Derecho Comercial II

Derecho
DerechoComercialII
www.upds.edu.bo www.updsfacebook.com DERECHOCOMERCIALII IDENTIFICACION: Carreras: Sigla: Materia: CargaHoraria: Vigencia: Requisito: I. Derecho,Auditoria,Ing.Comercial DER 222 DerechoComercialII 4HENCUENTROS 4 HTUTORAS 2003 DER 213 OBJETIVOS:
1) Proporcionar a los alumnos los conceptos esenciales y teoras bsicas del derechocomercial paraquestealfinalizardelcursotengaunaideageneraldelosalcancestericosyprcticosdela materia. 2) Proveer al alumno de conocimientos sobre los orgenes y evolucin del derecho comercial moderno. Relaciones con otras ciencias, el comerciante, los actos de comercio, la empresa comercial,lassociedadescomerciales,losttulosvaloresyelmercadodevaloresdesarrollndose lostemassobrelabasedeunplandetrabajoparticipativotantoenelaulacomofueradeella. 3) preparar al estudiante, dotndolo de los conocimientos generales, los mismos que sern continuadosalcursarselaparteespecialdelamateria,denominadaDerechoComercialII. II.CONTENIDO TEMA1. TITULOSVALORES 1.1. Conceptualizacin,requisitos,omisiones 1.2. Disciplinadelapromesaunilateraldelavoluntas 1.3. Eficacia,caracteres,necesidad. 1.4. Legitimacin,caractersticasdelalegitimacin 1.5. Creacindelttulo,laemisin. 1.6. Legitimacinactivaypasiva.
DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros
Derecho
DerechoComercialII
1.7. Fechadeconsignacin,literalidad,autonoma,solidaridad. 1.8. Efectojurdicodelatransmisin. TEMA2. CLASIFICACION 2.1. Ttulosdecontenidocrediticio 2.2. Representacindemercadera 2.3. Departicipacincorporativos 2.4. Ttulosnominativos,alaordenyalportador 2.5. Endoso,requisitosdelendoso,clasesdeendoso,ttulosalportador. TEMAN3LETRADECAMBIOYPAGARE 3.1. Antecedentes,utilidadycontenido 3.2. Sujetosintervinientes 3.3. Requisitospositivosynaturales 3.4. Letraalportador,modalidadesdegirodeletra,vencimiento. 3.5. Letradecambioalaordendelmismogirador,responsabilidaddelgirador. 3.6.Aceptacin,condicionesycaractersticasdelapresentacin,trminolugaryconstanciadela presentacin. 3.7.Aval,pago,laostentacin, a lavista,pago parcial, antes del vencimiento,proconsignacin, prescripcinycaducidad. 3.8. Protesto,objetodelprotesto,elactadelprotesto,plazo,lugar,pagosinprotesto,formalizacin delprotesto. 3.9.accionesporfaltadeaceptacinopago,cuestinprevia,accinejecutiva,clasificacindela accinejecutiva. 3.10. excepciones,laaccinderegreso,laaccinderepeticin,cobroextrajudicial. 3.11. caducidadyprescripcindelaaccinejecutiva,causasdeinterrupcindelaprescripcin. 3.12. elaval,pagar,contenido,modalidades,pagarenuloysalvedades,diferenciaentrepagary letradecambio. TEMAN4ELCHEQUE 4.1. Antecedentes,contenido,definicin,expedicinenformularios. 4.2. Sujetosintervinientes 4.3. limitacindenegociacin 4.4. diferenciaconlaletradecambio 4.5.responsabilidaddelgirador,presentacin,pagos,trmino,pagototalopagoparcial,pagode
Derecho
DerechoComercialII
chequesrevalidados,muerteoincapacidaddelgirador,protesto. 4.6.chequepostdatado,accionesderivadasdelcheque,chequepostdatado,chequesespeciales, cheques cruzados, para abono en cuenta, de caja, certificado, viajeros, de gerencia, acciones y sancionespenales. TEMA5BONOSCEDULASHIPOTECARIASYOTROSTITULOS 5.1. Conceptodebonosdebentures,clasificacin yrequisitos. 5.2. contenidoyautorizaciones 5.3. cedulashipotecarias 5.4. warrant,contenidodelwarrant 5.5. cartadeporte 5.6. facturacambiaria 5.7. reposicin,cancelacinyreivindicacindelosttulosvalores. TEMAN6CONTRATOSYOBLIGACIONESCOMERCIALES 6.1. Definicin,requisitos,formasdecancelacin 6.2. Obligacionescomerciales 6.3. Presuncindesolidaridad 6.4. Plazos 6.5. Compraventacomercial,elementosesencialesdelcontrato 6.6. Obligacionesdelvendedoryobligacionesdelcomprador 6.7. licitacinycontenidodelafactura 6.8. INCOTERMS TEMAN7CONTRATODETRANSPORTE 7.1. Importancia,concepto,sujetos 7.2. cartadeporte 7.3. Obligacionesdeempresastransportadoras,transportedepersonas,transportede cosas. 7.4. responsabilidaddeltransportador,exoneracinderesponsabilidad 7.5. Obligacionesdelremitente,obligacionesyderechosdeltransportista,obligacionesyderechos deldestinatario. TEMA8. CONTRATODESEGURO 8.1. Historia,importancia, definicin.
Derecho
DerechoComercialII
8.2. Elementos,partes 8.3. ELriesgo,agravacindelriesgo 8.4 Pliza,contenidodelapliza,fuerzaejecutiva,clasesdeplizas. 8.5. Prima,siniestro,concepto,prueba,avisodesiniestro. 8.6. Moradelpagoydelperitaje,nombramientodeperitos 8.7. Perdidadelderechodeindemnizacin TEMAN9CLASESDESEGUROS 9.1. Segurodedaos,objeto,inters,viciopropio,carcterindemnizatorio 9.2. Segurodeincendio,sumaasegurada,responsabilidaddelasegurado 9.3. Segurodepersonas.Concepto,clasificacin,beneficiario. 9.4. Segurodetransporte 9.5. Seguroderesponsabilidadcivil 9.6. Segurodeagricultura 9.7. Segurodeespeciesanimales 9.8. Segurodecrdito 9.9. Seguromartimo. TEMAN10. COMSIONYCONSIGNACIONES 10.1. Antecedentes,conceptos 10.2. Indivisibilidadyejecucindelacomisin 10.3. Facultadesdelcomisionista 10.4. ProvisindeFondos 10.5. Comisin 10.6. rendicindecuentas TEMA11. CONTRATOSBANCARIOS 11.1. Antecedentesyorigen 11.2. Operaciones,activas,pasivas,neutrasycontratosbancarios 11.3. Elsecretosbancario 11.4. aperturadecrdito,concepto,formalizacindelcontrato,garantas 11.5. clasificacin,fuerzaejecutiva,anticipo,descuento. 11.6. Prstamodedinero,concepto,descuentoysuscaracteres.
Derecho
DerechoComercialII
TEMAN12. DEPOSITOSENBANCOS 12.1.Cuentacorrientebancaria.Concepto. 12.2. Procedimiento 12.3. titulardelacuentacorriente,cuentascolectivas,titularessolidarios,titularidadconjunta. 12.4.Retencindefondos,estadodecuentas,clausuradecuentas,terminacinyconclusindel contrato. 12.5. Depsitoencuentadeahorro,cuentasdemenoresdeedad 12.6. Impuestos,inembargabilidad,intransferibilidad,ejecutabilidad 12.7. Terminacindelcontrato,cuentadeahorro,yprstamodevivienda 12.8. Depsitosalavistayaplazos 12.9. Elfideicomiso TEMAN13. OTROSCONTRATOSCOMERCIALES 13.1. Contratodehospedaje,responsabilidad,causasdeterminacin 13.2. Contratodeedicin,concepto,registro,estipulacionesnulas. 13.3. mandato, concepto, actos comprometidos, remuneracin, responsabilidad, deberes y facultadesdelmandatario. 13.4. contratodeagencia,concepto,pactodenocompetencia,remuneracin 13.5. Deberesdelagente,terminacindelcontrato,aceptacin,rechazo. 13.6. Deberdeinformacin,comisin,rendicindecuenta,terminacindelacomisin 13.7. consignacin,concepto. 13.8. contratodecuentacorriente,concepto,garantas, plazos, resolucindelcontrato. III. METODOLOGA Exposicintipomagistral Lecturaycomentariosdetextosconstitucionales Anlisisdehechosocasosdelarealidadconrelevanciaconstitucional IV. SISTEMADEEVALUACIN MateriatipoBSistemaModular Exmenes Actividades acadmicas 60Pts. 20Pts.
Derecho
DerechoComercialII
Investigacin Total V.BIBILIOGRAFIA BSICA.
20Pts. 100Pts
AlliznMonje R.DerechoComercialII.CursosporEncuentros.UPDS.2007. COMPLEMENTARIA CdigodecomercioMoralesGuillen DavidCabezasCaballero,NocionesdeDerechoComercial DavidCabezasCaballero,TextoBsicodeDerechoComercial Gonzles Rendn Oblitas Fernndez. Diccionario de jurisprudencial Civil, familiar y Comercial.2Tomos,EditorialJudicial.1991. Cabanellas,EnciclopediaElcontratodesociedad.ImpresoenBrasil.IndustriasdePapel RuaTo,479SaoPaulo. Romero Jos Ignacio, Curso de derecho Comercial Tomo I y II, Ed. De Palma, Buenos Aires.1988. 5 ORIENTACIONESMETODOLGICAS 5.1. INTRODUCCION Elcomercioesunadelasactividadeshumanasmsimportantesparalainteraccinydesarrollode los pueblos intensifica la produccin de bienes y asegura el aprovisionamiento de los mercados medianteelintercambiorepetidodelosproductos. Elcomerciofacilitaelintercambiodeproductosentodoordendecosas,acortafronteras,traslada deun lugar a otrolas costumbres de lasdiferentes sociedades interaccionasocial, econmica y polticamentealospueblosyengeneraldeterminalacapacidadeconmicadelasnaciones. Estanimportanteelcomercio,quenohaygobiernodeunpasquenotengaentresuprogramade actividades una poltica econmica, la cual debe orientar e impulsar, pues, a mayor comercio, mayorcapacidadeconmicayamayorcapacidadeconmicamstrabajoymejorbienestarpara susgobernados.Inclusiveelpoderoeconmicopermitealospasesocuparlugaresdeprivilegios dentro de las directrices de las organizaciones que tiene que ver con el comercio a nivel
Derecho
DerechoComercialII
internacional. Bajo esta ptica El Derecho Comercial no slo tiene la intervencin sobre los diferentes actos de comercio, sino que su estudio abarca tambin a los sujetos y objetos que intervienenenestasoperaciones,aloscontratosyobligacionesqueserealizanparadocumentar lasoperacionesdecomercio, alosdocumentosqueseexpiden,enoperacionesdendolecivilpero queporsuscaractersticasrecaendentrodelaesferadelderechocomercial.Engeneralelderecho comercial abarca no slo lo dispuesto en el cdigo de comercio, sino tambin a los principios jurdicosydoctrinariosde naturalezacomercialyotrasdisciplinas especialesyleyesque sehan desprendidode la materia, talescomoel comerciobancario,mercado de valores, ttulosvalores, marcas,sociedadescomerciales. Bajo este contexto por su amplitud e importancia acadmicamente la materia de Derecho ComercialestabifurcadaenDos.LaquenosinteresaDerechoComercialII,tieneensuescenciala explicacin,anlisis,delosttulosvalores,identificandolosmsimportantes,mselestudiodela naturalezajurdicade los contratos comerciales comoser banca, seguros,transporte yotros, los quepermitirnqueestudianteposealoselementosjurdicosnecesariosaplicadosalreacomercial parasudesenvolvimientocomoAsesordeEmpresasComerciales. 6. OBJETIVOS 6.1. OBJETIVOSGENERALES 1. ProporcionaralalumnolosconceptosesencialesyteorasbsicasdelderechocomercialIIpara que este al finalizar el curso tenga una concepcin clara de la idea general de los alcances tericosyprcticosdelamateria. 2. Proveer al alumno de conocimientos sobre los ttulos valores, clasificacin de los mismos, anlisis y desarrollo especfico de letra de cambio, cheque, pagar, bonos debentures, cdulas hipotecarias, factura cambiaria, carta de porte, obligaciones generales, contratos de transporte, contratosdeseguros,bancarios.Desarrollndoselostemassobreunplandetrabajoparticipativo tantoenelaulacomofueradeella. 3. Prepararalestudiante,dotndolodeconocimientosgenerales,realizandolacontinuacindelos conocimientosadquiridosenlamateriadederechocomercialI. 6.2. OBJETIVOSESPECIFICOS 1. Estudioyvaloracinporpartedelalumnodelosttulosvaloresexplicadosyanalizadosen formaespecfica. 2. Conocimiento de los contratos comerciales ms importantes como ser: Contratos
Derecho
DerechoComercialII
bancarios,detransporte,deseguros,DepsitosenBancos.DeHospedaje,deEdicin,de Mandato,deAgencia. 3. Prepararalestudianteconloselementosjurdicosnecesariosaplicadosalreacomercial parasudesenvolvimientocomoAsesordeEmpresasComerciales. 7. DESARROLLO 7.1. NUCLEOSTEMTICOS PRIMERNCLEOTEMATICO

Unidad1
TtulosValores
Unidad2
Clasificacindelos TtulosValores
Unidad3
Letradecambio Pagar EVALUACIN
Este Ncleo Temtico tiene la finalidad de Brindar al estudiante Una explicacin de los diferentesttulosvaloresquerecogenuestrocdigodecomercio. Exponerdeformaclarayextensalaclasificacindelosttulosvalores. Identificarlosttulosvalores:Letradecambio,Pagarconsiderandoloselementosjurdicos msimportantescomo: lossujetosintervinientes, losrequisitos, las modalidadesde giro, lossistemasdepago,formasdeprotesto,caducidad,prescripcinyaccionesprocsalesa seguir. SEGUNDONCLEOTEMTICO
Unidad4
Cheque
Unidad5
Bonos,CdulasHipotecariosyotrosttulosvalores
Unidad67
Contratosyobligacionescomerciales Contratosdetransporte
Derecho
DerechoComercialII
EVALUACIN
Losobjetivosson:Conocereidentificaralchequecontodossuselementosjurdicoscomo ser:Sujetosintervinientes,limitacindesunegociacin,diferenciaconlaletradecambio, responsabilidad del girador, presentacin, pagos, trmino, muerte incapacidad el girador, tiposdecheque,accionesjudicialesderivadasdelcheque. Identificar el marco conceptual de los siguientes: Bonos debentures, concepto, clasificacin,diferenciasconlasacciones.CdulasHipotecarias,concepto,caractersticas, sujetosqueintervienenyresponsabilidades,requisitosquedebencontener.CartadePorte y Conocimiento de embarque: caractersticas, sujetos, requisitos, exigibilidad y acciones para su pago. Factura Cambiaria: concepto, personas que intervienen, requisitos que debencontener.Reposicin,cancelacinyreivindicacin. Analizar los elementos que la configuran la naturaleza jurdica de los contratos de transporte. TERCERNCLEOTEMTICO
Unidad8
Contratodeseguro
Unidad9
Clasesdeseguro
Unidad10
Comisinyconsignacin
EVALUACIN
Los objetivos son: Conocer e identificar las caractersticas ms importantes de los contratos de seguros como ser: partes que intervienen, riesgo, pliza, siniestro, prima, interseconmico,valorizacin. Analizar los elementosque la configuran la naturaleza jurdica de los diferentes tipos de segurosqueexistenyquesonreconocidosporlanormativaaplicadaalderechocomercial. Conocerelmarcoconceptualdelasfigurasjurdicas:delaComisinyConsignacin,con elanlisisdelocontenidoenelcdigodecomercio. CUARTOMODULO
Unidad11
Contratosbancarios
Unidad12
Derecho
DerechoComercialII
Depsitosenbancos
Unidad13
Otroscontratoscomerciales
EVALUACIN
Los objetivos son: Conocer e identificar las caractersticas ms importantes de los contratos bancarios. Contratos de adhesin, contratos bancarios de depsitos, crditos, Servicios.Aperturasdecrditoysusmodalidadesdeutilizacin. Identificar, explicar las atribuciones de las instituciones fiscalizadoras de las Entidades bancariascomoserSuperintendenciadebancosyentidadesfinancierasybancocentralde Bolivia. Identificar,conocerydesarrollarlasoperacionesbancarias:Activas,PasivasyNeutras. Conocerlanaturalezajurdicadeotroscontratoscomercialescomoser:Edicin,Mandato, Agencia,Hospedaje. 7.2. BIBLIOGRAFIACOMENTADA DeChazal,Antonio,Mercadodevalores,BancayComercioInternacionalEdicinUPSA: 1997. Santa Cruz, el contenido de texto aporta los elementos bsicos que requieren los ttulos valores, y un anlisis de las operaciones que realizan las entidades financieras, bancosylasInstitucionesquelasfiscalizan. DeChazal,Antonio,ContratosdeEmpresaEdicinUPSA:1998.SantaCruz,Analizalos diferentes contratos mercantiles como ser: compraventa, Suministro, permuta, seguro, transporte, comisin y consignacin, mutuo, contratos informticos, agencia, contratos bancarios. GarriguezJoaqun,CursodeDerechoMercantil,EditorialTecnos,Madrid1976,material bibliogrfico aporta conceptos bsicos, integrales y diferenciales de Hechos y Actos Jurdicos, el desarrollo de los actos comerciales, identificacin de sujetos, aplicacin, interpretacineintegracindelaLey. CdigodeComercioAnotadoyConcordado,CarlosMoralesGuilln,EditorialGisbert,La Paz 1991, Introduce al derecho comercial con un anlisis normativo y doctrinal de los articulados del cdigo que otorgan la base normativa del comercio, tipos de contratos comercialesysusconsecuenciasjurdicas. MenndezAurelio,leccionesdelderechoMercantil,EdicionesCivitasao2003.Material que ofrece: derecho de los valores, quiebra suspensin de pago, derecho de la navegacin,mercadodevalores,mercadodeservicios.
10
Derecho
DerechoComercialII
7.3. MATERIALEXPLICATIVO ENTIDADESREGULADORASYFISCALIZADORAS Al estar inmersa la actividad bancaria en el mbito de lo pblico, desarrollando operaciones aunque de naturaleza privada que tienen que ver con elementos como la fe pblica y la confiabilidaddelpblico,seprecisacontarconmecanismoslegalesyoperativosquegaranticenla seriedad,transparenciayfiabilidaddelosactosquerealicenlosBancos.Deahsurgelapresencia deentidadesreguladorasyfiscalizadoras,quecumplen odebencumplirunamisinespecficaen elmarcodelaley,asumiendolarepresentacindelEstadoylasociedad. Unodelosfactoresquealientanalanecesidadderegularadecuadamentelaactividadbancaria, desde el punto de vista de la proteccin a la clientela, se basa en la posicin dominante de las entidades de crdito. La contratacin en masa de la operaciones y la diferente capacidad
negociadora, puede provocar situaciones de desequilibrio entre las partes, que los poderes pblicos intentan mitigar mediante legislaciones que tiendan a evitar las posibles clusulas y condiciones abusivasquesepuedanimponer.
Esinteresanteobservaenladoctrinaque,numerosasexperienciasinternacionales,acumuladasa lolargodemuchosaos,hanpuestodemanifiestolaabsolutanecesidaddesometerlasentidades financierasaunrgimenespecialdesupervisinadministrativa,engeneralmuchomsintensoque elquesoportalamayoradelosrestantessectoreseconmicos.Esasentidadescaptanrecursos financieroentreunpblicomuyamplio,carenteenlamayorpartedeloscasosdelosdatos ydelos conocimientos necesarios paraprocederaunaevaluacin propia delasolvenciadeaqullas. La regulacin y supervisin pblicas aspiran a paliar los efectos de esa carencia, y facilitan la confianzaenlasentidades,unacondicinimprescindibleparasudesarrolloybuenfuncionamiento, esencial no slopara los depositantesde fondos, sinopara elconjunto dela economa,dadala posicincentralquerenenesasentidadesenlosmecanismosdepago.
BancoCentral
ElBancoCentraleselenteemisordemoneda(dinero)quetieneelEstadodemaneraoficial,con exclusividad,con la misinde ser elinstrumentopor el cualse determina lapolticamonetariay financieradelpas.ElBancoCentral,ademspuedeserunvaliosoinstrumentodesoportedelos bancosdelsistema,encasoseventualesdetransitoriailiquidez.Comocontraparteseafirmaes plenamente justificado el encaje legal, que es un porcentaje obligatorio de las captaciones
11
Derecho
DerechoComercialII
(depsitos)quedebendestinarlosbancosalBancoCentral,amaneradereserva.Ladudaesten determinar los porcentajes ms convenientes y si sobre ellos debe aplicarse a reconocerse una tasadeinterscompensatoria,dadoquelosbancosdebenpagarunatasapasivaporlatotalidad del depsito cuando en realidad no tienen libre disposicin del mismos, estando reducido aun porcentajeque,obviamenteesmenoralcienporciento. Por otro lado, en la mayora de las legislaciones latinoamericanas,el BancoCentral se presenta comouninstrumentodecontroldelosrecursosdelsistemabancario,encuyomanejoseaplican laspolticasmonetariasycrediticiasnacionales. EntrelasprincipalesfuncionesdelBancoCentral,secuenta: 1. Dictar normas en materia monetaria, crediticia, cambiaria y comercio exterior. 2. Emitir moneda. 3. Serbancodelosbancos. 4. BanquerodelGobiernoyagentefiscalpropio. 5. Depositariodelasreservas. .SuperintendenciadeBancosyEntidadesfinancieras Es un rgano pblico que representa al Estado, en el rol de supervisar, regular y fiscalizar la actividad de la banca pblica y privada, cuyas amplias atribuciones las ejerce dentro del mbito normativopermitidoporley.Lasupervisin,comofuncinatribuidaaSuperintendenciadeBancos, debe contar con un adecuado marco normativo, para una adecuada regulacin y eficiente
supervisin, acorde con laresponsabilidadque selesconfa.Noesposiblemantener esquemas tradicionalesbasadosenelintervencionismo,lasobreregulacin,laaplicacindeprocedimientos rutinariosycriteriosesencialmente domsticos.

En materia desupervisin, como funcin, stadebe estardirigida a mantenerlaestabilidad del
sistema financiero y precautelar los intereses del pblico. Debe ser suficientemente flexible para aceptarloscambios,yestarpreparada para tomaraccionesante acontecimientosimpredecibles, para tratar de disminuir la probabilidad de stos y, en todo caso, atenuar sus efectos. La modernizacindelasupervisincomprendecambiosenlosmtodos,tcnicasyprocedimientosde vigilanciaeinspeccin,porlocualdebedejardeserconsideradacomounactodeintervenciny, concebirlamsbien,comouncontrolnecesarioaloscambiosqueexperimentaelsistema.
12
Derecho
DerechoComercialII
LadefinicinderolesdelaSuperintendenciadeBancosdedelBancoCentral,ensus relacionesde controlalsistemafinanciero,sedeterminaporley.Alaprimera(Superintendencia)seleasignala verificacin de solvencia y calidad de activos de cada banco, incluyendo criterios de relacin patrimonioriesgoalsegundo(BancoCentral)seleconfiereelmbitodelencajelegalylaliquidez derivadadelascaptaciones,ascomoelsistemadecontroldelosmediosdepago. 7.4. EJEMPLIFICACION Los ttulos valores como ser: Letra de cambio, cheque, pagare, bonos debentures, factura cambiaria, carta de porte, conocimiento de embarque, sern analizados y reflexionados con la aplicacin de legislacin matriz Cdigo de Comercio. Analizado el marco jurdico de la ley, y aplicandoenlascaractersticas,principalesalasqueestnsujetoscomoser:Partesintervinientes y sus derechos emergentes, como actores fundamentales en los ttulos valores, requisitos de debencontener,modalidadesdegiro,plazodecaducidadyprescripcin,formasdepago,acciones procsalesaseguir. 7.5. METODO El conocimiento y comprensin del Modulo de Comercial II se llevar a cabo a travs de clases magistrales con el apoyo del manual bibliogrfico recomendado. Se realizarn igualmente Actividades Acadmicas queconsistirn en: Laaplicacin delosttulosvalores: Letra decambio, (confeccinyaccionesemergentesparasupago).Cheque:aplicarlosdiferentestiposdecheques y seguimiento normativo de su ejecucin. Pagar : simulacin de casos cotidianos para que el estudianteapliquelacreacindelmismo. Ejerciciosbasadosenlaformulacindecontratosmercantiles:ContratosBancarios,Contratosde seguros,Contratosdetransporte.Esmuyimportantelaparticipacin100%delosalumnos,enel sentido de impartir clases participativas para posibilitar la reflexin y el debate constante, con la ayudadeactividadesacadmicasenlascualessereforzarlosaspectosdoctrinariosdelderecho comercialII. 7.6. NUEVOSCONTENIDOSATRATAR El programa analtico de la materia esta integrado por XII unidades bsicas, sin embargo con el transcursodeltiemposehacenecesariointroducirnuevasunidades,conlafinalidaddeactualizary daruncontextopracticoinsistiendoenloscambiosquesepresentanenlacoyunturacomercial. Contratos informativos de venta, contratos informticos de leasing, contratos informticos de
13
Derecho
DerechoComercialII
franquicia,contratosinformticosdedistribucin. 7.7 CONCLUSIONES En el ltimo ncleo temtico el estudiante se encuentra con el conocimiento necesario para la aplicacin y reflexin de casos en materia comercial en los cuales se pone de manifiesto la orientacindoctrinaria,legalyprocedimientalenderechocomercial.
1)
Confeccioneunafacturacambiariaconlossiguientesdatos :
PepePrezesuncomerciantehabitualydesdehace10aosse dedicaalcomerciodecarterasde cuero artesanales, (para tal efecto tiene montada una fabrica en la que se confeccionan sus carteras ubicada en la avenida Viedma N. 300) por el giro de su trabajo cotidiano mantiene relacionescomercialesconJuanitaDomnguezquienseencargadeproveerdemateriaprimapara laconfeccindeestascarteras. El seor Prez decidi asumir el reto de exportar, y necesita un buen capital para su emprendimiento,solicitaalaSeoraDomnguezquelevendaaplazolamateriaprima,estavezle pide el doble de materia prima consignado en 500 piezas de cuero, un valor de 10.000 dlares americanos.Comprometindoseacancelaren doscuotas:El50%eneltrminode6meses,yel restante50%despusdeunao. FACTURACAMBIARIA AN..
Bs..
El suscrito comprador......., con domicilio en ......., ha adquirido de ................, Mercaderia (........)conformeainventarioydetallequevaanexoalcontratodecompraventacelebrado entrelaspartes. Elmontototalasciendea...............ldlaresamericanos(sus.)pagaderos(estipulacindel tiempo).Yelsaldoeneltrminode.........computableapartirdelafechadelapresente facturacambiaria.Montoycondicionesqueelsuscriptorsecomprometeyaceptapagaren eldomiciliode.................... La factura cambiaria que se emite, suscribe y acepta, tiene validez de titulo valor, con efectossimilaresalosquesealalaleyparalaletradecambio. Santacruz3denoviembredel2006 Comprador vendedor
14
Derecho
DerechoComercialII
ORIENTACIONPARALASOLUCION
LosDocumentosjurdicosquesonnecesariosparalasolucindelsiguientecasoson:Cdigode comercio,apuntesdoctrinalesdelamateria,textobaserecomendado. 7. GLOSARIO. 1. Banco: Los Bancos son empresas cuya funcin principal es la de prestar dinero resultantedelosaportespropiosdelossociosydelascaptacionesdelpblico.Brindar serviciosespecializadosyrealizaroperacionesdeintermediacinfinanciera. 2. Intermediacinfinanciera: Hacereferenciaalaexistenciadeagenteseconmicos(Los Bancos), encargados de captar recursos del capital pblico y transferirlos a diversos sectores que tienen actividad econmica. En sentido ms amplio se considera que participan en la intermediacin financiera las compaas de seguro, sociedades de inversin,decapitalizacin,lasbolsasdevaloreseinclusolosalmacenesgeneralesde depsitosautorizados. 3. Ttulos valores: Son documentos que incorporan en s mismos un valor econmico independiente de la obligacin que los genera. En ellos, el ejercicio del derecho va indisolublementeunidoalaposesindelttulo.Estoesunaconsecuenciadequeenlos ttulosvaloreselderechoyeltituloestnligadosenunacondicinespecial,distintadela propia de los dems documentos relativos a un derecho. En los ttulos valores la comunidad de destino entre el ttulo (cosa corporal) y el derecho (cosa incorporal) es absoluta como es distinto el sentido de la relacin de dependencia entre ambos elementos. 4. Agentes Econmicos: Se refiere a la clasificacin de las unidades administrativas, productivas o consumidoras que participan en la economa en Cuentas Nacionales se consideran agentes econmicos a las familias, empresas, gobierno y el exterior. En el casodelastransferencias,losagenteseconmicosson:EmpresasPblicas,Empresas Privadas, Organismos Descentralizados, Productores de Mercancas, Instituciones de Seguridad Social, Organismos Descentralizados Productores de Servicios Sociales y Comunales,InstitucionesPrivadassinfinesdelucro,Particulares,EstadosyMunicipios, yelExterior. 5. Moneda. Signo monetario adoptado por un pas y emitido en piezas metlicas con
15
Derecho
DerechoComercialII
indicacindesuvalornominal.Losbancoscentrales,entreelloseldeChile,tienenenla actualidadlaexclusividaddelaemisindemonedasydebilletes.Elorigendelamoneda seremontaalaGreciadelsigloVIIAC.Sulugarprecisoeshastahoyfuentedediscusin. Algunos historiadores dicenque laprimeraacuacinfue realizada por loslidiosdeAsia Menor,cuyoreyhabrainstauradolamonedadeelectro(unaaleacindeoroyplata).Sin embargo, otros plantean que fueron los jonios que comerciaban en Lidia quienes acuaron las primeras piezas monetarias. Lo que es claro es que al cabo de un tiempo cadaciudadgriegatenasupropiamonedaeinclusosupropiosistemamonetario.Peroel posterioraugedeAtenas hizo quela moneda atenienseel tetradracmase transformara en la gran moneda de la antigedad. Los griegos prodigaron el uso de la moneda, difundindola por las diversas colonias y reemplazando a los medios elementales de cambio(semillas,conchas,marinas,etc.)porella.(Fuente:DiarioElMercurio).
16
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADI
TITULOSVALORES
Los ttulos valores son documentos comerciales de una categora jurdica de significativa importancia,nosoloenlasactividadesestrictamentecomercialessinoencualquieractividadcivil, puesestosdocumentossonmanejadostantoporpersonascomerciantescomoporpersonasque noloson. 1. CONCEPTO. Art. 491 C. Com.Ttulovaloresel documentonecesariopara legitimarel
ejercicio de un derecho literal y autnomo consignado en el mismo. Pueden ser de contenidocrediticio,departicipacinorepresentativosdemercaderas .

