Derecho consuetudinario y economa popular de Espaa

La edicin de las Obras de Joaqun Costa se realiza bajo la direccin de este

Consejo Editorial George J. G . Chcyne, Director
Profesor de la Universidad de Newcastle upon Tyne (O. B.)

Jess Delgado Echeverra

Profesor de la Universidad de Zaragoza

A lberto Gil Novales

Profesor de la Universidad Complutense de Madrid

Jos-Luis Lacruz Berdejo

Profesor de la Universidad Complutense de Madrid

Lorenzo M artin-R etortillo Baquer

Profesor de la Universidad de Zaragoza

Joaqun Costar
DERECHO CONSUETUDINARIO Y ECONOMIA POPULAR DE ESPAA
TOMO I

______ ___________ ____________________________________j

1 w ~*v

Introduccin de Lorenzo Martn-Retortillo

Catedrtico de Derecho Administrativo de la Universidad de Zaragoza

guara editorial
Zaragoza 1981

La edicin de esta obra ha sido posible gracias a la colaboracin prestada por:

Direccin General de Promocin del Libro, Ministerio de Cultura Caja de A horros de la Inmaculada Caja de A horros de Zaragoza, A ragn y Rioja

Director Editorial
Jos Mara Pisa Villarroya

Diseo y maquetacin
Flix Bolea Herederos de Joaqun Costa Martnez Guara Editorial, S.A . Jos Oto, 24 Zaragoza-14 ISBN 84-85?Q3-53-9 (obra completa, en tela) ISBN 84-85303-55-5 (obra completa, en rstica) ISBN 84-85303-64-4 (tomo II, en tela) ISBN 84-85303-61-X (tomo II, en rstica) Depsito legal: Z. 1.606-81

Printed in Spain

ndice general

Introduccin al Derecho consuetudinario Prlogo del autor

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I. Parte

Alto Aragn (Derecho de Familia)

1. Captulo Importancia del estudio del Derecho consuetudinario 33

2. Captulo

La comunidad domstica del Alto Aragn El Consejo de familia

53

3. Captulo 4. Captulo

71 103

El heredamiento universal

5. Captulo Dotes y legtimas. Ajustes. Cabaleros y tiones. Troncalidad 151 6. Captulo

Disposiciones relativas a los dems miembros de la familia 183 Aventajas, reconocimiento, gananciales, viudedad 193 Casamiento en casa H erm andad conyugal

7. Captulo

8. Captulo 9. Captulo

209 225

10. Captulo Acogimiento o casamiento a sobre bienes 239 11. Captulo

0

Otras formas de asociacin domstica

261

12. Captulo

Donados

267

11. Parte

Alto Aragn (Derecho Municipal y Economa) Arrendamiento de ganado

13. Captulo 14. Captulo 15. Captulo

279 291

Crdito hipotecario sobre arbolado Posesin m ancom unada de bestias de labor 305

16. Captulo 17. Captulo 18. Captulo 19. Captulo

Pupilaje de animales

311 319 339 349

Seguro m u tu o para el ganado vacuno Ejercicio m ancom unado de la ganadera Suertes del Boalar (huertos comunales) Cultivos cooperativos

20. Capitulo
4

353

Apndices Plan de un tratado sobre el Derecho consuetudinario, por Jo a q u n Costa 363 Concurso de la Academia de Ciencias Morales y Polticas sobre Derecho consuetudinario y Economa popular 379 Dictamen sobre Costumbre y Jurisprudencia en el Congreso Jurdico Espaol, de 1886, por los Sres. Giner, Oliver, P a n to ja y Costa 385

Introduccin al Derecho consuetudinario

Es sabido que en el seor Costa tiene la costum bre, como fuente de derecho, el campen ms elo cuente y ms convencido, y que no slo ha comba tido a ciertos espritus conservadores que, con un sentido verdaderamente jacobino, han pretendido suprimirla, sino que ha unido las obras a las pala bras, dando a conocer el derecho civil consuetudi nario del Alto Aragn, antes slo sabido de los que lo viven y aplican.
G u m e rsin d o d e A z c r a t e 1

Me parecen estas palabras de don Gumersindo de Azcrate punto de partida inmejorable para esta breve introduccin. De notan el conocimiento que la lite culta contempornea tena de las aportaciones de don Joaqun Costa2, pero nos dan pie, a la par, para considerar, ante todo, tres ideas, que quiero p ro p o nerle al lector que maneje el libro, ms de cien aos despus de que las ms tempranas investigaciones que lo integran fueron realizadas. Primera idea: Costa, como valedor de la costumbre, del de recho consuetudinario. Tema muy propio de aquellos aos, con una viveza y aun un dramatismo elevado, expresando lo que son entonces tensiones muy bruscas, testimonio de la incesante lucha por las fuentes del Derecho. En otras publicaciones a n teriores, haba dedicado Joaqun Costa abundantes pginas al estudio dogmtico del tema del valor jurdico de la costumbre. En el volumen que ahora se reedita insistira sobre, ello y as, aparte de numerosas referencias sueltas, es de recordar lo que se dir en el prlogo, as como en el epgrafe inicial, o lo que se remachar con los tres apndices que culminarn el volumen primero. Pero son de ms envergadura, insisto, las aportaciones contenidas en otros libros. N o es difcil comprender la lucha agnica entre unas y otras frmulas jurdicas, que los contem
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10 porneos de Costa tuvieron oportunidad de conocer, con una intensidad, y un dramatismo sobresalientes, que m arcaban espe cialmente lo que, sin du d a, es un flujo incesante. P orque es cierto que con harta frecuencia se hizo un uso desorbitado de la ley, arrasando sin contemplaciones, al socaire dei progreso o modernidad, lo que eran situaciones dignas de otro trato. Pero, sin desconocer los desmanes de! bando contrario, no creo que fueran las teorizaciones de Costa acerca del derecho consuetudi nario el reconocimiento, as, del individuo o del pueblo como dotado de soberana3; o la fuerza reconocida a la costumbre contra legem, etc., lo ms valioso desde una perspectiva actual. H oy, p o r el contrario, la ciencia jurdica en general se halla muy alejada de sus teorizaciones en este punto. No mu chos aos despus, en vida de Costa a n , y por ofrecer slo una muestra de lo que es una corriente, o un conjunto de co rrientes de amplio alcance, Giner de los Ros, que tanto haba influido en don Joaqun, que firma con l, incluso sin perjui cio de las precisiones que luego se dirn el apndice tercero, que culmina este volumen primero, sostendra en 1908, precisa mente en Zaragoza, un importante tra b a jo en que se reivindica el valor de la ley frente a la costumbre, reconocindose el actual renacimiento en favor de la ley; constatando cmo se rechaza la concepcin del pueblo como una masa pasiva, ma teria plstica que slo se organiza y reorganiza por decreto; re saltando cmo la indagacin del cientfico, la tcnica del legis ta, el gobierno del magistrado pblico, la accin, en suma, de la minora profesional, selecta , ha dejado de ser un m o n o p o lio; y en la produccin de las normas jurdicas, como en la del pensamiento, el arte o la poesa, se reconoce ya que tienen todos parte, aun el ms humilde hijo de la ciudad..., de m odo que, en ltima instancia, el papel de la ley vuelve a ser desta cado: La ley remueve los obstculos, auxilia el curso de las cosas, perturba la petrificacin de los intereses satisfechos, exci ta el despertamiento de nuevas energas, con el poder sugestivo de sus frmulas imperiosas..., etc.4. No es la teora de la costumbre, de C osta, por tanto, lo que juzgo yo del mayor inters. Y es que precisamente, el libro que hoy se ofrece de nuevo, ms que teorizaciones dogmticas

11 ha unido las obras a las palabras, nos deca Azcrate ofrece una exposicin, sin par, de lo que era entonces el dere cho vivo. Cierto que a lo largo de numerosas pginas se insisti r en destacar que todo eso existe al margen o, aun, en contra, de la ley, en muchos casos. Pero lo importante es la intenssima energa desplegada para desvelar cul es el derecho real, el dere cho vivido, el derecho que efectivamente se practicaba a lo lar go y a lo ancho de esta dilatada piel de toro que nos alberga. Bien aprendida traa Joaqun Costa, como ha sido frecuente mente recordado, la leccin que desde Savigny, por citar ahora un nom bre simblico, que evoca, entre otras cosas, un flujo in cesante por el conocimiento del derecho practicado, haba arrai gado por toda Europa, y que iba a representar esfuerzos ingen tes, tan valiosos, para palpar y describir el alcance efectivo del derecho practicado. Corriente acopio de muchas aguas tam bin que coincidira casi, por ejemplo, con el intenso ale gato en favor de la introduccin del criterio sociolgico en el estudio del derecho poltico que lanzar Dorado Montero cuya ausencia en el presente libro de Costa no deja de llamar la atencin, por cierto en el largo prlogo a su traduccin del Derecho poltico filosfico de Luis Gumplocvicz5, paladn deci dido de la aplicacin de la sociologa del derecho. Y ste va a ser uno de los mritos sobresalientes de la pre sente obra: la descripcin minuciosa y serena, no la panormica a vista de pjaro y distante; el bajar a la arena e interrogar a los pastores, a los escribanos, a los barberos esas deliciosas consideraciones acerca de los barberos como notarios, que in cluye al hablar de los trogloditas de J d ar ; el examen de los libros, del com n, de las cofradas, la transcripcin de los contratos y el tom ar nota de sus variantes, segn las zonas; la encuesta o el carteo a los secretarios, al amigo de confianza, cuando no alcanzan otros medios. Con lo cual, se est descri biendo el derecho, pero se estn dibujando tambin las costum bres y los hbitos, las modalidades de la agricultura y de la ganadera, de la artesana, el sistema de comunicaciones, las respuestas al paso de las estaciones y de los aos, la vida, en una palabra. Destacaba don Gumersindo de Azcrate cmo haba dado a conocer Costa el derecho vivido en el Alto Aragn. En efecto,

12 el volumen primero es un compendio valiossimo de cmo era la vida por esos contornos hace cien aos y no slo el derecho, como deca. Pero hay algo que hace al volumen m ucho ms apetecible y que va a engrandecer as, de forma extraordinaria, a la figura de Costa. No se expone slo derecho consuetudina rio y economa popular de Aragn, sino de Espaa, como reza el propio ttulo. De este m odo, la figura de Costa trasciende el mbito meramente regional para alcanzar una proyeccin gene ral tan encomiable. Y el valor del libro se acrece en ^progresin geomtrica. En efecto, si el volumen primero est referido al Alto Aragn, sin perjuicio de las abundantsimas referencias que aqu y all se contienen a otras realidades, se van a describir en el volumen segundo modalidades referentes a Z am o ra, Viz caya, Valencia, Asturias, Alicante, C iudad Real, Tarragona, Len, Jan, Burgos, Soria y Logroo, Zaragoza y Santander. Se va a dilatar, por de p ro n to , la labor de Costa y es u n a prueba muy consistente de su grandeza ver cm o describe tan variadas realidades de esta compleja y diferenciada Espaa6: desde las modalidades colectivistas de Sayago (en Zamora) a los arrien dos de tierras en Jan, desde los desposorios en la M ancha al contrato de manipostera en Asturias; ese episodio tan vivo de los trogloditas, es decir, los moradores en las cuevas, de Jdar (Jan), o la posicin ms avanzada de los jornaleros del campo de Zaragoza que haban logrado la jo rn a d a de ocho horas en colaboracin que haba visto la luz po r primera vez en El so cialista , y as en unos cuantos casos ms, an. P ero el libro se enriquece extraordinariamente en mi opinin, aparte de por este alargamiento extra-aragons de la figura de Costa, por la participacin en el mismo de un granado elenco de colaborado res, muy cualificados en principio, que van a aportar sus cono cimientos, con metodologa y afn coincidente, p a r a que el libro, en justicia y salvo muy contadas omisiones pueda predicarse de Espaa. Ju n to a don Miguel de U nam uno que trata de Vizcaya, don Rafael Altamira lo har de Alicante, y don Manuel Pedregal, don Jos M ara Piernas H u rta d o y el Marqus de Teverga lo harn de Asturias; don Gervasio Gonz lez de Linares, de Santander; don Santiago Menndez, de Alis te; don Pascual Soriano, de Valencia; d o n Juan Alfonso Lpez de la Osa, de la Mancha; don Victorino Santamara, de Tarra-

13 gona; don Elias Lpez Moran, de Len, y, don Juan Serrano Gmez, de Burgos, Soria y Logroo. A tan elocuente lista h a bra que aadir tambin los nombres de don Bienvenido Oliver, don Jos M .a P a n to ja y don Francisco Giner de los Ros, que figuran como coautores del Dictamen sobre Costumbre y J u risprudencia en el Congreso Jurdico Espaol (de 1886), trans crito como Apndice III, en este volumen primero, si bien la autorizada opinin de Cheyne parece insinuar la autoridad en exclusiva de Joaqun C osta7. Eso, en lo que respecta a los nom bres principales, pues a lo largo de las pginas va apareciendo una legin de corresponsales o informadores que contribuyeron a agrandar el abanico de conocimientos. De este modo, tan temprano logro de trabajo en equipo y tngase presente que el Derecho consuetudinario coincide casi en el tiempo con Oligarqua y caciquismo que, si bien, con m e todologa distinta, es buena muestra, igualmente, de una muy amplia colaboracin multiplica sus mritos al transformarse en experiencia plural, por lo que tambin es muy de destacar que sea la figura de Joaqun Costa quien haga de aglutinante concitando tan variado nmero de aportaciones para lograr o b ra de tal magnitud. La tercera idea que quera destacar la facilita tambin el texto de Azcrate, aunque slo sea para matizarlo o aun para disentir. Aluda a cmo dio Joaqun Costa a conocer con su ob ra el derecho civil, de su tierra. Las etiquetas y los rtulos j u rdicos, la denominacin de las disciplinas, mudan con los tiem pos, en un flujo que va presionando insistentemente. Cuando C osta escriba, tena la nocin de derecho civil una amplitud mayor de la que ahora recibe. Esta precisin sirve para decir, en definitiva, que ahora hay mucho ms que derecho civil en las pginas del libro. Cierto que la mayor parte del volumen primero se dedica al derecho de familia, pero tambin hay en l una parte dedicada al derecho municipal. E n sta abundan las observaciones referidas al complejo sistema de relaciones que requiere la ganadera, as como los cultivos y arbolados; pero hay igualmente numerosos datos que hoy consideramos de derecho pblico, siendo de destacar la atencin preferente a lo que hoy se llaman los bienes comunales, que conocen entonces

________________________ 14_________________________________ una enorme riqueza de matices. Y en el tom o segundo se mez clan tambin unos y otros aspectos, obtenindose, casi de cada exposicin, muchos datos que interesan al derecho privado, siendo igualmente abundantes, muy abundantes, los que se re fieren a comunales, organizaciones y gobierno municipal, con una enorme gama de modalidades, bienes y servicios pblicos municipales, prestaciones personales y aun administracin de justicia o el proceso de formulacin de normas escritas8. Apenas comenzar el to m o primero se advierte la preocupa cin por el Cdigo civil que est en trance de elaborarse. Al abrir el tom o segundo se encuentra uno, colocadas com o pr logo, unas palabras de Costa, que seran muy citadas, y que demuestran su preocupacin a la hora de elaborarse la ley m u nicipal. A uno y otro fin se incardina precisamente la inmensa labor de acotar cul es el derecho vivido: para que el legislador no patine movindose en los espacios etreos y sepa cul es la realidad viva sobre la que tiene que apoyarse su obra. En este sentido, cuando todava hoy se observa con qu frecuencia el legislador acta sin tener una conciencia plena de adonde va, qu es lo que quiere, qu tensiones ha de producir con su m an dato, el libro es de una modernidad sobrecogedora y admira, sin reservas, por el esfuerzo que represent. Como luego tratar de concretrar, el libro rene, en princi pio y salvo excepciones menores, pginas ya publicadas con anterioridad. Algunos trabajos haban visto la luz en 1879 y los dems se iran publicando en los aos sucesivos. Espaa se encuentra entonces en la recta final que haba de conducirle al Cdigo civil de 1889, hoy vigente en su m ayor parte. Pues bien, sin que se limiten slo a ello, sin que con ello se agote su virtualidad ni su mrito, la mayor parte de los trabajos que in tegran el libro, hay que situarlos, como ha sido suficientemente advertido, porque tanto C osta como otros de los colaboradores lo reconocen de forma expresa, en la corriente de preparacin de la codificacin, s, pero con la intejncin paladina y expre sa, de salvar, trasladando al cdigo o a sus complementos, el mayor nmero posible de instituciones jurdicas autctonas. Se tratara del proceso de convertir en norm a escrita lo que eran costumbres, es decir, el derecho realmente vivido. El proceso

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constituye un tema muy sugestivo en el que no puedo detener m e 9, pero s quiero recordar ahora un paso notable que abri una va a la lnea de respeto a los derechos forales y que conte na, en concreto, palabras muy halageas para una de las ins tituciones forales aragonesas de ms arraigo. Quiero referirme al Real Decreto de 2 de febrero de 1880, del ministro de Gracia y Justicia, don Saturnino lvarez Bugallal, estableciendo que, en cada uno de los sistemas de derecho foral, se elaborara una memoria, que concluira en la form a de artculos redactados, recogiendo los principios e instituciones de derecho foral que por su vital importancia sea (...) indispensable introducir como excepcin para las respectivas provincias en el Cdigo general, como se dispona en el art. 4 10. Pues bien, hay en la Exposicin de Motivos del decreto, un prrafo que me parece del mayor in ters trascribir aqu. Dice as, una vez que se ha razonado acer ca de cmo han inferido en la dem ora del Cdigo los temores que abrigaban las provincias con instituciones forales a que. pudieran perderse: Y dista mucho, al expresarse as, de desconocer cuanto hay de respetable y digno de la consideracin del legislador en esas ins tituciones antiguas, ya generales, ya locales, que no son otra cosa sino costumbres y tradiciones convertidas en leyes, sobre las cuales no puede pasarse, caprichosa y arbitrariamente, la se gur niveladora de una igualdad quimrica. Y por lo mismo que no aspira el Ministro que suscribe, a prescindir de lo que en tanto estima, ni a destruir lo que merece conservarse, ni a que en Espaa se siga, al reformar el Cdigo civil, el sistema radi calmente innovador de que han dado ejemplo otras naciones, cree que su proyecto, a la vez que progresivo, es tambin fcil mente realizable. Obra del patriotismo de todos habr de ser sta en primer trmino, porque slo con una transaccin gene rosa puede lograrse el fin apetecido, sin que por eso se entienda exigir de nadie sacrificios extraordinarios ni superiores a sus fuerzas. No )o sera ciertamente para los naturales de Castilla aceptar alguna institucin foral que, como la viudedad de Ara gn, por ejemplo, convenga acaso introducir en la legislacin general para vigorizar la familia, haciendo en ella, como en cualquiera otra que se acepte, las modificaciones que haya aconsejado la experiencia, y que seran tanto ms necesarias, cuanto que habran de introducirse por vez primera tn una le gislacin donde antes no han existido; ni debiera serlo para las

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provincias, en que rigen fueros especiales, prescindir, en obse quio a la unidad legal, de lo q ue p a ra ellas no sea fundam ental, en la seguridad de q u e lo que verdaderam ente m erezca este con cepto, ser respetado e incluido en el Cdigo general, como excepcin aplicable al territorio en q u e hoy est vigente y donde a la vez que sea unnim em ente reconocida como til y prove chosa sea expresam ente reclam ada.

Ese intentar que se convierta en norm a escrita lo que eran costumbres consolidadas es lo que anim a a Costa, como l mismo reconoce en tantas ocasiones, as como a sus colabora dores. Y debo hacer una precisin al respecto: el libro apare cer cuando llevaba en vigor ms de diez aos el Cdigo civil, y buen nm ero de trabajos aparecieron publicados cuando ya haba sido aqul promulgado. Por de p ro nto no es el Cdigo civil el nico destinatario de la regulacin de las instituciones estu diadas. Ya advert antes la mencin expresa a la ley municipal. Pero, aun tratndose de aspectos civiles, conviene recordar que el Cdigo adopt la solucin de que, salvo determinadas excep ciones, las provincias y territorios en que subsiste derecho foral lo conservarn por ahora en to d a su integridad sin que sufra alteracin su actual rgimen jurdico, escrito o consue tu d in a rio ... , como dispona el art. 12. Ello abocara a la solucin de redactar apndices forales para cada uno de los territorios... No quedaba, por tanto, zanjada la cuestin con la promulgacin del Cdigo, de modo que, aun tras su entrada en vigor y me interesa recalcar este aspecto , segua teniendo sentido la tarea de ordenar y recoger, para poder as sistemati zar, las respuestas jurdicas de origen tradicional. * * *

. La edicin que aho ra se ofrece es reproduccin literal, h a bindose tan slo corregido las erratas advertidas de la edicin que el propio Joaqun Costa public en la Biblioteca de Auto res Espaoles y extranjeros, de Manuel Soler-Editor, Barcelo na, el primer tomo sin fecha, aunque parece probable que sea de 190211, y el segundo directamente fechado en la edicin como de 1902.

17 Dado que tal edicin fue preparada por el propio Costa, no le ha parecido oportuno al Consejo Editorial, aceptando la in dicacin del profesor Cheyne, alterarla, no habiendo permitido la menesterosidad econmica del medio cultural en que nos mo vemos la oportunidad, tan auspiciable, de deparar una edicin crtica y anotada. En espera de que vengan tiempos mejores, nosotros cumplimos hasta donde alcanzan nuestras fuerzas, facilitando este m onum ento tal y como se produjo. Y la verdad es que, como com probar el lector con facili dad, este libro, como sucede con frecuencia con muchos de los de don Joaqun Costa, tiene mucho de laberinto (de conjunto ms o menos sistemtico de materiales fragmentarios, incohe rentes, y, por decirlo as, rapsdicos, lo califica l mismo en el prlogo del primer tomo). No hay que olvidar la menesterosi dad econmica que acuci con tanta frecuencia a don Joaqun. Adase la exigua tirada de tantas revistas o publicaciones separadas, lo que poda hacer legtimo que el autor aspirara de cualquier forma a potenciar el conocimiento de su trabajo. Lo cierto es que este libro, como el resto de casi todos los de Cos ta, como bien ha fijado C heyne12, se nutre de artculos publica dos con anterioridad. Se recogen en l materiales que provienen muy especialmente, aunque no slo, de otros volmenes an teriores de Costa de distinto ttulo, en concreto del Derecho consuetudinario del Alto Aragn (1880) y de Materiales para el

estudio del derecho municipal consuetudinario de Espaa (1885). Muchos de los trabajos de don Joaqun Costa, como de los otros colaboradores, fueron publicados antes en una impor tantsima serie sobre derecho consuetudinario que recogi la Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, de Madrid. Algunas de las aportaciones de los colaboradores son slo el extracto o casi la transcripcin literal de un discurso parlamen tario, como sucede con la colaboracin sobre Asturias del m ar qus de Teverga, o la reproduccin literal de un fragmento de un libro anterior sobre Asturias tambin veladas, noviazgos, etctera , colaboracin de don Matas Sangrador.
En lo que se refiere, en concreto, a la obra propia de Costa, ste reproduce, aade, recorta, pone apndice, incluye una nota, va, vuelve, y as en un flujo incesante. P o r fortuna con

18 tamos al respecto con la terea ingente del profesor Cheyne, que ha sabido resolver, con una paciencia sin lmite, fruto indu dable de un cario, tan enrevesada madeja. En l encontrar el lector, como hemos hallado todos, gua segura. Yo, apropin dome de un par de lneas p ara rendirle sincero homenaje, quiero decir que al preparar estas notas y manejar su libro tan esclarecedor, y puesto que de laberinto he hablado antes, me venan en mientes, con insistencia, tres palabras que expresan una me tfora mitolgica: hilo de Ariadna. Decir, tambin, con senci llez, que hara muy mal la universidad de Zaragoza opino modestamente en no otorgarle su galardn mximo de nombrarle doctor honoris causa, o, valga lo mismo respecto a nuestras instituciones de la cultura, de la regin o nacionales, si no le reconocen de form a clara, sin oportunismos de apuntarse un tanto, la ingente labor realizada para dar a conocer la obra de un hijo de esta tierra que logr aportaciones tan decisivas en la esfera de nuestra cultura. * * *

He hablado de cultura y he calificado al libro de m onum en to. Ah queda la obra tal y como surgi, pues hay que pensr selo muy mucho a la hora de rectificar los monumentos. De entre las variadas facetas de un Costa plural se nos muestra aqui la tan encomiable, tan grata, como bien ha sido recor d a d o 13, de un Costa estudioso e investigador esforzado, sensi ble a una vivsima curiosidad intelectual y coherente con una exigencia de trabajo incesante y diario. Y no me detendr a destacar el contraste que ofrecen estas dos cualidades frente a tantos contemporneos suyos, romos y planos, en cuanto a cu riosidad intelectual, tertulieros y decidores, en cuanto a labor e investigacin. Un Costa que, empero, no llegara a ser catedrti co de Derecho poltico y adm inistrativo, como pretenda tampoco de otras disciplinas a las que aspir y que, sin em bargo, era capaz de producir una obra como sta. M onumento, deca, y como tal debe tom arla el lector. Testi monio de u n a poca en gran medida periclitada y abandonada. La lucha de los medios tcnicos, la tensin de los mercados, las nuevas comunicaciones, el intento tan insistente de concentrar a

19 los pobladores de Espaa en unas cuantas ciudades rentabili dad de unos cuantos, prima 1, con sus consecuentes migracio nes, han trastocado radicalmente las formas de vida que se practicaban cuando este libro se escribi. El propio Costa era sensible a la incipiente emigracin: desde que se ha despertado en tan gran escala el espiritu de emigracin a Francia, a Catalu a y aun a Amrica, dir en el tomo 1. Qu queda hoy de ese derecho vivido tan minuciosamente descrito? Qu se hizo de los mozos y mozas de tantos ncleos descritos a lo largo de las pginas que siguen? Tal vez una de las secuelas meritorias de la nueva publicacin de estas pginas seria la de intentar sistemti camente y con la facilidad de medios de que hoy se dispone tal tarea le sera muy sencilla a algunos organismos oficiales, de querer el acotar ahora, a los cien aos casi, en qu medida siguen alentando vida algunas de las instituciones jurdicas en tonces analizadas. Cuando redacto estas notas; cuando con fre cuencia estos das volvemos la vista a la Constitucin espaola de 1978, pienso, sin detenerme especialmente en ello, pues no da de s ni el espacio ni el tiempo que se me ha asignado, lo cercanos que estn a tantas pginas de este libro cuatro puntos concretos, al menos, del texto fundamental espaol, que de muestran que se ha hecho no slo ley escrita, sino, incluso, constitucin, alguna de las aspiraciones reiteradamente expues tas por los autores de las pginas que siguen. Pienso, as, eji la mencin expresa, inslita sin duda para un texto constitucional, que el'art. 140 consagra el concejo abierto , del que con insisten cia se trata en las pginas que siguen y en otras similares de don Gumersindo de Azcrate ; la mencin del art. 132 de la propia Constitucin a los bienes comunales, autntica nia de los ojos de nuestros autores; la referencia, tambin, a la auto noma municipal (arts. 137 y 140) y, por ltimo, en este breve esquema, la llamada insistente a la participacin de los ciudada nos, de los arts. 23,7 y, sobre todo, 9,2. P ero, sinceramente, creo que lo de menos es el derecho vi gente. No es ste un libro que se reedite pensando en los juris tas; menos en los que pudieran acudir a l esperando luces para sus pleitos, aunque todos ellos obtendrn de su lectura acendra do provecho. Com o libro ya monumento, es un a empresa de

20 muchos ms altos vuelos: es un libro para quienquiera se intere se por la cultura patria, desde historiadores y antroplogos al mero aficionado a la literatura pasando por ios am antes de las cosas de su tierra, que en el caso concreto del libro son casi todas las tierras de Espaa. Y no ser preciso ocupar mucho espacio p a ra advertirle al lector, porque lo advertir l de inme diato, de algunos tufillos que reclaman una postura crtica en quien se enfrente con la lectura: lo que ms llama la atencin tal vez sea ese aire buclico y paradisaco que se predica ince santemente de esas comunidades que son descritas, con mimo preindustrial, para contraponer el tono pastoril y sin conflic tos a los nefastos nuevos usos que la marcha de los tiempos van imponiendo. La simplificacin, con frecuencia, es tan bur da que no creo sea preciso seguir insistiendo. Con to d o, con esos y otros posibles defectos, pesa mucho ms la balanza de lo positivo. Estimo, sin duda, que se trata de una obra entraable, apasionante, que, aparte de sus muchos mritos, dara de s para numerosas pelculas, para varios seria les de televisin, que podran llegar a ser del mayor inters de tratarse con acierto y con altura. Por todas sus abundantes vir tudes sorprende sobremanera y es testimonio de nuestras miserias: mucho hablar del Len de G raus, pero luego, a la hora de la verdad, el vaco ms chocante que la o b ra no se haya reeditado desde 1902. Y ju n to a las descripciones, no se escatiman las valoracio nes, las notas de color, los detalles que aun hoy interesan. Por tomar una nica muestra, bien breve, don Miguel de Unam uno, al describir en el tomo II una serie de instituciones de Vizcaya, nos hablar as de su paisano, el vasco:
. . . l a gula es en l m s frecuente relativam ente que la lujuria; hay q ue verlo en las comilonas, so b re to d o en las d e funeral, cuan d o a la salida d e una misa de cinco o seis reales, van a casa del d ifu n to para atracarse. En el fam o so trio de los vicios las m ujeres, el vino y el juego puede decirse que los vascos, cuando pecan, pecan m s por los d os ltimos que p o r el pri m ero.

Para terminar quiero decir que agradezco muy sinceramente la oportunidad de poner mi nombre, si bien sea en letra peque

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a, ju n to a esta gran empresa. Y decir, por ltimo, que cuando tantas bravatas y palabras vacias tenemos que aguantar en estos das acerca del patriotismo, es u n a gran satisfaccin el poder rendir un pequeo homenaje a los autores de este libro, quienes con su esfuerzo y su investigacin, con su trabajo silencioso y de seguro no remunerado, estaban, hace ahora aproximadamen te cien aos, construyendo patria muy en serio y a conciencia. Lorenzo Martn-Ketortillo Baquer

Universidad de Zaragoza 20 de noviembre de 1981

Notas
1 Las afirmaciones de Azcrate estn referidas, en puridad, a u n o d e los libros que ser vira de ncleo para la posterior elaboracin del que ahora se reedita Malcrales para el estudio del derecho municipal consuetudinario de Espaa, se denom inaba aqul , pero no veo inconveniente en utilizarlas aqu ahora. Estn tomadas de un discurso leido en el A te neo de M adrid, el 10 de noviem bre de 1891, sobre La vida local, y y o las cito por la se leccin de obras de Azcrate titulada MunicipaUsmo y regionalismo, preparada por Justino de A zcrate y Enrique O rdu a, Instituto de E studios de Administracin l ocal, Madrid, 1979, pg. 101. 2 G eorge J. G . Cheyne ha destacado, en varios lugares, c m o hasta su intervencin en la vida poltica nacional, a partir de 1898, no sera conocido Joaqun Costa por el gran pblico, sien d o tan slo apreciado hasta entonces por una lite cu lta, c o m o seala, as, en su decisiva obra Estudio bibliogrfico de la obra de Joaqun Costa (1846-1911), Guara Editorial, Zaragoza, 1981, pg. 249. 3 Para lo que se acaba d e sealar vase, por to d o s, ltimamente, J. DtLGADO ECHL* VER RA, Joaqun Costa y el derecho aragons (Libertad civil, costumbre y codificacin), Facultad d e Derecho de Z aragoza, 1978, pgs. 31 y ss. 4 V ase F. G in k r DE LOS ROS, Sobre el concepto de la ley en el derecho positivo, trabajo presentado al C on greso de la A sociacin Espaola para el Progreso de las C ien cias, celebrado en Zaragoza, en 1908, y recogido ahora en el volumen de hom enaje en los 50 a o s de la muerte de d o n Francisco, titulado Ensayos y Cartas. T ezontle. M xico, 1965, pgs. 17 y ss., encontrndose en las pgs. 24 y 25 las palabras que y o he reproducido. 5 Ed. La Espaa M od ern a, Madrid, s.f.

6 Dir expresamente don Joaqun C osta, en el tom o primero, con frmula que se revaloriza si se tiene en cuenta q u e ha sido unnim em ente considerado c o m o un patriota sin tacha: q u e n o est precisamente en la unidad el progreso, que tambin la unidad es a m e nudo sign o d e desorden m oral y de d e sp o tism o ... . 7 8 CHEYNE, Estudio bibliogrfico, pg. 116.

V ase lo que sealaba al respecto en mi com entario Pervive derecho pblico urugons? recensin a la obra del Prof. DELGADO ECHEVERRA, El Derecho Aragons , recogido ahora en mi libro, A utonom a y autogobierno de la Universidad y otros ternas. S e cretariado d e Publicaciones d e la Universidad de Zaragoza, 1980, pgs. 143 y passim.

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9 Para el tem a de la codificacin m e remito, por to d o s , a las interesantsimas pginas que te ha dedicado el Prof. F. TOMAS Y VALIENTE, M anual de Historia del Derecho Espa ol. Ed. T ecn os, Madrid, 1979, pgs. 500 y ss.; y 571 y ss. Sobre el Decreto Bugallal, puede verse, por to d o s, J. DELGADO, Joaqun Costa y el Derecho Aragons, pg. 20, asi c o m o F*. TOMS Y VALIENTE Manual, pgs. 582-3. 10 11 CHEYNE, Estudio bibliogrfico , pgs. 109-110, da el primer tom o c o m o sin fecha, aunque se incline por la de 1902. El ejemplar que y o m an ejo, con un sello de la Biblioteca de la Facultad d e Derecho, de Z aragoza, est marcado, d o n d e correspondera, con la cifra 1902, que desde luego no est hecha con los mismos tipos del resto de la pgina, aunque yo no estoy en condiciones de aclarar c m o se hizo, si se realiz incluso a m a n o , aunque no lo parece a sim ple vista de aficionado. 12 13 CHEYNE, Estudio bibliogrfico, pg. 20.

Vase, recientemente, por to d o s, Sebastin MartIN-RETORTILLO. en el Estudio Preliminar a su edicin de Reconstitucin y europeizacin de Espaa y otros escritos. Insti tuto de Estudios de Administracin Local, Madrid, 1981, X V y passim.

