administrativos devem estar voltados consecuo do interesse pblico. Assim, por exemplo, um auditorfiscal da Receita Federal competente para efetuar um lanamento tributrio de imposto de renda, mas no poder lanar alm do que dispe a lei, pois, alm da ilegalidade explcita, estar ferindo o interesse pblico (que o de arrecadar dentro dos limites da lei) e, consequentemente, desatendendo a finalidade do ato. Por outro lado, ao se desviar da finalidade do ato administrativo, o agente acaba por extravasar sua competncia, pois a ele no dada a competncia de agir alm da lei ou em desvio ao princpio da finalidade, ou seja, busca pelo interesse pblico. Segundo o princpio da finalidade, a norma administrativa deve ser interpretada e aplicada da forma que melhor garanta a realizao do fim pblico a que se dirige. Deve-se ressaltar que o que explica, justifica e confere sentido a uma norma precisamente a finalidade a que se destina. A partir dela que se compreende a racionalidade que lhe presidiu a edio. Logo, na finalidade da lei que reside o critrio norteador de sua correta aplicao, pois em nome de um dado objetivo que se confere competncia aos agentes da Administrao. preciso examinar luz das circunstncias do caso concreto se o ato em exame atendeu ou concorreu para o atendimento do especfico interesse pblico almejado pela previso normativa genrica. http://www.canaljustica.jor.br/Artigo19_gh.htm ======================================================================= 41) Que significa "de natureza singular" na lei de licitaes? (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) A referida expresso utilizada na lei quanto inexigibilidade de licitao, assim dizendo:
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao.
A discusso existente quanto ao significado dessa expresso, se os profissionais deveriam ter natureza singular ou se os servios que deveriam ter tal natureza. A questo parece pacificada: A natureza singular do servio e no do seu executor. O trecho do artigo abaixo esclarecedor:
Fonte: http://www.acmp-ce.org.br/docs/A_inexigibilidade_da_licitacao_e_os_servicos_advocaticios.doc Tambm o Prof. ROQUE CITADINI, Conselheiro do TCE-SP, na sua excelente obra "Coment. e Jur. sobre a Lei das Licitaes", ed. Max Limonad 1996, corrobora o conceito de "natureza singular" do servio: Alm da comprovao de que a empresa ou profissional sejam notoriamente especializados, aptos, portanto, a desempenhar os servios listados no art.13 desta lei, ser necessrio que o objeto a ser contratado seja de natureza singular. ... A singularidade do servio a ser contratado requisito indispensvel para se poder justificar a contratao direta com empresa ou profissional notoriamente especializado. Se o servio objeto da contratao for rotineiro, comum, sem exigncia de qualquer conhecimento ou tcnica de maior complexidade, no h razo para a sua contratao sem licitao. No basta portanto, que a empresa seja de especializao notria no mercado; preciso, tambm, que o objeto do contrato venha a requerer conhecimento ou tcnica especiais e individualizadores para que se possa contratar diretamente. CONFORME AFIRMOU CELSO ANTNIO BANDEIRA DE MELO, "se o servio pretendido for banal, singelo e por isto irrelevante que seja prestado por "a" ou "b", no haveria razo alguma para postergar-se o instituto da licitao". -pg. 182.
======================================================================= 42) Atravs de licitao regular, a Empresa Boaventura foi contratada para a realizao de obra pblica, em cuja execuo causou dano a terceiro, decorrente de culpa sua na execuo do contrato. O terceiro prejudicado postula indenizao Administrao Pblica contratante. Esta, invocando a lei, sustenta que a responsabilidade apenas do contratado. O prejudicado invoca o 6 do art. 37 da Constituio, sustentando que a norma constitucional se sobrepe a qualquer norma infraconstitucional. D sua opinio, resumidamente, a respeito. (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita)
Vamos l: No tocante responsabilidade civil do Estado, o Brasil adota a Teoria do Risco Administrativo que tem a responsabilidade objetiva como regra no art.37, pargrafo 6, CF. De acordo com essa teoria o Estado tem responsabilidade por seus atos independentemente de dolo ou culpa. Mas isso no quer dizer que o Estado responda sempre, pois adotados a Teoria do Risco Administrativo, lembra? se o Estado respondesse sempre, ns estaramos adotando a Teoria do Risco Integral, o que no o caso. Pela Teoria do Risco Administrativo, o Estado se libera da sua responsabilidade em 03 situaes: a) caso fortuito; b) fora maior; c) culpa exclusiva da vtima. Lembrando que para o Direito Administrativo caso fortuito e fora maior so sinnimos.
Em atos comissivos, ou seja, qdo o Estado age, a responsabilidade objetiva. Essa a regra. A exceo est nos atos omissivos, qdo o Estado deixa de agir, a sua responsabilidade passa a ser subjetiva, devendo-se comprovar o dolo e a culpa. Na situao narrada acima o Estado contratou uma empresa para construo de uma obra, ou seja, particular e Estado celebraram um contrato de obra pblica. Acaso haja algum sinistro, quem responde? A responsabilidade do Estado nesse caso subsidiria, 1 quem responde ser o particular, acaso falhe, o Estado responder. Isso porque na hora da obra aquele particular ser um concessionrio de servios pblicos que assume a obra "por sua conta e risco", isso no viola o mandamento constitucional pois o Estado continua sendo o responsvel, no entanto, subsidiariamente. Mas lembre-se, se for um contrato regido pela PPP, Lei n11.079/2004, a responsabilidade ser solidria. Espero ter ajudado. Penlope/Natal.
======================================================================= 43) Que significa "de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego", no art. 37, II, da Constituio? (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) Diz a referida norma: II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao. Quis o legislador constitucional que o servio pblico fosse acessvel somente por concurso pblico, salvo raras excees. Porm, ressaltou que o concurso dever ser realizado tendo em vista a natureza e a complexidade do cargo ou emprego. Assim, no razovel se exigir prova de ttulos em um concurso para um cargo que exija escolaridade mnima e nenhum conhecimento tcnico. A norma leva ao entendimento de que o concurso deve ser tanto mais complexo quanto mais complexo for o cargo ou o emprego. ======================================================================= 44) Que so terrenos de marinha (art. 20, VII, da Constituio)? (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) Conforme o Decreto-Lei 9760/46, que lista os bens da Unio, os terrenos de marinha so: - os que ocupam a faixa litornea de terra 33 metros medida a partir da linha das reas inundadas pela mar alta do ano de 1831; - os situados no continente, na costa martima e nas margens dos rios e lagoas, at onde se faa sentir a influncia das mars; - os que contornam as ilhas situadas em zona onde se faam sentir a influncia das mars. A influncia das mars caracterizada pela oscilao peridica de cinco centmetros pelo menos do nvel das guas, que ocorra em qualquer poca do ano.
Os ocupantes terrenos de marinha tm de pagar uma taxa anual (aforamento) Unio. O direito de ocupao desses terrenos chamado enfiteuse. O decreto no considera terrenos de marinha reas que tenham passado para o domnio de estados, municpios ou particulares. http://www.camara.gov.br/internet/agencia/materias.asp?pk=%2085064 ======================================================================= 45) O disposto no inciso IX do art. 7 da Constituio aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico? Fundamente, de modo resumido. (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) Diz a referida norma: Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: IX remunerao do trabalho noturno superior do diurno. Tendo em vista o 3 do art. 39 da Constituio Federal, a resposta positiva: 3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. ======================================================================= 46) Qual a diferena entre sindicncia e processo administrativo disciplinar? (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) Segundo se depreende da leitura do art. 145 da Lei 8.112, a sindicncia seria um procedimento para apurar e penalizar infraes administrativas menos graves, ou como medida preliminar ao processo administrativo disciplinar nos outros casos:
Art. 145. Da sindicncia poder resultar: I - arquivamento do processo; II - aplicao de penalidade de advertncia ou suspenso de at 30 (trinta) dias; III - instaurao de processo disciplinar. Pargrafo nico. O prazo para concluso da sindicncia no exceder 30 (trinta) dias, podendo ser prorrogado por igual perodo, a critrio da autoridade superior.
======================================================================= 47) Seria correto dizer-se que, para o efeito de prestao de servios pblicos, o regime de concesso ser adotado sempre atravs de licitao, enquanto o de permisso no? Fundamente. (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) Pela leitura do art. 40 da Lei 8.987/95, a permisso de servios pblicos deve ser sempre precedida de licitao:
Art. 40. A permisso de servio pblico ser formalizada mediante contrato de adeso, que observar os termos desta Lei, das demais normas pertinentes e do edital de licitao, inclusive quanto precariedade e revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. Pargrafo nico. Aplica-se s permisses o disposto nesta Lei.
Oi, Alexandre! A concesso de servios e a permisso so muito parecidas, na prtica principalmente. Elas so iguais no seguinte ponto: obrigatoriamente devero ser precedidas de licitao; se diferenciam nos seguintes aspectos: A concesso obrigatoriamente dever ser precedida de licitao na modalidade concorrncia, j a permisso admite qq modalidade licitatria; poder habilitar-se como concessionrio pessoa jurdica ou consrcio de empresas, j na permisso pessoas fsicas e pessoas jurdicas. Assim, a sua resposta est correta ao afirmar que ambas devem ser precedidas de licitao. Lembrando que as duas so regidas pela Lei n8987/95 e suas posteriores modificaes. Espero ter ajudado. Penlope/Natal.
======================================================================= 48) Em que consiste o princpio da eficincia na Administrao Pblica? (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) O princpio da eficincia significa que os atos administrativos devem estar sempre voltados para a consecuo da finalidade pblica, devendo ser praticados da maneira a melhor atingir essa finalidade com o menor gasto de recursos e no menor tempo possveis.
Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4369 Observem-se alguns conceitos do princpio da eficincia, para exemplificar o dito pelo pargrafo anterior, entre eles o de VLADIMIR DA ROCHA FRANA: "O princpio da eficincia administrativa estabelece o seguinte: toda ao administrava deve ser orientada para concretizao material e efetiva da finalidade posta pela lei, segundo os cnones jurdico-administrativo." (2) Tal conceito apresenta-se muito restritivo quando tenta utilizar a acepo do vocbulo eficincia como eficcia social, ou a virtude de um ato administrativo atingir uma finalidade concreta (3), esquecendo-se em seu contedo a necessidade de avaliao dos meios e insumos. De outra monta, temos o conceito do princpio da eficincia posto por ALEXANDRE MORAES: "Assim, princpio da eficincia o que impe administrao pblica direta e indireta e a seus agentes a persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade, rimando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios para melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitarem-se desperdcios e garantir-se maior rentabilidade social." (4)
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49) De acordo com a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, pergunta-se se o processo administrativo instaurado contra servidor pblico por falta disciplinar pode ter a sua tramitao subordinada prvia concluso do processo penal pela prtica de crime contra a Administrao Pblica? Justifique a resposta. (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita)
EMENTA: CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO: DEMISSO. ILCITO ADMINISTRATIVO E ILCITO PENAL. INSTNCIA ADMINISTRATIVA: AUTONOMIA. PRESCRIO: Lei 8.112/90, art. 142. I. - Ilcito administrativo que constitui, tambm, ilcito penal: o ato de demisso, aps procedimento administrativo regular, no depende da concluso da ao penal instaurada contra o servidor por crime contra a administrao pblica, tendo em vista a autonomia das instncias. II. - Precedente do STF: MS 23.401-DF, Velloso, Plenrio. III. - Na hiptese de a infrao disciplinar constituir tambm crime, os prazos de prescrio previstos na lei penal tm aplicao: Lei 8.112/90, art. 142, 2. Inocorrncia de prescrio, no caso. STF - Supremo Tribunal Federal - MANDADO DE SEGURANA 23242
Obs.: diz o art. 142 da Lei 8.112/90: 2o Os prazos de prescrio previstos na lei penal aplicamse s infraes disciplinares capituladas tambm como crime. Assim, se o prazo penal for menor, valer, da mesma forma se for maior. ======================================================================= 50) O poder-dever da Administrao Pblica de anular os prprios atos, quando eivados de nulidade e quando deles hajam resultado efeitos patrimoniais para os destinatrios, pode ser exercido a qualquer tempo? Justifique a resposta. (TRF da 2 Regio VI Concurso para Juiz Federal 1 Prova Escrita) A questo controversa. No mbito do STJ, parece predominar o entendimento de que a anulao pode se dar a qualquer tempo. Porm, no mbito dos TRFs, esse entendimento encontra algumas raras decises contrrias, deixando claro que prevalece o entendimento do STJ. As decises abaixo ilustram o exposto:
1 Tendo sido o impetrante efetivado no cargo de Tabelio, com base em dispositivo declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal (art. 14, do ADCT da Constituio de Santa Catarina- ADIN n 1573/7), no h que se falar em violao a preceitos constitucionais, tais como a dos incisos LIV e LV, do art. 5, que garantem o direito ampla defesa e ao contraditrio. A Administrao nada mais fez do que se utilizar de seu poder de auto-tutela, que a possibilita anular ou revogar, a qualquer tempo, seus prprios atos, quando eivados de nulidade. Aplicao da Smula 473/STF. STJ - SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - Classe: ROMS - RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA - 11598 18. Nos termos da smula 473, primeira parte, da Suprema Corte: "A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos". 19. A anulao de atos administrativos ilegais pela Administrao Pblica constitui poder-dever dela, sem qualquer considerao de direito adquirido, j que de atos ilegais no se originam direitos. 20. Orientao jurisprudencial consagrada no artigo 114 da Lei 8.112/90, o qual
dispe que a Administrao dever rever seus atos, a qualquer tempo, quando eivados de ilegalidade. 21. Legitimidade da reteno do pagamento das parcelas indevidas. 22. Improcedncia, pois, do pedido formulado na ao. TRF - PRIMEIRA REGIO - APELAO CIVEL 9201100868 ADMINISTRATIVO - PENSO ESTATUTRIA - REVISO DO ATO ADMINISTRATIVO PRESCRIO - DIREITO ADQUIRIDO - NUS DA PROVA I - inquestionvel o poder de autotutela da Administrao Pblica, possibilitando-a corrigir os atos administrativos eivados de ilegalidade e, neste sentido, foi editada a Smula 473 do Pretrio Excelso, in verbis: A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos a apreciao judicial. II - Tal prerrogativa deve observar um lapso temporal legalmente estabelecido, em prol da estabilidade das relaes jurdicas. Neste sentido, a lei prev o prazo de 5 (cinco) anos. III - No seria razovel permitir Administrao Pblica rever seus atos a qualquer tempo . (Lei n 9.784/99, art. 53 e 54, 1 e 2) IV - Em se tratando de benefcio estatutrio concedido em 17/03/1963, evidente que a referida penso, h muito, integra o patrimnio da autora, configurando, portanto, direito adquirido. TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL - SEGUNDA REGIO - APELAO CIVEL 285948 PREVIDENCIRIO. CANCELAMENTO DE BENEFCIO. FRAUDE. PRESCRIO ADMINSTRATIVA. O benefcio obtido mediante documento falso pode ser cancelado a qualquer tempo, com as devidas cautelas, pois a administrao tem o poder-dever de anular os seus prprios atos quando eivados de vcios que os tornem ilegais, mesmo porque deles no se originam direitos, muito menos para o prprio autor da falsidade. A simples passagem do tempo no torna inexpugnvel o ato fraudulento, no mbito administrativo, notadamente quando o fato delituoso ainda est sujeito s sanes penais . absurdo supor que o falsrio possa ser condenado pelo crime, mas no possa perder a aposentadoria obtida com base no prprio documento falsificado. TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL - QUARTA REGIO - APELAO CIVEL 9304192161
======================================================================= 51) Discorra sobre anulabilidade, nulidade, invalidao e convalidao dos atos administrativos. (Ministrio Pblico Federal 20 Concurso para Procurador da Repblica) A anulabilidade ligada ao poder discricionrio da Administrao, que poder revogar seus atos quando no forem mais convenientes persecuo do interesse pblico. Em regra, os atos simplesmente anulveis, ou revogveis, no podem ser revogados pelo Poder Judicirio, em respeito ao princpio da separao de Poderes. J a nulidade est ligada aos atos com vcios tais que no podem subsistir. So, em regra, atos que afrontam a lei. Como o interesse no respeito s leis geral da sociedade, nesse caso o Poder Judicirio, ao lado da prpria Administrao, pode declarar a nulidade a qualquer tempo, pois, conforme j decidiu o STF, os atos administrativos nulos no geram qualquer direito. Quanto invalidao, est ligada aos atos nulos. O que nulo se invalida, o que anulvel se revoga. Nesse sentido, a convalidao s pode ser feita em relao aos atos meramente anulveis, ou seja, ocorre quando h um ato que foi executado em desrespeito forma ou contedo, mas sem ferir a lei de forma frontal, sendo, assim, passvel de convalidao por parte da Administrao.