TEORIADELACREACIN:Eltitulovalorexistedesdeelmomentoqueelsuscriptorestampasu firmaeneldocumentoindependientementedequeseaentregadoonoaltenedor,puesdesdeese momentoexisteunderechoconsolidado(incorporadoenelttulo)ynounameraexpectativa,pues desde que el suscriptor firma el titulo valor, este constituye un valor patrimonial destinado a ser partedelactivodelacreedorolosacreedores. TEORIA DE LA EMISIN: Al igual que la anterior, tambin atribuye el origen de la obligacin cambiaria a un negocio o declaracin unilateral de la voluntad. Pero a diferencia de la anterior fundamenta la existencia de la obligacin cambiaria no solamente en la firma del suscriptor del titulovalor,sinotambinenlaentregaqueestehacealadquirentedeldocumentoconlaintencin dehacerlonegociable. Segn esta teora, si el suscriptor del ttulo valor no lo entrega o se verifica la entrega sin la intencindehacerlonegociable,nosecumpleconlaobligacincambiariaconsignadaeneltitulo valoryportantonosecumpleconlosrequisitosparasuexistencia. Lateoradelaemisin, esla adoptada por nuestro cdigodecomercio,pues ensuartculo498 establecequetodaobligacinconsignadaeneltitulovalor,derivasueficaciadeunafirma
puestaenelmismoydesuentregaaltomadorobeneficiariolegtimo .
17
Derecho
DerechoComercialII
Los ttulos valores son documentos que incorporan en si mismos un valor econmico independientemente de la obligacin que los genera. En ellos el ejercicio de un derecho va indisolublemente unido a la posesin del titulo. Esto es una consecuencia de que en los ttulos valores elderechoyeltituloestnligadosen una condicinespecial, distinta dela propia de los demsdocumentosrelativosaunderecho.Enlosttulosvaloreslacomunidaddedestinoentreel titulo(cosacorporal)yelderecho(cosaincorporal)esabsoluta. Ladoctrina convieneensealar queel titulovalores una declaracin de voluntadqueengendra unaobligacinparaelemisordepagarasuposeedorlegtimounadeterminadasuma,enelplazo yencondicionesexpresadasenelttulomismo. Modernamente,laimportanciadelosttulosvaloresestaenrelacincrecienteconladinmicadel mundodelosnegociosyelfenmenodelaglobalizacin,queviabilizalasgrandesadquisiciones deempresas,fusiones,alianzasestratgicas,yotrosmecanismosdenaturalezaempresarial. 2. NATURALEZAJURDICA. Esunnegociojurdicounilateral,porquesurgedeladeclaracindevoluntadmanifestadaporuna parte,enestecasoporelcreadordeltituloodeudordelmismo,produciendoasefectosjurdicos. Losttulosvaloresenconsecuenciaconstituyenpromesasunilateralesdedardecumplirconuna obligacin. 2.1.Es unnegociojurdicodecontenidopatrimonial. porque por elefecto dela declaracin consignada en el titulo, se produce el aumento efectivo del patrimonio del acreedor y al mismo tiempoyenlamismaproporcinseproduceladisminucinenelpatrimoniodeldeudor. 2.2.Esundocumento.NosoloporquesemencionaesteelementoenelArt.491C.Com.Sino tambinporqueestadentrodelascaractersticasqueloconfigurancomobienmuebledecarcter representativo,declarativoodispositivodeunderecho. 2.3.Esundocumentocomercialsuigenerisdeeficaciaprobatoriaparticularyequiparablesolo alosdocumentospblicos,puesporsisolostienenfuerzadeejecucin. 2.4.Esundocumentoautntico.porquelaleypresumelaautenticidaddelafirmaestampada eneldocumentosinnecesidaddelreconocimientodefirmas,cuandolorelevadeesterequisito,y
18
Derecho
DerechoComercialII
comoloexpresaelart.487.3)delC.P.C.aestosdocumentoslesreconocefuerzaejecutiva. 2.5. Esundocumentooriginal. Yaqueeltenedorsolopuedeexigirsucumplimientomediantela exhibicindeldocumentooriginal. 3. CARACTERISTICASESENCIALES. Sinestascaractersticasnoseconsiderauntitulovalor:Lanecesidad,lalegitimacin,laliteralidad, laautonoma,ylaincorporacin. 3.1. Necesidad. Estoquieredecirqueparaqueundocumentoproduzcaefectosdetitulovalor,se hace indispensable (necesario) que contengan las formalidades indicadas en la misma ley y cumplanconlosrequisitosqueellaexige. 3.2. La legitimacin. Significa la facultad que tiene el titular del derecho incorporado al documento para ejercer ese derecho. Es decir transferirlo a cualquier titulo, o simplemente para darloengarantacomosucedeconelbonodeprenda. Estalegitimacinnosolocomprendelosderechosdelacreedorsinotambinlasobligacionesdel mismo deudor en cuanto se refiere a la obligacin que tiene este de cumplir con la prestacin prometida. 3.3.Laliteralidad.Art.500C.Com.ELquesuscribeuntitulovalorquedaraobligadoenlos
trminos literales del mismo, a menos que lo firme con salvedades compatibles a su esencia .
Este requisito delimita el contenido, la clase, la extensin y la modalidad del derecho que se incorporaeneltitulo,pues,delaexpresinliteralodelcontenidodeloescritosederivaelalcance del derecho y de la obligacin consignada, de tal manera que las partes que intervienen en la relacin cambiaria , o las que intervendrn en un futuro, saben a que atenerse, pues conocen perfectamenteelderechoolaobligacinaquesesometen,pueslaliteralidadlesdalacertezayla seguridadensustransaccionesatodoslosqueintervienenenlaaccincambiaria. Excepcionescuandolaliteralidadsepresentaenformadudosaoconfusa. Art.494C.com.:Omisionesdelugaryfechadeltitulovalor Art 495C:Com. Omisionessubsanables Art.496C.Com.Diferenciadevalorensuexpresin.
19
Derecho
DerechoComercialII
3.4. Autonoma. Art. 499 C. Com: Todo suscriptor de un titulo valor se obliga
autnomamenteyquelascaractersticasqueinvalidenlaobligacindealgunooalgunosde los suscriptores no afectan las dems obligaciones de las dems personas que la suscriban
Ellosignificaquelaposicinjurdicadelaspartesydelosderechosquesetransfierenenlaserie de relaciones cambiarias generadas por el proceso de circulacin de los ttulos valores son independientesentresi. La autonoma permite que el derecho adquirido por el primer acreedor o por los sucesivos endosatarios,adquieraneltitulovalortotalmentesaneado. ELendosantedeunttulovalorgarantizasiemprelaexistenciadeunttulo,sinolasolvenciadelos endosantesanterioresal,einclusiveladelobligadooriginariodetalmaneraquecuandoestos no lo pagan, l esta obligado a hacerlo por haberse convertido en deudor de los endosatarios posteriores. 3.5. Incorporacin. Art. 497 C. Com: El tenedor de un titulo valor tiene la obligacin de exhibirloparahacerelderechoconsignadoenelmismo...(...) Incorporar significa materializarse en este caso el derecho que es una cosa incorprea, se materializacuandoseconsignaeneltitulo.Entonceslaformadeprobaresederechoesmediante lapresentacindeldocumentooriginal. Ejemploenlosttulosvaloresdecontenidocrediticio(letradecambio,cheque,pagare)elderecho consignadoincorporadoaltituloeslasumadedinero. En los ttulos de participacin (acciones, bonos) el derecho no es solo la suma de dinero sino tambineslaparticipacinquetienenlosaccionistasenlasociedademisora. 3.6. Lacirculacin. Lacaractersticadelacirculacinenestetitulovalorseencuentraemitidaenelart.501C.Com.En elefectojurdicodelatransmisin.
20
Derecho
DerechoComercialII
Con ms claridad se puede observar en los articulados 522 al 538 C. Com. En el trmino ENDOSO. Figura jurdica que permite la circulacin de estos valores y la negociabilidad con la seguridadquedaaquienlosadquiere. 3.7. Indivisibilidad. Art.514Seconsideratenedorlegitimodeltituloaquienloposeaconformealasnormasde
circulacin
Laindivisibilidadindicaqueelderecholiteralconsignadoeneltitulosolopuedeserejercidoporsu titular. 3.8. Solidaridad. De igual manera el acreedor, sea este el primer beneficiario o el ltimo endosatario si lo hubiere, pueden exigir el cumplimiento de lo debido a uno, unos o a todos los obligados,poreltotaldelaobligacin,teniendoelacreedorelderechodeeleccin. Art. 505 Cuandodos o mspersonas suscriban un ttulo valor en una misma calidad, se obligarn solidariamente. El pago del titulo por uno de los suscriptores obligados, no confiereaquienpaga,respectodelosdemsquefirmaronelmismoacto,sinolosderechos y las acciones que competen al deudor solidario contra los dems coobligados, sin perjuiciodelasaccionescontraotraspartes . Cuando 2 o ms personas suscriban un titulo valor en una misma calidad, estos se obligan solidariamente. Sin embargo, entre ellos no existe solidaridad y si la mancomunidad de manera quesiunodeestosdeudorespagalaobligacin,elquepagatienederechoaexigiralosdems deudoresparigradosqueenformamancomunadayproporcionallereembolsanlopagado. Silosdeudoresdeunmismogradodeben9.000bolivianosyunodeellospagatodaladeuda,los restantestienenquedevolveralquepagladeuda3.000bs.Cadauno. 4. REQUISITOSFORMALESDELTITULOVALOR Establecidosenelart.493delC.Com.requisitosquedesignanaltitulovalorconefectosjurdicos. Salvo que en la misma leyestn implcitos o que laley establezca taxativamente quepuedeser subsanadalaemisin. Art. 492,la omisin deestosrequisitos noafecta lavalidezquele dio origenaltitulovalor.Ello
21
Derecho
DerechoComercialII
significaquesiunapersonaseobligamedianteunaletadecambioapagarelpreciodecomprade unvehculoyeltituloresultareperjudicadoporfaltadealgunodeestosrequisitosformales,esel titulo el que no surtira efectos cambiarios pero quedara vlido o subsistente la operacin de compraventa. 4.1. NOMBREDELTITULOVALORDEQUESETRATE El nombre del titulo, en alguna parte del documento. LETRA DE CAMBIO, PAGARE, FACTURA CAMBIARIA. 4.2. LUGARYFECHADEEMISINOEXPEDICIN Esterequisitoestadivididoendospartes:Lugaryfechadeemisin(creacin)ylugaryfechade entregadeltitulo. Art.494(...) 4.3. LAMENCIONDELDERECHOCONSIGNADOENELTITULO Relacincon la literalidad y laincorporacin.Ello quieredecir queel derecho debe mencionarse porescritoeneltitulo. Ejemplos:Sumadedineroencasode(letradecambio,cheque,pagare)unaalcuotaopartede uncrditocolectivo(bonos)omercaderas(certificadosdedepsitos). 4.4. LUGARYFECHAPARAELEJERCICIODELDERECHO Esterequisitosedivideendospartes:LugardondesedebecumplirconlaobligacinYlafecha cuandosedebecumplirconloprometido. Art.494.(sinoseestablececonclaridad). Enelsegundoaspecto,quecorrespondealafechaenquedebacumplirselaobligacinprometida, ellotienediferentesmodalidadessegneltitulovalordelcualsetrate,talescomolafechafija,ala vista,adasomesesvista.(revisindettulosporseparado). 4.5. FIRMADEQUIENLOEMITEOEXPIDE Esterequisitoesesencialparalaexistenciadeltitulovalor.Yserefiereaqueelemisorogirador deltitulodebenecesariamentefirmareldocumentoparaquepuedasurtirlosefectosdeley.Delo
22
Derecho
DerechoComercialII
contrarioesNULO.Art.498C.Com. UNIDADII
CLASIFICACIONDELOSTITULOSVALORES
1. CLASIFICACIONDESDEELOBJETODELAOBLIGACIN Deacuerdoaltipodederechoqueseincorporaeltitulovalor. Art.491C.Com. 1.1. Decontenidocrediticio Representan una relacin acreedordeudor, el derecho incorporado es la suma de dinero. sea contienen elementos de naturaleza crediticia que los caracteriza, expresando monto, plazo, acreedor,deudor.Enciertoscasosincorporanavales(garantes)ydeterminadoselementoscomo: lugardeemisin,domicilio,calidaddeltitular.Sondeestaclaseletradecambio,chequeypagare. 1.2. Decontenidocorporativooparticipacin Constituyen ttulos valores que representan un derecho como parte del todo son de ndole participativaporqueexpresan,encantidadoporcentaje,elderechodesutitular,sobreaquelloque configura una totalidad, cuyaexpresin ms usual esel capitalde unasociedadosu patrimonio. Formapartelosbonosdebentures,olasacciones. El objeto principal es el poder o la facultad de endilgarle al poseedor una calidad especial de miembrodeuncorporacin,taleselcasodelasacciones,queconfierenasuposeedorlacalidad desocio,yotorgndoseleslosderechosyobligacionesdeaccionistas. En el caso de bonos o debentures que constituyen obligaciones patrimoniales emitidas por sociedades annimas y cuyo legtimo tenedor, al mismo tiempo se hace acreedor a un alcuota parte de un crdito colectivo tomado por la sociedad emisora y a determinados derechos colaterales. 1.3. Decontenidorepresentativodemercadera Son ttulos que encierran en su contenido una determinacin de cantidad, calidad y otras especificaciones de bienes o mercaderas. Confieren a sus legtimos tenedores un derecho real sobre mercancas. Como por ejemplo, se seala el certificado de depsito, conocimiento de
23
Derecho
DerechoComercialII
embarqueyelbonodeprenda. 2. CLASIFICACIONDESDEELPUNTODEVISTADESUCIRCULACIN Estaclasificacin,quetambinesconsideradaennuestralegislacinenlosartculos516al539del cdigodecomercio,obedecealaleydecirculacinquetienenlosttulosvaloresycorrespondea losttulosnominativosalaordenoalportador. 2.1.Losttulosnominativos:contienenapartedelderechoenellosconsignados,elnombrede lapersonaqueejercitaesederecho.Estenombretambinestapuntadoenlosregistrosinternos delqueloemitedemaneraquedehaberendoso,latransferencianoquedaperfeccionada,sino quenecesariamentestaslopuedeverificarseprevioregistrodelnuevopropietarioenloslibros de la sociedad emisora de suerte que si al realiza el endoso nicamente o el registro de la sociedad emisora, no se ha legitimado al nuevo tenedor del ttulo, ya que es condicin legal la existenciadelnombredeltitularenelttulocomoastambinenlosregistrosdelaentidademisora. ENestesentidodiremosqueeltenedorlegtimodeunttulonominativoseraqulcuyonombrese indique en el documento y coincida con el que se tiene apuntado en el registro del creador del ttulo. 2.2. EN los ttulos valores a la orden. Existe tambin el nombre del titular, es decir que son tambin nominales, sin embargo para ser transferidos, no necesitan que esa transferencia sea registrada en loslibrosinternos del que loemiteypara ello bastaendosarlos y entregarlos a su nuevotitularSinnecesidadderegistro. 2.3. Enlosttulosvaloresalportador. sutenedoreseltitulardelderecho,noexisteendosopor nosernecesario,puessulegtimoposeedorvieneasersutitularypropietario. 3. CLASIFICACIONDESDEELPUNTODEVISTADESUIDENTIFICACIN Tomandoencuentalaconsideracinquehacelaleyylascaractersticasquesealaladoctrinaa estainstitucindederechocomercial,losttulosvalorespuedensertpicosonominadosyatpicos oinnominados. Los primeros son los reglamentados por ley es decir, aquellos que con carcter taxativo se encuentran establecidos comotal enla ley (Cdigo decomercio, Ley dedocumentoscambiarios etc.)Ylossegundos,sealosatpicooinnominadossonlosquenoestnreglamentadosporestas
24
Derecho
DerechoComercialII
leyes, son una creacin de la costumbre, o estn individualizado por las leyes pero no estn reglamentados. SaninEcheverriconsideraqueenlamedidaenqueundocumentorenalosrequisitosesenciales contenidos en el cdigo de comercio, se podr afirmar que se trata de un titulo valor, y en consecuenciaseraplicablelalegislacincambiariaysusefectos. En nuestra legislacin (cdigo de comercio) este tipo de documentos, si bien es cierto que aparecen plenamente reglamentadosen formaindividual(tipificados)cuandoen elcaptuloV del libroSegundo.Serefierealasdistintasclasesde ttulosvalores,implcitamenteel492refiereaque los documentos y actos indicados en el capitulo correspondiente del cdigo de comercio slo producirn sus efectos cuando contengan las menciones y llenen los requisitos sealados en el cdigo de comercio (enumeracin taxativa). Sin embargo el artculo 512 abre la posibilidad (enumeracinenunciativa)dequeotrosdocumentosmercantilesconlascaractersticasesenciales y formales revisadas en el tema anterior, puedan an sin ser tipificados en el cdigo, ser consideradosttulosvalores.Claroestquelosboletos,fichas,contraseasyotrosdocumentosno destinados a circular, quedan expresamente excluidos de esta categora, por s determinarse en nuestrocdigo. Si tomamos en cuenta que nuestro cdigo otorga validez cambiaria tanto a los ttulos valores nominadoscomoinnominados. 4. OTRASFORMASDECLASIFICACIONDELOSTITULOSVALORES La doctrina y algunas veces la Ley considera adems de los estudiadosprecedentemente, otras formasdeclasificacindelosttulosvalores,comolassiguientes: a)Ttulosabstractoscausalesoconcretos.Estaclasificacinobedecealosefectosdelacausa enlavidadelttuloyalprincipiodeabstraccin.Losabstractossonaqullosquesedesvinculan por completo de la causa que les dio origen es decir, del negocio jurdico o relacin jurdica subyacente,comolaletradecambioconlaquesepagalacompradealgo.Sibienesciertoquela emisindelaletradecambionacecomoproductodelaoperacindecompraventareferida,tanto laoperacindecompraventacomolaemisindelaletradecambiotienensuspropiosefectospor separado.Losttuloscausalesoconcretossonaqullosquenosepuedendesvinculardelacausa que les dio origen, como es el caso de las acciones pues si la sociedad emisora desaparece, desaparecentambin las acciones, o la factura cambiaria cuyo requisitopara suexistencia esla
25
Derecho
DerechoComercialII
compraventa de mercaderas a plazo, o el certificado de depsito que tiene su referente en el contratodedepsito,porcitaralgunos. b)Ttulosrestrictivosynorestrictivos:Estosttulosvaloresseclasificandeacuerdoalalcance desunegociabilidad.Losrestrictivossonaqulloscuyanegociabilidad(circulacin)sehalimitado, como ocurreconlos cheques,cuandose colocala clusulano negociable, intransferible. Los no restrictivossonaqullosquenotienenesalimitacinysonperfectamentenegociables. c) Ttulos singulares o seriales: Estos se refieren a la forma de creacin. Los singulares son aqullosqueseemitenenformaindividualcomoelcasodelchequeoelpagar.Losserialesson losqueofrecencaractersticasgenricasyseemitenmasivamente,taleselcasodelasaccioneso losbonosodebentures. d)TtulosNacionalesoextranjeros: Estaclasificacintienequeverconelorigenterritorialdelos ttulos.LosnacionalessonloscreadosenBoliviayconformealasleyesbolivianas(art.491,492y 493delcdigodecomercio).Losextranjerossonloscreadosfueradelterritorionacionalsegnlas propias normas del pas de origen y para que sean vlidos en Bolivia se debe cumplir con los requisitos citados en el artculo 513 de nuestro cdigo es decir, si llenan los requisitos mnimos establecidos en su ley de origen y cuando adems se cumplan las formalidades legales que se exijanalefectosdentrodelterritorionacional. ENDOSO Elendosoeselmecanismocreadoporleyparapermitirlacirculacindettulosvalores.ELendoso viene a ser la clusula accesoria inserta en el reverso del ttulo, por el cual el acreedor o el beneficiarioinsertaaotroacreedorensulugar.Estesematerializacuandoelacreedorendosante ordena por escrito que el titulo valor sea pagado, a otra persona endosatario. Si se coloca el nombredelnuevoacreedorsellamaendosocompleto.Sisolosecolocalafirmadeendosantese llama endoso en blanco.Con el endoso la entrega del titulo es decir con el desplazamiento del material del titulo de manos del endosante al endosatario, se hace posible la circulacin de los ttulosvalores. Elconceptoreferidoanteriormente,serefierealcasomscomndelendoso,cualeselendosoen propiedad sin embargo debemos dejar claramente establecido que existen dos tipos ms de endosos,comoseelendosoencobranzayelendosoengarantaqueseencuentranestablecidos enelcdigodecomercioenelartculo527.
26
Derecho
DerechoComercialII
Cuandoseendosaenpropiedadsedebeindicareneldocumentooenhojaadheridaalmismolas palabras Pguesealaordende o Alaordende .ENelendosoencobranzadebeindicarse laexpresin ENcobranzaoalcobro,uotraequivalente .Elendosoenblancosereputacomo endosoenpropiedad. Mediante el endoso en propiedad se transmite el dominio de un ttulo. Mediante el endoso en cobranza, no se transmite la propiedad pero faculta al endosatario para presentar el documento para su aceptacin, para endosarlo en cobranza y para cobrarlo judicial o extrajudicialmente. El endosatario en este caso tiene los derechos y obligaciones de un mandatario. En el endoso en garantaconfierealendosatarioademsdesusderechosdeacreedorprendario,lasfacultadesque confiereelendosoencobranza. OTRASCLASESDEENDOSO Fuera de las tres clases de endoso referidas anteriormente, tanto la doctrina como la propia ley establecenotrasclases,talescomo: Endoso posterior al vencimiento: llamado tambin endoso impropio, y es establecido por el artculo531denuestralegislacincomercial.Esteselohacedespusdelvencimientoodespus delprotestoyproducelosefectosdecesinordinaria. Endososinresponsabilidad:Estetipodeendososeefectacuandoelendosantetransfiereun ttuloalaorden,enelcualleponeunaclusulaespecialquedice: Sinresponsabilidaduotra
equivalente .Enestecasoelendosanteseliberadetodaresponsabilidadcambiariarespectode
los tenedores futuros del documento, quedando entendido de acuerdo al artculo 526 que el propietariotransfieresuderechoperosingarantizarlodemodoalguno. EndosoBancario:Losendosodettulosvaloresentrebancos,deconformidadconelartculo536 delcdigodecomercio,constituyenunamodalidadexcepcionalconrespectoalosrequisitosque debecontenertodoendoso,pueselendosoentrebancossepuedehacernicamenteconelsello del banco endosante y sin la necesidad de forma de este, como lo norma el artculo 522 4) de nuestraley.
27
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADIII
LETRADECAMBIOYPAGARE
1.CONCEPTO.Letra decambioes unttulovalor abstracto de contenidocrediticio, por el cual una persona llamada girador, librador o creador, da la orden a otra llamada girado o librado, de pagarincondicionalmenteaunatercerapersonallamadatomador,tenedorobeneficiario,unasuma determinadadedineroenunlugaryenunplazoindicadoenel documento. ELobjetodetodaobligacinestablecidaenunaletradecambioesladecumplirconlaprestacin dedarunasumadeterminadadedineroenunlugaryenunplazoindicadoeneldocumento. Elobjetodetodaobligacinestablecidaenunaletradecambio,eslacumplirconlaprestacinde dar una suma de dinero, por lo que son nulas las letras en la cual se ha vinculado otro tipo de prestacionesquenoseaendinero,yaquedeseraselobjetoserailcito. 2. PERSONASQUEINTERVIENENNECESARIAMENTE. Girador,Girado,yelbeneficiario.Siunadestasfaltaporincluirse,nopuedeconsideraseletrade cambio salvo queunade ellas haga undoblepapel. Tambinpuedenintervenirel avalista y los endosatarios. a) Girador: ELgirador,librador, giranteuordenanteeslapersonaqueestampasufirmaenla parteinferiorderechadelaletradecambio,consignandoalmismotiemposunombreysu domicilio. Este girador, vienen a ser la persona quien ordena se pague una suma de dinero.Estaordenseladaalgiradosinembargo,elgiradosloestobligadoapagarlaal beneficiariootenedorlegtimo,siesquelahafirmado.Sielgiradonofirmaeldocumento, quindebepagarlaletraeselmismogirador. b) Girado: EL girado, librado, ordenatario o pagador, es la persona cuyo nombre est consignadoenlaparteinferiorizquierdadelaletradecambio.Enellasloseencuentrasu nombre y su direccin, pero no su firma. Su participacin en este caso es apenas referencial, y no interviene mayormente en al vida de la letra, a menos que la firme. EL girado recibe una orden del girador para que pague al beneficiario una cantidad
28
Derecho
DerechoComercialII
determinadadedinero.Sienlaletranoaparecesufirma,noestobligadoapagarlasin embargo, si este la firma se convierte en aceptante y por consiguiente en el principal obligadodelacambial. c) Beneficiario: El beneficiario, tenedor, tomador o primer tomador, es la persona a quin debehacerseelpagodelasumadedineroconsignadaeneldocumento.Sunombredebe estarexpresamenteescritoenlaletra,sinnecesidaddequellevesufirma.Sinoexistesu nombrenohayletradecambio,porquedeacuerdoanuestralegislacinyadiferenciade otras, estprohibidogirar letras alportador. EL beneficiario solamentefirmar laletra en casodeendosarla.ELbeneficiarioeslapersonaquetienequetenerconsigoeldocumento ypresentarlaparasupago. d) Queelgiradoryelbeneficiarioseanlamismapersona.Enestecasolaordennacedel girador al girado, quin necesariamente tiene que ser aceptante. Para que el girado aceptante le pague al girador beneficiario la cantidad de dinero establecida en el documento.Estosellamaletragiradaalapropiaordendelgirador.Enestecasonohabra necesidad de que se inserte en el documento la direccin del girado, pues ello es obligatoriosloenloscasosenloscualeselgiradornoseabeneficiarioalavezpuesen elcasoquenosocupa,sielgiradonoaceptalaletradecambionohabrletra,porqueel nicoobligadoseraahoraelgiradorycomoelgiradoreselmismobeneficiario,nopodr configurarse jurdicamente el ttulo valor porque existira confusin de obligacin. Sin embargo, como en el presente caso el girador y el beneficiario es la misma persona, la prescindenciadeldomiciliodelgiradoresobvia. e) Queelgiradoryelgiradoseanlamismapersona.Enestecasoelgiradorseordenaa smismopagaralbeneficiariounasumadedineronosiendorelevantequeelgiradorfirme dosveceseldocumento(laacepte),puesbastarquefirmeenlapartequecorrespondeal girador, ya que si una letra no es aceptada por el girado, el girador se convierte en el principalobligado.Estoesloquesellamaletragiradaalpropiocargodelgirador. f) Que el beneficiario y el girado sean la misma persona. La doctrina es reacia en aceptarestaposibilidad,indicandoquenosepuedegirarunaletradecambioenalcualel giradoyelbeneficiarioseanlamismapersona,ayquealaceptarlaletraelgirado,stese convierteenelprincipaldeudordelbeneficiario,queenestecasoenalmismapersona,y
29
Derecho
DerechoComercialII
porconsiguienteseproduciraloquelaleycivilllamaunaconfusindeobligaciones. 3. PERSONASQUEPUEDENINTERVENIR. a) EL aval. El avalista es la persona que garantiza el pago de la letra de cambio. Estampasufirmaenelanversodeldocumentosuresponsabilidaddepagoesporel total, a menos que por escrito se indique en al letra que su garanta es por un valor menor. Si en la letra no hubiere espacio suficiente para colocar su nombre y firma, podrhacerloenunpapeladheridoaldocumento.Nohayenlaleyunnmeromximo deavalesquepudieranintervenirpudiendoestosserunacantidadasatisfaccinden beneficiariootenedorlegtimodeldocumento,puestoquemsseguroestarelpago cuantos ms obligados hayan Pues recordemos que en una letra de cambio el beneficiario es el acreedor y todos los dems firmantes son los obligados en forma solidaria. b) EL endosatario. una de las caractersticas de los ttulos valores es la circulacin y como la letra de cambio en nuestro pas no puede girarse al portador, por expresa prohibicindelartculo353delcdigodecomercio,sielbeneficiarioquiereporalgn motivo hacerla circular, ello podr hacerse posible mediante el endoso. Para que se efecteelendoso,elbeneficiariocolocarenelreversodeldocumentoelnombredela personaalcualsetransfiereelttulo,acompaadodesufirmayfecha,osimplemente su firma. En una letra de cambio pueden hacerse los endosos que sean necesarios. Genricamentelosendosantesse conviertenenresponsables en el pago dela letra, sea en obligados cambiarios. Sin embargo, pudiera ser que al endosarse, el endosantepusieraenelttulolaspalabrassinresponsabilidaduotraequivalente,lo queequivaldraalaexoneracindesuresponsabilidad. Todolodichoanteriormenteconrelacinalendoso,serefirialendosoenpropiedad, queeselmscomnsinembargo,nodebemosolvidarquecomosetienedichoenla unidadanterior,existenademsdelendosoenpropiedad,losendososencobranzay eldeengaranta,loscualessibienesciertoquenotrasladanelderechodepropiedad deldocumento,scambiandetenedores. 4. REQUISITOSQUEDEBECONTENERLALETRADECAMBIO. 1. La mencindeserletradecambioinsertaensutexto.
30
Derecho
DerechoComercialII
2. Ellugar,da,mesyaoqueseexpide.Enrealidadnuestrocdigodecomercio,slo se refiere a la expedicin o entrega del documento, y no as al lugar y a la fecha de su creacin,queslosondossituacionesmuydiferentes,puespuedeocurrirqueunaletrade cambio sea creada en una fecha y expedida en otra, originndose con ello situaciones conflictivas. En cuanto a la fecha de expedicin, este si es un requisito ineludible, pues el plazo de vencimientodelasletrasgiradasadasomesesfecha,secomputanapartirdelafechade sugiro,talcualloestableceelartculo545. 3.Laordenincondicionalalgiradodepagarunasumadeterminadadedinero.Este requisito es quiz uno de los ms importantes, pues esa orden implica un mandato irrevocable e inexcusable, no pudiendo esta clusulaser remplazada por aquello que no impliqueunmandato,pueselloconstituyeelobjetodelaobligacinquemanadelamisma letradecambio.Estaorden,porexpresadisposicindelaley,debeserincondicionalyno puedeestarsujetaaunacontecimientofuturoeinciertoporserunacondicinsuspensivay resolutoria. La orden debe versar sobre una suma determinada de dinero haciendo nula la letra de cambioenlaquenosepreciselacantidadocontengaalgunacondicinsuspensiva. 4. El nombre la persona a quien debe hacerse el pago: Este requisito constituye en nuestra legislacin una exigencia obligatoria e insustituible en una letra de cambio, pues estosdocumentosslopuedengirarsealaordendedeterminadapersona.Enrealidadel pagodebehacersealbeneficiario,cuyonombredeberestarescritoenlapartepertinente deldocumentoelbeneficiariooprimertomador,eslapersonaautorizadaparadisponerde laletra,hacindolacircularsituacinqueseefectamedianteendoso.Sielbeneficiariola haendosadoelpagodebehacersealltimotenedor. 5. Nombredelgiradodireccinylugardepago. elsimplehechodecolocarsunombre noloobliga,solosilahubierafirmado,situacinqueloconvierteenprincipalobligadoen calidaddeaceptante. Sin embargopara requisitos devalidez la omisin del nombre del girado(node lafirma)
31
Derecho
DerechoComercialII
generanulidaddelaletradecambio. Enloqueserefierealadireccindelgirado,elloconstituyeunrequisitoimportante,yaque por lo general es el lugar donde se realiza el protesto y donde se debe pagar la letra d cambio,tomandoencuentaqueelgiradoeselmismoqueelaceptantecuandoestefirma la letra. Art.542c.Com. 6.fechadepagoyformadevencimiento.alavista,adasmesesvista,adasmeses fecha,afechafija. Art.544c.Com. 7.Firmadelgiradorseguidaporsupropionombreydomicilio.debefirmarelgirador paraquesurta efectoslegales. 5.MODALIDADESDEGIROYFORMASDEVENCIMIENTOS. El vencimientoes lafechaoel momento enelcual sehaceexigibleel derecho incorporadoala letra de cambio. Este vencimiento tiene que ser expresado en el texto de la cambial. De conformidadconloestipuladoenelart.544c.com. Lasletrasdecambiopuedengirarsedelassiguientesmaneras: 1.Alavista.Elvencimientoalavistaesaquelquetienequeverificarse,cuandosubeneficiario presentelaletraalobligadoyexijasupago,puesconestamodalidadnoseindicaensutextoun daciertoenelcualseharexigiblealdocumento. Para que una letra de cambio sea considerada girada a la vista, debe contener la clusula pguesealavistaopguesealapresentacinDeigualformaselaconsideragiradaalavista cuyovencimientonoesteindicadoeneltexto. Pordisposicindelart.550c.comlasletrasgiradasalavistanonecesitanaceptacinyporellono necesitaelprotestoporfaltadeaceptacin.Deigualmanera,lapresentacinparaelpagodeestas letras debe hacerse dentro del ao siguiente a la fecha de la letra, de acuerdo con el art. 565 c.com. 2. Adiasymesesvista. elvencimientodelplazosecomputadesdelafechadelaaceptacinpor
32
Derecho
DerechoComercialII
elgiradoynodesdelafechadesugiro.Sinosehaconsignadolafechadeaceptacin,recinse computarelvencimientodesdelafechadesugiro. Unaletragiradaadasomesesvista,indicaraporejemplopguesealavista ,o,pguesea3 mesesvistaporconsiguiente,siambasletrasfuerongiradasel10deenero,elvencimientodela primeraserel30delmismomesylasegundael10deabril. 3.Dasomesesfecha.art.545c.comsedebecomputardesdeeldadesugiro.Esdecirquesi una letra de cambio fue girada el 2 de mayo y se consigna como plazo 3 meses fecha, su vencimientoserel02deagosto. 4.Afechafija.Cuandolaletradecambiohasidogiradaafechafija,estatendrquepagarseen lafechaestablecidaparasuvencimiento. 5. otrasmodalidadesdegiro. art.544c.com. Vencimiento para principios o mediados de mes o fines de mes (se entiende los das primero,quinceyultimodadelmes) Lasexpresionesunasemana,mediasemana,mediomes(seentiendencomoplazode8 o15 dasefectivos). 6. ACEPTACION. Art.550,552,553,554,555,556.c.com. Por el mecanismo de aceptacin, el girado en una letra de cambio se convierte en el principal obligado a pagarla, la aceptacin se produce cuando el girado estampa su firma en el extremo izquierdodeldocumento. Lapresenciadelgiradosinfirmaenunaletraessolodecorativa. La aceptacin se har constar en el mismo documento mediante la palabra acepto u otra equivalente,seguidadelafechaylafirmadelaceptante.Sinembargolasolafirmaessuficiente paraquelaletrasetengaporbienaceptada.Siseomitelafechadelaaceptacinsepresumeque laaceptacinseprodujoenelmomentodesugiro. Sielgiradonolaaceptadeberprotestarseporfaltadeaceptacin. Sielgiradolaaceptaynolapagalaletradeberprotestarseporfaltadepago. Silaaceptacinesporcantidadmenoralaestipuladaenlaletradecambio,estaexpresarseenla letra.
33
Derecho
DerechoComercialII
Enlaprctica,laaceptacindelaletraseproduceenelmomentomismodesugiro,puesresulta ilgico que el beneficiario realice el acto comercial recibiendo una letra sin ser aceptada. Arriesgndose a que el girado no quiera firmarla. As en nuestro medio, la letra de cambio es recibidaporelbeneficiariocuando yaestafirmadaportodoslosobligados. 7. CLAUSULASESPECIALESENLALETRADECAMBIO. Art.549c.com. Clusulas que pueden ser incorporadas en la letra de cambio, como ser: clusulas de documentoscontraaceptacin (D/a)o documentoscontrapago (D/p). Tienencomofinalidadgenerarunagarantaadicionalparaeltenedordelaletradecambio,quese traduce en no entregar los documentos que la acompaaron mientras la letra no sea aceptadaopagada,segnseaelcaso. Ejemplo:Juanaacordadodarleunprstamoapedroporunasumadedinero,paralocualpedrole aceptaunaLC.yengarantadelpagoleentregajuntoalaletralosdocumentosdesuauto.Sin embargoPedrolehacolocadounaclusula(D/p)estoquieredecirquecuandopedrolepaguela LCaJuan,estetienequedevolverlenoslolaletra,sinotambinlosdocumentosdelauto. 8. PAGO. Art.564,565,566,567,568c.com. Elpagoconsisteenelcumplimientouhonramientodelaobligacinestablecidaeneldocumento. Este pago debe hacerse efectivo el da sealado para el vencimiento y previa presentacin y entregadeldocumentoalobligadoporpartedelltimotenedor. El pago debe efectuarseen ellugar indicado enla letra,sino seindica enel establecimiento del girado. Art.567,eltenedornopodrserobligadoarecibirenpagoantesdelvencimientodelaletrade cambio,siendolgicaestasituacinporelcarctercirculatoriodeldocumento.Sinembargo,sise diera,serriesgodelpagadorencasodequeeldocumentohaya continuadocirculando. 9. PROTESTO. Art.569a579.c.com. Elprotestoeselactoformalysolemnerealizadoporunnotariodefepublica,elmismoquetiene porefectoestablecerfehacientementequeunaLCfuepresentadaentiempooportunoyelobligado dejototalmentedeaceptarlaodepagarla.Sinelprotestolaletranotendrafuerzaejecutiva,pues el acta de protesto debe adjuntarse a la letra de cambio, salvo que en el documento se hay consignadolaspalabrassinprotesto. Elprotestodeberealizarseenellugarsealadoeneldocumentoparasupagoyalafaltadeeste
34
Derecho
DerechoComercialII
requisitoeldomiciliodelgiradoaceptante. Existendostiposdeprotesto,porfaltadeaceptacinyporfaltadepago. El protesto por falta de pago debe hacerse mediante notario de fe publica, tercer da hbil siguientealafechadesuvencimiento.Valedecirqueelobligadotiene3dasparacumplir,termino enelcualelnotariodefepblicatienequeintervenirmediantediligenciapracticadaeneldomicilio queleindicalaletra,conactarespectivayfrancatura detestimonioparaqueelacreedorpueda hacervalersusderechoscreditoriospormediodelaaccinejecutiva. El protesto por falta de aceptacin deber fijarse en los plazos fijados parasu presentacin o antesdelafechadeltermino. 10. ACCIONESEMERGENTESDELAFALTADEACEPTACIONODEPAGO. Art.580al591c.com Estas acciones le asisten a todo acreedor para exigir judicialmente el derecho incorporado en el titulo. Lafaltadepagoabrelaposibilidaddedosaccionesjudicialesa)ejecutivayB)ordinaria. Laaccinejecutivatraducidaenunprocesojudicialejecutivoconsisteenunprocedimientorpido entendidocomoelejerciciodeunafacultadjurdicaparaobtenerlaactuacinprcticadelaleyen laefectuacindeunapretensininsatisfecha.Lademandaenelprocesoejecutivoseresuelvecon lasimplepeticindelaejecucinforzadacomoconsecuenciadelincumplimientodeunaobligacin determinada. Laaccinordinariaemergentedeunprocesodeconocimientoesaquellacuyafinalidadconsisteen obtenerunadeclaracindevoluntadydeconsecuenciasjurdicasporpartedeljuezotribunal.Este procesotransformaelhechoenderecho,elprocesoejecutivoencambiotransformaelderechoen hecho. Enresumen:esviableelprocesoejecutivocuandolaLChasidolegalmenteprotestadaymantiene su calidad de titulo valor con validez y fuerza ejecutiva, con suma liquida y exigible. El proceso ordinario resulta de la prdida de validez ejecutiva (generalmente cuando la letra tiene algn defectodeformaonohasidoprotestadaatiempooantenotariodefepblica).Dondeespreciso demostrarlarelacincrediticiaexistente. Delaaccinejecutivasedesprenden:la accindirecta yla accinderegreso.
35
Derecho
DerechoComercialII
Accin directa. cuando se ejercita contra el aceptante y sus avalistas. Resulta dirigirse al deudor(aceptante)oalosgarantes(avalistascodeudores). Accin de regreso. esta se ejercita contra el girador o los endosantes. Si el titulo valor fue endosado, el responsable es el endosante, que se constituye en deudor directo del tenedor. EN estaaccinderegresosepersigueelimportedelopagadoydemsgastosemergentes. 11. PRESCRIPCION. Art.589al591c.com Laaccinejecutivadirecta contra elaceptanteoavalistaprescribeen3aos desdeel vencimientodelaletra. Laaccin ejecutiva de regreso prescribe en un ao a partir de la fecha del protesto o desdelafechadelvencimientosifuerasinprotesto. ELPAGARE 1. CONCEPTO. Esuntitulovalorporelcualelsuscriptorogiradorprometeincondicionalmentepagarunasumade dineroaotrollamadobeneficiario,enunplazodefinido. 2. PARTES. SUSCRIPTOR, GIRADOR, OTORGANTE, PROMITENTE, OBLIGADO, DEUDOR: que se equiparaalaceptanteenlaLC,quienprometeelpago,deudor. Quienlolibreogiraesquiensecomprometeapagarlo(deudor) AVALES:codeudoresdelaobligacin BENEFICIARIO, TOMADOR, ACREEDOR: quien tiene el derecho creditorio en calidad de acreedor. 3. REQUISITOSQUEDEBECONTENER La mencin de ser pagare en el documento. debe mencionar la palabra pagare en el documento. Lapromesa incondicional depagar una sumade dinero. el suscriptor o girador tiene el compromisoincondicionaldeofrecerelpagooeldeentregaralbeneficiariounasumade dineroenunlugarytiempoestablecido.
36
Derecho
DerechoComercialII
El nombre de la persona a cuya orden debe hacerse el pago. no puede ser girado al portadoroenblanco.Debeindividualizarseconsunombrealapersonanaturalojurdica queseaacreedoradelderechoconsignadoeneltitulo. Fecha de vencimiento o forma de determinarla y el lugar de pago :el plazo se computa desde lafechaenqueesuscribi eldocumento,dosformasde emitirlo (adas o meses fechayafechafija).Sinoseindicaellugardepago,sepresumeeldomiciliodeldeudor. Lugaryfechadesuscripcindeldocumento.sinosemencionalafechaoellugardesu suscripcindeldocumentosetendrcomotaleslafechaylaellugardesuentrega. Firmadelsuscriptorodeudor.si nofirmanotienevalidezlegal. 4. MODALIDADESDEGIRO. Dosmodalidadesdegiro: Adasomesesfechaesdecirqueelplazodelaobligacinsecomputaapartirdela fechadegirodetitulovalor Afechafijaenlaquesefiguratextualmente. 5. estipulacindeintereses. esvalidoestipularintereseseneltextodelpagare 6. normas aplicables. son normas aplicables al pagare, conforme la mayora de las legislaciones, en cuanto al endoso, al protesto, o a las acciones y a las excepciones emergentes,todasaquellasnormasquerigenparalaLC. El pagare no necesita de reconocimiento de firmas ni de protocolizacin notarial para su validez. Para ser exigible basta con protestarlo como la LC. Y quien resulte ser su tenedor legitima, puede conforme a derecho exigir su pago, pues l constituye un perfecto titulo con fuerzaejecutiva. Nopuedepagarseantesdesuvencimiento,eltenedordelpagarenopodrserobligadoa recibirelpagoantesdesuvencimiento,elpagareesundocumentocirculatorio,demaneraque puedepasardeacreedorenacreedorsinqueeldeudorconozcaestasituacin. 5. ACCIONESEMERGENTESPORLAFALTADEPAGO Si el pagare no es pagado totalmente a su vencimiento y una vez que el documento fuere protestadolegalmentesepodr: Accinejecutivadelbeneficiario,tomadoroltimoacreedorencontradelsuscriptor,losavalistaso los endosantes si los hay. El legtimo tenedor del documento puede demandar el pago total adeudadocontratodoslosobligadosocontraunoenespecial,enelordenquecreaconvenientey
37
Derecho
DerechoComercialII
sinque ellosignifique quese pierdaelderecho a accionaren contradelos obligados queen un principionofuerondemandados. Laaccin ejecutiva perseguirelpagototal del documento o delsaldodeudor si antessepago parcialmente,losinteresespactadosylosdemsgastosqueocasionolacobranza.
38
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADIV
ELCHEQUE
1INTRODUCCION Sin lugar a dudas que el cheque constituye el titulo valor ms importante en las relaciones comerciales y civiles que se realizan con esta clase de documentos mercantiles no slo por la manifestacin de su utilizacin, sino porque es el documento mercantil que origina el mayor movimiento econmico, pues, la sencillez de su utilizacin hace que una buena parte de la poblacinutiliceohayautilizadoestedocumentocomounmedioprcticodereemplazarelusodel dinero. 2. CUENTACORRIENTEBANCARIA No se permite emitir o girar un cheque comn, sin que exista previamente una cuenta corriente bancaria, pues, es especficamente sta a travs de su servicio de caja que facilita el uso del chequepararetirarfondospreviamentedepositadosalavistaporsucuentacorrentista. Con relacina ello el Art. 1346 C.Com. Por el contrato de cuenta corriente el cuentacorrentista entrega,porsopormediodeuntercero,aunbancoautorizadoalefecto,cantidadessucesivasde dinero, cheques u otros valores pagaderos a su presentacin, quedando ste obligado a su devolucintotaloparcialcuandoselosolicitepor mediodegirodecheques Por sunaturaleza elcontratodecuenta corriente esun contratotpicamentebancarioyporello, comercialesautnomoynormativo,ytienecomocausaelserviciodecaja. 3. CONCEPTODECHEQUE. Sedefinecomoordendepagopuraysimple,libradacontraunbanco,enelcualellibradortiene fondos depositados a su orden en cuenta corriente bancaria o autorizacin para girar en descubierto. GmezLeo,lodefinecomoeltitulovalordelaespeciedelospapelesdecomercioquecontiene una orden de pago pura y simple, librada contra un banco, con el cual se tiene un contrato de
39
Derecho
DerechoComercialII
cuentacorriente,paraquepaguealavista,alportadorlegitimadodeltitulo,unasumadeterminada dedinero,yqueencasodeserrechazadoconlasdebidasconstancias,otorgaaccincambiariay ejecutivacontraeloloslibradores. 4. CARACTERISTICASDELCHEQUE Esuntitulovalorquecontieneunaordendepagoalavista.Laordendepagoextendidaporel titulardecuentabancariaenelejerciciodesuderechodeutilizarladisponibilidadconquecuenta, constituyeelderechointernodelcheque,yelttulodecrditoqueincorporalapromesadepagar una suma de dinero, constituye el derecho externo del cheque y del cual se genera la accin cambiaria. Orden incondicional. Esta orden no puede estar sometida a ninguna modalidad o condicin, pudiendoelbeneficiarioyeltitularlegitimado,presentarloalbancoexigiendosupagoencualquier momento, dentro de los trminos establecidos por la ley 30 das si fuese expedido en territorio nacional,y3mesessifuereexpedidoenelexterior. Libradocontraunbanco,pueselbancoeselgiradoolibrado,peronoesunobligadocambiario cuandosetratadeunchequecomn.Locontrarioocurrecuandoesunchequedegerenciaode viajero enelcual elbanco aparece comogirador y como girado. En estos casosselbanco es obligadocambiariosea,responsableejecutivamentedesupago. Contrato de cuenta corriente. No hay cheque comnmente hablando que pueda tener regularidadcomo orden depagosinun contratode aperturade cuenta corrientebancaria queel sirvadeantecedentejurdicoyquereguletodaslasrelacionesentreelbancoysucliente. Pagadero a la vista. el cheque es pagadero a la vista, pues, vence y se torna exigible con la presentacinenventanilladelbancogirado,depsitodirectoalbancoocmaradecompensacin. 5. PERSONASQUEINTERVIENEN. Girador, girado y beneficiario. En algunos casos puede intervenir una persona que es el endosatariocuandolahay. Girador.giradorolibradoreslapersonatitulardeunacuentacorrientebancariayqueenvirtud del contrato de cuenta corriente que tiene celebrado con el banco legalmente autorizado, se
40
Derecho
DerechoComercialII
comprometeatenerdepositadoen sucuentafondossuficientesparapodergirarloscheques. Cadachequedebeestarfirmadoporeltitulardelacuentacorriente. Art.605c.com. Elgiradoreselresponsabledelpagodelcheque. El contrato de cuenta corriente del banco debe estar firmado por el banco y por el titular de la cuentacorrienteocliente,deacuerdoconlosalcancesestablecidosenelartculo1346delc.com. Esteclientepuedeserunapersonafsicaocolectiva. Librado,. El librado o girado como tambin se lo llama, tiene que ser necesariamente unbanco autorizadoporlasuperintendenciadebancosy entidades financieras. En el queel giradortenga aperturazaunacuentacorrienteoqueenvirtuddeotraoperacinbancaria,stelehayaautorizado aotrapersonagirarcheques. ELbancogiradoolibradonoesunobligadocambiario,puessuparticipacinenelchequeescomo undelegadodelgiradorparahacerelpago. Beneficiario,elbeneficiariootomadoreslapersonaencuyofavorelchequeestagiradoylaque recibirdelbancosuimporte.Enotraspalabraseldueodelcheque.Estebeneficiariopuedeser unapersona(nodosoms)connombreyapellidocomocuandoelchequeselogiraalaorden,o puedeserunapersonaindeterminada,comocuandoselogiralaportador. Endosatario, Es la persona que en virtud del principio de circulacin del titulo valor recibe la titularidad del cheque de manos del beneficiario, el cual le cede sus derechos por medio del endoso. Cuandoelchequeestagiradoalportador,nocorresponde elendoso,bastandoparsucirculacinla simpletradicinoentregadelchequealnuevobeneficiario. ELchequealpresentarloenventanilladelbancoparaserpagado,debecontarconelnombrey demsgeneralesdeleydelquelovaacobrar,aunqueel chequeestegiradoalportador. 6. REQUISITOSQUEDEBECONTENERELCHEQUE Losart.600y601delcdigodecomercio: 1. nombredeltitulovalordequesetrate,laexpresincheque. 2. nmero y serie impresos en su defecto. En su defecto la clave o signo de identificacin o caracteres magnticos corresponden a seguridades internas de los
41
Derecho
DerechoComercialII
bancosynoaformalidadesquedebensercumplidasporlossujetoscambiarios. 3. Formulariosimpresos loschequessolospuedenserexpedidosenformulariosimpresosa cargodeunBancoAutorizado,losqueseentregarnaltitulardelacuentacorriente. 4. lugar y fecha de expedicin la fecha es importante toda vez que a partir de ella se computael plazo, 30 das para chequesnacionalesy 3 meses paraaquellos que fueron expedidos en el exterior para su pago en el territorio nacional. Sin embargo el cheque postdatadoesaqulqueporalgnmotivosehacolocadounafechaposteriorasugiro. 5. ordenincondicionaldepagaralavistaunadeterminadasumadedinero,laordende pago que se da al girado, es pura y simple y no puede estar sometida a ninguna modalidad,plazoocondicin,niacontraprestacineconmicadelbeneficiario,ancuando elchequeseapostdatado.Elchequeespagaderoalavista,puessetornaexigiblecuando el beneficiario lo presenta al Banco para su pago, por eso se dice que el cheque es un instrumentodepagoynodecrdito.SalvoArt.620c.com.(casosenelqueelbancodebe rechazar el pago del cheque) cuando el girador o beneficiario del cheque informen al banco,bajosuresponsabilidadquenosepagueelchequeporhabermediadoviolenciaal girarlo,altransmitirlooporhabersidosustradooextraviado. 6. nombre y domicilio del banco girado, el llevar el nombre del banco girado es una condicinesencialparalavalidezdelcheque.EstasituacinesrespaldadaporelArt.601, cuandoestablecequeloschequesslopuedenserexpedidosenformulariosacargodeun bancoautorizado. 7. la indicacin si es a la orden de determinada persona o al portador se refiere a la individualizacindelbeneficiariodelcheque,elquesiempredeberserunasolaynoms. Algunasveceselbeneficiarioesunapersonadeterminadaesdecirconnombreyapellido, yenotraselbeneficiarioesunapersonaindeterminada. 8. Firmaautgrafadelgirador. 7. CASOSENELQUEELBANCODEBERECHAZARELPAGODELCHEQUE Comonormageneral,elBanconodebeporningnmotivorechazarelpagodeunchequesieste tienelossuficientesfondososutitularestautorizadoparagirarendescubiertoyestpresentado parasupagodentrodelterminosealadoporley. Empero,Art.620c.com.casosenelqueBancodeberechazarelpagodeuncheque. Cuandonohubierenfondosdisponiblesenlacuenta,onohubieraautorizacinexpresadel Bancopara girarendescubiertoenvirtuddeuncrditoconcedidoalcuentacorrentista. SielchequenorenelosrequisitossealadosporlosArt.600y601.
42
Derecho
DerechoComercialII
Si el cheque estuviera tachado, interlineado en cualquiera de sus enunciaciones, o si mediaracualquiercircunstanciaquehicieradudosasuidentidad. Cuando el girador o el beneficiario del cheque notifiquen oportunamente o por escrito al banco,bajosuresponsabilidadporhabermediadoviolenciaalgirarlo,altransmitirlo,opor habersidosustradooextraviado. Cuandotuvieraconocimientodelamuerteodeclaratoriadelaincapacidaddelgiradoryel chequellevarafechaposterior.Estasituacinsuponelafalsificacindelafirmadelgirador oalgnotrohechofraudulento. 8.RESPONSABILIDADDELBANCOENELPAGODELCHEQUE Art.621. Cuandolafirmadelgiradorfueranotoriamentefalsificada. Cuandoestuvierevisiblementealterada CuandoelchequenorenalosrequisitossealadosArt.600. Cuando elchequenocorrespondieraalostalonariosoformulariosproporcionadosporel giradordeconformidadconelArt.601. Cuandopagarachequesextraviadosorobadoshabiendoantesrecibidoavisoporescritoy oportunodeltitular. 9. RESPONSABILIDADDELCUENTACORRENTISTAENELPAGODELCHEQUE Art.622eltitulardelacuentacorrienteesresponsabledelosiguiente.Sisufirmafuerafalsificada enunodeloschequespertenecientesalosformulariosochequesproporcionadosporelBancoyla falsificaronnofuerevisiblementemanifiesta Silacantidadfuesealteradayestanoseanotoriaasimplevista,porhaberdadolugaraelloporsu propiaculpaodescuido. Sielchequefuerafirmadopordependienteoporpersonaqueusesufirmaycuyafacultadhubiera sidorevocadasindarseavisooportunoalBanco. Sihabiendoperdidoosufridorobodelosformulariosochequerasproporcionadosporelbanco,el titularnohubieradadoavisooportunoaeste. 10.PROTESTO Cuando el cheque es presentado oportunamente para su cobro al Banco girado y ste es rechazadoporfaltadefondos,siaslopideelbeneficiario,elbancohaceconstarenelchequeo enpapeladheridoallascausasquemediaronparanopagarsetalconstanciasurtelosefectos
43
Derecho
DerechoComercialII
deprotesto. 615c.com.Laconstanciapuestaporelbancoenelchequedehabersidopresentadoentiempo y no pagado total o parcialmente. Surte los efectos de protesto. LA constancia se anotar en el mismochequeoenhojasadheridasal,sealandolosmotivosdelanegativadelpago,lafechay lahoradelapresentacin. Losefectosprincipalesdelprotestosonservirdepruebadelnocumplimientodelpagoporpartedel girador. 11. CADUCIDADYPRESCRIPCION Caducidad. la caducidad se da a favor del librador, cuando el tenedor del documento no haya presentadoalBancoyprotestadoatiempo,esdecir30dassifueexpedidoenterritorionacionaly 3 meses si fue expedido internacionalmente. ( no habr caducidad si el librador no tuvo fondos suficientesduranteelplazodepresentacindelchequeparasupago.Tampocohabrcaducidad cuando el librador dio una contraorden al banco, cuando el cheque estaba mal elaborado o cualquierotracausaimputablealgirador. Prescripcin. Implica dejar pasar el tiempo necesario establecido en la Ley sin que el ltimo tenedorhayahecholasgestionesjudicialesoextrajudicialesparaexigirelpagodelcheque,dando lugaraqueseextingalaaccincambiaria.(6mesesapartirdelaltimapresentacinalbanco. 12. ACCIONESJUDICIALESPARAELPAGODELCHEQUE Debeexigirseporlavaejecutiva,laaccinejecutivadelchequetieneporobjetolograelpagodel importe del documento con ms los daos causados. Proceder cuando el cheque haya sido presentadoenelbanco,dentrodelostrminosestablecidosporleyyestehayasidorechazadopor faltadefondos.617c.com. Parademandarejecutivamenteelpagodeuncheque,stedebellevarenloenhojaadheridala constanciade que al presentarlo el cheque en legal plazo, la cuenta del girador no tena fondos parapagarlo. Quienespuedenexigirsupagoycontraquien,lapersonaquedebeexigirsupagomediantela accinejecutiva,eselbeneficiariooelltimotenedor deldocumento.Laaccinejecutivadeber
44
Derecho
DerechoComercialII
estardirigidaencontradelgiradory/oencontradelosendosantesy/oavalistassiloshubiere. La ltima parte del 617 determina que el tenedor o endosatario de un cheque no pagado a su presentacin por falta de fondos suficientes, habiendo fallecido el girador o sobrevenido su interdiccin, puede tambin ejercer accin ejecutiva contra los herederos o representantes del fallecidoointerdicto.
45
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADV
BONOSCEDULASHIPOTECARIASYOTROSTITULOS
BONOSODEBENTURES Concepto SegnelDiccionarioEnciclopdicodeDerechoUsualdelDr.GuillermoCabanellas,bonossonlos ttulosdecrditodeladeudaemitidaporlatesoreradelestadoodeotrascorporacionespblicas. SiguiendoaCabanellasenlamismaobracitadayconrelacinaltrminodebentures,manifiesta queesunavozinglesaquesignificaobligacinencuantoavaloresottulosdecrditoquepueden emitirlassociedadesannimas,lassociedadesencomanditaporaccionesylasadministraciones autnomasdelEstado. Para Manuel Osorio, en su obra Diccionario de Ciencias Jurdicas, Polticas y Sociales, las obligaciones o debentures son ttulos nominales o al portador, corrientemente amortizables, con intersfijoquepuedenemitirlassociedadesannimas,representativosdecantidadesrecibidaspor lasmismasenconceptodeprstamo. Delosconceptosantesreferidos,podemosevidenciarqueaestaclasedettulosvaloresselos conocioriginariamenteconelnombredeobligaciones,queenvistadequeelvocabloobligacin en el lenguaje jurdico tiene varias acepciones que pueden inducir a confusin, las legislaciones modernas lo han sustituido por el trmino debentures, palabra de origen ingls que significa obligacin. Encuantoaltrminobono,tambinllamadospornuestralegislacin,pareceserqueesevocablo esmsapropiadoparareferirsealasobligacionesemitidasporlasinstitucionespblicas,dejando ladedebenturesparaaquellasquecreanlassociedadesannimas. NuestroCdigodeComercioensuartculo642,dice:Bonosdebenturessonttulosvaloresque incorporanunapartealcuotadeuncrditocolectivoconstituidoacargodelasociedadoentidad emisora. Caractersticas
46
Derecho
DerechoComercialII
Los bonos o debentures son ttulos valores causales, pues ellos no son independientes de su origenyaqueobligatoriamentenacencomoconsecuenciadelcontratodeemisinquedebefirmar elcreadorpuesparasuemisin,lassociedadesannimasdebencumplirpreviamenteunaseriede requisitos que terminan con la elaboracin de un contrato protocolizado notarialmente y voluntariamente suscrito por el emisor e inscrito en el Registro de Comercio y en los registros pblicosdondecorrespondagravarsealosbienesqueseconstituyenengarantadelaemisinsi fuereelcaso. Estettulo valor es decontenidocrediticio,puesel tenedor tieneuncrdito ensus manosque debepagarlasociedademisoraeneltiempoyformaestablecidaeneldocumento.Estosadems sonalmismotiempottuloscorporativosodeparticipacinaligualquelasacciones,yaquenoslo seincorporaunderechodecrditosobreelbonoysusintereses,yaquenosloseincorporaun derechodecrditosobreelbonoysusintereses,sinotambinotorganelderechodeinterveniren ciertasasambleasdeaccionistasporconductodesurepresentantecomnparavetardeterminadas resolucionesperjudicialesalosdebenturistas. Son ttulos valores emitidos en serie por un mismo valor nominal de cien o mltiplos de cien, pudiendo contener cada ttulo uno o ms bonos, tambin pueden estar emitidos en forma nominativa, a la orden o al portador y pueden convertirse en acciones, cuando as se tiene establecidoalemitirlos. Diremostambinquelosbonosodebenturespuedenotorgarseconoconosingarantaespecfica. Losqueseemitencongarantaespecficapuedenestarrespaldadosporunaovariashipotecaso prendas, sean estos bienes propios de la sociedad emisora o de terceras personas tambin pueden estar respaldados con los bienes a adquirirse con la emisin. Los que se emiten sin garantaespecfica,estngarantizadosconelpropiopatrimoniodelasociedademisoraocreadora deldocumento. Otras caractersticas son que en algunos casos pueden emitirse con primas o con lotes. A los primerosselosreembolsarconunvalorsuperioraldelaemisinysiemprequeelintersquese paguepor ello seasuperior al legal los segundos dan derecho a sus tenedores a participar en sorteosperidicosarealizaseenpresenciadenotariodefepblica,ydeserfavorecidostendrn derechosaobtenersuspagosanticipados.
47
Derecho
DerechoComercialII