I. Parte Alto Aragn (Huesca) (Derecho de Familia) por Joaqun Costa

(1879, 1880, 1885)

Prlogo del autor

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Ofrezco al pueblo aragons una fotografa, aunque descolorida, fiel, de sus ms originales creaciones jurdicas, a fin de que, viendo objetivado en ellas su propio ser, se mueva a defenderlas contra los peligros que las amenazan, y no las deje perder por negligencia y abandono, como en otro tiempo la libertad pol tica; a los cultivadores del Derecho, de la Poltica y de su H is toria, una aplicacin de los procedimientos que han acreditado con tan brillante xito los literatos, en la recoleccin de poesas, leyendas y tradiciones populares, a fin de que se persuadan que no es juicioso circunscribir sus exploraciones a as crnicas an tiguas y a las doctrinas filosficas y polticas modernas, o a her borizar en el Parnaso popular, para reconstruir la vida pasada del pueblo y penetrar su carcter ntimo, o como si dijramos, su constitucin interna, o para descubrir los principios del arte de legislar y de gobernar, menospreciando esa otra fuente cau dalossima de datos para el historiador y de enseanzas para el poltico, que son al propio tiempo factores integrantes de la vida nacional, y que, por lo mismo, deben ser tomados en cuen ta en primer trmino, en todo plan serio de reformas; a los jurisconsultos, un doctrinal de mximas y reglas de justicia, fundadas en un concepto verdaderamente tico y orgnico del Derecho y del Estado, aunque inconscientes y obra de la razn colectiva emprica, para que digan conmigo si no vale la pena, despus de haber odo en las aulas a Krause y Taparelli, de es tudiar la filosofa del derecho que ensean en sus hechos los rudos montaeses del Pirineo; a los legisladores espaoles, una muestra viviente de jurisprudencia consuetudinaria, creada y mantenida al amparo de una codificacin expansiva y tutelar, opuesta diametralmente a la celosa y opresora de Castilla, para que vean si les parece hora, ya, de ceder y reconciliarse con el fecundo principio de libertad civil; de renunciar a fundar la uni dad del derecho nacional, por medio de soberbias imposiciones, sobre las ruinas de las legislaciones provinciales; de sustituir a

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la rigidez del derecho estereotipado, la soberana flexibilidad del criterio racional standum est chartae, que alienta p o r todo el derecho aragons; y de rendir acatamiento a la ley de la per manencia de la costumbre jurdica, admitindola oficialmente en el Cdigo civil entre las fuentes del derecho positivo; al prxi mo Congreso de Abogados aragoneses, un conjunto ms o m e nos sistemtico de materiales fragmentarios , incoherentes , y por decirlo as, rapsdicos, a fin de que, aquilatndolos, acendrn dolos y dndoles trabazn y enlace, restauren y renueven con superior sentido la obra de Vidal de Canellas, eslabonen el por venir con el pasado\ resellando esas preciosas tradiciones (previo expurgo y seleccin) con el cuo de las nuevas ideas, y hagan posible de este modo el que sean erigidas un da en institucin nacional; los abogados, jueces y registradores, una condensa cin del espritu que inform a los actos de la vida civil de aquel pas, para que puedan aplicar un criterio ms concreto y defi nido que el criterio general del Fuero, al evacuar consultas, pre parar defensas, inscribir derechos, partir diferencias y pronun ciar fallos; a los notarios, un extenso form ulario de pactos y captulos, probado en la piedra de toque de la experiencia, a fin de que, enseados en l, sepan plegar su saber a las condicio nes especialsimas del pas donde actan, aprendan de s pro pios, comunicndose unos a otros, por este conducto , lo que les ha enseado la prctica, el choque de intereses y la reflexin personal durante siglos, y no dejen inciertos, indefinidos o in seguros los derechos de los otorgantes, como tantas veces suce de, por no acertar a interpretar bien su voluntad, y expuestos los actos y contratos que autorizan a litigios ruinosos, por in suficiencia o defecto de expresin. En ninguna parte como en estos pases de libertad civil y de rgimen consuetudinario, don de las escrituras nupciales son verdaderas Constituciones, que han de detallarlo todo y extender su previsin hasta ms all del sepulcro , es una verdad el dicho de Castro que tanto vale el Derecho cuanto los notarios quieren que valga y una nece sidad imperiosa el que vivan stos en intimidad de relaciones con el pueblo para quien ejercen, conozcan hasta los ms ocul tos resortes que mueven a las familias y determinan los actos de la vida comn; se penetren de cun importante y delicado es su ministerio y lo ejerzan con la misma religiosidad que si es

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tuvieran investidos de carcter sacerdotal, y como quien echa sobre s, en el desempeo de su funcin, gravsimas responsa bilidades morales. Deduzco la doctrina, o el precepto general de casos particu lares, tomando las notas comunes a muchos y generalizndolas. Sealo , asimismo, las variantes que en una misma localidad, o en localidades diferentes, ostenta cada una de las institucio nes consuetudinarias que describo. A muchos ha de parecer ex cesivo el nmero de ejemplos con que autorizo la doctrina, pero me he propuesto , primero, explicar esta legislacin popular por boca del pueblo mismo que la vive, y segundo, agotar, en lo posible, los mltiples aspectos en que cada costumbre se me ofreca, porque slo contemplndola en el conjunto de ellos, era dable penetrar y definir su verdadera naturaleza . Y tanto lo uno com o lo otro requera multiplicar tos hechos, a quienes con fiaba el cuidado de interpretar y declarar las mximas no escri tas del derecho local. Esos hechos, esas frm ulas contractuales, esas clusulas, estn copiadas literalmente de los libros del re gistro, notaras, protocolos y archivos particulares, habiendo tenido cuidado de no involucrar las verdaderamente populares y comunes, que traducen lo que siente y practica la generalidad, con aquellas otras que se desvan de la regla ordinaria y han de considerarse como expresin de sentimientos individuales. Tra tndose, como se trata, de un derecho positivo que vive nica mente en los hechos, no se llevar a mal que declare la exac titud y escrupulosidad que he puesto en colacionarlos y en penetrar y traducir su sentido ntimo: en cuanto de m ha de pendido, no he perdonado medio para que esta sencilla exposi cin fu e se imagen y semejanza fie l de la realidad que me propo na reproducir; he llevado a cabo diversas excursiones por todos los partidos judiciales de la zona septentrional del Pirineo altoaragons; he puesto a contribucin mis relaciones oficiales y particulares con registradores y notarios , as como la estancia en Huesca de diputados provinciales y compromisarios; he con sultado a personas de todas las clases sociales, labradores, prro cos, notarios, abogados , oficiales de notaras y registros, etc.; he cotejado siempre los datos procedentes de un extremo de la provincia con los del otro extremo y los del centro, a fin de no

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dar como rasgos comunes accidentes de localidad; he procu rado investigar , adems de las variantes de cada institucin , la razn en que se inspiran, los defectos de que adolecen, sus re laciones con el fuero escrito, y sus precedentes histricos o sus afinidades, parentescos y concordias con las legislaciones y cos tumbres peninsulares. Unos con sus noticias, otros exhibiendo documentos o faci litando copias; han contribuido m uy eficazmente a la form a cin de este que podram os denominar Fuero popular , las per sonas siguientes: D. Julin Martnez Adradas, D. M anuel de Cambra, D. Medardo A bbad (Benabarre); D. Francisco de A l calde, D. Miguel Ipas; D. Fernando de Torres, D. Ram n Gert D. Generoso Porta (Jaca); D. Ildefonso Castn. D. Joaqun Costa Larrgola (Graus); D. Marcelino Ornat (Almudvar); D. Joaqun Cerulla (Tolva); D. Plcido M . Laguarta (Ayerbe); D. Pedro Laguna (Gistain); D. A ntonio A l bar, D. Fernando de Cerezuela (Benasque); D. Pedro Armisn (Boltaa); D. Cons tancio Gil (Broto); D. Martn Ords (Sos); D. Mauricio M. Martnez (Huesca); D. Jos Llanas (Roda); D. Jos Snchez (A Isa); D . Juan Solana (Lins de Broto), y otros. A jenas , y aun algunas de ellas opuestas p o r sus ideas a las reflexiones crticas que acompaan a la exposicin, y de que debo declararme, pa ra satisfaccin suya, nico responsable, sirvan sus nombres pa ra autorizar el fo n d o y contenido material de este humilde ensa yo, que ciertamente no corresponde al mprobo trabajo que ha costado . Junio de 1880
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Aos despus de escrito lo que antecede, he ledo en la Revue historique de droit franfais et tranger, t. x v , 1869, esta exci tacin de M. Eugenio Cordier (De rorganisation de la famille chez les basques), slo en parte satisfecha con los apuntes que siguen en lo que concierne al Alto Aragn, y que conserva casi toda su actualidad respecto de C atalua, Castelln y Baleares, Navarra y Guipzcoa:

31 Fuera de las leyes generales que acabo de citar, no me ex traara que quedasen an en la vertiente meridional del Pirineo costumbres locales, tanto ms dignas de ser recogidas y fijadas por escrito, cuanto que seran probablemente ms antiguas. As, por ejemplo, en lo que toca a Aragn, D. Mariano Nougus, magistrado de Zaragoza, me informa que en tierra de Huesca (la Osca de los Romanos), los maridos aportan al matrimonio, en ciertas ocasiones, una dote igual a la de las mujeres y garan tizada en la misma form a de aseguramiento. En dicha comarca se observa tambin que cediendo a un deseo ardiente de con servar la casa, uno de los cnyuges concede al sobreviviente la facultad de casar en ella otra vez y de dotar con bienes de la misma a los hijos de ese segundo matrimonio, con tal de tra bajar en beneficio de ella, contribuyendo a su aumento y pros peridad. Es de desear que un jurisconsulto del pas emprenda la recoleccin de esas variedades de Derecho consuetudinario en la zona espaola, como lo he hecho yo en la francesa, del P i rineo.

1. Captulo Importancia del estudio del Derecho Consuetudinario

Forman un verdadero contraste literatos y jurisconsultos, en punto al conocimiento y al estudio de las creaciones populares. Al paso que los primeros se han consagrado durante todo este siglo, con un afn digno de todo encomio, a recoger los infini tos monumentos literarios, hijos de la fantasa colectiva, que haba atesorado en el archivo viviente de la tradicin oral la annima musa de las nacionalidades histricas, dirase que los jurisconsultos haban hecho gala de desconocer las instituciones y costumbres con que la razn espontnea y original de nues tro pueblo ha corregido los vicios, o llenado los huecos de las legislaciones exticas, que por vicisitudes de los tiempos se le impusieron1. La sana crtica de nuestro siglo comprendi tem prano que las letras populares contenan virtud bastante para remozar con su calor y su inspiracin la ajada m usa de los lite ratos eruditos, y adivin, por una especie de intuicin, que en el fondo de esa literatura palpitaba el ser todo del pueblo, las memorias de su pasado lo mismo que sus ideales para el porve nir, su vida presente, sus aptitudes, su vocacin, sus dudas, sus creencias, sus defectos y sus virtudes, su retrato moral, en su ma. Pero la jurisprudencia, menos avisada, sigui impvida los derroteros de la rutina; apegada al derecho estereotipado de la Roma pagana y de la Roma papal, imperita en achaques de biologa, infatuada con su saber, acostumbrada a la imposicin de sus palingenesias y de sus sueos por el rgano ciego de la fuerza, apenas si se dign conceder un mezquino lugar entre las fuentes del derecho positivo a la costumbre, y no a la cos tumbre que pudiese nacer de nuevo, sino, cuando ms, a la costumbre transmitida por los antiguos; y desde luego negse a reconocer que al derecho popular deba acudir para refrescar los ardores de su arrebatada y soadora fantasa, reparar sus fuerzas cansadas por el continuado ejercicio de una vida artifi cial y de combate, enderezar por cauce seguro sus aspiraciones de progreso, y beber a raudales su inspiracin, sin temor de

34 embriagarse con los vapores de un subjetivismo n o menos da oso cuando toma caracteres de tradicional, que cuando se en galana con el dictado de reformista. Y sin embargo, nunca ha sido tan necesario com o en nues tro siglo el conocimiento del derecho popular, por lo mismo que es el siglo de las codificaciones y de la unificacin del De recho civil, y en que los cdigos nacionales, sobre ahogar las legislaciones consuetudinarias de las provincias y de los pue blos, han atajado el curso de los desenvolvimientos ulteriores del Derecho, hollando las leyes de la actividad jurdica, desau torizando por adelantado las costumbres que en lo venidero puedan hacer surgir los procesos evolutivos del espritu, paran do el reloj de la vida del Derecho en el punto y hora en que esos cdigos se sancionaron, y condenndolo a petrificarse en aquellos moldes, como si constituyera un organismo matem tico, inanimado, y no un organismo sujeto, como todos los se res vivos, a la dialctica eterna de la historia. Lejos de estable cer la ley de la vida interior del Cdigo en correspondencia con la vida exterior del pueblo para quien fue dado, le han prohi bido el vivir, lo han disecado, lo h a n convertido en un bello cristal, cegando en el ingreso la fuente del deiecho popular. No han escarmentado en cabeza de Justiniano, que coron con una disposicin anloga su grandiosa obra de codificacin, con el xito que todos saben2. Este doble error, que a la costumbre existente le niega cabida en el Cdigo nacional y a la no nacida la declara fuera de la ley y la da por muerta, aun antes de que se anuncie, constituye uno de los ms graves peligros en nues tra patria, donde el problema de la codificacin civil ha lle gado a tom ar proporciones de problema social. No hay para qu recordar lo anm alo e insostenible de nues tro estado jurdico presente, estado de confusin y de contra diccin, no slo en la form a, inorgnica, fragmentaria, atoms tica, sino que tambin en el fondo, ajeno de unidad, obede ciendo a distintos criterios, recordando civilizaciones opuestas entre s y contrarias a la nuestra; apenas pasa da en que no lleguen a nuestros odos miles de voces que amargamente lo deploran, o en que no lo lamentemos nosotros mismos, e el colmo del desaliento y de la desesperacin, cansados de bogar

35 a la ventura, sin brjula ni norte, por los revueltos mares de la legislacin espaola, asediados siempre por la duda, inseguros en el derrotero, y al trmino del viaje sin la certeza de haber encontrado los preceptos o las lecciones que habamos menester para resolver determinados conflictos o satisfacer determinadas necesidades de ndole jurdica. Es ya lugar comn entre noso tros, en fuerza de ser en todos los tonos y a todas horas repe tida y ponderada, la necesidad de codificar nuestro Derecho civil. De un lado, el ejemplo tentador de nuestro Derecho pol tico, penal y procesal, que ha alcanzado esa fortuna,' y el xi to logrado por otras naciones en la compilacin orgnica de su Derecho civil; de otro lado, la falta de unidad interna .que en el nuestro advertimos, la lucha entablada de siglos entre los prin cipios que rigen en las diferentes legislaciones provinciales de la Pennsula, y dentro de cada provincia y de cada legislacin, entre las leyes de abolengo cltico o ibrico, y las que acepta mos de la jurisprudencia romana, y las que nos transmitieron el Derecho cannico y el visigtico; de otro lado, la imposibi lidad de conocer los textos legales y la jurisprudencia, y ms an, de compaginarlos y de resolver sus internas contradiccio nes, no ya al comn de las gentes, tan interesadas, no obstan te, en conocer esas frmulas prcticas de gobierno civil, donde ha cristalizado la experiencia de todas las edades, sino a los mismos rganos oficiales encargados de sostenerlas y de inter pretarlas en casos de duda y de conflicto; de otro lado, la ne cesidad apremiante, apremiantsima, de poner nuestro derecho positivo en relacin con el pensamiento contemporneo, que proclama la libertad en los contratos, en las ltimas volunta des, en la constitucin de la familia, la cual repugna principios tan absurdos como la patria potestad romana, aun en los pecu lios, la viuda puesta en quinto lugar en el intestado del marido, y tantos otros, vigentes, no obstante, en nuestra patria; todo esto h a promovido una cruzada, que cada da acenta ms sus aspiraciones y sus exigencias, en favor de esa suspirada codifi cacin, que ha de acabar con el monstruoso caos y anarqua que mantiene enferma y hondamente perturbada la sociedad. Por falta de esa unificacin, las provincias no se comunican unas a otras el derecho vivo y sano que a la exclusiva poseen, y en cambio, viven el derecho muerto de civilizaciones extin

36 guidas, que debiera haber descendido con ellas al sepulcro. Mientras que una provincia guarda p a ra s las frmulas ms liberales de derecho privado que se hayan conocido ja m s en la historia, las dems ven ahogada la expansiva vida m oderna en los moldes estrechos y mezquinos de una legislacin que tuvo su razn de ser hace quince o veinte siglos; y si bien es cierto que, al arrojar en esos viejos odres el vino nuevo, el odre se agrieta y el vino sale a borbotones, no sucede esto sin roza mientos, sin opresin, sin lucha, y to d o lo irregular engendra perturbaciones y prdida de fuerzas, que es decir perdida de vida y progreso. Hace ya muchos aos, esas aspiraciones y este anhelo die ron de s u n proyecto de Cdigo; de entonces ac ha pasado una generacin, y es hora ya de que sacudamos la secular pere za que tan a menudo contrarresta las buenas cualidades unni memente reco nocidas en nuestro pueblo. Vuelve a despertarse, por fortuna, la antigua exigencia que dio de s tantas recopila ciones; pero, al despertarse, incide casi en los mismos vicios que las hicieron estriles, y que hubieran hecho estril el plan teamiento de nuestro proyecto de Cdigo civil3. Se ha solido tener aqu por derecho espaol el derecho castellano, y se ha pretendido suplantar con l las legislaciones de las dems pro vincias, con ser ms originales y espaolas que la de Castilla. Mientras no se extirpe hasta la raz esta funesta preocupacin, la formacin de un Cdigo civil espaol, y si no su formacin, su establecimiento, ser imposible. N o se aclimatan los cdigos como los telgrafos o los ferrocarriles, porque son productos vivientes, sujetos a condiciones de espacio y de tiempo. Esos que se proponen alcanzar la unidad de la legislacin civil hi riendo de muerte las legislaciones forales, pretenden un impo sible y un absurdo. Tiene mucho que aprender E spaa de las provincias de fueros, y sera insensato quien pretendiera ahogar esa palabra elocuente que habla con la voz experimentada de los siglos. Es tan complicado el mecanismo de la vida moder na, y tan mltiples sus exigencias, que van mucho ms all que los medios jurdicos con que la tradicin le brinda, y ni basta a acallarlos la filosofa del derecho, no obstante lo levantado y ambicioso de sus pr etensiones. P or esto, hay que convocar,

37 como a un concurso, todas las creaciones jurdicas originales de nuestro pueblo, poner a contribucin todos esos tesoros que nos ha legado el pasado, bien hayan mantenido su vitalidad hasta el presente da, bien hayan sufrido prematura muerte al golpe airado de los romanistas. No basta, no, acudir al dere cho de Castilla, p ara satisfacer esa viva exigencia de frmulas positivas de derecho, sino, adems, a las legislaciones forales; y no slo a las legislaciones forales, sino tambin a los cdigos desusados de la E dad Media; y no slo a los cdigos munici pales y generales de la Edad Media, sino a las costumbres de localidad, que no llegaron a escribirse, o que han nacido con posterioridad a la formacin de aquellos cuerpos de derecho, y en las cuales hay enseanzas de inapreciable mrito, que en vano buscaramos en las obras de los ms afamados juriscon sultos o en los cdigos y fueros peninsulares y extranjeros. No es lcito menospreciar ninguno de esos elementos histricos del derecho nacional, y todos deben entrar como factores esencia les en la composicin del Cdigo. Cuando la Espaa novsima y revolucionaria ha rehabilitado principios de nuestros antiguos fueros que las Partidas haban proscrito y nuestro pueblo rele gado al ms completo olvido, dejaramos de beneficiar esta preciossima mina de la tradicin? Cuando hasta la costumbre en Castilla va arrinconando su complicado sistema de bienes en la familia, y reemplazndolo por el ms racional y sencillo de Aragn, sera prudente codificar para la nacin sin consultar todas las legislaciones que corren autorizadas por el uso, y m u chos de cuyos principios en vigor no se desdea de apadrinar la ms escrupulosa filosofa? Cuando la sociedad est buscan do afanosamente, por entre l as ruinas de lo pasado, nuevos moldes para la propiedad, porque la antigua constitucin eco nmica no responde ya a las necesidades de la vida moderna, ni a las conclusiones del pensamiento contemporneo, sera poltico, ni ju sto , ni conveniente, consagrar determinadas for mas, elevndolas en el Cdigo a categora de dogmas, y anate matizando por heterodoxas las dems? Y cuando el juicio p o pular, o sea la participacin del pueblo en la administracin de justicia por medio del Jurado, est conquistando rpidamente la E uropa, y no se halla muy lejano el da en que sea un hecho definitivo en nuestra patria, sera racional hacer del Cdigo

38 civil un epitafio, negando a la ley el derecho de vivir, cegando la fuente ms pura y caudalosa de su vida, la costumbre? Convenidos en la necesidad de llamar a juicio y examen todas las legislaciones peninsulares, sin distincin de provin cias, y sin preferencia de una u otra con mengua de las dems, cae de su propio peso, como correlativa suya que es, la nece sidad de colacionar todos los materiales que las constituyen, y como parte integrante de ellos, las mltiples costumbres que vagan dispersas por valles y montaas, sin haber logrado nunca atraerse la atencin de los viajeros ni de los jurisconsultos. Y no slo por razn del fondo y de los materiales con que han de contribuir al fu tu ro Cdigo esas costumbres y esas le gislaciones, interesa su recoleccin y su anlisis crtico y com parativo, sino, adems, porque de l ha de surgir com o conse cuencia indeclinable el criterio que debe presidir a la redaccin del Cdigo e infundirse en l como un aliento vital. Si ha de respetarse a cada pueblo su peculiar m anera de vivir, hay que principiar po r respetar las costumbres que componen parte in tegrante de esa misma vida, e ingerirlas todas en el organismo del Cdigo, segn el principio de la variedad en la unidad. Si ha de continuar en accin la virtud plstica del derecho, si no han de ahogarse las legtimas expansiones de la vida, y la es pontaneidad de la razn objetiva e impersonal, que crea ince santemente nuevas formas jurdicas; si se admite co m o un pos tulado de la razn la ley de la permanencia de la costum bre en la vida de los pueblos, sean las que fueren las condiciones de su existencia4, hay que elevar a categora de derecho primor dial la charta, esto es, la ex contractus , la lex domestica , la ex testamenti, mantenidas en los lmites de la justicia eterna, y considerar el Cdigo como ley meramente facultativa y suple toria. Aquel ideologismo cientfico que negaba a lo inconscien te y a lo espontneo to d o valor y to d a participacin en la g nesis del Derecho positivo, ha cado en descrdito, y los ms serios y profundos pensadores exaltan el principio fecundsimo del self Government en su acepcin ms lata, del derecho priva do libre, libre de las ligaduras con que el derecho pblico lo condena a una vida de artificio, y en suma, de la diferencia cin orgnica del pueblo como Estado en autoridades transito

39 rias y momentneas, jurado, tribunal de rbitros y amigables componedores, consejo de familia, consejo de patronos y obre ros, sociedades de patronato, etc. Vencido el idealismo terico en este terreno, donde el triunfo era ms disputable, no es de presumir que arrebate la palma a su contrario en el campo menos accesible de la legislacin. Si no le bastaran las protes tas de la doctrina, habra de rendirse ante la evidencia de los hechos, a quienes toca siempre corregir en ltima instancia los extravos de la voluntad. Cuando el Estado oficial va abdican do poco a poco en manos del pueblo (el Estado general, inor gnico, espontneo) su usurpada potestad, tocante a la funcin ejecutiva del derecho, y consagrando doquiera el principio de libertad, sera empeo temerario querer alejar de su benfico influjo, y retener sujeta al yugo de tipos invariables, y por de cirlo as, estereotipados, la legislacin civil, que requiere poder acomodarse a la infinita variedad de los hechos en que florece y se realiza la vida. La libertad: a este principio deben obede cer y por tal m otor regirse las instituciores jurdicas del Cdi go, en su relacin con el derecho inmanente, personal, de los individuos y de las familias. Ahechadas todas aquellas costum bres, y todos aquellos fueros, y todos aquellos cuerpos legales, y todos aquellos estilos de la jurisprudencia, por el harnero de la razn cientfica, purificadas de toda deformidad, de toda in conexin, de todo accidente, puestas en consonancia con el de recho natural, recogido lo ms sustancioso y conforme con el sentir comn de nuestro tiempo, abreviado y concentrado lo difuso, concertado lo contradictorio, sistematizado lo incohe rente, desarrollado lo incompleto, hay que ofrecer a las gentes cuantas frmulas sobre una misma institucin de derecho resul ten de esa seleccin, no como una imposicin, al modo de Cas tilla, sino como una enseanza al modo aragons. La primera y principal de las funciones que incumben al Cdigo es aquella que el Libro de las Siete Partidas asignaba a la ley: ley es le yenda que ensea lo bueno que los hombres deben practicar y lo malo que deben h u ir5. El ciudadano debe ser libre para ele var a categora de ley individual propia, una u otra de las leyes generales admitidas en el Cdigo, o para derogarlas todas con relacin a s, dndose derecho nuevo. Hace ya siglos que la le gislacin aragonesa proclam este principio, que es hoy nuestro

40 ideal: de Foro stamus chartae6 ; y el pueblo sabe mantenerlo vivo en sus costumbres7. Fuera de este criterio, no hay posibilidad, de promulgar para to d a la nacin un cdigo nico, porque los pueblos no abdican fcilmente de su pasado, que sera abdicar juntamente de su porvenir. Slo ser viable y cumplidero, cuando despus de haber reunido orgnica, metdicamente, todas las frmulas racionales que han surgido de escoger entre ellas la que se aco mode m ejor a las circunstancias peculiares de cada uno, o de hacer abstraccin de todas ellas reemplazndolas po r una nue va, con fuerza de obligar nicamente en el caSo concreto para que fue dada. Por o tra parte, slo dentro de un cdigo que obedezca a tal principio, disfrutar el derecho de la holgura necesaria para proseguir esa evolucin y serie infinita de evolu ciones que en la historia admiramos, en que nuevos ideales ger minan al calor de la vida real, y se traducen en costumbres, y las costumbres batallan con las leyes, pugnando po r la existen cia, y luego entre s, aspirando al dominio exclusivo y absolu to, y se combinan y fusionan las unas con las otras en sntesis magnficas, engendrando sistemas nunca odos, que a su vez se ramifican y desdoblan en nuevas y ms brillantes formas, para levantarse otra y otra vez a tesis y abrazarse a nuevos ideales, y suministrar materia de nuevas leyes al legislador y asunto de nuevas meditaciones al filsofo; que de esta suerte realiza el derecho su penosa ascensin por el m undo de las formas, mo vindose alternativamente entre la tesis y la sntesis, entre la idealidad y la realidad, entre la premisa y la consecuencia de ese eterno silogismo que apellidamos vida; y por tal manera, si esta vida ha de ser progresiva, si n o h a de em barazar el movi miento ascendente de las sociedades, le es esencial la libertad. Libertad en la contratacin, libertad en la testamentifacin, libertad en su disolucin, libertad en el consejo de familia y en las atribuciones que se le reconozcan, libertad en el arbitraje: la libertad siempre y por doquiera, que ella es el ms noble distintivo del hombre, y si por su causa surgen al lado del C digo muchedumbre vivaz de costumbres preter legem, no nos apesadumbremos de ello, que no est precisamente en la uni dad el progreso, que tambin la u n id a d es a m enudo signo de

41 desorden moral y de despotismo, que en ia aparente anarqua de la naturaleza estriba precisamente su hermosura, y la ley de la variedad es quien engendra el movimiento que todo lo fe cunda y la armona que todo lo embellece y la libertad que lo ilumina todo con sus inmortales resplandores. Hay ms. Viene rigindose nuestra poltica, hace cincuenta aos, por cdigos que llevan estampado en su frontispicio este lema: libertad. Y es deuda de nuestro siglo, si ha de obedecer al imperativo de su conciencia y de la lgica, elaborar un Cdi go civil inspirado en esa misma idea. La libertad civil y la li bertad poltica se corresponden como la voz y el eco: es contu bernio nefando y no legtimo conyugio el que form an constitu ciones polticas cimentadas en la soberana popular y cdigos civiles opresores en fuerza de querer ser tutelares. Reconocer el selfgovernment en la ciudad y negarlo en la familia, es faltar a la razn y desaprovechar las sanas lecciones de la historia. La libertad del ciudadano queda mutilada, desde el momento en que se impone al gobierno domstico otras ni ms leyes que las que nacen del seno mismo del hogar, el cual es un Estado tan propio de s y tan sustantivo como ia nacin, que es un centro jurdico tan original y tan creador como un congreso nacional o europeo, y ms que un congreso europeo. Llevado de estas convicciones, y deseoso de promover el es tudio del derecho popular de nuestra patria, cuya importancia, no slo para la historia de las instituciones jurdicas peninsu lares, sino tambin y principalmente para auxiliar los futuros trabajos de codificacin civil, a nadie puede ocultarse, he aco metido la ardua tarea de estudiar, por va de ejemplo, la vida jurdica en el Pirineo aragons, y deducir de los hechos en que se manifiesta, las leyes no articuladas ni escritas que la rigen8. He consultado al efecto (no con la detencin que requerir en su da un estudio de ms trascendencia que el presente, lo con fieso) los protocolos y notaras de Jaca, Boltaa, Benasque, Benabarre y Huesca; y me han facilitado instrumentos y noti cias multitud de amigos que se nombran en el Prlogo. El mayor nm ero de las costumbres que son objeto de este ensayo, giran en derredor de la familia; y no sera fcil for marse cabal idea de ellas, sin adquirir previamente un conoci

42 miento total de esa institucin, a cuyo derecho como otros tan tos captulos, o miembros, se refieren.

Apndice a este captulo

El precedente captulo sobre la im portancia del estudio del D erecho consuetudinario y la relacin de ste con el proble m a de la codificacin civil, fue escrito y publicado en 1879 (Revista general de Legislacin y Jurisprudencia , t. LIV. p gina 141). En el ao siguiente hube de agregarle, por va de apndi ce, algunas observaciones (Revista cit., t. l v i , pg. 545 y siguientes), que lo am plan y aclaran en algn p u n to , y que n o han perdido del to do su actu alid ad ; por cuyo m otivo son de reproducir en este lugar.

Pg. 13). Vuelve a despertar aquella antigua aspiracin que dio de s tantas recopilaciones ... A pesar de manifestaciones tan contrarias por parte del Estado oficial, desde que se es cribieron esas lneas ha seguido acentundose m s y ms el movimiento de la opinin en favor de un Cdigo civil nacio nal, y a u n ha principiado a dar sus frutos. Entre la multitud de hechos que de esto deponen, y q u e pudiera recordar (aun hecho caso omiso de las agrias censuras formuladas en el ex tranjero, y de que se ha hecho eco el italiano Foresta en su re ciente libro La Spagna, quien encuentra anmalo e inconcebible que carezca Espaa de un Cdigo, cuando lo tienen hasta las repblicas hispanoamericanas), citar uno por lo sealado y caracterstico. En vista de las dilaciones que sufre contra toda razn esa obra apremiantsima, reclam ada por todos los inte reses de la civilizacin y de la poltica, en uno de los antiguos estados de la Pennsula se ha pensado recientemente en reco pilar sus tradiciones jurdicas, sistematizarlas en un cuerpo ni co, y pedir a las Cortes de la nacin que las revista de la nece saria fuerza legal. La iniciativa ha partido del distinguido juris consulto, ex ministro de Gracia y Justicia, D. Joaqun Gil Berges. Con ocasin de un prlogo puesto al libro de D. Emi lio de la Pea, sobre Fueros y observancias de A ragn9 : dice

43 que, aunque no tanto como en Castilla, por la ndole peculiar de la legislacin aragonesa, tambin en Aragn se siente la ne cesidad de reformas legislativas. Aun en lo relativo a aquellos principios cardinales del Fuero que los aragoneses no podran consentir que fuesen abolidos (condiciones de la capacidad jur dica, tutela paterna, viudedad, libre constitucin de la familia, testamentif c a cin, etc.), surgen a cada paso cuestiones gravsi mas, ya por deficiencia de los textos, o por consecuencia de cierta idiosincrasia de muchos funcionarios (registradores y jue ces principalmente), extraos al pas, refractarios a la especiali dad del Derecho foral, que oponen constantemente dificultades sobre los principios ms elementales y corrientes del Fuero, y que dan origen a infinidad de fracasos y sorpresas forenses, o por la indecisin de la jurisprudencia, que no acierta a resolver dudas diariamente reproducidas ante los tribunales de justicia, sealadamente en materia de testamentifacin; todo lo cual hace necesario y urgente que se metodice en una compilacin orgnica el conjunto del Derecho foral. Sin contar con que las tendencias igualitarias de nuestro tiempo, y las nuevas nociones que la filosofa y la prctica del Derecho han acreditado en m a teria de procedimiento y de penalidad, hacen obligado un ex purgo, y cuando no, una aclaracin de multitud de disposicio nes nimias e impropias de la seriedad de un cuerpo legal, o extemporneas y desusadas, y que, en todo caso, engendran daosas confusiones, y a veces pleitos reidos y costosos, como las aventajas, firma de dote en fincas, consorcio foral, pres cripcin, etc. Las cosas, dice, no pueden ni deben continuar as, y tienen solucin franca y llana dentro de la Constitucin poltica del Estado espaol. La necesidad que semejante situa cin arguye, no ha de moverse el Gobierno espontneamente a satisfacerla, ni convendra que lo hiciese, porque una reforma de esa naturaleza, elaborada lejos de la accin e intervencin de los principales interesados, acaso no se informara en los deseos y verdaderas aspiraciones de stos. A los poderes oficia les hay que servirles la obra elaborada y acabada, y recabar luego de ellos que la revistan de fuerza legislativa. Y el cami no prctico para llevar a cabo esta obra? Que se rena una Asamblea de abogados aragoneses para redactar un Proyecto de compilacin legal ordenado y metdico, y que se acepten en

44 ella todos aquellos artculos del Proyecto del Cdigo civil de 1851 que no contraren la especialidad de la legislacin pro vincial, ya que se ha convenido al cabo en recibir por derecho supletorio del aragons el de Castilla. Ya Franco y Guilln demostraron hace cuarenta aos, en sus incomparables Institu ciones, la posible realizacin de este propsito. Una vez redac tado el Proyecto, debera instarse a las cmaras legislativas de la nacin, por medio de los representantes aragoneses, su pro mulgacin como ley obligatoria en aquel territorio. P o r los mismos das en que el Sr. Gil Bcrges haca pblico tan feliz pensamiento, y ponderaba la urgencia y demostraba la posibilidad de un Cdigo civil nacional, aduciendo razones en que se descubre toda la profundidad y el sentido prctico de un h om b re de estado aragons, el Sr. lvarez Bugallal, minis tro en la actualidad de Gracia y Justicia, preparaba un decreto, que se ha publicado el da 4 del corriente febrero, en el cual previene a la Comisin de Cdigos que emprenda inmediata mente la obra de la codificacin civil, tom ando por base el Proyecto de 1851, y la deja ultimada en trmino de un ao precisamente. Nadie aguardaba semejante novedad, y a todos ha causado sorpresa. M ucha variacin han sufrido, en obra de meses, las opiniones del ministerio conservador: poco ms de un a o hace, calificaba de utpica, por boca del Sr. Collantes, la empresa de la codificacin, y aseguraba que haba de transcurrir un perodo muy largo antes de que fuese posible; ahora, por u n rgano del Sr. Bugallal, cree llegada la h o ra de poner trmino a dilacin tan lamentable y de acometer con decidido empeo u n a obra que tan to interesa al bien com n. No confo que llegue a sazn el pensamiento; les falta vitalidad a las si tuaciones dominantes para reformas de tanta m onta; sera de masiado optimista quien pretendiese que han de ser ms afor tunadas las civiles que lo han sido las administrativas, y no se habr echado en olvido el fracaso, inconcebible en o tra nacin que no fuese la nuestra, de la Comisin nom brada al efecto el ao pasado. H ab r un proyecto ms. Es de notar, sin embar go, en l un progreso notable con respecto al de 1851; se ha desistido ya del empeo, vano si los hay, de elevar a categora de derecho nacional el derecho castellano, con exclusin de

