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" de J usticia~, y Derech()s Humanos

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TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUC IN No. - } /.2.. ~ -2013-SUNARP-TR-L
Lima, APELANTE TTULO RECURSO REGISTRO ACTO (s) .

1 2 JUL. 2013

ROSENDO VCTOR FERNNDEZ VALDIVIA. .N" 282635 del 25/03/2013. H.T.D. N" 35568 del 30/04/2013. Sociedades de Lima. Aumento de capital y modificacin parcial de estatuto.

Mediante el titulo venido en grado de apelacin se solicita la inscripcin del aumento de capital por nuevos aportes y modificacin parcial de estatutos de la Empresa de Transportes "El Metro" Sociedad Annima, inscrita en la partida electrnica N 0815314 del Registro de Personas Juridicas de Lima. Para tal efecto se adjuntan los siguientes documentos: - Parte notarial de la escritura pblica del 20/03/2013 de "aumento de capital y modificacin parcial de estatutos", autorizada por Notario de Lima Aurelio Alfonso Daz Rodriguez, en la que corren insertas: a)' El acta de junta general de accionistas del 31/02/2012, donde se acord el aumento de capital por nuevos aportes por la suma de S/.400,000.00 nuevos soles, siendo el nuevo capital social SI. 765,040.00 nuevos soles. b) El acta de junta general de accionistas del 10/7/2012, donde se da . cuenta de los resultados de la primera rueda de suscripcin preferente. c) El acta de junta general de accionistas del 18/7/2012, donde se da cuenta de los resultados de la segunda rueda de suscripcin preferente d) El acta de junta general de accionistas del 28/7/2012, donde se da cuenta de los resultados de la tercera rueda de suscripcin preferente e) Inserto aviso publicado en el diario oficial El Peruano y en el diario Nuevo Sol el 21/03/2012. e) Inserto aviso publicado en el diario oficial El Peruano y en el diario Nuevo Sol el 20/06/2012. f) Inserto comprobantes de pago de 44 boletas por depsito a la cuenta N 0011-0141-98-0100027434. - Certificacin que emite el Gerente de la Empresa de Transportes "El Metro" S.A., Rosendo Victor Fernndez Valdivia el 15/04/2013, con firma

certificada
17/04/2013.

por el notario de Lima, Aurelio Alfonso

Daz Rodrguez

el

11.

DECISiN IMPUGNADA La Registradora Pblica (e) del Registro de Sociedades de Lima, Silvia Montaez Zamora, formul observacin en los siguientes trminos: "Del reingreso subsiste la siguiente observacin: 1. Segn el acuerdo de J. G. de fecha 31/03/2012, la primera rueda se inicia el 30/06/2012; sin embargo, a fin de acreditar el aporte se insertan cinco vouchers anteriores a dicha fecha. Aclare. Arts. 31 y 32 del RGRP. Reingreso.- Presentado el escrito, se menciona que dichos aportes . realizados con fecha anterior a la primera rueda, no afecta la preferencia de los dems accionistas. Sin embargo, se deber de respetar los plazos realizados para cada rueda. " FUNDAMENTOS DE LA APELACiN El recurrente sustenta su recurso de apelacin, entre otros, en base de los siguientes fundamentos: Si se present cinco vouchers con fecha anterior al inicio de la primera rueda, se debe al entusiasmo de los accionistas que realizaron depsitos antes del inicio de la primera rueda. Con dicho acto no S3 ha perjudicado el ejercicio preferencial de algn accionista, pues los participantes en la primera rueda han suscrito la cantidad que su derecho preferencial lo permita, es decir de acuerdo al porcentaje de su participacin accionaria. Si bien es cierto que hay fechas establecidas para el inicio de las ruedas de suscripcin preferencial; sin embargo, el ejercicio anticipado de los accionistas de su derecho preferencial no ha afectado el derecho de los dems accionistas en las ruedas de suscripcin preferencial, siendo as, cada socio ha suscrito en la primera rueda el porcentaje que realmente le corresponda suscribir, razn por la cual en aplicacin al criterio discrecional del Registrador, as como los principios registra les el superior debe disponer la inscripcin del aumento de capital contenido en el ttulo apelado, pues no se afecta derecho de tercero y por el contrario se procurara el beneficio de la persona jurdica, inscribiendo el acto rogado.

IV.