Como ya dijimos anteriormente, pueden tambin emitirse bonos susceptibles de convertirse en acciones,conelcumplimientopreviodeciertosrequisitosquedebenestarclaramenteestablecidos almomentodesuemisin.Cualquierasealamodalidaddelosbonos,stospuedenseremitidos enmonedanacionaloenmonedaextranjera. Losbonospuedendejarseengarantadeotrasoperacioneslegalesinclusivelosdebenturesque tienencuponesadheridosparaelcobrodeintereses,puedenalmismotiempodejarseengaranta y sus propietarios seguir cobrando sus interesescon los cupones, ya questos pueden estar al portadoraunqueelbonoseanominativooalaorden. Losbonospuedensercolocadosenformaprivadaotravsdelmercadoburstil.Paraestaltima se necesita que la sociedad o ente emisor est debidamente autorizado para negociar las obligaciones en bolsa. Como ttulo valor que son, tienen fuerza ejecutiva para exigir su cumplimientoenlavajudicial. Por ltimo, diremos que la emisin de los ttulos se har contar en un documento pblico especialmenteelaboradoeinscritoenelRegistrodeComercioyenDerechosrealessisegarantiza con inmuebles, o en otros registros pblicos. Este documento que ser firmado por el emisor, debercontenertoda la informacin necesariapara garantizar laseguridadjurdicade los bienes querespaldanlaemisin,debiendoinsertarseademselactacorrespondientedelaJuntaGeneral de la sociedad emisora que autoriz la emisin, el balance general que se haya practicado a la sociedadparatalefecto,eldocumentoqueacreditelapersonalidadjurdicadelasociedad,elque acredite la personera de sus representantes, y otros que sean necesarios para garantizar la devolucindelprstamocolectivo. Personas queIntervienen En el negocio jurdico de los bonos, intervienen obligatoriamente la sociedad o ente emisor o creador de los debentures y los tomadores de estas obligaciones. Pueden intervenir tambin, segnseaelcaso,losavalistasy/olosendosatariosestosltimosencasodequeelbonohaya circuladovaendoso. Elenteemisorocreador,comoyasedijoanteriormenteesunasociedadannimaincluyendoalas instituciones bancarias, pero tambin pueden ser empresas autorizadas, o sociedades en comandita por acciones. En cualquiera de los casos se necesita la autorizacin de la
48
Derecho
DerechoComercialII
SuperintendenciadeValoressinperjuiciodelasautorizacionesquepudierahacerelemisorelente fiscalizadorestatalquedeordinariolecorresponda. Los tomadores de bonos o debentures, adquirientes o inversionistascomo tambin se los llama, puedenserpersonasnaturalesojurdicasconsuficientecapacidaddeejercicioquehayanprestado dinero alemisor yadquirido bonosinclusive,puedensertomadores los mismos accionistas dela sociedademisora. Si estosttulosson emitidosalaorden o enforma nominativa, y son transferidos va endoso,el nuevoacreedorotomaelnombredeendosatario. RequisitosparasuEmisin No cualquier sociedad por acciones por el hecho de serlo puede emitir esta clase de ttulos valores, ello slo est permitido a aquellas que tienen la suficiente solventa para devolverlos y pagarsusinteresesybeneficiosofrecidos.Esprecisamentequeparacontrolarestassituaciones, las entidades que deseen emitir este tipo de documentos, tienen que cumplir una serie de condicionesytrmitesestablecidosporlasleyes,sometindoseacontrolesyfiscalizacionesdesus superintendencias y de otros organismos estatales administrativos. Estos controles tienen por objeto garantizaral pblicoque los dineros captadosmediantela emisin sern destinados a los proyectos especficos pre establecidos. Los artculos644 al 647del Cdigo de Comercio que se refierenaesteparticular,establecenlosiguiente: Que la emisin est autorizada previamente por la Junta General de Accionistas de la sociedad emisora,conindicacinclaraypuntualsobrelainversinquesepretendehacer,lasgarantasque seotorgarn,elmontodelaemisin,laspersonasautorizadasparafirmarelcontratodeemisin quesetendrqueredactar,yengeneraltodaaquellainformacinqueseanecesariaparaasegurar ladevolucindelprstamo. Que elcapital de la sociedad est ntegramente pagado. La ley boliviana permite excederse de estelmitecuandolaemisinestdestinadaalaadquisicindebienesdecapital,ydichosbienes estngarantizandolaemisin. Que de haber una segunda emisin de bonos, la primera se encuentre ntegramente colocada y quelaemisinestlimitadaaunmontofijo,nopudiendoeltotaldelasseriessersuperioralmonto del capital social y sus reservas lquidas. Estas situaciones debern ser demostradas con un
49
Derecho
DerechoComercialII
balanceespecialquelaentidademisoradebepresentaryquedeberformarpartedelcontratode emisin. El artculo 648 del Cdigo de Comercio dispone con absoluta claridad que el emisor no puede reducir su capital social sino en proporcin al reembolso que haga del los ttulos que estn en circulacin. Tampoco puede cambiar su objeto social, su domicilio o su denominacin sin el consentimientodelaasambleageneraldetenedoresdebonos. Ello seexplicaen raznde la proteccin que la ley leda a los acreedores tomadoresde bonos, pues, dereducirlasociedadsucapitalsocial, esposibleque losdebenturistasnose encuentren garantizadosconvenientemente.Conlasotrassituacionesocurresimilarmotivo. Requisitosquedebencontener Elartculo645delCdigodeComercio,esindicativodelosrequisitosquedebenconteneresta clasedettulosvalores.Comoesosrequisitossonextensosyposiblementenopodrancaberen elttulo,lacostumbrehahechoqueenelttulosloseconsignelosmsindispensablesparasu individualizacin, apareciendo los dems requisitos en verdaderos instructivos encuadernados y elegantementepresentados llamados ProspectosdeEmisin. Enotraslegislaciones elprospecto seencuentralegisladocomoobligatorionuestralegislacindejaelloalainiciativadelemisor. Los prospectos de emisin, que constituyen parte integrante del documento, contienen varias hojas, donde se encuentra detallada toda la informacin de la sociedad de inters para los adquirentes, las que tiene que ver tanto con la estructura legal de la sociedad, sus estados financieros,susautorizacionesanterioressilashubiera,lasgarantasquelarespaldan,eldetalle de la inscripcin del contrato de emisin como de las garantas en los registros pblicos correspondientes, y en realidad toda la informacin que sea necesaria para que el adquiriente tenga pleno y total conocimiento de la situacin jurdica, econmica y financiera de la sociedad emisora. Puntualmente,elartculo645yareferido,disponequelosbonoscontendrn: La palabra bono y la fecha de expedicin. En cuanto al primer requisito, es el mismo que genricamentedispone el inc. 1)delarticulo493, enel sentido dequetodo ttulo valor deber estarindividualizadoconlaescrituradesunombrepuestaeneldocumento.Encuantoserefierea lafechadesuexpedicinquieredecirqueentodosycadaunodelosttulosdeberindicarseno
50
Derecho
DerechoComercialII
sloesafechasinotambinellugardesuexpedicin. Elnombredelaactividademisora,suobjetoysudomicilio,quesirvenparalacorrespondiente individualizacindelenteemisor.Eldomiciliodelemisoresimportanteporquesereneselugar dondesereunirlaasambleadedebenturistasydondegeneralmentecobrarnsusinteresesyla devolucindesuinversin. El monto del capital suscrito, el pagado y la reserva legal de la sociedad, as como un resumendelactivoypasivo,segnelresultadodelaauditoriaquedeberpracticarsepreviamente paraprocederalaemisindelosbonos. Elimportedelaemisin,comoexpresindelnmeroyvalornominaldelosbonos, ascomo laserieynmero.Estainformacinsirveparaqueeldebenturistaoaquelquequieraadquirirloen posterioresnegociaciones,sepaacienciaciertaelimportetotaldelaemisinysuvalornominalde cadauno,individualizndolodelosdems. Eltipodeintersquegenerarelbono.Estainformacinconstituyeunadelasmsimportantes paraelinversionista,puesendefinitivaelqueadquirierebonoespararecibirunautilidadquese manifiestaenelrendimientoquedebertenersuinversin,permitindoledeestamaneraevaluar sileconvieneonoadquirirlosotransferirlos. Laindicacinde lacantidadefectivamente recibidapor la sociedademisoracomo producto delascolocacionesquehayarealizadovaterceros,encasodequelaemisinsecoloqueporun preciomenoralindicadoenformageneralcomoconsecuenciadelpagodecomisiones. La forma, el lugar y el plazo para amortizar el capital y pagar los intereses. Mediante esa informacin, el tomador o cualquier interesado legtimo, conocer con exactitud cundo se le devolverelimportedelainversin,cundoselepagarnlosinteresesycmoseharencasode serfavorecidoconlossorteos,siloshubieren. Debercontenerademslaindicacinclaraysuficientedelasgarantasespecficasquerespaldan laemisinsifuereelcaso,ascomolosdatosnecesariosdesuinscripcinenlosregistrospblicos correspondientes,comoserelRegistrodeComercio,DerechosRealesyotros.Lafechaynotara enlacualsehubieranprotocolizadolosdocumentosqueautoricenlaemisin,elbalancegeneral
51
Derecho
DerechoComercialII
consolidado,ylaresolucinqueautorizalaemisin. El bono deber contener adems las indicaciones que en concepto de la Superintendencia de ValoresydelRegistrodeComerciofuerenindispensablesyconvenientes. Cadaunodelosttulosdeberllevarlafirmadelosrepresentanteslegalesdelenteemisorydel avalistasifueraelcaso. Obligacionesdelasociedademisora Comoconsecuenciadelagarantaquedebedarlasociedademisoraalostomadoresdebonos,la leysealaunaseriedeobligacionesquestadebetenerrespectoalaclasedeacreedores.Estas obligacionesestndebidamentepuntualizadasenlosartculos645,648,649,653,654,661,663, 665,668,763yy674delCdigodeComerciosiendolassiguientes: Rembolsarodevolverelvalordelbonoysusinteresesobeneficiosofrecidosasustomadores.La formaycondicionesparaellodebenestarestablecidasenlosttulosyenelcontratodeemisin. Algunasveceseltrminoparasucumplimientopuedereducirse,cuandoestestablecidoquelos bonospodrnredimirsemediantesorteos,oporunsistemamixtoenamboscasosenpresencia denotariodefepblica. Pagar a los debenturistas el inters o los beneficios prometidos, pues, los que los adquieren lo hacenconelpropsitodequesusinversionesproduzcanunautilidad.Tantoelinterscomolos otrosbeneficiossecumplengeneralmenteenformaanualosemestral,eindependientementedela vigenciadelbono. Sielttulohasisofavorecidoconelsorteo,estambinobligacindelasociedademisorapublicar losnmerosdelosbonosydepositarlosenunbancoparaquelosfavorecidoslospuedancobrar, bajopenadequelasobligacionessereputendeplazovencido. Lasociedademisoraestobligadaapublicarsubalanceauditadoenformaanualenunperidico de circulacin nacional y dentro de los tres meses siguientes del cierre del ejercicio correspondiente. Esta disposicin en realidad es repetitiva, pues de ordinario las sociedades annimas hacen la referida publicacin. Su omisin despus de habrsela solicitado por los debenturistas puede dar lugar a que los ttulos se conviertan de plazo vencido al tenor de lo
52
Derecho
DerechoComercialII
dispuestoporelartculo649delCdigodeComercio. La sociedad emisora est obligada a contratar un seguro contra incendios y otros riesgos para protegerlagarantaespecficaquerespaldalaemisindelosbonos. Designacinderepresentante.Lasociedadcreadoraoemisoradebonos,estobligadaaconvocar a la asamblea de debenturistas, que es un ente autnomo, con el objeto de designar al representante comn de los tenedores de bonos. Esta representacin podr recaer sobre un banco,seaacreedorono,quienrecibirunaretribucinporpartedelasociedademisora.Deigual maneralasociedadtienelaobligacindeconvocaralosrepresentantesdelosdebenturistaspara queasistanconvosalasjuntasgeneralesdelasociedademisora. Tal como lo dispone el artculo 661, los administradores de la sociedad emisora, estn en la obligacin de asistir e informar a la asamblea de debenturistas sobre asuntos que ataen a la sociedadconrelacinaesasacreencias. DerechosdelosDebenturistas As como la sociedad tiene obligaciones, los debenturistas tienen derechos sobre la sociedad emisora,estosderechosseencuentranprevistosenlosartculos648,654,655,656,657,658,659 y660delCdigodeComercio,ysonlossiguientes: Aagruparseenasambleasydesignarasusrepresentantes.Estasasambleasrecibenelnombrede Asamblea General de Debenturistas, que son diferentes a las asambleas o juntas generales de accionistas. De conformidad con las disposiciones legales citadas, los adquirientes de bonos se reunirn en asamblea convocada por la sociedad emisora con el objeto de designar por simple mayora al representante comn de los tenedores de bonos, cargo que podr recaer sobre una institucin bancaria, sea tomadora de bono o no, quien deber aceptar el cargo expresamente. Su designacinseinscribirenelRegistrodeComercio. Esterepresentantedebercomprobardelaexistenciaydelvalordelosbienesqueconstituyenlas garantas especficas delaemisin y delaveracidaddelosdatoscontablesmanifestadosporla sociedad emisora. El representante de los tenedores de bonos actuar como mandatario del
53
Derecho
DerechoComercialII
conjuntodelostenedoresyserelrepresentantedestosantelasociedadoanteterceros,esto es, sin perjuicio de las acciones que individualmente pudieran seguir cada uno o algunos tomadoresporseparado. Las asambleas de los debenturistassern convocadas por la sociedad emisora tambin podrn ser convocadas por un grupo no menor al 25% del total del capital de los bonos, pudiendo esta asamblearemoverlibrementeasurepresentantecuandoassearesueltoporlosasamblestas. El representante de los debenturistas tendr derecho a asistir convoz a las juntas generales de accionistasdelasociedadparalocualselodebeconvocar. Si la asamblea de debenturistas adoptare por mayora acuerdos que quebranten los derechos individualesdelostenedoresdebonos,laminoradisidentepodrdarporvencidolosttulos. Diferenciasysimilitudesentreaccionesybonos Para comprender mejor a este ttulo valor, se hace necesario compararlo con las acciones y establecer sus similitudes y diferencias. Esta comparacin se la efecta en razn a que entre ambosdocumentospuedenhaberconfusiones,porsuspropiascaractersticas.Astenemos: Las acciones son ttulos valores de participacin o corporativos, los bonos son de contenido esencialmente crediticios, aunque pueden en cierta medida asemejarse a los de participacin, si tomamosencuentaquealgunosderechosquetienenlostomadoresdebonossonsimilaresalde losaccionistas. Los tomadores de bonos no son propietarios de la sociedad emisora, aunque pueden tambin convertirse en tales como es el caso de los bonos convertibles en acciones. En cambio el accionistaessiemprepropietariodeunaporcindelcapitaldelasociedadannima. Eltitulardeunbononoestligadoalasuertedelasociedadquelosemite,yaquesteesslo acreedor de ella y recibir siempre un dividendo igual tenga o no utilidades la sociedad. El accionistasloest,puessilasociedadnotieneutilidadeselaccionistanorecibirsusdividendos. Porsuscondicionesdeacreedoresexternos,alospropietariosdebonosencasodeliquidacinde lasociedademisora,selesdevolverelimportedelosbonosconsusrendimientosofrecidoscon preferencia a los accionistas. Sin embargo la devolucin del monto de las acciones a los
54
Derecho
DerechoComercialII
accionistasestsupeditadaalaexistenciaderemanente,unavezpagadoelpasivosocial. Tantolosbonoscomolasaccionesdebenserdecienomltiplosdecienyconstardeunttuloque esnegociableeindivisible,yparalosefectosdeleyseconsiderancomounbienmueble,yenl puedenestarrepresentadosmsdeunaaccinomsdeunbono. Para nuestra legislacin, la accin siempre estar representada en moneda nacional, los bonos puedenestarrepresentadostantoenmonedanacionalcomoextranjera. Para adquirir los bonos no se necesita ms condicin que pagarlos para adquirir las acciones, generalmente reejerce un derecho preferente con relacin a los posibles adquirientes no accionistas. Conceptualmentelaaccineselttuloenqueseincorporanlosderechosyobligacionesinherentes a la calidad de socio mientras que el bono es el ttulo en que se incorporan los derechos inherentes al acreedor fraccionario del prstamo colectivo concedido por los debenturistas a la sociedademisora. Laaccinrepresentaunapartedelcapitalsocialdelasociedad,mientrasqueelbonorepresenta unafraccindelcrditoconcedidoporlostomadoresalasociedademisora. Los tomadores de bonos no pueden intervenir en la gestin de la sociedad, salvo los casos de control,losaccionistasspueden. Tantolosbonoscomolasaccionespuedenemitirseenseries,perodentrodecadaserie,ambos confierenasustenedoresigualesderechos. Los tenedores de bonos por ser acreedores de la sociedad emisora tienen derecho a pedir la declaratoriadequiebradelasociedad,losaccionistasnogozandeesederecho. Bonosconvertiblesenacciones Comoyasetienedichoalolargodeestaunidad,lassociedadesannimaspuedentambinemitir bonosquepuedansersusceptiblesdeconvertirseenaccionesdelasociedad.Estoobedeceala necesidaddelasociedadcreadoradehacerdelnegociodelosbonosunainversinatrayentepara
55
Derecho
DerechoComercialII
los tomadores,ya no slo ofreciendopagar unmejor intersuotrosbeneficios,si noabriendola posibilidaddequesustomadorespuedan,sellosaslodesean,convertirseenaccionistasdela sociedad. Para nuestra legislacin, cualquierasea la oferta realizada, la conversin o no de los bonosenaccionessernicamentefacultaddeltomador. Losbonosconvertiblesenaccionessonunanuevacategoradettulosvaloresquehaobtenido un singular xito en los pases donde ha sido utilizado. Es muy conveniente desde todos los puntos de vista crear un ttulo, que an siendo originariamente un ttulo de inversin pueda convertirse,cuandoelxitodelaempresalopermitaenunttuloaccionario,conelcualselograla capitalizacindeloscrditos. Debemos indicar que el Cdigo de Comercio boliviano, a diferencia de otras legislaciones extranjera,nolededicaunaseccinespecialparaestanovedosaformadeemisin,admitiendoel artculo 761 la posibilidad de crearse bonos que confieran a sus tenedores el derecho de convertirlos en acciones de la sociedad emisora. Para que ello ocurra es necesario que esta posibilidadseencuentreyaestablecidaalmomentodeseremitidoslosbonos,yaqueestaclasede bonosnopodrancolocarseporvaloresindividualesmenoresqueelvalordelasaccionesypara adquirirloslosaccionistastendrnderechopreferente. Unavezquesehayanemitidolosbonosconvertibles,lasociedademisoranopodrmodificarlas condicionesimpuestasmientrasqueelplazoparasuconversinseencuentravigenteesporello queestaclasedebonosnopodrncolocarseporvaloresindividualesmenoresqueelvalordelas accionesyparaadquirirloslosaccionistastendrnderechopreferente. En la medida que los bonos se vayan convirtiendo en acciones, el capital social de la sociedad emisoradeberaumentarse,porloqueesnecesarioenestecasoquelasociedadhayaprevisto estasituacinensusescriturassociales,oreservadoensucasolasaccionesquedestinarpara ello. Los bonos convertibles en acciones segn la doctrina, pueden ser de tres clases: Bonos convertiblesenaccionesaopcindelinversionistabonosconvertiblesenaccionesconsujecinal derechodepreferenciayporltimolosbonosobligatoriamenteconvertiblesenacciones.Deestas categoras, nuestro Cdigo de Comercio slo adopta las dos primeras pues, la conversin es facultativadeltenedor,teniendolosaccionistaslapreferenciaenadquirirlos.
56
Derecho
DerechoComercialII
Exigibilidaddelosbonosyaccionesparasupago Estenumeralrespondealainterrogantedecundolosbonossehacenexigibles,yquacciones tendrnsustomadoresparaobtenerelpagodeloadeudado.Estasdossituacionesseencuentran reglamentadasenlosartculos649II,656,660,663,664,670y681 delCdigodeComercio. Dando respuesta la primera interrogante, debemos decir que los ttulos de los bonos se hacen exigiblescuando: HallegadolafechadesuvencimientoArts.6457)y662. Encasodequeelbonohayasidofavorecidoenunsorteo,sehayapublicadolosnmerosdelos ttulosysehayaestablecidounafechaparasucobranza.Art.662. Cuandolasminorasdisidenteshayandadoporvencidosusttuloscomoconsecuenciadequela asamblea de debenturistas efecto acuerdo que quebrantan los derechos de las minoras. Art. 660. Si la sociedad emisora no publicare su balance anual auditado dentro de los tres meses de vencido elejercicio correspondiente y despusde unmesde lasociedad hiciere casoomiso del requerimientodecualquiertenedor.Art.649. Cuando el pago de los bonos est a disposicin de los tomadores, el documento no devengar intereses, y si los tenedores no se hubieren presentado a cobrar el importe de los ttulos, la sociedademisorapodrretirarlosdepsitosdespusdenoventadasdesealadoeldadepago. Unavezquelosbonossehayanhechoexigiblesporcualquieradelassituacionesantesanotadas, seabrecontraelemisor,susavalistasolosendosatariossiloshay,laaccincambiaria,teniendo el acreedor la facultad de iniciar la accin ejecutiva, sin necesidad deprotesto ni de alguna otra formalidadquelossustituyaypodrcobrartantoelcapitalcomolosintereses. Sisedieraelcasodequeelcobrojudicialseefectuareporintermediodelrepresentantecomnde losacreedoresdebonos,yexistieranaccionessimilaresindividuales,stasdebernacumularseal procesodondeserealizaelcobrocomn.Art.656.
57
Derecho
DerechoComercialII
Prescripcin Deconformidadconlodispuestoporlosartculos670y681delCdigodeComercio,lasacciones paraelcobrodelosinteresesgeneradosprescribirnaloscincoaosacontardelafechadesu exigibilidad.Lasaccionesparaelcobrodelosbonosprescribenalosdiezaosacontardesdela fechadesuexigibilidad..noexistecaducidadparaestaclasedettulos valores. Con relacin a las acciones no cambiarias que pudieran iniciarse, tales como las derivadas de responsabilidad por perjuicios imputables a los administradores de la sociedad emisora en los casos concretamente establecidos, as como la responsabilidad que tendra el representante comn de los debenturistas, nuestra legislacin guarda silencio, significando ello que tales prescripcionesseregirnporelderechocomn. CEDULASHIPOTECARIAS CARACTERISTICAS La naturaleza jurdica de este documento es la de un crdito colectivo garantizado con una hipotecaydividoenfraccionesiguales,cadaunadelascualesestarepresentadaporunacedula. Puedenseremitidasenformanominativas,alaordenoalportadorypuedencircularconformelo hacenlosdemsttulosvalores,debiendosersusemisionesautorizadasporlaSuperintendencia deValoresylapropiaSuperintendenciadeBancos.Decumplirseconlosrequisitoslegalespueden sercotizadasenbolsa Elprstamocolectivoqueotorganlostomadoresdecedulasalprestatariooacreditado,lohacen por intermedio de un banco autorizado, quien a la vez se convierte en responsable de su devolucin,teniendolostomadoresdecedulasunadoblegarantayensucasoaccinejecutivaen contradelprestatariooacreditadocomotambinencontradelbancoemisorofiadorsolidariode losttulos. De acuerdo con nuestro cdigo de comercio existen dos clases de emisiones de cedulas hipotecarias:mediantelaprimeraelbancoactadeintermediario,enraznaquelascedulasson emitidasafavor de lostomadoresconlagaranta hipotecaria del prestatariooacreditado que se beneficiaconelprstamocolectivoquelehacenlostomadores.Peseaqueelbancoseconvierte almismotiempoenfiadorsolidariodelprestatario,lagarantaprincipalquetienelostomadoreses
58
Derecho
DerechoComercialII
lahipotecaconstituidaporelprestatario,queeslaquefiguraenlosttulos. Nosllamalaatencinlautilizacindelaspalabrasfiadorsolidarioconquerefiereelarticulo683al banco que interviene en este negocio jurdico, pues consideramos que mas adecuado seria el terminotcnicoespecificodeaval,sitomamosencuentaquenosencontramoshablandodettulos valores.PorultimoalseresteestatutouncdigoespecialdeDerechoComercial,enelpeordelos casosdebidecirsequeelbancoqueintervengaenlaoperacintendrelcarcterdefiadordelas cedulas,sinagregarlelapalabrasolidario,yaquelasolidaridadenmateriadeDerechoComercial sepresume,altenordelarticulo788delCdigodeComercio. Mediante la segundaforma, elbanco emite las cedulas hipotecarias por su cuentaysingaranta especifica en los ttulos el producto de esas emisiones es colocado en cartera por el banco a travs de crditos hipotecarios directos concedidos a sus clientes. Las cedulas hipotecarias producto de esas operaciones de crdito. Este tipo de emisiones de cedulas son las que se parecenalosbonosbancarios. Debemostenerpresentequeambasformasdeemisinconstituyenpasivosdelbanco,deahque laSuperintendenciadeBancoseinstitucionesFinancierastenganquedarsuautorizacinalefecto y supervisarcada una de sus emisionespara controlarsu endeudamiento tomando encuenta su patrimonio. SUJETOSQUEINTERVIENENYSUSRESPONSABILIDADES En el negocio jurdico que comprenden las emisiones de cedulas hipotecarias, intervienen necesariamentelaspersonas: El Banco: En cualquiera de las formas de emisin de estos documentos, el banco tiene la posibilidaddecumplirlealostomadoresdecedulacuandolascedulassonemitidasdirectamente por el acreditado o prestatario, el banco tendr el carcter de fiador solidario de las cedulas, necesitandoparaellofirmarlasjuntamenteconelemisor.Cuandoelbancolasemitedirectamente, la firma las cedulas, se convierte en responsable de su pago, garantizando ello con su propio patrimonio y subsidiariamente las cedulas son garantizadas en este caso con las hipotecas constituidasalcolocarselosrecursosencarteraporelBanco. Porestaactividadelbancopercibirunacomisinquesaldrdeloscostosfinancierosquedebe
59
Derecho
DerechoComercialII
pagarelacreditadoolosprestatariosdeloscrditoshipotecariosbeneficiadosconelproductode lasemisoreshachasdirectamenteporelbanco. Encualquieradelasformasdeemisin,elacreditadoolosacreditadosoprestatarios,efectuarn los pagos por concepto de intereses o de devoluciones del capital prestado, en el banco, de tal manera que elbanco tieneel carcterde representante comn delostenedoresdecedulasyal mismotiempoeselacreditadodelparticularquesebeneficiaconelprstamo,considerndoseel bancoademscomodepositarios delascantidades entregadas por losdeudores, disponiendoal mismo tiempo la ley que transcurrido el plazo de la prescripcin sin quese hubiera retirado ese dinero por los tomadores de cedula, el banco tiene la obligacin de entregar al Estado las cantidadesnocobradas. Elprestatariooacreditado.Estaeslapersonaqueenelcasodelasemisionesintermediadas por el Banco, recibe el dinero producto de las colocaciones de las cedulas y garantiza hipotecariamentelaemisinconunbienobienesinmuebles.Elacreditadotendrlaobligacinde pagar el inters convenido en las cedulas y la comisin del banco adems de devolver en el tiempoestablecidoelimportedelascedulas. Es la persona que emite y por consiguiente firma cada una de las cedulas hipotecarias cuando estassonproductosdelaintermediacindelbanco.Esen definitivaelprincipaldeudor. LosTomadores decedulas: sonlos acreedores de losemisoresyporconsiguiente las personas que adquierenlas cedulashipotecariaspagandoporsu valor. Estas personas son las dueas de lascedulasylasquerecibirnlosinteresesconvenidos. Endosatarios: La intervencin de estas personas no es obligatoria en las cedulas hipotecarias, pueselloocurrecuandosustenedores,hantransferidoeldocumentovaendoso. CONCEPTO Como quieraque el cdigo decomerciono proporciona ningn concepto sobre el documento en estudio, recurrimos para ello la diccionario de ciencias polticas, jurdicas y sociales de Manuel Osorio,pag119,quienalreferirsealtitulodice:titulodecrditoexpedidoporunBancohipotecario oficial,paralafinanciacindesusoperacionesdeprstamo.Talesttulosseentreganalprestatario envezdemonedaydevenganelinterslegalmenteestablecido. Por su parte Guillermo Cabanellas en su Diccionario de Derecho Usual, Tomo II pag 117, dice:
60
Derecho
DerechoComercialII
Titulo Publico, emitido por un banco de crdito territorial y mas concretamente si es de crdito hipotecario, que otorgaal poseedor del mismouna garanta realyle concedederecho al inters fijadosenlosestatutosoemisiones.. Tomando en cuenta los conceptos anotados anteriormente, debemos indicar que las cedulas hipotecarias son ttulos valores de contenido crediticio emitidas por un banco legalmente autorizado, que constituye la fraccin de un prstamo de dinero colectivo otorgado por los tomadores a favor del acreditado, actuando el banco como mediador y al mismo tiempo responsabledeladevolucindelimporteydesusinteresesgenerados.Cadaunadelasemisiones estar garantizadaconuna hipotecaconstituida por elacreditado o prestario, y/o con lagaranta delpropiobanco. REQUISITOSQUEDEBENCONTENER Dela combinacinde los artculos493 y 684 del Cdigo deComercio, obtenemos losrequisitos quedebencontenerlascedulashipotecariasastenemos: Las palabras cedula hipotecaria y su fecha de expedicin: Como cualquier titulo valor, debe estarescritoeneldocumentosunombre,enestecasocedulahipotecaria.Deigualmaneradebe aparecerescritoeneldocumentolafechadesuexpedicin. Elnombredelbancoquelaemita.Tantocuandoelbancoactacomoemisordirectoocuando actacomointermediadorofiador,debereneldocumentoaparecerelnombredelbancoquela emita o garantice adems debe aparecer en el documento la direccin del banco, pues recordemosqueesahdondelosdeudoresrealizaranpospagos,dondelostomadoresrecogern susinteresesoladevolucindelimportedelascedulas,yporultimosereneldomiciliodelbanco dondeelacreedordebaexigirelcumplimientodelacedula. Elimportedesuemisor,conexpresindelnumeroyvalornominaldelacedula,ascomola serie y numero. Indicaremos que al igual que las acciones o lo debentures, las cedulas hipotecarias se emitirn en serie, debiendo cada una estar constituidas por valores iguales, no interesaenestecasosisondecienomltiplosdecienosisonenmonedanacionaloextranjera. Loimportanteesqueencadatitulosedetermineelimportetotaldelaemisin. Tambinuntitulopodrrepresentarunaomascedulas,debiendocadatituloindicarelnumerode
61
Derecho
DerechoComercialII
cedulasquerepresenta,elvalornominaldecadaunadeellasascomoelnmeroylaseriealcual pertenezcayengeneraltodaaquellainformacinquepuedasertilaltomador. Eltipodeintersyelmododesuredencin.Eneltitulodebeestarestablecidoademseltipo deintersquegeneraralacedula,lasfechasdesuspagosyelmodoolaformadesuliberacin Lafechadesuvencimiento.Deberindicarseconprecisinlafechadelvencimientodelacedula. Porlogenerallascedulassonemitidasamedianoolargoplazo,puessuemisindemandaalgn tiempo,demaneraquenosseriaprudentequeellastenganunperiodocortodevigencia. Lagarantaespecifica.Enestepuntodeberespecificarselagarantaquerespaldalaemisorde lascedulas,individualizndoseenbienobienesinmueblesquerespaldanalemisinysunumero de inscripcin en el Registro de los Derechos Reales. Cuando el banco actu de emisor no necesitaestablecerselagarantahipotecaria,puesenestecasoelbancogarantizalaemisorcon supatrimonio. Lafirmadelosobligados.Porultimo,deberaparecereneltitulolafirmadelemisorqueesel acreditado o prestatario, cuando el banco acta como intermediador Adems debe contener la firmaautorizadadelbancocuandoesteactasolamentecomofiador.Sielbancofueraelemisor delascedulas,solodebecontenerlafirmadeeste. EXIGIBILIDADDELDOCUMENTOYACCIONESPARASUCUMPLIMIENTO Lascedulashipotecariassevuelvenexigiblescuandosehacumplidolafechadesuvencimientoo la forma de su redencin. A mi manera de ver tambin debera hacerse exigible la totalidad del saldo deudor cuando se ha dejado de pagar los intereses generados, pues en obligaciones pecuniarias de ndole comercial, la falta de pago deuna cuota, sea de capital o de inters hace morosayexigiblelatotalidaddelaobligacin. Al tornarse exigible la obligacin, el tenedor legitimo de la cedula se apersonara al banco a cobrarla de no pagarse, al articulo 685 determina que este tendr ejecutiva contra el deudor principal,enestecasocontraelacreditadoy/ocontraelbanco.Dehaberseemitidolacedulaporel banco, el tenedor del documento tendr accin ejecutiva contra el banco, pudiendo subsidiariamenteperseguirlosinmuebleshipotecadosconelproductodelasemisionesefectuadas directamenteporelbanco.
62
Derecho
DerechoComercialII
Parainiciarlasaccionesejecutivas,nosenecesitaqueeltituloesteprotestadonihacerningnotro tramiteprevio,solocomprobarselaexigibilidaddeldocumento. PRESCRIPCION Elarticulo688serefierealaprescripcindelascedulashipotecarias.Estanormaestableceque lasaccionesparaelcobrodelascedulashipotecariasprescribenendiezaosacontardesdela fechadesuexigibilidad. Como se puede ver el trmino prescriptito es grande al igual que los bonos o debentures seguramenteselohahechoporelcarctermasivodelosprestadoresyconelobjetodeprotegera losahorristasqueconcarcterdeinversionistasparticipanenestenegociojurdico. En cuanto a este ultimo punto, el termino prescriptito largo para su cobro por la va ejecutiva, acarreaunfenmenoespecialquesoloocurreconestedocumentoyconlosdebenturescualesel hechodequeunavezprescriptalaaccinejecutivadichaprescripcinacarreatambinlaextincin delos derechoscomunesocivilesquetendrael acreedorpara exigirsucumplimientoporla va ordinariaenraznaquelaleycivildeterminaquelosderechospatrimonialesprescribenaloscinco aos. Encuantoalacaducidad,ellanoexisteenestaclasededocumentos,tantoporquenoprocedela accinejecutiva de regresocomo porque el titulo nose protestanitieneterminoperentorio corto paralapresentacindeldocumentoaefectosdelpago,comoocurreconlaletradecambio,conel chequeuotros. CARTADEPORTEYCONOCIMIENTODEEMBARQUE 1. Introduccin: En casi todas las legislaciones de la materia se refieren a estos documentos como si se tratarn de dos especies distintas de ttulos valores, pues tienen diferentes denominaciones en la prctica aparece como si fuera uno solo, que cuando se lo utiliza en el transportedemercaderasportierraoporaireselollamacartadeporte,ycuandoesutilizadoen eltransportesemercaderasporaguaselollamaconocimientodeembarque. Ambosdocumentos constituyen ttulos valores utilizados por empresas comerciales dedicadas al transportedemercaderas,lasmismasquesonentregadasporlosremitentesocargadoresyque tendrnelcarcterdettulosrepresentativosdestas.
63
Derecho
DerechoComercialII
2. Caractersticas. Tanto la carta de porte como el conocimiento de embarque son ttulos causales, pues tienen sus orgenes en el contrato mercantil de transporte de mercaderas de maneraquesunacimientoestacondicionadoalaexistenciapreviadeuncontratodetransportede mercaderas.Sinohayesecontrato,nohabrcartadeporteniconocimientodeembarque. Lasempresastransportadorasconoceneloficioperfectamente,cualquieraquesealacondicindel transportedemercaderas,eltransportadoresresponsabledeentregarlasmercaderasenellugar dedestinoenlasmismascondicionesenlasquelasrecibieron.Disponenlosartculos714y497 cdigodecomercio,queseconsideracomonoescritacualquierclusulaescritarestrictivadeesta obligacin. De igual manera la ley dispone que en caso de que el titulo valor haya sido endosado, en ese momento setransfieren al endosatariolos riesgos sobre las mercaderasamparadasporeltitulo, debiendoelendosanterespondernicamenteencasodequelasmercaderasnohayanexistidoen elmomentodelendoso.Pudiendoejerceraccincontralaempresatransportadorayelendosante. Segnladoctrinaambosttulospuedenemitirseenformanominativaalaordenoalportador,sin embargo en nuestra legislacin no pueden emitirse al portador, siendo claro el art. 712 c.com. Determinaquesedebeindicareneldocumentoelnombreydomiciliodelapersonaacuyaorden seextiende.Selospuedetransferirvaendosooregistro. Ambos documentos, pueden extenderse con varias copias, sin embargo la nica que es consideradatitulovaloreseloriginalqueseentregaalremitenteoalcargador. 3. Concepto. Cabanellas: Carta de porte: documento o titulo en el contrato de transporte terrestre,queestablecelascondicionesofijalosderechosydeberespactadosentreelporteador (elquellevalosefectos)yelcargador(quienloentregaparasutraslado)o,almenoslacondicin deunoyotro,reguladaentoncesporlaley. Conocimientodeembarque:documentogeneralmentenominativo,transmisibleporendoso,quelas empresas de transporte libran con relacin a las mercaderas que reciben con la obligacin de conducirlasporvaterrestre,martima,fluvial,entregndolasenellugarasignado. UtilizandoestosconceptosAmbosdocumentossonrepresentativosdemercaderas,queselibran
64
Derecho
DerechoComercialII
enformanominativa,oalaorden,porpartedelasempresasdetransportedecargas,afavorde losdestinatarios,conrelacinalasmercaderasqueesasempresasrecibenparatalesfines,con obligacindetransportarlasyentregarlasenellugarestablecidoeneldocumento. Lasempresasdetransportedemercaderas,mediantelaemisindeesosdocumentos,seobligan unilateralmente a transportar las mercaderas y responder por ellas en caso de prdidas, destruccin,averas,faltantesuotros. 4. Sujetos: 1.Eltransportador:Eslaempresaautorizadaporleyparaexplotarrutasdetransportedecarga,y eslaqueemiteycreaestosdocumentos. Eltransportador,llamadotambinporteador,esresponsabledelamercaderadesdequelarecibe hastaquelaentregaendestino.Esresponsabletambinderembolsarallegtimotenedordeltitulo en caso de que la mercadera no se encuentre conforme al entregarla. Las clusulas que la eximendeestaresponsabilidadselasconsideranoescritas. 2. Elremitente:ocargadoreslapersonaonodelamercaderaatransportarse,quienlaentregaa laempresaparaesosfinesyaquienlaempresaleproporcionaeldocumento.Encasodequeel remitente noseael mismodestinatario, serde responsabilidad de stehacerlellegarelttuloal destinatarioparaquepuedareclamarlasmercaderasporelamparadas. 3.Remitidoodestinatario:Eslapersonadueadeltitulovalorylaquerecibirlamercaderauna vez llegue a destino. Tambin puede endosar el titulo y de ser as, ella tambin tiene responsabilidad ante el endosatario en caso de que al momento del endoso las mercaderas no hayanexistido. 4.Endosatario:Dehabersetransferidoelttuloconformealaleydesucirculacin,lapersonaque recibieldocumentosellamaendosatarioyadquierelosmismosderechosqueeldestinatario. 5. Requisitos: Art.493,713,715c.com. 5.1. nombredeltitulovalordelquesetrate. 5.2. Lugaryfechadeemisinoexpedicin:lugargeogrficodondeselocreaoemiteylafecha
65
Derecho
DerechoComercialII
cuandoelloocurre. 5.3Lamencindelderechoconsignadoeneltitulo:Enamboselderechoqueseincorporaes laconstanciadelarecepcindelamercaderaparatransportarlaylaobligacindeltransportador deentregarlaendestino. 5.4. nombreydomiciliodetransportador: datosempresatransportadora. 5.5. nombre o domicilio del remitente o cargador: nombre y domicilio de la persona que deposita la mercadera, pues ella es la que como consecuencia de su gestin da origen a la realizacindelnegociojurdico. 5.6.nombreydomiciliodelapersonaacuyaordenseextiende.estapersonanoesotraque laquerecibiraendestinolamercadera yladueayacreedoradeldocumento. 5.7. Lugar y fecha para el ejercicio del derecho. lugar geogrfico donde el tenedor del documentopodrreclamarelcumplimientodelaobligacinylafechaenquedebahacerloenese casosesuponequelaletraseestablecertomandoencuentaeltiempoestimadoquedemoresu transporte. 5.8. El nmero de orden que corresponda al titulo. estos documentos desprenden de talonarios preimpresos que a propsito elaboran las empresas transportadoras. As por su seguridad,acadajuegodeellos,originalycopias,seleasignaunnmeroparasucorrespondiente individualizacinycontrol. 5.9. Descripcinpormenorizadadelamercadera: esimportantedescribirlamercaderaporque esobligacin deltransportadorla deentregar las mercaderasen destino enel mismoestadoen quelasrecibi. 5.10. Otrosrequisitos. Sedebeapuntarlaindicacindelosfletes,ydemsgastosdetransporte, lastarifasaplicables,conlaindicacindehabersidopagadoslosfletesoserestosporcobrar.El lugardesalidaodestino, precisando el mediode transporte,yenloposiblese individualizarel vehculoquelatransportar. 5.11. datos adicionales. El art. 715 dispone deque en caso de que la mercadera no sea embarcada inmediatamente, en el titulo se deber expresar esta situacin y contener adicionalmentelossiguientesdatos:Lamencindesermercaderasparaembarque,laindicacin dellugardonde sela guardar hasta que elembarque ocurra y elplazofijopara queeste selo realice.Todoelloselohaceparaevitarconfusionesdedarselaeventualidaddondesetengaque determinarresponsabilidades. 5.12. Firma de quien lo emite o expide. deber llevar la firma del personal autorizado de la empresatransportadoraemisoradeldocumento.
66
Derecho
DerechoComercialII
6. Exigibilidadyaccionesparasupago. Estos ttulos valores corresponden a la clasificacin: representativos de mercaderas, donde la obligacindeldeudornoespagarunadeterminadasumadedinero,sinoladeentregarendestino lacosaqueseleencomendtrasladar. a) Cuandovenceeldocumento.Deacuerdoconelpunto4)delart.493delc.com.ambos documentos,deberseranotadalafechadeexpiracindeldocumento,lamismaquedebe sercuandosesuponequelasmercaderasatransportarsellegarnadestino. b) A quien se le debe exigir su cumplimiento: el responsable del traslado y entrega en destinodelamercaderatransportadaeslaempresatransportadoraporconsiguienteesa ella que se le debe exigir su cumplimiento. Si el titulo fue endosado es responsable el endosante,segnseaelcaso. c) Donde sedebepresentar el titulo para sucobro.el documento debe ser presentado parasucumplimientoporsutenedorlegtimoenellugarindicadoeneltitulo.Sinosehaya expresado, esasituacin,sutenedorpodrreclamarloenellugardondesedepositaronlas mercaderasodondedebieronserentregadasporlatransportadora.Sisehayansealado varioslugaresalavez,sutenedorpodrreclamarloenelqueelija.Encualquieradeestos lugares podr el tenedor realizar las acciones de ser necesarias (sin necesidad de reconocimientodefirmasnideprotesto). d) De que manera se debe cumplir el documento. Como se tiene dicho la empresa transportadora est en la obligacin de entregar en destino las mercaderas que se transport,en las mismas condicionesen que fueron depositadasporel remitente. Pero podra darse el caso de que la empresa rechace el cumplimiento del titulo al haberse extraviadolamercadera,destruidoensutraslado,oporalgunaotrasituacinanloga.En estecaso,elartculo511c.com.disponequeeltenedordeltitulopodrexigirdelalmacn la restitucin del valor fijado en el documento. De igual manera, si el titulo haya sido endosado ysepudiera demostrarquela prdida o eldeterioro de la mercadera ocurri antes del endoso, el tenedor actual del documento, tendr tambin la misma accin en contradelendosante. e) Otras acciones se podrn seguir para perseguir el cumplimiento. En caso de no cumplirse con la entrega en destino de las mercaderas depositadaspara su traslado, el tenedordeltitulodeberaccionarejecutivamentecontralaempresatransportadorayensu casotambincontraelendosante ocontracualquiera de ellospersiguiendo larestitucin del valor monetario de las mercaderas y sus intereses y costas procesales. Para ello, deberpresentarseacompaandoalademandaademsdeltitulo,algndocumentopor
67
Derecho
DerechoComercialII
elqueseacreditequesutenedorreclamaltransportadorsucumplimientoystenodio cursoaello.Recordemosquenoexisteelprotestoparaestaclasedettulosvalores. 7. CaducidadyPrescripcin. Si nos remitimos al cdigo de comercio, veremos que la accin que corresponde a los ttulos valores en estudio, solo consta de cinco artculos, por tanto insuficientesparareglamentarenbuenaformaeldocumento.Enestecasonisiquieraellegislador procediasalvarlainsuficienciadelaleydisponiendolautilizacindenormassupletorias,comolo hizo para losotrosttulos dondeamenudo serecurrial capitulo correspondiente a las letras de cambio,porseresteelmejorreglamentado. Encuantoaltiempodelaprescripcin,disponequelaaccincambiariadirectaprescribaentres aosapartirdeldadelvencimientodeltitulo.Laaccincambiariaderegresodelltimotenedor prescribirenunaocontadosdesdelafechadelvencimientoyensucasodesdequeconcluyen losplazosdepresentacindeltitulo. Por ultimo,debemosindicar quelos trminos prescriptitos anotados anteriormente,coincidencon los del Cdigo de Comercio para las letras de cambio, para el pagare, para el certificado de depositoybonodeprendayparalafacturacambiaria. LAFACTURACAMBIARIA Esun titulovalordecontenidocrediticio,de nuevaincorporacinen las legislacionesextranjeras esutilizadaconmayorfrecuenciaenlospasescentroamericanos. La factura cambiaria tiene diferentes denominaciones segn legislaciones se la conoce con los nombresdefacturaconformada,extractodefactura,facturaduplicataoduplicatacomoeselcaso debrasil.Aligualqueelpagareyadiferenciadelaletradecambio,estanotieneunformatolegal perosidebeexpedirseenpreimpresonumeradoscronolgicamenteyenlosejemplaresquesean necesarios,valiendocomotitulovaloreloriginalaceptadoporelcomprador. En nuestro pas, este documento fue introducido, buscando la simplificacin de la actividad del comerciante, quien en la venta de mercaderas a plazo, puede perfectamente, si as lo desea, expedirestetitulovalor,quedndosedeestamaneraelcomercianteacreedorconundocumento perfectamentenegociablemedianteendoso.
68
Derecho
DerechoComercialII
CONCEPTO Deacuerdoconelart.717delCdigodeComercio,lafacturacambiariaeseltitulovalorqueenla compra venta de mercadera a plazo, el vendedor podr librar y entregar o remitir al comprador para que este la devuelva debidamente aceptada. No puede librarse factura cambiaria que no correspondaaunaventaefectivademercaderasentregadasrealymaterialmente alcomprador. Seinfierequecomotitulovalorquees,lafacturacambiariaesundocumentoformaldeahquesi eltitulopresentadoalcompradorparasuaceptacinpecadealgndefectodeforma,puedeeste negarse a aceptarlo por no ser el instrumento librado una factura cambiaria al no reunir los requisitosqueexigelaley. Lafacturacambiariasetratadeunaespecienuevadegenerodepagareodeletradecambio,pero que ha diferencia de la letra, la factura cambiaria no es abstracta si no causada es decir que mientrasquelaletradecambiopuedetenersuorigenencualquiercontratoyservalida,lafactura cambiaria necesita para tener validez originarse solo en un contrato de compra venta de mercaderas a plazo entregadas real y materialmente al comprador, sin embargo, es importante aclararqueinterpretandoelarticulo717delCdigodeComercioensuexpresinpodr,laleyno obligaaoscomerciantesaemitirestedocumentopornoserinsoslayable,sinofacultativaparael vendedor. Deconformidadconlodispuestoporelarticulo718delcdigocomercio,lafacturacambiariauna vez perfeccionada tiene un doble significado no solo que se convierte en un documento constitutivodeobligacindepago,sinoquesirvedepruebafrenteatercerosdebuenafesobrela debidaejecucindelcontratodecompraventaqueledioorigen. PERSONASQUEINTERVIENEN: Bsicamenteparaqueseconsideredentrodelavidadelderechoalafacturacambiaria,sehace necesario la intervencinde dos personascomo ser el vendedor de la mercadera a plazo y el comprador.Estasituacinseencuentradefinidaenelconceptodefacturacambiariareferidoenle articulo717sinembargoalaplicarseaestedocumentolosalcancesdelaletradecambio,tambin podranintervenirdesernecesariolosavalistasylosendosatarios.Laintervencindecadasujeto eslasiguiente: El librador: El librador, tomador, suscriptor o beneficiario, es necesariamente la persona que
69
Derecho
DerechoComercialII
vende la mercadera a plazoy quien extiende o remite al comprador para que este la devuelva debidamenteaceptada.Elvendedoreselnicoquepuedelibrarlafacturaporseruntitulogiradoa supropiaordenesdecirqueelvendedoresalmismotiempolibradorybeneficiariooacreedordel documento,necesitandoparaelloestamparsufirma. El comprador: es la persona perfectamente identificada que compra la mercadera a plazo y la recibematerialmenteyqueconsufirmaseconvierteenaceptanteydeudordeldocumento. Si no la firma, o en otras palabras si no la acepta, el documento es inoperante, pues es esta personaenprincipiolanicadeudora,tomandoencuentaqueelgiradorovendedoresalmismo tiempobeneficiario. El Avalista.de laconjugacin delos artculos 732 y558 al563delcdigo decomercio, esuna facturacambiariapuedenhaberunoomasavalistas,losmismoquepuedengarantizartodooparte delaobligacinyunaomaspersonasintervinientes.Esdecir,quesienelanversodeldocumento oenhojaadheridaalelavalistaestampanicamentesufirma,sepresumirqueestegarantiza latotalidaddelaobligacinyalatotalidaddelosobligadossieneldocumentoseestablecequeel avalgarantizaaunooalgunodelosobligados,lagarantaessoloconrespectoaelloslomismo ocurresiseexpresaeneldocumentoqueelavalessoloporunapartedelaobligacin,esteestar obligadohastaporesasuma. Esnecesariopuntualizarquesielvendedordelamercaderaqueesalmismotiempolibradordel documentoy beneficiario del mismo, quiere hacer circular el titulo va endoso y el endosatario o nuevo propietario as lo exige, puede una persona avalar total o parcialmente la obligacin con respectonicamentedelendosante. Todoslosdemsderechosyobligacionesdelosavalistasestablecidosparalasletrasdecambio, rigentambinparalafacturacambiaria. Elendosatario:comoyasetieneexplicadoenlaunidadquenosreferimosalosttulosvaloresen general, el endosatario es la persona que recibe de manos del beneficiario o del ltimo tenedor legtimo,eldocumento,envirtuddeunatransferenciavaendoso,permitiendodeestamanerala circulacindeltitulovalor.
70
Derecho
DerechoComercialII
Esasquealaplicarsealafacturacambiarialasnormaslegalesquerigenalaletradecambio,en el documento en estudio se permiten las clases, las formas y dems caractersticas del endoso referidasenlosartculos522al538delcdigodecomercio. REQUISITOSQUEDEBECONTENER: De conformidad con lo dispuesto pro los artculos 719 y 720 del cdigo de comercio, la factura cambiariadecompraventadebecontenerlossiguientesrequisitos.Sinembragoparacomprender mejor estasituacin,necesariamente tenemosqueremitirnos a losrequisitos comunesque tiene quecontenertodotitulovaloryalasclusulassupletoriasestablecidasporlosartculos493,494, 495y496delCodComerciohacindosepresentequelaomisindecualquieradeestosrequisitos, asseaninsubsanables, no invalida del negocio jurdico quedio origenala factura cambiaria es deciralcontratodecompraventa,perosestapierdesucalidaddetitulovalor. La mencinde ser factura cambiaria de compra venta: Este es un requisito esencial para la validezdeltitulovalor,pues sien el titulo nolleva elnombre del documento, no selaconsidera facturacambiariadecompraventa.Esterequisitonomerecemayorexplicacin,puesseencuentra explicadoampliamentealestudiaralosttulosvaloresengeneral. Ellugaryfechadeemisinoexpedicin:sibienesciertoqueesterequisitonoestaentrelos detalladosenelarticulo719relativonicamentealasfacturascambiarias,siseencuentrareferido entre los requisitos comunes que debe contener todo titulo, establecido por el numero al 1) del articulo493.Cuandoserefiereallugardeemisordebeentendersecomolugardecreacin.Pesea todo ello, este requisito no es esencial para la validez del titulo valor, pues la ltima parte del articulo 494 contiene una clusula supletoria al establecer que si en el titulo no se menciona la fechaoellugardecreacin,setendrcomotaleslafechayellugardesuentrega. Ellosignificaquedeberestarinscritoeneldocumentoellugarylafechadesucreacinoeldesu expedicin, como por ejemplo SantaCruz,13 de enero del 2002, sies que fue creado ensanta cruz La Paz, 13 de enero del 2002 si es que se hizo en la ciudad de La Paz y as donde corresponda.Ahora,sinotieneningunadeesasdosfechas,eldocumentonotienelafuerzalegal detitulovalor. El numero de orden del titulo: Como este requisito no esta establecido entre los requisitos comunesparatodotitulovalor,nidentrodelasclusulassupletorias,seloconsideraesencialpara
71
Derecho
DerechoComercialII
la validez de la factura cambiaria, al tenor del numeral 2) y la ltima parte del articulo 719 del cdigodecomercio. Como las facturas cambiarias son documentos que se emiten en formularios pre impresos correlativosestasdebenllevarunnumerodeordenquelaidentifiquedeotrasimilaremitidaporel mismovendedor,porcuantolaspracticascontablesasloexigen. Lafirmadequienlaemiteoexpide:Lapersonaqueexpidelafacturacambiariaesnicamenteel vendedorysiempreasupropiaorden,demaneraqueestedocumento,portenernaturalezacausal debeestarfirmadoporambaspartesesdecir,porelvendedorqueeselemisoryalmismotiempo beneficiarioyporelcompradorodeudorquealsuscribirlaseconvierteenaceptante. Pese a que estees otrode los requisitoscomunes que debecontenertodo titulo valor, que esta establecidoenelnumeral5)delarticulo493,noseencuentraentrelosquesealaelarticulo719 especficamente para las facturas cambiarias. De cualquier manera queda claro que la factura cambiaria debe ser firmada por su creador que es el vendedor y girador y al mismo tiempo beneficiario,puesnopodraeldocumentoemitirsesinningunafirma.Deelloseinfierequelafirma delemisoresunrequisitoesencialparalavalidezdeltitulovalor. Elproblemaparalaobligatoriedaddelafirmadelbeneficiario,adiferenciadeotrosttulosvalores en que no firma el beneficiario, es que en el titulo en estudio el vendedor que es el girador, es siemprenecesariamentealmismotiempoelacreedorobeneficiario,loquenoocurreporejemplo con laletra de cambio cuando actantres personas ensu formacin.Recordemosqueen este casolaletradecambioelnicoquefirmainicialmenteeselgiradoryposteriormentesiaslodesea lohaceelgiradoconvirtindoseenaceptante,perono lohaceelbeneficiario. La figura de la factura cambiaria es parecida a la letra de cambio cuandopara su conformacin actansolodospersonas,enlacualelgiradoreselmismobeneficiario. Elnombreydomiciliodelcomprador:enrealidadelnumeral3)aqueserefiereelarticulo719, contienedosrequisitoselprimeroeselnombredelcompradoryelsegundoeldomiciliodeeste. Estosrequisitossonesencialesparalavalidezdeestedocumento. Comolafacturacambiarianopuedeemitirsealportadorydebersersiemprealaorden,sehace imprescindible colocar en el documento la identificacin personal del comprador, ya sea una
72
Derecho
DerechoComercialII
persona fsica o una colectiva. De igual manera es imprescindible colocarle el dominico del comprador, pues ser en ese lugar donde deber protestarse el documento por falta de pago nicamente,puesenlafacturacambiarianoexisteelprotestoporfaltadeaceptacin. La denominacin y caractersticas principales que identifiquen las mercaderas vendidas y la constancia desuentregarealymaterial. Esteesunrequisitotpicodelasfacturascambiariasydeconsiguienteesencialparasuvalidez.Se refiereaqueexistelanecesidaddeescribireneldocumentolaidentificacindelamercaderadela mejor manera posible,de manera queno existan dudassobrela clase, calidad,cantidad y otros pormenoresquepuedanservirparasumejoridentificacin. Pesealaobligatoriedaddelaidentificacindelamercaderavendidaacrdito,lafacturacambiaria no es un titulo representativo de mercadera, sino nicamente prueba de la ejecucin de un contratodecompraventademercadera,raznporlacualdenohabersecumplidolostrminosdel negociojurdicomotivantedellibramiento,puedeelcompradornegarseaaceptarla. Laconstanciadesuentregarealymaterial,tieneespecialimportanciaeneldocumento,puesaslo estableceelArt.717ultimapartedelcdigodecomercio,alindicarimperativamentequenopuede librarseunafacturacambiariaquenocorrespondaaunaventaefectivademercaderaentregadas real y materialmente al comprador. Ello tiene su significado en razn de la causalidad del titulo valor,comoveremosmasadelantelreferirnosalaaceptacin. El precio unitario y valor total de las mismas. Complementando lo expresado en el numeral anterior, debemos indicar que este tambin es un requisito esencial, no solo porque as esta establecidoenelnumeral5)delArt.719,sinoporqueellohacealanaturalezadeldocumento. Recordemos que la factura cambiaria, es un titulo valor contentivo de obligacin de pagar una deudaypruebadelaejecucindeuncontratodecompraventademercaderasaplazo,porelcual eneldocumentonosolamentedebeestablecerseelmontototalyvalordecadaunadelascosas vendidas,sinoquedebeestablecerseelsaldoinsolutodelprecio,pues,serestalaobligacinque tendrquecumplirelaceptanteycomprador. Deigualmanera,cuandoelpagodebarealizarseporcuotas,lafacturadebecontenerelnmerode
73
Derecho
DerechoComercialII
cuotas,lafechadevencimientodecadaunaylacantidadquetendrquepagarseporcadacuota. De haber pagos parciales, deber hacerse contar estos en el mismo documento, debiendo el tenedordeldocumentoextenderlealpagadorunreciboporseparado. Laindicacindelprecioydelsaldoquedebepagarelcomprador,esquizslacaractersticasmas importantedeesteinstrumento,yaqueatravsdeelloseincorporaelcrditoaldocumento,siendo portantolafacturacambiarianonsololaidentificacinqueelvendedorexpidealcompradorconla indicacin de la cantidad, calidad y precio de la mercadera expedida, sino adems el reconocimiento por parte del aceptante de una obligacin de pago de una suma de dinero determinada. Laexpansin enletras, ensitio visiblede quees asimilable en sus efectos a laletra decambio. Peseaqueesterequisitoestaestablecidoenelnumeral6)delart719delcdigodecomercio,no entendemos la razn lgica para su incorporacin, pues consideramos que la factura cambiaria como titulo valor tpico, tiene su estructura legal independiente a los dems por ello, a nuestro criterionodeberadeapareceresterequisitojurdicamenteesencialparalalegislacinboliviana. Ellugaryfechaparaelejerciciodelderecho.Esterequisitosolamenteseencuentrareferidoen el artculo 493, es decir, entre los requisitos comunes a los ttulos valores en general. Por su redaccin contiene en realidad dos exigencias el lugar donde debe hacerse el pago de lo adeudado y lafechao momentoen quedebecumplirsecon la obligacin.Ambosrequisitospor tener la clusulasupletoriaestablecidaporel Art. 494 del cdigodecomerciono son esenciales paralavalidezdeldocumento. Paraubicarnosmejorenelproblema,tenemosquetomarencuentaquelosactosdecomerciodel cual derivan las facturas cambiarias no siempre son realizados entre presentes, sino que fcilmente la compraventa de mercaderas se la realiza entre no presentes, es decir por carta, telfono, INTERNET, o por cualquier otro medio anlogo de tal manera que se hace muy importanteestablecereneldocumentoladireccingeogrficadondesevaarealizarelpagoolos pagosyeldaomomentodelcumplimiento. Reiteramos que el art 494 establece que si se omite el lugar de cumplimiento o el ejercicio del derecho, se tendr como tal el domicilio del creador del titulo en este caso el domicilio del vendedor,ysisehubieransealadosvarioslugaresserelvendedorelquedeberelegirunode
74
Derecho
DerechoComercialII