Pertinente, o ato administrativo permanece no ordenamento jurdico at sua expulso por outro comando jurdico: pela declarao de razes de convenincia ou oportunidade (revogao); pela
constatao de vcio na formao ou na substncia (invalidao); pela enunciao do descumprimento pelo destinatrio dos requisitos para o usufruto do direito subjetivo (cassao); pela declarao do advento de invalidade superveniente expedio do ato retirado (caducidade ou decaimento); ou, por fim, por ter efeitos contrapostos ao ato retirado (contraposio). O ato administrativo, quando tambm se extingue pelo cumprimento de seus efeitos, seja pelo esgotamento de seus efeitos jurdicos, seja pela implementao de seus efeitos sociais, ou ainda, pelo advento de termo final ou condio resolutiva. (...)O ato de invalidao do ato administrativo tem como efeitos jurdicos: o efeito declaratrio da invalidade; e o efeito constitutivo negativo da pertinncia do ato administrativo. Prescreve-se na invalidao que a generalidade dos administrados no mais reconheam o ato invalidado como pertinente ao ordenamento jurdico. A convalidao do ato administrativo decorre exclusivamente de competncia administrativa. Esse provimento tambm demarca evento da invalidade administrativa legalmente tipificado, determinando a manuteno do ato administrativo viciado no sistema pelo saneamento do vcio constatado. Tal como o ato de invalidao, o ato de convalidao tem o efeito jurdico de declarar a invalidade. Todavia, possui um efeito jurdico de natureza constitutiva positiva, pois prescreve a manuteno da imperatividade e da eficcia do ato convalidado. http://www.direitopublico.com.br/pdf_14/DIALOGO-JURIDICO-14-JUNHO-AGOSTO-2002VLADIMIR-ROCHA-FRANCA.pdf
======================================================================= 52) Conceitue e indique as caractersticas de cada um dos princpios da Administrao Pblica previstos na Constituio Federal. (Ministrio Pblico Federal 20 Concurso para Procurador da Repblica) Os princpios da Administrao Pblica previstos no art. 37 da Constituio so os seguintes: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. A legalidade significa que a Administrao s pode fazer o que a lei manda ou permite, sempre visando o bem comum. um princpio inafastvel e se aplica inclusive aos atos discricionrios, que, embora dem mais liberdade ao administrador, no esto desligados nos limites da lei e da busca pelo fim pblico. J a impessoalidade significa que os atos administrativos so imputados pessoa jurdica pblica, no ao funcionrio que os pratica. H quem veja a impessoalidade tambm como a obrigao do administrador de praticar o ato sem olhar quem est do outro lado, sem fazer diferenciao quanto ao seu destinatrio de modo a estabelecer preferncias ou prejuzos aos administrados. A moralidade significa que o administrador deve pautar seus atos no apenas dentro da lei, mas tambm de acordo com a moral jurdica da Administrao, visando sempre o bem comum e a finalidade pblica, agindo com tica e decncia. A moralidade a honestidade ampla que deve pautar qualquer ato administrativo. A publicidade significa que os atos administrativos devem ser levados ao conhecimento dos administrados, ou, ao menos, que os administrados tenham meios de efetivamente tomar conhecimento de tais atos. Por fim, a eficincia, que significa deverem os atos administrativos ser praticados sempre visando a finalidade pblica, a consecuo do objetivo para o qual foram editados, e ainda de forma mais eficiente possvel, ou seja, com o menor consumo possvel dos recursos pblicos.
A legalidade, como princpio de administrao, significa que o administrador pblico est sujeito aos mandamentos da lei e exigncias do bem-comum, sob pena de invalidade do ato e de responder, civil e criminalmente, pela violao deste princpio.
O princpio da moralidade implica no entendimento que o elemento tico da conduta no pode ser desprezado, pois no basta olhar pelo ngulo da legalidade ou ilegalidade mas da honestidade ou desonestidade, sob os olhos da tica da prpria instituio. O princpio da impessoalidade da Administrao Pblica significa que os atos e provimentos administrativos so imputveis, no ao funcionrio que os pratica, mas ao rgo ou entidade administrativa que em seu nome age o funcionrio, como preleciona Jos Afonso da Silva em sua obra j citada. http://www.opas.org.br/rh/publicacoes/textos_apoio/pub04U3T2.pdf
======================================================================= Doutrina majoritria, no Brasil, sustenta ser caracterstica do poder de polcia a indelegabilidade. Qual o significado (abrangncia) desta ltima expresso? O que so atos instrumentais ou mediatamente de polcia? D, pelo menos, um exemplo destes ltimos. (TJ/Minas Gerais Concurso para Juiz 2006) Indelegvel significa que a autoridade competente no pode cometer o exerccio do poder de polcia a pessoa que no tenha competncia legal para tanto. ...a restrio atribuio de atos de polcia a particulares funda-se no corretssimo entendimento de que no se lhes pode, ao menos em princpio, cometer o encargo de praticar atos que envolvem o exerccio de misteres tipicamente pblicos quando em causa liberdade e propriedade, porque ofenderiam o equilbrio entre os particulares em geral, ensejando que uns oficialmente exercessem supremacia sobre outros.Ocorre, todavia, que se estiverem em pauta meramente atos materiais instrumentais preparatrios, no haver nisto atribuio alguma de poder que os invista em qualquer supremacia engendradora de desequilbrio entre os administrados. o que basta para descaracterizar a comparncia da aludida razo impediente, se consistirem na simples constatao de situao ou evento apurveis de maneira absolutamente impessoal, objetiva e precisa, graas a equipamentos, propiciados pela moderna tecnologia que ensejem este resultado prezvel. Ganha-se nisto ... Celso Antnio Bandeira de Mello Um exemplo de atos instrumentais que, certamente, deu origem questo acima a contratao de servios para a instalao e manuteno, por entidade privada, mediante licitao, sob o regime jurdico de concesso, de equipamentos fotoeletrnicos e ou assemelhados, equivalentes e ou similares, medidores de velocidade de veculos em vias pblicas federais, estaduais ou municipais. ======================================================================= Clarice, candidata aprovada em concurso pblico, ajuizou ao visando obter a sua nomeao para o cargo (da rea de sade) em disputa. Alega que, mesmo aps o prazo de validade do certame, dois anos, tem direito nomeao, se a Administrao contrata servidores para exercer temporariamente as funes, como vem fazendo de modo contnuo. Em defesa, a FHEMIG alega que: a) candidato aprovado no tem direito nomeao; b) o prazo de validade do concurso est vencido; c) a classificao da candidata foi insuficiente para a obteno da nomeao (havia 35 vagas e ela foi a 57 colocada no certame). Observada a jurisprudncia predominante no TJMG a respeito deste tema, qual soluo voc daria ao caso? (TJ/Minas Gerais Concurso para Juiz 2006)
Segundo a jurisprudncia dominante, realmente o candidato aprovado no tem direito nomeao. Porm, especialmente no mbito do TRF da 1 Regio, essa questo relativizada: CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. UFGO. CONCURSO PBLICO PARA O CARGO DE PROFESSOR AUXILIAR. APROVAO. PRETERIO EM FACE DE CONTRATAO TEMPORRIA. DIREITO LQUIDO E CERTO CONTRATAO. 1. O candidato aprovado no concurso pblico para professor possui direito lquido e certo nomeao, se, no prazo do certame, so contratados diversos professores, a ttulo precrio, para desempenhar as funes inerentes ao cargo para o qual o foi habilitado, ainda mais quando o prprio impetrante apresenta provas de que exerceu o magistrio na UFGO como colaborador e em carter precrio na mesma disciplina para o qual foi aprovado em concurso pblico. 2. Apelao e remessa oficial a que se nega provimento. (AMS 2000.35.00.010967-0/GO, Rel. Juiz Federal Vallisney De Souza Oliveira, Quinta Turma, DJ de 11/09/2006, p.135) Quanto aos dois outros pontos, destaca-se: se a contratao temporria foi efetuada dentro do prazo de validade do concurso, h o direito nomeao; se foi aps, no prevalece o mesmo entendimento. J em relao colocao da candidata, meu entendimento pessoal o de que ela tem o direito nomeao, no sendo obstculo para tanto a inrcia dos demais candidatos. ======================================================================= A Constituio Federal (art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de QUALQUER NATUREZA / art. 5, I: HOMENS E MULHERES SO IGUAIS em direitos e obrigaes e art. 7, XXX: PROIBIO de diferena de salrios, de exerccio de funes e DE CRITRIOS DE ADMISSO por motivo de sexo) veda qualquer tratamento desigual entre homens e mulheres. Com fundamento nesses princpios e regras constitucionais, Matheus impetrou mandado de segurana contra ato do Exmo. Sr. Comandante-Geral da PMMG que abriu concurso destinado a admitir policiais do sexo feminino para a formao de um Grupamento Feminino da Polcia Militar de Minas Gerais. Alega que, se anteriormente essa medida seria admissvel, j no o agora, depois de 1988; que esse Corpo Policial deve ser formado por homens e mulheres; que, por isso e em razo do princpio da igualdade a sua inscrio, que foi indeferida, deve ser aceita para permitir-lhe participar do certame, cujas inscries se encerram dentro de cinco (5) dias. Requer liminar. Voc deferiria a medida liminar? E concederia definitivamente a ordem? Justifique ambas as respostas. (TJ/Minas Gerais Concurso para Juiz 2006) Segundo a jurisprudncia dominante, a exigncia de determinado sexo para a contratao pelo poder pblico s prevalece se plenamente justificvel. No h princpios absolutos, isso j foi decidido pelo STF. Assim, o caso verificar se realmente razovel a exigncia. No referido exemplo, entendo que sim, pois a Polcia Militar deve contar, na corporao, tanto com homens quanto com mulheres, especialmente porque a legislao penal prev que a revista em mulheres dever ser feita, se isso no tornar o ato impossvel, por policial feminina. Logo, se a PMMG decide formar um Grupamento Feminino da Polcia Militar, ciente ainda de que a participao masculina vedada no para o provimento do cargo de policial, mas para aquele concurso especfico (posto a sua especfica finalidade), no h ferimento ao princpio da isonomia. Assim, eu indeferiria o pedido de liminar.
======================================================================= Em 1994, por ocasio da converso de cruzeiro real em real, foram editadas as MPs ns. 434/94 e 457/94, convertidas na Lei 8.880/94, para regular essa converso. Em 2005, Laura, servidora estadual do Poder Executivo, com fundamento na legislao local (Lei 11.510/94), ajuizou ao visando obter a recomposio de seus vencimentos, alegando que, na ocasio, teve prejuzos no compensados at hoje. O Estado de Minas Gerais defende-se enfatizando a existncia de prescrio, pois j so passados mais de cinco (5) anos desde o ato que teria dado origem ao alegado dano. Qual a jurisprudncia que predomina no TJMG a respeito deste tema? Voc acataria ou no a alegao da defesa? Justifique. (TJ/Minas Gerais Concurso para Juiz 2006) A jurisprudncia dominante (no me refiro especificamente ao TJMG) no sentido de que, se no foi negado expressamente o fundo de direito, a prescrio atinge apenas os valores devidos h mais de cinco anos. Nesse sentido, no tendo sido negado expressamente a Laura o direito ao reajuste, ela poder pleite-lo. Porm, os efeitos do reajuste s atingiro os valores por ela recebidos em at cinco anos da propositura da ao. Assim decidiu o TRF da 1 Regio sobre o tema: ADMINISTRATIVO - SERVIDOR PBLICO JUNTO AO PODER JUDICIRIO - MEDIDA PROVISRIA N. 434/94 - LEI N. 8.880/94 - DIREITO PERCEPO DA DIFERENA DE 11,98% - PRESCRIO QUINQUENAL -INCIDNCIA SOBRE TODAS AS PARCELAS PLEITEADAS PELA PARTE AUTORA - PROCESSO EXTINTO PRECEDENTES. 1. Entendimento pacfico desta Corte e do colendo Superior Tribunal de Justia no sentindo de que a alterao na forma de converso, do Cruzeiro Real para URV, pelo art. 21 da Medida Provisria 457, de 29 de maro de 1994, importou na reduo de 11,98% nos vencimentos dos servidores. 2. O direito diferena de 11,98%, resultante da converso de Cruzeiros Reais para URV, a que se refere a Medida Provisria n. 434/94 e a Lei n. 8.880/94 diz respeito, to-somente, aos servidores do Poder Judicirio, Poder Legislativo e Ministrio Pblico Federal. 3. Tratando-se de pedido de recebimento de reajuste de vencimentos de prestaes peridicas, de trato sucessivo, e, no havendo na espcie ato negativo algum da Administrao a propsito do pleito deduzido em juzo, no h prescrio do fundo de direito, alcanando a prescrio, apenas, nos termos do verbete n. 85 da Smula do Colendo STJ, as parcelas anteriores ao qinqnio precedente propositura da ao. (Precedente: Embargos Infringentes em Apelao Cvel n. 2000.01.00.045881-9/DF, publicado no D.J. de 24/06/2002). 4. Tendo sido ajuizada a ao em 01/03/2005, esto prescritas as parcelas anteriores data de 01/03/2000, o que abarca todo o pedido formulado na inicial, de recebimento de diferenas relativas aos anos de 1997 e 1998. 5. Precedentes. 6. Remessa oficial e apelao da UNIO providas para, acolhendo-se a preliminar de prescrio, declarar prescritas todas as parcelas pleiteadas na inicial e, em conseqncia, julgar extinto o processo com julgamento de mrito, nos termos do art. 269, IV, do Cdigo de Processo Civil.