ANTECEDENTE REGISTRAL La Empresa de Transporte "El Metro" SA se encuentra inscrita en la ficha N 62147 Y contina en'la partida electrnica W 00815314 del Registro de Sociedades de Lima. El capital ihscrito de la sociedad es de SI. 365, 040.00 nuevos soles, representado por 36,504 acciones de un valor nominal de SI. 10.00 cada una, el que se encuentra registrado en el asiento B00007 de la referida . partida electrnica.

V.

PLANTEAMIENTO DE LAS CUESTIONES

RESOLUCiN No. -

J /2 ~

-2013-SUNARP-TR-L

Interviene como ponente el Vocal Walter Poma Morales .. De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin a determinar es la siguiente: Si en el caso del aumento de capital en el que se ejercita el derecho de suscripcin preferente por ruedas, el Registrador debe evaluar que el aporte del dinero en efectivo se realice dentro de los plazos otorgados para el ejercicio de tal derecho. ANLISIS 1. Con el titulo venido en grado de apelacin se solicita la inscripcin del aumento de capital de la Empresa de Transportes "El Metro" S. A. Dicha rogatoria es cuestionada por la Registradora al considerar que el aporte de dinero de algunos socios fueron depositados antes de la fecha de ""la realizacin de la primera rueda de suscripcin preferente; es decir, fuera del plazo establecido para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente. Al respecto, el recurrente, refiere que dichos aportes no afectaron los derechos de otros socios. . Por lo tanto, corresponde determinar si en el supuesto del aumento de capital en el que se ejercita el derecho de suscripcin preferente por ruedas, el Registrador debe evaluar que el aporte del dinero en efectivo se realice dentro de los plazos otorgados para el ejercicio de tal derecho. 2. El derecho de suscripcin preferente se encuentra regulado por los articulas 207 y siguientes de la Ley. General de Sociedades cuando se dispone que en el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin " accionaria, las acciones que se creen. Este derecho es transferible en la forma establecida en la presente ley. Debemos sealar que el derecho de suscripcin preferente es un derecho patrimonial que se otorga a efectos de que los accionistas mantengan su proporcin de participacin en el capital social, y sigan gozando en consecuencia, de los beneficios econmicos y polticos en la empresa; manteniendo su participacin en las utilidades y en el voto eligiendo de ese modo a los administradores y representantes de la Sociedad. Asimismo, este derecho si bien es inherente a la calidad de accionista es transmisible en el supuesto de que el socio no quiera ejercitarlo; y ha sido previsto a efectos de no desproteger al accionista minoritario que pueda ver vista disminuida su participacin en el capital por el aporte de los socios que tiene mayor poder econmico. 3. El articulo 208 de la misma ley regula el ejercicio de este derecho sealando lo siguiente: "El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus tenencias a la fecha que se establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscnto en la primera rueda.

La junta generala, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir luego de terminada la segunda rueda. Salvo acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera rueda, no ser inferior a diez dias, contado a partir de la fecha del aviso que deber publicarse al efecto o de una fecha posterior que al efecto se consigne en dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiere, se establece por la junta general no pudiendo, en ningn caso, cada rueda ser menor a tres dias. La sociedad est obligada a proporcionar a los suscriptores oportuna la informacin correspondiente a cada rueda. " en forma

As tambin el articulo 211 de la Ley G.eneral de Sociedades, establece que la junta generala, en su caso, el directorio, establece las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo cual debe . publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en junta general universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto. De ese modo, se establece un mnimo de dos ruedas a efectos de ejercer este derecho y una debida publicidad. 4. En el mbito registral, el artculo 67 del Reglamento del Registro de Sociedades regula el ejercicio del derecho de susc"ripcin preferente en las sociedades annimas. El referido artculo 67 seala lo siguiente: "Para inscribir el aumento de capital en el que existe el derecho de suscripcin preferente, se presentarn las publicaciones del aviSo a que se refiere el articulo 211 de la Ley, salvo cuanpo el aumento ha sido acordado en junta universal y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto. El Registrador verificar que el aviso contenga: a) El plazo para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente en primera y segunda ruedas y las siguientes si las hubiera; b) El monto y la modalidad del aumento; c) La entidad bancaria o financiera en la que se efectuar el aporte dinerario, de . ser el caso; y, d) La fecha en la que estarn a disposicin de los accionistas los certificados de suscripcin preferente o las anotaciones en cuenta. adjuntar una certificacin del gerente general o del representante debidamente autorizado, en el sentido de que el derecho de suscripcin preferente de las acciones se ha ejercido en las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento que se sealan en el aviso, y en caso de no requerirse la publicacin del aviso, que se ha realizado en el modo acordado por la junta generala el directorio".
Se