ellos. La fecha para el ejercicio del derecho, es decir el momento del cumplimiento, esta ntimamente ligado a las modalidades de giro que para este caso son las mismas que tienen las letras de cambioesdeciralavista,adasomesevista,adasomesesfechayafechafija. Delamismamanera,cuandoelpagodebahacerseporcuotas,lafacturadeberconteneradems delosrequisitosyaestudiados,elnmerodelascuotaspactadas,elmontodecadaunadeellasy las fechas de vencimientos. Los pagos parciales debern contar en el documento mediante anotaciones que contendrn la fecha de su efectivizacin, debiendo el tenedor extender por separado un recibo de cada pago esto con el objeto de que en caso de pagarse una parte del capital,lafacturapuedaprotestarseyejecutarseporelsaldo. Algunas legislaciones traen incorporada laclusulade aceleraciny lamoradelsaldototal dela deudacuandonosepagoensuoportunidadunaomscuotas.Tambinlaposibilidaddeconvenir interese.Nuestralegislacinguardasilenciosobreesosparticulares. CARACTERISTICASESPECIALESDELAACEPTACION Paraentendermejorestafigura,tenemosquetomarencuentaqueporlascaractersticaspropias delaaceptacinenlasfacturascambiarias,ellaproduceefectosmuyespecialesconrelacinala letradecambioqueeselotrotitulovalordondesedalafiguradelaaceptacin. Recordemosqueenlaletradecambioeselgiradoelqueseconvierteenaceptantealsuscribirla cambia.Tambinrecordemosquesilaletradecambionoesaceptadaporelgirado,eltitulovalor siguesubsistiendoenraznaquededarseesasituacinelgiradorseconvierteenelobligadoa pagarlaamenosqueelgiradoyelbeneficiariosealamismapersona. Enlafacturacambiariasedaunasituacinsimilaralreferidoanteriormenteesdecir,acuandoel giradoryel beneficiario deuna letrade cambio seanla misma persona.En efecto, enla factura siempre el vendedor ser suscriptor o girador y al mismo tiempo el beneficiario o acreedor, y siempreelcompradorserelaceptanteodeudor.Ellosignificaquesielcompradornoaceptael documento, no tendr razn de ser la factura cambiaria, pues el girador que es el vendedor no podrpagarseasimismo.
75
Derecho
DerechoComercialII
Precisamente, la incorporacin que es caracterstica de los ttulos valores, esta plasmada en la facturacambiariaenunderechodecrditoquesolosurgesielcompradoraceptaeltitulo,yaque delocontrarionoexisteesapruebaconstitutivadelarealizacindelcontratodecompraventa.Por consiguiente,denohaberaceptacin,nohayderechoincorporado. Delcontenidodelosartculos721y722denuestralegislacin,seestablecequelaaceptacinno es obligatoria y el comprador puede negarse a aceptarla cuando no ha recibido conforme las mercaderascompradasocuandolafacturacambiarianorenalosrequisitosexigidosporleyono contenga el negocio jurdico convenido. Tambin se presume la falta de aceptacin si no es devueltalafacturaalvendedorenlterminodecincodasdehaberla recibido. Deloexpresadoanteriormente,elvendedornopuedeconstreirparticularmentealcompradorque acepte la factura, de ah que el vendedor debe asegurarse de la aceptacin por parte del compradorhacindolofirmareldocumentoenelmomentodelaentregadelamercadera,puesde lo contrario tendra que confiar en la buena fe del comprador. Una vez aceptada la factura cambiaria, se considera frente a terceros de buena fe que el contrato de compraventa ha sido debidamenteejecutadoenlaformaexpuestaenlafactura,quedandodeestamaneraelcomprador obligadoasupagosinningunaexcusa. Por todo lo expresado anteriormente, consideramos que si el documento no es aceptado por cualquiermotivo,el compradorno tiene ningunaobligacin cambiaria respectodelvendedoryla facturanoseriatal,salvndoseenestecasolosderechosordinariosdelvendedorparahacervaler susderechosdelcontratodecompraventaenlasvasquelefranqueaelderechocomn. PROTESTODELAFACTURACAMBIARIA De acuerdo con lo dispuesto por el art723 del cdigo de comercio, se aplicaran a la factura cambiarialasnormasrelativasalasletrasdecambioentodoloqueseaconducenteesdecirque seaplicaranlas disposiciones legales establecidasen los artculos659 al 579esosi,solo enlo quesearelativoypermisivoaestetitulovalor. Tomandoencuentaestasituaciones,debemosentenderquesernecesarioelprotestoporfaltade pago,elmismoquedeberrealizarseporunNotariodeFePublica,enelcursodeltercerdade vencimientodeldocumentooantessielobligadoesdeclaradoenquiebraoesconcursado.Ser efectuado en el domicilio indicado en el titulo o en su defecto en el domicilio particular del
76
Derecho
DerechoComercialII
aceptante.Obligatoriamenteeldocumentodebedeestarprotestadoparaqueprocedaelproceso ejecutivoyaquenadapuedesustituiralprotesto. Desdenuestromododeconcebiralafacturacambiaria,enestanopuedehaberprotestoporfalta deaceptacinyaqueelcompradornoestaobligadocambiariamenteaaceptarla,deahquesiel obligadonofirmaeltitulo,estecarecedeeficaciajurdicaaltenordelosdispuestoporelArt.500 delcdigodecomercio. CADUCIDADYPRESCRIPCION La accin ejecutiva de regreso en contra del tenedor, caduca por no haber sido presentada la facturacambiariaentiempooportunoparasupagoypornohaberseejecutadoelprotestoenlos plazosestablecidosporley. Laaccinejecutivadirectaprescribealostresaosapartirdeldadelvencimientodeldocumento laaccinejecutivaderegresoprescribeenunaocontadoapartirdelafechadelprotesto.Esto significa que la accin ejecutiva de regreso solo caduca y la accin ejecutiva directa prescribe y caduca. REPOSICION,CANCELACIONYREIVINDICACION INTRODUCCION Todaslaslegislacionesextranjerassobrelamateria,tomanlasprevisionesparaelcasodequelos legtimostenedoresdettulosvaloreshayanperdidolaposesindeestosdocumentososehayan deterioradocomoconsecuenciasdesituacionesinsalvableso defuerzamayorparaestos.Aquellas previsionestomadasenestaslegislaciones,tienesuimportanciaenraznaquetratndosedeesta materia,resultaunrequisitoinsoslayablequetienequecumplireltenedordeldocumento,comoes elcasodeexhibirloyentregarloaldeudoralmomentoqueesteprocedaacumplirconloquese teniaestablecidoeneldocumento. Una de las caractersticas esenciales de los ttulos valores, es la que el titulo es un documento original. Esto significa, que su legitimo tenedor, solo puede exigir el cumplimiento al deudor mediantelaobligatoriaexhibicindeldocumentooriginal,elmismoqueunavezqueseacumplido el acreedor debe entregarlo o devolverlo a la persona que le dio cumplimiento inclusive, como hemos estudiado anteriormente, los ttulos valores no pueden ser reemplazados ni siquiera por testimonios o fotocopias legalizadas y salvacontadasexcepciones,el nico que poseela calidad detal,eseloriginal.
77
Derecho
DerechoComercialII
Si nos remitimos al derecho comn, vamos a ver que tanto los documentos pblicos como los privados, pueden ser sustituidos por otros y llegan a tener la misma eficacia jurdica que sus originales, como es el caso de los testimonios o fotocopias legalizadas referidas en los artculos 1309y1311delcdigocivil. En caso de ttulos valores, como ya dijimos, no ocurre como en el derecho comn, pues si exigibilidadesta condicionada a laobservanciaderigurososrequisitos,tal cual podemosadvertir porelconceptodadoenelarticulo491delcdigodelamateria,cuandorefiereaestetitulovalores eldocumentonecesarioparalegitimarelejerciciodelderecholiteralyautnomoconsignadoenel mismo.Detalmaneraquesiguiendoesteconceptolegal,cualquierotrodocumentoconlasmismas caractersticaspero quenoseaeloriginal,novalecomotitulovaloryporconsiguientenosurtenlos efectos jurdicosquetieneeloriginal, aunque si podrantener efectos jurdicos como documento comn. Lodichoalolargodeestaparteintroductoria,essuficienteparadarunaideadelonecesarioque resultaabrir unabrecha en elcerrado concepto delamateria,quepermitaen formaexcepcional contarconuninstrumentolegalquereparandoinjusticiaspermitaalostenedoresdettulosvalores que han sufrido estas eventualidades, poderlos reemplazara por otros de las mismas caractersticas,aun,sinqueseanecesarioparaello,aveces,queseafirmadoporloobligadoso que permita dejar sin efecto la eficacia jurdica de estos cuando la ley y los administradores de justiciaasloestablezcan,mximesitomamosencuentaqueporeltamaopequeoquetienen estosdocumentosresultafcilsudeterioro,extravioperdida. Estos instrumentos legales que permiten reparar los daos sufridos por los tenedores en las eventualidades de deterioro, extravi o perdidas de los ttulos, se encuentran establecidos en el cdigo de comercio entre los artculos 724 al 737 con el nombre universal de reposicin, cancelacinyreivindicacindettulosvalores. REPOSICION Reponersignificavolveraponeroacolocaralgodondeoriginalmenteseencontrabaosustituiruna cosaporotrasimilar.Desdeelpuntodevistadenuestralegislacin,reposicindettulosvalores significalasustitucindeuntitulovalordeteriorado,oquenoesteenmanosdesulegitimotenedor porcausasajenasalavoluntaddeeste,porotronuevo.
78
Derecho
DerechoComercialII
Nuestralegislacinestablecedosformasdereposicin:unavoluntariayotrajudicial,lavoluntaria selaefectadedosmaneras,laprimeracuandosetratadettulosdeterioradossoloparcialmente ylasegundacuandosetratadettulosenquefaltenlosdatosesencialesparasuidentificacin,o losquesehayanextraviados,loshayansidorobadoolosquesehayandestruidostotalmente. ReposicinVoluntaria.Lareposicinvoluntariadeuntitulovalordeterioradoodestruidosoloen parte,peroquesubsistanenelloselementosnecesariosparasuidentificacin,podrreponersea solicitudyacostadesutenedor.Paraelloeltenedordeberpresentareltitulooriginalypedirasus suscribientesquevuelvanafirmarotroconlasmismascaractersticas.Sieltenedorlograrehacer firmar un nuevo titulo con todos los obligados, este deber devolver el titulo repuesto o en sus delante inutilizar sus firmas. Con ello el trmite de reposicin voluntaria de ttulos parcialmente destruidosodeterioradosquedaraterminado. Paraelcasodelosttulosvaloresenelquefaltarenlosdatosesencialesparasuidentificaciny para los que se hayan extraviado, robado o destruido totalmente, podrn ser repuesto en forma voluntaria,y/odeclaradossinningnvalor,cumplindoseparaelloelsiguientetrmite: En caso de ttulos nominativos, estos pueden ser repuestos por el emisor sin necesidad de autorizacin judicial, siempre que lo solicite aquel a cuyo nombre esta registrado. Con carcter previo a al reposicin, el emisor a costa del interesado deber publicar un aviso por tres veces consecutivas en un diario de circulacin nacional con todas las caractersticas necesarias para identificar el titulo respectivo, indicando claramente el propsito de su reposicin. La entrega del nuevotituloalinteresadosehartranscurridosporlomenostreintadasdesdelafechadelaltima publicacin.Sidurantelostreintadasindicadosanteriormentealguienseopusieraalareposicin presentadnos el documento que se presume perdido, este solo podr realizarse si se ordena judicialmente. Encasos de ttulos valores a la orden, tambin pueden reponersepor el emisor los cheques no negociables y los cheques a la orden, a solicitud del beneficiario, nicamente despus de haber transcurrido el plazo legal para su presentacin al cobro. Antes de transcurrido dicho plazo solamentepuedenreponersesinautorizacinjudicialyasolicituddelbeneficiariolosttulosvalores emitidosalaorden,previapublicacindelosavisossealadosanteriormenteydespusquehayan transcurridosporlomenostreintadasdelaultimapublicacin.Sinembargo,siduranteeselapso
79
Derecho
DerechoComercialII
de tiempo alguien se opusiera a la reposicin presentado el titulo que se presume perdido, la reposicin solo podr hacerse si se ordena judicialmente. De igual manera, cuando se trate de reponerunaletradecambioouncheque,elgiradorquedaobligadoadaravisooportunoalgirado para que se abstenga de pagar el titulo a sustituirse, bajo pena de responder en sucaso por el valordeltitulopagado. Enloscasosdereposicinvoluntariadelosttulosvaloresalportadorenquenosecuenteconlos datos necesarios para su identificacin o los destruidos o perdidos, estos podrn reponerseuna veztranscurridoslosplazosquetenganparasupresentacinalcobro.Losdemsttulosvaloresal portador que tengan esta misma situacin podrn reponerse mediante autorizacin judicial, probadalaexistenciadelderecho. Reposicin Judicial: Si en el caso anterior, algunos de los firmantes se negare a hacerlo en el nuevo ejemplar que se les presente, el tenedor podr recurrir a la autoridad judicial competente paraquepresentandoambosejemplares(elviejoyelnuevo),esteseafirmadoenaudienciayen presenciadelaspartes,oparaqueeljuezanotelaconstanciadelarebeldadelsignatarioquese niegue.Elolossignatariospodrnnegarseacumplirlaordenjudicialsisecomprometenaentablar accinde nulidad correspondientedentro deun plazo no mayorde treintadas sealadosporel juez. Nuestralegislacinnodicenadasobreloqueocurrirasiestaaccindenulidaddeltitulonofuera interpuestaporelsignatariodentrodelostreintadaspasadosdesdelaaudiencia,osencillamente nofuerainterpuestaenningnmomento. Si se presentaren opositores dentro de los treinta das de las publicaciones de los avisos de reposicintratndosedereposicinvoluntariadettulosnominativos,alaordenoalportadorque lesfaltarendatosesencialesparasuidentificacinolosdestruidosoperdidos,segnnuestraley,la reposicin solo podr realizarse si se ordena judicialmente. En los cheques al portador podrn reponerse despus de haber transcurridos los plazos legales para su presentacin al cobro, sin necesidaddeordenjudicial. CANCELACION Jurdicamente el trmino de cancelacin significa anular judicialmente o dejar sin efecto un documentoounaobligacinquetenafuerzadeley.Lacancelacintieneporfinalidadlaextincin
80
Derecho
DerechoComercialII
oladesincorporacindelderechoqueseconsignaeneldocumento,confundamentoencausasen las cuales no ha intervenido la voluntad del tenedor. Esta figura se encuentra legislada en los artculos729al738delcdigodecomercio. Lacancelacinjudicialsedaenloscasosenquesehayaordenadojudicialmentelareposicinde ttulos extraviados,oen loscasos en quese hayasolicitadoexpresamente yenformajudicialla cancelacin o tambin cuando se haya solicitado la reivindicacin y alternativamente la cancelacin. Lareposicinjudicialdelosttulosvaloresseharpreviacancelacindelprimitivatituloydeber pedirse ante el Juez del lugar donde debe pagarse el titulo. El solicitante acompaara a su demanda una copia del documento y si ello no fuera posible, indicara los datos esenciales que seannecesariosparalaidentificacindeltitulo.Conlademandasecitarapersonalmenteatodos los sealados en el titulo como obligados y se publicara por edicto deprensaunasntesis de la demanda con insercin de los datos necesarios para la identificacin del titulo valor cuya cancelacinseperdigue. Sisesolicitayseotorgagarantassuficientes,eljuezpodrordenarlasuspensindelosderechos conferidos por el titulo y se autorizara ala solicitante a realizar los actos conservatorios de esos derechos,conlasseguridadesorestriccionesqueeljuezestimeporconveniente,ylefacultaraa hacer valer aquellos derechosque tengan sealados para su ejercicioun termino por cumplirse, mientras dure el procedimiento. La suspensin de los derechos conferidos por el titulo se comunicaraalosbancos.Bolsadevaloresyotrasinstitucionesindicadasporelsolicitanteyalas que estimare conveniente el juez de la cusa. Despus de efectuarse las comunicaciones mencionadas,eltitulovalornopodranegociarsevalidamente. Cualquier persona que justifique tener sobre el titulo mejor derecho que el solicitante, o el que hubieresuscritounnuevoejemplarentramitelegal,puedeoponersealacancelacin,yensucaso alpagooalareposicindeldocumento.Paraqueseadmitalaoposicinesnecesariolaexhibicin del documento que sedice extraviado, y en su defecto, el otorgamiento de garantas suficientes parasupresentacinenunplazoprudencialquefijeeljuez. La ley presume que las personas sealadas en la demanda de cancelacin como suscriptoras, tienenelcarcterqueeldemandantelesatribuye,sinoloniegandentrodelosquincedasdesus
81
Derecho
DerechoComercialII
citaciones es decir, parecidos a los efectos que se atribuye la demanda ordinaria en caso de rebelda.Esta presuncin noadmite pruebaencontrariodentro del procedimiento decancelaron, perosilaadmiteenelprocesoejecutivoquesepodrahincarparaexigirelcumplimientodeltitulo valor.Estoltimosignificaqueeldemandadoejecutivamente,puedeoponerensufavortodaslas excepcionesquesealalaley,sinningunarestriccin. Con relacin al procedimiento judicial relativo a la cancelacin, el articulo 735 establece que si dentrodelostreintadassiguientesalapublicacindelavisodelaexistenciadelademandano hubiera surgido ningn opositor, el juez dispondr lacancelacin del titulo, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos: Que si se trata de ttulos nominativos, la cancelacin sea solicitadaporlapersonaquefiguracomopropietariaenelregistrodelemisorohayadadoellasu consentimiento para tal fin. Que si se trata de ttulos a la orden hayan transcurridos treinta das comomnimodesdelefechadesuvencimiento.Yporultimo,quesisetratadettulosalportador, hayatranscurridoelplazoparalaprescripcindelosderechosconsignadosenelytratndosede cheques,quehayatranscurridoelplazolegalparasupresentacinalcobro. Porotroladodebemosindicarquesegnelart.736,podrtambineljuez,disponerlacancelacin del titulo, aunque no hayan transcurrido los treinta das desde la fecha del vencimiento, en los ttulosalaordenylosplazosparalaprescripcinenlosttulosalportador,encasodequeeltitulo nofuereexigiblesupagodentrodelostresmesessiguientesalapublicacindelaviso,ysiempre quesepubliqueenunperidicodecirculacinnacionalportresdasconsecutivosalanuncioque seprocederalacancelacinanticipadadeltituloyeldemandanteotorguegarantasuficientepara elcasodequesepresentarealgunapersonaquecompruebederechosobreeltituloquesedice extraviado o perdido y exhiba o presente una fraccin de lo mismo mayor a la exhibida por el solicitante. Porultimo,elartculo738disponequesieltitulovencieraantesdedisponersesucancelacin,la copia certificada de la resolucin judicial, facultara a la persona en dicha resolucin ejercer los derechoscontenidoseneltitulo.Deotroladodebemosindicarquesialdictarselaresolucindela cancelacin el titulo aun no fuera exigible, el juez ordenara a los signatarios suscribir un nuevo ejemplar,elcual,comoeslgico,facultaraasutenedorlegtimoaejercerlosderechoscontenidos eneltituloprimitivo. REIVINDICACION
82
Derecho
DerechoComercialII
El termino reivindicar, traeconsigola ideade recuperar algopropio del cualsu propietariohaba sidoprivadocomoconsecuenciadeundespojoodeunindebidaposesin.Tratndosedettulos valores, nuestro cdigo decomercio amplio los alcances de las personas que pueden pedirla, al establecer que esta accin puede invocarla el tenedor legtimo del titulo. Por consiguiente la reivindicacindettulosvaloresconstituyelaaccinjudicialcuyoderechotieneelpropietariodeun titulo valor o su tenedor legitimo para lograr que se le devuelva el documento cuando este se encuentraenpoderdeotrapersonaquelotieneindebidamente. Esto significa que no solo el propietario del titulo puede demandar la reivindicacin, sino que tambinpuedenhacerlolosendosatariosencobranzasolosengaranta. Lasegundapartedelarticulo725serefiereaestaaccin,cuandoestablecequelosttulosvalores podrn ser reivindicados de las personas que lo hubieren hallado o sustrado y de las que lo adquirieron conociendo o debiendo conocer el vicio del derecho de quien se los transmiti. Por consiguientelademandaselapodrinterponercontraestaspersonas. Concretamentenuestrocdigodecomercionodeterminaeltramitejudicialaseguirtratndosede la accin reivindicatoria de ttulos valores, como si lo hace, aunque sea parcialmente, con la de reposicinyladecancelacin. CLASEDEPROCESOYCOMPETENCIAJUDICIAL Resulta de muy difcil comprensin la redaccin del capitulo correspondiente a la reposicin, cancelacinyreivindicacindettulosvalores,habidacuentaquesusistematizacinnoguardaun orden practiconicronolgicoeneltratamientode estos delicados temas inclusive, existe vacos legalescuandosetratadedeterminartantolacompetenciajudicialcomolaclasedeprocesoque setendrqueseguirparaobtenerjudicialmenteelreconocimientodelasfigurasenestudio,tanes asquevemosen tribunalesdemandar estas figurastantolavaordinaria como en la sumaria y algunasvecesrespetandolacuantayotrasno. Una de las interrogantes que nos quedan, es la que aparece en la ltima parte del artculo 724 cuandoalreferirsealareposicintratasobrelanegativaafirmarhechaanteunjuezporlapersona citada.Aesterespecto,dichanormaestablecequeelsignatariosepodrnegaracumplirlaorden judicialsi secompromete a entablar la accin de nulidad correspondiente dentro de un plazo no mayordetreintadassealadosporeljuez.
83
Derecho
DerechoComercialII
La pregunta que uno se hace es, que ocurrir si el signatario ni firma el nuevo titulo ni entabla accinjudicialdentrodelterminosealado,indicandoquesiloscitadossenieganafirmarelnuevo tituloquesepretendereponer,eljuezlofirmaraporellos,terminandoaselprocesodereposicin dettulosvaloresparcialmentedaados. Otra situacin que el cdigono termina de reglamentar o es de reglamentacin imprecisa, es el casodelarticulo738,pues,lasegundapartedeestanorma,alreferirsealaresolucinjudicialde cancelacin de aquel titulo todava no exigible, determina que el juez ordenara a los signatarios firmarunnuevoejemplar,ynoprevelhechodequelossignatariosserehsenahacerlopeseala advertenciajudicial,cosaqueestotalmenteposible.Parasalvarestasituacin,establecenquesiel signatarionoquisierafirmarelnuevotitulo,lohareljuez. La salida que el dan las disposiciones legales citadas de que el juez firme el titulo en caso de negativa de los obligados, la consideramos totalmente atendible para nuestro Derecho, habida cuanta de que el articulo 34 III (521 del CPC) de la Ley de Abreviacin Procesal Civil y de asistencia Familiar dispone parecida situacin, cuando se refiere a las formas de ejecutar las sentenciasenlasobligacionesdehacer. Por ultimo, debemos indicar que nuestro cdigo no dice nada con respecto a las clases de procesosjudicialesquedebemosseguirparasolicitarjudicialmentelareposicin,lacancelaciny/o lareivindicacindettulosvalores. Asparadeterminarlaclasedeprocesoaseguirylacompetenciajudicialennuestralegislacin, debemosdeacudirnecesariamentealoquedisponelaprimerapartedelCdigodeComercio,ala Ley de Organizacin Judicial y el Propio Cdigo de Procedimiento Civil, as tenemos que de acuerdo con el articulo 2 del Cdigo de Comercio, las causas mercantiles son de jurisdiccin y competencia de los jueces ordinarios, conforme a las previsiones de la Ley de Organizacin Judicial. Por su parte el artculo 3 del mismo cuerpo de leyes dispone que los trmites de procedimientonoreguladosporestecdigo,niporleyesespeciales,sesujetenalasdisposiciones delCdigodeProcedimientoCivil. Porsuparteelarticulo27deleLeydeOrganizacinJudicial,disponequelacompetenciadeun tribunal o juez para conocer un asunto, se determina por razn del territorio, de la naturaleza,
84
Derecho
DerechoComercialII
materiaocuantade aquelydelacalidaddelaspersonasquelitigan.Asuvezlosnumerales1),2) y3)delarticulo134delaLOJ.,alreferirselacompetenciadelosJuzgadosdePartidoOrdinarioen lo Civil y Comercial, determina que estos jueces tiene competencia para conocer en primera instanciade las acciones personales, reales omixtassobre bienesinmuebles,muebles,dinero y valores cuyacuantasea la determinadaconformeaderecho. Para conocer en primera instancia todaslasaccionescontenciosasconcuantadeterminadasylasaccionesdeclaradascontenciosas enlosprocedimientosvoluntarios. ConrelacinalacompetenciadelosjuecesInstructoresenmateriacivilycomercial,elartculo177 1),3)y7)determinaqueserncompetenteslosJuecesdeInstruccinenloCivilyComercialpara conocerenprimerainstanciadelasaccionespersonales,realesymixtassobrebienesinmuebles, muebles,dineroyvalorescuyacuantasealaestablecidaporley.Paraconocerlosprocedimientos voluntariosaqueserefiereelmismocdigomientrasnoresultencontenciososyengeneralpara conocerdetodosaquellosprocedimientosquelesestnatribuidosporley. Por ultimo diremos que el articulo 317 del cdigo de procedimiento civil, determina que se tramitaran y decidirn enprocesosumariolos procesos demenor cuanta a los quese refiereel articulo134IdeleLOJ.,ylosquesealaelcdigodecomercioyotrasleyesysetramitaranen procesosumarsimolossealadosporelarticulo318y319delProcedimiento,utilizandoparaello eltramiteprevistoporelarticulo485delcitadocuerpolegal. Del anlisis de las diferentes disposiciones legales referidas anteriormente, podemos interpretar que para demandar la reposicin como consecuencia de la negativa a firmar el nuevo titulo por partedeunootodoslosobligadosrelacionadosconelartculo724delcdigodecomercio,selo har en proceso sumarsimo. Para demandar la reposicin en ttulos sin datos necesarios o extraviados, o para demandar lacancelacin y/o la reivindicacin de ttulos valores, se lo tendr quehacerenlavadejuiciosumarioyanteeljuezcompetentesegnlacuantaenmateriacivily comercialdeldomiciliodondeelprincipalobligadosdebacumplirconlaobligacin.
85
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADVI
CONTRATOSYOBLIGACIONESCOMERCIALES
1.DELASOBLIGACIONESENGENERAL 1.1.AplicacindeprincipiosypruebadelCdigoCivilyCdigodeProcedimientoCivil.Se aplican supletoriamente a los negocios comerciales, los principios y normas de los contratos y obligaciones, as como la prueba regulados, respectivamente por el cdigo civil y cdigo de procedimientocivil. 1.2. Forma de expresar la voluntad. En materia comercial, la voluntad de contratar y de obligarse se puede expresar verbalmente y por escrito, salvo que la ley exija determinada solemnidad como requisito esencial para la validez del contrato, en cuyo caso este no se perfeccionasinocuandosellenetalsolemnidad. 1.3.Presuncindesolidaridad.Cuandofueranvariosdeudoressepresumequeestossehan obligadosolidariamente,salvoestipulacinencontrario. 1.4.Interpretacindetrminostcnicos.Lostrminostcnicosempleadoenlosbicuentosque sirvan de medio de pruebadecontratos y obligaciones comerciales,se entendern enel sentido quetenganenelidiomacastellano. Los trminos tcnicos en idioma distinto al castellano se entendern de acuerdo a las versin espaolaqueasseacerquealaintencindelaspartescontratantes. 1.5.Firmas.Cuandoalgunodeloscontratantesnopudieraonosupierafirmar,sesujetaraalo previsto por los artculo 1295 y 1299 del cdigo civil, segn se trate de documentos pblicos o privados. La firma por un ciego, para surtir efectos legales, debe ser autenticada por un Notario Publico previalecturadelrespectivodocumentoporelmismonotarioyratificacindeltextoporelfirmante. 1.6. Computodeplazos. Enelcmputodelosplazosseseguirnlassiguientesreglas:
86
Derecho
DerechoComercialII
1) Elplazoenhoras,secomputaraapartirdelprimersegundodelahorasiguientealdela celebracindelactojurdicoyseextenderhastaelultimosegundodelaultimahora. 2) El plazoen das, secomputara a parirdeldasiguiente alde lacelebracindelnegocio jurdicoy 3) En el plazo en meses o en aos, su vencimiento tendr lugar el mismo da del correspondientemesoao.Siestenotuvieratalfecha,elvencimientoserelltimoda delrespectivomesoao. El plazo que venza en da feriado se prorrogara hasta el siguiente hbil, salvo que se desprendaotracosadelaintencindelaspartes. 1.7. Enriquecimientosincausa. Nadiepuedeenriquecersesinjustacausaenperjuiciodeotro. 1.8. Negociojurdicoplurilateral. Enlosnegociosmercantilesplurilateraleselincumplimientode algunosdeloscontratantes,noimportalaresolucindelcontratorespectoalosdems,amenos quedelnegociosedesprendalacircunstanciadequesinelconcursodeunocualquieradeellosno seaposibleellogrodelobjetivocomnpropuesto. 1.9. Obligaciones sin termino. Son inmediatamente exigibles las obligaciones para cuyo cumplimientonosehayafijadounterminodevencimientoenelcontrato,previalapresentacindel documentoalobligadosalvodisposicinexpresadelaley. 1.10. Obligaciones en moneda extranjera. Las obligaciones contradas en moneda extranjera se cubrirn en la moneda estipulada cuando fuera legalmente posible. En caso contrario, se cubrirn en moneda nacional boliviana conforme a las regulaciones monetarias y cambiarias vigentesenel momentodehacerseelpago. 1.11. Obligaciones en Dinero. Las obligaciones de pagar una determinada suma de dinero deben cumplirse en el lugar del domicilio del acreedor a tiempo de su vencimiento, salvo pacto contrario. 1.12.Imputacindelpago.Salvoestipulacindistinta,en las obligacionesde pagarsumas de dinero,eldeudor,sitienediferentesdeudasexigiblessingaranta,podrimputarelpagoalaque elijaperosiunadelasdeudasexigiblestuvieregarantarealopersonalnopodrhacerloaesta sinelconsentimientopreviodelacreedor.
87
Derecho
DerechoComercialII
Elacreedordevarioscrditosexigiblesygarantizadosespecficamente,podrimputarelpagoal queleofrezcamenosseguridades. 1.13. Intereses corrientes y moratorios. En un negocio comercial en el cual se tenga por contraprestacinelpagode un rdito por el capital prestadoyen cuyo contratose haya omitido especificarelinters,esteserelbancariocorriente,segnlanaturalezadelaoperacin,yapartir desuvencimientocorrertambin elinteresesmoratoriobancario. Elintersbancariocorrienteymoratoriosepruebamediantecertificacindelrganoadministrativo defiscalizacincompetente. 1.14.Interesessobresuministrosyventasalfiado.Elacreedorpodrexigirinteresesdelos suministros o ventas que haga al fiado, sin estipulacin de plazo para el pago y comenzaran a correrunmesdespusdeentregadalacuentaodetallealdeudor. 1.15. Capitalizacin de intereses. No se puede capitalizar intereses devengados y aun no pagados,salvoqueellosehayaconvenidoconposterioridadalacelebracindelcontratoocuando elacreedordemandejudicialmentesupago.Emperoencualquieradeestoscasosdebenconcurrir lassiguientescircunstancias: 1) Quelosinteresesseadeuden pormasdeunaoy 2) Quelamoraenelpagodelcapitaleinteresesnoseaimputablealacreedor. Esnuloelpactoencontradelodispuestoenesteartculo. Las operaciones de los bancos y entidades de crdito, se sujetan adems a lo dispuesto en el TituloContratosyOperacionesBancarias. 1.16. Clusulapenal. Enloscontratosestipuladosconclusulapenal,seacompromisodepago deunasumadedinerofijaoporcentual,paraelcasodeincumplimiento,seentiendequelaspartes nopuedenretractarsedelaobligacincontrada,ylapenaenningncasopuedesersuperioral montodelaprestacinprincipal,seaestadeterminadaodeterminable. 2. CONTRATOSENGENERAL 2.1. Resolucin del contrato. En los contratos de ejecucin continuada peridica o diferida, puede el obligado demandar la resolucin del mismo si la prestacin a su cargo resulta excesivamente onerosa al sobrevenir factores extraordinarias e imprevisibles debidamente comprobados.
88
Derecho
DerechoComercialII
Noseadmitirdemandaalgunasilaonerosidadsobrevivienteesemergentedelriesgonormaldel objetodelcontratotampocoenlosdeejecucininstantnea. Elacreedorpuedeoponersealaresolucinsiofreceunamodificacinequitativadelasclusulas quedieronlugarataldemanda. Laresolucindelcontratodeclaradajudicialmentenotendrefectoretroactivo. 2.2. Buena fe en lo contratos. En todo contrato se presume la buena fe y, en consecuencia, obliga no solo a lo pactado expresamente en ello, sino tambin en lo correspondientes a la naturalezadelosmismossegnlaley,lacostumbreolaequidad. 2.3. Contratos celebrados en el exterior. Los contratos celebrados en el exterior para ejecutarseenelpasserigenporlaleyboliviana. 2.4. Accionesporincumplimientoencontratosbilaterales.Enlocontratosbilaterales,encaso deincumplimientodeunadelaspartes,seestaralodispuestoenelarticulo568delcdigocivil. Adems, las partes pueden convenir expresamente en que el contrato queda resulto si una determinadaobligacinnosecumplaenlaformaydelamaneraconvenida.Entalcaso,elcontrato seresuelvedeplenoderecho,sinnecesidaddeintervencinjudicial. 2.5.Caucindeldeudor.Elacreedordeunaobligacinaplazo,expresayliquida,podrexigir caucin al deudor para garantizar suficientemente su cumplimiento, cuando este se ausente sin previo aviso, realice operaciones peligrosas, disipe sus bienes o los realice a precios ostensiblemente inferiores a los de mercado o se encuentre en estado de no poder atender normalmentesusobligaciones. Laobligacinserinmediatamenteexigiblesieldeudor,vencidoelplazoqueeljuezsealepara constituircaucin,nolahicieraefectivaenelplazosealadoalefecto. En lo contratos de ejecucin continuada, peridica o diferida, la obligacin solo es exigible en proporcin ala contraprestacin cumplida, sin perjuicio de la cobertura total de la obligacin mediantelacaucin. 2.6. Actuacindeuntercero. Elqueconactospositivosuomisionesgravesdieralugaraquese
89
Derecho
DerechoComercialII
considere,quedeterminadapersonaestafacultadaparaactuarcomosurepresentante,nopodr invocarlafaltaderepresentacinfrenteatercerosdebuenafe,salvopruebaencontrario. 2.7.Incumplimientodeleyesfiscales.Losefectosdeloscontratosylosactosmercantilesno sernperjudicadosnisuspendidosporelincumplimientodeleyesfiscales,sinqueelloliberealos responsablesdesucumplimientoysanciones. 2.8. Libertad de contratar, abuso de derecho y valor del silencio. Nadie ser obligado a contrataramenosquelanegativainmotivadadeprestarserviciosconstituyaunquebrantamientoa suobligacinlegal. Las empresas que presten servicio pblico o colectivo y que rehsen contratar sin justa causa, cometenabusode derecho. Elsilenciodelaempresarequeridaparacontrataresconsideradocomonegativadehacerlo,afalta desealamientoexpreso.Elplazoparacontestaresdetreintadasdesdelafechadeentregadela solicitud. Quienseniegueacontratartranscurridoelplazoestablecidoenelprrafoanterior,respondedelos daosyperjuiciosqueocasioneypuedeserobligadojudicialmenteaformalizarelcontrato. 2.9.Derechode retencin.Elacreedor cuyocrditosea exigible, puedeejercerel derecho de retencinsobrelosbienesmuebleseinmueblesdesudeudorquesehallenensupoderodelos que tuviera la disposicin por medio de titulo representativo, hasta que el deudor consigne el importedeladeudauotorguegarantasuficiente. El derecho de retencin subsistir aun cuando el deudor transfiera la propiedad de los bienes retenidos. Elacreedorqueejerciteestederechotienelacalidadedepositario. 2.10.Derecho del acreedor encasodeembargo. En casode embrago del bienretenidopor accindeotroacreedor,quienloretengatendrderecho: 1) Aconservarelbienconelcarcterdedepositariojudicialy, 2) Aserpagadopreferentemente.
90
Derecho
DerechoComercialII
2.11.Ventadelbienretenido.Cuandolosbienesretenidoscorranpeligrodedescomposicino desufrirunadisminucinconsiderableensuvalorporeltranscursodeltiempo,elacreedor,previa autorizacindeljuez,podrprocederasuventadirectaomedianteremateejerciendoelderecho deretencindelaparteimpagayconsignandoanombredeldeudor elremanente,silohubiera. 2.12. Obligaciones del acreedor prendario. El acreedor prendario ejercitara todos los actos conservatorios de los bienes recibidos en prenda si como los inherente s a los valores, salvo lo previsto por la primera parte del articulo 274 de este cdigo. El deudor a su vez proveer oportunamente las sumas necesarias para el cabal ejercicio y proteccin de tales bienes y derechos. Lascantidadescobradas,porelacreedorseaplicaranalpagodelcrdito,salvopactoencontrario. 2.13. Obligaciones sobre los bienes en especie. En caso de no haberse determinado con precisinlaespecieocalidaddelosbienesaentregarse,solopodrexigirsealdeudorlaentrega demercaderasdeespecieocalidadmediasyaceptablesenelmercado. 2.14.Contratoscelebradospor correspondencia.Quedanperfeccionados desdeel momento enelcualelproponenterecibarespuestadeaceptacindesuofrecimiento.Sinembragosienla respuesta se propinen condiciones modificatorias de la propuesta original, el contrato, con estas modificaciones,seperfeccionarcunadoserecibalarespuestadelproponenteaceptndolas. 2.15. Lugar del contrato entre no presentes. Entre no presente el lugar de celebracin del contratoesdondeestehasidopropuesto,salvopactoencontrariouotradisposicindelaley. Elcontratocelebradoporcable,telegrama,radiogramauotro medioanlogo,seconsideracomo realizadoentrenopresentes. Elcelebradoportelfonouotromediosemejanteseconsideraentrepresentescuandolaspartes, susrepresentantesomandatariossecomuniquenpersonalmente. 2.16. Contrato mediante formularios. los contratos celebrados mediante formularios se rigen porlassiguientesreglas: 1) Encasodeduda,seentiendeenelsentidomenosfavorableparaquienhubierapreparado
91
Derecho
DerechoComercialII
elformulario. 2) Cualquiera renuncia de derechos solo ser valida si apareciere expresa, clara y concretamente. 3) Lasclusulasmecanografiadasprevalecernenrelacinalasimpresas,auncuandoestas nohubieransidodejadassinefecto. 2.17.Reglasobre cesin.En loscontratos deejecucincontinuada, peridicaodiferida, cada una de las partes puede hacerse sustituir por un tercero, en todo o en parte, de las relaciones derivadasdelcontrato,previaautorizacindelaotraparte,sienlasestipulacionesdelcontratoo pordisposicindelaleynoselimitaoprohbedichasustitucin. Igualmente, la sustitucin puede hacerse en los contratos de ejecucin instantnea que aun no hayansidocumplidostotaloparcialmente,previalaautorizacindelaotraparte. 2.18. Aceptacin tacita en los contratos de suministro. En los contratos de suministro la simpleaceptacintacitaasucontinuacinporunterceroseentiendecomocesindelcontrato. 2.19. Responsabilidad del cedente. El cedente del contrato se obliga a responder de la existencia y validez del mismo y de sus garantas, pero no responder de su cumplimiento por partedelotrocontratante,salvopactoencontrario. 3. INEFICACIA,NULIDAD,ANULACIONEINOPONIBILIDAD. 3.1. Actos ineficaces. Cuando en este cdigo se expresa que un acto no produce efectos, se entiendequeelmismoesineficazdeplenoderecho,sinnecesidaddedeclaracinjudicial. 3.2.Nulidad y anulabilidad.En los casos de nulidad y anulabilidad noprevistosexpresamente enesteCdigoseaplicaranlasdisposicionespertinentesdelcdigocivil. 3.3.Inoponibilidad.Elnegociojurdicocelebradosincumplirconlosrequisitosdeinscripciny publicidadquelaleyexige,serinoponibleaterceros.
92
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADVII
CONTRATOSDETRANSPORTE
1.CONCEPTO.contratodetransporte,esuncontratoporelcualunapersonallamadaporteador o transportador, se compromete mediante un precio, a realizar las operaciones necesarias para trasladar, por medios idneos, personas y/o cosas materiales, de un lugar a otro bajo su responsabilidad. Segnlosmedios,eltransportepuedeserterrestre(carretero,ferroviario)fluvial,martimo,areo. Existen modernamentevarios tiposdetransporte combinadoqueseconocen como multimodal o intermodal. a)Transportedepersonas.porsupropianaturaleza,laempresatransportadoradebecontarcon mediosidneosquelepermitanprestaresteservicio. 1) Sujetos. Laempresatransportadorayelpasajero.Elporteadorotransportadores la persona que por si o a travs de un tercero autorizado, asume la obligacin y la correspondienteresponsabilidaddeltransportedelaspersonas,enelmarcodeunservicio ptimo,incluyendoelsegurodelospasajeros.Elpasajerotitulardelservicio,eslapersona que hace uso directo del medio del transporte, celebrando un contrato cuyas condiciones generalesseextiendenpormediodelbilleteopasaje. 2) Responsabilidad: La legislacin boliviana establece que la empresa transportadoraresponde,porsoporunsegurocontratadoexpresamente,porlaslesiones, daos corporales o muerte del pasajero, ocurridos durante la ejecucin del contrato de transporte,desdeelmomentoenquesehagacargoste. 3) Casosen losquela responsabilidad termina:Estaresponsabilidadcesa enel momento de desembarque del pasajero asimismo, en lossiguientes: a)cuando los daos ocurranporculpaexclusivadelpasajerooporlesionesorgnicasoenfermedadanterioresal mismo,quenohayansidoagravadasporhechosimputablesaltransportador.B)cuandolos daos sean causados por terceras personas, exclusivamente. C) tratndose de transporte areo, al empresa transportadora atender por su cuenta los gastos de alojamiento, alimentacin,trasladoahotelesyaeropuertos,delos viajerosobligadosahacerparadaso desviacionesimprevistasensusrutasyhorarios,aunquefueresinculpadeltransportador.
93
Derecho
DerechoComercialII
b)Transportedecosas. 1) Concepto. es un contrato consensual por el que una persona llamada porteador se compromete,medianteunprecio,arealizarlasoperacionesnecesariasparatrasladaruna cosamaterialdeunlugaraotro,bajosupropiacustodia. 2) Sujetos. Empresa transportadora, el remitente y el destinatario. El porteador o el transportadoreslapersonaque,porsoporunterceroautorizado,asumelaobligaciny la correspondiente responsabilidad del transporte, en cuanto a la custodia, conduccin y entrega de las mercaderas, conforme a las estipulaciones del contrato. El remitente o cargadoreslapersonaqueensupropionombresolicitaeltransporte,yfrentealacualel porteador asume la obligacin de efectuarlo. Es el acreedor del transporte en su fase constitutiva.Loesencialesqueacteensupropionombre.Eldestinatariooconsignatario eslapersonaaquienhandeentregarselascosasobjetodetransporte,unavezrealizado ste.Es,pues,elacreedordeltransporteenlafaseejecutiva. 3) Responsabilidad del transportador: asume las obligaciones y responsabilidades emergentes de la traslacin de las cosas, aunque utilice los servicios de terceros va arrendamiento o alquiler de vehculos, naves, aeronaves. Las relaciones entre aqul con dichos terceros no afecta ni perjudica al remitente ni al destinatario, debiendo el transportadorentodocasoresponderporcualquiereventualidad,particularmentedesdeel momentoenquerecibalasmercaderasobienesentregadosparasutransporte,hastaque los entregue al destinatario en el lugar, forma, tiempo y condiciones estipuladas en el documento de transporte: carta de porte, gua (area, ferrocarril), o conocimiento de embarque. 4) clusulasdeexoneracinderesponsabilidad:paraeltransportedebenhacerseconstar en el contrato de transporte o en un anexo, de manera expresa, donde conste si al mercadera se encuentra con problemas de embalaje, de descomposicin, con daos persistentes,ocualquierotroproblemainherente.Entodocasotambinsehaceconstarla opcin que tiene el transportador de aceptar o no la mercadera que s solicita sea trasladadaasudestino.Cuandoexistansituacionesdetransportemultimodal,seavarios transportadoresytiposdetransportecombinado,laresponsabilidadsestosessolidaria, salvopactoencontrario. 5) Obligacionesdelaspartes. a) Elremitente.
94
Derecho
DerechoComercialII
Entregar las mercaderas debidamente embaladas, en el lugar y tiempo convenidos con indicacin del nombre y direccin del destinatario, lugar de entrega, naturaleza, valor, nmero,pesoovolumendelascosas. Proporcionar los documentos que permitan el libre trnsito de la carga y los que sean necesariosparaelcumplimientodelasformalidadesdepolica,aduana,sanidadyotras. Asumirlasmultas,yotrassancionesqueseimponganproinfraccindeleyeseindemnizar altransportadorporlosperjuicioscausadosporviolacindelasmismas. Sufrir prdidas y averas de las mercaderas resultantes de de vicio propio o de casos fortuitos,salvolasresponsabilidadesprevistasporlaleyporeltransportador. Responder al transportador de los daos y perjuicios emergentes del incumplimiento del contrato,ascomodelosgastosnecesariosparaelcumplimientodelmismoyfueradelas estipulaciones,hubierahechoenbeneficiodelremitente,cuandoseanjustificados. Cubrir los montos adicionales que correspondan cuando cambie el destinatario de las mercaderascuandoestuvierenencamino,oeldestinodelamisma,habiendodadoaviso oportunoaltransportadorqueaceptadichainstruccin. b) Eltransportador Recibir los objetos a transportar en el lugar y tiempo convenidos y extender la correspondientecartadeporte,guaoconocimientodeembarque. Indicaryconcluir el transportedentro del plazo estipulado y por laruta establecida enel contrato,salvocasosdefuerzamayor. Realizarelviajeenlafechaconvenida,ysinohubieradasealado,loantesposibleycon lamximadiligencia. Cuidar y conservar las mercaderas bajo su exclusiva responsabilidad, desde que las recibahastasuentregaaldestinatario. Entregar las mercaderas al tenedor de la carta porte, de la gua odel conocimiento de embarquedeldocumentorespectivo. Pagar en caso de retraso que le sea imputable, la indemnizacin acordada, y, si no se hubiera pactado al respecto, el perjuicio que hubiera causado al remitente mediante determinacinacargodeperitos. Entregar todas las mercaderas, pesadas, contadas y medidas de acuerdo al documento deembarque,anoserqueestuvieranacondicionadasencajones,barrilesuotros.(Caso enelcuallaentregaseharsindaosexterioresenelembalaje). Pagarlasprdidasoaverasqueestuvieranasucargoconarregloalpreciodeclaradode lasmercaderas,oensudefecto,ajuiciodeperitos.
95
Derecho
DerechoComercialII
Responder al remitente o al destinatario de los daos y perjuicios provenientes de su responsabilidadcontractual. Lasmercaderaspuedenserretenidasporeltransportador,sinpoderhacerusodeellas,mientras no se le pague el porte o el flete correspondiente, as como dejar en depsito judicial (previa constancia de su estadoy condicin) cuando no se encuentre al destinatario o cuando rehusara recibirlas,sinmotivolegtimo. La responsabilidad del transportador cesa, con la entrega de las mercaderas, o a falta de sta, cuandohatranscurridounaodesdeeldaenqueterminelviajeyeldestinatarionoconcurrio rehus,sincausaarecibirlasmismas. c) Eldestinatario Recibirlasmercaderassindemora,siemprequeelestadodeellaslopermitay,guarden conformidadconlascondicionesexpresadaseneldocumentodeembarque. Otorgarconstanciadelarecepcindelasmercaderas. Pagar al transportador el porte convenido y dems gastos inherentes, siempre que as estuviere pactado. Se salva el derecho a las reclamaciones que correspondan sobre el estadoycondicindelasmercaderasparaello,seprevunplazomximode30daspara recibirlas. Responderporlosperjuiciosocasionadosaltransportador,siemprequeseanimputablesal destinatario,porculpaodolo. Dar aviso al remitente, de manera oportuna, de cuando se refiera a las mercaderas recibidas,alosfinesdeconformidadoderesponsabilidadcorrespondiente. Eldestinatariotendrderechoaqueseleentreguelamercaderaconsignada,siemprequeguarde relacin con el documento de transporte y su recepcin ste bajo los trminos previstos en el contrato.
96
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADVIII
ELCONTRATODESEGURO
1. CONCEPTO.Elcontrato deseguro tiene unacomplejidadespecial,ya que se activa en toda su extensin, recin cuando se ha producido el dao cubierto de otra manera, las prestaciones estn slo a cargo del asegurado tomador del seguro, en tanto que las que corresponden al asegurador, se mantienen en estado latente en espera de que surja la eventualidad y el riesgo cubierto por la pliza se transforme en un siniestro, provoque dao y demandeelpagodelaindemnizacinoresarcimientocompensatoriodelvalorasegurado.Deah que, globalmente considerado el seguro corresponden a un sistema especial. Representa a cobertura recproca de una necesidad fortuita y valorable, relativa a mltiples economas amenazadasdealgnmodo....Estacoberturarecprocasinembargo,puederealizarsemediante dos sistemas: a) Por el sistema de reparto, cubriendo las prestaciones necesarias para subvencionar las necesidades de la colectividad afectada mediante aportaciones realizadas por todos sus miembros en este periodo b) Por el sistema de capitalizacin, constituyendo sumas afectadas a cada uno de losinteresesasegurados, intentandosustituirla seguridad derivada del repartoporlaprevisinbasadaenelcalculoactuarial. La actividad aseguradora est ntimamente unida a nuestra civilizacin, que se propone como importanteobjetivomoral,laprevencindelinfortunioylaeliminacindelosriesgoscreadosproel progreso,despusde lasllamadasprimeraysegundarevolucintecnolgica. 2. PARTESQUEINTERVIENEN a. Asegurador:personajurdicaquesumelosriesgoscomprendidosenelcontrato. Necesariamente debe ser una empresa que cumpla con las condiciones y requisitos exigidos por el rgano pblico competente que regule y fiscalice la actividadasegurada. b. El Asegurado. es la persona expuesta a los riesgos que estipula contractualmente,asumelaobligacindepagarlaprimayadquiereelderechoa percibir el resarcimiento o indemnizacin por el dao o siniestro cubierto. Puede existir tambin un Beneficiario que resulte ser una persona diferente del asegurado,quetienederechoapercibirtalindemnizacin,beneficindoseenlas condiciones fijadas en al pliza y en el contrato respectivo, en aplicacin a la
97
Derecho
DerechoComercialII
permisinlegalyalareglacontractualensentidodequeesvlidalaestipulacina favordeuntercero. Lalegislacin Boliviana establece que eltomadordelseguro es lapersona que por cuenta y a nombre de un tercero, contrata con el asegurador, la cobertura de los riesgos. Si no expresa la calidad en que acta, el seguro corresponder al que lo ha contratado, si este tiene un inters asegurable. Tomador es la persona que contrata con al persona aseguradora y que adquiere un derecho propioeindependientefrentealamisma. La pliza es el documento que expresa los trminos y condiciones del contrato de seguro, caracterizada por su fuerza ejecutiva. tiene valor como medio de prueba para establecer los derechosyobligaciones,emergentesdelarelacincontractual.Existeunamodalidadprevistaenal legislacinNacional,conocidacomoplizaflotante,oplizadeabonooplizageneral.Serefierea una serie de riesgos que permite ampliar el espectro de la cobertura cuando las circunstancias expuestassondiversas,aunquevinculadasporlaoperacinprincipal.Nuestralegislacinincorpora elementos que caracterizan el seguro, al establecer textualmente: por el contrato de seguro, el aseguradorseobligaaindemnizarundaooacumplirlaprestacinconvenidaalproducirseuna eventualidadprevistayelaseguradootomador,apagarlaprima.Enestesentido,taleselementos son: riesgo, siniestro o dao, obligacin de resarcimiento, pago de prima e inters econmico. 3. ELRIESGO.Riesgoeslaposibilidaddeunsuceso,queesincierto,peroqueesprobableque produzca un dao o una prdida econmica, dentro de ciertos lmites indicados en al relacin contractualyparticularmenteenlaplizadeseguroqueeselinstrumentooperativofundamental delcontrato. Este elemento denominado riesgo, es considerado por algunos autores como la posibilidad de queporazarocurraalgnhechoqueproduzcaunanecesidadpatrimonial.Elriesgoesunestado queseproducecomoconsecuenciadeunhecho...seconfundeconelsiniestro,cuandoproriesgo se entiende no al estado del riesgo (periculum= peligro), si no el hecho mismo que provoca la necesidadpatrimonial,encambioelsiniestroeslarealizacindelriesgo. Snchez Calero concibe al riesgo como la posibilidad de un evento daoso (o utilizando la terminologa econmica: la posibilidad de un evento que haga surgir una necesidad pecuniaria).
98
Derecho
DerechoComercialII
Doctrinalmenteelriesgotienelossiguienteselementos: Posibilidad e incertidumbre: La falta de certeza sobre algo que es factible de producirse, necesariamente lleva a la deduccin que, en el riesgodebeexistirlaposibilidaddequeocurraunhechodaosoosurja unanecesidadpatrimonial.SIlaescenciadelseguroconsisteenponer lo seguro en lugar de lo inseguro, para que, lgicamente, exista la institucin, tiene que haber alguna inseguridad o incertidumbre. Nadie buscaunsegurocontraacontecimientosimposibles. Elazar:Larealizacindelhechoprevistohadeserfortuita,peronoen sentido absoluto,sino relativo (fortuito es todoloqueesindependiente de la voluntad de la persona amenazada por el hecho previsto como posible) Este azar domina siempre toda operacin de seguro, pero la explotacin en masa, que caracteriza la actividad de las empresas aseguradoras,permiteunclculoprecisosobrelarealizacinderiesgoy se funda en un doble dato: primero, que los riesgosque amenazan la vida o el patrimonio no afectan a todos, ni los afectan en la misma medida... segundo, que los hechos fortuitos, cuando se observan en grannmero, demuestran unarealizacin regular. EstaLey (llamadala Ley de los grandes nmeros) permite a las empresas aseguradoras determinarconreferenciasaciertoplazoyaciertoobjetoasegurado,la frecuenciaconqueresultaafectadoporunriesgotambindeterminado. Necesidadpecuniaria:Todoriesgoesladoctrinadelseguro implica la amenaza de que ocurra un hecho que provoque una necesidad pecuniaria. Esta necesidad se delimita en forma de dao especfico y concreto.. La finalidad econmica del seguro est en cubrir una necesidadpecuniaria,producidaporvariadascausas. 4. EL SINIESTRO. En realidad el siniestro corresponde a la materializacin del hecho que constituyeensundao.Enotraspalabras,eselhechomaterialquedaorigenalaobligacindel asegurador de proceder con la cobertura de un dao, resarcindolo a travs del pago o del cumplimientodelaprestacinconvenidaenelcontratodeseguro. Normativamentecorrespondealaseguradoobeneficiario,probarelsiniestroylosdaos,adems
99
Derecho
DerechoComercialII
de dar aviso oportuno (la legislacin prev como plazo dentro de los tres das de tener conocimientodelhecho)alsegurador,salvofuerzamayoroimpedimentoinjustificado.Asimismole incumbe al asegurador probar los hechos y circunstancias que pudieran liberarlo, en todo o en parte,desuresponsabilidad,sinquepuedainvocarretardacinuomisindelavisocuandotenga evidencia,participeocompruebeelsiniestro,porcualquiermedio. 5. LA PRIMA.Laprimaes laobligacinque tiene elaseguradodepagarunasuma dineraria, calculada sobre la base de la cobertura y a los riesgos del objeto de seguro. Algunos autores afirmanquelaprimanoesotracosaqueelreconocimientoquesehace,porpartedelasegurado, delaeventualidaddedao,sujetaalpagodeunaindemnizacinporl Asegurador,quesemideentrminosdedinero. Laprimaconstituyeunelementoesencialdelseguro.Sereconoceunsistemadobleenordenal pagodelaprima:ELdelaprimanicayeldelaprimaperidica.Enelprimerosefijaunitariamente suimporteparatodaladuracindelseguroysesatisfacedeunasolavez.Enelsegundo,sefijael importedelaprimaconarregloalosperiodosregularesdetiempo,efectundoseelpagodemodo sucesivoyperidico. 6. ELINTERESECONOMICO
Es la relacin por cuya virtud alguien sufre un dao patrimonial pro efecto de un hecho determinado, tiene un inters concreto en que sea reparado con un sustituto econmico. La doctrinadelintersseestudiadondeelobjetodelcontratonoespropiamentelacosaasegurada, sino el inters que en ella tenga el contratante. Pero el inters es un concepto econmico y no jurdico(..)loqueocurreesqueciertosinteresesconstituyenelcontenidoeconmicodeunhecho subjetivodestinadoasuproteccin.ELintersaefectosdelseguro,esaquellaespecialsituacin del asegurado respecto de un determinado bien que le hace susceptible de producir un dao al producirseelevento.Esa situacin provienede encontrarse elasegurado en relacin econmica conelbienencuestin,Aunquenormalmentelarelacineconmicatendrsubaseenunarelacin jurdica(depropiedad,usufructo,depsito)noeselaspectojurdicodeesarelacinloquesetoma encuentaaefectosdedeterminarelintersasegurable.Paraqueexistaintersbastaunamera relacindehechodelsujetoconelbien,siempreque estarelacinhagasusceptiblealsujetode sufrirdaoalrealizarsedeterminadoevento. 7. LAAPORTACINDEUNSUSTITUTOECONOMICO
Laesenciadelseguro,desdeelpuntodevistadelintersydelfineconmico,estenbrindarla
100
Derecho
DerechoComercialII
cobertura (pago pararesarcir el dao) de unvalorsustrado por cualquier causaaunpatrimonio privado, mediante otro valor ( de sustitucin) que le posibilita al asegurado, reintegrar su patrimonio,luegodeunaprdidasufridaporalgunaeventualidad. 8. OBLIGACINDELRESARCIMIENTO Como contraprestacin a la prima recibida del tomador del seguro, el asegurador asume la obligacin fundamental de indemnizar (resarcir segn algunos autores) el dao causado por el siniestro.Landoledeesaobligacinnoeslamismaenunosyenotrosseguros.Peroencualquier caso la obligacin de indemnizar est subordinada siempre al surgimiento del evento daoso previstoenelcontrato.Eseeventoespresupuestoinexcusabledelainexcusabledelaexigibilidad deaquella.Slocuandosurjauneventoprevistoenelcontratoqueproduzcaundao,surgirla obligacin de indemnizarlo. La existencia de la relacin decausalidad entre el eventoy el dao, constituirunacuestindehecho,sometidasalasreglaordinariasdeprueba. Valorizacindeldaoindeminizable:ELdaoenmateriadeseguros, se entiende bajo el criterio por el cual el siniestro (hecho natural voluntario) ha provocado un perjuicio en el mbito patrimonial del asegurado.Ladoctrinaconsideraqueaqusepresentaunalesintotal oparcialdelintersexistente(daoemergente)oprevisto(lucrocesante en sentido amplio), que se produce cuando se realiza el riesgo asegurado.ELconceptodedao,seutilizaenelcampodelderechodel seguro en sustitucin del econmico de necesidad pecuniaria, que sin embargo, a los efectos que ahora nos interesan, pueden considerarse equivalentes, bienporquesedisminuyeelpatrimonioexistentemediante la destruccin de algunosdesus elementos o laaparicinde ungatos (dao emergente) bien porque desaparece el aumento del patrimonio previsto o esperado. En este sentido la valorizacin del dao indeminizabledebecontemplarambosaspectos:eldaoolaafectacin producidayelcuantumdelosquesehadejadodepercibirporefectos delsiniestro. Cumplimiento de la obligacin de indemnizar: Es coincidente la posicin doctrinal y la regulacin normativa respecto a que una vez, producido el siniestro y evidenciado el dao, surge la obligacin dela segurador de indemnizar o resarcir al asegurado o beneficiario,
101
Derecho
DerechoComercialII
conforme a los montos, plazos y estipulaciones contractualmente pactadas. Laprestacindelasegurador,consisteenpagar,dentrodellmitedela sumaaseguradacursanteenelcontratooenlapliza,laindemnizacin prevista.Unavezsatisfechasta,lasplizasreconocendelderechodel aseguradorlafacultaddesubrogarseentodoslosDerechosyacciones quepuedancorresponderalaseguradocontratercerossihubierenpara hacerfrentealasemergenciasdelarelacincontractual.
102
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADIX
CLASESDESEGURO
Engeneralseadmitelaclasificacindelossegurosatendiendoalhechoyalacalidadpersonalo deordenpatrimonial.ElDerechoComparadoserefierealossegurosdepersonasyalosseguros contra daos. En estaclasificacin, elautor prefiere hacerlo considerando a las personas ya los bienes.
Seguro de Personas : Este tipo de seguros est referido directamente a la persona, a las
eventualidadesque puedensurgir en cuantoasu salud,asuvida, a suhonoroasu integridad. Puedeser:
a) Seguro de accidentes: Tiende a proteger, mediante la cobertura contractual respectiva, las