(AC 2005.41.00.001005-3/RO, Rel. Desembargador Federal Jos Amilcar Machado, Primeira Turma, DJ de 04/09/2006, p.26) ======================================================================= Administrao Pblica Contratao direta. Comente sobre o assunto em 02 (duas) laudas. (MP / Gois - Concurso para Promotor de Justia 2005) A contratao direta, por parte da Administrao Pblica, ocorre naqueles casos em que no se realiza a licitao. Em regra, quando ela dispensvel, dispensada ou inexigvel. Um excelente texto sobre o assunto: http://www.pbh.gov.br/prodabel/cde/publicacoes/2002/costa2002.pdf dispensada a licitao nos seguintes casos: II - quando mveis, depender de avaliao prvia e de licitao, dispensada esta nos seguintes casos: a) doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao; b) permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica; c) venda de aes, que podero ser negociadas em bolsa, observada a legislao especfica; d) venda de ttulos, na forma da legislao pertinente; e) venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades; f) venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe. g) procedimentos de legitimao de posse de que trata o art. 29 da Lei no 6.383, de 7 de dezembro de 1976, mediante iniciativa e deliberao dos rgos da Administrao Pblica em cuja competncia legal inclua-se tal atribuio; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005) 1o Os imveis doados com base na alnea "b" do inciso I deste artigo, cessadas as razes que justificaram a sua doao, revertero ao patrimnio da pessoa jurdica doadora, vedada a sua alienao pelo beneficirio. 2o A Administrao tambm poder conceder ttulo de propriedade ou de direito real de uso de imveis, dispensada licitao, quando o uso destinar-se: (Redao dada pela Lei n 11.196, de 2005) I - a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, qualquer que seja a localizao do imvel; (Includo pela Lei n 11.196, de 2005) II - a pessoa fsica que, nos termos de lei, regulamento ou ato normativo do rgo competente, haja implementado os requisitos mnimos de cultura e moradia sobre rea rural situada na regio da Amaznia Legal, definida no art. 2o da Lei no 5.173, de 27 de outubro de 1966, superior legalmente passvel de legitimao de posse referida na alnea g do inciso I do caput deste artigo, atendidos os limites de rea definidos por ato normativo do Poder Executivo. (Includo pela Lei n 11.196, de 2005) (Regulamento) dispensvel nos seguintes casos:
Art. 24. dispensvel a licitao: I - para obras e servios de engenharia de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso I do artigo anterior, desde que no se refiram a parcelas de uma mesma obra ou servio ou ainda para obras e servios da mesma natureza e no mesmo local que possam ser realizadas conjunta e concomitantemente; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998) II - para outros servios e compras de valor at 10% (dez por cento) do limite previsto na alnea "a", do inciso II do artigo anterior e para alienaes, nos casos previstos nesta Lei, desde que no se refiram a parcelas de um mesmo servio, compra ou alienao de maior vulto que possa ser realizada de uma s vez; (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998) III - nos casos de guerra ou grave perturbao da ordem; IV - nos casos de emergncia ou de calamidade pblica, quando caracterizada urgncia de atendimento de situao que possa ocasionar prejuzo ou comprometer a segurana de pessoas, obras, servios, equipamentos e outros bens, pblicos ou particulares, e somente para os bens necessrios ao atendimento da situao emergencial ou calamitosa e para as parcelas de obras e servios que possam ser concludas no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias consecutivos e ininterruptos, contados da ocorrncia da emergncia ou calamidade, vedada a prorrogao dos respectivos contratos; V - quando no acudirem interessados licitao anterior e esta, justificadamente, no puder ser repetida sem prejuzo para a Administrao, mantidas, neste caso, todas as condies preestabelecidas; VI - quando a Unio tiver que intervir no domnio econmico para regular preos ou normalizar o abastecimento; VII - quando as propostas apresentadas consignarem preos manifestamente superiores aos praticados no mercado nacional, ou forem incompatveis com os fixados pelos rgos oficiais competentes, casos em que, observado o pargrafo nico do art. 48 desta Lei e, persistindo a situao, ser admitida a adjudicao direta dos bens ou servios, por valor no superior ao constante do registro de preos, ou dos servios; VIII - para a aquisio, por pessoa jurdica de direito pblico interno, de bens produzidos ou servios prestados por rgo ou entidade que integre a Administrao Pblica e que tenha sido criado para esse fim especfico em data anterior vigncia desta Lei, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) IX - quando houver possibilidade de comprometimento da segurana nacional, nos casos estabelecidos em decreto do Presidente da Repblica, ouvido o Conselho de Defesa Nacional; X - para a compra ou locao de imvel destinado ao atendimento das finalidades precpuas da administrao, cujas necessidades de instalao e localizao condicionem a sua escolha, desde que o preo seja compatvel com o valor de mercado, segundo avaliao prvia;(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) XI - na contratao de remanescente de obra, servio ou fornecimento, em conseqncia de resciso contratual, desde que atendida a ordem de classificao da licitao anterior e aceitas as mesmas condies oferecidas pelo licitante vencedor, inclusive quanto ao preo, devidamente corrigido;
XII - nas compras de hortifrutigranjeiros, po e outros gneros perecveis, no tempo necessrio para a realizao dos processos licitatrios correspondentes, realizadas diretamente com base no preo do dia; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) XIII - na contratao de instituio brasileira incumbida regimental ou estatutariamente da pesquisa, do ensino ou do desenvolvimento institucional, ou de instituio dedicada recuperao social do preso, desde que a contratada detenha inquestionvel reputao tico-profissional e no tenha fins lucrativos;(Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) XIV - para a aquisio de bens ou servios nos termos de acordo internacional especfico aprovado pelo Congresso Nacional, quando as condies ofertadas forem manifestamente vantajosas para o Poder Pblico; (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) XV - para a aquisio ou restaurao de obras de arte e objetos histricos, de autenticidade certificada, desde que compatveis ou inerentes s finalidades do rgo ou entidade. XVI - para a impresso dos dirios oficiais, de formulrios padronizados de uso da administrao, e de edies tcnicas oficiais, bem como para prestao de servios de informtica a pessoa jurdica de direito pblico interno, por rgos ou entidades que integrem a Administrao Pblica, criados para esse fim especfico;(Includo pela Lei n 8.883, de 1994) XVII - para a aquisio de componentes ou peas de origem nacional ou estrangeira, necessrios manuteno de equipamentos durante o perodo de garantia tcnica, junto ao fornecedor original desses equipamentos, quando tal condio de exclusividade for indispensvel para a vigncia da garantia; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994) XVIII - nas compras ou contrataes de servios para o abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas e seus meios de deslocamento quando em estada eventual de curta durao em portos, aeroportos ou localidades diferentes de suas sedes, por motivo de movimentao operacional ou de adestramento, quando a exiguidade dos prazos legais puder comprometer a normalidade e os propsitos das operaes e desde que seu valor no exceda ao limite previsto na alnea "a" do incico II do art. 23 desta Lei: (Includo pela Lei n 8.883, de 1994) XIX - para as compras de material de uso pelas Foras Armadas, com exceo de materiais de uso pessoal e administrativo, quando houver necessidade de manter a padronizao requerida pela estrutura de apoio logstico dos meios navais, areos e terrestres, mediante parecer de comisso instituda por decreto; (Includo pela Lei n 8.883, de 1994) XX - na contratao de associao de portadores de deficincia fsica, sem fins lucrativos e de comprovada idoneidade, por rgos ou entidades da Admininistrao Pblica, para a prestao de servios ou fornecimento de mo-de-obra, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. (Includo pela Lei n 8.883, de 1994) XXI - Para a aquisio de bens destinados exclusivamente a pesquisa cientfica e tecnolgica com recursos concedidos pela CAPES, FINEP, CNPq ou outras instituies de fomento a pesquisa credenciadas pelo CNPq para esse fim especfico. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) XXII - na contratao de fornecimento ou suprimento de energia eltrica e gs natural com concessionrio, permissionrio ou autorizado, segundo as normas da legislao especfica; (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) XXIII - na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) XXIV - para a celebrao de contratos de prestao de servios com as organizaes sociais, qualificadas no mbito das respectivas esferas de governo, para atividades contempladas no contrato de gesto. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998)
XXV - na contratao realizada por Instituio Cientfica e Tecnolgica - ICT ou por agncia de fomento para a transferncia de tecnologia e para o licenciamento de direito de uso ou de explorao de criao protegida. (Includo pela Lei n 10.973, de 2004) XXVI na celebrao de contrato de programa com ente da Federao ou com entidade de sua administrao indireta, para a prestao de servios pblicos de forma associada nos termos do autorizado em contrato de consrcio pblico ou em convnio de cooperao. (Includo pela Lei n 11.107, de 2005) XXVII - para o fornecimento de bens e servios, produzidos ou prestados no Pas, que envolvam, cumulativamente, alta complexidade tecnolgica e defesa nacional, mediante parecer de comisso especialmente designada pela autoridade mxima do rgo. (Includo pela Lei n 11.196, de 2005) Pargrafo nico. Os percentuais referidos nos incisos I e II do caput deste artigo sero 20% (vinte por cento) para compras, obras e servios contratados por consrcios pblicos, sociedade de economia mista, empresa pblica e por autarquia ou fundao qualificadas, na forma da lei, como Agncias Executivas. (Redao dada pela Lei n 11.107, de 2005) inexigvel nos seguintes casos: Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao, vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. 1o Considera-se de notria especializao o profissional ou empresa cujo conceito no campo de sua especialidade, decorrente de desempenho anterior, estudos, experincias, publicaes, organizao, aparelhamento, equipe tcnica, ou de outros requisitos relacionados com suas atividades, permita inferir que o seu trabalho essencial e indiscutivelmente o mais adequado plena satisfao do objeto do contrato. 2o Na hiptese deste artigo e em qualquer dos casos de dispensa, se comprovado superfaturamento, respondem solidariamente pelo dano causado Fazenda Pblica o fornecedor ou o prestador de servios e o agente pblico responsvel, sem prejuzo de outras sanes legais cabveis. ======================================================================= Disserte, em 01 (uma) lauda no mximo, a respeito da interveno do Estado na propriedade privada. (MP / Gois - Concurso para Promotor de Justia 2005) Apesar da garantia constitucional da propriedade privada, esta deve cumprir sua funo social e fica sujeita a diversas formas de interveno por parte do Estado.
Uma delas a limitao administrativa. Por meio de tal interveno, o Estado limita o uso do bem. Como exemplos, temos a proibio de construo de prdios em determinado bairro ou o limite mximo de utilizao de um terreno. Como o proprietrio no perde seus direitos sobre o bem, em regra no indenizvel. Ressalte-se que as limitaes devem ter carter geral. As servides administrativas representam outra modalidade de interveno. A servido representa um nus real de uso sobre a propriedade privada individualizada, institudo pela Administrao, para satisfazer interesse pblico concreto, mediante indenizao dos prejuzos. No h transmisso de propriedade, mas apenas uma restrio a ela. Ex.: passagem de oleoduto. H tambm as requisies civis e militares. Segundo di Pietro, a requisio o ato administrativo unilateral, auto-executrio e oneroso, consistente na utilizao de bem ou de servios particulares pela Administrao, para atender a necessidades coletivas em tempo de guerra ou em caso de perigo pblico iminente. Se houver prejuzo, o proprietrio dever ser indenizado. Ex.: bombeiro ocupa uma casa para fazer resgate de vtimas que esto na propriedade vizinha, servindo a casa de pronto socorro. Outra modalidade a ocupao temporria. forma de interveno do Estado na propriedade justificada pela necessidade de sua utilizao temporria, de forma gratuita ou remunerada, em razo de interesse pblico, para execuo de obras, servios ou atividades. Ex.: prefeitura ocupa terreno para servir de depsito de materiais enquanto constri viaduto ao lado. J o tombamento um ato do Poder Pblico para preservao de bem mvel ou imvel de valor histrico, artstico, paisagstico, arqueolgico, turstico ou cultural. Todos os entes da federao podem promover o tombamento, que no retira da pessoa a propriedade, mas apenas restringe o seu uso, vedando modificaes que o descaracterizem. Por outro lado, se o proprietrio decidir vender o bem, dever primeiro oferec-lo ao Estado. Quanto ao direito de indenizao, em regra no h, mas se admite no caso de grandes prejuzos. Por fim, a desapropriao, que a transferncia compulsria, ou no, de um bem do domnio particular para o domnio pblico, por necessidade e utilidade pblica ou interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro ou ttulos da dvida pblica. Neste caso, a pessoa perde a propriedade. A seguir, um excelente texto sobre o tema:
Interveno do Estado na propriedade privada O art. 170 da CF, assegura e reconhece a propriedade privada e a livre empresa e condicionam o uso destas ao bem estar social. Flavia Martins Andr da Silva - http://www.direitonet.com.br/artigos/x/26/33/2633/ 05/06/2006 1 - INTRODUO O art. 170 da CF, assegura e reconhece a propriedade privada e a livre empresa e condicionam o uso destas ao bem estar social. O Poder Pblico impe normas e limites, para o uso e o gozo dos bens e riquezas particulares. O Poder Pblico intervm na propriedade do particular atravs de atos que visam satisfazer as exigncias coletivas e reprimir a conduta anti-social do particular. Essa interveno do Estado instituda pela Constituio e regulada por leis federais que disciplinam as medidas interventivas e estabelecem o modo e forma de sua execuo, condicionando ao atendimento do interesse pblico, mas respeitando as garantias individuais elencadas na Constituio.
A interveno do Estado na propriedade particular, tem como objetivo principal proteo aos interesses da comunidade. O bem estar social o bem comum e geral do povo, e este bem estar social o escopo da justia social e s pode ser alcanado atravs do desenvolvimento social. Para propiciar esse bem estar social o Poder Pblico pode intervir na propriedade privada, dentro dos limites (normas legais e atos administrativos) atribudos a cada entidade estatal, amparando o interesse pblico e garantindo os direitos individuais. A Unio quem detm a competncia para intervir na propriedade (arts. 22,II e III, e 173). O Poder federal regula materialmente o direito de propriedade e os Poderes estadual e municipal exercem apenas o policiamento administrativo e a regulamentao do uso da propriedade, conforme as normas editadas pela Unio. Interveno na propriedade privada todo ato do Poder Pblico que retira e restringe compulsoriamente direito dominiais privados ou sujeita o uso de bens particulares em virtude do atendimento aos interesses da comunidade. A interveno na propriedade privada fundamenta-se na necessidade pblica, utilidade pblica e no interesse social, devendo vir, portanto, expresso em lei federal que autorize tal ato. Pode ser praticado pela Unio, Estados-membros e Municpios (art. 170, III, da CF). Mas as normas de interveno so privativas da Unio. Nessa interveno estatal o Poder Pblico chega a retirar a propriedade privada para dar-lhe uma destinao pblica ou de interesse social, atravs de desapropriao; ou para acudir a uma situao de iminente interesse pblico, mediante requisio; ordenar socialmente seu uso, por meio de limitaes e servides administrativas; utilizar temporariamente o bem particular em uma ocupao temporria. Antes de adentrarmos nos tipos de interveno do Estado na propriedade privada, necessrio esclarecer o significado dos requisitos constitucionais, tais como: 1. Necessidade Pblica o Estado, para atender a situaes anormais (de emergncia) que se lhe apresentam, tem de adquirir o domnio e o uso de bens de terceiros. Essa desapropriao de interesse do Poder Pblico; 2. Utilidade Pblica o Estado, para atender situaes normais, tem de adquirir o domnio e o uso de bens de outrem (Decreto-Lei n. 3.365/41, art. 5). Essa desapropriao de interesse do Poder Pblico; 3. Interesse social a desapropriao em que o estado, para impor um melhor aproveitamento da terra rural ou para prestigiar certas camadas sociais, adquire a propriedade de algum e a trespassa a terceiro (Lei federal n. 4.132/62, art. 2). Essa desapropriao de interesse da coletividade; 4. Indenizao justa a que cobre no s o valor real e atual dos bens expropriados, data do pagamento, como tambm os danos emergentes e os lucros cessantes do proprietrio, decorrentes do despojamento do seu patrimnio. Aqui tambm inclui a correo monetria. Quanto as benfeitorias, sero sempre indenizadas as necessrias, feitas aps a desapropriao, e as teis, se realizadas com autorizao do expropriante; 5. Indenizao prvia significa que o expropriante dever pagar ou depositar o preo antes de entrar na posse do imvel; 6.