5. En el presente caso, se ha presentado la escritura pblica sobre Aumento de Capital y Modificacin de Estatuto que otorga la Empresa de Transporte El Metro S.A. representado por su gerente general Rosendo Vctor Fernndez Valdivi"a. De la lectura de dicha escritura pblica, tenemos que en la Junta General del 31/03/2012 se aprob el aumento de capital a la suma de SI. 400,000.00, bajo la modalidad de aporte de dinero en efectivo de accionistas. De igual forma, consta que los accionistas aceptan

RESOLUCiN No. - /12 o -2013-SUNARP-TR-L

que por disposicin de la Ley General de Sociedades, el derecho de preferencia debe ser ejercido por los accionistas en por lo menos dos ruedas y que en caso de quedar acciones sin suscribir en la primera rueda, los socios podrn adquirirlas en la segunda rueda ejerciendo su derecho de suscripcin preferente de acuerdo a su participacin en el capital social. Asimismo, consta inserta en la escritura pblica la publicacin efectuada en el diario oficial "El Peruano" y en el diario "Nuevo Sol" el 20/06/2012, . aprecindose del mismo que se ha sealado el plazo para el ejercicio del derecho de suscripcin preferente, el monto y la modalidad del aumento, la entidad bancaria en que se efectuar el aporte dinerario y la certificacin del gerente en el sentido que el derecho de suscripcin preferente se ha ejercido en las oportunidades, condiciones y procedimiento establecido en el aviso correspondiente, de lo que se tiene que se ha cumplido con los requsitos contemplados en el articulo 67 del Reglamento del Registro de Sociedades. 6. Cabe agregar que el citado articulo 67 del Reglamento del Registro de Sociedades no establece que en el caso del ejercicio del derecho de suscripcin preferente, el Registrador debe verificar que el aporte del dinero en efectivo se haya efectuado en la fecha programada para ejercer el derecho de suscripcin preferente, ello por cuanto este tema es un aspecto interno de la sociedad que no resulta relevante para el Registro, siendo exigible nicamente que se verifique el depsito en efectivo se haya realizado al momento de otorgarse la escritura pblica 1. En efecto, al regularse el tema de los aportes, el primer prrafo del articulo . 22 de la LGS establece que el socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital y que contra el socio moroso la sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligacin mediante proceso ejecutivo o excluir a dicho socio por el proceso sumarsimo. Por su parte, ~l artculo 23 seala que los aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad y condiciones estipuladas en el pacto social y "que el aporte que "figura pagado al constituirse la sociedad o al aumentarse el capital debe estar depositado, a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional al momento de la escritura pblica correspondiente." Tenemos entonces que conforme a lo previsto por el artculo 23, en el caso del aumento de capital en que el aporte sea. en dinero y figure como pagado, el nico requisito que se exige es que est depositado en una institucin bancaria o financiera nacional al momento de otorgarse la escritura pblica, lo cual ha ocurrido en el presente caso. Por las razones expuestas, corresponde revocar la observacin formulada. 7. Mediante Resolucin N 089-2011-SUNARP/SA publicada en el diario . oficial "El Peruano" el 30/11/2011, se ha derogado la parte del artculo 156 del Reglamento General de los Registros Pblicos que estableca que el Tribunal Registral deba pronunciarse respecto a los derechos registrales. Por lo tanto, compete exclusivamente a la primera instancia registral determinar los derechos que correspondan.

1 En ese mismo sentido este Tribunal se ha pronunciado en la Resolucin W .012- 2011-SUNARPTR-A del 1210112011.

Interviene como Vocal (s) Beatriz Cruz Peaherrera, autorizada mediante Resolucin W 145-2013-SUNARP/PT de 30/05/2013. Estando a lo acordado por unanimidad;

VII.

RESOLUCiN REVOCAR la observacin formulada por la Registradora del Registro de Personas Jurdicas de Lima, y DISPONER su inscripcin, de conformidad con los fundamentos ve~idos en el anlisis de la presente resolucin. Regstrese y comunquese.

ATIERRA VALDIVIA unal Registral

BEA~~AHERRERA
Vocal (s) del Tribunal Registral

Resoluciones 2013/282635-2013.doc

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