lesionesproducidasporunaccidente(causadoconosinintencindelagente)quederivadeuna causa violenta,sbita o repentina,queocasionainvalides (parcial o total) decarcter temporalo permanente, e incluso que causa la muerte. En general, se excepta de la obligacin de resarcimientoalaseguradorenelnicocasoqueescuandoelaccidentehasidoprovocadodolosa ointencionalmenteporlavctima,aunquesehayavalidodeunatercerapersona. El riesgo en este seguro de accidentes se centra en la lesin corporal, que ha de tener una determinada causa y unas consecuencias que necesariamente se han de producir para que el asegurador est obligado a indemnizar. El inters en este seguro se concreta en la relacin econmicaexistenteentreelsujetoysupropiocuerpo.Eldao,radicatantoenelqueseproduce alpropiocuerpocomoensucapacidadproductivayelrdito.
b) Seguro de enfermedad: Aunque a veces se suele confundir el seguro bajo el rgimen de

contratacin mercantil con el de la seguridad social, principalmente en el caso de seguros de personas, es oportuno aclara que en la legislacin boliviana, ambos tienen un sistema jurdico normativodistintoydiferenciado. Bajo esta modalidad, el asegurador se obliga la pago d ciertas sumas y gastos de asistencia sanitaria y farmacutica que demande el asegurado, quien, obviamente se encuentra bajo
103
Derecho
DerechoComercialII
prescripcinmdicaporefectodealgunadolenciacorporalomental.
c) Seguro de vida: Pareciera una contradiccin, sin embargo la doctrina y la legislacin han
tipificado de este modo el seguro para el caso de muerte. La cobertura nicamente se produce cuando ocurre el fallecimiento del asegurado, de manera que la obligacin de resarcimiento dependedelacomprobacindelamuerte,realopresunta. A efectos de aclara ms este punto, la muerte significa la terminacin de la existencia de una persona. Cesan los signos vitales y se comprueba mdicamente que la persona ha dejado de existir:lamuerteponefinalapersonalidadsealatextualmenteelCdigoCivilBoliviano. Enelcasodelamuertepresunta,ladoctrinaylalegislacincontemplanaquellascircunstanciasen lasquenosetienenoticias,nicomprobacindelaexistenciadeunapersonaquehadesaparecido porundeterminadotiempoquesealalaley,particularmenteensituacionesddesastesnaturales, accidentes, acciones, bombardeo, incendios, terremotos u otros hachos anlogos. Luego de un procedimiento especfico, declarada judicialmente la muerte presunta, recin se puede hace efectivoelaseguradorafavordelosbeneficiarios. Algunaslegislacionesestablecenlaviabilidaddelsegurodevidaencasosdesupervivencia,oms claramente, de pago de renta vitalicia una vez cumplida cierta edad y el pago de determinada cantidadpreviamenteestipulada.
Seguro de Cosas: En esta materia, la cobertura de un seguro mediante la contratacin de una