Indenizao em dinheiro o expropriante h de pagar o expropriado em moeda corrente (art. 5, XXIV, CF), salvo exceo constitucional que permite o pagamento em ttulos especiais da dvida pblica (para os imveis urbanos que no atendam ao Plano Diretor Municipal art. 182, pargrafo 4, CF) e da dvida agrria (para os imveis rurais- art. 184, CF). 2 DESAPROPRIAO OU EXPROPRIAO o procedimento administrativo pelo qual o Estado, compulsoriamente retira de algum certo bem, para si ou para outrem, e o adquire originariamente, por necessidade pblica, utilidade pblica ou por interesse social, mediante prvia e justa indenizao, paga em dinheiro, salvo os casos em que o pagamento feito com ttulos da dvida pblica (art. 182, pargrafo 4, III, CF) ou da dvida agrria (art. 184 e pargrafos, CF). 2.1- ESPCIES 2.1.1- Desapropriao ordinria Art. 5, XXIV, CF, essa desapropriao pode ser tanto amigvel quanto judicial. A indenizao prvia, justa e em dinheiro. Pode recair sobre qualquer bem, salvo as vedaes legais. Este tipo de desapropriao pode ser efetivado pela Unio, Estado-Membro, Municpio, Distrito Federal e outras pessoas a quem a lei reconhea tal competncia. Os requisitos constitucionais exigidos resumem-se na ocorrncia de necessidade pblica, utilidade pblica e interesse social. 2.1.2- Desapropriao extraordinria Art. 182, pargrafo 4, III e 184 e pargrafos, CF, esse desapropriao tambm pode ser tanto amigvel como judicial. Aqui temos dois tipos de desapropriao: 1. Para fins de Reforma Agrria a indenizao, embora prvia e justa, paga em ttulos da dvida agrria com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at 20 (vinte) anos, a partir do segundo ano de sua emisso para terra nua, e em dinheiro para as benfeitorias teis e necessrias, inclusive culturas e pastagens (art. 184, pargrafo 1 da CF e Lei Complementar 76/93, art. 14). O imvel a ser desapropriado s poder ser imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social e s poder ser efetivada a desapropriao pela Unio e seus delegados que no caso o INCRA (Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria). O ato expropriatrio de competncia do Presidente da Repblica ou da autoridade a quem ele delegar poderes especficos. 2. Para fins de urbanizao ou reurbanizao a indenizao paga com ttulos da dvida pblica municipal de emisso previamente aprovada pelo Senado Federal, com prazo de resgate de at dez anos, em parcelas anuais, iguais e sucessivas, assegurado o valor da indenizao e os juros. S pode incidir sobre propriedade urbana no edificada, subutilizada ou no utilizada, includa no Plano Diretor, cujo proprietrio no promoveu o seu adequado aproveitamento ou aps o decurso de cinco anos de cobrana de IPTU progressivo, sem que o proprietrio tenha cumprido a obrigao de parcelamento, edificao ou utilizao compulsrios.; s poder ser efetivada pelo Municpio e pelo Distrito Federal. Aps a incorporao ao patrimnio pblico, o Municpio e o Distrito Federal tero o prazo de cinco anos para dar ao bem desapropriado o adequado aproveitamento, ou poder alienar ou outorgar o imvel desapropriado, via licitao, para o adequado aproveitamento (art. 182, pargrafo 4, II da CF).
2.2 - DESAPROPRIAO POR ZONA OU EXTENSIVA Consiste na ampliao da expropriao s reas que se valorizem extraordinariamente em conseqncia da obra ou do servio pblico. O Decreto lei n. 3.365/41 art. 4, especifica que a desapropriao poder abranger a rea contnua necessria ao desenvolvimento da obra a que se destina, e as zonas que se valorizam extraordinariamente, em conseqncia da realizao do servio. Em qualquer caso, a declarao de utilidade pblica dever compreend-las, mencionando-se quais as indispensveis continuao da obra e as que se destinam revenda. 2.3 - DESAPROPRIAO DE BEM PBLICO As entidades de hierarquia maior podem desapropriar bens das entidades de hierarquia menor, ou seja, a Unio desapropria bens de Estados e Municpios e tambm bens de autarquias, empresas pblicas e sociedade de economia mista criadas pelo Municpio, Estado-Membro, Distrito Federal ou de concessionrias dessas pessoas jurdicas. Os Estados desapropriam bens dos Municpios situados em seu territrio, mas jamais pode desapropriar bens de outro Estado e os Municpios no podem desapropriar bens de outro Municpio. Qualquer das pessoas polticas pode desapropriar bens de suas respectivas entidades Administrao Indireta. 2.4 RETROCESSO o direito que tem o ex-proprietrio de exigir de volta o seu imvel e pleitear o direito a uma indenizao (perdas e danos), caso o expropriante no d ao bem desapropriado a destinao motivadora da desapropriao. O direito de retrocesso deve ser utilizado pelo expropriado dentro de cinco anos contados do momento em que o expropriante deixa de utiliz-lo numa finalidade pblica ou demonstra essa inteno. A alterao especfica da finalidade da desapropriao no enseja retrocesso, se a sua destinao tiver as finalidades de necessidade pblica, utilidade pblica e interesse social (Decreto lei n. 3.365/41, art. 35). 2.5 - OBJETO DA DESAPROPRIAO So expropriveis os bens apropriveis ou que possam ser definidos por seu contedo econmico, salvo as proibies legais. Tudo que pode ser objeto de propriedade pode ser desapropriado: os bens mveis e imveis, corpreos e incorpreos, pblicos e privados, espao areo e o subsolo. No so desapropriveis os bens e direitos personalssimos, os bens que podem ser encontrados facilmente no mercado e um dado bem pode ser inexproprivel para uma finalidade, mas no para outra. o que acontece com a pequena e mdia propriedade rural, assim definida em lei, desde que seu proprietrio no possua outra w com a propriedade produtiva, que so inexpropriveis para fins de reforma agrria, mas no para fins de urbanizao (construo de obra pblica). 2.6 - DESISTNCIA DA DESAPROPRIAO Conforme entendimento do STF, pode o expropriante desistir de forma total ou parcial da desapropriao, desde que restitua ao expropriado o bem tal qual o recebeu, ressarcindo o proprietrio de todas as despesas.
necessria a homologao do juiz. Por sua vez, deve o expropriado devolver a importncia recebida pela imisso na posse. 2.7 - PROCEDIMENTO EXPROPRIATRIO 1. Autor pessoa jurdica ou ente que promove a desapropriao (Unio, Estado, Distrito Federal, Municpio, entidades da Administrao Indireta, concessionrias e permissionrias de servio pblico); 2. Ru proprietrio do imvel desapropriado; 3. Juzo competente ser proposta na capital do Estado onde for domiciliado o ru, na justia federal, se a desapropriao partir da Unio. Juzo da situao do bem, se a desapropriao for proposta pelo Estado, DF, Municpio ou entidades a estes vinculadas (juzo privativo da Fazenda se houver); 4. Petio inicial conter o preo da oferta, e ser instruda com jornal oficial que houver publicado a declarao expropriatria ou cpia autenticada da mesma, com termo de contrato ou cpia da lei que deu competncia para promover desapropriao (no caso de concessionrias e entidades da Administrao indireta), com planta ou descrio dos bens e suas conformaes; 5. Contestao s poder versar sobre vcio do processo judicial ou impugnao do preo qualquer outra questo dever ser decidida por ao direta; 6. Imisso provisria na posse ou imisso prvia na posse a lei permite que o expropriante tenha antecipadamente a posse do bem. Esta fica condicionada alegao de urgncia e ao pagamento de quantia arbitrada pelo juiz. Deve o expropriante efetuar depsito de valor provisrio para obter imisso provisria na posse. Entende-se atualmente que, o Poder Pblico deve depositar o valor apurado em avaliao prvia, ainda que faa avaliao definitiva no decorrer do processo; 7. Percia, sentena e recursos ao despachar a inicial, o juiz designa perito para avaliar o bem, o qual emitir laudo (autor e ru podem indicar assistentes tcnicos). Na sentena o juiz fixar o valor do bem e demais parcelas includas na indenizao. O recurso a apelao com efeito devolutivo, isto , se for interposta pelo expropriado, mas se o recurso for interposto pelo expropriante os efeitos sero devolutivo e suspensivo. Cabe recurso necessrio ou de ofcio se a sentena condenar a Fazenda Pblica em quantia superior ao dobro da oferecida. 3- OCUPAO TEMPORRIA OU PROVISRIA O Decreto lei n. 3.365/41, art. 36, estabelece que mediante a ocupao temporria, o Poder Pblico por seus prprios agentes ou por empreiteiros, utiliza provisoriamente terrenos no edificados (terrenos baldios ou proprietrios inexploradas), vizinhos a obras pblicas; essa utilizao provisria necessria realizao da obra, desde que autorizados pela Administrao. No se admite demolies ou alteraes judiciais propriedade particular utilizada, permitindo somente o uso momentneo e inofensivo, compatvel com a natureza e destinao do bem ocupado.
Para essa ocupao a Administrao dever expedir a competente ordem, fixando desde logo a justa indenizao devida ao proprietrio do terreno ocupado. O art. 5, XXV, CF, regula que a ocupao temporria a utilizao transitria, remunerada ou gratuita, de bem particulares pelo Poder Pblico, para a execuo de obras, servios ou atividades pblicas ou de interesse pblico. Fundamenta-se pela necessidade do local para depsito de equipamentos e materiais destinados realizao de obras e servios pblicos nas vizinhanas da propriedade particular. O executor de servios pblicos, que lhe permite utilizar transitoriamente um terreno pertencente ao particular, seja tanto para depositar os equipamentos ou extrair materiais necessrios ao servio. Esta ocupao estende-se aos imveis necessrios pesquisa e lavra de petrleo regulamentado pelo Decreto lei n. 1.864/81, e de minrios nucleares regulamentado pelo Decreto lei n. 1.865/81. 4- REQUISIO O art. 5, XXV, CF, diz: No caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano. A requisio pode ser civil ou militar e podem recair sobre bens mveis, imveis e servios, ou seja, a utilizao coativa de bens ou servios particulares pelo Poder Pblico, por ato de execuo imediata e direta da autoridade requisitante. A requisio dependendo do tipo de bem requisitado, poder implicar perda irrecupervel. Se houver dano, caber indenizao ulterior, inexistindo dano comprovado, no caber indenizao. A requisio civil e militar tem o mesmo conceito e fundamento e so cabveis no tempo de paz, desde que presente uma real situao de perigo pblico iminente, divergindo apenas no objetivo. A requisio civil objetiva evitar danos vida, sade e aos bens da coletividade. A requisio militar objetiva resguardar a segurana interna e a manuteno da Soberania Nacional. Em tempo de guerra a requisio civil e militar deve atender os preceitos da lei especfica (CF, art. 22, III). A requisio por ser ato de urgncia, no precisa de prvia interveno do Poder Judicirio. A requisio civil de servios de competncia exclusiva da Unio.
5- LIMITAO ADMINISTRATIVA uma modalidade da supremacia geral do Estado, que no uso de sua soberania, intervm na propriedade e atividades particulares, visando o bem-estar social. Limitao administrativa toda imposio geral, gratuita, unilateral e de ordem pblica condicionadora do exerccio de direitos ou de atividades particulares s exigncias do bem-estar social. Derivam do poder de polcia e se exteriorizam em imposies unilaterais e imperativas, sob a trplice modalidade positiva (fazer), negativa (no fazer) ou permissiva (deixar de fazer), seno que o particular obrigado a realizar o que a Administrao lhe impe, devendo permitir algo em sua propriedade. O art. 170, III, CF, regula que essas limitaes devem corresponder s exigncias do interesse pblico, sem aniquilar a propriedade. Sero legitimas quando representam razoveis medidas de condicionamento do uso da propriedade em beneficio do bem-estar social, no impedindo a utilizao do bem segundo sua destinao natural. O interesse pblico a ser protegido pelas limitaes administrativas, pode consistir na necessidade de evitar um dano possvel para a coletividade, conforme o meio de utilizao da propriedade particular, a fim de assegurar o interesse da coletividade. O Poder Pblico policia as atividades que
podem causar transtornos ao bem-estar social, condicionando o uso da propriedade privada e regulando as atividades particulares. Essas limitaes atingem direitos, atividades individuais e propriedade imvel. O poder Pblico edita normas (leis) ou baixa provimentos especficos (decretos, regulamentos, provimentos de urgncia etc.), visando ordenar as atividades, satisfazer o bem-estar social. A limitao administrativa geral e gratuita, impostas as propriedades particulares em benefcio da coletividade.
6- SERVIDO ADMINISTRATIVA OU PBLICA O Decreto lei n. 3.365/41, art. 40, regula este ato. Na servido administrativa alguns atributos do direito de propriedade so partilhados com terceiros. Essa servido consubstancia um nus real de uso, institudo pela Administrao sobre imvel privado, para atendimento ao interesse pblico, mediante indenizao dos prejuzos efetivamente suportados. Apenas uma parcela do bem tem seu uso compartilhado ou limitado, para atender ao interesse pblico. A servido administrativa poder impor uma obrigao de fazer. Os entes polticos, empresas governamentais, concessionrios e permissionrios podem instituir servido. Seu fundamento declarado de necessidade pblica, utilidade pblica ou interesse social. Depois de editado o ato declaratrio da servido, esta poder concretizar-se por acordo ou mediante sentena do Judicirio em ao movida pelo Poder Pblico ou seu delegado. Caso a servido seja instituda de fato, o proprietrio poder pleitear ressarcimento na via administrativa, no obtendo sucesso ou no pretendendo usar esta via, mover ao de reparao de dano. BIBLIOGRAFIA BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2002. BRASIL. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal, 1988. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito Administrativo. 12. ed. So Paulo: Atlas, 2000. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. 26 ed. So Paulo, Malheiros, 2001. _________, Direito de Construir. 8 ed. So Paulo, Malheiros, 2000.
======================================================================= Discorra sobre a mutabilidade dos contratos administrativos. Suas implicaes sobre clusulas regulamentares e financeiras. 01 (uma) lauda no mximo. (MP / Gois - Concurso para Promotor de Justia 2005) Uma das caractersticas mais marcantes dos contratos administrativos a presena de clusulas exorbitantes em favor da Administrao Pblica. A prpria lei 8.666/93 diz: Art. 65. Os contratos regidos por esta Lei podero ser alterados, com as devidas justificativas, nos seguintes casos:
I - unilateralmente pela Administrao: a) quando houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; b) quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa de seu objeto, nos limites permitidos por esta Lei; II - por acordo das partes: a) quando conveniente a substituio da garantia de execuo; b) quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou servio, bem como do modo de fornecimento, em face de verificao tcnica da inaplicabilidade dos termos contratuais originrios; c) quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado, vedada a antecipao do pagamento, com relao ao cronograma financeiro fixado, sem a correspondente contraprestao de fornecimento de bens ou execuo de obra ou servio; d) para restabelecer a relao que as parte pactuaram inicialmente entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao da obra, servio ou fornecimento, objetivando a manuteno do equilbrio econmico-financeiro inicial do contrato, na hiptese de sobreviverem fatos imprevisveis, ou previsveis porm de conseqncias incalculveis, retardadores ou impeditivos da execuo do ajustado, ou ainda, em caso de fora maior, caso fortuito ou fato do prncipe, configurando lea econmica extraordinria e extracontratual. (Redao dada pela Lei n 8.883, de 1994) 1o O contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas obras, servios ou compras, at 25% (vinte e cinco por cento) do valor inicial atualizado do contrato, e, no caso particular de reforma de edifcio ou de equipamento, at o limite de 50% (cinqenta por cento) para os seus acrscimos. 2o Nenhum acrscimo ou supresso poder exceder os limites estabelecidos no pargrafo anterior, salvo: (Redao dada pela Lei n 9.648, de 1998) I - (VETADO) (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) II - as supresses resultantes de acordo celebrado entre os contratantes. (Includo pela Lei n 9.648, de 1998) 3o Se no contrato no houverem sido contemplados preos unitrios para obras ou servios, esses sero fixados mediante acordo entre as partes, respeitados os limites estabelecidos no 1o deste artigo. 4o No caso de supresso de obras, bens ou servios, se o contratado j houver adquirido os materiais e posto no local dos trabalhos, estes devero ser pagos pela Administrao pelos custos de aquisio regularmente comprovados e monetariamente corrigidos, podendo caber indenizao por outros danos eventualmente decorrentes da supresso, desde que regularmente comprovados. 5o Quaisquer tributos ou encargos legais criados, alterados ou extintos, bem como a supervenincia de disposies legais, quando ocorridas aps a data da apresentao da proposta, de comprovada repercusso nos preos contratados, implicaro a reviso destes para mais ou para menos, conforme o caso. 6o Em havendo alterao unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administrao dever restabelecer, por aditamento, o equilbrio econmicofinanceiro inicial.