45 todo otro; se admite la posibilidad de aceptar alguna disposi cin foral Que, como la viudedad, por ejemplo, convenga acaso introducir en la legislacin general, para vigorizar la familia;' se agrega a la seccin primera de la Comisin de Cdigos, en calidad de miembro correspondiente, un letrado de ciencia y prctica reconocidas por cada uno de los territorios o circuns cripciones siguientes: Catalua, Aragn, Navarra, Provincias Vascongadas, Islas Baleares y Galicia, con encargo de que re dacte en trmino de seis meses una memoria acerca de los prin cipios e instituciones de derecho foral que, por su vital impor tancia, sea indispensable, a juicio suyo, introducir en el Cdigo general; de aquellos otros que, por tener un robusto apoyo en sentimientos profundamente arraigados y tradiciones dignas de respeto, o afectar de un modo grave a la constitucin de la familia o de la propiedad, deban incluirse en el derecho civil como excepcin, respecto a cada cual de dichas provincias, de cada una de las disposiciones generales sobre las mismas mate rias; y ltimamente, de las innecesarias y desusadas de que pueda y deba prescindirse. Fuera de esto, el decreto en cuestin adolece de omisiones y defectos gravsimos; defectos y omisiones que afectan a la esencia misma del procedimiento que debiera seguirse, en buena ley, para codificar en las condiciones especialsimas de nuestra tra dicin jurdica y de nuestra situacin presente. 1. En primer lugar, no adopta providencia alguna encaminada a estudiar y fijar po r escrito las costumbres jurdicas de la Pennsula, que en algunas comarcas alcanzan una importancia acaso supe rior a la de su derecho escrito, y entre las cuales las hay que conviene generalizar, como, por ejemplo, el consejo de familia en las condiciones amplsimas con que viene funcionando de antiguo en el Alto Aragn. 2. Por mucha que sea la ciencia y la experiencia del letrado favorecido por el voto del minis terio, es peligroso remitir al criterio de una persona sola asun to de tan ta trascendencia; lo prudente y lo procedente hubiera sido confiar esa delicada misin a una Junta o Asamblea de jurisconsultos, elegidos por los Colegios de Abogados de cada una de aquellas circunscripciones territoriales, con lo cual se habra reunido un caudal de ciencia y de experiencia muy supe-

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rior al que puede poseer un letrado solo, y habran podido te nerse en cuenta las variantes de cada institucin, debidas a la prctica de las diversas localidades, que mejoran acaso o desa rrollan y completan el principio general del Fuero. 3. Enco mienda luego la redaccin del Proyecto a jurisconsultos distin guidsimos, pero magistrados castellanos o abogados del C o legio de Madrid, y no a una Comisin especial, compuesta de uno o de dos jurisconsultos castellanos y otros tantos de ca da uno de los territorios forales especificados en el decreto, de signados por las mismas Juntas o Comisiones de letrados que hubiesen redactado el informe o memoria; que sera, si acaso, lo puesto en razn. No se acaba nunca de renunciar a la equi vocada idea de que la legislacin castellana sea la principal (comn, que se dice) y las forales nicamente accesorias y se cundarias, y que cuando ms, deban tener stas voz, pero no voto, en la elaboracin del Cdigo nacio nal10. T an funesta preocupacin es por s sola capaz de esterilizar todo el trabajo de la Comisin. Debiera congregarse a las provincias de fueros, representadas por letrados, gradundolas a todas en igual lnea, sin exceptuar a Castilla, una de tantas, y no menos ni ms. Los jurisconsultos de las provincias aforadas conocen la legisla cin de Castilla como los castellanos, adems de la suya pro pia, mientras que a stos slo la primera les es familiar; por manera que una Comisin compuesta de letrados pertenecientes a los territorios en cuestin se hallara en condiciones para re dactar un Cdigo verdaderamente espaol, y no podra hacerlo componindose solamente de castellanos, leoneses, extremeos, andaluces o valencianos. Pero, aun suponiendo que le asista el conocimiento a la Comisin, siempre le faltar un elemento que es esencial en toda obra: no basta conocer las cosas para quererlas; es preciso, adems, sentirlas, y esto no se consigue sino muy imperfectamente por medio del estudio o de la es peculacin abstracta. El letrado navarro propondr la libertad de testar, y los jurisconsultos aragoneses y catalanes suscribirn su proposicin; el letrado aragons opinar que debe darse carcter general al derecho de viudedad, y los jurisconsultos catalanes y vascongados votaran con l; pero la Comisin de jurisconsultos castellanos podr resolverse a introducir tan atrevidas innovaciones slo porque u n o, o dos, o tres letrados

47 en sus respectivas Memorias opinen de ese modo? No se incli nar ms bien a generalizar el absurdo sistema de legitimas y el rgimen dotal de Castilla, y a destruir aquellas nobilsimas ins tituciones del Fuero, o si a tanto no se atreve, a dejarlas reclui das en sus actuales lmites, haciendo en buena parte ineficaz la obra de la codificacin? Lejos de haber perdido su oportunidad el proyecto de una codificacin foral propuesta por el Sr. Gil Berges, puede decir se que se la ha acrecentado el decreto sobre codificacin general expedido por el Ministerio de Gracia y Justicia. Las omisio nes padecidas en l, debe subsanarlas, en el grado que sea posi ble, la iniciativa individual. Congregados por propia autoridad en Asamblea privada los abogados aragoneses (y lo mismo, en sus respectivos territorios, los catalanes, navarros, etc.), podran realizar una doble obra: 1. Codificar el derecho aragons, as el escrito en fueros, observancias y sentencias o decisiones, como el que no ha salido nunca del estado consuetudinario. 2. Discutir y acordar los principios de derecho foral que pue den y deben ser incluidos en el Cdigo general de la nacin espaola; cules conviene abolir o modificar, y cules otros, cuya generalizacin parezca imposible o de dudoso xito, deben acogerse al Cdigo en calidad de costumbre local, aplicable nicamente a las localidades donde rigen en la actualidad. Esta segunda parte, para la Comisin de Cdigos; ya le sea presen tada directamente, ya la prohije y suscriba el letrado aragons nom brado por el Gobierno. La primera, esto es, la codifica cin de) derecho aragons, dista mucho de haber perdido su actualidad: primero, porque el principio de la no retroactividad de las leyes obligar, durante mucho tiempo, a recurrir a los fueros y costumbres antiguas; segundo, porque, aun cuando la Comisin reproduzca en el nuevo proyecto, y las Cortes acep ten, el art. 5. del Proyecto de 1851 aberracin que es muy de tem er, supuestas las doctrinas imperfectsimas que corren en materia de fuentes del derecho , no se podr impedir que sub sistan en forma de costumbres muchos de los principios forales actualmente en vigor, que puede preverse sern sacrificados en el Cdigo en aras del espritu socialista y absorbente que in forma la legislacin castellana; la educacin cientfica que han

48 recibido los dignos miembros de la Comisin de Cdigo, no permite esperar una reaccin favorable al sistema de amplsima libertad civil que domina en aquellas legislaciones, y de que tan orgullosos se muestran aragoneses y navarros; tercero, porque una buena parte del derecho aragons reviste todava la forma fragmentaria, incoherente e inorgnica de la costumbre, siguin dose de ella, como es natural, todos los daos que son inhe rentes a la vaguedad y falta de fijeza propias de esa fuente de derecho; y urge sobremanera coleccionar esas preciosas rapso dias jurdicas, creadas po r el genio profundo, originalsimo y sin igual del pueblo aragons, y coordinarlas y sistematizarlas en un cuerpo legal, qu e sea como la condensacin artstica de todos esos materiales casi amorfos, elaborados po r la accin inconsciente de los siglos; urge sobrem anera que el arte del cientfico y del legislador vengan en auxilio del derecho popu lar, para idealizarlo, purificarlo, sublimarlo e imprimirle aquel sello de firmeza y de seguridad que la vida requiere, y sin el cual su eficacia se debilita y tal vez se disipa. Un ejemplo. No hay comarca ni nacin en Europa donde el Consejo de familia ejerza u n ministerio ta n importante com o en el Alto Aragn: interviene en todos los actos de la familia, penetra toda la vida, forma parte integrante de todas las instituciones del derecho domstico; pero el fuero n o lo regula ni consagra, y los parti culares se ven obligados a establecerlo de una m anera expresa en cada caso. Ahora bien, puede suceder: primero, que por no haber otorgado capitulaciones matrimoniales los cnyuges, o por un olvido del notario que dio fe de ellas, o por cualquier otra causa ajena a la voluntad, se haya hecho caso omiso del Consejo de familia; segundo, que al estatuir acerca de l, se haya incurrido en vicios de expresin que hagan susceptible la clusula de dos explicaciones diferentes. No se ha menester ms para que la discordia asome la cabeza y agite su tea, para que se promuevan pleitos dispendiosos, y se disuelva una fami lia o se arruine un patrimonio. Sea la clusula siguiente: Caso de morir los dos contrayentes o el u no de ellos, con hijos y sin disponer, har la disposicin en favor de stos el cnyuge que sobreviva, con dos parientes de cada parte, los ms cercanos, quienes nom brarn heredero universal al hijo que a su juicio convenga ms para el gobierno y conservacin de la casa, con

49 obligacin de dotar a sus hermanos, etc. Si fallecen los dos cnyuges sin haber hecho la designacin de heredero, se pre tende que han muerto intestados, porque segn el tenor de esa capitulacin, no existiendo el uno de ellos, no pueden los p a rientes representar al otro, ni, por tanto, constituirse en Conse jo para instituir heredero; y si el hijo mayor no se aviene con esa interpretacin, que es decir, con la particin de la herencia entre todos los hermanos por partes iguales, entablan contra l la correspondiente demanda ante el Juzgado de primera instan cia. En los de Barbastro y Tamarite se han seguido reciente mente pleitos fundados en tan liviana causa, que se habran evitado a haber figurado en el Fuero escrito el Consejo de fa milia. P or este tenor pudiera ir citando otros muchos ejemplos. * * *

El Congreso Jurdico a que acaba de hacerse referencia, se celebr en Z aragoza en 1880; vase el tom o xi de la Biblio teca jurdica de Autores espaoles, La Libertad civil y el Congreso de Jurisconsultos aragoneses, M adrid, 1883; Posteriorm ente, se ha redactado un proyecto de Cdigo civil aragons p o r u na Comisin de seis letrados de Zaragoza, seores F ranco, Gil Berges, M art n, Isabal, Ripolls y Sase ra; pero todava no ha sido som etido a juicio del pas ni p ro puesto, o presentado, a los Poderes.

Notas
1 Este contraste se hace m anifiesto comparando el nmero contadisim o de obras sobre Derecho consuetudinario que han visto la luz en nuestro siglo, con la riqusima literatura que la crtica de la presente centuria ha consagrado a la poesa popular de toda Europa, colacionndola, ilustrndola y brindando al historiador sus elementos materiales y el esp ritu de los tiem pos que la musa del pueblo ha hecho inmortal. De la importancia y exten sin de esa literatura puede form arse juicio por el precioso libro del d octo catedrtico I). Manuel Mil, De la poesa heroico-popular castellana. De las relaciones entre la Poesa y el D erecho, me he o cu p a d o en el preliminar de mi Poesa popular espaola (introduccin al Tratado de poltica racional e histrica, sacado textualm ente de los refra neros, rom anceros y gestas de la Pennsula). L a ley no puede derogarse, en todo o en parte, sino por otra ley posterior (Cdi go holands, art. 5). I.a ley n o puede ser abolida, en tod o ni en parle, sino por disposi cin expresa o tcita del legislador {Cdigo de Baviera, art. 12). L a costum bre no c o n s tituye derecho ni es obligatoria, sino en los casos en que la ley se refiere a ella ( Cdigo 2

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austraco, artculos 10 y 11). El Cdigo Napolen y d em s eu rop eos, ni siquiera se toman
el trabajo de desautorizarla expresam ente, juzgndolo innecesario. El p royecto de C digo civil espaol (de acuerdo con las leyes recopiladas 3 y 11, libro 111), dice e n su articulo 5 .: L a s leyes no pueden ser revocadas sin o por otras leyes; y n o valdr alegar contra su observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contiario, por antiguas y universales que sea n . Y aade el com entarista Sr. Garca G oyena: C on viene a la dignidad del legislador y a la de la m ism a ley, que no pueda ser derogad* sino por otra; a m s que nihil tam naturale est quam eo genere quidque dissolvere, quo colligatum est, segn a 35 de regulis jurls. La prueba de la costumbre ha sid o y ser siempre difcil de fijar: su resultado ser equivoco. C unio tiem p o ser necesario para consti tuirla? por qu actos judiciales o extrajudiciales? S u p o n ien d o necesaria la ciencia y tcita aprobacin del legislador, cm o se probar d on d e la potestad de hacer las leyes reside en las Cortes con el Rey? Y no podrn probarse d o s costum bres contrarias a un mismo tiempo? Hay que convenir en que el con ocim ien to d e la naturaleza del D erecho consuetudinario ha retrocedido inm ensamente desde el siglo XVII, en q u e ei sabio jesuta Surez puso sus fundam entos (Tractatus de legibus, saepe, pero principalmente cap. vil); y urge sobrema nera sistematizar la ciencia de las fuentes del D erecho, todava en mantillas. 3 A lg n tratadista (D. Sab in o Herrero) ha recopilado el derecho castellano vigente en forma de C d ig o , con el p rop sito de facilitar su consulta a los a b o g a d o s. La Revista de Tribunales proyect el ao ltim o la constitucin d e una sociedad de jurisconsultos, al efecto d e preparar y promover la codificacin civil espaola; y la prensa peridica acogi favorablemente el pensamiento. El senador Sr. M aluquer peda en la ltim a legislatura la redaccin d e un Cdigo civil, obligatorio para roda la nacin. Recurdese las recientes alarmas de algunas provincias, por las tendencias niveladoras del Tribunal Supremo de Justicia, y las excitaciones separatistas de un peridico barcelons, secu n d ad as por ocio vascongado. El catedrtico D. Flix de Aramburu prepara un libro, La Codificacin civil en Espaa, para la Biblioteca Jurdica de Autores esp a o les, de Keus y G arca. La Revista general de Legislacin y Jurisprudencia ha inaugurado una seccin de D e rech o foral, que es de esperar contribuya a corregir las tendencias exclusivistas de los jurisconsultos caste llanos,' en Ja futura redaccin del C d igo nacional. N o ha escapado a este movimiento el Derecho administrativo, y ya en 1873 se expidi un decreto (Pi-Carvajal), creando una junta que, en trmino de cuatro meses, debia presentar a las Cortes toda la legislacin del ramo d e H acienda, reunida y unificada en un Cdigo general. Con razn deplora el Sr. Martnez Alcubilla que no se llevara a ejecucin este decreto, fu n d ad o en los ms ra cionales considerandos. El Sr. Freixa ha publicado en forma de C d ig o el D erecho admi nistrativo. El Sr. Danvila ha dado a la luz un p royecto d e C d igo rural; y el seor Prez de Molina p ublic tambin hace cuatro o cinco a o s un trabajo muy estim able sobre la Codi ficacin civil. Para fundar el Sr. Maluquer su opinin acerca d e la necesidad y d e la posibilidad de llevar a cab o la codificacin para toda la Pennsula, alegaba, entre otras razones, la de que ya lo haba intentado y ejecutado en repetidas o ca sio n es la iniciativa individual, reuniendo en un cuerpo n ico as disposiciones de Derecho civil co m n y foral. El m inistro de Gracia y Justicia, seor Caldern C ollantes, declar que n o era partidario de la codificacin: no creia posible una transaccin entre la legislacin castellana y la foral; prefera llegar a la completa unidad legislativa, en un plazo muy largo, resolviendo por m e d io de leyes espe ciales las cuestiones d e D erecho, asi c o m o se fuesen presentando; y fu n d a b a su parecer en el h e c h o de haber transcurrido treinta artos desde que termin el P r o y e c to d e Cdigo, sin que ningn Gobierno se haya atrevido a plantearlo. A este dictam en se asociaba el senador Sr. Concha; tambin ste crea que ia unidad debe prepararse d icta n d o leyes espe ciales que vayan trayendo la legislacin foral, en c u a n to sea conveniente, a ser general, y viceversa; por ejem p lo, planteando, por va de ensayo, la libertad d e testar.

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4 Esta y las dems leyes de la vida jurdica las he definido en La Vida del Derecho, Madrid, 1876, 17-21; desarrollar la doctrina en 7:7 Derecho consuetudinario que pre paro para la Biblioteca Jurdica de Reus y Garca. * l ey tanto quiere decir co m o leyenda en que yace enseam iento de soberano, castigo (enseanza) escripto, q u e liga apremia la vida del home que no faga mal, m ues tra c ensea el bien que el h o m e debe facer usar; otros es dicha ley, porque todos los m andam ientos della deben ser leales derechos, cumplidos segn D ios segn justicia. (Partida I, til. 1. , ley 4 .') . 6 Observancias y lucros d e Aragn, I) d e equo vulnralo. C f. observ. 6 d e confessis: J u d cx stat instrum ento, y 16) d e fide instrumentorum: Judex debet stare semper c t judicare ad cartam e t secundum quod in ea continelur, nisi aliquod impossibile vel c o n tra jus naturale continelur in ca. En Aragn es libre la voluntad d e los contrayentes, pudiendo pactarse y convenirse todo lo que no fuere contra la moral y las buenas co stu m bres (J. Portols, De consortibus, v. consulta!o). Las disposiciones forales hcense lugar nicam ente cuando nada hubiesen convenido entre s las partes acerca de la materia u objeto so b r e q u e versan (M . Dieste, Diccionario de Derecho aragons, v. Sociedad con yugal). L a sociedad conyugal se arreglar a lo dispuesto en el presente ttulo. Sin em bargo, lo s contrayentes estn facultados para separarse en todo o en parte de lo que en l se dispone. Las disposiciones anteriores, y las que en lo restante de esie titulo se contienen, slo tienen lugar cuando n ad a hayan dicho los contrayentes acerca de los extremos que abrazan; pues cuando manifestaren su voluntad sobre todos o alguno d e ellos, sta es la que servir de regla. En la capitulacin pueden ponerse los pactos que quieran los contra yentes, aprovechando o renunciando las disposiciones forales. (Franco y Guillen, Institu ciones de Derecho civil aragons, caps. 2 . y 3 . , arts. 25 y 42). C f. J. Sess, Decisiones de los Tribunales, 397. Y es tan lata esta facultad de pactar, que, segn Portols, v . instrumentum, son un axiom a popular las siguientes palabras: Aragn tiene en la carta plena potestad, por lo m ism o q u e , excepto dos c o sa s, nada se le puede resistir, a saber: el derecho divino co m o inm utable, y el natural co m o necesario. 7 La ley s lo rige por voluntad tcita o expresa de los particulares. H e aqu c m o en-, tienden y practican los contrayentes en sus capitulaciones aquel principio capital de la legis lacin aragonesa: Item fue convenido entre dichas partes, que la presente escritura de captulos matrimoniales en to d o se entienda en la form a aqui pactada, y no segn fuero ni otra ley. Pactaron, por ltim o, que lo con ten id o en esta escritura se observe, no ob sta n te cualesquiera leyes, fueros, usos y costumbres en contrario. Q ue en tod o lo dems que no sea contrario a lo establecido en la presente capitulacin, se entienda arreglada a los fueros, observancias y costum bres del presente reino de Aragn. C dula de capitulacin m atrim onial, otorgada por F. y N . . . , y cuya cdula n o la hacen segn los fueros del reino de A ragn ni leyes de otro reino alguno, sino asi segn y co m o se contiene en los captulos infrascritos tan solam ente. (Clusulas tomadas de escrituras de capitulaciones matri

moniales).
Aludira a ellas el rey D. A lfonso II, cu an d o en un privilegio de confirmacin de fueros d e 1187, se expresaba en la siguiente form a: scio enim quod in Castella, in N ava rra et in allis terris, solent venire Jaccarn per bonas consuetudines et fueros addiscendos, et ad loca sua trasferendos? Cuando de todas partes acudan a Jaca (dice M uoz R om e ro) a aprender sus usos y costumbres, es de presumir hubiese, adem s de estos fueros, otros m u ch o s que no estuvieran escritos y form asen su derecho consuetudinario. Si en aquella p oca no exista en Jaca otra legislacin foral que la escrita, n o tenan, en verdad, necesidad de ir a estudiarla lo s castellanos y navarros. {Colee, d e f f . . pg. 243).
*

9 Revista de Aragn, 15 y 30 de enero d e 1880. 10 Segn el decreto, los letrados de las provincias aforadas podrn asistir a la Seccin primera con v o z y voto, pero su asistencia no se reputa esencial: es potestativo en ellos el acudir, o n o , a las sesiones.

2. Captulo

La comunidad del Alto Aragn

Es la familia aragonesa tipo y dechado de familias, entre tan tas como hallaron eco y acogida en las legislaciones peninsulares. El Derecho foral aragons, nico conocido generalmente de los jurisconsultos, y la costumbre que lo complementa y rectifica mediante instituciones de superior vala, secundados por el ca rcter eminentemente prctico y justiciero de esta raza, han alcanzado en materia de familia casi la perfeccin. Estriba su mrito principal en haber sabido armonizar en ella el principio tradicional de la unidad de poder y de la perpetuidad del hogar, con el respeto ms profundo a la personalidad de los miembros que la componen. La libertad es el sacerdote que ha bendecido esos desposorios y el lazo que los ha hecho posibles. La fami lia, en Aragn, se constituye por s misma, se da a s propia el derecho, a diferencia de Castilla, donde el Estado impone a todos un mismo tirnico rasero. Consigna el Fuero un sistema de Constitucin domstica, con los derechos de los cnyuges, rgimen de los bienes, participacin en ellos de los hijos, etc.; pero es sistema to d o l voluntario, facultativo, no obligatorio, y los contrayentes son libres de aceptarlo o de ordenar y pactar otro diferente. Gracias a este rgimen liberal, ha podido perpe tuarse, si bien modificada por el natural influjo de los tiempos, aquella primitiva familia patriarcal, patrimonio comn, en p a sadas edades, de todas las razas del continente, y que slo ha logrado salvarse hasta hoy de los naufragios en que la ha en vuelto la historia, entre algunas naciones eslavas, y en muy contadas localidades de raza cltico-latina. El sistema de comunidad domstica que voy a describir, slo se encuentra completo en la regin montaosa del Alto Aragn, lindante a E. y O ., respectivamente, con Catalua y Navarra, y limitada al N. por Francia, y al S. por las sierras de Guara y de Sevil y sus prolongaciones a oriente y poniente (partidos de Jaca, Boltaa y Benabarre). Algunos de sus rasgos ms carac-

54 tersticos, y, sobre todo, su espritu, hallaron sancin en el Fuero general. Entre ste y la comarca septentrional que queda des lindada, se extiende u n a zona de transicin, el som ontano de Huesca, el de Barbastro, etc., cuyo Derecho familiar ostenta, adems de los caracteres generales del Fuero, a lgunos otros particulares, emprestados, por decirlo as, a la com unidad do mstica del Pirineo. Constituye cada familia una verdadera asociacin, regida por el padre, o por u no de los herm anos, o por un pariente o extrao adoptado por ella. El patrim onio es indivisible. No.se abre n unca juicio de abintestato. C u an d o el jefe ha envejecido, designa un sucesor entre sus hijos; y si no los tiene, los adop ta. C uando fallece sin haber designado heredero, lo hacen por l sus parientes, reunidos en Consejo de familia. El criterio de la eleccin es doble: m oral y econmico; se elige a aquel que parece ms apto para sostener el peso de la administracin y el gobierno de la comunidad, y al que por sus buenas cualidades s e jia hecho ms acreedor a esa distincin. Generalmente es el primognito. Los dems hermanos le obedecen y respetan. Tie nen derecho a ser sustentados en la casa, con tal que trabajen en beneficio de sta cuanto puedan. Los que nunca j a l e n de ella, mantenindose clibes toda la vida, son designados con el apelativo de tiones. Si van a trabajar de tem porada fuera del pueblo, sea como peones, jornaleros o sirvientes, conservan el derecho de volver a la casa paterna en iguales condiciones que antes, salvo si se hubieren establecido definitivamente. Mien tras permanecen en ella, suelen form arse un peculio, llamado cabal (cabdal, caudal; de donde el sobrenombre de cabaleros que se les aplica en este respecto), sobre la base de una corta cantidad en metlico, o de un pequeo nmero de ovejas que se les confa cuando llegan a cierta edad. Si se establecen fuera de la casa, reciben dote o legtima, que se calcula por los pro ductos y mobiliarios de aqulla, sin tocar a los bienes races (al haber y poder de la casa); recibida esa legtima, pierden todo derecho a recibir cosa alguna ms, y por el contrario, su valor se asegura con hipoteca sobre inmuebles de la casa a donde el hijo o hijos van a establecerse, p ara que vuelva al tronco de donde procede en caso de fallecer sin hijos y sin haber hecho

55 especial disposicin en favor de otros (fuero de (roncalidad). Para evitar esas desmembraciones unas veces, otras porque es casean los brazos y, otras, finalmente, porque el hijo mayor a quien se ha confiado la jefatura no tiene sucesin y la familia est en peligro de extinguirse, contraen matrimonio en la casa paterna uno, o ms hijos, o hijas, con los mismos derechos que el primero salvo la jefatura: dase a esto el nombre de casa miento sobre bienes, y a ellos acogidos , y tambin adoptados. Cuando los acogentes carecen de hijos, o de hermanos, acogen y casan sobre sus bienes a sobrinos, o primos, y aun a extra os. Juntos todos, los padres ancianos, a quienes compete por reserva la jefatura honoraria (el ser seores mayores), el hijo instituido por aqullos heredero y sucesor suyo, y a quien co rresponde en consecuencia el gobierno activo de la comunidad, y los acogidos (sean deudos o extraos), constituyen el Poder legislativo; toda resolucin de importancia ha de ser acordada de mancomn; las enajenaciones de races son nulas si no las consienten todos los asociados y sus respectivas mujeres. Los hijos de stos se hallan colocados todos en igual lnea por lo tocante a educacin, mantenimiento y dote o legtimas, sin ms prerrogativa por parte de los hijos del jefe que la de ser prefe ridos a los dems para suceder en la jefatura de la comunidad, cuando llegue el caso. Las viudas permanecen en la casa toda su vida, con derecho a ser sustentadas de sus productos mien tras no convolaren a otro matrimonio fuera de ella. Tambin lo tienen a contraerlo en ella, en las mismas condiciones que l primero, siempre que sea con persona del agrado de los parien tes; otra condicin tambin muy frecuente es que hayan que dado hijos menores. Al pacto en que se establece esa reserva, se dice de casamiento en casa. Com o antes, no se hace distin cin entre los hijos de uno y otro matrimonio, salvo en lo to cante a la jefatura. Todava forma parte de esta comunidad una nueva clase de personas: los donados. Son clibes de alguna edad, ordinariamente pastores o mozos de labranza, que se dan a la casa y que la casa adopta, que se hacen miembros, de aquella familia para toda la vida, y le entregan sus ahorros, sin ms derechos que el de ser alimentados y asistidos, sanos o enfer mos, con todo lo necesario, hasta su muerte, ni otro compro miso que trabajar en provecho de la casa en cuanto les ordena

56 re el jefe de ella o los dems asociados, si los hay. Remate y corona de tan complejo organismo es el Consejo de parientes, con autoridad ejecutiva en los instantes ms crticos de la vida de la familia, nombramiento de heredero o jefe, autorizacin de segundas bodas al cnyuge forastero, sealamiento de legti mas, arbitraje en casos de discordia, eleccin de tutores, inter pretacin del estatuto domstico (capitulaciones matrimonia les), etc. Comprese ahora la comunidad altoaragonesa con la eslavomeridional. Hllase en vigor en aquellas comarcas que se ex tienden desde los Balcanes al Danubio, y que han recobrado en el ao anterior su autonom a, o que siguen dependiendo de Austria o de Turqua, la Herzegovina, Montenegro, Dalmacia, Bulgaria, Servia, Bosnia, Croacia, Slavonia y los confines mili tares. L a unidad social, duea del suelo, es la zadruga o comu nidad domstica, esto es, la asociacin de los descendientes de un antepasado que habitan un mismo recinto, trabajan en co munidad, y en comn disfrutan los productos del trabajo agrcola. El nmero de personas de que consta cada comunidad, oscila entre 10 y 20, procedentes de tres generaciones, padres, hijos (uno de los cuales es el gospodar o jefe) y nietos. Rara vez llega ese nmero a 50 o 60. Al morir el padre, los dems miembros de la familia eligen para sucederle en el gobierno do mstico al ms capaz de entre los hijos; si es que ya no abdic aqul en vida, obligado por la vejez y el decaimiento de sus facultades intelectuales. El jefe preside el Consejo de los padres de familia, administra el haber comn, compra y vende, orde na los trabajos, representa la comunidad en sus relaciones con el Estado o con un tercero, y es el tu to r nato de los menores. Juntos todos, componen el poder legislativo de la comunidad; el ejecutivo lo ejerce el gospodar. C uando la hija tom a estado fuera de la casa, recibe una dote en relacin con los recursos de la familia, pero en ningn caso puede reclamar porcin al guna del fundo patrimonial. Las m enos veces, cuando faltan brazos, casa la hija en la comunidad paterna: por este hecho, el marido se constituye en miembro de la comunidad con los mismos derechos que los dems. Los jvenes salen a servir en ocasiones, sea en el ejrcito, sea en las ciudades, com o criados,

57 etctera, sin perder por eso sus derechos a la comunidad, como no sea definitivo su establecimiento. La viuda contina vivien do del haber comn, pero su trab ajo cede en beneficio de la asociacin. Los productos del suelo son consumidos en la mesa comn, o repartidos por igual entre los matrimonios que com ponen la comunidad. Los inmuebles constituyen el patrimonio colectivo, que es indivisible. Fuera de los bienes races, cabe y est admitida la propiedad privada: cada individuo, o cada m a trimonio, puede poseer y beneficiar por su cuenta alguna vaca o un cierto nmero de carneros, que van a pastar con el re bao de la comunidad, asi como cultivar un pedazo de tierra, que ordinariamente es de regado; y con esto, y los productos del trabajo industrial, que son igualmente propiedad privada, formarse un peculio propio. Y precisamente por aqu, por los peculios, ha principiado a aportillarse la comunidad domstica eslava, y a penetrar en su seno la descomposicin, no bien ha encontrado eco en el alma de sus miembros la voz tentadora de este siglo individualista sobre toda medida, que los incita a gustar la fruta del rbol del bien y del mal, y que no parar hasta aventar en ruinas ese baluarte que la humanidad en sus primeros albores levant para amparar la flaqueza del indivi duo y que los siglos haban respetado. Este modo de comunidad (hauskomunion , como dicen los alemanes) no es un hecho aislado en la historia, ni menos p a trimonio exclusivo de la raza eslava. Ha regido en todos los pueblos de la antigedad: en la India, en Grecia, Roma, Germania, Celtiberia, Bretaa, Galia, en frica, en Amrica; y ha regido como segundo momento en la historia del desenvolvi miento de la sociedad. Vino a suceder a la comunidad por tri bus ( village-community de los ingleses), en que stas eran la unidad social, y propiedad suya la tierra, la cual se sorteaba peridicamente entre los clanes o familias. De la existencia de este rgimen comunalista en todos los pueblos de la antige dad, d an claro testimonio todos los escritores, y se ha perpe tuado hasta Jacobo I en Irlanda, y en el comn de la India y en el mir de Rusia hasta nuestros das, en que se est operando la transicin al sirtema de la zadruga o comunidad domstica11. Diodoro Sculo nos ha transmitido una noticia sumaria de la

58 comunidad por tribus o gentes que estaba en vigor en nuestra Pennsula, en Tierra de C am p os12; y la historia de la Edad Me dia ha conservado seales vivas de sus existencia en los sesmos; en las encartaciones y behetras, cuyo origen no han acertado a vislumbrar nuestros historiadores, atenidos todava a la vaga conjetura de Lpez de Ayala; en el retracto comunal de sola riegos; en los bienes de aprovechamiento comn, en el derecho, todava en pie en m uchas provincias, de pastar las tierras de particulares una vez alzada la cosecha; en el derecho de plantar rboles en montes del comn; y sobre todo, en aquel solar de cinco cabnadas de h u erto , casa y era, que por fuero de Castilla deba poseer, en concepto de inalienable, cada familia de labradores, y que nos tra e a la memoria los cinco quarterons de tierra que en algunos puntos de Francia era lcito cercar a cada familia, las dos jugera a que se extenda el herctum o haeredium inalienable de la familia primitiva ro m an a, la tierra slica, el fundo patrimonial vinculado a perpetuidad en la familia ara gonesa, y el cercado (casa y huerto adyacente) de la izba rusa, propiedad privada d en tro del mir, a quien colectivamente per tenece el territorio13. La comunidad domstica se transm iti de la E d a d Antigua a la E d a d Media en casi toda Europa. Conocidos son los cla nes de los Highlands escoceses, que han llegado a los tiempos modernos, y cuya vida interior describi tan magistralmente Waltcr Scott en su Waverley. En Francia ofrece caracteres casi idnticos a los de la zadruga eslava de nuestros das, y a menu do se combin con las instituciones y costumbres feudales; toda va las ha conocido nuestro siglo, m s o menos degeneradas, en los departamentos de la Nivre, del Jura y de la Baja Bretaa. Tambin en Italia estuvo muy en uso, y n o se ha extin guido todava en la regin Lom barda. En Espaa, podemos recordar la familia servilis, la fam ilia censualis, la fam ilia creationis, que suenan en los orgenes de la R econquista14, y algu nas otras instituciones de derecho que reconocen ese mismo origen, como el fuero de troncalidad, y el retracto gentilicio, que en Alemania se conserv en vigor hasta el siglo XVI y en Hungra hasta no ha mucho tiempo, y que en Espaa rige to dava. La comunidad domstica se disolvi tem prano en Espa

59 a: primero, por influjo del Derecho romano (como en Bohe mia y Polonia); y segundo, por efecto de la Reconquista, que haba de dar gran impulso al desenvolvimiento de la individua lidad. Donde ms tiempo hubo de resistir es en Aragn, sea ladamente en la zona pirenaica, a juzgar por los rasgos fisonmicos que ha heredado de ella el actual sistema de familia altoaragonesa. Pocos pases, con efecto, mejor dispuestos que ste para conservar siglos y siglos en toda su pureza las instituciones pri mitivas de la gente espaola. Como la raza no se romaniz, el Derecho romano no pudo seorearse de ella ni suplantar al de recho indigena. Como ni los godos ni los musulmanes, se aven turaron en aquellos angostos valles pirenaicos, y si se aventura ron, no hicieron asiento en ellos, el estado social no sufri el jefes, electivos o hereditarios, hubieron de jurar el respeto a las libertades y antiguas costumbres del pas. Por otra parte, tam poco existan causas interiores de desorganizacin; al contrario, todas conspiraban a conservar el primitivo estado patriarcal: el clima lo mismo que la raza. Se concibe la rpida disolucin de la comunidad domstica, an libre del influjo de las legislaciones exticas, en esos pases meridionales donde el hogar es casi una abstraccin, cuyo cielo convida a la vida exterior y efusiva de la plaza pblica, cuya naturaleza brinda perpetuo festn al hombre en los abundantes y descansados productos de la tierra, y cuyas dilatadas costas y llanuras consienten fciles comunicaciones de pueblo a pueblo, a expensas de la vida de familia, que pierde de intensidad cuanto gana aqulla de extensin. En este laberinto de montaas del Alto Aragn, que hace pensar en un como gigantesco floreci miento de la tierra, y en las cuales parece que se respira an el aliento virginal de la creacin, la naturaleza, ms que convidar, obliga al recogimiento; nada de festivos valles, como en el Me dioda, plantados de vides, olivos y naranjos; nada de ligeras ondulaciones del terreno, de risueas colinas convertidas por esplndida vegetacin en otros tantos canastillos de flores; nada de vergeles cuajados de regaladas frutas, florestas pobladas de ruiseores, aire embalsamado, empapado de azahar; nada de