pliza, puede referirse exclusivamente a bienes o a elementos de orden patrimonial. En esto se tiene:
a) Seguro contra daos: La caracterstica comn es que tienden al resarcimiento econmico

referido directamente al dao producido. La estructura y el funcionamiento de esa clase de contrato estn dominados por el clculo d la valoracin del dao que efectivamente produce el siniestro,queelaseguradortiendeindemnizar.Elidealdeestosseguroseseldellegaraunatotal indemnizacin, aunque por razones de orden prctico en particular, por el deseo de evita la provocacin tradicionalmente que esta cobertura no sea completa, sino que un parte de la consecuenciasdeldaoseansufridasdirectamenteporelasegurado.
104
Derecho
DerechoComercialII
b) Seguro de bienes propiamente dicho: existe una relacin especfica de los bienes que se
encuentranbajocoberturadelseguro,concaractersticaspropiasreferidasexpresamentealtipode bien, individualizndolo y asignndole una valoracin determinada. As, se tiene el seguro de vehculos, de inmuebles, de naves, aeronaves, etc. Que cubre riesgos producidos por incendio, explosin,colisin,robo,cadadeobjetos,yotros.
c)Segurodecrdito: Estreferidoalacoberturaqueselebrindaaquienasegureuncrditoconla
finalidadde precaverse frente a laprdida, total o parcial, de dicho crditoporla insolvencia del deudor. BrosetaPontsostienequetodoacreedordesumapecuniariaestinteresadoenpercibirsucrdito a su vencimiento, evitando que lo impidan los desequilibrios econmicos o la insolvencia de su deudor.Paraellosurgeeldenominadosegurodecrdito,quesedefinacomo elcontratoporelque elasegurador,mediantelapercepcindeunprima,seobligaaindemnizar,enlaformaestablecida porlaleyoelcontrato,losdaosquepuedegeneraralacreedorelincumplimientodelaobligacin desudeudor.Elsiniestro,sea, elimpagooincumplimientopuededebersealainsolvenciajurdica (suspensindepagos,concursooquiebra)deldeudor,osimplementealinfructuosoresultadode lasgestionesrealizadasporelacreedorparaelcobrodelcrdito.
d) Seguro de caucin: Por virtud de este seguro, la legislacin comparada determina que el
aseguradoseobliga,encasodeincumplimientoporeltomadordesegurodeciertasobligaciones, debiendoeltomadodelseguroreembolsaralaseguradorlascantidadespagadas.Ladoctrinaha discutidoque sta operacin, llamada tambinseguroaval, tenga la naturaleza de un verdadero contratodesegurosinembargo,laleyhareconocidoestecarcter. Esteeseltiposeguroquesueleestipularseparagarantizarquesernresarcidosalacreedorde unaobligacinnodirectamentedineraria,losdaosquepuedeprovocarsuincumplimiento.Esta modalidadsuelepracticarseparsustituirlafianzapersonaloladenaturalezabancaria,obligndose elaseguradorencasodeincumplimientoporeltomadordelsegurodesusobligacioneslegaleso contractuales, a indemnizar al asegurado a ttulo de resarcimiento o penalidad, los aos patrimonialessufridosdentrodeloslmitesestablecidosenlaleyoenelcontrato.
e)Seguroderesponsabilidadcivil:Secaracterizaytipificaporqueelresultadodelaobligacinde
resarcimientoestdestinadoacubrirlasemergenciasdeunaresponsabilidadcivil.Entindasepor ella la obligacin de reparacin de un dao producido por: a) la comisin de un delito, b) la realizacin de un hecho ilcito, c) la accin daosa de un tercero por el cual existe una persona
105
Derecho
DerechoComercialII
responsable. Ensentidorestringido,laresponsabilidadcivileslaqueconllevaelresarcimientodelosdaosy perjuicioscausadosporunomismooportercero,porelquedeberesponderse.
ELREASEGURO
Por virtud deeste contrato, se asegura ladistribucindelriesgo delaobligacin deindemnizar, asumidaporelreasegurado ordinariamenteunacompaadeseguros porelcontratooriginario deseguro.Lejosdeserunnuevosegurosobrelamismacosa,esunseguroderesponsabilidad,de inters patrimonial indirecto, como inters asegurable, de cubrirse de las consecuencias de esa responsabilidad.Elaseguradoobtiene,pormediodelreaseguro,desprendersedeunapartedesu responsabilidadqueexcederazonablementedelaquedebiasumirenelseguro.Esuncontrato independiente,conuncontenidoindependiente,aunquerequieretenerencuentaconsiderarcomo objetoreasegurado,elriesgoylaindemnizacineventualacargodelasegurador,quecubreaste de las consecuencias o responsabilidades patrimoniales contradas con el asegurado. En otros trminos, es el inters del asegurador lo que ste indemniza o debe indemnizar, y no la cosa aseguradaloquesereasegura. Loscontratosdeseguroydereasegurosondistintosentres,aunqueprocedendelmismoorigen. El objeto y el riesgo de uno y otro contrato son diferentes. En el contrato de seguro, el riesgo consiste en el siniestro(dao mismo), en el contratode reaseguro, el riesgoconsiste enel pago queelaseguradorhayahechoattulodeindemnizacin. Enestemismosentidoseorientalajurisprudenciacomparadaquedeterminaqueelreaseguroes un contrato independiente del de seguro, entre contratantes distintos, con una fuente y modalidadespropias,aunquelesvinculalaexistenciadelsegurooriginariocomoconditiojurisdel reaseguro,sinquetalhecholoconviertaenuncontratoaccesorio.
106
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADX
COMISIONYCONSIGNACIONES
1.COMISIONES: Lacomisinesunmandatosinrepresentacin,porelcualelcomisionistacontrataconlosterceros asupropionombre,peroporcuentadesucomitente,laejecucindeunactodenegociomercantil. 2.ACEPTACINORECHAZO: Elcomisionistaeslibredeaceptarorehusarelencargoquesele haga.Setendrporaceptadaunacomisincuandoelquelarecibanolarechazadeinmediato,o dentrodelostresdassiguientesaldesurecepcinsielcomitentenoresideenelmismolugar. Elcomisionistaque,sinjustacausa,omitieradaravisoderechazodelencargo,serresponsable anteelcomitentedelosdaosocasionadosporello. Ancuandoelcomisionistarehselacomisinencomendada,noestardispensadoderealizarlas gestiones necesarias para la conservacin de los efectos o valores remitidos por el comitente, hastaquesteproveanuevoencargado,sinqueestoimpliqueaceptacintcitadelacomisin. 3. INDIVISIBILIDAD DE LA COMISIN. La comisin es indivisible. Si se acepta en parte se consideraaceptadaeneltodo. 4. EJECUCIONDELACOMISION.Elcomisionistaqueacepteelencargo,expresaotcitamente, estobligadoaejecutarlohastasuconclusin,conformealasinstruccionesrecibidas. Siseapartaradeestasinstrucciones,responderdelosdaosyperjuicios,salvoquelaoperacin resultefavorablealcomitenteoquestelaratifiqueexpresamente. A falta de tales instrucciones o ante la imposibilidad de recibirlas a tiempo o si hubiera sido autorizado para obrar a su arbitrio u ocurriese un suceso imprevisto, podr ejecutar el encargo obrandoconformealaprudencia,cuidandodelnegociocomopropio. 5. CUMPLIMIENTO DE LAS LEYES Y REGLAMENTOS: El comisionista est obligado al cumplimiento de las leyes y reglamentos en relacin a los negocios encomendados. La contravencin a las disposiciones legales lo hace responsable aunque alegue haber procedido
107
Derecho
DerechoComercialII
conformeainstruccionesexpresasdelcomitente. 6.COMISIONPORCUENTA AJENA.Lacomisinpuede estarconferida por cuenta ajena en estecaso,losefectosqueellaproducesloafectanaltercerointeresadoyalcomisionista. 7.DEBERESDEINFORMACION.Elcomisionistatieneeldeberdeinformaroportunamenteasu comitente acerca de todos los hechos y circunstancias que pueden determinar la modificacin o revocacindelmandato,yen elcaso dehaber concluido la negociacin,deberdaravisoporel mediomsrpido.Elincumplimientoodemoraenalinformacinoavisoserderesponsabilidad delcomisionistaencasodeocasionardaosyperjuicios. 8. FACULTAD PARA HACER VENDER LAS MERCADERIAS. El comisionista podr hacer venderporrematadoresobolsalasmercaderas,efectosovaloresqueselehayanencomendado, enlossiguientescasos: a)Cuandosehayaproducidounaalteracinquehaganecesariasuventaparasalvarparte desuvalor. b)Cuandoelvalorpresuntodelosmismosnoalcanceacubrirlosgastosquedebarealizar ensudevolucin. c)Sidentrodeuntiempoprudencial,apartirdelavisoderechazodelencargo,norecibe instruccionesdelcomitenteacercadeladesignacindeunnuevoencargado. Enloscasoscitadossifueraposibleyhubieratiempoparaello,debeconsultarsepreviamenteal comitente. El producto lquido obtenido de la venta, deducidos los gastos legtimos y su comisin, ser remesadoalcomitenteporintermediodeunbancoodepositadoasudisposicinenvindoseleel comprobanterespectivo. 9. PROVISION DE FONDOS. En aqullos encargos cuyo cumplimiento requiere provisin de fondos, el comisionista no est obligado a su cumplimiento mientras el comitente no provea la cantidad necesaria. Asimismo el podr suspender la ejecucin del encargo cuando se le hayan agotado los fondos recibidos pero si ha comprometido a anticipar fondos para su cometido, el comisionistaestarobligadoahacerloenlostrminosdesucompromiso. 10. CONTRATACIONENNOMBREPROPIOOANOMBREYPORCUENTADELCOMITENTE. Sielcomisionistacontrataennombrepropio,tieneaccinyobligacindirectaconlaspersonascon
108
Derecho
DerechoComercialII
quienescontrate,sintenerquedeclararelnombredelcomitenteperosicontrataennombreypor cuentadeste,loharconstarasynocontraerobligacinpropia,rigindoseenestecaso,sus derechosyobligacionescomo simplemandatario. 11. DESEMPEO PERSONAL. El comisionista debe desempear personalmente su cometido, nopudiendodelegarlacomisinsinautorizacinexpresa. Sin embargo, bajo su responsabilidad, puede emplear a dependientes en el desempeo de su comisin. 12. COMISIN. El comisionista tiene derecho a una comisin por su trabajo, convenida por el comitente. A falta de convenio, se la establecer con los usos del lugar de ejecucin de la operaciny,ensudefecto,porperitos. Cuandoelcomitenterevoqueelmandatoantesdesuconclusinsincausajustificadaatribuibleal comisionista,ladeterminacindelacomisinseharproperitosencasodedesacuerdo. 13. RENDICIN DE CUENTAS. El comisionista por su parte, est obligado a rendir cuenta documentada a su comitente a la conclusin del negocio encomendado en las pocas establecidas. En caso de demora responder de los intereses causados desde la fecha en que debarendircuentas. 14.VERFICACIONDELOSEFECTOSOVALORESRECIBIDOS.Elcomisionistadebeverificar lasmercaderas,efectosovaloresrecibidos,deacuerdoconlosdatoscontenidosenlasnotasde remisinoconstanciarespectivas. SI a tiempo de recibirlas existieran diferencias, stas debern certificarse por el mismo transportadoroporlaautoridadcompetenteoasegurador,silohubiera. Ensudefecto,responderdecualquierdiferencia. 15.RESPONSABILIDAD POR PERDIDA DE LAS MERCADERIAS, EFECTOS O VALORES RECIBIDOS. Ser de responsabilidad del comisionista la prdida de las mercaderas, efectos o valoresqueseencuentrenensupoder,empero,sialdevolverlosseatienealasinstruccionesdel comitente,stesoportartalesprdidas. 16.DETERIOROOVICIOPROPIO. noserderesponsabilidaddelcomisionistadeldeterioroola prdidadelosefectosobienesexistentesensupoderqueseoriginenporviciopropiooporcaso
109
Derecho
DerechoComercialII
fortuito. Esobligacindelcomisionistahacerconoceralaautoridadcorrespondiente,luegoqueadviertael deterioroolaprdidaydaravisoalcomitenteyaseguradorsindemoraalguna. 17. SEGUROYTRANSPORTEDEMERCADERIAS.El comisionistadebecontratar seguro por los riesgos a que estn expuestos los bienes y mercaderas remitidas al comitente si tiene instruccionesyprovisindefondosparaello,odaravisosiestonoesposible, Tiene tambin la obligacin de contratar el medio de transporte adecuado, cumpliendo las obligacionescorrespondientesalremitentesealadasenelcontratodetransporte. 18. PROHIBICION DE COMPRAR O VENDER PARA SI. Ningn comisionista puede compara paraslo quesehubieraencargadovender,nivenderloqueselehayaencargadocomprar,sin consentimientoexpresodelcomitente. 19. MARCAS DE LAS COMPRAS Y VENTAS. El comisionista no puede tener efectos de la misma especie pertenecientes adistinto dueo o dueos, sin distinguirlos con una contra marca queeviteconfusin,nipuedealterarlasmarcasdelosefectosquehayacompradoovendidopor cuentadesucomitente. 20. CONDICIONES DE LAS VENTAS. El comisionista que, sin autorizacin expresa del comitente, haga prstamos, anticipos o venda a plazos, asume los riesgos de la cobranza, cuyo importe podra exigir el comitente conforme a lo convenido, quedando a favor o a cargo del comisinistalosresultadosdetalescontratos. 21. VENTASA PLAZOYALCONTADO.Lasventas aplazo autorizadas proel comitenteslo puedenhacerseporelcomisionistaconlasnecesariasgarantas,salvoinstruccionesencontrario delcomitente. Cuando las ventas se hagan al contado, el comisionista deber indicar los nombres de los compradores,siaslopideelcomitente. 22.MOROSIIDADENLARENDICIONDECUENTAS:Elcomisionistamorosoenlarendicinde cuentasasucomitente,nopuedecobrarinteresessobrelosanticiposconcedidos,desdelafecha enquehayaincurridoenmora.
110
Derecho
DerechoComercialII
23. GESTION DE COBRANZAS. El comisionista que no gestiona con la debida diligencia y oportunidad la cobranza de los crditos o no use de los medios legales para obtener su pago, respondedelosperjuicioscausadosconsuomisinotardanza. 24. SEPARACION DE CUENTAS. Cuando el comisinista realice negocios pro encargo de distintos comerciantes, llevar cuentas separadas de tales negocios e indicar en las facturas o comprobanteslosefectosovalores correspondientesacadacomitente. 25. DISTRACCION DE FONDOS. El comitente que diera destino distinto a los fondos de su comitenterespondedelosinteresesdesdelafechadesupercepcinydelosdaosresultantesde al falta de su cumplimiento de las instrucciones de ste, sin perjuicio de la accin penal correspondiente. 26. DERECHO DE RETENCIN. El comisionista tiene derecho a retener los efectos o bienes recibidosoadquiridosporcuentadelcomitentequeseencuentrenrealovirtualmenteensupoder, para que se le paguen los anticipos concedidos, gastos legtimos, comisiones e intereses si los hubiera.Nopodrserdesposedodeellossonelpreviopago. Encasodequiebradelcomitente,sinhaberconcluidolacomisin,elcomisionistatieneprivilegio frentealosacreedoresordinariosdelamasa,paraqueselepaguenlosconceptossealados. 27. TERMINACION DE LA COMISION. L a comisin termina por muerte o inhabilidad del comisionista. La muerte o inhabilidad del comitente no pone trmino a la comisin, pero es revocable por los herederos. 28. COMISION SOBRE TITULOS VALORES. Cuando la comisin se refiere a la compra de ttulos valores,elcomisionista responde de la autenticidaddel ltimoendoso,si lohubiera, salvo quelosinteresados negociendelamasadelaquiebra. CONSIGNACIONES 29.CONCEPTO.Laconsignacinesunaformademandatoporlacualunapersonacontraela obligacindevendermercaderasuobjetosanombreyporcuentadeotra,previafijacindesus precioconform sehayaconvenido.
111
Derecho
DerechoComercialII
30.REMUNERACION.Elconsignatariotienederechoaunacomisincuyadeterminacintendr comobase: a) ELmayorprecioobtenidoenalventaconrelacinalpreciofijadoporelconsignante. b) Un porcentaje sobre el valor de la venta, cuando el consignante le haya limitado la facultaddealterarelpreciofijado. 31.REGLASENCUANTOALPLAZO.Elconsignatarionopuededevolverlasmercaderas,niel consignantedisponerlasoexigirelpreciodelasvendidas,mientrasstependienteelplazo,salvo estipulacinencontrario.
112
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADXI
CONTRATOSBANCARIOS
1.MONEDAYBANCA
Eshistricalarelacinexistenteentrelamonedaylaactividadbancaria.Laprimeraconstituyeun valordecambioyunmediodepago,cuyarepresentacinatravsdeunsignocaractersticotiene uniformidad y aceptacin entre los agentes econmicos y la poblacin, estando supeditada su circulacinaregulacioneslegales.Labancaexpresalapropiaideadelaorganizacinempresarial, considerada como una actividad econmica que, de manera especializada, intermedia en la prestacindeserviciosfinancieros,ascomoenlarealizacindeoperacionesycontratosrelativos alacaptacinycolocacinderecursos. 1.1. Conceptogeneral LosBancossonempresascuyafuncinprincipalesladeprestardinero,resultantedelosaportes propios de lossocios y de las captaciones del pblico, brinda servicios especializadosy realizar operacionesdeintermediacinfinanciera. Banco, en sentido amplio, es la empresa mercantil que tiene por objeto la mediacin en las operaciones sobre dinero y ttulos. Hay quienes prefieren describir el negocio del banco: pedir dineroprestado(delpblico)paraprestar(alpblico)ganando. Ensentidomsrestringido,bancoesaquellaentidadquesededicaprofesionalmente,osea,en
calidad deempresario, al ejerciciode operaciones(o negocios) de crdito, y como tal tieneuna especficaorganizacin
1.2. ElBancocomoempresa. TodoBancoconstituyeens,unaverdaderaempresa,conrasgospeculiaresymuypropiosdeuna actividad financiera especializada. Se aprecian todos los elementos jurdicos, econmicos, administrativos quecomponenunaempresa.
Laactividadbancariasuponelarealizacindeactosintegrantesdelamisma,enserieoenmasa, y para poder realizar actos de comercio masivamente se necesita disponer de la organizacin econmicallamadaempresa
113
Derecho
DerechoComercialII
Con criterios fundamentalmente econmicos, se afirma: El banco comercial es una empresa
relativamentesencilla,proporcionaciertosserviciosasusclientes(depositantesyprestatarios)ya cambio,recibepagosdeellosenunauotraformaSalvoalgunosdetallesdepocaimportancia,el balance publicado del banco se parece mucho al de cualquier otra empresa y esbastante ms sencilloquelamayora
1.3. IntermediacinFinanciera
Supone laexistenciade agenteseconmicos (bancos en sentido estricto),encargadosde captar los recursos de capital del pblico y transferirlos a diversos sectores que tienen actividad econmica. En sentido ms amplio, sociedades de inversin y de capitalizacin, las bolsas de valoreseinclusolosalmacenesdedepsitoautorizados. Lamisinfundamentaldelasinstitucionesbancariasesactuarcomointermediariasenelcrdito,
centralizando primero loscapitalesdispersosqueseencuentran disponibles,yredistribuyndoles luegoenoperacionesdecrditoafavordequienesnecesitanelauxiliodelcapitalparaproducir.