7o (VETADO) 8o A variao do valor contratual para fazer face ao reajuste de preos previsto no prprio contrato, as atualizaes, compensaes ou penalizaes financeiras decorrentes das condies de pagamento nele previstas, bem como o empenho de dotaes oramentrias suplementares at o limite do seu valor corrigido, no caracterizam alterao do mesmo, podendo ser registrados por simples apostila, dispensando a celebrao de aditamento. Como visto acima, a Administrao poder alterar unilateralmente o contrato. Como o texto da lei bem explicativo, desnecessrio fazer maiores comentrios. Ressalte-se apenas que poder haver implicaes sobre as clusulas financeiras, de modo a manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato. ======================================================================= possvel uma operadora de telefonia ser autuada administrativamente pelo PROCON e pela ANATEL Agncia Nacional de Telecomunicaes, em decorrncia do mesmo fato? Justifique sua resposta. (MP / Gois - Concurso para Promotor de Justia 2005) Boa pergunta! ======================================================================= Toda violao ao princpio da legalidade na Administrao Pblica caracteriza ato de improbidade administrativa? (MP / Gois - Concurso para Promotor de Justia 2005) No. Diz a Lei 8.429/92: Art. 5 Ocorrendo leso ao patrimnio pblico por ao ou omisso, dolosa ou culposa, do agente ou de terceiro, dar-se- o integral ressarcimento do dano. Assim, deduz-se que s ser considerado ato de improbidade administrativa aquele que for praticado com dolo ou culpa. Se no houver qualquer desses dois elementos, ainda que o ato seja ilegal no haver improbidade. at uma forma de se prestigiar a responsabilidade subjetiva. Nesse sentido, j decidiu o STJ: ADMINISTRATIVO AO CIVIL PBLICA ATO DE IMPROBIDADE CONTRATAO SEM LICITAO AUSNCIA DE JUSTIFICATIVA DE PREO. 1. O tipo do artigo 11 da Lei 8.429/92, para configurar-se como ato de improbidade, exige conduta comissiva ou omissiva dolosa, no havendo espao para a responsabilidade objetiva. 2. Atipicidade de conduta por ausncia de dolo. 3. Recurso especial improvido. (REsp 658.415/RS, Rel. Ministra ELIANA CALMON, SEGUNDA TURMA, julgado em 27.06.2006, DJ 03.08.2006 p. 253) ======================================================================= A Constituio Federal admite a investidura em cargo pblico por via de provimento derivado consistente na ascenso funcional? Justifique a resposta, indicando o preceito constitucional pertinente. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal)
CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. SERVIDOR PBLICO. TRANSPOSIO DE CARGOS. REVISO DE CRITRIOS. AUSNCIA DE CONCURSO PBLICO. INCONSTITUCIONALIDADE. ADIN N 837-4/DF. ART. 37, II, DA CONSTITUIO FEDERAL/88. PEDIDO PREJUDICADO. 1. A partir da nova ordem constitucional instaurada em 1988, no existe mais provimento de cargo pblico de forma derivada, mediante transposio, transformao ou ascenso funcional de uma categoria a outra, sem prvia aprovao em concurso pblico de provas e ttulos (art. 37, II, CF/88). Declarao pelo STF de inconstitucionalidade de dispositivos da Lei n 8.112/90 que disciplinavam a matria, no bojo da ADIN n 837-4/DF, tem efeito vinculante e eficcia ex tunc, anulando todos os atos neles amparados. Precedentes desta Corte (AC 96.01.50522-9/MG, Rel. Juza Mnica Neves Aguiar Castro (conv), Primeira Turma, DJ de 30/04/2001, p.29; AG 96.01.03591-5/DF, Rel. Juiz Lindoval Marques De Brito, Primeira Turma, DJ de 03/05/1999, p.24). 2. Encontra-se prejudicada, portanto, a pretenso da autora de reviso do ato de sua ascenso funcional para o cargo de Assistente Jurdico do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, ocorrida em 15/09/89, j que esta forma de provimento derivado j se encontrava extirpada de nosso ordenamento jurdico. 3. Apelao a que se nega provimento. (TRF da 1 Regio - AC 95.01.23876-8/DF, Rel. Juza Federal Simone Dos Santos Lemos Fernandes (conv), Primeira Turma, DJ de 28/08/2006, p.05) ======================================================================= De acordo com a teoria do risco administrativo e da disposio constitucional aplicvel responsabilidade civil do Estado, indaga-se: a. As pessoas jurdicas de direito privado podem sujeitar-se ao regime da responsabilidade objetiva? b. A ilicitude do ato comissivo essencial para a obrigao de reparar o dano? (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal) a) Sim, quando esto prestando servios pblicos, especialmente nos casos de concesso, permisso ou autorizao. b) No, posto que a responsabilidade objetiva, ou seja, independe de dolo ou culpa. ======================================================================= Estabelea a relao entre o instituto do desvio de poder na atuao dos agentes pblicos e os princpios constitucionais regentes da Administrao Pblica nomeados no art. 37, caput, da Constituio Federal. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal) Os princpios constitucionais so: legalidade, moralidade, publicidade, impessoalidade e eficincia. H desvio de poder quando uma autoridade administrativa cumpre um ato de sua competncia, mas em vista de fim diverso daquele para o qual o ato poderia legalmente ser cumprido (aput BANDEIRA DE MELLO, 2003, p. 56). Assim, o ato cometido em desvio de poder ilegal, pois a lei determina como finalidade nica do ato o interesse pblico. Por outro lado, tambm fere a moralidade, pois a conduta moral pressupe o cometimento de atos estritamente vinculados aos fins pblicos. Se tal desvio de poder beneficiou determinada pessoa, ter sido ferido tambm o princpio da impessoalidade, pois a Administrao deve praticar seus atos sem estabelecer privilgios a determinadas pessoas. Por outro lado, nem sempre o ato cometido com
desvio de poder ferir o princpio da publicidade. Por fim, a eficincia ter sido atingida, posto que um ato que demanda recursos pblicos sem que consiga atingir seus fins legais certamente no poder ser considerado eficiente. ======================================================================= Comente a distino entre anulao e revogao de atos administrativos. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal) Anulao relativa a atos ilegais. Pode ser feita pela Administrao ou pelo Judicirio. Tem efeitos ex tunc. J a revogao de atos legais, mas que, por motivos de convenincia e oportunidade, j no interessam Administrao pblica. Tem efeitos ex nunc. S pode ser feita pela prpria Administrao. ======================================================================= Estabelea a distino entre as modalidades de prestao de servio pblico consistentes na prestao direta, sob regime de concesso e sob regime de permisso. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal) Prestao direta quando a prpria Administrao executa o servio, como no caso do Detran emplacar um carro. J a concesso e a permisso ocorrem quando o servio delegado a terceiro. Nos dois casos, exige-se licitao. Porm, na concesso a licitao necessariamente por concorrncia. J a permisso entendida como um ato unilateral, de certa forma precrio. Dito isto, importa distinguir concesso e permisso. Concesso, no entendimento de Celso Antnio Bandeira de Mello, o instituto atravs do qual o Estado atribui o exerccio de um servio pblico a algum que aceite prest-lo em nome prprio, por sua conta e risco, nas condies fixadas e alterveis unilateralmente pelo Poder Pblico, mas sob garantia contratual de um equilbrio econmico-financeiro, remunerando-se pela prpria explorao do servio, em geral e basicamente mediante tarifas cobradas diretamente dos usurios do servio. Do conceito apresentado, podemos extrair algumas caractersticas principais da concesso, so elas: ter natureza contratual (acordo de vontades), ser estabelecido de forma no precria e possuir um prazo determinado. Permisso de servio pblico, segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, , tradicionalmente, considerada ato unilateral, discricionrio e precrio, pelo qual o Poder Pblico transfere a outrem a execuo de um servio pblico, para que o exera em seu prprio nome e por sua conta e risco, mediante tarifa paga pelo usurio. So caractersticas marcantes da permisso: (1) depende sempre de licitao, de acordo com o artigo 175 da Constituio; (2) seu objeto a execuo de servio pblico; (3) o servio executado em nome do permissionrio, por sua conta e risco; (4) sujeio as condies estabelecidas pela Administrao e a sua fiscalizao; (5) pode ser alterado ou revogado a qualquer momento pela Administrao, por motivo de interesse pblico; e (6) no possui prazo definido (embora a doutrina tenha admitido a possibilidade de fixao de prazo). Consoante Celso Antnio Bandeira de Mello, a permisso, pelo seu carter precrio, seria utilizada, normalmente, quando o permissionrio no necessitasse alocar grandes capitais para o desempenho do servio ou (...) quando os riscos da precariedade a serem assumidos pelo permissionrio fossem compensveis seja pela rentabilidade do servio, seja pelo curto prazo em que se realizaria a satisfao econmica.
http://www.direitonet.com.br/artigos/x/26/58/2658/ ======================================================================= A absolvio criminal de servidor pblico demitido pela prtica de delito funcional impeditiva da aplicao de penalidade disciplinar administrativa? (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal) No, a menos que fique provado no mbito penal a inexistncia do ato ou que no foi o servidor que o cometeu. ======================================================================= Em face do princpio da legalidade, correta a afirmao de que os atos exorbitantes do poder regulamentar sujeitam-se ao controle tanto jurisdicional quanto legislativo? Indique os dispositivos constitucionais que fundamentam a resposta. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal) Sim. Quanto ao controle jurisdicional, isso pacfico. Quanto ao legislativo, a prpria Constituio clara: Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa. ======================================================================= Tendo em vista a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, comente a distino e os requisitos de cabimento entre a ao de inconstitucionalidade por omisso, o mandado de injuno e o mandado de segurana pela inocorrncia da prtica de ato administrativo. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal 2 Fase) Inicialmente, vejamos o que diz a Constituio Federal sobre cada um dos institutos: Art. 5 - LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico. Art. 5 - LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania. Art. 103 - 2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. O texto abaixo traz as diferenas entre mandado de injuno e ao de inconstitucionalidade por omisso (http://www.vemconcursos.com/opiniao/index.phtml?page_sub=5&page_id=1736):
O Mandado de injuno (art. 5, LXXI) consiste em uma ao constitucional que visa a suprir uma omisso do poder pblico, no intuito de viabilizar o exerccio de um direito previsto na CF/88. Juntamente com a ao direta de inconstitucionalidade por omisso, tem por objetivo o combate sndrome da inefetividade das normas constitucionais. Visa dar efetividade quelas normas que Jos Afonso da Silva denomina de normas de aplicabilidade mediata e eficcia limitada. Como exemplo deste tipo de norma, a qual necessita de regulamentao posterior para ter efetividade, temos o mandamento previsto no art. 37, VII, que assegura o direito de greve ao servidor pblico civil nos termos e nos limites definidos em lei especfica. Deste modo, somente quando houver esta lei especfica regulamentadora deste direito que ser lcito aos servidores pblicos civis exercerem o seu direito de greve. Portanto, foi imbudo desta finalidade, qual seja, sanar a omisso legislativa, que o Poder Constituinte originrio fez surgir no ordenamento jurdico ptrio estes dois institutos at ento inexistentes nas constituies anteriores. Diferenas entre os dois institutos: Entretanto, apesar de possurem as mesmas finalidades, como salienta Jos Afonso da Silva, sua principal finalidade consiste assim em conferir imediata aplicabilidade norma constitucional portadora daqueles direitos e prerrogativas, inerte em virtude de ausncia de regulamentao, estes institutos ,que por ora analisamos, possuem diferenas marcantes que a partir de agora comentaremos. Em relao legitimidade ativa (pessoa ou pessoas que podero ingressar com a ao constitucional), temos que o art. 103, alterado pela emenda constitucional 45 de 08 de dezembro de 2004, determina como legitimados da ao direta de inconstitucionalidade por omisso os seguintes rgos ou autoridades: o Presidente da Repblica, a Mesa do Senado Federal, a Mesa da Cmara dos Deputados, a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal (redao dada pela emenda constitucional n. 45, de 2004), o Governador de Estado ou do Distrito Federal (redao dada pela emenda constitucional n. 45, de 2004), o Procurador-Geral da Repblica, o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, partido poltico com representao no Congresso Nacional e confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. J os legitimados para ingressar com a ao de mandado de injuno podem ser quaisquer pessoas que possuam interesse jurdico em sanar a omisso legislativa, quer dizer, qualquer pessoa que esteja sofrendo leso em virtude da no regulamentao de uma norma constitucional. Os legitimados passivos (contra quem ser impetrada a ao constitucional) tambm diferem. Na ao direta de inconstitucionalidade por omisso, em virtude da norma expressa no art. 102 da Constituio Federal que s possibilita aes diretas de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo federal ou estadual, verificamos que os legitimados passivos, ou seja, aqueles que tm a obrigao de regulamentar a norma constitucional podero ser, conforme o caso: o poder legislativo, executivo, judicirio, tribunal de contas e o ministrio pblico, desde que sejam rgos estaduais ou federais, pois no admitida ao direta de inconstitucionalidade contra lei ou ato normativo municipal. Do outro lado, observando os legitimados passivos da ao injuncional, temos como impetrados todos aqueles rgos que tambm o so na ao direta de inconstitucionalidade por omisso e inclusive o poder legislativo, o executivo e o tribunal de contas do municpio, lembrando que no h judicirio nem ministrio pblico municipal. A competncia para julgamento destas aes tambm prevista de modo dspare na Constituio Federal. O rgo responsvel para julgamento da ao direta de
inconstitucionalidade por omisso sempre o Supremo Tribunal Federal. J no mandado de injuno poderemos ter como rgos julgadores o Supremo Tribunal Federal ou o Superior Tribunal de Justia, dependendo do legitimado passivo, conforme previso dos artigos 102, I, a e 105, I, h, respectivamente. Em observao matria que ser objeto destas aes constitucionais, verificamos uma grande divergncia entre elas, divergncia que tambm afeta os efeitos da deciso judicial, vejamos. O mandado de injuno tem como objeto um caso concreto, nela o autor da ao leva ao conhecimento judicial uma leso que efetivamente est ocorrendo e pleiteia que haja a extino desta leso atravs de um provimento judicial. De outro modo, na ao direta de inconstitucionalidade por omisso h uma anlise em abstrato da omisso legislativa. Aqui ocorre um controle de constitucionalidade em abstrato da norma constitucional. Merece ateno o fato de que o objeto da ao, ou seja, a situao em concreto ou a norma em abstrato que ir gerar o efeito da deciso judicial. A deciso judicial no mandado de injuno, como conseqncia lgica de ser um caso concreto, s tem aplicabilidade inter partes (s tem efeito para quem ingressou com a ao) e, no caso da ao direta de inconstitucionalidade, os efeitos da deciso so erga omnes (aplicabilidade para todas as pessoas). Quanto ao mandado de segurana, ele se difere das duas aes acima pelos seguintes fatos: contra a ausncia de ato, no de norma; regula caso concreto, no abstrato; deve haver a presena de direito lquido e certo; a omisso no precisa ferir direito constitucional, bastando que fira direito infraconstitucional. ======================================================================= A Administrao Pblica Federal celebrou contrato com empresa construtora para realizao de uma obra. No perodo de execuo da referida obra, deixou a empresa de atender aos encargos trabalhistas e previdencirios resultantes da execuo do contrato. Pergunta-se: a inadimplncia do contratado com referncia aos encargos trabalhistas e previdencirios transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento? Fundamente a resposta. (TRF 2 Regio IV Concurso para Juiz Federal 2 Fase) Lei 8.666/93: Art. 71. O contratado responsvel pelos encargos trabalhistas, previdencirios, fiscais e comerciais resultantes da execuo do contrato. 1o A inadimplncia do contratado, com referncia aos encargos trabalhistas, fiscais e comerciais no transfere Administrao Pblica a responsabilidade por seu pagamento, nem poder onerar o objeto do contrato ou restringir a regularizao e o uso das obras e edificaes, inclusive perante o Registro de Imveis. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 28.4.95) 2o A Administrao Pblica responde solidariamente com o contratado pelos encargos previdencirios resultantes da execuo do contrato, nos termos do art. 31 da Lei n 8.212, de 24 de julho de 1991. (Redao dada pela Lei n 9.032, de 28.4.95) Lei 8.212/91: Art. 31. A empresa contratante de servios executados mediante cesso de mo-de-obra, inclusive em regime de trabalho temporrio, dever reter onze por cento do valor bruto da nota fiscal ou fatura de prestao de servios e recolher a importncia retida at o dia dois do ms subseqente ao da emisso da respectiva nota fiscal ou fatura, em nome da empresa cedente da mo-de-obra, observado o disposto no 5o do art. 33. (Redao dada pela Lei n 9.711, de 20.11.98)