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n a tu ra le z a prvida q u e sale al e n c u e n tro de to d a s las necesi dades y provee g en ero sam en te al s u s te n to y regalo del hombren a d a de aquella d e c o ra c i n m eridional q u e embellece las rientes costas m ed iterrneas; n a d a de espejism os en e l aire, fiestas de colores en el suelo, reflejos de p a lo en las ag u as, arreboladas a u ro ra s en el h o rizo n te, esplndido y urente sol, lloviendo cen tellas en el cenit, m o n u m e n to s de la industria h u m a n a lanzan do sus atrevidas a g u ja s com o un d esafo al cielo. A qu la na turaleza ostenta m u y o tra fiso n o m a: m o n ta a s m s altas que las n u b e s , en las cuales, com o en u n m ar tem p estu o so , parecen bogar; valles estrechos, de a b r u p ta y severa c o n tex tu ra, circui dos p o r u n collar de nieves p erp e tu a s, regados p o r riachuelos y torrentes que fluyen de aquellos e tern o s ventisqueros y recogen la savia de los m o n te s; druidicas selvas de pinos y corpulentas hayas, p o b lad as de o so s y cabras silvestres; senderos impracti cables la mitad del a o entre p la te a d a s a lfo m b ra s de nieve, tendidas p o r m ontes y valles sobre las verdes a lfo m b ra s del ve ran o ; horizontes lim itad o s, como los trm inos del alfoz; cielo plom izo de o rdinario, riscos su sp en d id o s com o u n a am enaza eterna; to d o , todo llam a con im periosa voz a la vida del hogar, e im p o n e como u n a necesidad de p rim er o rd en la asociacin. El cielo, que reparte pr d ig am en te sus dones en o tro s climas, m ustrase en ste a v a r o sobre t o d a m edida, y o b lig a al labra dor a vivir en c o n tin u o afn p a r a sustentar la vida; aun en igualdad de latitud, es esta co m arca la m enos favorecida de la Pennsula; en el resto del P irineo crece e sp o n t n ea m e n te un rbol cuyo fruto h ace veces de p a n en los meses ms crudos del invierno: el c a s ta o , aqu se carece de la p o d e ro s a coopera cin de este obrero g ratu ito ; se vive en estado de perp etu a con quista sobre la en em ig a naturaleza. P o r esto, lo que en otros p u n to s es subdivisin del suelo, proliferacin y ex p an si n de la familia, aqu es concentracin de fuerzas p ro d u ctiv as, y poli m o rfism o , asociacin de los individuos en ro b u s ta s colectivi dades. Sin este rgim en, la m o n t a a hub iera q u e d a d o despo blada. U n a familia del Pirineo, c o m o un reg u lar haber y la accin concertada de m u ltitu d de esfuerzos individuales, n o slo se sostiene, sino q u e prospera: divdase su p a trim o n io , dispr sense sus m iem bros, y al punto se la ver d esm ed rarse y desfa llecer, doliente de in c u ra b le an em ia, y ser m ilagro que la pro

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le, constituida en centros domsticos independientes, no a d o lezca del m ismo incurable raquitism o. Al lad o de esta ca u sa ha con cu rrid o otra ms poderosa todava: el sentido p ro fu n d a m e n te prctico de la raz a altoaragonesa. P asad o el p erodo patriarcal, en que la persona ele mental es la familia, reconocido el derecho de la individuali dad, p ro clam ad o el rgimen de libertad civil, no p u e d e subsistir la c o m u n id a d dom stica sino en pueblos d o tad o s de aptitudes muy excepcionales p a r a la vida del derecho, espritu flexible, tolerante, conciliador, y a la p ar discreto y agudo, voluntario para la obediencia, n a d a pagado de s mismo y p ro n to al sacri ficio. Iguales o parecidas circunstancias hacan obligado el m an tenim iento de la c o m u n id a d dom stica en los altos y enriscados valles de Asturias y Galicia; y sin em bargo, ha desaparecido, sealadam ente de estas ltimas c o m a rc a s , delante de institucio nes dom sticas tan encontradas co m o las que originaron la ex trem ad a y daossim a divisin del suelo gallego, vituperada con sobrada justicia p o r la economa, y en la cual se revela una falta co m p leta de instinto jurdico, y se hace p aten te la sinra zn con que se ha sostenido que all donde surge u n a necesidad de derecho, el espritu h u m an o , p or una como interna vegeta cin, s u je ta a leyes fatales, halla necesariamente el modo de satisfacerla, y lo trad u ce en una institucin a d ec u ad a a ella. A h estn p ara desm entirlo los hechos: los hechos, que asignan un lugar al elemento subjetivo y tnico en las evoluciones his tricas del derecho. El pueblo aragons, como tal pueblo, sien te una vocacin especial para el cultivo del derecho: brilla poco en las ciencias y las artes, pero en el derecho no le ha aventa ja d o n in g u n o . Son m u y contadas las individualidades sobresa lientes q u e se su sen o salen; pero la colectividad, la masa, se halla a d o r n a d a de cualidades difciles de encontrar en o tra p a r te. En este respecto, constituye com o el polo o p u e sto de A n d a luca; la historia de esta regin est llena de grandes e insignes personalidades en ciencias, en letras, en gobierno; pero el p u e blo carece de sentido jurdico, y su vida civil es irregular y varia, com o su vida poltica es tormentosa. Tan frecuentes como son en A ndaluca los delitos, son raro s en la z o n a septentrional del A lto A ragn, y c u a n d o alguno ocurre, el pueblo entero se

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convierte en guardia civil y sale a r m a d o en persecucin del m al hechor. Sus co stu m b res son ms dulces que las tan ponderadas de v asco n g a d o s y astu ria n o s; los gritos de P rav ia y Pilona! Bermeo y M u n d aca! q u e en las fiestas populares de Asturias y Vizcaya tan a m e n u d o son a n u n c io de terrible b atalla campal entre los m ozos de p a rro q u ia s vecinas, no e n c u e n tra n eco, ca recen de correspondientes en estas m o n ta a s , y ni el garrote se esgrime, ni la n a v a ja sale a relucir en sus ro m e ra s, con ser ms las ocasiones y el m otivo m a y o r; las matracadas, poesa satrica y cmica q u e f o r m a p a rte de los dances, en que cada pueblo h ace exhibicin de los defectos y agria censura de los vicios de los pueblos limtrofes, o s te n ta n a m e n u d o caracteres violentos, son a las veces personales, y, sin e m b a rg o , nunca p ro v o can colisiones sangrientas, ni los zaheridos anhelan ms venganza que la que p uede to m a rse en los dances del ao si guiente, u san d o c o m o in stru m en to la p ro p ia m u s a satrica que caus las heridas. E sp ritu s rectos y justicieros, d etestan los liti gios y h u y en el estrpito de los ju icio s. P ara evitar la interven cin de los juzgados y tribunales en los asuntos dom sticos y privados, in tro d u jero n p o r c o stu m b re el juicio de amigables co m p o n e d o re s siglos antes que la ley de E n ju iciam ie n to , y el C onsejo de familia siglos antes q u e el C digo N ap o le n ; en Galicia, p a ra expresar que uno se a rr u in p o r c a u s a de los pro cedim ientos judiciales, dicen: entroulle a Xusticia p o la casa; los altoaragoneses sab en lo que significa la e n tra d a de la justi cia p o r las casas, y p r o c u r a n cerrarle la p uerta, a u n q u e sea ce diendo de su derecho: de aqu el xito que ha o b te n id o entre ellos el acto de conciliacin, y el d esa rro llo que h a alcanzado el Consejo de familia. Y a de antiguo, p a ra tra n s m itir las cosas, fue innecesaria la tra d ic i n , ju z g n d o s e b a stan te la escritura. En el siglo x v f u n d a r o n el Registro de la p ro p ie d a d sobre ba ses y p a r a fines an lo g o s a los q u e le han d a d o t a n legtimo desarrollo en nuestro siglo. No a d m itie ro n la ex p ro piaci n por causa de utilidad p blica, y la confiscaci n estuvo desterrada en p rincipio, de sus leyes. Las fuentes de su d e re c h o fueron, y son, stas y p o r este o rd e n : la charta (voluntad de los particu lares), el fuero y las costumbres d e la tierra, y en defecto de aqul o de stas, el sentido natura! (la equidad). Legislan, eje cutan, interpretan, ju z g a n en virtud de sus p ro p io s contratos

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o estatutos; cada familia es au to ra de casi to d o el derecho que ha de regir su vida interior. Y co m o tienen el h b ito de legis lar, Jo tienen tam bin de obedecer; que no hay n a d a que tanto ligue al h om bre c o m o la libertad, ni ley que ms respete que aquella que l m ism o se ha d ad o . Erigindose p o r propio de recho en au to rid ad , ap ren d e a ser sbdito fiel de la justicia. La constitucin de la familia es sancionada por todos los parientes y amigos ms ntim os, quienes intervienen en los ajustes , d o n de se discuten las clusulas del estatuto domstico o captulos m atrim oniales. El individuo ahoga sus afectos particulares en aras de la conveniencia de la familia; el m atrim o n io , ms que un im p u lso del co ra z n , es un asu n to de Esta d o. L a patria p o testad no existe c o m o derecho, sino com o carga: se ejerce, no en beneficio del p ad re , sino del hijo; ms que patria potestad, es tutela (semejante al germnico mund), y aun este nombre recibe en algunos lugares: de jure regni, non habemus patriam potestatem . Los cnyuges se unen en condiciones de igualdad, y pactan com o de potencia a potencia. En medio de la m aravi llosa u n id ad y de la concentracin de poder que resplandece en la familia, no se a b s o rb e ni desaparece en ella la personalidad de la m u je r, ni la del padre, ni la del hijo. La ley garantiza al padre la libertad m s absoluta en el ejercicio de la testamentifacin. El hijo no pierde su peculio por ningn ttulo, y se em ancipa a los veintin aos. L a m ujer pude disponer de su dote, y a u n enajenarla, sin consentimiento del m arid o ; puede c o n tra ta r con ste, don arle sus bienes y vendrselos, obligarle de m a n c o m n con l, y por l salir fiadora; d u ra n te la ausen cia del m arido adm inistra los bienes por derecho propio, sin necesitar licencia de juez. Pueden atribuir a los bienes, races o sitios, el concepto legal de muebles, y viceversa. L a ley otorga al v iu d o el u su fru c to vitalicio de los bienes del cnyuge prem u erto , pero le deja en libertad de renunciar a ese derecho de viudedad, o de am pliarlo, o de restringirlo, o de darle distinta form a; el usufructo de la ley se convierte a m enudo en d o m i nio pleno, por la costu m b re del p a c to de agermanamiento. En general, sienten verdadero ho rro r a que el hogar quede desier to, y buscan en el derecho no escrito de la razn o de la tra d i cin local en c o n trap e so a la m uerte; el m atrim o n io que no procre hijos y no tiene quien perpete su solar o sirva de bculo

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y a m p a r o a su vejez, los ad o p ta, cas n d o lo s s o b re sus bie nes; al m e n o r que q u e d a h u rfa n o , se le da un p a d re a d o p tivo, m e d ia n te dacin personal, o m ediante acogim iento, o co n tray en d o la viuda n u ev o m a trim o n io ; no bien se abre un hueco en el seno de la familia, corre a o c u p a rlo un nuevo indi viduo; en u n m ismo p a c to se estatuye acerca de la constitucin de la fam ilia y sobre el m o d o de cu b rir las b ajas q u e vaya oca sionando la inexorable parca. De a q u esa m ovilidad y esos cruces frecuentes que se advierten en la familia altoaragonesa, y la increble facilidad con que a d m ite a los ex tra o s a com p artir los beneficios de la c o m u n id a d , n o o b sta n te el religioso respeto c o n que se m ira n los d erechos q u e la c o stu m b re ha conferido al prim ognito o a los hijos del prim er m atrim o n io . De aqu tam b i n que sean m uy raros los casos en q u e se susci tan discordias en el s en o de las c o m u n id a d e s dom sticas, y ms an el q u e esas discordias lleguen a p u n t o de disolucin. Igua les cualidades ha d e m o s tra d o ese pais to c a n te a la poltica. Se ha c o m p a r a d o la constitucin y la poltica del p u eb lo aragons en la E d a d M edia a la poltica de In g laterra, tan envidiada por to d o s los pueblos del continente. A ntes que ningn o tr o , antes que Ing laterra, antes que Castilla, an tes que F rancia, complet su P a r la m e n to con la e n tra d a del b ra z o p o p u lar; c o n el equi librio y la ponderacin de sus poderes polticos, se anticip a las m o d e rn a s teoras constitucionales; la co n d u cta liberal, sen sata y p atri tica de sus E stam en to s es to d a v a u n ideal p ara la Espaa m o d e rn a ; su P a rla m e n to de C asp e fue un a rb itra je sin ejemplo en la historia; su Justicia, u n a intuicin m aravillosa que la ciencia del d erech o no ha a c e rta d o to d av a a clasificar, ni a definir. Su derecho procesal a d m iti el J u r a d o , y no se m anch c o n el to rm e n to , cu an d o el to rm e n to era c o m n en E uropa. C o n sagr el principio de la inviolabilidad de dom ici lio; ca d a casa era c o m o u n asilo, d o n d e ni al rey le era lcito entrar, a u n p a ra perseguir a un m a lh e c h o r. El culto fervoroso que rin d iero n a la lib ertad individual, en g en d r de s el fuero de la manifestacin y q u e h o y es ley general en las constitucio nes dem ocrticas y en las leyes de enjuiciam iento. Y eran tan esenciales e inherentes a la cualidad de c iu d ad an o s aquellos be neficios de firm a, c o n tra fu e ro , m an ifestaci n , etc., q u e g a ra n tizaban su persona y sus bienes c o n tra to d a violencia e ilega

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lidad, q u e se re p u ta b a n anteriores y superiores a la voluntad, y no le e ra lcito renunciar a ellos. Jam s deslum braron a los aragoneses las conquistas, antes bien las m iraron con recelo, como si entraasen u n peligro p ara la libertad. P a ra la liber tad, tan id o la tra d a p o r ellos, que en sus altares estaban p ro n tos a sacrificar la vida, la familia y hasta la m ism a p a tr ia 15; tan g lorificada, que la muerte en su defensa creian que Dios la g a lard o n a b a con el c ie lo !16. C o m o un desastre debe ser con tada en nuestra historia la anulacin de aquel E stad o , escuela p erm an en te de poltica liberal, prudente y previsora, que se consum en el siglo x v i ; cules pudieron haber sido sus frutos, infirese de lo que h an sido en este perodo de renacimiento poltico, siempre que se le ha ofrecido ocasin de ejercitar sus aptitudes; en 1808, ense a E spaa y a Europa c o n su heros mo, c m o se salva la independencia de la patria; y en 1873, con su m oderacin y su paciencia, cm o se salva la libertad. C u an d o las provincias del N orte clavaban despiadadas el pual en el pecho de una p a tria agonizante, y las provincias del M e dioda h eran de m u erte con sus insensatos alzamientos una de m ocracia naciente, q u e requera milagros de prudencia para echar races, A ragn se m antena firme y tranquilo, verdadera arca de N o en m edio de deshecha torm enta, semillero de sol dados p a r a com batir tres insurrecciones, hospital de batallones en desorganizacin, y teatro de gloriosos aunque estriles sacri ficios, q u e recuerdan el suicidio de los devotos de Sertorio; los voluntarios aragoneses quisieron m o rir con aquella democracia, a quien los exaltados de otras provincias haban hecho imposi ble la vida. N o sern menester otras, ni ms, razones para que se com prenda p o r qu se h a conservado en el Pirineo aragons ms tiem po q u e en n in g u n a o tra parte de la Pennsula la com uni dad dom stica, si bien tran sfo rm a d a con arreglo a los progre sos ju rd ic o s de los nuevos tiempos y a las nuevas nociones que la filosofa ha acreditado en orden a la individualidad.

Apndice a este captulo

De una causa de disolucin de esta comunidad domstica en el Alto Aragn me ocupo en el apndice al captulo iv.

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P o r las mismas norm as consuetudinarias que en el Alto A ragn se rige la familia en u n a p arte de C a ta lu a, como tam bin en Navarra y Provincias Vascongadas.
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A u n en Galicia y A stu rias, su desaparicin no h a sido a b so luta. Q u e d a n de aquella institucin: p rim e ro , la c o stu m b re de m ejorar al prim ognito en tercio y q u in to , incluyendo en la m ejora la casa paterna; costum bre q u e parece general en los pueblos llam ad o s de m o n t a a 17; segundo, la llam ada sociedad gallega o c o m p a a de fam ilias, vigente p o r costu m b re en G ali cia, y la sociedad familiar de Portugal, regulada p o r el Cdigo civil en trminos tan semejantes a los que caracterizan a aqulla, que descubren, sin gnero alguno de d u d a , un origen c o m n . Sociedad gallega es la que se entiende constituida en G a licia p o r el sim ple hecho de vivir reunidos los abuelos, padres, hijos y yernos, cultivando to d o s los bienes de todos, sin hacer distincin a lg u n a , recogiendo los frutos sin hacer separaciones, y atendiendo c o n ellos a las necesidades com unes sin que se tenga en c u e n ta la m ay o r o m enor ca n tid a d que pertenece a cada uno. Se co m u n ican y a fe c ta n a todos los socios las ganancias procedentes de los capitales, trabajo, industria o anticipaciones de la sociedad, mas no aquellas ganancias que a d q u ie ra cada socio p o r causas a l slo privativas, a jen as a su cu alid ad de asociado. A fe c ta n al caudal de la co m p a a los bienes consum idos en la satisfaccin de las necesidades co m u n es, y las prdidas que se su fra n en las gestiones practicadas con nim o de ganar algo o de p r o c u r a r el bien de la com paa. Las ganancias y las prdidas se dividen con perfecta igual dad aritm tica, fo rm a n d o tantas partes co m o personas son en la sociedad; percibiendo lo m ismo el que a p o rt capital que el socio sim plem ente industrial (salvo, p o r supuesto, el capital mismo a p o rta d o por c a d a u n o , el cual p erm anece siem pre de la exclusiva pertenencia del dueo). El f u n d a m e n to de que la divi sin se haga con relacin a las personas, y no a los capitales, contra lo q u e dispone el derecho c o m n , estriba en que se constituyen, no p ara u n a especulacin ni co m o m edio de lucro,

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sino p ara prestarse personas tan allegadas ios servicios y s o c o rro s que exige el a m o r de la familia, donde to d o s contribuyen con todas sus fuerzas para d isfru tar iguales beneficios y m e jo ra r la suerte de los menos halagados por la f o r t u n a 18. Veamos ah o ra la sociedad familiar, frecuentsima en P o r tugal. Es la que puede formarse entre herm anos o entre padres e hijos mayores de edad (Cd. civil, art. 1281). No es raro ver a los herm anos disfru tan do com unalm ente los bienes p a trim o niales por muerte de los padres, sin proceder a particin, d u ra n te muchos aos, cuando no por toda la vida; as como el q u e constituyan sociedad los padres y los hijos mayores. A fin de no desm em brar o dividir los bienes del casal, continan m u c h a s veces los herm anos en com unidad y sociedad perfecta despus de la m u erte de los padres. Es tam b in muy frecuente q u e los hijos, despus de la em ancipacin, o entrados en la m a y o r edad, sigan viviendo com unalm ente con los padres; y c o m o desde ese instante han d e ja d o los padres de ser u su fru c tu a rio s de los bienes de los hijos, tienen stos derecho al p r o d u c t o de sus bienes y de su tra b a jo , p o r lo cual han de ser considerados com o socios, partcipes en los lucros y prdidas de la c o m u n id a d 19. Esa sociedad es expresa o tcita. Resulta sta del hecho de haber vivido los interesados ms de un a o en com unidad de casa y mesa, rentas y gastos, ganancias y p r didas. C o m p ren d e esta sociedad el uso, los productos de los bienes de los socios, el de su tra b a jo e industria, y los bienes q u e los socios poseyeran individualmente. Son carg o de la socie d a d : los gastos de m anutencin; las deudas contradas en p r o vecho comn; los adelantos y gastos ordinarios que ocasiona el cultivo, y los extraordinarios hechos en los predios indivisos; las cargas inherentes al u su fru cto de aquellos bienes cuyo p r o d u c to entre en la sociedad. En c u a n to a la divisin de bienes, si la sociedad posea inmuebles indivisos al tiem po de consti tuirse, se reparten p o r igual entre todos los socios, sea en s u e r tes de tierra o en su equivalente metlico, a n o ser que alguno tuviere derecho cierto a una porcin mayor; si hay frutos o u ti lidades procedentes del cultivo de los inmuebles, en que no h u biesen tra b a ja d o to d o s los socios, se form an d o s partes: la p r i m e ra se distribuye entre los propietarios de los inmuebles, en

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proporcin al capital; la segunda se rep arte entre los que t r a b a ja ro n . Las m u jeres de los socios, si se encu en tran en este caso, cobran la m itad de los honorarios asignados al varn; los hijos, lo que hubiesen m erecido, c o m p u ta d o p ru d en cialm en te segn las circu n stan cias20. Las renovaciones de las familias que c o m p o n en la socie dad gallega, los casam ientos, viudedades, nacim ientos de hi jos, adquisiciones, etc., en fechas diferentes, com p lican por m o d o e x trao rd in a rio los derechos de los asociados; si a esto se agrega la negligencia y el descuido, tan c o m n p o r desgracia, en la fo rm a c i n de inventarios, se e n c o n tra r bien lgica la consecuencia de que la sociedad gallega sea un p e rp e tu o semillero de pleitos. P a ra evitarlos, los a b o g a d o s aco n se ja n con empeo a los interesados la divisin de bienes, o sea, la d iso lucin de la co m u n id ad; m a n e ra vulgar de sanar las dolencias, am p u ta n d o los m iem bros enferm os. Esos inconvenientes no estn en la esencia de la institucin: nacen de la v agu ed ad y deficiencia del Derecho consuetudinario q u e la rige. E n idnti cas condiciones se e n c o n tra b a en P o rtu g a l, y sin e m b a rg o , los autores del C digo civil creyeron d eb er respetarla, supliendo nicamente los vacos que dejaba la a n tig u a c o stu m b re no escrita. * * *

Sobre el carcter del D erecho aragons en general, as p o l tico com o civil, puede consultarse el ya c ita d o libro La libertad civil y el Congreso de Jurisconsultos aragoneses. M a d rid , 1883, captulo II.

i Asi lo h a n d e m o s tra d o Jos n o v sim o s estudios h is t ric o s acerca d e la p r o p i e d a d , la familia, la tr ib u , la co m u n id a d d o m s tic a , etc. P u e d e c o n s u lta rs e : H . S u m m c r M ainc.

Lectures on he early history o f instiutions; Anden law, Village-Commumlies n 1 he east and west. L av eley e, La propit el ses formes primitives. Nase, Land communiiies o f he Middle Age. S o h m , Frnkische Reischs-und Gcrichts verfassung. W . F . Skene, The highlands o f Scotland. U tie s e n o v itc h , Die hauskommunionen der Sdslavens. E. B onnem re, La commune agricole. D u p in , Politique de la Proprit; Excursin duns la Nivre. F ustel d e Coulangcs, La cit antige. M o m m se n , Historia de Roma, etc. E n estos dias a c a b a d e publicarse en In g la te rra un n o ta b ils im o libro, titu la d o The aryan Household, p o r H e a r n .

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12 P io d . Sic., Ribl. histor.. lib. v, cap. 44. No alcanz a c o m p r e n d e r la trascen d en cia h is t ric a d e este pasaje R. d e Floranes. que le dedic en el siglo p a s a d o una m o n o g ra fa , indita 3 n : Novetnpopulania compense I.Acad. d e la H istoria, t. X V d e la C oleccin de M a n u s c rito s de aquel a u to r ). til fijodalgo, en la villa do fuere devisero, bien puede c o m p r a r e re d a t, mas non puede comprar iodo el eredamiemo de un labrador fumo muerto. T o d o devisero p u e d e c o m p r a r en la villa de behetra q u a n to p o d icr del la b r a d o r, fueras ende sacad o un solar q u e haya cinco cabnadas de casa, sua era, suo murada!, c su o puerto, que esto n o n lo p u e d e c o m p r a r, ni el la b ra d o r non gelo p u e d e vender. (/'. Viejo, lib. IV, til. I. leyes 1.* y 10). C f. F u e r o de los fijo sd alg o . ap. Ordenamiento de Alcal, tit. XXXII. leyes 13 y 27. H D e heereditate avila, n e m o potest faccre d o n a tiv u m . si unam solam vineam. aut unam domum, aut unam icrram h a b e a t. Si autem h a b e n t duas vineas. vel tres, aut duas d o m o s vel tres, u n a m I m c d i t a i e m potest dar filio vel filix cum m a trirn o m u m duxerit c o n u a h e n d u m . (I.ib . v fororun in usu non habitar.. f. de inmensis et prohib. donat.) A q u i te n g o q u e lim ita rm e a m eras afirm aciones. E n mi E nsayo sobre las Instituciones civiles y polticas de los celtiberos discutir este p ro b lem a histrico c o n la deb id a extensin. H C o n je tu ro que a lu d a a co m u n id ad es d o m sticas de este g n e ro el O bispo O d o a rio . al citar en u n a escritura, q u e tra e Risco (Lsp. Safir.. t. XI., a p e n d . 12). la familia d e los A g a n o s (A gricos?), la fam ilia A v e /a n o , la d e Des te n g o , S en d o n B ocam alo, etc., a c a d a u n a de las cuales asign u n a de las villas que ib a rep o b lan d o en G alicia. C orno se ve. to d a via o s te n ta n algunos de esto* no m b res la te rm in aci n caracterstica de los celto p cn m su larcs, c u y a m e m o ria nos h a c o n s e rv a d o la epigrafa htsp an o lalin a del siglo ) de C risto, b a jo el n o m b r e d e gen tilid ad es : v. g r., gen (ilitas A volgigoru/n. gentihtas Cabruage/ugorum, gentilitas Desoncorum, zentditas Capettcorum. etc. (H tlb n e r. Corpus insenpt., t. ll, a. 804. 2633. e tc .) Cf. una escritura de la familia A loito. Esp. San., t. XL, ap. 9; la carta-puebla de Uraftosera. Col. de fueros, d e M u o / , p. 16; una d o n a c i n de A lfo n so (I a la Iglesia de L u g o . Esp. Sag.. I. XXXIV. ap. II. ere. 15 R efiriendo el ex Justicia Juan X im cncz ( erd n c m o las C o rte s d e te rm in a ro n ir c o n b a n d e ra d e 1 reino c o n t r a el g o b e rn a d o r d e l rey. por negarse a la entrega de un p re so a c o g id o a m an ifestaci n , dice: F. m ossen l o a n Fernandez de H e re d ia , su filio (del G o b e r n a d o r), c o m o n o ta b le c a b a lle ro , dixo tales sem blantes paraules: Q u e co m o l hoviese o y d o d e / i r p erso n as sciem es. que ms era tenido hombre ayudar la patria d libertad del Regno , que no al padre pariente, que l era de la o p in i n d e los o tro s, q u e si el R cgno le q u era a c o m a n d a r la b a n d e ra , que l la levara v o lem er (Letra intimada por Mossen losan Ximencz Cerdan Mossen Martn Daz Daux, Justicia de Aragn, en las O b se rv a n c ia s del reino). C u a n d o P e d ro ill se p re sen t inte Jas C o rte s aragonesas, r o d e a d o de u n a a u re o la de gloria, vencedor d e los a n g e v m o s . c o n q u is ta d o r d e Sicilia, aliad o de B izancio, tem ido del P a p a y de la E u ro p a , a pedirles subsidios p a r a hacer frente a la in v a sin fran co -cat lica, las C o rte s hicieron el m ism o c a so de los re in o s g an ad o s en Italia q u e de los q u e a m e n a z a b a n p erd erse en E sp a a , c o n te s ta n d o dice Z u r ita , q u e A ra g n n o c o n sista ni tena su p rincipal ser en las fuerzas del reino, sino en la libertad, siendo una

la voluntad de todos que, cuando ella feneciese, se acabase el reino (Anales de Aragn).
. .. E de leyto yo fiz respuesta que yo h aria el m a n d a m ie n to del S enyor Rey: q u e fazia c o m a q u e si por defender la libertad deI Regno mora, c o m o m o ri Sant T o m s d e C o n tu r b e r n i por d e fe n d e r los dreytos de la Iglesia, que dreehament me yria Paradiso sea en gloria con os santos (Letra c itad a d e J. X im nez C e rd n ). 17 D eb o la noticia al a b o g a d o de C aldas d e Rey, D. A n to n io S alg ad o R odrguez. E n V illajo y o sa (A licante) es ta m b i n prctica general m ejo rar a los h ijo s varones, a fin d e q u e

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q u e d e en el a p e llid o la m ay o r p arte p o sib le del caudal h e re d ita rio , segn m e c o m u n ic a el a b o g a d o D . J a i m e L lo re t. T e n d e n c ia t a n u n ifo rm e en c o m a r c a s ta n a p a rta d a s y d e se m e ja n te s , es un a r g u m e n t o m s, a a d id o a los m uchos q u e fa v o re c e n la in tro d u c c i n de la lib ertad de te sta r en el fu tu ro C d ig o civil d e la nacin e s p a o la . Vid. m i Teora del hecho

jurdico, 12.
18 9 20

Diccionario d e E scriche, v . Sociedad gallega.

Das F e r r e ir a , op. cit., t. III, c o m e n t. al art. 1283.

Cdigo civil portugus, arts. 1283 y sigs.

3. Captulo

El Consejo de familia

E n tre las instituciones consuetudinarias de D erecho civil que llevo enumeradas, es el Consejo de familia la ms general, como que las penetra to d a s y de to d as form a parte. Lo cual explica su colocacin aq u , en cabeza de todas ellas. Tinense co m n m en te el C onsejo de familia p o r institucin de origen m o d e rn o , y aun ha sido atribuida a la revolucin; pero le sucede a sta lo mismo q u e a las dem s instituciones de derecho: aqulla que ms nueva parece, ha p asad o p o r un alu m b ra m ie n to secular y dejado huellas de una larga infancia en la historia. Es cierto que desde que cay en desuso, a b s o r bido p o r el abso lu tism o de la ciudad griega, o por el ab so lu tism o imperial latino, el antiguo crculo u orden gentilicio, la intervencin de los agnados y gentiles si son lcitas tales d e nom inaciones con referencia a la Edad M edia y M o d e rn a q u e d reducida a su ms m nim a expresin, pero nunca a nuli dad com pleta. T a m b i n el C onsejo de familia ha tenido su historia. Y a la ju risp rud en cia ro m a n a contaba en ocasiones con los parientes p ara resolver algunos p u n to s de derecho familiar; si la viuda m enor de veinticinco a o s intentaba contraer segundas nupcias, deba obten er antes el consentim iento y aprobacin de los parientes, segn el Cdigo; no se poda variar el lugar o la p erso n a que el p a d re haba designado en su testam ento p a ra la educacin de los pupilos, sin el conocim iento y presencia de sus d em s parientes: pra esentibus ca eteris propinquis liberorum, que dice el Digesto; y por ltim o , segn prescripcin del p r o pio Digesto, ta m b i n deba encom endarse a los agnados o a fi nes la defensa del pupilo, siem pre que careciesen de tutor: si autem tutores non habent, requirendi cognati vel adfines ut defendant 21. T am bin en E s p a a , el F u ero Juzgo, el F u e ro Real, los Usatges de C a ta lu a y las Observancias y Fueros de A ra g n

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sealan u n lugar a los p arien tes en el sistem a general de tu to ra y proteccin de hurfanos. El F uero Ju zg o establece que, caso de faltar la m a d r e viu d a , los h e rm a n o s del h u r f a n o , m ayores de veinte a o s , los tos (herm a n o s del padre d ifu n to ) y los p rim o s carnales, elijan tu to r los d e m s parientes presididos por el juez: tune tutor ab

aliis parentibus in pra esentia judicis eligatur22.

El Fuero Real previene q u e la m a d re viuda y t u to r a de sus hijos haga el inventario de los bienes de stos ante los parien tes ms propinquos del p a d re m uerto, y si pasare a segundas bodas, el Alcalde con los parientes ms propinquos den a ellos, a los h u rfa n o s e a sus bienes quien los tenga en g u a r d a 23. Los Usatges de C a ta lu a declaran n u la la d o n aci n o a b solucin q u e el m enor h a g a al tutor sin consentim iento de seis parientes, tres de la lnea p a te r n a y otros tres de la m a te r n a ; en su defecto, de tres de u n a u o tra de las dos ram as, y a falta de todos, les sustituirn am igos de la fam ilia designados p o r el juez. Un F u e ro de A ra g n exige el consentim iento u n n im e de los dos p arien tes ms p r x im o s de la e s p o sa , p ara q u e sea v lida la remisin de la dote hecha por ella a su marido; as como tambin requiere el consejo de dos p arien tes buenos, legales y ms prxim os del h u rfa n o m enor de e d a d , to m ad o s en la l nea de d o n d e proceden los bienes, p a ra q u e sea lcita la quita liberacin, absolucin, etc., hecha por los pupilos en favor de sus tutores, as como t o d o o tro c o n tra to p o r el que stos p u e dan q u ed ar a cubierto de resp o n sab ilid ad 24. Muy sem ejantes a estas prescripciones de los cdigos espa oles eran las que regan en Francia, en los pases lla m a d o s de droit coutumier: la tutela era siempre d a tiv a , y la d iscern a el juez a la p e rso n a elegida p o r la familia del h u rfa n o ; y a tan extremo y a b s u rd o rigor llevaron este p rincipio, que ni a u n la m adre viuda estaba exenta de l, y necesitaba p a ra ser t u to r a de sus hijos m en o res que le confiriesen tal cargo los p arien tes, y que confirm ase el juez el n o m b ra m ie n to . E n la P ro v e n z a ejer ci atribuciones bastante am plias en m a te r ia de tutelas, dotes,

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disenciones in testin as, distribuciones de bienes, etc. El rgimen ab so lu to se esforz p o r consolidar y extender esta institucin. Al Cdigo N ap o le n se debe la gloria de haberla arran cad o a la vaguedad y a la inconsistencia que son propias de tod o D erecho consuetudinario, de h ab e rla definido y hchola prcti ca, dndole una fo rm a concreta, y elevndola a categora de ley general para naciones enteras, fijndole un procedimiento co n sta n te y una sancin penal. Despus de esto, la Filosofia del Derecho ha fo rm u la d o su veredicto acerca del Consejo de fam ilia del C d ig o Napolen, tach n d o lo de insuficiente: insu ficiente por lo q u e toca a las atribuciones del C o n sejo , que no salen del ttulo de la tutela y g u a rd a de incapacitados; insufi ciente p o r lo q u e respecta al m o d o de su constitucin, sujeta a u n a frm ula co n stan te e igual, sin libertad p ara ser m odificada c o n fo rm e las circunstancias de ca d a caso lo requieran. El C o n sejo de familia del A lto A ragn se ha m o strad o ms fiel a los principios, segn tendrem os o casin de observar en breve. E ra , ante la raz n , obligado extender la competencia del C o n sejo de familia a expensas de los juzgados y tribunales, y reconstituir en lo posible y en lo justo aquel primitivo crculo co locad o entre la familia y el municipio, que participaba de la n atu raleza de a m b o s , punto de confluencia d o n d e el derecho pblico se haca privado, y el privado se haca pblico, y q u e en Grecia reciba el nom bre de y e v o s , en Italia gens, y en E s p a a acaso vescum, o com o dijeron en latn las inscripciones h isp an o -ro m an as del Imperio, gentilitas. P a ra la Filosofa del D erecho, el C onsejo de familia debiera ser, d e n tro del h o g ar, u n a institucin de ndole casi ta n general com o lo es dentro de la nacin el P a rla m e n to o el T rib u n al S u p rem o . Las desave nencias entre los cnyuges, el p u n to delicado del divorcio, el n o m b ra m ie n to de herederos, las segundas nupcias, las d isco r dias entre padres e hijos, la cuestin de dotes, adopciones, t u telas y em ancipaciones, indem nizacin en caso de separacin, y tan to s otros p ro b lem as que reclam an con ap rem io incesante del legislador una solucin, sin q u e el legislador p ueda responder las m s de las veces de otro m o d o que con rem edios que a g r a van q u i z la en ferm ed ad , d eb iera n ser o tro s tan to s captulos del ttulo o tr a ta d o sobre el C o n s e jo de familia.