2. OPERACIONESBANCARIAS Las operacionesbancariasconstituyenel conjuntoola sumatoria decadaactividad determinada queefectaelbancoconsusclientes.Enotraspalabras,laoperacinbancariaesunaoperacin
decrditorealizadaporunaempresabancaria,enmasayconcarcterprofesional
Algunos autores precisan que es operacin de banca todo acto mediante el cual se realiza una efectivaintermediacin(ointerposicin)lucrativaenelcrdito.Esnecesarioqueesteactotenga
porcontenidonosolamentelaasuncin(operacinpasiva)olaconcesin(operacinactiva)deun capitalacrdito,sinoqueestecapitalestdestinadoaserofrecidoacrditoasuvez,obien(en otrocaso)queprovengadeunaoperacindecrdito.

Naturaleza En realidad, las operaciones bancarias implican la realizacin de un negocio de crdito, sea a travs de la captacin o colocacin de recursos o la prestacin de servicios bancarios, con la peculiar caracterstica de ser un Banco el que efecta la actividad, con carcter profesional y especializado. En las operaciones bancarias intervienen una serie de factores de naturaleza financiera,quedeterminaneltipodeoperacindequesetrata(activa,pasivaoneutra),yelmbito jurdicoenelcualseenmarca,atravsderelacionescontractualesconcretas.
114
Derecho
DerechoComercialII
FernndezRuizclasifica,aligualquemuchosotrosautores(vgr.Rodrguez,Messineo,Garrigue, lasoperacionesbancariasenactivas,pasivasyneutras,peroatodasellaslesasignaelcontenido crediticio como una particularidad propia de la actividad financiera. Afirma que En las primeras
(operacionesdecrditosactivas),eselbancoqueconcedecrditoalcliente,mientrasqueenlas pasivaseselclienteelquelohace albanco,normalmentemediantedepsitodesudinero enla entidad Las operaciones neutras pueden ser definidas como aquellas en que ninguna de las partes hace concesin de crdito y tienen sus ejemplos en la mediacin de los bancos En realidad,laoperacinbancariaeselsubstratumdelcontratobancario,elnegocioquesehaceentre elbancoy elcliente.
2.1. OperacionesBancariasInternacionales
Si bienla actividadbancariaexpresael manejo dedinero y el movimiento de recursos, mediante contratos y operaciones especializadas, en un pas dado, la creciente actividad del comercio internacional,losnegociosquevansuperandolasfronteras,laglobalizacindelosmercadosyla creciente internacionalizacin de los emprendimientos del sector privado, han motivado para que lasdivisionesodepartamentosinternacionalesdelosbancosadquierancada vezmsimportancia. En consonancia con esta realidad, la especializacin del negocio bancario ha concretado operacionesinternacionales,concaractersticasdenormativizacinuniforme(comoelcasodelos crditos documentarios, las cobranzas internacionales,elarbitraje comercial,ascomootras que, porsugradodemovilidadseresuelvenaplicandocriteriosfinancierosprofesionales. 2.2. GarantasBancarias.
Toda operacin que deba realizar un Banco, requiere un margen de garanta que reduzca los riesgosdelamisma.Enelcasodeoperacionespasivas(oseacaptacinderecursosdelpblico), lagarantadelclienteeslaconfiabilidaddelBanco,supatrimonio,suimagenysuniveldecontrol queejerceSuperintendenciadeBancos,ademsdelencajelegal, queresultadelaobligacionesde mantener en depsitos en custodia, de un determinado porcentaje de sus captaciones, segn regulacionesdelosorganismosdefiscalizacinbancaria. EncuantoalagarantadelBancoensurelacinconelcliente,parasusoperacionesactivas(osea colocacinderecursosalpblico),demodoespecficoyconcreto,precisacontarconunrespaldo efectivo,quedisminuyaenloposiblelaeventualidaddeunprdidaounadificultadoimposibilidad derecuperacindelosrecursosotorgados.Aestosedenominagenricamentegaranta,queno
115
Derecho
DerechoComercialII
esotracosaqueunrespaldo,unaproteccinfrenteapeligrooriesgo. 3.3.1. Clases de garantas: Es aceptada la clasificacin d las garantas bajo tres formas: a) Personales,b)realesyc)Mixtas. Enestesentido,setienelanormaestablecidaporlalegislacin bolivianaporlacualtodoslosbienesmuebleseinmuebles,presentesyfuturosdeldeudorquese haobligadopersonalmente,constituyenlagarantacomndesusacreedores.Adems,seincluye aquellas garantas especficas hipoteca y pignoracin (prenda, anticresis), adems de los privilegiosgeneralesyespeciales. a) Las garantas personales (quirografarias) se refieren a personas consideradassolventes, que acuden en calidad decodeudores de una obligacin y responden de ella, en forma total(garantasolidaria)oporlapartequelescorresponde(garantamancomunada). b) Las garantas reales son aquellos constituidas con bienes especfica y concretamente determinados,talescomolahipoteca,laprendaolapignoracin. c) Las garantas mixtas forman parte de las dos primeras, o sea, incorporan personas y bienesquerespondenacumplimientodelaobligacincontrada. 2.3. Tiposdeoperacionesbancarias
Segnelcriterioqueseadopte,lasoperacionespuedenserpasivas(elbancoadquierepasivosal prestarse dinero del pblico), activas (el banco adquiere activos al prestar dinero al pblico), y neutras (el banco no logra activos ni pasivos, slo realiza funciones de intermediacin mediante serviciosespecializados). 2.3.1. OperacionesPasivas: Sonaquellasoperacionesfinancieras destinadasa la captacin de recursos del pblico. Descriptivamente, el banco recibe crdito a su vez (operaciones denominadaspasivas)paradespusservirsedeldinerorecibidoafinesderedistribucin, dando crdito (operaciones denominadas activas), para ejercitar una actividad de intermediacinointerposicin,comoladenominaladoctrinaitaliana.
2.3.2. Operaciones Activas: Constituyen operaciones financieras bsicamente orientadas a la

colocacin de recursos del pblico y para el pblico. Son las tpicas operaciones de crditos, que surgen de aquellos contratos por efectos de los cuales una parte (banco) concede a la otra ( cliente) la propiedad de una suma de dinero, o ejecuta prestaciones pecuniarias,conobligacinderestitucin,despusdeunciertotiempopactado,delmonto
116
Derecho
DerechoComercialII
recibido incluyendo el valor de los intereses. El banco, al conceder crdito, financia la
cliente.
Algunos tratadistaslasdenominanoperacionesderiesgo, por supropia esencia vinculadaconla posibilidaddeproducirseladificultadoimposibilidadderecuperacindelosrecursoscolocadosal pblico. Son operaciones mediante las cuales los bancos conceden a sus clientes sumas
dinerariasodisponibilidadparaobtenerlas,precisamenteconcargoaloscapitalesquehanrecibido desusclientes,oasuspropiosrecursosfinancieros.
2.3.3. Operaciones Neutras: No captan ni colocan recursos, simplemente se orientan a la prestacindeservicios.Messineolasdenominaaccesorias,lascualesnotienencarcter intrnsecodeoperacionesdecrdito,sinoquesonoperacionesbancariamenteneutrasy
donde el banco se hace, en modo diverso, custodio, mandatario, comisionista o represntate de su cliente. Sin ser necesario del desembolso de dinero, requiriendo
nicamente la prestacin de un servicio especfico y especializado, de carcter remuneradomedianteelpagodeunacomisinbancaria. 3. TEORIAGENERALDELOSCONTRATOSBANCARIOS. Spota seala que el contrato es el acto jurdico bilateral (o plurilateral) y patrimonial. La legislacinbolivianaestablecequehaycontratocuandodosomspersonasseponendeacuerdo para constituir, modificar o extinguir entre s una relacin jurdica. En sntesis, el contrato es el acuerdo de voluntadesentredos o ms personas,constituidasenpartes o centros deintereses, conelobjetodecrear,modificaroextinguirobligaciones. El Contrato Bancario constituye un acuerdo en el que una de las partes necesariamente es un Banco,porelcualserealizanactosjurdicosnegociablesatravsdeoperacionesactivas,pasivas oneutras. 4.1. Naturalezajurdica:Contratodeadhesin SeentiendeenContratodeadhesincomoaquelenelcualunadelapartesfijadeantemanolas condiciones y trminos, a los que la otra parte simplemente manifiesta su voluntad o no de cumplirlos.Loscontratosbancariosson,efectivamente,contratosdeadhesin,porqueunadelas
partes establece los trminos del contrato, fija todas las clusulas y a la otra solo le queda la alternativadeaceptaronoaceptar,deadherirseonoalaoferta,sintenerasuvez,laposibilidad deformulauna contraoferta y, en ocasionesde rechazarlaQuiense adhiere nocuenta,pues,
117
Derecho
DerechoComercialII
conlalibertadeigualdadeconmicasquelepermitanadoptarotroproceder.
Mazeaud ratifica que en el contrato de adhesin el individuo conserva la posibilidad de no
contratarsicontrata,esporquequieresindudanotienelafacultaddediscutir,peroelcontratono implicanecesariamenteunadiscusinlibreeigual.Enefecto,laigualdadeconmicaopsicolgica resultaimposiblederealizar.

Loscontratosbancarios,porsupropianaturaleza,imponenunarelacinespecial,conoperaciones especializadas, bajo un marco normativo por ello, es legitima la denominacin de contrato de adhesin: hay acuerdo de voluntades, no obstante que este acuerdo se reduzca a la mera
adhesindeunadelaspartesaloquelaotrapreordenocomoleydelcontrato.
4.2. ModalidadesdeContratosBancarios Los contratos bancarios, se presentan como operacionesde masa o en serie, en el sentido de
que,aunteniendocadaunosupropiaindividualidad,seconcluyenporlabancaenfuncindeuna compleja, pero homognea actividad econmica esta caracterstica de los contratos bancarios tienecomo consecuencia una cierta, aunque intederminada participacin delosintereses de los clientes en todos los negocios de la banca, y si bien tales intereses estn desprovistos de una tutela jurdica directa, resultanprotegidos indirectamentepormedio denormas que amparan los interesescolectivosdelaclientela.
Segnsealarelacinjurdicaquematerialiceunaoperacinpasiva,activaoneutra,seagrupanlos contratosbancariosen depsitos,crditosyservicios. Estos,enlapracticatienenundobleprocedimientodecontratacin:a) Contrato=tipo,oformularioy modelodecontratopre=impreso(formanormaldecontratacinbancaria),yb)Contratoespecifico, resultantedeundocumentoredactadoespecialmenteparalaoperacinbancaria. 4. ELCONTRATOBANCARIO Elcontratobancario,constituyeelantecedenteconceptualquesustentayexplicalaejecucinde
una operacin bancaria. Contrato y operacin pueden se simultneos en el tiempo y aun se confundenen lapractica. Laoperacin inclusopuede realizarseyde hechose realiza todos los das, sin que las partes tengan presente, la mayora de las veces, que estn celebrando un contratosinembargo,esevidenteque encuanto laoperacinselleva a cabo, ellasurgede un
118
Derecho
DerechoComercialII
acuerdodevoluntades.
En consecuencia, el Contrato Bancario constituye un acuerdo en el que una de las partes necesariamente es un banco, por el cual se realizan actos jurdicos negciales y, segn sea la relacinjurdicaquematerialiceunaoperacinpasiva,oneutra,seagrupanencontratosbancarios de:a) depsitos, b) crditosy c) servicios. Lalegislacinnacionalreconoceestadistincinytipifica,porsuorden,lacuentacorrientebancaria, depsitosencuentasdeahorro,deahorroyprstamoparavivienda,depsitosalavistayaplazo, asimismo, la apertura de crdito (lnea de crdito), anticipo, descuento y prstamo de dinero (mutuo)en serviciosse tiene eldeposito dettulos valores, crditosdocumentarios (acreditivos), fideicomiso,alquilerdecajasdeseguridad,emisindettulosvalores,fianzabancaria(boletasde garanta),pagos,transferenciasycobranzas. 5.1.ContratosdeDepsitoqueexpresanoperacionespasivas Estaesunadenominacingenricaqueseatribuyealarecepcinquehaceelbancodedinerode propiedad del publico, con la obligacin de guardar, custodiar, conservar y restituir o devolver, segnlostrminosycondicionespactados. Corresponde a las operaciones pasivas la accin de captacin de recursos del mercado, con la finalidad de obtener el dinero suficiente que permita la banco desarrollar su actividad financiera, colocandoesosrecursosentreelpublicomediantelaconcesindecrditos. Aestasoperacionesselasconocecomooperacionespasivasporquerepresentanunaobligacin para el banco, es decir, son cuentas por pagar que figuran contablemente en el pasivo. Los contratos que anteceden a estas operaciones se los denomina tambin pasivos, aunque para delimitarsupresenciaenmaspropioidentificarloscomocontratosdedepsitos. Enestadireccin,loscontratosdedepositoqueantecedenalasoperacionespasivas,puedense expresados mediante contratos de cuenta corriente, cuenta de ahorros, depsitos a la lista y a plazo.Lalegislacinyladoctrinaserefierenadosclases:
Depsitos Regular , que tiene relacin con la recepcin de bienes, los mismos que deben ser
devueltosensimilarescondicionesacuandofueronentregados.Losbancosdesarrollanestetipo
119
Derecho
DerechoComercialII
decontratoscomounservicioespecializado,perteneciendoalmbitodelasoperacionesneutras.
Deposito Irregular calificado as bajo una impropia denominacin, porque no sigue la regla de
restitucindelmismobien,sinoque,tratndosededineroqueesdadoalbanco,elcualpuedeser utilizadoconlaobligacinderestituirelmismovalorenmoneda,noexisteelrequisitofundamental dedevolverlosbilletesentregadosendepsito.Estetipodecontrato,secaracterizaporquesele otorga al depositario (banco) la facultad de disponer =como si tuviere la propiedad con la nica obligacindequeatiempoderestituireldepositotengasimilarescondicionesdevalor=moneda, es decir, idntica calidad, monto y especie. Los deposito irregulares de dinero constituyen la principal fuente de recursos de los bancos comerciales, dentro de su funcin intermediadota de captacinycolocacindedinerosdelpublico. Enotraspalabras,significaque,envirtuddedichomultiplicadorbancario,losbancosinfluyenenel mundo econmicoa travs de la creacin de medios de pago, al habilitar a la comunidad para adquirirbienesyserviciosporencimadelasdisponibilidadesmonetariasconlascualescontaban en un principio. En la practica bancaria nacional se presenta en criterio comnmente conocido comoapalancamientofinancieroporelcual,teniendopresenteelfenmenomultiplicadorsealado antes, se permite a un banco que pueda conceder crdito hasta un cierto limite (fijado porcentualmenteporlentereguladoryfiscalizador)enformaproporcionalalacantidaddedinero percibidoendeposito. Eneste tipode contratos, se distinguen los depsitosbancariosde dineroremunerados y los no remunerados, de esta manera, se tienen los depsitos a plazo y los depsitos a la vista, respectivamente,cuyareferenciaseencuentramsadelante. 5.2.Contratosdecrditoqueexpresanoperacionesactivas Estetipodecontratossecaracterizaporqueseproduceunacolocacinderecursosenelmercado, a travs de la transferencia efectiva de recursos, incluyendo disponibilidad, que hace el bancoa favordesucliente. Loque caracterizala actividadbancaria y describe suoperatividades,precisamente, la labor de otorgarcrditoenmasayconcarcterprofesional,satisfaciendolosrequerimientosdesusclientes de contar con fondos necesarios para desarrollar sus actividades. Lgicamente, es atribucin privativadelbancolaevaluacindelcrdito,lamedicindelriesgo,elanlisisdelsujetodecrdito,
120
Derecho
DerechoComercialII
la medicin del riesgo, la rentabilidad de la operacin, el destino de los recursos y su recuperabilidad,lasgarantasexigidas,ytodoslosdemselementosquecaracterizanlacolocacin derecursosfinancieros. 5.3.ContratosdeServiciosqueexpresanoperacionesneutras Lasactividadesdebancasedividenencrediticiasydeintermediacin.Lasoperacionesneutras,al estarcalificadascomode servicios, sedenominande estaforma dadoque nocaptan nicolocan recursos. La intermediacin financiera no essino para la prestacin de servicios especializadas, conlascaractersticaspropiasdesunaturalezafinanciera. Modernamente, se pone especial nfasis enel concepto de servicio especializado bancario, que viene a ser una especie de indicador de calidad. De ah surgen algunas polticas que, influyen decisivamenteenlasoperacionesfinancieras:labancadeconsumo,elcrditofamiliar,planesde apoyoprofesional,servicioempresarial,etc. 5. APERTURADECREDITO Tambin conocido como lnea de crdito. Es un contrato por el cual el banco (acreditante) se comprometeconsucliente(acreditado)aconcederlecrditodedineroodefirma,directamentealo a un tercero que le indique, dentro de ciertos limites cuantitativos y mediante el pago por el acreditadodeunaremuneracin. Otrosautores,comoLabancayNoacco,serefierenalaaperturadecrditocomoaquelcontrato
envirtuddelcualelbanco(acreditante)seobliga,hastaunacantidaddeterminadaydurantecierto tiempo,asatisfacerlasordenesdepagoqueledirijalaotraparte(acreditado),ytambinaunque no necesariamente a asumir frente a terceros, obligaciones dinerarias en cumplimiento de las rdenes que le imparta el acreditado ste se compromete al pago de una comisin y a la restitucindeldineroqueelbancohubieradebidodisponer,mslosinteresesdevengadosdesde elmomentodelaefectivadisposicindelassumas.
Enrealidadsetratadeuncontratoporelcualelbancoconcededisponibilidaddecrdito(dedinero odefirma)asucliente,dentrodeunlmiteencuantoamontoyplazo.Estadisponibilidadesalgo
parecido a un derecho de crdito quien tiene el derecho de crdito quien tiene el derecho de disposicinnoespropietariodelasumadelaquepuededisponer,peroaspiraaserlo.Yloser cuandopongaenobrasuderechodedisposicin.Ladisponibilidadtieneenlaaperturadecrdito unsentidoespecialquelahacedistintadeladisponibilidadinherenteatododerechodecrdito.
121
Derecho
DerechoComercialII
Consiste en la diferencia en que, as como e los dems derechos de crdito el deudor puede liberarse de su deuda, an contra la voluntad del acreedor, consignando la suma debida, en la aperturadecrditoelbanconopuedeliberarsedesudeuda,sinoquetienequeesperarlosactos dedisposicin,esdecir,lasrdenesdelacreditado.
El contratodeaperturadecrditoolneadecrditodebercontenerclaramentealmenos: A) Las partes y su capacidad jurdica B) El objeto claramente determinado C) El importe del crdito o la cantidad lmite disponible D) El plazo para la utilizacin de los fondos y el o los reembolsos de las sumas dispuestas por el cliente, que no excede de los das siguientes a la fechadenotificacindelbanco,salvopactoencontrarioE)Lasgarantasespecficasqueelcliente debedaralbancoF)LaformadeutilizacindelalneadecrditoG)Lascomisiones,interesesy gastos convenidos, si los hubiere H) Las condiciones generales y especiales comunes en los contratosdeadhesin. La forma de utilizacin de la lnea de crdito determina su diferenciacin, pudiendo revestir dos
modalidades. Apertura de Crdito Simple: La disponibilidad se mantiene vigente hasta que el monto sea
utilizado totalmente. No hay que confundir la vigencia del contrato con la estipulacin de disponibilidad, ya que elplazo de la relacincontractual se mantiene corriente hasta su trmino, conforme la indica el texto mismo del contrato. La operacin, resultante del mecanismo propio establecido por el banco, se entiende concluida (agotada) cuando el cliente ha llegado a utilizar totalmente el monto puesto a disposicin por el banco, an antes de vencer el plazo estipulado. Cosadiferenteocurreenlalneadecrditorotatoria.
Apertura de Crdito Rotatoria o en cuenta corriente: Tiene la virtud de permitir retiros y

depsitos,comosisetratadeunacuentacorriente(deahquealgunaslegislacionesladenominan bajoestecriterio),enformaperidicahastaagotarseconjuntamenteelplazopactadodeutilizacin. La simultaneidad de la vigencia del plazo estipulado contractualmente y la mecnica de la operacin, permiten la opcin de efectuar retiros y depsitos, parciales o hasta el monto lmite concedido, debiendo el cliente (acreditado) cancelar al banco, adems de la comisin por el serviciodedisponibilidad,elinterscorrespondientesobrelosmontosutilizadosefectivamente,en relacinalplazoduranteelcualsehizousodelosfondos.
122
Derecho
DerechoComercialII
Porsuparte,enla aperturadecrditorotatoria existendosmodalidadesdeutilizacin:
a) Avances en cuenta corriente: Son autorizaciones programadas por el banco, a fin de