Conforme pode ser visto na legislao acima, a Administrao Pblica Federal somente ser responsvel pelos encargos previdencirios. ======================================================================= Existe distino ontolgica entre servidor pblico efetivo e servidor pblico estvel? (TRF 2 Regio III Concurso para Juiz Federal 1 Fase) Efetividade e estabilidade. No h que confundir efetividade com estabilidade. Aquela atributo do cargo, designando o funcionrio desde o instante da nomeao; a estabilidade aderncia, integrao no servio pblico, depois de preenchidas determinadas condies fixadas em lei, e adquirida pelo decurso de tempo. Estabilidade: artigos 41 da Constituio Federal e 19 do ADCT. A vigente Constituio estipulou duas modalidades de estabilidade no servio pblico: a primeira, prevista no art. 41, pressuposto inarredvel efetividade. A nomeao em carter efetivo constitui-se em condio primordial para a aquisio da estabilidade, que conferida ao funcionrio pblico investido em cargo, para o qual foi nomeado em virtude de concurso pblico. A segunda, prevista no art. 19 do ADCT, um favor constitucional conferido quele servidor admitido sem concurso pblico h pelo menos cinco anos antes da promulgao da Constituio. Preenchidas as condies insertas no preceito transitrio, o servidor estvel, mas no efetivo, e possui somente o direito de permanncia no servio pblico no cargo em que fora admitido, todavia sem incorporao na carreira, no tendo direito a progresso funcional nela, ou a desfrutar de benefcios que sejam privativos de seus integrantes. O servidor que preenchera as condies exigidas pelo art. 19 do ADCT-CF/88, estvel no cargo para o qual fora contratado pela Administrao Pblica, mas no efetivo. No titular do cargo que ocupa, no integra a carreira e goza apenas de uma estabilidade especial no servio pblico, que no se confunde com aquela estabilidade regular disciplinada pelo art. 41 da Constituio Federal. No tem direito a efetivao, a no ser que se submeta a concurso pblico, quando, aprovado e nomeado, far jus contagem do tempo de servio prestado no perodo de estabilidade excepcional, como ttulo. (RE 167.635, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 07/02/97) ======================================================================= A Administrao Pblica pode ser responsabilizada civilmente por no manter nmero de hospitais pblicos suficiente para o atendimento da populao? (TRF 2 Regio III Concurso para Juiz Federal 1 Fase) A questo complexa porque envolve dois temas no pacficos entre os estudiosos do direito: a responsabilidade administrativa por atos omissivos e o princpio da reserva do possvel. De qualquer maneira, entende-se majoritariamente que a responsabilidade por atos omissivos subjetiva, ou seja, depende da comprovao de culpa por parte da Administrao Pblica, que no precisa ser uma culpa especfica, podendo ser genrica. Quanto chamada reserva do possvel, o STF no a aceita quando importe em restrio a direitos essenciais garantidos pela Constituio: Cumpre advertir, desse modo, que a clusula da "reserva do possvel" - ressalvada a ocorrncia de justo motivo objetivamente afervel - no pode ser invocada, pelo Estado, com a finalidade de exonerar-se do cumprimento de suas obrigaes constitucionais,
notadamente quando, dessa conduta governamental negativa, puder resultar nulificao ou, at mesmo, aniquilao de direitos constitucionais impregnados de um sentido de essencial fundamentalidade. Da a correta ponderao de ANA PAULA DE BARCELLOS ("A Eficcia Jurdica dos Princpios Constitucionais", p. 245-246, 2002, Renovar): "Em resumo: a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode ignorar. O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser exigido judicialmente, assim como o magistrado, ao determinar seu fornecimento pelo Estado. Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de obras, prestao de servios, ou qualquer outra poltica pblica, exatamente realizar os objetivos fundamentais da Constituio. A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode ser resumida, como j exposto, na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de partida est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm da proteo dos direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-se-o estabelecendo exatamente os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se dever investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz de conviver produtivamente com a reserva do possvel. ADPF 45 / DF - DISTRITO FEDERAL CONTINUAR... ======================================================================= Que Regulamento Autnomo e sobre quais matrias pode o mesmo dispor? (TRF 2 Regio III Concurso para Juiz Federal 1 Fase) Regulamento Autnomo aquele que traz normas jurdicas de forma independente da lei, ou seja, ele existe por si s e no apenas para regulamentar uma lei. Sobre o assunto: Em alguma medida certamente ainda tmida a Emenda Constitucional no 32, de 2001, consagra dicotomia h muito propugnada por Manoel Gonalves Ferreira Filho, qual seja, normas de arbitragem (reservadas lei) e normas de impulso (confiadas ao regulamento): "(...) Devem pertencer ao rol das normas a serem estabelecidas por um arbitramento de interesses, todas as que tenham por objeto definir quer a situao do indivduo em face do Estado e dos grupos, quer a situao dos grupos em face de outros grupos e particularmente em face do Estado. Tudo o mais tem um carter instrumental, servindo como meio para que certas metas sejam atingidas, de modo que seu papel ancilar se mostra preponderante. Em termos concretos, essa separao foi realizada pela Constituio francesa de 1958, ao discriminar o domnio da lei e o do regulamento. Aquele fundamentalmente o domnio da arbitragem, j que tem por cerne o equilbrio de interesses entre indivduos, grupos e Estado, este como representante do interesse geral. J o domnio do regulamento compreende toda a matria que, servindo realizao da poltica governamental, no diz respeito s bases essenciais do relacionamento social." (32) Na lgica das normas de impulso, a Emenda Constitucional no 32, de 2001, confiou ao Chefe do Poder Executivo por meio do decreto autnomo a disciplina normativa da
organizao da Administrao Pblica federal. No havendo, nesta seara, criao ou extino de funo, cargo ou rgo pblico, bem assim aumento de despesa, no necessrio o concurso de outro Poder. Da o acerto da deciso do Poder Constituinte Institudo em retirar do campo da lei formal tais assuntos. H mais: respeitados os parmetros da Emenda Constitucional no 32, de 2001, bem assim o reflexo determinante do princpio da legalidade que impede tenha o decreto autnomo influxo restritivo sobre direitos de particulares , o decreto autnomo instrumento em harmonia com a Constituio de 1988, aperfeioando-a. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/revista/Rev_49/Artigos/art_Levi.htm Ressalte-se que o STJ, indiretamente, j admitiu a existncia de tais decretos autnomos: PROCESSUAL CIVIL E ADMINISTRATIVO. EXAME DA OAB. RECURSO ESPECIAL. ARREDONDAMENTO DE NOTA DA PROVA OBJETIVA. CONCEITO DE "LEI FEDERAL" PARA FINS DO ART. 105, III, DA CRFB. PROVIMENTO N 81/96. ATO NORMATIVO DE AUTARQUIA. NO-INCLUSO. SMULA 07/STJ. 1. O conceito de lei federal, para efeito de admissibilidade do recurso especial na jurisprudncia assentada no STJ, compreende regras de carter geral e abstrato, produzidas por rgo da Unio com base em competncia derivada da prpria Constituio, como o so as leis (complementares, ordinrias, delegadas) e as medidas provisrias, bem assim os decretos autnomos e regulamentares expedidos pelo Presidente da Repblica (Emb.Decl. no Resp 663.562, 2 Turma, Min. Castro Meira, DJ de 07.11.05). No se incluem nesse conceito os atos normativos secundrios produzidos por autoridades administrativas, tais como resolues, circulares e portarias (Resp 88.396, 4 Turma, Min. Slvio de Figueiredo, DJ de 13.08.96; AgRg no Ag 573.274, 2 Turma, Min. Franciulli Netto, DJ de 21.02.05), instrues normativas (Resp 352.963, 2 Turma, Min. Castro Meira, DJ de 18.04.05), atos declaratrios da SRF (Resp 784.378, 1 Turma, Min. Jos Delgado, DJ de 05.12.05), ou provimentos da OAB (AgRg no Ag 21.337, 1 Turma, Min. Garcia Vieira, DJ de 03.08.92). 2. Inocorre afronta Lei n 8.906/94, quando o aresto recorrido limita-se a discutir a controvrsia sob o enfoque interpretativo de Provimento, acerca da possibilidade de acolher o pedido mandamental no que pertine ao arredondamento de nota da prova objetiva. 3. Deveras, a matria implicaria em invaso ftico-probatria, vedada ao STJ pela Smula n 07. 4. Recurso parcialmente conhecido, e nessa parte desprovido. (REsp 815.123/SC, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 21.09.2006, DJ 05.10.2006 p. 262) Da mesma forma, indiretamente o STF j admitiu a existncia dos decretos autnomos: EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. MEDIDA CAUTELAR. GRATIFICAO DE SERVIDORES ESTADUAIS: ALTERAO DA BASE DO CLCULO: DECRETO N3.979, DE 30/01/95, DO ESTADO DA BAHIA. DECRETO AUTNOMO. 1. No h falar-se em princpio da reserva legal diante de decreto que altera outro decreto sem ofensa a texto de lei. 2. Tratando-se de decreto autnomo, se o seu contedo confronta com a lei, a questo fica restrita ao mbito da legalidade, no podendo, por isso, ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade. 3. Ao direta no conhecida, ficando prejudicado o pedido de medida liminar. ADI - AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE - Processo: 1339
======================================================================= Dentro de que prazo deve a Administrao Pblica exercer o poder-dever de anular os prprios atos quando eivados de ilegalidade? (TRF 2 Regio III Concurso para Juiz Federal 1 Fase) Conforme Smula STF 473 (A administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial), entendia-se que no havia prazo para a anulao. Porm, esse entendimento tem sido alterado, devido lei do processo administrativo federal. O julgado abaixo, do STJ, esclarecedor: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. ART. 54 DA LEI N. 9.784/99. TERMO A QUO. VIGNCIA DA LEI. DECADNCIA NO CONFIGURADA. SERVIDORES PBLICOS DO EXTINTO IAPI. GRATIFICAO BIENAL. INCORPORAO. IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. 1. A teor do art. 54 da Lei n. 9.784/99, o "direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f". 2. Consoante a orientao desta Corte, o art. 54 da Lei n 9.784/99 deve ter aplicao a partir de sua vigncia, e no a contar da prtica dos atos eivados de ilegalidade, realizados antes do advento do referido diploma legal. (MS 9.112/DF, Corte Especial, Rel. Min. Eliana Calmon) 3. O "Acrscimo Bienal" pago aos servidores do extinto IAPI restou incorporado aos seus vencimentos, sendo posteriormente extinto pelo Decreto-lei 1.341/74, a fim de evitar o recebimento de vantagens da mesma natureza. 4. Restringindo-se o Agravante a manifestar sua irresignao com a deciso agravada, sem apresentar fundamento apto a ensejar a sua modificao, impe-se o desprovimento do recurso. 5. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 759.418/RS, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 15.08.2006, DJ 18.09.2006 p. 356) ======================================================================= Redija um texto dissertativo a respeito do seguinte tema: Foro competente para o julgamento de governadores e prefeitos por ato de improbidade administrativa. Na sua dissertao, voc dever abordar, necessariamente, os seguintes aspectos (MP Tocantins 2004): natureza jurdica da improbidade administrativa e da respectiva ao; a legislao vigente e a polmica instaurada sobre o tema; posio do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal; solues possveis.
a) Natureza jurdica: No mbito especfico da improbidade administrativa, tal qual disciplinada na Lei 8.429/92, as sanes sero aplicadas por um rgo jurisdicional, com abstrao de qualquer concepo de natureza hierrquica, o que afasta a possibilidade de sua caracterizao como sano administrativa (53). As sanes de perda de bens ou valores de origem ilcita, ressarcimento do
dano, perda da funo pblica, suspenso dos direitos polticos, multa civil e proibio de contratar ou receber incentivos do Poder Pblico, previstas no art. 12, so passveis de aplicao por rgo jurisdicional, restando analisar se possuem natureza penal ou cvel (rectius: extrapenal). luz do direito posto, inclinamo-nos por esta (54), alicerando-se tal concepo nos seguintes fatores: a) o art. 37, 4, in fine, da CR/88, estabelece as sanes para os atos de improbidade e prev que as mesmas sero aplicadas de acordo com a gradao prevista em lei e "sem prejuzo da ao penal cabvel"; b) regulamentando este dispositivo, dispe o art. 12, caput, da Lei 8.429/92 que as sanes sero aplicadas independentemente de outras de natureza penal; c) as condutas ilcitas elencadas nos arts. 9, 10 e 11 da Lei 8.429/92, ante o emprego do vocbulo "notadamente", tem carter meramente enunciativo, o que apresenta total incompatibilidade com o princpio da estrita legalidade que rege a seara penal (art. 5, XXXIX, da CR/88), segundo o qual a norma incriminadora deve conter expressa previso da conduta criminosa; d) o processo criminal atinge de forma mais incisiva o status dignitates do indivduo, o que exige expressa caracterizao da conduta como infrao penal, sendo relevante frisar que a mesma produzir variados efeitos secundrios; e) a utilizao do vocbulo "pena" no art. 12 da Lei 8.429/92 no tem o condo de alterar a essncia dos institutos, mxime quando a similitude com o direito penal meramente semntica. A questo ora analisada, longe de apresentar importncia meramente acadmica, possui grande relevo para a fixao do rito a ser seguido e para a identificao do rgo jurisdicional competente para processar e julgar a lide, j que parcela considervel dos agentes mprobos goza de foro por prerrogativa de funo nas causas de natureza criminal. (55) Identificada a natureza cvel das sanes a serem aplicadas, inafastvel ser a utilizao das regras gerais de competncia nas aes que versem sobre improbidade administrativa, o que culminar em atribuir ao Juzo monocrtico, verbi gratia, o processo e o julgamento das causas em que Prefeitos (56) e membros dos Tribunais Regionais do Trabalho (57) figurem no plo passivo http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=4284&p=2 EZILEIDE complemento : Pelo art. 37, 4, da CF, os atos de improbidade importaro em suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma egradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. No campo infraconstitucional, o art. 12, da Lei de Improbidade, disps sobre as penas aplicveis a cada um dos trs tipos de ato de improbidade (o autor do presente texto recomenda a leitura de tais dispositivos). O pargrafo nico do art. 12, da Lei, diz que na fixao das penas ali previstas, o juiz levar em conta a extenso do dano causado, bem como o proveito patrimonial do agente. A interpretao que o STJ vem dando a tal dispositivo a de que as cominaes previstas nos incisos de tal artigo no so necessariamente obrigatrias, ou melhor cumulativas; o juiz pode decretar o ressarcimento do dano, sem decretar a perda dos direitos polticos. Vale lembrar, por outro lado, que embora seja quase unnime na doutrina a afirmao de que o ato de improbidade tem natureza cvel, Gilmar Mendes e Arnoldo Wald (in ?Competncia para julgar ao de improbidade administrativa?. Rev. de Infor Legislativa, ano 35, n. 138, abr./jun. 1998) afirmam que tais atos apresentam forte contedo penal. Enfim, digno de nota afirmao feita no julgamento da RCL n. 2.138-6/DF ? STF ?, no qual se disse que agentes polticos no praticariam atos de improbidade (estariam fora de alcance da Lei 8.429/92), mas to-somente crimes de responsabildade. bom anotar que nos termos do art. 21, da Lei de Improbidade, a aplicao das sanes independe: a) da efetiva existncia do dano; b) da aprovao ou rejeio das contas pelo rgo de controle interno ou pelo Tribunal de Contas.