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Pero el C d ig o N a p o le n ha lim itado las aplicaciones de esta institucin a una sola de las mltiples ram as del derecho familiar o dom stico: al derecho de tutela. Lejos de aparecer all co m o u n a institucin independiente y de carcter general, constituye u n m iem bro t a n slo del tr a ta d o sobre la tu tela. En principio, n o le asigna o tro s fines ni le reconoce ms a trib u c io nes que las atribuciones q u e le reconocan y los fines q u e le asignaban el Digesto ro m a n o , el Fuero J u z g o toledano, el F u e ro Real de C astilla, los F u ero s de A rag n o las C o stu m b res de Francia. C o n razn deca el tribuno H u e t, al definir esta insti tucin en el informe dado a nom bre de la seccin de legislacin sobre el ttu lo X , lib. I del C digo N ap o le n : el Consejo de familia , en Francia, es un tribunal domstico colocado entre el

tutor y el menor.
El P ro y e cto de Cdigo civil espaol, al rep ro d u cir c o m o un eco servil el texto del C d ig o N apolen, denuncia a un tiem po el atraso en que se h a llab an los estudios filosfico-jurdicos en Espaa hace treinta aos, y el punible a b a n d o n o en q u e se ha tenido el estudio del D erecho con su etud in ario espaol d u ra n te cuatro siglos. Si aquellos ilustres jurisconsultos que red a c ta ro n el Proyecto hubiesen principiado por llam ar a exam en y a ju i cio co n trad icto rio las diversas co stu m b res, as provinciales como locales de la Pennsula; si hubiesen d a d o ta n ta im p o r t a n cia com o al saber de los cientficos al sentido com n y general, cuyo discurrir es a las veces m s agudo, y cuyos hechos son en todo caso m s firmes y seguros que to d o s los sistemas de la es cuela; si c o m o consultaron el derecho m u e rto de las bibliotecas se hubieran dig n ad o in terro g ar el derecho vivo de la tradicin oral, h a b ra n hallado, e n tre otras instituciones originales, el Consejo de fam ilia en los valles ms ig n o rad o s del P irin eo a r a gons, y c o n slo copiarlo, hubiesen o frecid o a E s p a a un Consejo de fam ilia espaol, n o im p o rta d o de fuera, y sobre es paol, inm ensam ente su p erio r, salva la p a r te de procedim iento, al que in tr o d u jo y ha co n serv ad o el C d ig o N ap o le n . E n sus com entarios al Proyecto de Cdigo civil, deca el Sr. Garca Goyena que, a su juicio, los resultados de la nueva institucin seran desde luego felices en las provincias de Fueros, cuya le gislacin ha creado (?) y conserva vivo an el espritu de fam i

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lia, y que en las dems seran ms lentos y tardos, pero que al fin se creara ese mismo espritu porque las buenas leyes aca ban siempre por crear buenas costumbres 25. E l distinguido
jurisconsulto ignoraba, al escribir esto, que u n a de aquellas provincias de Fueros a que aluda, no slo se h a b a anticipado siglos al Cdigo N ap o le n y al Proyecto de C d ig o espaol, sino q u e haba a v e n ta ja d o a entram bos; y olvidaba, llevado del espritu dom inante en su tiempo, que las costum bres no nacen de las leyes, sino al contrario, que las buenas leyes se engen dran de las buenas costumbres.
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T res son fundam entalm ente las diferencias que separan el C onsejo de familia aragons del a d o p tad o en el Cdigo N a p o len, y que constituyen su peculiar individualidad: una, por razn de los asuntos en que interviene; otra, p o r el grado de autoridad que en ellos ejerce; y o tra , finalmente, por la fuente u origen de d o n d e esta autoridad dim ana. T o can te a los asuntos que son de la competencia del C onse jo de familia, en el C digo civil francs se circunscriben todos a la tutela de m enores y guarda de incapacitados; todas sus atribuciones se cifran en esto: n o m b ra r y destituir en ciertos casos al tutor y al p ro tu to r o tu to r subrogado, vigilar la ges tin del tu to r, auto rizarlo para ejecutar ciertos actos jurdicos, e in fo rm a r al juez sobre algunos incidentes de la tu tela26. En el A lto A ra g n , ya es o tra cosa. 1. Entiende en los asuntos de la tutela (si bien hay que ad v ertir que en este aspecto se h a desarrollado m enos que en Francia). 2. C u an d o los jefes de u n a familia han fallecido sin haber dispuesto cul de sus hijos ha de sucederles en el seoro de la casa, lo designa y n o m b ra , haciendo sus veces, el Consejo de parientes. 3. A p ru eb a o desaprueba las segundas o ulteriores n u p cias del cnyuge suprstite en la casa del p rem o rtu o , con p r rro g a del usufructo o viudedad foral. 4 . A cuerda y dicta los p acto s de este nuevo m atrim o nio , aseg u ran d o los intereses propios de los hijos del prim ero, y es

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pecificando los derechos de los hijos q u e puedan n acer de la nueva u n i n , as co m o los del nuevo consorte. 5. C o n o c e y falla sobre las q u e ja s form uladas c o n tra el n o m b ra d o sucesor, p o r sus padres o p o r sus h erm a n o s, ya por malos tra ta m ie n o s de su parte, o p o r escasez de alim en to s, o por exigidad en la d o t e o legtima que les asigna; y caso de ser su veredicto favorable a los querellantes, acuerda el m odo y el tanto d e la reparacin, esto es, la s u m a que debe a p r o n t a r el heredero en concepto d e dote o de alim entos. 6. E ntiende tam b in en los casos de discordia en tre los ad o p tan tes y los a d o p ta d o s , en la institucin consuetudinaria llamada acogimiento; y caso de a c o r d a r la sep araci n , deter mina la can tid ad que h an de sacar, en concepto de in d em n iza cin, los q u e se separan con justo m otivo de la c o m u n id ad . 7. E n tr a , asimismo, en sus atribuciones la interpretacin autntica del heredamiento o Captulos matrimoniales, as como el disponer to d o lo relativ o a funerales, sufragios p o r el alma de los jefes difuntos, etc. Ya p o r esta prim era diferencia se advierte que el Consejo de familia se ha d esarro llado m u ch o m s en A ra g n que en los C digos europeos q u e aceptaron esta novedad. Y, sin em b arg o , es m s trascendental la segunda diferencia, fundada en el diverso g r a d o de a u to rid a d con que intervienen en los a s u n to s domsticos. El C onsejo de familia fran cs carece de jurisdiccin; es m eram en te una A sa m b le a llam ad a a delibe rar o a em itir dictm enes y p ro p o n er, en los casos previstos por la ley; n o puede ejecu tar por s m ism o sus ac u e rd o s, y cuando se o p o n e a ellos u n tercero, los Tribunales c o n o ce n de la oposicin en prim era instancia; carece de a u to rid a d p a r a im pugnar los fallos de la Justicia, y aun p a ra intervenir en ellos27. En A ra g n , los fallos del Consejo de familia son ejecutivos e inapelables, y no han m enester co n firm aci n judicial ni de nin guna o tra au to rid ad . Si alguna vez asisten al C o n se jo , es ni camente en calidad de rb itro s o tercero s en discordia; y en ningn c a so con carcter oficial, siem pre p o r v o lu n tad y espon tneo llam am iento de la p a rte interesada. No es m enos caracterstica y radical la tercera diferencia, basada en el distinto o rig en o fuente de d o n d e procede la auto-

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rid ad del C onsejo de familia. En Francia existe p o r ministerio de la ley, independientem ente de la voluntad de los p articula res, y su existencia la garantiza u n a sancin penal. En A ra g n existe m eram ente p o r costum bre; la voluntad de los contrayen tes m atrim onios lo establece en su Estatuto domstico; el ejem plo de los m ayores y una experiencia secular de sus buenos efectos lo sostiene; y para que las resoluciones que dicte tengan fuerza de obligar y el Estado le acuda com o brazo ejecutor, caso de oposicin, dan al establecimiento del C onsejo la form a de c o n tra to y de ltima v o lu n tad . H abiendo libertad absoluta en c u an to al m o d o de constituir el Consejo dom stico altoaragons, dicho se est que su composicin no ser uniform e; y tam b in en esto se contrapone diam etralm ente a la doctrina del C d ig o N apolen. En Francia lo constituyen invariablemente seis parientes o afines, habitantes d entro del distrito donde se ab re la tutela, o a u n a distancia m xim a de 20 kilmetros: la m itad de cad a l nea, y siguiendo el orden de proximidad. El Proyecto de Cdigo civil espaol lo com pone, de los cuatro parientes ms allegados del hurfano, dos de cada lnea, avecindados en el mismo p u e blo o en o tro que no diste m s de seis leguas. Sin em bargo, ta n to en el u n o co m o en el o tr o Cdigo, p u ed en figurar en el C onsejo ms de c u a tro o de seis personas: los herm anos c a r n a les del m enor y los maridos de las herm anas deben concurrir to d o s, cualquiera que sea su n m e ro . El c o m e n ta d o r del P r o yecto da com o raz n de esta diferencia el hallarse nuestro pas m enos poblado q u e Francia. Los Cdigos holands y sard o coinciden en esto con el p royecto del espaol, d an d o slo ca b id a en el C o n sejo a cuatro parientes; el de Luisiana, a cinco. E n el Alto A ra g n , el m o d o de com posicin del Consejo de fam ilia es diferente: 1., segn la mira que se llevan los instituyentes, o el g n ero de contrato o de estatuto a que se agrega c o m o auxiliar; 2 . , segn las circunstancias q u e rodean a ca d a individuo, ya que unas veces le inspiran m s confianza los am igos que los parientes, y o tra s prefiere parientes rem otos a los m s prxim os; 3., segn el estado de n im o del institu yen t e y el carcter ms o m enos pblico y solem ne que quiere im prim ir a la institucin; naciendo de aqu q u e unas veces e n

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com iende la tercera en discordia a un pariente, o tra s al p rroco, o tr a s al alcaide, y o tras ai juez. Lo com n y general es remitir el conocim iento y la decisin del caso o p u n t o de dere cho previsto en el hered am ien to , cap itu laci n , aco gim ien to , et ctera, a dos , tres o cuatro parientes consanguneos, los ms cercanos, de en tram b as lneas paterna y m aterna p o r m itad, o en su c a s o , de e n tram b a s estirpes, del tro n c o de la m u je r y del tronco del marido. C u an d o se instituye el Consejo p ara el nom bram iento de heredero, en tran a f o rm a r lo el cnyuge sobrevi viente y d os parientes del p rem ortuo. C u a n d o se instituye para el caso en q u e se p ro m u e v a la disolucin de una com unidad dom stica constituida p o r adopcin de m atrim o n io , se com pone d e c u atro parientes, procedentes de las c u a tro familias de los c u a t r o cnyuges. A las veces no se llama en el e sta tu to de constitucin a los parientes ms cercanos, sino a las personas que al tiem p o de la c o n v o c a to ria sean herederos o jefes de las casas A . , B., C ...; d n d o s e casos en q u e estas c u a tro o cinco personas residan en c u a tr o o cinco pueblos diferentes. C uando la clusula de institucin del C onsejo es pacto accesorio de un contrato de m atrim o n io en cambio (o sea de un h e re d ero y su herm ana con otro h e re d ero y la suya), son vocales de l los dos p rro co s o los dos alcaldes de las localidades en que estn dom iciliadas las respectivas familias. En c u a n to a la distancia, nada en concreto suele estable cerse: r a r a vez, al d e te rm in a r que sean los parientes m s cer canos, se a a d e que se hallen dentro de la provincia. En todo caso, los acuerdos han de tomarse p o r m ayora de v o to s, cuya idea la expresan diciendo: juntos o su mayor parte. C o m o se ve, pues, es diferente la procedencia de los miem bros del C o n sejo dom stico, segn el gnero de fun cio n es que es ste lla m a d o a desem pear; unas veces, el interesado en ellas es uno solo, un pupilo m e n o r de edad q u e ha de ser protegido, o un m ay o r que ha de ser n o m b ra d o h ere d ero , etc., y entonces se acude p a r a constituir el C onsejo a las dos lneas, p atern a y m aterna u n id as con aquel por el vnculo de las afecciones y de la sangre; o tras veces, los intereses son opuestos; p o r ejemplo, una viuda q u e pide a u to riz a c i n p a ra co n trae r s e g u n d as n u p cias con p r rr o g a del u su fru c to foral, y los herederos del na-

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rido difunto que acaso se o p o n en ; o un m atrim o n io acogido que pretende separarse de la com unidad con derecho a la in dem nizacin pactada, y o tro m atrim onio acogente que tal vez niega sta por no existir a su juicio causa ju sta para la disolu cin, etc. E ntonces, el C onsejo to m a apariencias de T ribunal de rbitros o de amigables com ponedores, y entran a c o m p o nerlo parientes de las dos estirpes, a veces de las cuatro, y siem pre por igual. G racias a esta ponderacin y equilibrio en el llam am iento de las lneas o de las estirpes a a constitucin del C o n sejo, se evita el predom inio de la una sobre la otra y los gravsimos inconvenientes que de tal predom inio se originan, segn ha acreditado la experiencia; se le coloca en condiciones de im parcialidad; se m atan en su raz las intrigas que han b a s tardeado esta institucin donde n o se tuvo esa cautela; y se rodea de cuantas garantas de acierto pueden apetecer el derecho y los intereses de aquellos en cuyo beneficio ha sido fu n d ad a. N o son m enores las diferencias por lo que respecta a la p re sidencia del C onsejo domstico. En el Cdigo N apolen, preside el ju ez municipal; en el Proyecto de C digo espaol, el a l calde; diferencia que se explica por la poca en que fue red ac ta d o (1845-1851). En A ragn, el Consejo se com pone exclusi v am en te de parientes, est libre de toda intervencin oficial, y nicam ente para casos de discordia, el mismo estatuto de c o n s titucin suele llam ar, unas veces a un pariente, otras, al p r r o co, otras, al juez o a un sndico del A yuntam iento, o al alcal de; otras veces, se autoriza al C onsejo para q u e designe por s m ism o la p erso na a cuyo voto decisivo ha de someterse el e m pate. H asta hace pocos aos, era general en estos llam am ientos n o m b r a r p ara tales casos al cura prroco o regente temporal que es y por tiempo ser del pueblo N ... (es la frase c o n s a g ra d a por una tradicin de siglos), y no se extraar esta in ter vencin del clero parroquial en el Consejo de familia, si se trae a la m em oria la que le asignaron los Fueros y sigue teniendo, a u n q u e m erm ad a, en concepto de notarios, p a ra la redaccin de ltimas voluntades. P ero esta m agistratura accidental h a principiado ya a secularizarse; los instituyentes se van a c o stu m b ra n d o a investir con ella a u n a u otra de las autoridades del municipio, y alguna que o tra vez al Juzgado de prim era i n s -

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tancia. D os corrientes, d o s tendencias en co n trad as h a n contri buido a sem ejan te m u d a n z a . De un la d o , el p o d e r civil ejer cido p o r la m ultitud, lo m ism o que el oficial, va e sq u iv a n d o el trato c o n la Iglesia, an sio so de vivir vida de libertad, sin suje cin a o tr o criterio q u e el criterio del derecho, sin m s repre sentacin q u e la e m a n a d a de la s o b e ra n a del pueblo; por su parte, la Iglesia, tal vez sin quererlo y sin advertirlo, acaso re sistindolo, im pulsada p o r energas secretas que tien en su raz en las tendencias orgnicas y, por ta n to , em an cip ad o ras de nuestro siglo, se aleja a pasos precipitados de la vida civil. Aun en estas m o n ta a s , tan a p a rta d a s en apariencia de t o d o trato y co m u n icaci n con la vida m oderna, h a n p en etrad o las nuevas corrientes secularizadoras; y el derecho, que por u n a inclina cin irresistible se eq u ilib ra siempre c o n la vida, reo b ran d o sobre las costum bres tradicionales, desenvuelve su contenido virtual, a n u n c ia una n u e v a fase de ellas y conquista a las gen tes, en cuyo espritu h a b a im perado h a s ta entonces la idea vie ja, ah o ra relegada al olvido. He aq u p o r qu p rin cip ia ya a inspirar a los m ontaeses m ayor c o n fia n z a el representante del Estado oficial que el rg a n o municipal de la Iglesia. A p a rte de esto, el p rro c o principia a cansarse de este m inisterio que el pueblo esp o n tn eam en te le confiaba. C o m o los p u eb lo s, en esta regin del Pirineo, son de muy escaso vecindario, los sepa ra casi siem pre de la residencia del n o ta rio una d istancia de leguas; y sea p o r no a u m e n ta r los ya crecidos g astos de las ca pitulaciones y dems c o n tra to s, d n d o le cita en el lu g a r donde habitan los contrayentes o los vocales del C o n se jo , sea por im posibilidad en aqul de concurrir el d a que al C o n s e jo con viene d a r fe de sus ac u e rd o s, suele tra slad arse al dom icilio de la n o tara, j u n t o con las personas interesadas en ellos o con los otorgantes. A h o ra bien; el prroco n o se presta c o n facilidad a a b a n d o n a r su casa re c to ral para servir a los feligreses en funciones ajen as a su m inisterio eclesistico; ad e m s, en estos ltimos a o s , la suspensin de pagos al clero d u r a n t e el pe rodo revolucionario y la guerra civil, dieron pie a q u e no pocos prrocos a b a n d o n a s e n sus respectivos curatos; y c o m o el pue blo de a q u e lla m o n ta a , receloso y previsor, teme, con sobrada razn, q u e estos sucesos se rep ro d u zcan , salva la dificu ltad y ocurre al peligro elim inando al p rro c o del C onsejo de familia

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y volviendo la v is ta a los m a g i s t r a d o s m u n i c i p a l e s , c u y a r e s i
d e n c i a en el p u e b l o q u e g o b i e r n a n est m e n o s e x p u e s t a a la s a l t e r n a t i v a s y c o n t i n g e n c i a s de la v id a n a c io n a l . D e las f u n c i o n e s m o d o de proceder, t r a t a r d e las d e m s au x iliar y c o m p a e ro q u e eje rce el C o n s e j o d e f a m ilia y de s u m e o c u p a r m s c i r c u n s t a n c i a d a m e n t e al in s ti tu c i o n e s , d e las c u a le s es o b l i g a d o in s e p a r a b le .

El precedente captulo sobre el Consejo de familia fue publi cado en 1879 (Revista general de Legislacin y Jurispruden cia, t. LIV, pgina 257). Al ao siguiente pude ilustrar dicha institucin con nuevas observaciones y datos, que ocupan la pgina 38 y siguientes del t. vu de ia propia citada Revista, y que transcribo a continuacin. C o n m o t iv o d e n u ev a s e x c u r s i o n e s p r a c t i c a d a s d e sp u s d e p u b l i c a d o este c a p t u l o , he t e n i d o o c a s i n d e p e r s u a d i r m e m s y m s del p a p e l p r i n c ip a l s i m o q u e d e s e m p e a el C o n s e j o d e f a m i l i a en el A l t o A r a g n , y d e las v e n ta ja s e c o n m i c a s y m o ra le s q u e r e p o r t a al p a s . Al m i s m o ti e m p o , he p o d i d o d e l i n e a r c o n m s p re c is i n los rasg o s c a r a c te r s t ic o s d e e s ta in s ti tu c i n , p r x i m a , seg n p a r e c e , a p e n e t r a r en el o r g a n i s m o civil d e la n a c i n e s p a o l a , si bien c o n la tim id e z y c o n los d e fe c to s d e q u e a d o le c e e n el C d i g o N a p o l e n . E n la d e s c r i p c i n q u e llev o h e c h a de las p rin c ip a le s i n s t i t u c io n e s c o n s u e t u d i n a r i a s de a q u e l pas, q u e d a p u e s t a d e m a n i fie s to la p a r t i c i p a c i n ac tiv a q u e a lc a n z a el C o n s e j o de p a r i e n tes e n to d o s los a c t o s i m p o r t a n t e s d e la v id a de fa m ilia . L o q u e n o se ve all s o n sus r e s u l t a d o s p r c t ic o s , m o ra le s y e c o n m i c o s . Se m e h a a s e g u r a d o q u e esta in s t i t u c i n evita al p a s m u c h o s pleitos y le a h o r r a m u c h o s m illo n e s. R a r a vez tie n e n q u e e n te n d e r lo s j u z g a d o s e n litig io s d e f a m il ia , si se e x c e p t a n los p leito s e je c u t iv o s y las d e c la r a c i o n e s d e in t e s t a d o s . N o b i e n o c u r r e u n a d i f i c u l t a d o u n a d e s a v e n e n c ia , c o n s u l t a n la c a p i t u l a c i n m a t r i m o n i a l ; se e n c u e n t r a n c o n la n e c e s id a d d e p o n e r el a s u n t o en m a n o s d e los p a r i e n t e s m s c e r c a n o s , q u ie n e s , p o r lo c o m n , re s id e n e n p o b la c i o n e s d is ta n te s ; m i e n t r a s se les c o n

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voca y a c u d e n , han tra n s c u rrid o a lg u n o s das, y los primeros hervores de la discordia se han e n fria d o ; una vez reunidos, to m an a e m p e o conciliar a las partes, y casi siem p re logran im pedir q u e la cuestin sea llevada a los tribunales; al C onsejo de parientes, co m p u esto , segn vimos, de varones, se agregan a m en u d o sus mujeres, y son las ms tenaces y las m$ hbiles para conseguir y negociar el arreglo. Sucede aqu lo q u e en los duelos, q u e casi nunca llegan a consum arse, merced a la inter vencin de los padrinos. Y siendo raro s los pleitos, c u a n d o por excepcin se incoa uno en el Juzgado, los h am b rien to s curiales se a rro ja n sobre el litigante com o sobre u n a presa, y sangran y esquilman su hacienda de tal form a, que el m iedo que inspiran a la generalidad se convierte en terror, y el C onsejo d e parien tes gana en el pblico concepto c u a n to pierde la justicia ofi cial: en la m ism a m edida se acrecienta la eficacia del acto de conciliacin. La fo rm a ms o rd in a ria de com posicin del C o n sejo es: cuatro o dos parientes consanguneos, los ms cercanos. La mayora se inclina p o r la primera cifra, p o rq u e o frece m ayor seguridad, y adems, p o rq u e segn c o n je tu ro , es la prim itiva y tradicional: cu atro parientes, ms el p rro c o , el alcalde o el juez, recuerd an el n m ero de personas q u e c o m p o n a n el C o n sejo dom stico de los ario s, transm itido a todas las razas deri vadas de esta noble e s tirp e 28. P ero los n otarios h an d ad o en aconsejar a los otorgantes que reduzcan el C onsejo a slo dos parientes, a causa de las dificultades q u e ofrece en la prctica el congregar cuatro p erso n a s d e rra m a d a s en lugares ap artad o s de la m o n ta a . Aun sien d o dos solam ente, n o siem pre es hace dero lo g ra r q u e se re n a n y entren en funciones, m ay o rm en te desde q u e se ha desp ertad o en ta n g ra n escala el espritu de emigracin a Francia, a C a ta lu a y a u n a A m rica. Surge de aqu el peligro de num erosos intestados, p o r la im previsin de no fijar u n lmite m x im o a la d istan cia del dom icilio de los m iem bros q u e h an de c o m p o n e r el C o n se jo , por n o constituir ste con parientes que residan d en tro de un rad io determ in ad o , com o h ace el Proyecto de Cdigo civil espaol. E n alguno de los p artid o s judiciales, es co stu m b re hacer el llam am ien to de los parientes ms cercanos, sin precisar sexo, co m p ren d ien d o

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as las mujeres co m o los varones: cuando llega el caso de que form e parte del C onsejo alguna m ujer, concurre con ella su m a rid o , a fin de prestar la com petente autorizacin o licencia m arital. P a ra dar participacin a to d a la parentela, c u an d o es sta dilatada, se instituye algunas veces en una m ism a capitulacin m atrim onial varios Consejos de a dos personas, y a cada u n o se le asigna u n a de las varias funciones en que los parientes deben intervenir. En tal caso, suele confiarse la tercera en dis cordia para to d o s a un m ism o pariente: E n el caso de que hubiese desacuerdo ntre las partes o personas llamadas a re solver en las clusulas 4 . a, 5 .a y 11.a, se les asociar el h e re d ero de la casa N . del pueblo de X.; y lo que con su concurso resuelvan por m ayora de votos, ser obligatorio y se llevar a ejecucin. O tras veces, el constituir diferentes Consejos tiene por objeto confiar al cuidado de cada una de las dos l neas los bienes d e ellas procedentes, como en la clusula que transcribo a continuacin: Si los cnyuges o alguno de ellos falleciese con hijos y sin legtima disposicin de sus bienes, dis p o n d r de ellos el sobreviviente en unin de: siendo el cnyuge el prem uerto, de su herm ana M . y herm ano poltico A ., y en su defecto, de los dos parientes varones ms cercanos y de m yor edad del cnyuge; siendo i a cnyuge la premoriente, de los d os parientes varones ms cercanos y de m ay o r edad de la m ism a; cuya disposicin la verificarn en am b o s casos en favor de dichos hijos, en el m o d o y form a que tengan por conve n ien te, con p r rro g a del trm ino legal. Si el tal sobreviviente falleciese sin h a b e r hecho tal disposicin, representarn a ste sus dos parientes ms prxim os y de ms ed ad , teniendo en cu en ta que si el sobreviviente hubiere sido el cnyuge, le re p re sentarn sus citados herm anos natural y poltico, y si hubiese fallecido, sus d os parientes m s cercanos y de m ayor edad. M urien d o am bos cnyuges sin hijos y sin disponer de sus bie nes, recaern stos en sus respectivos legtimos derechohabientes. Las atribuciones del C o n sejo se encuentran p o r lo c o m n especificadas en la clusula de constitucin, segn aparece de las num erosas q u e transcribo en diversos lugares de esta m o n o

grafa; p e ro , a las veces, d an a la expresin un sen tid o gen rico, que a b a r c a el c o n te n id o entero de la capitulacin m atri m onial, o u n a parte determ inada de ella. Jzquese p o r las siguientes: Q u e si se hub iere de decidir cualquier p u n to acerca de lo que se contiene en esta escritura y dems que ocurriese, lo puedan decidir un pariente, el ms cercano de c a d a p arte de dichos cnyuges, y el cu ra prroco o su regente que es y fuese de esta p a rr o q u ia catedral, y a ello se d eb er estar. Item es pacto q u e siempre y c u a n d o se hallase algn e n g a o en las presentes capitulaciones m atrim oniales, p u ed an re p a ra rlo los dos d eu d o s m s prximos de cada u n a de las dos partes. H em o s visto que h a principiado a excluirse al p r r o c o del Consejo de familia, y a ser reem plazado por una u o tra a u to ridad civil. Expuse ios m otivos de esta m u d a n za c o n cierta inseguridad, temiendo q u e hubiera exageracin en los inform es que se m e haban facilitado; pero los in fo rm es se h an m ultipli cado de tal suerte, que n o cabe ya d u d a r del hecho, a m enos de cerrar los ojos a la evidencia. Los p rro co s lo atrib u y en a mala v o lu n ta d de los notarios; pero los notarios so n simples ecos e intrpretes del sentimiento general, y la g en eralid a d no cree ya en la im parcialidad de los p rro co s, se m u r m u r a que no siempre h an corresp o n d id o a la co n fian z a p u e sta en ellos por las familias; que se h a n mezclado m s de lo ju s to , y no con la d e b id a circunspeccin ni con t o d o el espritu de justicia que hubiera sido de d esear, en los a su n to s dom sticos de sus feligreses; y que c u a n d o se ha tra ta d o d e elegir h ered ero entre los hijos e hijas, han so lid o inclinar su v o to en fav o r de stas, porque las mujeres cum plen ms escru p u lo sam en te que los varones las clusulas de las capitulaciones y testam en to s rela tivas a misas y aniversarios; y conceden al prroco m ayor suma de intervencin en los asu n to s materiales de la casa, y adems, porque p a r a el caso de m o rir sin hijos e intestadas, suelen des tinar la tercera parte libre de sus bienes p ara sufragios p o r sus almas. A esto se agrega el tem or de ausencias m u y p ro lo n gadas, p o r m otivos anlogos a los que dejaro n h u rfa n a s n u merosas p arro q u ia s en los aos anteriores a 1876, d u r a n t e los cuales se o to rg aro n capitulaciones m atrim oniales en m en o r nm ero de lo ordinario, lo cual su p o n e regularidad y pertur-

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bacin en la constitucin y rgimen de las familias. M edian, adem s, para esa exclusin, razones de econom a, aducidas ya en el captulo III. Esto no obstante, to d av a dan los c a p itu lantes frecuente e n tra d a al p rroco en el C o n sejo , unas veces, por no chocar c o n l, otras, p o r no disgustar a las mujeres, y o tras, finalmente, porque el jefe de la casa tiene un h e r m a n o presbtero, o un hijo que sigue la carrera, etc. En el distrito de A y erb e , segn el notario D. Plcido M. L aguarta, se halla m uy extendida la prctica siguiente: si hay en la familia alguna p e r s o n a de ilustracin, el Consejo se constituye con parientes; en el caso contrario, con tres llam ados fideicomisarios, a saber: el cu ra prroco, el alcalde y el juez municipal. P ropnense de este m odo contrarrestar el tem ido influjo del prroco en los actos de la vida domstica.

Apndice a este captulo 29

En ios primeros tiempos de R o m a , el derecho individual y de familia se h allaba sustrado p o r completo a to d a intervencin de la sociedad, siendo p atrim o n io exclusivo de la gens, a g re g ad o de familias colaterales, descendientes de una estirpe c o m n y designadas con un c o m n cognomen. El E stado (la trib u , la ciudad), no poda inmiscuirse en los asuntos interiores de la gens, y careca de toda au to rid ad sobre el individuo p o r lo tocante a sus relaciones civiles; el padre era soberano a b s o luto dentro de la familia, sin m s limitacin que la que pud iera ponerle la asam blea de la gente, que es algo com o decir el C onsejo de familia. Con el n atu ral progreso de los tiempos, la personalidad individual principi a reclamar sus fueros, p r o t e gida por la ciudad, y como consecuencia, a quebrantarse el jus gentilicium o privatum, y paulatinam ente a convertirse en jus publicum; la ciudad fue u su rp a n d o y llam ando a s la so b e ra na de las familias y gentes; la potestas del padre y del seor, la manus del m a rid o , la auctoritas del tu to r, el m atrim onio, la testam entifacin, las obligaciones, si bien seguan titulndose derechos privados, en realidad no lo eran, p u e sto que la ciudad los h ab a som etido a normas fijas de conducta, sancionando su observancia con pena de n ulidad o con castigos corporales. Al C onsejo de parientes, que fallaba ex aequo et bono, o confor-

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me al d e re c h o familiar p ro p io de su respectiva gens, h a b a sus tituido el m agistrado de la ciudad, a p lic a n d o reglas de carcter general, que constituan ley, sen ad oco n su lto o jurisprudencia. Con esto p en etr en la historia un elem ento jurdico necesario y antes no conocido: la fuerza social puesta al servicio de aquellas relaciones de derecho que, por su c a r c te r abso lu to , n o pueden ab an d o n a rse al arbitrio d e los individuos y de las familias. Slo que, c o m o casi siem p re sucede, o b r a n d o la ley de la reac cin, el n u e v o elemento a b s o rb i al a n tig u o , no m enos legtimo y necesario que l, a n u l n d o lo , y la fam ilia perdi su a u to noma, se b o rr la gens h a s ta de la m e m o ria , no q u e d a n d o del derecho gentilicio ms sino tal cual residuo espordico, insigni ficante y sin trascendencia, en el Digesto y en el Codex30. En E s p a a , el crculo gentilicio, q u e alguna vez a s o m a en las D cadas de Tito Livio (communes cognati, lib. x x v i n , cap tulo 21) y en las inscripciones de tiem po del Im perio {gentiiitas Desoncorum, genttilitas Tridiavorum, C o r p u s i. I., vol II, 2633), dur ms siglos que en R om a y encontr eco en el F u ero Juzgo y en los cdigos y fueros peninsulares d e la Edad M e d ia , bien que muy indeterm in ad o en pu n to a organizacin (los parientes ms propinquos), y red u c id a su com petencia al n o m b ra m ie n to de tu to r en ciertas circunstancias, a la au to rizaci n del m atri monio de la h u rfan a soltera menor de e d a d , a la ap ro ba ci n de las d o n acio n es, quitas, etc., hechas p o r el pupilo a su g u ar dador, y a la transferencia de los bienes dtales h ec h a p o r la mujer al m arid o . He aq u el texto de esas disposiciones, que constituyen el prim er precedente legal de esta institucin en Castilla, A ra g n y C ata lu a . l. Q u o d si nec p a tru u s , nec p a tru i filius, qui digne tutelam suscipiat o rp h a n o ru m fuerit, tu n e tu to r ab aliis parentibus in praesentia judiis eligatur. Et si ve m a te r tutelam , si ve quicumque susceperit, praesentibus testibus vel p ro p in q u is, de m nibus rebus quas p a te r reliquit, brevis factus triu m vel quin qu testium subscriptione firm etur, et praesentibus ipsis, qui ad brevem faciendum testes interfuerint, E piscopo aut Presbytero, quem p are n tes elegerint, brevis c o m m e n d e tu r, m in o rib u s dum adoleverint re f o rm a n d u s . (Fuero Ju z g o , lib. iv , ttu lo III, ley 3 .a).