permitirasuclienteelgirodesumascontracorriente,enmontossuperioresasussaldos. Esuna variedadreconocida dentrodelas operacionesactivas,a la cualacudeel cliente generalmente por razones de urgencia o necesidad circunstancial, o con el fin de hacer pagos no previstos mediante el giro de cheques. La operativa usual requiere una programacindedesembolsos,segnrequerimientosdelcliente,alosefectosdebrindarla disponibilidadexigidaporlasolicitudcrediticiayatenderelflujonecesariodefondos.
b) Sobregiros:Aunqueenesenciasonsimilaresalosavances,tienenlapeculiaridaddeser
autorizacioneseventuales(sinlaformalidaddeuncontratoprevio)paraemitirchequesen descubiertoporsumasmenoresyplazosrelativamentecortos.
123
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADXII
DEPOSITOSENBANCOS
DEPOSITOSENBANCOS
1. CUESTIONPREVIA Deunvistazogenerallosbancosrecibendinerodesusclientesyofrecenasuturnoaquellosbajo diversas denominaciones, variados prstamos utilizando usualmente los dineros que dichos clientes han depositado.Resultaimprescindible paraun bancorecibir depsitos de terceros para colocarlosluegoenmanosdequienesdemandandinerosparausosquenocorrespondeanalizar sinobrevementeensumomento,loquequieredecirqueexisteunflujomonetario:dinerosqueun bancorecibesondinerosqueutilizaparaprestarlosasusclientes,previosciertosrecaudos. Elmarcojurdicolegaldelasoperacionesde:Depsitoydeprstamos,sibienlasrecepcionesde dinerosporpartedeunbanconosonsinoprstamosquesusclientesrealizan. 2. DEPOSITOSENBANCOS La captura de dineros queun banco realiza en el mbito d su actividad intermediadora entre la ofertaylademandapblicaderecursosfinancieros(art.68).Esesteeltramoenqueelcliente voluntariamente o por presin (por presin: cuando el banquero dsele que para prestarle dinero debeelsolicitante,enformaprevia,depositardinerosbajolasformasqueseindicanaefectosde convertirse en cliente para gozar luego de un crdito dinerario) acude al banco a realizar un depsito de dinero que viabilizar las operaciones globales de aquel que sumar sucesivos depsitosaemplearen eltramosiguientecualeseldelprstamodedineros. CuatrosonlasoperacionesdeestetipoqueelCdigodeComercioLegisla: CuentaCorrientebancaria. Depsitosencuentasdeahorro. Cuentasdeahorroyprstamoparavivienda. Depsitosalavistayaplazo. 3. ELDEPSITO Con carcter previo, diremos algo respecto del depsito en general como marco del depsito bancario.El depsito es el contrato por el cual el depositario recibe una cosa ajena, con la
124
Derecho
DerechoComercialII
obligacindeguardarla,custodiarlaydevolverlaaldepositante(art.838,prr.Primero,C.C.).Esa eslanocinbsicadeloqueeseldepsito.Vemosenellaloscaracterespropiosdelinstitutoque son la entrega de la cosa, y unos hechos propios del depositario que se refieren a guardarla, custodiarla y restituirla al depositante. Vase cmo existe una carga para este ltimo: guardar, custodiar y devolver la cosa. Si nos ubicamos a continuacin en el mecanismo del depsito bancario comprendido como una provisin de fondos que realiza el cliente para que el banco ulteriormente los utilice en prstamos, veremos que la nocin transcrita no corresponde, en realidad,almecanismosealadodedondesaltaunapreguntareferenteaquesieseseelcontrato que celebra el banco y el depositante de dinero, porque como bien se sabe aqul no guarda ni custodia el dinero que se le entrega pero s lo devuelve en los plazos convenidos con el depositante. Existe otra forma de depsito que difiere substancialmente del sealado porque en esta diversa categoraeldepositarioconfacultadespecialadquierelapropiedaddelbienqueseleentregaen depsito. Estasegundaformaeslaquesedenominadepsitoirregularparadistinguirladelaotrasealada como depsito de dinero o de cosas fungibles, con facultad concedida para usa dicho depsito, puedepactarsequeeldepositario,adquierelapropiedaddelacosadepositada,conlaobligacin derestituirlaenlamismacantidad,especieycalidad.Enestecaso,seaplica,enloconducente,las normasdelCdigo Civilreferentealdepsitoirregular(art.876). Latrascripcinnospermiteconsiderarlarestitucindelacosaseaonoqueeldepositariolausy la consumi o la guard o custodi, y esa clusula que dice expresamente con facultad concedida para usar dicho depsito, puede pactarse . Si pensamos que los depsitos en los bancosselosrealizapuraysimplementecomosuenan,nosepactaenningncontrato,oenotras palabras,noseautorizaalbancoaconvertirseentitularparadisponedeloquerecibeperosipara usarlo, de donde se establece en el art. Trascrito un aspecto que no es considerado sino en el referenteaque seautoriza al bancoausar del deposito. Otracosa es que elbanco =esees su negocio= entregue el dinero al acreditado como si fuera el autentico titular, lo que al deudor no interesaenabsoluto,puesloqueimportaesqueelbancodesembolseeldinerosinanalizarsiel acreedores eldueo o nodeldinero. As,sinnecesidad deun pactoprevio entredepositante y depositario, el banco acta como titular. En aplicacin del art. transcrito debera, efectivamente, consignarseenelcontratocelebradoentreeldepositanteydepositarioclusulaexpresarelativaa
125
Derecho
DerechoComercialII
que el banco use el deposito y que adquiere, adems la titularidad de la cosa depositada la devolver si la uso y consumi o la guardo o custodio en el marco de una calidad legalmente otorgadacualesladepropietariodelacosa. Laentregadedinerosalbancoporpartedelclientesedenominadeposito.Conesenombreesta consignadoenelCdigo. Al concluir el subtitulo debe expresar que el deposito es una figura jurdica disciplinada por el Cdigo Civil cuanto por el Cdigo de Comercio. El deposito es mercantil cuando se lo hace en almacenes generales de deposito, en hoteles, empresas similares, en bancos y entidades de crdito. SonaplicablesaldepsitomercantillasreglaspertinentesdelCdigoCivilentodoaquelloqueno seopongaalasdisposicionesdeesteCdigo.(art.869). Art.870. (REMUNERACION).Eldepsitomercantilesremunerado,salvopactoencontrario. Art. 871. (DERECHO DE RETENCION). El depositario puede retener la cosa para garantizar el pagodelasumaslquidasqueledebaeldepositante,relacionadasdirectamenteconeldepsito. Como en materia civil existe en comercial el depsito regular y el depsito irregular. Depsito regular:Art.872.(OBLIGACION).Eneldepsitoregulareldepositarioestobligadoacustodiary conservarlacosacomolarecibayadevolverlacuandoel depositantelareclame.Sepresumeque la prdida o eldeterioro de lacosa sedebeaculpadel depositario,elcualdeber probarcasos fortuitosodefuerzamayoparaliberarderesponsabilidad. Art.873.(SANCIONPENAL).Eldepositarioque,sinautorizacinexpresadeldepositante,hiciera usodelacosadepositadaonoladevolverenlassancionescontenidasenelCdigoPenal. Art. 874. (OTRAS OBLIGACIONES). Si el depsito tiene por objetivo ttulosvalores que devenguen intereses, el depositario debe cobrarlos, y adems, practicar todas las diligencias necesariasparaconservarsuvaloryefectoslegales. Art.875.(NUEVOCONTRATO).Siconelconsentimientodeldepositanteeldepositariodispusiera dela cosarecibida endepsito,nacen los derechosy obligacionesdelnuevo contrato que,por estehecho,reemplacealdepsito. HasidotranscritoelArt.876relativoaldepsitoirregular.Esteeselsiguiente:Art.877.(PLAZO
126
Derecho
DerechoComercialII
DE RESTITUCION). El depsito ser restituido al depositante cuando lo reclame, salvo que se hubierafijadoplazoenintersdeldepositario. Eldepositariopuede,porjustacausa,devolverlacosaantesdelplazoconvenido.Sinosehubiera fijadotrmino,eldepositariodeberavisaraldepositanteconunaprudencialantelacin,segnla naturalezadelacosa.Hemosdeabordarelart.enunmomentoposterior. 4. FUNDAMENTO Paracomenzarlasespeciesdedepsitobancario,esmenesterapuntarcomoconsecuenciadelo precedentequeelfundamentoqueprovienedelaleyparaqueelbancodispongadelosfondos del depsito, radica en que debe existir por parte del depositante una autorizacin palpable respectoaconvertiralbancoenpropietariodelacosadepositadayaautorizarle,acontinuacin,el usodeloentregado. Estosaspectosenlaprcticaordinariamentenosedannialdepositanteinteresanmayormente.Si ste recurre al banco por necesidad del giro de susactividades no le asombra el destino de su dinero, o si accede a prestarse tampoco se detendr a pensar en el origen del dinerario que el bancobrndale.Elincgnitofundamentodescansaenlaautorizacinqueelbancoseconcedeas mismoparasertitulayparadisponerdelacosa,muyalmargendeautorizacionesexpresasdelos depositantesparaquienesestosaspectossonrutinarioseindignosdeconsiderarlos. 5. CUENTACORRIENTEBANCARIA Existenpreferenciasporpartedelosclientesdeunbancorespectodeasumirdiferentescalidades. Puede unoser cliente por una cuenta corriente o por realizar depsitos en caja de ahorro o por ambascircunstancias.Alguientalvezprefieraefectuarundepsitoaplazofinooalavista,segn susnecesidadesprcticas. Unempresariounipersonalounempresariosocietarioquiensabenotengaintersendepsitosa plazo fijo, a la vista, menos en caja de ahorro y peor en cuentas de ahorro y prstamo para vivienda, a no ser que se trate de vivienda a sus asalariados. Un empleado de cualquier sector preferir,ensucaso,serclienteencajadeahorrooendepsitoaplazofinoporlosinteresesque el banco habr de abonarle. Existen apetencias diferentes, en suma. Por su peculiar modo de trabajoelempresarioseinclinarporabrirunacuentacorrienteseaporqueelserviciobancariole ofreceventajasporcustodiasusingresos quelosdepositodiariamente,seaporquepuedemovilizar
127
Derecho
DerechoComercialII
sus recursos dinerarios a otra plaza sin riesgos personales o porque por el hecho de ser cuentacorrentista(biencalificadoporelbanco)elbancoleabrepermanentementelasposibilidades deprstamosalosqueeldichoempresariorecurreenformaindefectibleporrazndesuactividad propia.Alempresariolesirveelcontratodecuentacorrienteporqueelbancoconcedindolecrdito abonando en su cuenta unos dineros, a los efectos de que el titular de ella realice esos pagos utilizandolosfondosqueelbancolebrindasindepsitoprevioacargodelcliente. Frente al empresario que requiere realmente del servicio de cuenta corriente bancaria por el volumen de sus operaciones, adems, puede encontrarse otra persona que sin ejercer actividad empresarialomeramentecomercialaescalareducidasiquiera,seveaenlanecesidadderecurrir al banco a solicitar unos prstamos de dinero para cualquier menester. Producida la solicitud el banquerodirqueparaeseefectoabraprimerounacuentacorrienteasunombreylapongaen movimiento realizandodepsitossucesivosygirandocheques para retirar lodepositado.Esta es unaactividadpocomenosquemisteriosaparaelclienteasobtenidoporquecomosetratadeun humildeciudadanoausentedelquehacercomercial,industrialodeotrosservicios,sevedepronto convertidoencuentacorrentistagirandochequesignorando,sinembargo,queelbancohadadode inmediatocolocacintilasusdepsitos. 6. BREVEPROCEDIMIENTO Resuelto que debe abrir una cuenta corriente bancaria lo que en realidad ha de hacerse es celebraruncontratodeesenombreconelbanco.Alperfeccionamientodedichocontratoconducen unos pasos que sealamos de manera muy genrica, y que son (los pasos pueden no corresponderalacronologaquesigue): a) Solicitud. Hay muchas maneras de hacerlo. Puede escribirse una carta, llenarse un formulario o solicitar la cuenta corriente verbalmente. Las modalidades corresponden a cadabanco,a sudiligenciayeficiencia. b) Suscripcindelrespectivocontratoenelquesehaceconocerculessonlosderechosy obligacionesrecprocos.Setrataporlogeneraldeuncontratoimpresoconantelacinde suertequeloqueelclientehaceesadherirsealfirmandoenellugarrespectivo. Elcontratodecuentacorrienteentreelbancoyelcuentacorrentistaconstarporescrito, conteniendolosderechosyobligacionesquesederivenparaambaspartes.
128
Derecho
DerechoComercialII
El banco podr acepta solicitudes de apertura de cuenta corriente a personas capaces paracontrataryquegocendecrditoenopininreservadadelbanco(art.1347). Esposiblequeelbancotengaalgnreparorespectodeaceptaraalguiencomoclientey aun de verificar la identidad del solicitante. En este caso hay un nico responsable: el banco. La apertura de una cuenta corriente obliga al banco a comprobar la capacidad jurdica e identidad delcuentacorrentista y lo har responsable de los daosy perjuicios causadosatercerosporelincumplimiento deestaobligacin. c) Registro en un Krdex o tarjeta especial de la firma o firmas si en este ltimo caso se tratara de una cuenta corriente que habr de se manejada por ms de unapersona, es decir, que se tratede que loschequesque segirendeban serfirmadosporms deuna personaenprevisindecontrolesinternos. d) Primerdepsito dedinero queelcuentacorrentistarealiza en el bancode acuerdoauna sumapreviamenteindicada. e) Entrega del talonario de cheques los que se encuentran contenidos en diversidad de chequeras a gusto del cliente. Los cheques contienen la clave que el banco asigna al clientequenoessinoelnmeroidentificabledelacuentacorrientebancaria.Entregadala chequerayrealizadoelprimerdepsitooabonadoencuentacorrienteexistenteelmonto deunprstamos,elcuentacorrentistapuedeemitirchequesparaquetercerosolmismo retirelosfondosdeunasolavezoporfracciones. Esta es una de las ms elementales y conocidas actividades que realiza cualquier persona. Efectuados los depsitos por el titular de la cuenta corriente o por interpsita persona, sea en dinero, sea en cheques o en otros valores pagaderos a lavista, puede aquel girar cheques a la orden de cualquier persona. Efectuados los depsitos por el titular de la cuenta corriente o por interpsitapersona,seaendinero,seaenchequesoenotrosvalorespagaderosalavista,puede aqulgirarchequesalaordendecualquierpersonatitularincluidopararetirarlosfondosyas sucesivamentemientraselcontratosemantengavigente. El bancose reserva elderecho como setienedicho,deaceptarono lasolicituddelcandidatoa cuentacorrentista. Esposibleque deacuerdo a sus propias normas internaslainstitucin solicite losdatosmscompletosrespectodeaqul,losnombresdeotraspersonasquepuedaabonarpor susolvenciamoralymaterial,unapromesarespectodenogirarbajoningnconceptochequessin
129
Derecho
DerechoComercialII
la respectivaprovisinde fondos, el registrode sufirmaporante testigos del bancodespus de tramitada su identificacin y en suma, el banco puede tomar sus recaudos para ulteriores responsabilidades. En el caso de personas colectivas es posible que solicite una completa documentacinqueejercenpersoneraporella. Cuando se trata de depsitos o remesas en dinero y en cheques a cargo del mismo banco, el cuentacorrentista podr utilizar tales sumas de inmediato, mientras que en los depsitos con chequesde otros bancos u otros ttulosvalores,ladisponibilidadestar supeditada a la clusula salvo buen cobro (art. 1348). Si el cheque ajeno tiene fondos en el banco distinto no hay problema. En caso contrario, ser devuelto por el banco ajeno con la constancia del motivo del rechazo. 7. SECRETOBANCARIO Tienerelacinlodichoconunaexpresaprescripcinqueautorizaalosbancoselintercambiode informacincomoacabamosdesealar,auncuandosusoperacionesylasquerealicenconsus clientesgozandelsecretoquedebeenvolverelquehacerdelasactividadesdequienes,asuturno, confiaron en su banco. Bajo ningn concepto un banco puede brindar absolutamente ninguna informacinrespectodelascuentasydelasrelacionesquemantieneconsusclientes,salvoorden judicial, lo que implica que un juez ante quien se ventile un asunto en el que se involucre la actividadbancaria de parte linimiento delpleitola informacin pertinente,entretanto nose puede brindarinformacinalgunaporprohibicindelaley. Lasentidadesbancariasydecrditoguardarneldebidosecretoacercadelasoperacionesque realicenydelainformacinrecibidadesusclientes. Las entidades bancarias y de crdito y funcionarios que violen esta disposicin respondern solidariamente de los daos y perjuicios ocasionados con ello, salvo que deban revelar tales secretos por mandato del juez dentro de juicio, con los recaudos correspondientes, y por requerimientofundadodelaautoridadadministrativadelcontrol. Lainformacinintercambiada entre losbancosyentidadesdecrdito entre s gozantambindel secretobancario(art.1307).
130
Derecho
DerechoComercialII
Elpoderdelosbancosesextensolainformacinquepuedenintercambiarrespectodelosclientes estautorizadaporleypuedenclausurarcuentasfrenteaclientesdereprochablesantecedentes, en suma, pareciera que la ley otorga facultades aplastantes a los bancos brindndoles la posibilidaddeprocedersinmisericordiacontraunprecalificadoclientemoroso,dolosooculposo. El incumplimiento de esta disposicin hace responsable al banco de los daos y perjuicios ocasionadosatercetos(art.1359). En los arts. 1307 y 1359 se habla de la autoridad administrativa de control y de la comunicacinalautoridadadministrativacompetentequenoesotraquelaSuperintendencia deBancos. 8. TITULAROTITULARESDELACUENTACORRIENTE Es fcil comprender que una cuentacorriente bancaria puede haber sido tramitada por una sola persona o por varias, como cuando se trata de organizaciones colectivas. Una cuenta corriente puedehabersidoabierta,as,porunaoporvarias personas. Sieltitularesuno,soloestepodrmoverlasisonvarios,unootodospodr,hacerlodeacuerdoa lopactadoconelbanco. 9. CUENTASCOLECTIVAS Haydossupuestosprevistoporlaley. Puedehaberunacuentacolectivaenlaqueunosolomuevaporlyporlosdems,casoenelque existe una titularidad solidaria, o puede haber una cuenta que requiere la firma de todos colectivamenteparamoverla,aquhabrunatitularidadconjunta. 10. TITULARESSOLIDARIOS Tres personas abren una cuenta corriente bancaria y convienen con el banco en que una cualquierasinqueseanecesarioquelasotrasdosintervengan,girenchequesymuevalacuenta consecuentemente. Esa persona cualquiera de los cuentacorrentistas puede disponer de los fondos inclusive respecto de la totalidad del saldo. La obligacin del banco concluye cuando cualquieradelostitularesrequiereelpagodelsaldoodeunapartemedianteelgirodeuncheque: Asseconvinoyelbancoloquehaceesrespetarelacuerdo.Elcontratoeley entrepartes.
131
Derecho
DerechoComercialII
Elaspectoseencaradesdeelpuntodevistaqueloscuentacorrentistassonsolidariosactivospor elhechodequecuandoelbancopagaacualquieracesasuresponsabilidad.Latitularidadsolidaria importa que sonsolidariosinternosensus relacionesinternas y noexternosdesdeelpunto de vistadeexigiralbancoprestacionesporcadaunoaisladamente. 11. TITULARIDADCONJUNTA Elotrosupuestotienequeverconquelostressujetosdelejemplodebenfirmarelchequesteno tendr validez alguna si suscribieran slo dos de los cuentacorrentistas. En estos casos, la responsabilidad del banco en un tanto ms cuidadosa a efectos de verificar adecuadamente los rasgosdelasfirmasparadarcursoauncheque,enconsideracinademsalasresponsabilidades querecaensobreelbancocomoveremosluego. Las cuentas colectivas se abren en inters de sociedades comerciales o de otras agrupaciones donde es menester ejercer un control sobre el movimiento de fondos. Como se trata del asunto mslgidoencualquierdesempeocomercialono,losingresosyegresosdedineroshabrnde mereceracrisoladahonradezyaadidamentefuncionescontralorasrespectodequienesfirmenun chequeydeotraspersonasodeencargadosderganosdeverificacinyseguimiento. Desdeestepuntodevistaesusualqueunacuentacorrienteseabraanombredeunasociedad comercial cuyos fondos sern manejados por el administrado y seguramente por otro ms sea socioono.Losquesuscribanelchequepodrncambiarperolacuentaproseguiranombredela sociedad comercial quien tiene un nombre y una personalidad jurdica que la hace persona colectiva,comosevio.Enloscasosdecambiodeadministradorodeotrossuscriptores,habrque realizaelregistrodefirmasenel banco. Las cuentas corrientes abiertas a nombre de dos o ms personas podrn manejarse en forma indistintaoconjunta,segnloconvenidoconelbanco. Conviene aadirqueen casodecuentascorrientes individuales o colectivaseltitularindividualo lostitularescolectivospuedenotorgarpodernotariadoaterceroparaelgirodecheques,encuyo caso se seguir la mecnica conocida: aviso al banco y registro de firma o firmas del o de los apoderados. Para la revocatoria del poder similarmente dbese efectuarla por ante notario con aviso al banco o a cualquier otra autoridad involucrada. El poder puede englobar el trmino manejar la cuenta que implica llevar control verificar y/u observar el extracto bancario y otros actosconexos,ademsdegirarchequemeramente.
132
Derecho
DerechoComercialII
12. RETENCIONDEFONDOS Puede ser objeto de embargo el dinero que un cuentacorrentista posee en un banco? Por supuesto. Tendrse en el caso dos aspectos. El primero referente al embargo propiamente que podrmantenersemientrasdurelalitis,loqueimplicaqueenbaseaordenjudicialloqueelbanco haceesinmovilizarlosfondosquesuclientetiene,custodindolosconformeelsentidodelcontrato dedepsitoperonoenprevisindelintersdelcuentacorrentistasinoenprecaucindelintersde terceroacreedor.Entretantosemantengalaordendeljuezlosdinerosnopuedenserdispuestopor elcliente. Elsegundoaspectoserefierealembargoquepodrmantenersehastalaconclusindeljuicio.Sila demanda resulta probada por parte del acreedor es comprensible la existencia subsecuente de ordenjudicialquedispongaelpagodeloretenidoaldemandante.Enelprimerohacemoshincapi en el embargo nicamente mientras que en el segundo estamos frente a una orden judicial de pago. La orden del juzgador para retener fondos tiene que ser cumplida aun sobre sucesivos y posteriores depsitos hasta completar la cuanta requerida por aqulla. Para el caso de que el requerimiento se refiriera solamente a una cantidad inferior al saldo lo que el banco hace es apartarlahastaulteriorordendispongaeldesembargooelpagodelaretencinaterceroacreedor. Elexcedentepuedeseguirsiendoutilizadoporelcuentacorrentista.Laordendejuezcompetente disponiendolaretencindefondosdelcuentacorrentistaafectartantoalsaldoactualenlahoray fecha en que el banco reciba la notificacin del juez, como a las cantidades depositadas con posterioridadhastaellimitesealadoenlaordenrespectiva.Elbanco,enestecaso,apartardela cuentasuimporteylopondradisposicindeljuezordenante.Encasodenohacerlorespondede losperjuiciosocasionadosaldemandante(art.13589). Diferente aspecto a considerar consiste el supuesto en el que dos o ms personas son titulares solidarioscomosevio.Puedeeljuezordenarembargoyretencinsubsecuentedetodoodeuna parte del saldo en un juicio contra uno de, los cuentacorrentistas? No podemos ingresar en el terreno de las definiciones porque ese es el del juez que conozca el asunto ms aun si
133
Derecho
DerechoComercialII
consideramos que no existe unaprescripcin concreta sobre ese caso. Creemos en principio de una retencin as no podra ser tolerada porque no existe una solidaridad entre los cuentacorrentistasrespectodesuspropiosacreedoresladichasolidaridadexistedecaraalbanco pero a la inversa: el banco tiene al frente a acreedores solidarios los cuales jams podran se deudoressolidariosrespectodeunosolodeloscuentacorrentistas.Aquhablamosdelsupuesto dedosomstitularessolidarioscuyacuentaestabiertaanombredelosdosoms. 13. ESTADODECUENTAS El cuentacorrentista tiene derecho a ser informado del movimiento y saldo de la cuenta en cualquiermomentoporlomenossemestralmente,medianteelextractodecuentaquecontengael movimiento del semestre anterior el cual deber enviarse dentro de los diez primeros das de terminado el semestre. El cuentacorrentista podr presentar su conformidad o recepcin. Transcurrido este plazo, se presumir la exactitud del estado de cuenta, sinque esto excluya la facultaddeimpugnarlaencasodeerroresdeanotacinuomisiones(art.1354). 14. PRUEBADELACUENTACORRIENTE
B) Solicituddeaperturadelacuenta. C) Cartndondeseregistrlafirmadelcuentacorrentista. D) Registrodelaemisindelachequeraconelnmerodecuenta. E) Papeles de depsito de fondos cuyo original devulvese al titular o a quien realiz el depsito,mientraslacopiaquedaenelbanco. F) Chequespropiamente. G) Notasdecrditosydbito. H) Extractodecuenta. I) Contrato. AestepropsitoelCdigoseala:Losdepsitosylosretirosdelacuentacorrienteseprobarn mediantelosregistrosllegadosporelbancoy,principalmente,conlosrecibosdedepsitoonotas deabonoychequesonotasdecargo,respectivamente (art.1356). 15. COMPENSACIONDEDEUDAS
134
Derecho
DerechoComercialII
Existeunaautorizacindelaleyparaqueelbancoprocedaacompensar,esdecir,aintercambiar cuentas,substituirlasyextinguir obligacionesque unoo varioscuentacorrentistas tenganentres en un mismo banco o respecto de un cliente que tenga varias cuentas corrientes en un mismo banco,sibienelconceptotienerelacinigualmenteconsemejanteconceptovertidoantesrespecto delascmaras decompensacin quelos propios bancos poseen internamente enaplicacin del hecho de comprobar saldos en las cuentas corrientes de sus clientes que han girado cheques propiosoajenos.Estascmarasdecompensacincumplensimilarfuncinentrebancos,desuerte que sea que se trate de las compensaciones internas o de las externas, se procede a extinguir obligacionesmedianteregistroscontablessinnecesidaddeobservardinerario,sinoconsiderando simplementelossaldosvigentes. La operacin consiste en que un banco quita o adiciona fondos de una cuenta corriente para compensarobligacionesexigiblesqueelclienteposeacontercerosenelmarcodelaprescripcin delCdigoCivilquedice:Cuandodospersonassonrecprocamenteacreedorasyacreedoras,las dosdeudasseextinguenporcompensacin(art.363). Realizada por el banco la operacin la compensacin se produce de pleno derecho al quedar definitivamenteincorporadalapartidaenlacuenta. (Jorge N. Williams: Contratos de Crdito, Tomo 2 contratos bancarios, Editorial A banco de Rodolfo Desalma, Buenos Aires, 1986, pg. 319). Del mismo autor he aqu una referencia ilustrativa: Ocurre aveces afirmaGarrigues queunamismapersonadeseasetitular devarias cuentasquefuncionandemaneraindependiente,asignandocadaunadeellasaunsectordistinto desusactividades.Estas diversascuentassuele llevar unrtuloodenominacin especialaparte desu propionmero. Cuando estoocurre se entiendequelossaldos de lascuentas acreedoras sirven de garanta a los saldos de las cuentas deudoras. Pero este criterio de considerar aisladamente las cuentas puede traducirse en un perjuicio para el banco, al impedir la compensacindelossaldosentresi(as,cuandoseembargaoseretieneunsaldoacreedorose declaraenquiebraeltitulardelascuentas,cosaqueobligaralbancoaentregaralossndicoslos saldosactivosyainsinuarenlaquiebralossaldospasivos,sometindosealaleydeldividendo) A fin de evitar estos inconvenientes, el banquero suele exigir de su cliente la firma de una declaracin, enelsentidosdeconsiderartodaslascuentasunificadas,formandountodoindivisible, comosienrealidadsetrataradeunasolacuenta.(Ob.Cit.,pgs.321y322).
135
Derecho
DerechoComercialII
Parecequeenalgunaoportunidadsehaconfundidoestapermisinacompensarconeltraspaso defondosqueunbancorealizacuandosuclienteledebedineroynopagenlafechafijada.No hay posibilidad de tal confusin porque ningn banco se encuentra autorizado por la legislacin sustantiva a realizarse a s mismo los pagos correspondientes con los recursos que el cuentacorrentista los tenga. Cuando el banco as opera existe una autorizacin expresa en el contratodeprstamodedineromedianteunaclusulaconsignadaentalsentido.Comosetratade contratos deadhesin elcliente firma autorizando albanco a realizar el pago coneltraspaso de susfondos,queescosadiferentedelcontenidodelsubttulo. 16. TERMINACIONYCONCLUSIONDELCONTRATO Las partes pueden poner trmino al contrato en cualquier tiempo. En todo caso, el cuentacorrentista est obligado a devolver al banco los formularios de cheques no utilizados y, adems,atiempoderetirarseelsaldoasufavor,dejarencuentalosimportesnecesariospara cubrirloschequesgiradospendientesdepago. Encasoqueelbancoopteporterminarunilateralmenteelcontrato,debe,sinembargo,pagarlos cheques girados mientras exista provisin de fondos y no haya transcurrido el plazo para su presentacin.Elbanco,enestecaso,tendrlaobligacindedaravisoconladebidaoportunidadal cuentacorrentista. Transcurridos los plazospara elcobrode los cheques,el depositante podr retirarcualquierotro saldoresultanteasufavor(art.1355). Elretirodeltotaldelsaldodelacuentanoimplicalaconclusindelcontrato,sinodespusdeun aosinhacernuevosdepsitossalvorehabilitacindelacuenta(art.1357). Uncliente puederetirar todoel saldo desu cuentacorrientesin dejauncentavosinqueporello concluyaelcontrato.Esimpertinentelaactituddequienobligaleadejarunsaldoasseamnimo. Conviene hacer notar que en base a las reglamentaciones vigentes internas aprobadas por la autoridadadministrativacorrespondientepuedeponerfinalcontrato,esdecir, resolverlo,encaso dequesetratedeunclientequeincumplasusobligacionescomolademantenerlacuentaconla suficienteprovisindefondosparpagarloschequesporlgirados.Esposiblequeelbancopase
136
Derecho
DerechoComercialII
poraltoalgunasomisionesenestesentidoperoseguramenteoptarporconcluirelcontratocon un indeseable cliente, clausurando la cuenta. El cierre de la cuenta, sin embargo, puede correspondertambin,aunaordenjudicialodelaautoridadcompetenteconformereglamentacin.
137
Derecho
DerechoComercialII
UNIDADXIII
OTROSCONTRATOSCOMERCIALES
CONTRATODEHOSPEDAJE 1. Naturaleza. El contrato de hospedaje, es mercantil cuando el alojamiento y los servicios accesoriossonprestadosporempresasdedicadasaesaactividad. 2.Reparacindedaos.Lasempresasdedicadasalramosonresponsablestantodelosdaos sufridos por los huspedes, como delosbienes introducidosporstosen elalojamiento, cuando aquellos se produzcan por negligencia o culpa de los empresarios, administradores, o dependientes. Elempresariopuedecubrirsuresponsabilidadmediantesegurosadecuadosalefecto. 3. Reglamentacin. Elcontratodehospedajeseregirporelreglamentoytarifasaprobadospor laautoridadadministrativacompetente. 4. Limitacin de la responsabilidad. La responsabilidad del empresario por los daos o prdidasdelosbienesdelosclientesenelalojamiento,debidosaculpaonegligenciadeaqul,no exceder del monto fijado por el reglamento respectivo aprobado por la autoridad administrativa competente. Tratndose de daos en la persona del alojado, cuando ste se halla en el alojamiento, la responsabilidaddelempresarioserigeporlasnormasdelderechocomn. 5.Exencin de responsabilidad. El empresario quedar exento de responsabilidad, cuando pruebequelosdaossufridosporelalojadoensupersonaoensuspertenencias,sedebierona culpadelclienteosusdependientes,desusvisitantesoacompaantes,alanaturaleza,oviciode lacosaoacasofortuito. 6.Derecho a depositar. Los huspedes tienen derecho a depositar en la administracin del establecimiento dinero u objetos de valor para su cuidado, debiendo recabar recibo firmado que
138
Derecho
DerechoComercialII
acreditelaentregadelosmismos.Quienasnolohiciera,asumesupropiaresponsabilidad. 7. Responsabilidaddeldepositario.Laresponsabilidaddeldepositariorecaersobrelosbienes ovaloresdepositadosconformealartculoanterior. El empresario, sin embargo, en vista del cuantioso valor o del excesivo volumen de los mismos puedenegarsearecibirlos. 8. Causas de terminacin del contrato. El contrato de hospedaje termina por las siguientes causas: 1) Alafaltadeplazo,poravisodadoporelhuspedantesdelastresdelatardedeldade susalida 2) Faltadepagodelservicio 3) Infraccinalreglamento 4) Escndalopblicoyalteracindelorden 5) Ausenciadelalojadopormsdetresdassinhabersedadoavisooadvertencia 6) Otrascausaspactadasexpresamente, 9. Derechosyobligacionesdelempresario. Terminadoelcontratoporelempresario,stepodr retirardelahabitacinelequipajeylosefectospersonalesdelcliente,levantandoinventarioconla intervencindelNotariodeFePblica. 10. Remate judicial. Si el cliente no apareciera o no pagara, su cuenta, el empresario, transcurridos treinta das de espera, podr demandar el remate judicial del equipaje y efectos personalesporlavasumaria.Conelvalorobtenidosecubrirnlosgastosdeltrmite,sepagarlo debidoalempresarioy,sihubieraremanente,eljuezordenarsudepositoenunbancoanombre delcliente. 11. Aplicacin de estas normas. Las disposiciones de este Captulo se aplicarn a hoteles, moteles,pensiones,fondas,clnicas,sanatoriosyempresassimilares. CONTRATODEEDICIN 12.Concepto. Por el contrato de edicin, el autor de una obra literaria, cientfica y artstica o
139
Derecho
DerechoComercialII
didctica,entregaeloriginalauneditorquienseobligaareproducirlaconelnombredeaqulosu seudnimo. Estecontratosermercantilcuandoeleditorseaunaempresadedicadaaestaactividad. 13. Derechosadquiridos.Laempresa editora puedeadquirirel derecho de publicar unao ms ediciones de la obra. El autor o sus causahabientes deben hallarse en goce del derecho de publicacin. 14.Presuncin. Sienelcontratonosemencionaelnmerodeediciones,quedaentendidoqueel editorslopuedepublicarunasolaedicin. 15. Artculos sueltos. Los artculos publicados en diarios boletines, revistas o peridicos, as como los sueltos, insertos en una publicacin, pueden ser reproducidos en todo tiempo por su autor. 16.Nmerodeejemplaresyplazos.Laempresanoeditarunnmeromayordeejemplaresque los expresamente convenidos dentro del plazo, sealado, y a falta de ste, en el que fuera estrictamentenecesario paralograrlaimpresinyencuadernacindelaobra., 17.Formadelareproduccin.Lareproduccindelaobraseharconformealoriginal.Eledito efectuarlapublicidadenlaformamsadecuadaalamejordifusindelaobra. 18.Edicindevarasobras.Elcontratoqueautorizalaedicindelasobrasdelmismoautorno autorizalaedicindelasobrascompletas,salvopactoencontrario. 19. Retribucin econmica. El contrato regular la retribucin econmica que corresponda al autor, la cual ser exigible desde el momento en que la obra editada quede lista para su distribucin. Elautor,afaltaderegulacin,tendrderechoalamitaddelosbeneficiosqueobtuvieraeleditor. Estelerendircuentastrimestralmente,salvopactoencontrario. Elautorpuedeexigirundeterminadonmerodeejemplaresenformagratuita. 20.Prdidaporcasofortuito. Silaobrapereceporcasofortuito,despusdeentregadaaleditor,
140
Derecho
DerechoComercialII
stequedaobligadoalpagodelaretribucineconmicaconvenida. 21. Prdidadelaedicin. Sipereceentodooenpartelaedicindelaobraantesdeponerseala venta,eleditorpodrhacerreproducirasusexpensaslosejemplaresdestruidos,sinqueelautoro suscausahabientespuedanpretenderelpagodenuevasretribuciones. 22. Registro. El editor efectuar las gestiones necesarias conducentes al registro de propiedad intelectualdelaobraennombredelautor,sinolashubierahechoste. 23.Varasediciones.Sisehubieranpactadovariasedicionesounadeterminadatirada,eleditor no podr realizar una nueva edicin de la obra o una nueva tirada sin informar al autor con la anticipacinnecesaria,paraquestepuedacorregir,aumentarohacerlasmejorasquedesee. 24.Nuevocontrato. Eltitulardelosderechosdeautornopuedecelebrarunnuevocontratode edicin,mientrasnohubieratranscurridoelplazofijadoparalaventadelaobra,onosehubiera agotadolaedicin,salvopactoencontrario. 25. Derechos especiales del autor. El autor conserva el derecho de introducir en su obra las correcciones, enmiendas o mejoras que le parecieran necesarias hasta que la obra entre en prensa. Asimismo, conserva como derecho inherente a la propiedad de su obra el de exigir en las impresiones copias o reproducciones de la misma la fidelidad de su titulo y texto, as como la mencincorrectadesunombreoseudnimo. 26.Edicinnoefectuadadentrodelplazo.Sielcontratofacultaraalimpresorpararealizarms deunaedicinyeltitulardelosderechosdeautorlo requieraparalapublicacindeunanueva, despusdehaberseagotadolaanterior,eleditordebeprocederarealizarlanueva.Sinopusiera a la venta la nueva edicin dentro de los seis meses siguientes al vencimiento del plazo correspondiente, podr resolverse el contrato y el editor resarcir los daos y perjuicios ocasionados. 27.Edicinagotada. Unaedicinseconsideraagotadacuandosloquedeparalaventaelcinco porcientoomenosdeltotaldelamisma.
141
Derecho
DerechoComercialII
28. imposibilidad de concluir la obra. Si antes de concluir su obra el autor muere, queda incapazoseencuentraimposibilitadodeterminarla,elcontratoseextingue.Sinembargosieljuez considera que es posible y equitativo el mantenimiento ntegro o parcial del contrato, puede autorizarsu continuacinyadoptar lasmedidas necesarias enresguardo delosderechos de las partes. 29. Ejemplares no vendidos. dentro del plazo. Cuando, al vencimiento del plazo, el editor conservaejemplaresdelaobranovendidos,eltitulardelosderechosdeautorpuedecomprarlosal preciodecosto,coneldiezporcientodebonificacin.Sieltitularnohicierausodeestederecho, eleditorpuedecontinuarlaventadedichosejemplaresenlascondicionesdelcontratofenecido. 30.Estipulacionesnulas.Esnulalaestipulacinporlacualunautorcomprometentegramente suproduccinfuturaoseobliganoproducirtotaloparcialmenteotrasobrasancuandofuerapor tiempolimitado. 31. Aplicacin extensiva. Las disposiciones de este Capitulo son aplicables a la edicin y reproduccin de obras por medios distintos al de la imprenta, cualquiera sea el sistema de reproduccinylasformasomodalidadesutilizadasenladifusin,entodoaquellocompatiblecon supropianaturalezaysujetoaloprevistoenlaLeydeDerechodeAutor. Cuandosetratedegrabacionesdeobrasmusicales,eleditordebeobtenerelconsentimientodel intrpreteydeltitulardelosderechosdeautor.Afaltadeconvencin,laretribucinsedividirpor partesigualesentreambos. 32. Derechos especiales del editor. Si de acuerdo a un plan preparado por el editor, varios autoresseobliganacomponerunaobra,ysienelcontratosehubieraomitidoestipularplazopara elgocedelusufructoemergente,stenopodrexcederdecincoaos. MANDATO 33.Concepto. Porelmandatocomercialunadelaspartesseobligaacelebraroejecutarunoo masactosdecomercioporcuentadelaotra. 34.Actoscomprendidosenelmandato. Elmandatopuedesergeneraloespecial.Elprimeroes
142
Derecho
DerechoComercialII
el conferido parala realizacinde todoslos actos queno excedan delgiro ordinariodelnegocio jurdico encomendado, salvo limitaciones expresamente establecidas en el contrato. El mandato especialcomprendeunoomasactosexpresamentedeterminados,ademsdelosnecesariospara sucumplimiento. 35.Derechoaremuneracin.Elmandatariotienederechoalaremuneracinconvenidaousual, enestaclasedeactividadeso,ensudefecto,aladeterminadaporperitos. 36. Los beneficios obtenidos deben entregarse al mandante. El mandatario, fuera de la remuneracinconvenida,nopuederetenerensuprovechoningnbeneficioosupervitobtenido, directaoindirectamente,enelnegociojurdicoencomendado,debiendoentodocasoentregarloa sumandanteantesoatiempoderendircuentas. 37.Contraparte.Elmandatarionopodrhacerdecontrapartedesumandante,salvoenelcaso dederechoseinteresespersonalesemergentesdelpropiomandato. 38.Noaceptacindelcargo.Sielmandatarionoaceptalarealizacindelactopropuesto,debe daraviso,dentrodeltrminodetresdasaldesurecepcin,yaseaalaparteproponenteoasu representanteautorizado. 39. Mandatos conferidos a varias personas. El mandato puede conferirse a varias personas paraobrarconjunta o separadamente. Eneste ltimocaso,cumplidoelencargo por uno de los mandatarios,elmandantedebeavisardelhechoalosdemstanluegotengaconocimientodela celebracindelnegociooencargo,bajopenadeindemnizarlosperjuicioscausadosporsuomisin otardanza. Los mandatarios que deben obrar conjuntamente son solidariamente responsables ante el mandante. 40. (Responsabilidad solidaria de los mandantes. Cuando en un contrato intervienen varios mandantes para un mismo negocio o acto, stos sern solidariamente responsables ante el mandatariodelasobligacionescontradas. 41. (Deberesyfacultadesdelmandatario. Elmandatariodebeproveeralacustodiayseguridad de los bienes recibidos por cuenta del mandante y velar por el cumplimiento del contrato con
143
Derecho
DerechoComercialII
relacinaltransportador,,aseguradoryterceros. 42. (Derecho de retencin y preferencia en el pago al mandatario. El mandatario tiene derechoaretenerlassumasdedineroobienesquetengaensupoder,provenientesdelmandato ejecutado por cuenta del mandante, para que se le pague su remuneracin, y no podr ser desposedo deellos sin elprevio pago. En su caso, gozarde lapreferenciaconcedida por las leyeslaborales. 43.Normas aplicables. Enloscasosno previstos expresamenteen esteCaptulo,se aplicarn los artculos 1261 ltimo prrafo, 1263, 1266, 1267, 1271 ltimo prrafo, 1272 y 1284 y supletoriamente,lasdisposicionesdelmandatodelCdigoCivilentodolocompatible. CONTRATODEAGENCIA 44 Concepto. Porelcontratodeagenciaorepresentacindenegocios,uncomercianteasume,en formaindependienteyestable,elencargodepromoveroexplotarnegociosendeterminadoramoy dentrodeunazonaprefijadadelpas,comointermediariodeotroempresarionacionaloextranjero, conlibertadparadedicarseacualquierotraactividadcomercial. 45.Pactodenocompetencia.Salvopactoencontrario,elagenteestprohibidodepromovero explotardentrodelamismazonalneasdenegociosdeotrosempresarioscompetidoresdelmismo ramo,bajopenaderesarcirlosdaosocasionados. Igualmente, el empresario no podr servirse de otro u otros agentesen lamisma zona y parael mismoramodeactividadesoproductos,salvopactoen contrario. 46.Contenidoyregistrodelcontrato.Elcontratodeagenciacontendrlasfacultadesotorgadas alagente,elramodeactividades,eltiempodeduracindelasmismasylazonadondedebern desarrollar.SecelebraporescritoyseinscribirenelRegistrodeComercio. Lafaltadealgunadelasmencionesenelcontratonoseroponibleaterceros. 47.Sujecinalaleyboliviana.Paratodoslosefectos,loscontratosdeagenciacelebradosenel exterior, cuya ejecucin deba efectuarse en territorio nacional, quedan sujetos a las leyes bolivianas.
144
Derecho
DerechoComercialII
Todaestipulacinencontrariosetendrpornoescrita. 48.Remuneracin. En todo negocio y por el desempeo de sus actividades, el agente tiene derechoaunaremuneracinquedebeserestablecidaenelcontrato. Cuando se haya estipulado que los gastos de agencia corrern por cuenta del empresario representado,steestobligadoasureembolsoenlaspocasycondicionesestablecidas. El agente tendr derecho tambin a la remuneracin de los negocios ejecutados en su zona directamenteporelrepresentante,ascomodelosnoconcluidosporcausaimputablease,salvo pactoencontrario. 49.Trminoparaexigirlaremuneracin.Sinohubieraconvenioacercadelaspocasyformas de pago de la remuneracin, sta ser exigible dentro de los treinta das siguientes al de la conclusindelnegocio. 50. Deberesdel agente. Elagentede negocios est obligado alcumplimiento delossiguientes deberes: 1) 2) Cumplirconelencargoencomendadoconformealasinstruccionesrecibidas Hacer conoceral representadolasinformaciones acercade las condiciones del mercado enlazonaasignadaylasqueseantilesparaqueaqulpuedaapreciarlaconveniencia decadanegocio. 3) 4) Cobrarloscrditosdelrepresentadosolamentecuandoestuvieraautorizadoexpresamente paraelloencasocontrarionopodrhacerlobajoningunacircunstancia,y Rendircuentasdetodoslosnegociosencomendados,dentrodelaspocasprevistas.
En todo caso, le est prohibido modificar los precios fijados por su representado, conceder crditos,descuentos,rebajasoprrrogasdeplazo,sinautorizacinprevia. 51.Terminacindelcontrato. Soncausasdeterminacindelcontratodeagencia: 1) 2) 3) Elincumplimientodelasobligacionescontradasenelcontratorespectivo,porcualquiera delaspartes Cualquieractouomisinqueafectegravementelosinteresesdelotrocontratante Ladisminucinostensibledelvolumendenegociosencomendadosalagentedeacuerdoa
145
Derecho
DerechoComercialII
loprevistoenelcontrato 4) 5) La quiebra, muerte, incapacidado inhabilitacin, ascomo la cesacin de actividades de cualquieradelaspartescontratantes Porvencimientodelplazo,salvo,prrrogaorenovacin.
52.Derecho de retencin. El agente tendr derecho de retencin y privilegio sobre los bienes valoresdelrepresentadoenelmontoequivalenteasuretribucinimpaga,hastalacancelacindel montodebido. 53.Agentes de seguros y de bolsas. Los agentes de entidades aseguradoras y de bolsa se rigenporlasdisposicioneslegalesquelessonaplicables. 54.Reglassupletorias. EnloscasosnoprevistosenesteCaptulo,seaplicarnsupletoriamente lasnormasdelmandato. 55.Prescripcindeacciones.Lasaccionesemergentesdelcontratodeagenciaprescribenalos cincoaos.
146
Derecho
DerechoComercialII
147

Derecho Comercial II

Caricato da

Informazioni sul documento

Copyright

Formati disponibili

Condividi questo documento

Condividi o incorpora il documento

Opzioni di condivisione

Hai trovato utile questo documento?

Questo contenuto è inappropriato?

Copyright:

Formati disponibili

Derecho Comercial II

Caricato da

Copyright:

Formati disponibili

Derecho

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

Investigacin Total V.BIBILIOGRAFIA BSICA.

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

bancarios,detransporte,deseguros,DepsitosenBancos.DeHospedaje,deEdicin,de Mandato,deAgencia. 3. Prepararalestudianteconloselementosjurdicosnecesariosaplicadosalreacomercial parasudesenvolvimientocomoAsesordeEmpresasComerciales. 7. DESARROLLO 7.1. NUCLEOSTEMTICOS PRIMERNCLEOTEMATICO

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

supervisin, acorde con laresponsabilidadque selesconfa.Noesposiblemantener esquemas tradicionalesbasadosenelintervencionismo,lasobreregulacin,laaplicacindeprocedimientos rutinariosycriteriosesencialmente domsticos.

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

ejercicio de un derecho literal y autnomo consignado en el mismo. Pueden ser de contenidocrediticio,departicipacinorepresentativosdemercaderas .

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros

DireccindeEducacin aDistancia UPDS ModalidaddeCursosporEncuentros