b) Legislao vigente e a polmica instaurada sobre o tema A improbidade administrativa vem prevista na Constituio Federal: 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Alm disso, a Lei 8.429/92 trata do assunto, regulamentando o disposto acima. A polmica maior, segundo o meu entender, justamente quanto natureza das sanes. Conforme visto acima, em que pese a utilizao do termo pena na referida lei, em seu captulo III, tambm inclino-me a entender que se trata de norma de natureza cvel. c) posio do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal Partindo da premissa anterior, e levando em conta que o art. 84, 2, do CPP foi declarado inconstitucional pelo STF ( 2o A ao de improbidade, de que trata a Lei no 8.429, de 2 de junho de 1992, ser proposta perante o tribunal competente para processar e julgar criminalmente o funcionrio ou autoridade na hiptese de prerrogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, observado o disposto no 1), a questo est superada e pacificada: o foro para julgamento das aes de improbidade administrativa o do juzo de 1 instncia, estadual ou federal, conforme a autoridade administrativa envolvida. Alexandre, Em relao a sua resposta, apenas algumas ressalvas: 1) devido a natureza civil da AIA, o foro competente o de 1 grau, a depender da autoridade administrativa, mas tambm de haver interesse da Unio. Ex: Prefeito Municipal que desvia verba revebida do Ministrio da Educao ser processado e julgado pelo Juiz Federal de 1 instncia, por envolver verba federal e se sujeitar a prestao de contas pelo TCU. Nesse sentido Smula 208 STJ
- Compete a Justia Federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita a prestao de contas perante rgo federal.
2) convm tambm citar a polmica sobre o julgamento concomitante de AIA e de Crime de Responsabilidade, que est sendo julgado pelo STF. Os agentes polticos alegam que no podem ser julgados mediante AIA e sim por meio de crime de responsabilidade, que possui regramento prprio, estabelecido pela lei 1079/50. Leonardo (leolabradbury@yahoo.com.br) Completando o que o colega disse, salvo engano, esse julgamento j contm seis votos a favor do entendimento de que agentes polticos no esto sujeitos a lei de improbidade. Ver reclamao n 2138-6 Vincius - vpoliveira2001@uol.com.br
Oi Alexandre, s acrescentando o item b, vc pode falar sobre a questo de a lei de improbidade ser ou no aplicvel aos agentes polticos. Esta questo est sendo discutida no STF, que salvo engano, ainda no tem um entendimento definido. Mas, no mbito do STJ tenho a impresso que a questo j est decidida pela no aplicabilidade da lei aos agentes polticos, conforme julgado abaixo:
Processo REsp 456649 / MG ; RECURSO ESPECIAL 2002/0100074-9 Relator(a) Ministro FRANCISCO FALCO (1116) , Relator(a) p/ Acrdo Ministro LUIZ FUX (1122), rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA, Data do Julgamento 05/09/2006, Data da Publicao/Fonte DJ 05.10.2006 p. 237 ADMINISTRATIVO. AO CIVIL PBLICA. EX-PREFEITO. CONDUTA OMISSIVA. CARACTERIZAO DE INFRAO POLTICO ADMINISTRATIVA. DECRETO-LEI N. 201/67. ATO DE IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. LEI N. 8.429/92. COEXISTNCIA. IMPOSSIBILIDADE. MANUTENO DO ACRDO RECORRIDO. VOTO DIVERGENTE DO RELATOR. 1. Hiptese em que a controvrsia a ser dirimida nos presentes autos cinge-se em definir se a conduta do ex-prefeito, consistente na negativa do fornecimento de informaes solicitadas pela Cmara Municipal, pode ser enquadrada, simultaneamente, no Decreto-lei n. 201/67 que disciplina as sanes por infraes poltico-administrativas, e na Lei n. 8.429/92, que define os atos de improbidade administrativa. 2. Os ilcitos previstos na Lei n. 8.429/92 encerram delitos de responsabilidade quando perpetrados por agentes polticos diferenciando-se daqueles praticados por servidores em geral. 3. Determinadas autoridades pblicas no so assemelhados aos servidores em geral, por fora do cargo por elas exercido, e, conseqentemente, no se inserem na reduo conceitual do art. 2 da Lei n. 8.429/92 ("Reputa-se agente pblico, para os efeitos desta lei, todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer outra forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo nas entidades mencionadas no artigo anterior"), posto encartados na lei que prev os crimes de responsabilidade. 4. O agente poltico exerce parcela de soberania do Estado e pour cause atuam com a independncia inextensvel aos servidores em geral, que esto sujeitos s limitaes hierrquicas e ao regime comum de responsabilidade. 5. A responsabilidade do agente poltico obedece a padres diversos e perquirida por outros meios . A imputao de improbidade a esses agentes implica em categorizar a conduta como "crime de responsabilidade", de natureza especial. 6. A Lei de Improbidade Administrativa admite no seu organismo atos de improbidade subsumveis a regime jurdico diverso, como se colhe do art. 14, 3 da lei 8.429/92 (" 3 Atendidos os requisitos da representao, a autoridade determinar a imediata apurao dos fatos que, em se tratando de servidores federais, ser processada na forma prevista nos arts. 148 a 182 da Lei n 8.112, de 11 de dezembro de 1990 e, em se tratando de servidor militar, de acordo com os respectivos regulamentos disciplinares."), por isso que se infere excluda da abrangncia da lei os crimes de responsabilidade imputveis aos agentes polticos. 7. O Decreto-lei n. 201/67, disciplina os crimes de responsabilidade dos agentes polticos (prefeitos e vereadores), punindo-a com rigor maior do que o da lei de improbidade. Na concepo axiolgica, os crimes de responsabilidade abarcam os crimes e as infraes poltico-administrativas com sanes penais, deixando, apenas, ao desabrigo de sua regulao, os ilcitos civis, cuja transgresso implicam sano pecuniria. 8. Conclusivamente, os fatos tipificadores dos atos de improbidade administrativa no podem ser imputados aos agentes polticos, salvo atravs da propositura da correspectiva ao por crime de responsabilidade. 9. O realce poltico-institucional do thema iudicandum sobressai das conseqncias das sanes inerentes aos atos ditos mprobos, tais como a perda da funo pblica e a suspenso dos direitos polticos.
10. As sanes da ao por improbidade podem ser mais graves que as sanes criminais tout court , merc do gravame para o equilbrio jurdico-institucional, o que lhe empresta notvel colorido de infrao penal que distingue os atos ilcitos civis dos atos ilcitos criminais. 11. Resta inegvel que, no atinente aos agentes polticos, os delitos de improbidade encerram crimes de responsabilidade e, em assim sendo, revela importncia prtica a indicao da autoridade potencialmente apenvel e da autoridade aplicadora da pena. 12. A ausncia de uma correta exegese das regras de apurao da improbidade pode conduzir a situaes ilgicas, como aquela retratada na Reclamao 2138, de relatoria do Ministro Nelson Jobim, que por seu turno, calcou-se na Reclamao 591, assim sintetizada: "A ao de improbidade tende a impor sanes gravssimas:perda do cargo e inabilitao, para o exerccio de funo pblica, por prazo que pode chegar a dez anos. Ora, se um magistrado houver de responder pela prtica da mais insignificante das contravenes, a que no seja cominada pena maior que multa, assegura-se-lhe foro prprio, por prerrogativa de funo. Ser julgado pelo Tribunal de Justia, por este Tribunal Supremo. Entretanto a admitir a tese que que ora rejeito, um juiz de primeiro grau poder destituir do cargo um Ministro do STF e impor-lhe pena de inabilitao para outra funo por at dez anos. V-se que se est diante de soluo que incompatvel como o sistema." 13. A eficcia jurdica da soluo da demanda de improbidade faz sobrepor-se a essncia sobre o rtulo, e contribui para emergir a questo de fundo sobre a questo da forma. Consoante assentou o Ministro Humberto Gomes de Barros na Rcl 591: "a ao tem como origem atos de improbidade que geram responsabilidade de natureza civil, qual seja aquela de ressarcir o errio, relativo indisponibilidade de bens. No entanto, a sano traduzida na suspenso dos direitos polticos tem natureza, evidentemente, punitiva. uma sano, como aquela da perda de funo pblica, que transcende a seara do direito civil A circunstncia de a lei denomin-la civil em nada impressiona. Em verdade, no nosso ordenamento jurdico jurdico, no existe qualquer separao estanque entre as leis civis e as leis penais." 14. A doutrina, luz do sistema, conduz inexorvel concluso de que os agentes polticos, por estarem regidos por normas especiais de responsabilidade, no se submetem ao modelo de competncia previsto no regime comum da lei de improbidade. O fundamento a prerrogativa pro populo e no privilgio no dizer de Hely Lopes Meirelles, verbis: "Os agentes polticos exercem funes governamentais, judiciais e quase-judiciais, elaborando normas legais, conduzindo os negcios pblicos, decidindo e atuando com independncia nos assuntos de sua competncia. So as autoridades pblicas supremas do Governo e da Administrao, na rea de sua atuao, pois no so hierarquizadas, sujeitando-se apenas aos graus e limites constitucionais e legais da jurisdio. Em doutrina, os agentes polticos tm plena liberdade funcional, equiparrvel independncia dos juzes nos seus julgamentos, e, para tanto, ficam a salvo de responsabilizao civil por seus eventuais erros de atuao, a menos que tenham agido com culpa grosseira, m-f ou abuso de poder. (...) Realmente, a situao dos que governam e decidem bem diversa da dos que simplesmente administram e executam encargos tcnicos e profissionais, sem responsabilidade de deciso e opes polticas. Da por que os agentes polticos precisam de ampla liberdade funcional e maior resguardo para o desempenho de suas funes. As prerrogativas que se concedem aos agentes polticos no so privilgios pessoais; so garantias necessrias ao pleno exerccio de suas altas e complexas funes governamentais e decisrias. Sem essas prerrogativas funcionais os agentes polticos ficariam tolhidos na sua liberdade de opo e deciso ante o temor de responsabilizao pelos padres comuns da culpa civil e do erro tcnico a que ficam sujeitos os funcionrios profissionalizados (cit. p. 77)" (Direito Administrativo Brasileiro, 27 ed., p. 76). 15. Aplicar-se a Lei de Improbidade, cegamente, pode conduzir situaes insustentveis enunciadas pelo voto preliminar do Ministro Jobim, assim descritos: a) o afastamento cautelar do Presidente da Repblica (art. 20, par. nico. da Lei 8.429/92) mediante iniciativa de membro do Ministrio Pblico, a despeito das normas constitucionais que fazem o prprio processo penal a ser movido perante esta Corte depender da autorizao por dois teros da Cmara dos
Deputados (CF, art. 102, I, b, c;c o art. 86, caput); ou ainda o seu afastamento definitivo, se transitar em julgado a sentena de primeiro grau na ao de improbidade que venha a determinar a cassao de seus direitos polticos e a perda do cargo: b) o afastamento cautelar ou definitivo do presidente do Congresso Nacional e do presidente da Cmara dos Deputados nas mesma condies do item anterior , a despeito de o texto constitucional assegurar-lhes ampla imunidade material, foro por prerrogativa de funo em matria criminal perante o STF (CF, art. 102, I, b) e regime prprio de responsabilidade parlamentar (CF, art. 55, II); c) o afastamento cautelar ou definitivo do presidente do STF, de qualquer de seus membros ou de membros de qualquer Corte Superior, em razo de deciso de juiz de primeiro grau; d) o afastamento cautelar ou definitivo de Ministro de Estado, dos Comandantes das Foras Armadas, de Governador de Estado, nas mesmas condies dos itens anteriores; e) o afastamento cautelar ou definitivo do procurador-geral em razo de ao de improbidade movida por membro do Ministrio Pblico e recebida pelo juiz de primeiro grau nas condies dos itens anteriores" 16. Politicamente, a Constituio Federal inadmite o concurso de regimes de responsabilidade dos agentes polticos pela Lei de Improbidade e pela norma definidora dos Crimes de Responsabilidade, posto inaceitvel bis in idem. 17. A submisso dos agentes polticos ao regime jurdico dos crimes de responsabilidade, at mesmo por suas severas punies, torna inequvoca a total ausncia de uma suposta "impunidade" deletria ao Estado Democrtico de Direito. 18. Voto para divergir do e. Relator e negar provimento ao recurso especial do Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, mantendo o acrdo recorrido por seus fundamentos.