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Si el padre m uriere, e fijos dl fincaren sin edad, la m ad re, no casando, to m e a ellos e a sus bienes si quisiere, e tngalos en su guarda fasta que sean de edad; e los bienes de los fijos rescibalos por escripto ante los parientes mas propinquos del muerto y delante alguno de los Alcaldes; e si la m adre se c a sare, no tenga m as a los fijos ni a sus bienes en guarda, y el Alcalde con los parientes mas propinquos del m uerto den a ellos e a sus bienes, quien los tenga en g u a rd a , asi com o dice la ley de suso. (Fuero Real de Espaa, lib. n i, tt. v u , ley 3 . a) 2. De puella vero, si ad petitionem ipsius is, qui natalibus eius videtur aequalis, accesserit petitor, tune patruus, sive frater cum proximis parentibus co n lo q u an tu r, si velint suscipere petitorem, ut aut com m uni volntate ju n g a n tu r, aut comm uni judicio d enegatur. (Fuero Juzgo, lib. III, tt. II, ley 8 . a). Si alguna m anceua en cabellos (soltera), sin voluntad de

suos parientes los mas propinquos, o de suos cercanos coormanos, casare con algund orne, e se ayuntare con l por qualquiera ayuntam iento, pesando a suos parientes mas propinquos o a suos cercanos coorm anos, que non aya p arte en lo de suo padre, sin en lo de la m adre, e sea enagenada de todo eredam icnto por to d o siempre. E sto es fuero de Castiella: Q ue si alguna m an ceu a en cabellos se casa o se va con algund orne, si non fuer con placer de suo p ad re , o de sua m adre, si lo ouier, con placer de suos ermanos, si los ouier, o con placer de suos parientes los mas cercanos, deue ser d e sered ad a ... (Fuero Viejo de Castilla, lib. v, tt. v , leyes 1-2), 3. T o d a m ujer virgen que a casar hobiere, asi case: si p ad re non hobiere, la m adre n o n haya de p o d e r de casarla, a menos de los parientes del padre que la habrien de heredar; et si non hobiere m ad re , el padre non haya de poder de casarla, a menos de los parientes de la madre que la habrien de h ere d a r. Et si non hobiere padre nin m adre, los parientes de la una parte et de la otra que la hobicren de heredar la casen. (Fuero de Seplveda, tt. l v ; id. de Cceres y Salam anca). Filia e m parentada, padre madre la casen; e si uno de los padres fuere m u e rto , con consejo de los parientes del muerto la casen; e si am o s los parientes fueren m uertos, los parientes de amas partes

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la casen; e los unos sin los otros non h a y a n poder d e casarla. (Fuero de A lcal, cit, p o r M artnez M arin a). 4. O rd e n a m o s q u e si alguno, e s ta n d o bajo p o te sta d de otro, as c o m o de tutor de curador, en o tra m a n e ra , hicie re d o n aci n , remisin, absolucin de algunos bienes de rechos suyos aquel b a j o cuya potestad estuviere con el cual estuvieren, o tro p o r l, la tal d o n aci n , rem isin abso lucin, en ta n to cu an to tenga mira d o nacin, y el instru mento que sobre esto se hubiere hecho sea nulo ipso ju re , no ser que la dicha d o nacin, remisin ab solu ci n fuesen hechas y firm adas con voluntad y consentim iento de tres ponentes ms inmediatos de parte de p a d r e y de m a d re , si p udieren ser habi dos; en o tr a m anera, de tres personas de parte de p a d re tan solamente de parte de m ad re, del m o d o que p u ed an ser en contrados; y en falta de los susodichos, de tres am ig o s ms allegados; y que adem s del consentim iento, interviniere a u to ridad y decreto de juez y el ju ra m e n to del que hiciere la d o n a cin, definicin remisin, en virtud de cual ju r a m e n to afirme que las dichas personas son las ins inm ediatas y amigas (usatge de 1351, Pedro III, Cortes de P erp i n, cap. x v j i ; trad. de Vives Cebri, t. u , pg. 261). 5. V erum tam en dicti pupilli, p o s tq u a m q u ato rd ecim u m annum su ae aetatis attig erin t, de consilio duorum bonorum et legalium parentum et proximorum pupilli ex p a rte illa unde bona d escen d un t, et cu m auctoritate Iudicis, id (quitationem , liberationem , au t absolutionem , aut a liq u e m alium c o n tra c tu m , per quem tu to res possint se tueri) facere, et non alias, possint. (Fuero nico de liberationibus et absolutionibus tu to r ib u s per minores faciendis, Z ara g o za, 1348; lib. V F o ro ru m Regni Aragonum). 6. N o n valebit viro dotis facta remissio ab uxo re, nisi de p ro x im o ru m uxoris consilio Hat istud; scilicet ptris, si vivus fuerit, et unius alterius; vel si patrem n o n h ab u erit, cum aliis duobus parentibus suis propinquioribus et legalibus. (Fuero 1. de co n tractib u s c o n ju g u in , H uesca, 1247, lib. v Fororum ). 7. D e consuetudine Regni, ux o r potest ta n sfe rre in virum , sicut in extraneum , b o n a sua m o b ilia , et im m o b ilia quae

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non sunt dotes vel axovarium : dotes aut axovarium non potest transfcrrc in v iru m , nisi juxta form am fori De contraetibus conjugum. (Observancia 1.a de ju re dotium , lib. v Observanta ru m Regni A rag o n u m ). Sea influjo del Derecho ro m a n o , que haba colocado el C digo de las P artidas a la cabeza de los cuerpos legales de C a s tilla, sea evolucin espontnea del principio socialista del de recho, que o b ra ra del mismo m o d o que en los comienzos de la E ra cristiana, es lo cierto que en el siglo p asa d o haba cesado p o r completo la intervencin de los parientes en las relaciones jurdicas de los menores, y fue cuando el G obierno de Carlos III discurri llamar a nueva vida, generalizndola al propio tiem po aquella disposicin del F u ero Juzgo y del F u e ro Viejo q u e requera el consentimiento de los parientes p ara el m atrim onio de la mujer soltera h urfana de padre y m adre. H e aqu su tenor: 8. M an d o que los hijos e hijas de familia menores de veinticinco aos d eb an , para celebrar el c o n trato de esponsales, pedir y obtener el consejo y consentim iento de su padre, y en su defecto de la m ad re, y, a falta de ambos, de los abuelos p o r a m b a s lneas respectivamente; y no tenindolos, de los dos pa

rientes ms cercanos que se hallen en la mayor edad y no sean interesados o aspirantes al tal m atrim onio; y no habindolos
capaces de darle, de los tutores o curadores; bien entendido que prestando los expresados parientes, tutores o curadores su consentim iento, debern executarlo con aprobacin del Juez Real e interviniendo su a u to rid a d ... (P rag m tica de 23 de m a rz o de 1776: N ov. Rec., lib. X, tt. II, ley 9 . a) E sta disposicin no debi surtir ningn efecto, ni p ro d u jo , p o r tanto , violencia el que se derogase, com o virtualmente se dero g por pragm tica de C arlo s IV, fecha de 10 de abril de 1803, en el h echo de omitir el trm ino parientes en la lista de personas autorizadas hasta entonces para consentir el m a t r i m o n io de los h ijo s de la familia. (Nov. Rec., lib. x , tt. II, ley 18). Igual silencio g u a rd a ro n a este respecto las C ortes de C d iz c u a n d o fueron llam adas a fijar el sentido de dicha pragm tica, p o r solicitud de algunos particulares (dictamen de la C om isin

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de Justicia, sesin de 6 de junio de 1812; discusin del da 16 de ju n io y siguientes). H a b a desaparecido de E spaa el ltim o vestigio del C on sejo de familia. U n icam en te en el P irin e o (N av arra, Alto A ra gn y p a rte del n o rte de C atalua), d o n d e la trad ici n ju r dica e n c o n tra b a m ayores condiciones de superviviencia, se m a n tu v o pujante esta institucin y h a llegado sin menoscabo hasta n u e stro s das, acreditando el p o d e r cread o r y juntam ente la v irtu d co n serv ad o ra que tiene la costum bre, c u a n d o se la deja en libertad de escoger sus fo rm a s y el m o d o y momento de ren o v arlas, im p la n ta n d o un rgim en de selfgovernm ent civil tal c o m o el vigente en aquella privilegiada regin de la Penn sula. D e la extensin de este C o n s e jo de familia consuetudi nario se fo rm ar u n a idea por los siguientes cro q u is, tomados a vista de la prctica en A ragn y N av a rra. 9. El C onsejo de familia no es en esta provincia (Nava rra) en teram en te desconocido en la prctica. La consulta cere m oniosa a los parientes, a c o stu m b rad a al tratarse de los m atri monios; las clusulas puestas en las capitulaciones m atrim o n ia les respecto de la divisin de los bienes en caso de separacin de los p ad res d o n a d o re s y los hijos d o n atario s, d a n d o facul tades a dos parientes de cada ra m a p a r a realizarla; la facultad que p u ed e concederse y se concede en las m ismas capitulacio nes m atrim oniales a dichos parientes p a r a que d eterm inen si es conveniente que el viu d o o viuda d o n a ta rio s pasen a contraer segundas nupcias sin perder los bienes d o n ad o s; la extraordi naria facultad del m ism o m odo concedida a los parientes de ambas lneas para que, en caso de m o rir m arid o y mujer sin hacer n o m b ra m ie n to de heredero en u n o de sus h ijo s o hijas, sealando a los d em s sus legtimas, lo h agan aqullos, d e m uestran palpablem ente cunta intervencin se d a al Consejo de familia en N avarra, y que no es, p o r lo tan to , desconocida esta institucin, y tiene en la prctica una extensin de facul tades q u e ciertam ente no se dan en pas a l g u n o . 31 Segn el reg istrad o r de la P ro p ie d a d de P a m p lo n a , los pactos m s en uso en las capitulaciones m atrim oniales, son: que u n o de los hijos de los nuevos cnyuges herede la casa y bienes d o n a d o s, y a los dems se les sealen dotaciones sin

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precisa igualdad, q u e d a n d o facultados para el n om bram iento de aqul y se alam ien to de stas los cnyuges donatarios; si el u n o hubiese fallecido cuando llegue el caso, el sobreviviente; y si h ubieren fallecido am bos, los dos parientes ms cercanos de a m b a s lneas, con tercero en d isco rd ia... Lo m ismo dice el registrador de Aoz, quien a ad e alguna o tra aplicacin del C onsejo de familia: si para aten d er a la educacin y crianza de los hijos que q u ed en (muerto el padre) y a la conservacin de los bienes fuese necesario un nuevo m atrim onio, ha de con traerlo (la viuda), p a ra no perder el usufructo (de la casa y bienes del suprstite), con persona que tenga la aprobacin de los donantes (los suegros) o de! que de ellos sobreviva, o de dos parientes ms prxim os del d o n a ta rio (el cnyuge suprstite), e tc te r a 32. 10. En el Alto A ragn, lo m ism o que en N a v a rra , el C o n sejo de familia se constituye en c a d a caso por los contrayentes al tie m p o de otorgar sus capitulaciones m atrim oniales. Algunas veces confieren a las personas designadas p o r ellos poder gene ral, sin especificar los gneros de controversia q u e estn llam a das a decidir: P a c ta n que si se hubiese de decidir cualquier p u n to o duda acerca de lo que se contiene en esta escritura y d em s que ocurriese, lo hagan dos parientes, los ms cer canos, uno de cad a p arte de dichos cnyuges, y el cura p rroco o su regente q u e es y fuere de esta p a rro q u ia , y a ello se deber estar. P ero lo ordinario es que la escritura de cap itu lacin m atrim onial especifique los casos en que ha de interve nir el C onsejo de familia, y la fuerza o au to rid a d que han de tener sus decisiones. As: 1. E ntiende en los asuntos concer nientes a la tutela (si bien con m enos extensin que en el C digo civil espaol). 2. C u a n d o los jefes de u n a familia h an fallecido sin haber dispuesto cul de sus hijos h a d e sucederles en el se o ro de la casa como heredero universal, lo designa y n o m b r a , haciendo sus veces, el C o n sejo de familia. 3. A p ru e b a o desaprueba las segundas o ulteriores nupcias del cnyuge suprstite en la casa del p rem o rtu o , con p r rro g a del usufructo o viudedad foral, co n fo rm e a la costum bre deno m in ad a casa m ien to en casa. 4 . Acuerda y o to rg a los pactos de este n u e vo m a trim o n io , aseg u ran d o los intereses propios de los hijos

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del p rim ero y especificando los derechos de los hijos que pue dan nacer de la nueva u n i n , as c o m o los del n u e v o consorte. 5. C o n o c e y falla sobre las quejas fo rm u la d a s c o n t r a el nom b rad o s u c e so r, p o r sus padres o p o r sus h e rm a n o s, ya por malos tra ta m ie n to s de su parte, o p o r escasez de alim entos, o por exigidad en la d o te o legtima q u e les asigna; y caso de ser su veredicto favorable a los querellantes, acuerda el modo y el ta n to de la rep araci n , esto es, la s u m a que debe aprontar el heredero en concepto de dote o de alim en to s segn el haber y poder de la casa. 6 . Entiende ta m b i n en los casos de dis cordia e n tre los a d o p ta n te s y los a d o p ta d o s , en la institucin co n su etu d in aria llam ada acogim iento y casam ien to sobre bienes, y caso de ac o rd a r la separacin, determ ina la cantidad que han de sacar, en co n c e p to de indem nizacin o salario, los que se s e p a ra n con ju s t o m otivo de la c o m u n id ad . 7 . Entra, asim ism o, en sus atribuciones la interpretacin a u to riz a d a de la capitulacin m atrim onial en casos de d u d a , as c o m o tambin suplir sus vacos o sus deficiencias; d isp o n e lo relativo a fune rales, sufragios por el alm a de los jefes de la familia ya difun tos, etc. (Vid. ms arriba, en este mismo captulo). H asta a q u los precedentes nacionales del C o n s e jo de fa milia. P or los das en q u e el G obierno de Carlos IV suspenda desdeosam ente aquel ensayo m odestsim o de restauracin par cial d ec re ta d a veintisiete a o s antes, los legisladores franceses to m a b a n del Derecho co n su etu d in ario u ltrap iren aico e intro ducan en el Cdigo civil del Im perio el C onsejo de familia aplicado a la tutela de los menores e incap acitad o s, y poco des pus las arm as victoriosas de N a p o le n lo p ro p a g a b a n por E uropa, hacindole t o m a r asiento en m u ltitu d de pases, desde H o lan d a a Polonia, d esd e Polonia a N poles. C o n esto vino a ju n ta rse u n hecho de! orden intelectual, que hizo g a n a r cr dito a la institucin h a s ta en los pases germ nicos: la recons truccin h ech a por la crtica histrica de aquel p rim itiv o crcu lo social, yevos o gens, q u e la raza a ria im plant h a c e millares de aos en Asia y E u r o p a , ofreciendo a la especulacin filos fica una im agen viva y real del p rin cip io del selfgovernm ent con que principiaba a s o a r para la fam ilia. Los re d a cto res del

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prim itivo proyecto de Cdigo civil espaol (1851) juzgaron desde el primer instante (1843-1844) deber p ro h ijar la institu cin francesa, reorganizando sobre la base de ella la tutela tr a dicional: la tutela decan en el articulado se ejercer bajo la vigilancia del p ro tu to r y del C o n se jo de fam ilia (art. 172), y expresaban, por rg a n o de G arca G oyena, la esperanza de que los resultados de este ensayo seran desde luego felices en las provincias de Fueros cuya legislacin ha cread o y conserva ms vivo el espritu de familia, y que en las o tras provincias seran ms lentos y tardos, pero que al fin se creara ese mismo espritu, porque las buenas leyes acaban siempre por crear buenas costumbres; palabras m em orables que retratan toda u n a p o ca en la historia del pensam iento jurd ico y encierran todo un sistema de filosofa, el m ismo que inspir aquella d e claracin estam p ad a al frente del Cdigo: las leyes no pueden ser revocadas sino por otras leyes, y no valdr alegar contra su observancia el desuso ni la costu m b re o prctica en contrario, por antiguas y universales que sean, p o rq u e... as conviene a la dignidad del legislador y a la de la ley m ism a! Sbese que aquel proyecto no lleg a p asar de tal; pero su articu lado, en la p arte referente al C o n sejo de familia, no dej de surtir algn efecto; de l parti el legislador portugus, al c o dificar el Derecho civil en 1869, para refo rm ar el Consejo de familia de la Novsima R efo rm a judicial de 1841; y en l calc el legislador espaol la ley de 20 de ju n io de 1862 sobre consentim iento y consejo p atern o para contraer m atrim onio, traslad ad a ms ta rd e con ligeras variantes a la ley de E n ju i ciam iento civil de 1881, art. 1919 y siguientes. La Ley de P ro piedad intelectual d e 10 de enero de 1880 d io al Consejo de familia una aplicacin distinta de las que h ab a recibido hasta entonces; segn ella, las obras publicadas por un autor no pasan al dom inio pblico y no puede reimprimirlas el Estado, las C o rp o racio n es cientficas ni los particulares, c u a n d o manifiesta en fo rm a solemne, y dentro de cierto trmino, su voluntad de que la o b ra no v ea la luz pblica alguna de las personas si guientes: 1. El a u to r que conserva la p rop ied ad de la o b ra. 2. El heredero del a u to r, siempre que lo haga de acuerdo con el C onsejo de familia (art, 44), fo rm a d o de parientes del dicho heredero o de am igos de sus padres, y presidido p o r el alcalde,

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lo m ism o q u e en el P ro y e c to de C d ig o civil de 1851 (Regla mento de 3 de septiem bre d e 1880, arts. 46-52). M ientras tan to , se h a b a descubierto en el rgim en consue tudinario del Pirineo a r a g o n s 33 la existencia del C onsejo de parientes c o m o institucin de carcter general, q u e penetraba todo el derecho de fam ilia, y cuyos resultados beneficiosos acreditaba el hecho de haberse in tro d u c id o en la prctica y m antenerse vivo y vigoroso, no por o b r a del legislador, sino por el libre albedrio de los particulares, que lo estatuan y de cretaban en sus capitulaciones m atrim oniales y testam en to s. No haba q u e h ab lar ya de im portacin ni de ensayo: el Consejo de familia p o da p en etra r en ia legislacin civil esp a o la como institucin em inentem ente nacional y a b o n a d a por la experien cia de m u c h o s siglos. M o v id o principalm ente de aquel hecho, el C ongreso Jurdico A rag o n s, que se celebr en Zaragoza en 1880, h u b o de p ro n u n ciarse casi u n n im em en te a favor del Consejo de familia y de su codificacin com o p a rte del dere cho de fam ilia, se alan d o como tip o , j u n t o con o tro s prece dentes, la institucin consuetudinaria a lto a r a g o n e s a 34. A poco se tuvo noticia de q u e tam b in en N a v a rra haba sobrevivido y segua rigiendo en las mismas condiciones que en el Alto A ra g n 35. El Congreso Ju rd ico E sp a o l celebrado en M adrid en 1886, v o t p o r u n a g ra n mayora la introduccin del C o n sejo de fam ilia en la legislacin civil esp a o la, si b ien n o to d a va com o institucin sustantiva que a b a r c a ra to d o el derecho de familia, sino tan slo como una ru ed a auxiliar de la tutela36. C on tales precedentes ha entrad o en el Cdigo civil espaol el C onsejo de familia. C o m p a r n d o lo con el del P ro y ec to de 1851, y en general, c o n el de los dem s Cdigos e u ro p e o s, que en este p u n t o vienen a ser uniform es, no tardan en advertirse dos diferencias radicales en orden a la intervencin del poder pblico en la constitucin y direccin d e dicho C o n se jo , y una absoluta identidad en c u a n to a la com petencia o facultades del mismo y a los llam am ientos de los p arien tes que h a n de com ponerlo. a) L os Cdigos eu ro p eo s au to rizan a los padres p a r a n o m brar tutores y no p a ra n o m b ra r vocales del C onsejo de familia. Os paes, dice Dias F erre ira, nem p o d e m nom ear n em excluir

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cualquier individuo de vogal d o conselho de fam ilia. Es un fenm eno curioso la reaccin q u e se ha o b ra d o sobre este p a r ticular en nuestro tiempo; la legislacin civil de T oscana de 1838 y la procesal de Portugal de 1841, no o b stan te hallarse tan prxim o el C dig o N apolen, constituan dicho Consejo con vocales testam entarios, y slo a falta de stos echaban m a n o de los legtimos; ahora, los Cdigos civiles de Portugal e Italia, desentendindose del precedente p a trio , han vuelto la c a r a al Cdigo francs, p rivan d o al padre de la facultad de o rd e n a r la com posicin del C onsejo. M s lgico nuestro C d ig o , dispone que lo formen las personas que el padre, o la m ad re en su caso, hubieren designado en su testamento, y que no sean ad m itid as en l aquellas a quienes el mismo p ad re, o la m adre en su caso, hubieren excluido en su testa m en to de este carg o . Esta novedad tena dos importantes pre cedentes en la Pennsula: uno, la Novsima R efo rm a judicial portuguesa de 1841, cuyo artculo 395 declara q u e el p ad re puede designar las personas que deban com poner el Consejo de fam ilia con preferencia a la m ad re y a los dems parientes del m enor; o tro , la costum bre nav arra y altoaragonesa, en la cual, com o es fcil com prender, el Consejo es exclusivamente testam entario (las capitulaciones matrimoniales surten all efec tos de testam ento en este respecto). Los escritores aragoneses desde 1879 haban ab o g a d o resueltam ente porq u e la ley sancio nara este criterio de libertad, lo mismo el Sr. Franco y Lpez37, que el Sr. Ripolls38, que el Sr. C o s ta 39, c o m o el Sr. G istau con p o sterio rid ad 40. L a razn y la lgica ju n ta m e n te aplauden esta novedad. N a d a , con efecto, autorizaba a medir con rasero distinto la una y la otra institucin: si es ju s to y conveniente que los p a dres nom bren tu to res y curadores para sus hijos, justo y c o n veniente ha de ser que n o m b ren los vocales del Consejo de familia. Lo que hay es que, ta n to respecto de stos com o res pecto de aqullos, se ha excedido tal vez la ju s ta medida, y que h ab ra convenido no atar las m a n o s tan en a b so lu to al p o d er pblico, reservando a ste la facultad de discutir los lla m a m ientos hechos p o r los padres; las incapacidades declaradas por el artculo 237 del Cdigo no son garanta suficiente p ara

los m enores, y no le es licito al E sta d o desprenderse en lo ms m nim o del poder tu telar que le est conferido p o r ley de su p ro p ia n atu raleza. El n o m b ra m ie n to h echo p o r los padres in duce presuncin de que las personas n o m b ra d a s son las ms aptas p a r a g obernar y proteger a sus hijos en las respectivas funciones de la tutela, o r a com o tu to re s, ora com o protutores o co m o vocales del C o n sejo de fam ilia; pero presuncin no dice c e rtid u m b re , y el E s ta d o tiene el d e b e r de p ro p o rc io n a r el m xim o de garanta posible a las p e rso n a s desvalidas, y para este efecto, de retener ntegra su so b era n a , sin delegar el ejer cicio de ella en nin g u n a persona, a u n siendo tan desinteresada com o son los padres. El voto de stos debe ser m e ra m e n te con sultivo. L o ordinario ser que el representante del E s ta d o n o m b re a las personas designadas por ellos, pero debe q u ed a r en ap titu d de preterirlas y n o m b ra r otras. Segn nuestro C d ig o , ser presidente del C onsejo de familia (con derecho de citar a ju n ta , decidir los em pates, eje cutar los acuerdos, etc.) el vocal que eligieren los dems. Esta disposicin, no tan slo contradice lo establecido p o r los C di gos eu ro p eo s, los cuales encom iendan u n n im em en te d ich a pre sencia al juez municipal; contradice tam b in todos los prece dentes patrios. Lo m ism o p o r derecho antiguo (F u ero Juzgo, Fuero Real, Usatges de C a ta lu a , Fueros y O bservancias de A ra gn) que p o r derecho m o d ern o (P ra g m tic a de 1776, ley de 20 de ju n io de 1862, ley de E njuiciam iento civil de 1881), el Consejo de parientes h a sido siempre presidido p o r la autori dad ju d icial. Esta jurisp ru d en cia se c o n tin u a b a en la costum bre del P irineo, donde los q u e contraen m a trim o n io , al estatuir el Consejo de familia, designan casi siem pre, ju n to c o n los pa rientes, al prroco, al alcalde o al juez. Y as, aquellos que en el C ongreso de Jurisconsultos aragoneses p ro c la m a ro n ia ms absoluta libertad en m ateria de C o n s e jo de familia, privando de toda intervencin en l a la a u to r id a d judicial, exceptuaban expresam ente el caso de que se constituyera p ara rgimen de una tu t e l a 41. N o p o d em o s, pues, a p ro b a r esta innovacin, y ten em o s por seguro q u e en la p rim era revisin q u e se haga del C d ig o se volver a las buenas tradiciones. A n te s del Cdigo, los asuntos

b)

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de los m enores venan confiados exclusivamente al juez; a h o ra , con el Cdigo, se encom iendan exclusivamente a los parientes o am igos; el salto ha sido m ortal, y la ley de las transiciones, que es ley natural y eterna, no la autorizaba. Lo menos que ha p o d id o hacerse es encom endar al juez municipal la presi dencia del C onsejo sin voz ni v o to , como en la ley de E n ju i ciam iento civil de 188142. As es en Portugal, y todava no satisface: Qu raz n hubo p a ra alterar en este p u n to la legis lacin existente?, se pregunta un com entarista de aquel C digo, el Sr. Dias Ferreira; seguram ente h a b r sido alguna razn filosfica , pues la experiencia constante desde 1832 vena acreditando la necesidad de limitar las facultades de los C o n s e jos de familia, ios cuales, en la m ay o r parte de los casos, p ro ceden com o ab o g a d o s del tutor o cabeza de familia contra los h u rfan os. Un artculo del P royecto de C d ig o civil francs lim itaba tambin las funciones del juez a la direccin de los debates del C onsejo y a la redaccin de las actas de sus sesio nes; pero aquel artculo se rechaz, y hoy est universalmente a d m itid o que el ju ez tiene voz y v o to en el C onsejo de familia, lo m ism o que los dem s vocales. N unca p o d r asimilarse tal C o n sejo a un trib u n al de amigables com ponedores; porque los asu n to s para cuya decisin se constituye aqul, no son de n dole puram ente privada. P or o tra parte, si el C onsejo se co m pone slo de personas privadas, sus acuerdos carecern de autenticidad, y p a ra revestirlos de ella habr que proceder a operaciones ulteriores (comparecencia ante notarios, etc.), que com plicarn innecesariamente la adm inistracin de la tutela, segn tendrem os ocasin de observar cuando com entem os el artculo 304. En previsin de esto, la legislacin toscana, que exclua tambin al ju ez de la presidencia del C onsejo, dispona que en la prim era sesin eligieran los vocales, de entre ellos m ism os, presidente y vicepresidente, y nom brasen un n o tario para que levantara ac ta de las sesiones; aadiendo que la elec cin p a ra presidente poda recaer en el notario m is m o 43. L a impresin q u e queda, despus de cuanto llevamos dicho, es que el legislador espaol ha id o en busca de m odelo p a ra su C o n sejo de fam ilia a donde m enos poda sospecharse, a la legislacin toscana; vocales testam entarios en prim er trm ino;

en su d efecto , legtimos o dativos en n m e ro de cinco; presi dencia de u n o de ellos designado por los dems. Si se tra ta de una coincidencia fortu ita o h a h ab id o c o p ia realm ente, no p o demos decirlo. C o m o q u ie ra que sea, la tendencia general del Cdigo en este ttulo es san a y digna de la m ay o r alabanza. Inspralo u n respeto q u e raya en id o ltrico a la a u to n o m a de la familia; exalta la e s p o n ta n e id a d individual hasta la exagera cin, en g ra d o que no a lc a n z jam s C d ig o alguno de Europa; alienta p o r to d o l un a u r a de libertad a que no e s ta b a acos tu m b ra d o n u estro pas, y que, corrindose ms ta rd e a las de ms instituciones del D erech o , tra n s fo r m a r las relaciones del poder p blico con los particulares y la fo rm a de su interven cin en la vida privada. F alta ah o ra reto car y perfeccionar lo hecho, inspirndose en los precedentes de nuestra legislacin y en los tr a b a jo s de nuestros tratadistas. V engam os ah o ra a aquellos otros d o s p u n to s, igualmente fundam entales, en que nuestro C onsejo d e familia coincide con los dem s Cdigos eu rop eo s. E n defecto de vocales testam entarios, dispone el nuestro que el C o n s e jo de fam ilia se c o m p o n g a de los ascendientes y descendientes varones, y de los h e r m a n o s y m a rid o s de las herm anas vivas del m e n o r o incapacitado, cualquiera que sea su n m ero : si no llegaren a cinco, se co m p letar este nmero con los parientes varones ms prximos de am b as lneas pater na y m a te r n a ...; si no h u b iera ascendientes, descendientes, her manos y m aridos de las herm anas vivas, se co n stitu ir el C on sejo con los cinco parientes varones ms prximos del menor o in cap ac ita d o ... Igual regla se halla a d m itid a , c o n ligeras va riantes, en los dems C digos europeos. El C onsejo de familia legitimo viene as d a d o p o r la naturaleza; nigase to d a inter vencin en l al p ru d en te arbitrio del p o d er pblico; no hay derecho a excluir o p o s p o n e r al parien te ms cercan o , no sien do que h a y a sufrido p e n a por ciertos delitos, o q u e est califi cado c o m o persona d e m ala c o n d u c ta , o litigue c o n el menor, etctera. H u y e n d o de la arb itraried ad , se h a cado en el fata lismo, a te n u a d o , s, p e ro n o su p rim id o p o r los artcu lo s 237 y 238 en relacin con el 298, d o n d e se enu m eran las causas de inhabilitacin para ser vocales del C o n s e jo de fam ilia. Aqu

a)

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h ab ra estado ju stificad o que el legislador espaol se ap arta ra del precedente e u ro p e o ; ms an que en ei caso de los vocales testam entarios, convena, tratn d o se de los legtimos, haber d e ja d o a la au to rid a d pblica una cierta latitud de apreciacin calcada en la excelente ley de T o scana de 2 de agosto de 1838, la cual fijaba, lo m ism o que la nuestra de a h o ra , ei orden de prelacin que d e b a observarse en el n o m bram ien to de vocales del C onsejo, en tre agnados, cognados, afines y amigos, p ero a a d ie n d o que el juez p o d r prescindir de dicho orden legal si la prudencia, el conocim iento de las personas, la distancia del domicilio, etc., le aconsejan preferir com o m s convenien tes a parientes m e n o s prximos o aun a afines o extraos. ' Asimismo h a seguido a los Cdigos europeos el e s p a ol, desvindose de la costum bre patria, en lo tocante a las funciones encom endadas al C onsejo de familia. N o forma ste p o r s un tra ta d o preliminar, extensivo y aplicable a todo el derecho de familia, sino m eram ente un ttulo su b o rd in ad o al de la tutela, c o m o si fuese no m s que un m iem b ro suyo en igual lnea que el tu to r y que el protutor. N o hay que decir h asta qu punto se h a n d e fra u d a d o con esto las aspiraciones de la filosofa co ntem pornea, em p e ad a en rescatar a la familia de la servidum bre del rom anism o y encerrar o tra vez en sus naturales cauces el p o d er pblico. Proteccin de los hijos y de la m u jer contra las prodigalidades del padre y del m arido, correccin por m alos tratam ientos, obligaciones contradas p o r m u je r casada, a b a n d o n o en la educacin de los hijos, h ere d a m ientos universales y com paa familiar, insuficiencia de dotes o legtimas de la nulidad, efectos del casamiento del viudo o de la v iu d a , adopciones, abintestatos, cuestiones so n , por no citar o tras, que reclam ab an , a par de la tutela, la intervencin activa de los parientes, al menos en concepto de coadyuvantes del p o d er pblico, en el grado en q u e el ju rad o lo es de la a d m i nistracin de justicia. El C onsejo de familia, encauzado con el debido arte, es u n a institucin em inentem ente m oral y e co n mica; disminuye el nm ero de pleitos, previene la disolucin de las familias y hace de ellas agregados orgnicos y Estados vivos d o n d e el individuo encuentra el m xim um de condiciones f a v o rables a su bienestar y desenvolvimiento: en el Alto A rag n

b)

est a d m itid o que el C o n s e jo de parientes evita m uchas discor dias y a h o r r a muchos millones a las fam ilias. E sperem os que el legislador espaol n o se petrificar en ese p rim er molde; luego que la institucin h a y a recibido el urgente beneficio de las reform as antes a p u n ta d a s y se haya a clim ata d o en el terre no de la tu te la , ir e n sa n c h a n d o su esfera de accin y rea n u dndose el hilo de las tradiciones fam iliares de n u estra patria; desasimilar el Estado paulatinam ente to d a esa masa de derecho que tena u s u rp a d o a la fam ilia y se lib ra r de cu id ad o s que to m sobre s en m ala h o r a y que d esem p e a r im p erfec ta mente, porq ue no son de su competencia. J o a q u n C o s t a 44,

Madrid, 1885.

N otas
21

Cod. lib. v, tt.

IV,

ley 18. Dif>., lib.

XXVH,

tt. II, 1. ley I . 1; y lib. XLII, tu .

IV,

1, ley 5 . a. 22 Q u x I si nec p a tru u s nec p a tr u i filius qui d ig n e tu te la m o rp h a * io ru m fu e rit, tune tu to r a b aliis p a re n tib u s in pr<esentia ju d i is eligatur (la v e rs i n , castellana d e O r n a n d o II d ijo nial: el ju ez lo d alguno de los oros parientes). E t sive nwtcr t u t e l a r , si ve quic u m q u e su scep erit, praesentibus te s tib u s vel p ro p in q u is, d e m n i b u s reb u s q u a s p ater rehq u it, brevis fa c tu s triu m vel q u in q u testiu m su b s c rip tio n e frm c iu r, et p ra e se n tib u s ipsis, q u e ad brevem facien d u m testes in te rfu e rin t, E p isc o p o a u t P re s b y te ro , q u e m prenles elegerint, b rev is c o m m e n d e tu r m in o r ib u s d u m adoleverint r e f o r m a n d u s . (F. Juzgo, libro I V , lit. IJJ, ley 3 . a) . 23 Si el p a d r e m uriese fijo s dl fincasen sin e d a d , la m a d re , n o c a s a n d o , to m e ellos sus b ie n e s si quisiere, t n g a lo s en su g u a rd a f a s ta q u e sean d e e d a d ; los bienes de los fijos re scib a lo s p o r escrito a n te los parientes m s p r o p i n q u o s del m u e r t o , y delante de alguno d e los A lcaldes; si la m a d r e se casase, n o te n g a m s los fijos ni sus bienes en guarda, y el A lcald e, con los p a r ie n te s m s p jo p in q u o s d e l m u e rto , d en ellos sus bienes quien los ten g a en g u a rd a , c o m o dice la ley d e s u s o ( F. Real, lib. l l l , tit. v m , ley 3.") 24 E s ta b le c e m o s y o rd e n a m o s q u e , en lo sucesivo, lo s p u p ilo s q u e tu v ie re n tutores, au n cuando h a y a cu m p lid o cato rce a o s de e d a d , n o p u e d a n h acer en fa v o r d e los tutores q u e hayan d e s e m p e a d o su tutela y a d m in is tra d o s u s b ienes, q u ita liberacin n i absolucin ni ningn o t r o c o n t r a t o p o r el q u e los citados tu to re s p u e d a n q u e d a rs e a c u b ie r to de res p o n sa b ilid a d e s... si n o es con el c o n s e j o de d o s p a rie n te s b u e n o s , legales y m s prxim os del mismo p o r a q u e lla p a rte de d o n d e descienden lo s b ie n e s y c o n a u to r id a d del ju e z , y no de o tro m o d o ( f u e r o nico De liberationibus et absoluiionibus tutoribus per minores

faciendu).
N o v ald r la rem isin de la d o te h ech a al v a r n p o r la m u je r, a n o s e r q u e esto se haga con el consentimiento de lo s m s prximos p a rie n te s d e la esposa, e s to es, del padre, si viviere, y a lg n o tr o , y s: n o tu v iere p ad re, c o n o tr o s d o s p arien tes su y o s de los ms p ro p in q u o s y legales (fuero I de contractibus conjugunt).

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25 Concordancias, motivos y comentarios del Cdigo civil espaol, p o r el se o r 1). F lo re n c io G arca G o y e n a , 1852, pg. 187. 26 C . A u b ry y C. R au , Cours de Droil civil fran^ais, 1869* t. I, p g . 372.

27 C d . d e p ro c e d im ie n to francs, art. 889: M erlin, Rep., v. Conseil de jarrulle, n m . 3; D e m o lo m b e , V il. 320; Broechel, 27; D e Frm inville. !, 116; Du C arro y , Bonnier y R o u s ta in . t, 663, etc. A p . A u b ry y R au , ob. cit., p. 372. 28 E s digno de n o ta rs e el hecho d e que se en cu em re el C o n s e jo dom stico en todas las razas a n a s , y d e que el n m e ro de m ie m b ro s de q u e consta sea casi siempre u n o m is m o . E se n m e ro es de c in c o en todos los c aso s, si se excepta el p a s d e G ales, d o n d e , p ro b a b le m e n te p o r a lg u n a circunstancia a c c id e n ta l, se c o m p o n e d e siete m iem bros (H e a rn , The aryan househoid, p. 128 y sigs.) R especto de la India, puede co n su ltarse a S u m m e r M aine, Villaje communities, p. 123; respecto de Irla n d a , el D r. Sullivan, Introc, to O Curry Leclures I, CCIII; respecto d e R o m a, D ion. d e H a lic ., Antig. rom., II, 15, etc. Segn T cito , e n tre los germ an o s, el m a r id o n o poda ju zg ar y castigar a su m u je r sino corarn propinqun {De morib. german., c. 19). Recurdese ta m b i n el Conciliuin am icorum de los ro m a n o s y el Forum domesticum o C o n sejo d o m stico cuyo concurso p arece le e ra necesario al p a d re p a r a ju zg ar a los m iem b ro s d e la familia. 2 > D esde la p ro m u lg a c i n del C d ig o civil h an visto la luz p b lic a num erosos libros de C o m e n ta r io s , en lo g e n e ra l, c o m o to d a o b ra im provisada, de escassim o valor cientfico y d e m uy d u d o s a utilidad p rctica. T o d o s ellos estn unnim es en a firm a r que el C onsejo de fam ilia es una in stitu ci n extica, sin p re c e d e n te s que sean de apreciar en n u estra p atria. El artculo q u e h o y publicam os del S r. C o s ta , persuadir d e lo c o n tra rio a u n al m s p rev en id o . El p ro b le m a que en l se ventila n o es de m era curiosidad y e n tre te n i m ie n to ; a n te s bien, la c u e sti n histrica trasciende a q u , co m o en ta n to s o tro s casos, a ia legislativa y judicial. N. Df LA R. {La Controversia, revista de M a d rid , n m . 152; 19 de m a rz o de 1891). 30 D igesto, lib. x x v n , tt. ll, 1., ley 1.*, y lib. XLII, tit. t v , | . , ley 5.*; C d ig o , lib. v, tt. /v , ley 18. A. M orales: Memoria que comprende los principios e instituciones del Derecho civil de Navarru; P a m p lo n a , 1884, pgs. 48-49. 31 32 Memorias y Estados formados por los Registradores de la Propiedad e n c u m p li m ien to d e lo p rev en id o e n el Real D ecreto de 31 de agosto de 1886; M ad rid , 1890, t. 111, p g s . 150-151. 33 J. C o sta, El Consejo de familia en el A lio Aragn Revista general de Legislacin y Ju risp ru d e n c ia , to m o 54; M ad rid , 1879, pgs. 257 y siguientes. 34 C o sta , La libertad civil y el Congreso de jurisconsultos aragoneses (Biblioteca j u r dica d e a u to r e s espaoles); M a d rid , 1883, pg. 235. 35
36

A . M orales, Memoria citada, P a m p lo n a , 1884, pgs. 48-49.

Revista general de Legislacin y Jurisprudencia, to m o 70; M a d r id , 1887, pginas

42-43 y 627.

Memorias sobre las instituciones que deben continuar subsistentes del Derecho civil aragons, e tc ., p o r D L uis F ran co y L pez; Z a ra g o z a , 1888, art. 38.
37 El Consejo de familia, d ictam en p re s e n ta d o ai C ongreso J u rd ic o E spaol de 1888 p o r D. M a ria n o Ripolls, p o n e n te del tem a q u in to ; M ad rid , 1886, p g . 29. 39 El Consejo de familia, Revista general de Legislacin y Ju risp ru d e n cia , t. LIV; M a d rid , 1879, pgs. 257 y siguientes; Teora del hecho jurdico (B iblioteca jurdica de a u to re s espaoles, M a d rid , 1880. pg. 96; La libertad civil y el Congreso de Jurisconsultos aragoneses (Biblioteca ju rd ic a ), M ad rid , 1883, c a p . VII.

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40 El Consejo de familia, d is c u rs o ledo p o r L). E n r i q u e G is ta u y C a s b a s e n el ejer cicio p ara o b te n e r el g ra d o de d o c to r en la Facultad d e D e r e c h o de M ad rid ; Z a ra g o z a , 1890. 41 R e s p e c to d e la in terv en ci n del p o d e r p b lico e n el C o n s e jo d e fa m ilia , se o b se r v arn las reglas siguientes: P rim e ra . S ie m p re q u e los p a r tic u la re s hayan e s t a tu i d o de molu proprio u n o o ms C o n sejo s de fa m ilia , d e n tro de lo s lm ites se a la d o s p o r la ley, el jue/. m u n ic ip a l, si no hubiese sido lla m a d o p o r el texto d e la caria (cap itu laci n m a trim o n ia l o te s ta m e n to ) , se a b ste n d r de t o d a intervencin a c tiv a q u e n o sea c e rc io ra rs e d e que, JJegado el c a so pre visto, fu n cio n a c o n reg u larid ad y d e s e m p e a su m isin d e n t r o de los p lazo s legales. S eg u n d a. C u a n d o los p a rtic u la re s no hayan e s ta tu id o en la carta C o n s e jo alguno, y o c u rra u n o d e los h ech o s que, seg n la ley, obligan a su c o n stitu c i n , el j u e / m unicipal co n v o car a lo s p a rie n te s llam ad o s p o r ella, co n stitu ir el C o n s e jo de fam ilia e n la form a supletoria d e te r m i n a d a p o r el C d ig o y lo presidir p o r p r o p ia a u to r id a d , en re p re s e n ta cin de la ley. T ercera. U n ic a m e n te c u a n d o se tr a te d e a su n to s p r o p i o s d e la tu tela, es inexcusable el concurso del ju e z , a u n q u e no se h a lle previsto en la carta o d is p o n g a sta lo c o n tra rio . (P ro p o sici n d e l S r. C o s ta ; ob. c it. La libertad civil, e tc ., c a p . vil). 42 A rt. J 985. E l ju ez (m unicipal) n o te n d r v o z ni v o to e n las d e lib e ra c io n e s (de la

J u n t a de p a rie n te s ) . Ley d e 2 d e a g o sto de 1838, e Instruccin de 9 d e n o v iem b re del m ism o ao. T a m b i n el C d ig o civil de la L u is ia n a (1824) dispona q u e la j u n t a d e p a r ie n te s celebrara sus sesiones a n t e u n ju e z d e p a z o u n n o ta rio n o m b r a d o p o r el juez p a r a q u e redactase el acta de las d e lib e ra c io n e s y librase c o p ia s au to riz a d a s d e ella (artculos 308 y 311).
43

4a P reced e a m is co m en tario s s o b r e los artculos 293 314 del C d ig o civil, q u e form an p arte d e Comentarios al Cdigo civil espaol, por D . Jo s M a r ia M an resa, c o n la c o la b o racin de v a rio s ju risco n su lto s; t o m o II, M ad rid , 1891; p g s . 360 y siguientes.

4 . Captulo

El heredamiento universal

Hblase mucho de la libertad de testar aragonesa, pero se ignora por la generalidad de las condiciones en que vive, los pactos que la limitan y las costumbres que hacen prctico uno de los principios jurdicos m s controvertidos y de ms difcil legislar. Dos so n , fu n d am en talm en te, las instituciones consuetudinarias que viven a la so m b ra de esa libertad, y que al propio tiempo n utren su raz y le d a n la vida: el heredamiento y las legtimas. A su examen estn consagrados el presente captulo y el inm e diato , en los cuales procurar explicarme por boca del pueblo m ism o , reprod u cien d o textualm ente clusulas de instrumentos red actad o s con arreglo al form ulario usual en la zona a ra g o nesa del Pirineo; m a n e ra de declarar la d octrina mediante los m ism os hechos en que la doctrina se revela y se realiza. Lo prim ero que, con justicia, llama la atencin al estudiar el derecho del P irineo aragons en materia de sucesiones, es la anttesis, la oposicin radicals im a entre el texto liberal, y de sab o r m o d ern o de la ley, y el sello aristocrtico, o ms bien, prim itivo y p atriarcal de la costum bre. La prim era proclam a la libertad casi a b so lu ta en la testam entifacin; la segunda, poco m enos que m antiene en vigor el derecho de prim ogenitura. Es un rasg o que despierta en la m e m o ria el recuerdo de la legis lacin inglesa. Yo no p u ed o explicarme tan curioso fenm eno sino histricam ente, p o r u n a superposicin de dos razas, y la am a lg a m a consiguiente de dos diferentes legislaciones. C reo que el derecho de prim ogenitura es ibero, u sk aro ; que el de recho de libre testam entifacin ha penetrado en A ragn con posterioridad, im p o rta d o p o r los celtas; y que la costum bre pirenaica ha n acid o de la co n ju n c i n de en tram b o s. E x p o n d r su m ariam en te los fu n d am en to s de esta conviccin. El derecho de prim ogenitura h a regido en to d o s los pueblos de las d os vertientes pirenaicas, y en algunos de ellos con tin a en vigor, no o b stan te las tendencias igualitarias de la legisla

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cin ro m a n a y de los C d ig o s revolucionarios m o d e rn o s . En los fueros de la N av a rra francesa, los bienes patrim oniales, avitins y de papoadge (p o r la doble lnea del padre y de la m a dre), o c o m o diramos en A ra g n , de abolorio , se transm iten al hijo m a y o r , varn o h e m b ra , del p rim e r m a trim o n io ; sus herm anos reciben una d o te m o d erad a s o b re los bienes a d q u i ridos por sus padres, no heredados de los abuelos, y a u n esasdotes revierten al tronco, y entran a f o r m a r parte del p a tr im o nio rep resen tad o p o r el h e re d ero p rim o g n ito , si los dotados fallecen sin sucesin. A n lo g a disposicin a sta co n tien en los Fueros o C ostum bres de B ayona, L a b o u r d , Sle, A q s y San Severo. Los de Bigorra consagran idnticos principios, si bien las legtimas, en Barges, pueden afectar a los bienes p a trim o niales, c u a n d o los ad q uirid o s no alcanzan a cubrir las dotes de todos los h e rm a n o s (g ra d u ad as por el n m e ro de stos y las facultades de la casa). Rige igualm ente en la R epblica de A n d o rra , d o n d e el prim ognito concentra en sus m an o s la tota lidad de los bienes hereditarios y la a u to r id a d dom stica ente ra, re c o rd a n d o los antiguos tiempos patriarcales; sus herm anos reciben u n a pequea d o te en metlico, c u a n d o a b a n d o n e n la casa paterna; lo cual no sucede sino c u a n d o se les o frece oca sin de unirse con alguna heredera. N o tenem os p a r a qu re cordar el heredam iento de C atalu a y el llam am ien to del pri mognito, v ar n o h em b ra , a la sucesin universal, ta n com n an hoy, m ayorm ente en la zona pirenaica, no o b s ta n te el fa moso Fuero de M onzn q u e concedi a los catalanes u n a rela tiva libertad de testar. E x actam en te lo m ism o cabe decir con respecto a las com arcas septentrionales del antiguo reino de Aragn. U n ifo rm id ad tan m anifiesta a rg u y e un origen com n; el principio de la p rim og en itu ra en la P en n su la es a n te rio r a las invasiones de los celtas, y lo h e re d a ro n los iberos de sus prim ogenitores los prim itivos arios, al p a r de los in d io s, grie gos, eslavos, germ anos e italiotas. En los tiem pos prehistricos, la propiedad era de la fam ilia; el te s ta m e n to era desconocido; la sucesin, intestada. C onsiderbase la fam ilia c o m o u n a enti dad que d e b a subsistir eternam ente; la p ro p ied ad e ra co m o el cuerpo visible e inm utable de ella, y, p o r ta n to , condicin esen cial de su existencia; de aq u el que se vinculase p a r a siempre en el hogar. P o r esto d e n u n c ia n los historiadores en el derecho

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de to d as las razas, en Oriente lo mismo que en Occidente, entre los chinos c o m o entre los ju d o s e indo-europeos, la suce sin legtima, la perpetuidad de los bienes hereditarios en la familia, y la adm inistracin y representacin de sta por el hijo m ay o r. En la raza aria se enlazaba este rgimen c o n las creen cias religiosas; la propiedad estaba adscrita al culto de la fam i lia; su fin principal era el servicio fnebre, y el derecho de pri m o g en itu ra conceptubase privilegio religioso; el primognito era el elegido por los manes de los antepasados p a ra perpetuar la fam ilia, oficiar en el altar dom stico y consagrarles la pia dosa o fren d a; suceda en toda la condicin social del padre d ifu n to , y en su persona se acu m u lab an el n o m b re y las tra diciones de la fam ilia; la m ujer no sala nunca de la menor edad. As como se fueron debilitando y relajando la creencia en los dioses lares y las prcticas del culto dom stico, q u eb ran tse el principio de la inalienabilidad e indivisibilidad del p atri m o n io , amaneci el testam ento p a ra los bienes adquiridos, y por ltim o la libertad de testar respecto de to d o s indistinta m ente. Esparta fue, entre todas las naciones griegas, la ms fiel a estas instituciones arcaicas, nacidas en la c u n a de la hu m an id ad ; la libertad de testar n o fue adm itida hasta Teopom po, a o 400 antes de J .C .; en A tenas, hasta Soln, cuyas leyes, no o b sta n te , reconocan la libre testam entifacin nicamente en el caso de que no existieran hijos; en R om a, h asta las XII T a blas, si bien no ta r d en limitarla el derecho h o n o ra rio de los P retores. Los ro m a n o s introdujeron el testam ento en la Germ an ia; los ingleses lo han in tro d u cid o en la India. D os rasgos im p rim en al derecho de prim ogenitura ibrico un sello especial, y lo diferencian de ese o tro q u e dio carcter a las primitivas legislaciones indo-europeas; prim ero, su absolutividad; segundo, su perm anencia. Efecto de atribuirse el poder rep ro d u cto r exclusivamente al padre, era creencia general en la antigedad que slo por los varones se transm ita el culto d o mstico, que n icam en te a los varones era lcito ofrecer el sa g rad o banquete a los manes de los antepasados. Consecuencia lgica de este principio fue el limitar a los varones el derecho de prim ogenitura. P ero en la raz a ibera, las hem bras alcan zaban igual consideracin que los varones, si tal vez no su p e rior: Strabn hace constar el rgimen gunaicocrtico o de la

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familia m a tria rc a l entre los cntabros (Rer. G e o g r a p h m, iv, 18), y es casi seguro que b a jo esta d en o m in a c i n quiso aludir a los vascones, con quien ms de u n a vez los co nfundieron los autores clsicos (v. g r.: Juvenal, sai. x v ) ; las m ujeres de los bebrycios y o tra s tribus de la N arb o n en sc, de origen ibrico, fo rm aro n u n tribunal internacional que d e b a fallar las co n tien das que se prom oviesen e n tre sus m a rid o s y el ejrcito expedi cionario de A nbal (P lu t., De virt. mulier. ); una inscripcin tyrasonense, h allad a casi en los confines de los vascones, el a o p asad o , hace creer q u e los hijos t o m a b a n el apellido de la m adre y n o del padre, segn es propio de to d o rgimen gunaicocrtico (vid. Rev. de Espaa, 28 de abril de 1879, pg. 497); y el m ism o S trab n d en u n ci como existente en el P irin eo la singular c o s tu m b re del p a r t o varonil, que no h a d e sap a re cido to d a v a del Bearne, d on d e es co n o cid a con el n o m b re de couvade, ex tra o sim bolism o que revela un estado de inferio ridad social d e los padres con respecto a las m ad res. Y como las transform aciones sociales no se c o n s u m a n en u n d a , sino que son o b r a de los siglos, y se realizan siempre, no de u n a vez y como p o r salto s, sino grad u alm en te, p o r transiciones, no se pas instantneam ente del rgimen de la gunaicocracia al opuesto andro crtico , sino a uno m ixto en que el primognito, fuese v a r n , fuese h e m b ra , suceda a sus padres en toda la universalidad de la herencia, y d o ta b a a sus h erm an o s y her manas en lo necesario p a r a constituir u n a vecindad. El otro rasgo diferencial queda dicho que es la persistencia de este principio a travs de las edades: en la m a y o r parte de los pue blos de la antigedad, el principio de la p rim o g en itu ra fue de los prim eros en ceder al e m p u je de las ideas individualistas con que se a n u n c ia ro n las civilizaciones clsicas; en los dems, haba d esap arecid o ya en la edad E d a d M edia, por ejem p lo , en las com u n id ad es dom sticas francesa e italiana; el chef du chantreau y el reggitore e ra n electivos, c o m o lo es h o y el gospodar de las zadrugas eslavas. P o r el c o n tra rio , en el Pirineo la prim o g en itu ra, y lo q u e es ms sin g u lar, la prim ogenitura absoluta, de varn o m u je r , com o e n los prim eros siglos, se elev a categ o ra de principio legal en los fueros de la vertiente septentrional, y todava vienen a c a t n d o lo p o r c o s tu m b re en nuestro siglo algunas c o m a rc a s de la vertiente espaola.

El o tro principio que encontram os am a lg a m a d o con el de prim ogenitura en el Pirineo, la libertad de testar, n o es ibrico, sino cltico; y no naci en las m o n ta a s pirenaicas, sino en el interior de la Pennsula y a orillas del Ebro, en la tierra llana. T am p o co lo creo originario, es decir, propio y caracterstico del d erech o primitivo de los celtberos, sino nacido en los lti mos siglos del Im p erio , y desarrollado en los primeros del rei no visigtico, co m o antes en Grecia y Roma, acaso por haberse relajad o los vnculos de la familia y depravdose las costum bres, a poder de causas que no necesitamos especificar, porque estn en la m em oria de todos. Plerique enim , dice el Fuero Juzgo, indiscrete viven (es, suasque faculta (es interdum vel causa luxuriae, vel cujusdam malae voluntatis adsensu, in per sonas extreos transferentes, ita inofensos filios , vel nepotes aut non ex gravi culpa forsitan obnoxios inanes reiinquunt, ut utilitatibus publicis nihil possint prodesse... (lib. iv, tt. v, ley 1.a); quia mulleres, quibus dudum concessum fuerat de suis

dotibus judicare quod voluissent, qucedam reperiuntur, spretis filiis vel nepotibus, easdem dotes lilis conferre cum quibus constiterit nequiter eas vixisse. .. (Ibid., ley 2 . a). Segn se ve,
pues, tan to los padres como las m adres tenan reconocida la ms am plia libertad de testar, y de ella abusaban impamente, posponiendo las m s sagradas obligaciones al regalo de sus pasiones. Los Concilios toledanos, saliendo a la defensa del derecho de los hijos, y p ro clam an d o el principio d e la naturalis pietas, com o en o tro tiempo los Pretores el officium paternum , se propusieron disciplinar una libertad de que ta n ruin uso se haca; y como sucede siempre en tales casos, o b r la ley de la reaccin, y a la licencia opusieron un sistema de legtimas, opresor y tirnico, que hiri en su raz la a u to rid a d de los p a dres d e n tro de la familia; ideo abrogata legis illius sententia (tollem os la an tig u a ley, dice la versin castellana antigua), qua pater vel mater, aut avus sive avia, in estraneam personam facultatem suam conferre, si voluissent, potestatem haberent,

vel etiam de dote sua facere mulier, quod elegisset, in arbitrio consisteret... y a continuacin, tasa la parte de herencia que
co m o legitima debe pasar a los hijos, y de que los padres no pueden disponer. E sta disposicin alcanz muy varia fo rtu n a. Asimilronsela L en y Castilla, y ech races en su legislacin.

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Aceptla tam b in C a ta lu a , se alad am en te la provincia de T a rra g o n a , h asta que en el siglo xiv fue reem p lazad a por el sistema r o m a n o . En A ra g n fue m uy o t r a su suerte, puesto que en los orgenes de la Reconquista, el F u e ro de J a c a , rem o zaba aq u ella antigua ley liberal que el F u e ro Juzgo h a b a inten ta d o e rra d ic a r, y el Rey A lfonso la c o n firm a b a siglos despus, en 1187; laudo et confirmo quod homines de Jacca, de bonis qucE Dominus eis dedit, si ve habeant infantem sive non, pos sinl ordinare de bonis suis et hereditatibus, sicut eis placuerit, nullo homine contradicente (Lib. de la C a d e n a , f. 9). L a liber tad a b so lu ta de testam entifacin de las m ujeres, que tambin haba sido co ndenada y ab ro g ad a por el Fuero Ju z g o , reapa rece en la E d ad Media l o tro lado de los Pirineos en cuya vertiente francesa tantos ncleos de p oblacin disem in nuestra Pennsula ya en pocas antehistricas, y despus, a raz de la guerra S erto rian a y al tie m p o de la invasin de los sarra c e n o s : segn la costum bre de Tolosa, la m u je r no vena o b lig ad a a instituir herederos a sus hijos o hijas, y h asta poda n o legarles cosa a lg u n a (de testam ., art. 9); cuya fac u ltad n o le fue reti rada h asta el siglo x m . L a ley toledana sobre legtimas, reci bida en un principio con aquella indiferencia p o r los aragoneses, hubo de ingerirse al cab o en su o rg a n is m o civil, d u ra n te el primer p ero d o de la R econquista, y a u n convertirse en ley o en observancia obligatoria, puesto que ya en 1307 los nobles aragoneses, congregados en las Cortes de A lagn, representa ban al rey D. Jaim e II, lo mismo que los barceloneses a P e d ro III en las de 1343, celebradas en B arcelona, los muchos daos que se originaban de la divisin de los bienes en tre los hijos, por ca u sa de las legtimas forzosas en la p ro p o rc i n en que las h a b a fijado el F u e ro Juzgo; alg u n as co m arc as haban Llevado el principio hasta un punto por to d o extremo irracional; en D aroca, p o r ejemplo, segn un fu ero de 1142, la herencia p atern a d eb a dividirse en partes iguales entre los hijos; en las co m u n id ad es de Teruel y Albarracn rega el sistema de leg timas del F u e ro de Seplveda. Igual d u a lid a d puede observarse en N avarra; com o en A ra g n , ni antes ni despus de la inva sin m u s u lm a n a tuvo squ ito en la zo n a de m o n ta a s la citada ley visigtica; en la p a rte llana, los villanos deban dividir sus bienes en p artes iguales en tre sus hijos, segn el lib. III, ttulo

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x ix , cap. 2 del F uero; entre ios nobles, haba ech ad o las mis mas p ro fu n d a s races que en A ragn aquella libertad antigua que h em os visto prescrita por el C digo toledano y confirm ada por el Fuero de Jaca; en la regin de m ontaas se habia per petu ad o , com o en el resto del Pirineo, la concentracin, y por decirlo as, ia vinculacin de los bienes patrimoniales en cabeza de u n o de los hijos; con lo cual hall cerrada la en trad a el sistema de legtimas con que los Concilios haban restringido la testam entifacin. Idntica observacin ha de hacerse por lo que respecta a Vizcaya. De este doble sistema, ibrico y cltico, naci un tercero que participaba de los dos en diferente grado, en toda la ver tiente espaola del Pirineo; el patrim onio hereditario conti n uaba vinculado en la familia; p ero su gerente, su represen tante, su heredero, no era ya por precisin el primognito sino uno cualquiera de los hijos. Este nuevo principio se afirm aba y se desarrollaba de cu atro m aneras diferentes, en las cuatro com arcas aludidas del Pirineo; p ru eb a de que su desarrollo haba sido espontneo, original, no com unicado de una a otra. En la alta m o n ta a de C atalua casi se co n fu n d a, y en buena parte se confunde a n , con el orden antiguo de prim ogenitura; la co stu m b re tirana im pone a los contrayentes, ya antes de ce lebrar Jas bodas, el com prom iso de heredar al hijo mayor en las tres cuartas partes de la herencia que la ley les deja libre; en A ra g n , se obligan en las capitulaciones matrimoniales a instituir en la universalidad de la herencia a aquel de ios hijos o hijas que por sus condiciones fuese ms conveniente para la familia, d o tan d o a los dems segn las facultades de la casa; el fuero de N av arra autoriza p ara heredar a unos hijos en ms que a los otros, y p a ra instituir a uno en ia totalidad de los bienes hereditarios, d o ta n d o a los dem s con lo necesario para constituir una vecindad; an d an d o el tiempo, el principio liberal lleg al ltimo g ra d o de su desarrollo, y la costum b re primero, elevada ms tarde a ley, reconoci a los testadores la facultad de disp o n er de todos sus bienes a favor de un solo hijo o de extraos, con slo d e ja r a los dem s hijos la insignificante leg tima de cinco sueldos y una ro b a d a de tierra en m onte del com n; en Vizcaya, se limit la libertad de testar al crculo de

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los hijos; los padres p u e d e n donar y h e re d ar, as en vida como en m u e rte , a u n o cu alq u iera de ellos la totalidad del patri m onio, se alan d o a los dem s algn ta n to de tie rra , poco o m ucho; p e ro los bienes, en ningn caso pueden salir de la fa milia. D eten g m o n o s a h o r a en la c o stu m b re aragonesa. Tres cosas son de n o t a r en ella: 1.a Q u e se establece por pacto en las capitulaciones m a trimoniales. 2 .a Q u e , a diferencia de lo que sucede en C a ta lu a , no se hace el llam am iento de heredero en favor del prim ognito, sino del hijo o hija q u e , p o r sus condiciones personales y el es tado de la casa, sea m s conveniente elegir c u a n d o llegue el caso. D e hecho, lo c o m n y ordin ario es que se instituya here dero universal al hijo primognito, p e ro no es condicin sta tan forzosa que trabe la voluntad de los padres instituyentes, com o en C atalu a; p o r q u e en el e s ta tu to domstico o captulos m atrim oniales se reservan la facultad de n o m b ra r al hijo o hija que m s lo m erezca, o que p arezca ms ap to p a r a el go bierno y conservacin de la casa, segn prcticam ente puede verse p o r las clusulas q u e vamos a tra n s c rib ir45. 3 .a Q u e previene y hace im posible la sucesin legtima, m ediante el Consejo de familia, instituido para el caso en que fallezcan los padres sin h ab er hecho el n o m b ra m ie n to de here dero. El derecho de instituir heredero p o r medio de tercera persona, y consiguientem ente, por m edio del C o n s e jo de p a rientes, no se halla rec o n o cid o expresam ente por el F u ero , nace de la observancia 16 de fid e instrumentorum , segn la cual, todo lo q u e uno d isp o n e por testam en to debe ser observado, no siendo imposible o co n tra rio al d erech o natural o a las bue nas costum bres; y del fuero 1 de equo vulnerato y observ. 6 de confessis, segn los cuales, rige, sobre to d a c o stu m b re y sobre t o d o fuero, la ley del contrato. El Tribunal S u p re m o y la Direccin general de los Registros h a n declarado la validez de esta aplicacin del p rin cip io standum est ehartae en la provin cia de H u esc a, o sea la costum bre de encargar en las capitula ciones m atrim oniales el o to rg am ien to de testam en to del cn

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yuge p rem u erto al cnyuge sobreviviente y a los parientes ms cercan o s46. He aqu a h o ra la clusula general y de rbrica en las capi tulaciones m atrim oniales: Item es pacto entre dichas partes (los contrayentes y sus respectivas familias), que un hijo o hija

de! presente matrimonio haya de ser y sea universal heredero de la referida casa y bienes de entrambos contrayentes, aquel o aquella que a sus padres juntos o al sobreviviente de ellos pare ciese ms a propsito para su conservacin y perpetuidad; cuyo
n o m b ra m ie n to h a r n con los pactos que tuvieren por justos y convenientes respecto de los dems hijos y de dicha casa; y si m uriesen am bos padres sin haber hecho tal nom inacin, la efectuarn con las mismas facultades dos parientes consangu neos los ms cercanos de cada parte , y el alcalde que es, o por tiem po ser, de la presente villa, juntos o la m ay o r parte de ellos. Segn se ve, los contrayentes se reservan, para cuando llegue el m o m en to de la institucin, facultades om nm odas, y las m ism as se confieren al C o n sejo de familia, sin que las limi te la m s ligera tra b a : los expresados, parientes harn el n o m b ram ien to de heredero con los pactos que tengan por conve niente. La costu m b re ha acreditado la regla de que atiendan a las dotes de laboriosidad, honradez, salud e inteligencia de todos los herm an o s, y elijan a aquel en quien se revelen m a y o res condiciones de aptitud para sostener el peso de la casa y fo m en tar sus intereses. Algunas veces, sin em bargo, el Consejo de parientes en cu en tra en la m ism a capitulacin m atrim onial, al lado de su institucin, el criterio que debe guiarle en el d e sem peo de su delicada misin: Es pacto que un hijo o hija del presente m a trim o n io , siendo apto en lo fsico y en lo mo ral, y no desmerecindolo por sus circunstancias, haya de ser y sea universal heredero de dicha casa y herencia de N... en el estado en que entonces se hallare, aquel o aquella que a sus padres ju n to s o al sobreviviente de ellos pareciese bien elegir y n o m b ra r, con los pactos que tengan por conveniente para s, los dems hijos y dicha casa; y caso de fallecer ambos padres sin disponer, h a r n dicha eleccin y n o m b ram ien to de here d ero , con iguales facultades, los parientes consanguneos ms cercanos, dos de cad a parte, y el cura que entonces fuere de

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este lugar de F., juntos todos o la m ayor parte de ellos. Aparte de estas consideraciones de utilidad, h a n de to m a r en cuenta otras q u e elevan a categ o ra de pena la desheredacin; nom brarn los dichos p arien tes al hijo q u e les pareciere m s conve niente, a no ser que se hubiere hecho acreedor a la deshereda cin p o r algn acto deshonroso a la familia. L o com n y general es limitar la elegibilidad a los hijos del p rim e r matri m onio; p e r o no son r a r o s los casos en que los contrayentes sacuden esta traba, a m e n u d o d a o s a , y sealan m s amplia base a la eleccin. A la clusula en q u e se c o m p ro m e te n a ins tituir h e re d e ro universal a uno de los hijos o hijas del presente m a trim o n io , aaden: P e r o si el c o n tra y e n te (el h ijo de los instituyentes) enviudase y contrajese o t r o u otros m atrim onios, podr ser n o m b ra d o heredero de d ic h a casa y bienes (por el viudo, o, en su caso, p o r el consejo domstico) el hijo o hija que p a re z c a convenir m s entre los de sta o de las dems uniones indistintamente. El sobreviviente de los dos cnyu ges no podr desheredar a ningn hijo del presente matrimonio sin consentimiento del rector (prroco) del lugar, y de los pa rientes ms cercanos, uno por cada parte. Si u n o de los con trayentes enviudase, y pareciese bien a sus padres polticos que vuelva a c o n tra e r n u ev o m atrim o n io , p a r a o to rgar las capitula ciones c o n el segundo m a rid o han d e ser llam ados los cuatro m en cio n ado s varones parientes ms ancianos, p ara q u e en los pactos que se otorguen aseguren los derechos de to d o s -del m odo m s ju sto , y siem pre sin perjuicio de que la herencia ha

de recaer en uno de los hijos del presente matrimonio, como se ha dicho, a no ser que los cuatro rbitros, y aun el cura prro co, conviniesen en que no haba hijo ni hija del presente ma trimonio apto para el gobierno de la casa; en cuyo caso esta
blecern lo que m ejor Ies parezca. L a s p erso n as a quienes quedan conferidas las dichas facultades, no podrn nombrar

heredero a ninguno de los hijos o hijas del segundo matrimonio en perjuicio de los del primero , sin que antes consulten y ob
tengan la a p ro b a ci n d e los dichos P residente y C a n n ig o Ma gistral de la expresada iglesia, y si stos discordasen, podrn designar u n tercero, quienes se in f o r m a r n , p o r los parientes prxim os, de las circunstancias de la casa y las de los hijos, as del p rim ero com o del segundo m a trim o n io , y en su vista, acor

darn lo que les parezca ms ju sto , til y beneficioso para la conservacin de la casa y bienestar de la familia, debiendo estarse precisamente a lo que resuelvan... Veamos ah o ra la clusula en que se hace efectiva esa pres cripcin. Dos partes com prende el heredam iento en las capitu laciones m atrim oniales; en la prim era, los padres de uno de los contrayentes, o en su defecto el Consejo de familia, lo insti tuyen heredero universal de los bienes patrim oniales, y los padres del otro, o sus causahabientes, le ofrecen o hacen e n tre ga de su dote; en la segunda, los contrayentes se obligan a seguir esa misma tradicin, a proceder de igual m anera cuando tengan hijos. Esta segunda p a rte es la que acabam os de exa m inar; en la p rim era , hay que distinguir dos casos, segn el n o m b ram ien to lo hagan los padres o el C o n sejo de familia. En el primer caso, los padres instituyentes se reservan el seoro mayor, u su fru c to y administracin de todos los bienes que componen la herencia; de m o d o que la institucin no causa todos sus efectos hasta el fallecimiento de aqullos, y si el ins tituido fallece an tes, la institucin pierde to d o su valor. P or esto, el Ministerio de Hacienda tiene resuelto que no devengan el im puesto de transm isin de bienes las instituciones de here deros en capitulaciones matrimoniales, hasta ta n to que los ins tituyentes hayan fallecido (R. O . de 18 de m ayo de 1860); si bien las oficinas liquidadoras de la provincia han autorizado lo co n trario por u n a larga prctica. H e aqu la clusula corriente de nom inacin: El contrayente F ., para a y u d a y contem pla cin del presente m atrim onio, trae a l su p erso n a y todos sus bienes en general; y en especial, sus padres N. y X. le insti tuyen y n o m b ra n heredero universal de su casa y patrimonio llamado vulgarmente T ., as como de todos los dems bienes, muebles y sitios, habidos y por haber; pero entendindose esta institucin para despus de los das de los expresados institu yentes o donantes, pues para m ientras vivan se reservan el se oro mayor, usufructo libre e independiente administracin de los m encionados bienes donados; y adems, que cuando fallez can les sean celebrados el entierro, honores y dem s sufragios segn costum bre de la casa (o en la forma q u e se hizo con sus antecesores) y estilo antiguo de la p a rr o q u ia ... De una ca p i

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tulacin del siglo p a sa d o (XVIII), tran scrib o la siguiente clusula que declara extensam ente los motivos d e la eleccin fuera del p rim o g nito : Y en especial los dichos, sus padres, T .A .B . y A .M .L ., en consideracin al paternal afe cto con que siempre le han m ir a d o y estim an, p o r los b u e n o s servicios que les ha hecho y hace en su edad adelantada, particularmente a su padre, que se h alla impedido del brazo derecho, y que en tre to d o s los hijos h a sid o y es de q u ie n vienen ex p erim en tan d o singular afi cin y la m e jo r asistencia p ara el t r a b a j o , y ms desde que el hijo m a y o r T. B. B u e n o , del que esp eraban algn descanso, tom v o lu n tariam en te el p artid o de s o ld a d o hace a lg u n o s aos; y a te n d ie n d o asimismo a su b uena c o n d u c ta , cap acid ad , desem barazo e inteligencia p a r a la ad m in istraci n y m a n e j o de la casa, d esean d o recom pensarle en el m e jo r m o d o posible estos beneficios, le dan y m a n d a n , y d o n a c i n propter nuptias le hacen y o to rg a n de to d o s sus bienes m uebles y sitios, habidos y por h a b e r, de los cuales le instituyen y n o m b ra n heredero uni versal p a r a despus de sus das n atu rales, reservndose como se reservan el seoro m a y o r . . . La f rm u la an tig u a en el par tido d e B oltaa, u sad a a n alguna vez, reviste cie rto carcter simblico: se reservan el ser seores mayores y repartidores del recau (comestibles). E n tre las dem s clusulas fig u ra n , en re lacin inm ediata con la anterior, las d os siguientes: 1.a El usufructo , o sea, los productos del patrimonio, se destinarn ntegros a la conservacin y aumento de la casa. 2 . a El he

redero no podr vender bienes races de ninguna clase sin consentimiento de los donantes o instituyentes, ni stos sin el de aqul. Menos frecuente es, y se co m p ren d e el m otivo, esta
otra clu su la que, en t o d o caso, se coloca detrs de las condi ciones im puestas al h ered ero en fav o r de sus h e rm a n o s , y que en el siguiente capitulo detallarem os: A m b o s p a d re s del con trayente (instituido heredero) se reservan la facultad de contraer segundas o ulteriores nupcias, sin co n sen tim ien to del heredero, si bien h a b r n de p r o c u r a r que sea con persona de su clase y de m s d e 40 aos de ed ad , e igualm ente, a s e g u ra r n dotes y alim entos a los nuevos consortes y a los hijos q u e con ellos puedan h a b e r . C u a n d o es el C o n s e jo de parientes, y no los p a d re s , quienes hacen el llam am iento, la institucin es p u ra y sin reservas, sal

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vo las relativas a la legtima de los herm anos, y a los derechos de las dems p erso n as de la familia. El acta de n om bram iento m atrim onial del h u rfa n o o h u rfan a o quien h a favorecido la eleccin. Unas veces se hace figurar en cabeza la institucin, y a continuacin se estampa la clusula delegatoria de d o n d e em an a su poder; o tras veces principia el n o tario transcribiendo de la capitulacin de los difuntos padres esta m ism a clusula, en que aqullos confieren al C onsejo de familia la facultad de instituir a uno de sus hijos heredero y sucesor universal en la totalidad de sus bienes; tras esto, hace constar el fallecimiento de los citados p ad re s, y la presencia de las personas que com ponen el Consejo; y a seguida, dictan stas la expresin de su voluntad soberana. Ejemplos: Los referidos F. y N., cnyuges, X y Z. cnyuges tam bin, y Jos N., los primeros como ms prxim os parientes, y el ltimo com o viudo, d u e o de la casa;

en virtud de las facultades conferidas por Francisca R. en la capitulacin de su matrimonio con el Jos N., en clusula que dice as: Item, es pacto que en el caso de m orir alguno o a m
bos contrayentes sin testar ni disponer de sus bienes, lo hagan por el que as m u riere dos parientes suyos con el sobreviviente, si lo hubiere, quienes pod rn n o m b ra r un heredero al difunto; en uso de dichas facultades, decam os, y a causa de haber f a llecido la Francisca R. sin disponer, los citados parientes insti tuyen heredera universal a la contrayente Josefa N. y R. de to d o s los bienes muebles, inmuebles, crditos, etc., con las condiciones siguientes.... El fu tu ro contrayente aporta a este m atrim onio todos sus bienes en general, y adem s, sus m en cionados tos, c o m o parientes ms cercanos, herm anos los dos prim eros de su d ifu n to padre F ., y el tercero de su d ifu n ta m ad re N ., lo instituyen y n o m b ra n heredero universal, con las condiciones que se dirn, de to d o s los bienes, habidos y p o r haber, propios de los finados F. y N., en virtud de las facul

tades que les fueron conferidas en la escritura de capitulacin matrimonial otorgada por sus hermanos en... antel el n o tario D ..., cuya p rim era copia me exhiben, y que entre otras clusu las contiene una del tenor siguiente: Item, es pacto que un
hijo o hija del p resente m atrim o n io haya de ser universal here d ero , e tc .