Lidi - lidi0201@hotmail.com
EZILEIDE, complemento: 7. Competncia. A competncia para processar e julgar a ao civil por ato de improbidade do juiz de 1o. Grau(Federal ou Estadual) com jurisdio na sede da leso. Todavia, a Lei 10.628, de 24 de dezembro de 2002, acrescentou o 2o. ao art.84 do CPP, segundo o qual a ao de improbidade ser proposta perante o tribunal competente para processar e julgar criminalmente o funcionrio ou autoridade na hiptese de prerrogativa de foro em razo do exerccio de funo pblica, observado o disposto no 1o. deste mesmo artigo ( este pargrafo reza que a competncia especial por prerrogativa de funo, relativa a atos administrativos do agente, prevalece ainda que o inqurito ou a ao judicial seja iniciado aps a cessao do exerccio da funo pblica). Essa Lei, segundo entendimento do autor(Dirley da Cunha Junior), viola a norma constitucional que fixa a competncia dos tribunais. Com efeito, a competncia constitucional dos tribunais delimitada em rol taxativo, que s pode ser ampliado por emenda constitucional. Ademais, viola o princpio constitucional do juiz natural, posto que a competncia por prerrogativa de funo existe apenas para proteger a funo pblica e no a pessoa que a exerce
ou a exerceu. Tem-se, na espcie, uma lei que destina um privilgio inaceitvel, no admitido pela Carta Poltica. Na sesso do dia 15 de setembro de 2005, o Plenrio do STF, por maioria de votos(7x3), declarou a inconstitucionalidade dos 1o., e 2o., inseridos ao art.84 do CPP pela Lei 10.628/2002, que instituiu foro especial para ex-ocupantes de cargos pblicos e/ou mandatos eletivos. A deciso foi tomada no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI 2797) proposta pala Conamp. No julgamento prevaleceu o entendimento do relator, Ministro Seplveda Pertence, que considerou procedente a ao. ? O meu voto acolhe basicamente a ao de improbidade por no se cuidar de uma competncia penal e consequentemente no poder somar-se competncia originria do Supremo que exclusivamente constitucional ?, afirmou o ministro Pertence. De acordo com o relator, o pargrafo 1o. do art. ? constitui evidente reao legislativa ao cancelamento da Smula 394? pelo Supremo. ?Tanto assim que a redao dada ao dispositivo questionado se aproxima substancialmente da proposta, ento recusada pelo Tribunal?. A Smula 394 estabelecia que ? cometido o crime durante o exerccio funcional, prevalece a competncia especial por prerrogativa de funo, ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao daquele exerccio?. BIBLIOGRAFIA: Dirley da Cunha Jnior - Direito Administrativo, 4a. ed., E. Juspodvim. ======================================================================= Explique, de forma objetiva, em que consiste o poder de polcia sanitria e analise, em tese, a validade de contrato administrativo em que tal atividade tenha sido objeto de delegao a empresa particular. (MP Tocantins 2004) O poder de polcia sanitria o poder que a Administrao Pblica tem de fiscalizar produtos, estabelecimentos, residncias etc., a fim de preservar a sade pblica da populao no que diz respeito s questes sanitrias. tambm o poder de normatizar e limitar atividades que possam trazer problemas sanitrios populao. Assim, por exemplo, a Administrao pode fiscalizar a cozinha de um restaurante, para verificar se as normas de higiene esto sendo respeitadas. A questo que surge quanto possibilidade de delegao de atividades de polcia administrativa a terceiros. Celso Antnio Bandeira de Mello, em interessante artigo sobre o tema, d um bom direcionamento para resolver o problema. Inicialmente, ele difere o servio pblico, que algo material (fornecer eletricidade, energia, recolher o lixo, tratamento mdico), da polcia administrativa, que visa a expedio de um provimento jurdico (habilitao para praticar determinado ato ex. : porte de arma; proibio de determinadas atividades; sano de certos comportamentos ex.: aplicao de multas, etc.). Para o autor, tais atos jurdicos no podem ser delegados. Porm, isso no significa que particulares no possam ser encarregados de determinados e especficos atos materiais relativos ao poder de polcia, atos esses que no sejam ligados a provimentos jurdicos ou a restries de liberdade de locomoo dos administrados. Nesse sentido, empresa particular no poderia ser delegatria da atividade de polcia sanitria em si. possvel, porm, haver um contrato administrativo com determinado laboratrio particular para que este proceda anlise de alimentos apreendidos pela vigilncia sanitria, por exemplo, pois essa anlise um ato meramente material. O que no pode o particular fiscalizar diretamente a atividade (Celso Antnio ressalta a hiptese dos radares, pois a a fiscalizao eletrnica, sem interferncia humana) ou expedir comandos jurdicos. http://www.direitodoestado.com/revista/REDE-7-JULHO-CELSO%20ANTONIO.pdf
Alexandre, salvo engano, essas regras de irrevogabilidade sofrem alguns temperamentos em se tratando de matria ambiental. Ou seja, diante de um dano concreto ou iminente a bem jurdico ambiental, admite-se a revogao do ato administrativo. Assim que eu tiver um tempo, vou ver se me aprofundo na matria e posto o que eu achar, sem prejuzo da manifestao de outros colegas. isso. James - jam_siquer@yahoo.com.br ======================================================================= Analise e justifique a veracidade da seguinte afirmao: O poder pblico pode revogar alvar de construo expedido a particular. (MP Tocantins 2004) A revogao de um ato administrativo constitui "a sua extino ou de seus efeitos por outro ato administrativo, efetuada por razes de convenincia e oportunidade, respeitando os efeitos precedentes". (MELLO: 1994: 217). Diferencia-se a revogao da invalidao porque esta feita para recompor a legalidade violada, enquanto que a revogao fundA-se na inconvenincia ou inoportunidade de um ato ou das situaes por ele criadas. Ademais, enquanto os efeitos da invalidao so produzidos "ex tunc", os efeitos da revogao produzem-se "ex nunc", posto que o ato neste caso foi produzido em conformidade com o direito. Assim, a revogao tem como objeto uma relao jurdica vlida ou os seus efeitos. A revogao portanto funda-se no juzo discricionrio da Administrao a respeito de uma determinada situao cuja mantena no convm ao interesse pblico. Embora a revogao se d por motivos de convenincia e oportunidade "o interesse pblico que h de motivar o ato revogatrio no pode ser visto de maneira abstrata e vaga. Na verdade, todo o ordenamento visa satisfao de interesses pblicos". (FIGUEIREDO: 1994: 159). Outro aspecto a ser considerado que, enquanto a invalidao dos atos administrativos pode ser feita tanto pela prpria Administrao, em seu controle interno, como pelo Poder Judicirio, quando provocado, a revogao s pode ser feita pela Administrao. No tocante ao Judicirio, tem este competncia apenas para revogar seus prprios atos administrativos. Assim, como a invalidao dos atos administrativos encontra barreiras extradas do prprio ordenamento jurdico, igualmente a possibilidade da Administrao revogar seus atos tambm no absoluta, existindo destarte os limites revogao dos atos administrativos. Tornando-se irrevogveis, passam a fazer coisa julgada perante a Administrao. A doutrina tem apontado como irrevogveis os seguintes atos: 1) aqueles que a prpria lei declare irrevogveis. 2) os atos j exauridos, ou seja, aqueles em que a relao jurdica j tenha se esgotado. 3) os atos vinculados, ou seja, aqueles que s admitem um comportamento por parte do administrador, sem possibilidade de apreciao subjetiva, bem como de posterior alegao de inconvenincia a inoportunidade. 4) os atos puros ou meros atos administrativos, como as certides, votos em rgos colegiados. 5) os atos de controle, tendo em vista o exaurimento da competncia com a expedio do ato.
6) atos que, por integrarem um procedimento administrativo, devem ser expedidos em ocasio prpria, sob pena de precluso. o que ocorre, por exemplo, no tocante as habilitaes nos procedimentos licitatrios. A habilitao " ato vinculado por meio do qual a Administrao reconhece ter o interessado capacidade para licitar: "(FIGUEIREDO: 1994: 301). Uma vez proclamada a habilitao no pode mais ser reexaminada, por ter ocorrido a precluso. 7) atos que geram direitos adquiridos que, por expressa disposio constitucional, no podem ser prejudicados sequer por lei, quanto mais por um ato administrativo. No se admite, destarte, que por alegao de interesse pblico possa a Administrao "revogar" um direito adquirido do administrado. http://www.pgm.fortaleza.ce.gov.br/revistaPGM/vol04/18AtosAdministrativos.htm Seguindo o entendimento acima, a melhor classificao doutrinria para o alvar de ato administrativo de licena, sendo vinculado, pois o administrado tem o direito a obter a licena caso atenda aos preceitos legais. Assim, pelo fato dos atos administrativos vinculados no serem passveis de revogao (s admitem um comportamento por parte do administrador), no podem ser revogados. Ressalte-se, por fim, que se o alvar tiver sido emitido com algum vcio de legalidade, ento, em tese, poder haver anulao (e no revogao). O Jos dos Santos entende que se a obra no tiver comeado, o Poder Pblico pode revogar a licena,mas ele minoritrio. Odisa No entanto, o STF tem admitido a revogao nos casos em que a obra ainda no fora iniciada. Ressalte-se ainda que h grande divergncia doutrinria, pois no se pode admitir revogao de atos vinculados (alvar de construo, que espcie de licena). Celso Antonio entende que deveria ocorrer "desapropriao licena para construir", cabendo indenizao. Brbara O Carvalhinho nesse ponto (e em MUITOS outros...) segue a posio do saudoso Hely. Essa posio pode no ser majoritria na doutrina (tenho minhas dvidas), mas na jurisprudncia . H ainda a discusso acerca do que se considera "obra iniciada". Exemplo: cavar o buraco que vai abrigar a base da obra j incio de obra? (...) IGM Licena Ato vinculado e definitivo pelo qual o Poder Pblico, verificando que o interessado atendeu a todas as exigncias legais, faculta-lhe o desempenho de atividade ou a realizao de fatos materiais antes vedados ao particular, exemplo, o exerccio de uma profisso, a construo de um edifcio em terreno prprio. Se o interessado preenche os requisitos legais para a concesso de licena, e por ser um ato administrativo vinculado, se for negada, caber a impetrao de mandado de segurana ex vi do art. 5, inciso LXIX da CF.
Em regra a licena por ser ato vinculado no pode ser revogada por conferir direito adquirido. Contudo, o STF em 1999 (RE n 212.780-RJ, Rel. Min. Ilmar Galvo) reafirmou deciso anterior no sentido de que no fere direito adquirido deciso que, no curso do processo de pedido de licena de construo, em projeto de licenciamento, estabelece novas regras de ocupao de solo, ressalvando-se ao prejudicado o direito indenizao nos casos em que haja ocorrido prejuzos. (52) Fonte: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6722 ======================================================================= A sociedade de economia mista Alfa, que desenvolve atividade econmica sem monoplio, adquiriu, sem prvia licitao, produto ligado diretamente atividade que desenvolve no mercado. Em que pese a aquisio no se enquadrar nas hipteses de dispensa ou de inexigibilidade de licitao, enumeradas na Lei n. 8.666/1993, a empresa justificou a compra direta, sem licitao, sob os fundamentos de ser ela um ente da administrao indireta da Unio, possuir personalidade jurdica de direito privado e estar o bem adquirido intimamente vinculado atividade fim da empresa. Em face do caso apresentado acima, em especial no que tange ao objeto da aquisio e tendo em vista os princpios constitucionais aplicveis Administrao Pblica, elabore um parecer abordando, obrigatoriamente, os seguintes aspectos: conceito e objetivo da licitao e conceito e regime jurdico da sociedade de economia mista; necessidade, ou no, de sociedades de economia mista, em situao como a descrita acima, submeterem-se Lei n. 8.666/1993. (Advogado da Unio 2004)
RESPOSTA SEM FORMATO DE PARECER: Licitao o procedimento administrativo legal para a aquisio de bens e servios para a Administrao Pblica, bem como para alienao de bens pblicos, que visa resguardar em tais transaes, entre outros, os princpios da: impessoalidade: todos que cumpram os requisitos legais e editalcios podem participar; moralidade: evita que o patrimnio pblico seja utilizado de forma a privilegiar interesses privados; eficincia: busca atingir a melhor relao custo / benefcio para a Administrao Pblica.
J a sociedade de economia mista uma pessoa jurdica regida, em regra, pelo Direito Privado, com participao de capital pblico e privado. Hely Lopes Meirelles, em sua conhecida obra "Direito Administrativo Brasileiro", 21 ed., So Paulo, Malheiros Editores, 1996, pg. 331332, observa que: "As sociedades de economia mista so pessoas jurdicas de direito privado, com participao do Poder Pblico e de particulares no seu capital e na sua administrao, para a realizao de atividade econmica ou servio de interesse coletivo outorgado ou delegado pelo Estado. Revestem a forma das empresas particulares, admitem lucro e regemse pelas normas das sociedades mercantis, com as adaptaes impostas pelas leis que autorizarem sua criao e funcionamento. So espcie do gnero paraestatal, porque dependem do Estado para sua criao, e ao lado do
Estado e sob seu controle desempenham as atribuies de interesse pblico que lhes forem cometidas. Integram a Administrao indireta como instrumentos de descentralizao de servios (em sentido amplo: servios, obras, atividades) que antes competiam ao Poder Pblico. ( ... ) Inegvel, assim, o carter hbrido da sociedade de economia mista, que, associando o capital particular ao investimento pblico, erigese em entidade de direito privado, mas realiza determinadas atividades de interesse estatal, por delegao do Poder Pblico. Conciliase, deste modo, a estrutura das empresas privadas com os objetivos de interesse pblico. Vivem, portanto, em simbiose o empreendimento particular com o amparo estatal". Sobre o tema especfico: A sociedade de economia mista, assim como os demais entes que compem a administrao pblica direta e indireta, sujeitam-se licitao para as obras, servios, compras e alienaes por ela contratadas, conforme determina o artigo 37, XXI, da Constituio Federal. No entanto, h uma peculiaridade quanto sociedade de economia mista no texto constitucional. que o artigo 173, da Constituio Federal faz referncia lei que definir o estatuto jurdico da sociedade de economia mista, a qual poder estabelecer normas prprias de licitao e contratos para a sociedade de economia mista. O artigo 22, XXVII, da Constituio Federal, impe a todos os entes da administrao pblica a observncia das normas gerais do procedimento licitatrio, de competncia da Unio, mas ressalva a possibilidade de a lei que institui o estatuto jurdico da sociedade de economia mista venha a criar normas especficas de licitao, a teor de sua interpretao conjunta com o artigo 173, 1, III, da Constituio Federal. Tendo em vista que o artigo 173, 1, III, norma de eficcia limitada, as licitaes realizadas pelas sociedades de economia mista permanecem observando o disposto na Lei n 8.666/93, que a lei que dispe sobre normas gerais de licitao. Entretanto, entendemos que caso venha a ser editada eventual e futura lei prevista no caput do artigo 173, esta no poder dispor de forma diversa aos princpios da administrao pblica (artigo 37, caput, da Constituio Federal) e aos princpios prprios da licitao, constantes da Lei n 8.666/93. Segundo Hely Lopes Meirelles, so os seguintes os princpios da licitao, in verbis: "procedimento formal; publicidade de seus atos; igualdade entre os licitantes; sigilo na apresentao das propostas; vinculao ao edital ou convite; julgamento objetivo; adjudicao compulsria; e probidade administrativa" (Direito Administrativo Brasileiro, Malheiros, 25 edio, pg. 255). Cremos serem esses instrumentais em relao aos princpios especficos da administrao pblica, como os da legalidade, moralidade e impessoalidade, motivo pelo qual, s.m.j., no podero ser afastados nem pela edio da lei prevista no caput do artigo 173 da CF. Merece destaque, ainda, o artigo 24, XXIII, da Lei n 8.666/93, com a redao que lhe foi dada pela Lei n 9.648/98, que prev uma hiptese de dispensa de licitao, isto , faculdade de no se sujeitar ao procedimento licitatrio, especfica s sociedades de economia mista. Com efeito, segundo o dispositivo legal, dispensvel a licitao "na contratao realizada por empresa pblica ou sociedade de economia mista com suas subsidirias e controladas, para a aquisio ou alienao de bens, prestao ou obteno de servios, desde que o preo contratado seja compatvel com o praticado no mercado". Verifica-se que a dispensa s admitida com relao a determinadas pessoas, bem como se verifique a prtica de preo compatvel com o praticado na praa.
Ressalta-se que a contratao por sociedade de economia mista, sem licitao, enseja a nulidade do ato, presumidamente lesivo ao patrimnio pblico, sujeitando o fornecedor ou o prestador de servios e o administrador contratante da sociedade de economia mista a responder solidariamente pelo dano causado, alm das outras sanes legais cabveis, nos termos do artigo 25, 2, da Lei n 8.666/93. O administrador contratante tambm responder solidariamente com o fornecedor ou o prestador de servios na hiptese de contratao com licitao, desde que tenha se verificado o superfaturamento do preo, alm das sanes penais e cveis aplicveis. http://ultimainstancia.uol.com.br/ensaios/ler_noticia.php?idNoticia=2234 Sobre o tema, j decidiu o STJ: PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO. ADMINISTRATIVO. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. SERVIOS ADVOCATCIOS NO SINGULARES. LICITAO. OBRIGATORIEDADE. INEXISTNCIA DE QUALQUER DAS HIPTESES DO ARTIGO 535 DO CPC. 1. O disposto no art. 121 da Lei 8.666/93 no exclui os contratos firmados antes da sua vigncia por sociedades de economia mista, da obrigatoriedade de serem precedidos de procedimento licitatrio, o que j ocorria na vigncia do Decreto-Lei n 2.300/86. 2. A obrigatoriedade de observar o regime de licitaes decorre do disposto no art. 37, XXI, da Constituio Federal, e, antes mesmo do advento da Lei 8.666/93, as sociedades de economia mista j estavam subordinadas ao dever de licitar . 3. ... 4. ... 5. ... 6. ... 7. ... (EDcl no REsp 80.061/PR, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 09.11.2004, DJ 28.02.2005 p. 257, REPDJ 04.04.2005 p. 234) Resumindo: se no for caso de dispensa de licitao, previsto na Lei 8666/93, a sociedade de economia mista, mesmo que praticando atos de sua atividade privada, est sujeita aos ditames da lei de licitaes. =======================================================================

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