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Adems de la condicin general del heredamiento q u e acabo de detallar, se im ponen o tra s por raz n de dotes y legtimas, cabales, reversin, casam ien to en casa, etc., que se especifi carn en los inm ediatos captulos. P e ro hay una, no tan fre cuente c o m o esas, que tiene aqu su lu g ar p ro p io p o r causa de su n a tu ra le z a y que e n tra de Heno en el espritu que inspira e in fo rm a el derecho de fam ilia aragons. Es obligacin del nom b rad o h ere d ero , s no tuviere hijos, instituir a otro s, a fin de que la h acienda no se desm edre p o r falta de brazos ni e l.a p e llido se extinga por f a lta de sucesor. E n una casa d o n d e hay siete hijos, se confiere a u n o de ellos la je fa tu ra y representa cin, constituyndolo en dueo y h e re d e ro de ella: Tam bin convinieron en que, si desde el da de h o y hasta cum plidos que sean 25 a o s , no tuviese hijos este m a trim o n io , o si habin dolos ten id o , hubiesen fallecido de m e n o r edad, q u e d a obli gado el m ism o m atrim o n io , con intervencin de dichos dos pa rientes de ca d a parte, a n o m b ra r n uevos herederos. Aunque esto se p ac ta rara vez, es prctica general, p o rq u e est en el inters de los mismos herederos (captulos IV y X). E n ocasio nes, los instituyentes se reservan la fac u lta d de d esig nar un se gundo heredero universal p a ra el caso de que el p rim e ro no deje hijos. E n el caso de que falleciese el co n tra y e n te sin dejar hijos del m a trim o n io que a h o r a co n trae, o de cualquier otro que en lo sucesivo pudiese c o n tra e r, o tenindolos, falle ciesen m enores de 14 afios, slo p o d r disponer librem ente de 1.500 pesetas, pues de lo dems, los dichos instituyentes po drn instituir o tro heredero, y caso de q u e hubiesen fallecido, lo harn en su n om bre el q u e entonces sea heredero de la casa A ., de la villa A ., y el de la casa B., del pueblo de M ... . Que si el contrayente (heredero) m uriese sin sucesin de ste u otro m a trim o n io , slo p o d r disponer de la tercera p a rte de la herencia, y lo mismo si tuviese sucesin pero finase antes de la edad de p o d e r testar. O tra s veces, dicen sencillamente: Vi viendo los instituyentes, n o p o d r sin su intervencin n o m b r a r se sucesor el a h o r a instituido heredero. H a s ta a q u nos h em os ocupado del h ere d am ie n to uniperso nal, que es lo com n; u n a sociedad co n y u g al nica y un solo heredero. P ero se ofrecen casos de un matrimonio entre dos

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herederos, que es lo que se designa, en el tecnicismo consuetu d in ario del pas, con la frase ju n ta r dos casas; y dos matri monios con un solo heredamiento, cuando se instituye herede
ros universales a d os hijos, p a ra que disfruten la herencia proindiviso y en com unidad. Supone esto nuevos pactos y capi tulaciones cuyo p o rm e n o r dejo p a ra ms adelante. T al es el heredam iento altoaragons. El primitivo derecho de prim ogenitura se ha perpetuado, en cierto g rad o , por la cos tu m b re de elegir al primognito, regla general en esta com arca, lo m ism o que en C a ta lu a ; que p o r esto, muy ra ra vez se soli cita la intervencin del prroco, alcalde o juez municipal para decidir el em pate o discordia entre los parientes, cuando el C o n sejo es el lla m a d o a efectuar el nom bram iento. Y del d e recho de prim ogenitura tal como lo particularizaron los iberos, ha conservado la costumbre altoaragonesa la facultad de elegir a u n o de los hijos o hijas. Algunas veces se ha u sado la frm ula v a r n por varn, ha de ser preferido el del primer m atri m o n io , y lo mismo hem bra por hem bra, siendo en lo natural y m o ra l lo que d eb en ser; pero hoy, en igualdad de las dems circunstancias, la hija del primer m atrim onio es preferida p o r la generalidad a los hijos varones del segundo m atrim onio. C o n serv ad a por tradicin esta patriarcal co stu m b re en la fa ja pirenaica de A ra g n y N avarra, a ella hubieron de volver la vista los barones, mesnaderos e infanzones de la tierra llana, c u a n d o en 1307 p ed an que se les autorizase p a r a instituir here d ero universal al que quisieran de sus hijos, d e ja n d o a los d e m s lo que les pareciese de sus bienes (Cortes de Alagn: fuero de testamentis nobilium, militum et infantionum, et hceredibus eorum instituendis); y los procuradores de las ciudades, villas y lugares, cu an d o en 1311 pedan que se hiciera extensiva la misma facultad a todos los aragoneses, con excepcin de Teruel y A lb arracn , que se regan p o r fueros especiales (Cortes de D aro ca: fuero de testamentis civium et aliorum hominum Aragonum). P o r esa m ism a fecha naca en Castilla, por ministerio de la ley, el sistema de las vinculaciones; en A ra g n , segn se ve, to m a b a por instrum ento la libertad, y era com o una e m a n aci n del primitivo derecho de prim ogenitura, y como u n a juris continuatio de las costum bres antehistricas de los iberos.

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E x p u esta la costum bre, n o ha m enester recom endacin, que ella p o r s m is m a se recom ienda. Sus beneficios saltan a Ja vista, sin que sea necesario ponerlos de relieve. H e re d a m ie n to es en C atalua; h ered am ien to es en A ragn; y, sin e m b a rg o , qu enorm e diferencia! All, u n hijo, p o r la circunstancia p u ra mente fo rtu ita de haber nacido el p rim e ro , co n cen tra en sus m anos la sustancia entera de la familia, y sus h e rm a n o s , acaso con ms m ritos y m ayores necesidades personales que l, sola mente p u ed en reclamar en tre todos la c u a r ta p a rte de la heren cia p atern a. En el Alto A ra g n , la eleccin es libre, los bienes de la fam ilia se vinculan en la persona del hijo que parece c o n venir ms al bien de la familia, p o r su laboriosidad, p o r su inteligencia y por una co n d u c ta intachable; y sus herm anos reciben u n a legitima, no regulada de a n te m a n o segn u n a p ro porcin inflexible por la ley, sino d eterm in ad a a su vez por la costum bre de cada p u eb lo y de ca d a familia, en v irtu d de la frm ula consuetudinaria al haber y poder de la casa, que en el siguiente captulo analizarem os, y de la f rm u la de fuero quantum eis placuerit, interpretada segn el principio natural y foral de la equidad (naturalis sensus). Y a en la escritura m a trimonial, los contrayentes, en C atalu a, transm iten to d o s sus bienes, con la sola excepcin de las legtimas fo rzo sas, para despus de su muerte, al h ijo o hija q u e prim ero naciere de aquella unin; faltando c o n esto al principio de la justicia sin servir al de la utilidad. N in g n derecho q u e se fun d e en el mero hecho del nacimiento, ser nunca tal derecho a n te la razn; y del lado de la razn se inclina siem pre la conveniencia. En la costum bre catalana se reproducen, p o r idnticos motivos, los inconvenientes, tantas veces denunciados, de los m a y o ra z gos y de las m onarquas hereditarias; viene a la vida el prim o gnito en el m om ento m s o p o rtu n o p a r a ser recibido como u n a bendicin de Dios, esperanza y regocijo de la fam ilia; ro dasele de cuidados y de atenciones; crece sin tro p ez a r con la menor contrariedad; encuentra dciles y sumisos a sus caprichos a los m ism os que debieran sujetar a d u r a disciplina su volun tad; llega a la edad de ra z n sin haber ten id o que t o m a r parte en ninguna de esas secretas luchas p o r la existencia q u e consti tuyen la h isto ria ntima, trgica y b o rra sco sa a las veces, as de la vida individual c o m o de la vida del h ogar; y entonces,

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sabe que hay para l un derecho de excepcin, q u e es un privi legio de la fo rtu n a, q u e su poder es superior al de sus h erm a nos, que no nccesita com o ellos discurrir, tra b a ja r, poner en to rtu ra su espritu, hacer la vida u n a milicia perp etu a y con quistarse un porvenir, que lo tena y a hecho y asegurado p o r la suerte antes de venir al m undo; y la inmediata consecuencia de tan a b s u rd o derecho, forzosam ente ha de ser, y es, el desva necimiento, la inaplicacin, el a b a n d o n o y la pereza, por parte suya, el desvo, la envidia, acaso rencores ocultos que un da salen a la superficie y dividen la familia y tu rb a n la paz del hogar, p o r parte de sus herm anos, que con merecer acaso ms alcanzan menos. N o hay n a d a que tan to am argue, que tanto irrite, co m o el ser vctima de una injusticia que no puede per seguirse porque la h a n p rep arad o los propios padres y la ha sancionado y hecho p o co menos q u e fatal el azar del nacimien to. E sto por lo que toca a los merecimientos de los hijos para aspirar a la je f a tu ra , y a la conveniencia de la familia misma a cuya p erp etu id ad m ira el heredam iento; pero q ueda todava otro aspecto, ms delicado si cabe, que nos o cu p ar en el si guiente captulo, a saber, la diferente proporcin en que hay que proveer a las necesidades de los hijos, por circunstancias ajenas casi siempre a la voluntad, y conform e a las cuales es imposible g rad u ar las legtimas en el sistema cataln, porque la p a rte de libertad q u e deja la ley foral a la testam entifacin, la renuncian im prudentem ente los cnyuges el da en que p o dra ser ms provechoso su ejercicio. El heredam iento del Alto A ragn rene las v entajas del sistema, por decirlo as, seorial de C a ta lu a y las del sistema igualitario y dem ocrtico de Castilla, sin los inconvenientes de uno ni de o tro . C om o el prim ero, y ms que el prim ero, conserva vivo el tesoro de las tradiciones de la familia; perenne y en pie, b a jo un mismo apellido, al a m p a ro de unos m ism os penates, el solar paterno, foco inextinguible de afecciones domsticas, d o n d e se reenciende el a m o r fratern al as com o el ap artam ien to y los aos lo van debilitando, c e n tro de atracci n donde convergen y puerto de refugio a donde se a m p aran sus miembros, dispersos por el m u n d o , el da que la adversidad o el cansancio y los combates de la vida les hacen volver la vista al lugar d o n d e corrieron los prim eros aos de su vida. C om o el segundo, y m e jo r que el se

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gun d o , p u ed e aprem iar el p ad re las virtudes sobresalientes de tal hijo, p ro v ee r a las necesidades ex trao rd in arias de tal otro, nacidas de u n estado a n o r m a l de espritu o de cuerpo, o tal vez p o r un suceso adverso, y en to d o caso, hacerlos a to d o s iguales, n o con esa igualdad a b s tra c ta , m atem tica, q u e la ley establece a priori, sino con aquella otra igualdad prctica, viva, que nace de c o m b in a r entre s una m ultiplicidad d e elementos, determ inables slo en cad a caso. A cau sa de esto, el hereda m iento, m s bien es h o n o r que fo rtun a; y ya verem os cmo, las veces, m s provecho lleva con la legtim a consuetudinaria el no h e re d ad o que el que lo es. P o r o tr a parte, n a d ie tiene asegurada la preferencia p a r a el h ere d a m ie n to p o r el hecho puram ente de nacer; y esta incertidum bre provoca u n a em ula cin saludable, bien d istan te de la fo rz a d a resignacin de los segundo gnitos de C a ta lu a , y que no d eja de influir favora blemente en la vida interio r del hogar. A quella p referencia la van determ in an d o los actos, las aficiones y el destino de cada uno, y h asta las vicisitudes p o r que atraviesa la fam ilia; y llega un m o m en to en que h asta el pueblo, cu y o vago r u m o r influye ms de lo q u e o rd in ariam en te se piensa en la suerte de las fa milias, seala aqul de los herm anos que re n e m ay o r sum a de aptitudes y de condiciones para ese c a rg o de h o n o r y de res ponsabilidad, anticipndose de tal m a n e r a a la eleccin que en su da h a r n los padres o el C onsejo de familia. Y he aq u otro aspecto de la c o stu m b re alto arag o n esa, que la enaltece ms y ms. L la m an d o a la sucesin universal el heredam iento cataln al prim ognito, se consigue que en nin gn caso q u ed e incierta esa sucesin, y se previenen los juicios de ab in testato y la divisin del p a trim o n io . P ero el hereda miento altoaragons n o p o d a p r o d u c ir iguales resultados, porque n o determ ina en concreto, y c o n relacin al o rd en a la serie de los nacimientos, la persona en quien h a de recaer la herencia; de m o d o que si falleciesen los padres sin testar, el pacto genrico de sus capitulaciones lla m a n d o a unos de los hijos no im pedira el intestado. H a n o b v ia d o esta dificultad por medio del Consejo de familia. Dos causas, principalm ente, contribuyen a que en el A lto A rag n sean tan tem id o s los in testados: 1 .a, la instintiva aversin que se siente en este pas

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hacia la justicia oficial, aversin n o siempre por desgracia in justificada, ms por culpa del procedim iento que de los funcio narios del orden judicial; 2 .a, la divisin de los patrim onios que las sucesiones legtimas (raen consigo, en A ragn lo mismo que en Castilla. Siendo por lo general poco considerables las fortunas en esta m o n ta o s a regin, dividirlas, desm em brarlas, sobre to d o cuando son muchos los herm anos, es perderlas; ponerlas en m anos d e la curia, es perderlas dos veces. El sen tido prctico de los altoaragoneses deba hacerles buscar con afn el medio de huir uno y otro peligro, y hallaron uno per fecto en la tradicin: el H eredam iento y el C onsejo de familia. En previsin de que los padres fallezcan antes de que hayan p o dido revelarse las cualidades de los hijos lo b astante para poder acertar en la designacin de heredero y de sustituto, instituyen para esa eventualidad un Consejo de parientes, y delegan en el cuantas facultades y atribuciones les competiran a ellos en su caso. Sobre esta clusula descansan seguros de q u e no morirn intestados, que la justicia no les e n tra r la casa, y que su he rencia n o se partir en fracciones, sino que se transm itir indi visa a sus descendientes, en la misma form a que la recibieron de sus m ayores. U n a observacin acerca de los intestados. A ten d id a la a u to rid a d que, por el fuero de iis quae Dominus Rex y por el Privilegio general, gozan en A ra g n las cos tum bres locales, las cuales, segn doctrina universalmente reci bida, d ero g an el fu ero cuando son inmemoriales; siendo inme morial la de que estam os tratan d o (H eredam iento, y aplicacin a l del C onsejo de familia), y ad em s notoria, p o r ser facil simo al juez cerciorarse de su existencia por la inspeccin de instrum entos, en cum plim iento de lo que previene la obser vancia de probationibus , parecer maravilla que n u n ca se haya intentado hacer oposicin a la prctica corriente, fu n d ad a en varios fueros, de distribuir en partes iguales entre los hijos los bienes del que fallece sin haber dispuesto de ellos en capitula cin m atrim onial o en testam ento. La sucesin intestada se rige por u n a presuncin: supone que el fallecido quiso someterse a la regla co m n y general en su pas, al no hacer uso de su libertad derogndola p o r otra p ropia e individual; pero en el

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A lto A ra g n esa regla c o m n no es la del fuero, q u e h a cado en desuso, si es que estu v o alguna vez en observancia, sino la del h ere d a m ie n to que a ca b am o s de definir, individualizado en cad a caso p o r el C o n sejo de familia. A que no sea invocada esta regla co nsuetudinaria en los pocos casos de in testad o que ocurren, contribuyen d os causas, a mi juicio: el inters directo, inm ediato, de los h e rm a n o s y sobrinos, que se aviene mejor con la p rc tic a de fu ero , p o r ignorarse en quin de ellos re caera la eleccin si el C onsejo de parientes fuera llam ad o a hacerlo, y el escaso p red icam en to en q u e est, y el lu g ar humil dsimo q u e se concede, si es que se le concede alg u n o , al De recho con su etu d in ario en nuestras escuelas y en n u estro s tribu nales. Por desgracia, no to d o son glorias y b ien an d an z as en la prctica del heredam iento. El cu ad ro tiene su reverso. Ven gamos al caso de discordia y de sep araci n de instituyentes e instituidos. Segn vimos, el C o n s e jo de familia se h a d esarro llad o con siderablemente, y ha ven id o a ser u n a de las ruedas m s esen ciales en esa institucin t a n com pleja del h ere d am ie n to ; pero, desgraciadam ente, no h a recibido igual aplicacin en concepto de consejo o tribunal de amigables co m p o n e d o re s y rbitros para conciliar o partir las diferencias q u e, con el transcurso de los a o s , se prom ueven a veces en tre los p ad res (seores mayores) y el hijo instituido por ellos heredero. Sabem os ya que la institucin de h ered ero se h alla sujeta a dos condiciones que la limitan: P rim era, nicam ente cau sa sus efectos despus de la m uerte de los instituyentes47, to d a vez que stos se reservan el seoro m a y o r , u su fru cto y adm inis tracin p a r a durante sus das, distinguindose e n tre simple administracin (segn la cual, han de d a r conocim iento al here dero de to d a s las operaciones de la ca sa , recoleccin y venta de granos, caldos, g a n a d o , etc., y consultarle acerca de ellas), y libre administracin (en cuyo caso, q u e d a n libres y exentos de participar al heredero n a d a de c u a n to hagan). S e g u n d a , que el instituido ha de vivir en com paa de los instituyentes, obe decerles, respetarles, asistirles, etc. E s to no o b stan te, p o r razo nes obvias, semejantes disposiciones vienen a ser casi siempre

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letra m u e rta; dndose con frecuencia el caso de que los padres, o sea los instituyentes, queden en una posicin su b o rd in ad a y hasta de dependencia. Debilitadas con los aos sus facultades intelectuales, y a u n las fuerzas del cuerpo, no ta rd a en huir de sus m a n o s la adm inistracin y p asar entera a m an o s de los j venes herederos; y desde este m o m e n to , la suerte de aqullos depende de las genialidades o del carcter m oral de stos y del respeto q u e por el su y o logren ellos infundirles. Se da ms de una vez el caso de q u e pierdan to d a consideracin en la casa de que, segn la ley y la charta, son dueos y seores, que se les niegue hasta lo necesario, que sean tenidos co m o intil y pesada carga, y su fra n desdenes, privaciones, y tal vez ofensas graves que am argan los ltimos a o s de su vida, sobre to d o si la casa se ha desm ed rad o y vive agonizante entre los ahogos de la hipoteca, las inclemencias del cielo y los crueles rigores de la suerte. C ierto es q u e , a m enudo, a la clusula de institucin de heredero se impone c o m o condicin, segn q ueda dicho, que han de respetar y obedecer a los instituyentes; pero aun esto resulta ineficaz, p o rq u e si no logran avenirse en un acto de conciliacin, a cuya celebracin r a r a vez se deciden los padres, prefieren resignarse, p o r temor de ver disipado su patrimonio entre las fojas de u n o s autos interminables; y ni un solo caso se cita de que h ay an invocado la proteccin de los tribunales para recuperar la adm inistracin y el usufructo que han dejado escapar de sus m a n o s , y obtener u n a separacin tem poral, que sera beneficiosa a las dos partes. Es an borrn que desluce el cuadro de las co stu m b res patriarcales del Pirineo; y los n o ta rios p o d ra n impedir en buena p a rte su reproduccin, si utili zaran la legtima influencia que ejercen en el n im o de los otorgantes, generalizando la institucin del C o n sejo en el sen tido q u e queda indicado. E c o y reflejo de ese mal es un re fr n que he o d o en el p a r tido de Jaca: El p a d re que cede sus bienes antes de su m u er te, merece le den p o r ello con u n m azo en la frente. A pesar del re fr n , la institucin es una necesidad; pero al hacerla, los padres avisados y precavidos o cu rren a las contingencias del porvenir, asegurando su seoro y libre adm inistracin, o p o niendo, cuando m enos, su subsistencia y el sosiego de su vejez

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a cubierto de las voluntariedades del heredero, con alguna clusula en la escritura de institucin p o r el tenor de stas: Se reserva la dicha D o a ... (la instituyeme, viuda) el seorio m a yor y u s u fru c to libre, etc.; y adems, q u e, caso de no poder

vivir en compaa de los instituidos, p o r culpa de stos, hayan de darle todos los aos, para su sustento , 200 escudos en di nero efectivo ... . En el caso de que los concesionarios (insti tuyentes) no pudiesen vivir juntos con los contrayentes, por la diversidad de genios o p o r cualquier otro motivo justo, se divi dirn los bienes a partes iguales, y c a d a cual p o d r usufructuar
(o disponer libremente de) los que le c o rre s p o n d a n . Es lo q u e se practica tam bin algunas veces c u a n d o nada se ha establecido sobre el particular. Si los donantes (instituyentes) no pudieren vivir en compaa de los contrayentes (here deros), les debern dar los alimentos necesarios, segn su cali dad y estado , en el lugar donde quisieren vivir; a cu y o efecto, conocern del hecho el heredero que es y p o r tiem po ser de la casa de A ., en el pueblo de B., el h ered ero que es y p o r tiem po ser de la casa de R ., en el pueblo de N ., el h eredero que es y p o r tiem po ser de la casa de C ., en el pueblo de D., y el cura que es y por tiem p o ser del lu g ar de M.; y lo que stos decidan y dispongan s e r ley, que a c a ta r n as los donantes como los h ered ero s... . F u e pacto que, si p o r la diversidad de genios, fuese precisa u n a separacin, que no esperan, salgan de la casa los contrayentes (herederos), llevando el uno la tercera parte de a herencia y el otro la dote que aporta, siendo esta separacin tan slo h a s ta la muerte de los instituyentes. El

instituyente se reserva el derecho de poder hipotecar, permutar o vender el campo de la partida Faja del Llano, sealado en
esta escritu ra con el n m e ro 1., sin necesidad de la interven cin de los dems o to rg an tes; pero esto, en el caso p o co pro bable de q u e los herederos n o m b ra d o s le llegaran a d ar mal trato en sus alimentos, o le faltaran al respeto, q u e d a n d o la justificacin de estos extrem os al arb itrio de tres personas que entonces n o m b ra r n , vecinos de este pueblo de Sarvis, que ms in tim idad tengan c o n la fam ilia... Las escrituras de institucin y capitulaciones matrimoniales en que figuran tales clusulas, son m u y co n tadas. L a razn de

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que no se hayan generalizado estas garantas y cautelas a p a r te de la n atu ral imprevisin de los interesados, y la rutina y falta de inters de los n otarios es muy obvia: parceles mal a los p ad res d u d ar de la adhesin y cario del hijo predilecto, el da m ism o en q u e m s motivo le dan de agradecimiento cedindole todos sus bienes; y la p ru e b a de que es ste, y no otro, el m otivo de su imprevisin y de su a b a n d o n o , nos la dan los protocolos m ism o s, ya que c u an d o no se tra ta de hijos heredados, sino de extraos o deudos acogidos, o adoptados, no se olvidan nunca los otorgantes de instituir un C onsejo p ara que, en el caso de n o poder congeniar los asociados, adopte, previa audiencia de las dos partes, las resoluciones que estime ms ju s ta s y convenientes a Ja paz y al bienestar de unos y de otros. Y sin em bargo, la experiencia de todos los das nos ense a que o b raran muy cuerdam ente no fiando el porvenir por el presente, haciendo condicional el heredam iento, reservndose la facultad de apartar de su lado al hijo desnaturalizado, o dejn dose a b ie rta la p u erta p a ra una retirada honrosa y en condi ciones n o desfavorables. Volviendo al caso de los padres previsores q u e dejan dis puesta la retirada c o n clusulas c o m o las transcritas, es de a d vertir q u e muy raras veces se atiende al origen de la culpabi lidad; c u a n d o se hace as, estatuyen que, si la separacin es por cu lp a de los padres, llevarn los hijos, al separarse, la dote a p o rta d a p o r el cnyuge forastero y las ropas de su uso; y si por c u lp a de los instituidos, no sacarn cosa alguna. Semejante distincin coloca en m uy ap u rad a situacin al C onsejo de p a rientes, que ha de decidir de parte de quin est la falta. En el distrito notarial de A yerbe gozaba ltim am ente de algn favor esta f rm u la , gracias al carcter severo del m alo g rad o notario D. P lcid o M. L a g u a rta , que se esforz toda su vida por gene ralizarla, cam pen entusiasta y decidido del principio de a u t o ridad en la familia. O pnense a ello, principalmente, los padres de la novia que va a establecerse en casa ajena c o n un here dero, y a u n el heredero mismo, c u a n d o peca de vidrioso e irri table en demasa el carcter de los instituyentes, seores mayores. U ltim am ente, algunas veces se remite todo al arbitrio del C o n sejo de familia.
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E stas separaciones son contadsim as; contribuyen a ello los buenos oficios de los parientes, y lo p o b re y escaso de los pa trim onios, que obliga a m antenerlos indivisos; los d os nicos casos de q u e he p o d id o tener noticia, pertenecen a la poblacin ms crecida de la m o n ta a , donde la propiedad est m s con centrada y hay algn m ovim iento de jorn alera. El c o n tra to de renuncia y desheredam iento dice, en u n o de esos casos, lo. si guiente: Y por c u a n to por disensiones domsticas que han ocurrido , no puedan vivir con aquella paz y armona tan pro pias entre padres e hijos , segn lo tenan pactado, h a n consul tado el p u n t o con el letrad o D. J. A ., y c o n fo rm n d o s e con su parecer, h an d eterm in ad o separarse b a jo las bases q u e les ha propuesto, formalizando a este intento la conveniente escritura... y en su virtud, hab iend o intervenido d o s personas inteligentes en la particin de bienes convenida, el D. C. (seor m ayor) les ha entregado la tercera parte de los bienes sitios; muebles y semovientes de la casa, que han re c ib id o a su satisfaccin el citado J . C. y su m u j e r ..., sin perjuicio de que si cambiasen las actuales circunstancias, pueda tam b in variarse el seala m iento... N o podr venderse, em pearse ni en ajen a rse ninguna finca si el D. C. y J. C. n o otorgan la escritura con sus respec tivas esposas, a quienes corresponde el usufructo fo ral de A ra gn, pues n o estando todos acordes en la en ajen a ci n , aun cuando h ay a necesidad ten d r que acudirse a la justicia. En virtud de esta separacin, el D. C. se q u e d a con las o tras dos terceras partes de los bienes sitios, m uebles y sem ovientes, para atender a las obligaciones que tiene consigo m is m o , con su esposa, con su hija de segundo m a trim o n io y c o n el hijastro o en ten ad o P ... . A os despus, h a n o to rg a d o e s c ritu ra de se paracin absoluta, dividindose los bienes en p ro p o rc i n de dos y de tres quintos, p a ra diponer de ellos en p le n o dominio: Am bas partes, con las fincas que respectivam ente se ceden y adjudican, transigen sus diferencias, y renuncian la una en favor de la o tra y viceversa todo d e re c h o , d e ja n d o rescindidas y an u lad as las obligaciones y acciones que m u tu a m e n te tenan por las m encionadas escrituras. He a q u el otro caso : Que no pudiendo congeniar ambos matrimonios, han convenido , de comn acuerdo, separarse bajo

127 ciertas bases que quieren escriturar, refo rm an d o , por consi guiente, la p recalen d ad a capitulacin m atrim onial (de los here deros); y llevndolo a efecto... o torgan lo siguiente: Los cita dos cnyuges P. H . y B. H. se sep aran desde este da de la casa y c o m p a a de sus padres R. H. y J. M y estos se obligan a entregarles en el de m a an a 40 duros en metlico, 4 fanegas de h a rin a , 4 de ju d a s , 4 de panizo, pieza y m edia de tocino, 10 a rr o b a s de p atatas, 2 sbanas, 4 servilletas, 4 platos, un cal dero, u n a azada, un azadn, una azadeta, u n a sartn y una pollina de un ao. A dem s, se obligan a entregarles 15 duros en m etlico el da de S an Andrs, y les ceden, por este ao tan slo, el u su fru cto de la mitad de un huerto que poseen en los trm inos de esta ciudad y partida del G ., de 7 alm udes de j u das de s e m b ra d u ra ... y tambin les ceden las p a ta ta s que tie nen sem b rad a s en un cam po de J. G . llamado la M .; con todo lo cual, entregado q u e sea, los referidos P. H . y B. H . se dan por contentos y satisfechos de todos sus derechos en todos conceptos a la casa y bienes de R. H . y J. M ., ta n to por razn de dotes como p o r legtimas y que por cualquier o tro motivo les c o rresp o n d a y p u e d a atribuirles la citada capitulacin m atri m onial, haciendo expresa y form al renuncia de la institucin de

heredero que en fa v o r del P. H. otorgaron en ella sus padres R. y J.; de manera que stos podrn ahora disponer o hacer heredero a quien tengan por conveniente...

Apndice a este captulo

Doce aos despus de publicado lo que antecede, resid largo tiempo en Graus, punto de encuentro de dos de Jos valles pi renaicos donde el Derecho consuetudinario descrito en este primer ensayo de recopilacin es de general observancia el valle del sera y el valle del Isbena, y desfilaron en con sulta por mi despacho infinitos casos que me representaban el heredamiento en accin, con todas sus ventajas y con todos sus inconvenientes. Entre estos ltimos, me preocup ms que ningn otro el conflicto que se produce algunas veces por el hecho de ausentarse de la casa el matrimonio heredado48, privando de sus brazos y de su auxilio a los ancianos institu yentes o donantes, despus de haberse despojado stos, me

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diante la donacin o heredamiento otorgado a favor de aqulos, del derecho de hipotecar y de vender. Este aspecto de la costumbre me haba escapado al recorrer la montaa en 1877 y 1878, acaso porque no se haba acentuado an el movi miento de disgregacin de que tales hechos son un revelador. Senta el pas la necesidad de un medio prctico (que es decir extrajudicial) para desatar esos nudos; y en busca de l dirig la siguiente consulta a los ms conspicuos letrados de Zaragoza, seores D. Luis Franco, D. Joaqun Gil y Bergcs, . D. Marcelino Isbal, I). Joaqun Martn y D. Mariano Ripolls (La Derecha, diario de Zaragoza, 19, 20 y 21 de julio de 1892).

Antecedentes
En el encuentro patriarcal del P irineo con las condiciones y exigencias de la vida m o d e rn a , se est p ro d u cien d o u n conflic to que reviste, por su frecuencia y p o r su g rav ed ad , todos los caracteres de u n a cuestin social. Se tr a ta de la revocacin de los h ered am ien to s o donaciones universales hechas p o r los padres a u n hijo en a c to bilateral, cuando el d o n a ta rio o heredero a b a n d o n a la casa de los insti tuyentes o donantes, d e j n d o la en tran c e de perecer. Los tr minos del problem a son del siguiente te n o r. Es sa b id o que en to d a la zona de m o n ta a s , y n o slo de la provincia de Huesca, sino que tam b in de las in m e d ia ta s , Lri da, Z a ra g o z a y P a m p lo n a , lo m ism o q u e en la p a rte llana que le es adyacente, o sea en los s o m o n ta n o s , los p ad re s n om bran heredero universal a u n o solo de los hijos, hacindole donacin de todos sus bienes m uebles e inm uebles, presentes y futuros, e im ponindole la obligacin de d o t a r a sus h e rm a n o s con una cantidad en metlico p ro p o rc io n a d a a lo q u e la casa puede dar segn su h ab er y p o d e r , y dividida en m uchos plazos para que p u e d a satisfacerse c o n los p ro d u c to s del p a trim o n io , sin desprenderse de bienes races. Sbese ta m b i n que esa donacin universal n o la hacen los padres p a r a despus de sus dias, en acto u n ilateral, que sera revocable p o r ellos solos, sin o p o r va

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de c o n tra to , en escritura de capitulaciones m atrim oniales, que constituye ya ley p a r a los donantes, independiente de su vo luntad. La raz n de que se haga as y d e que no pueda hacerse de otro m o d o es a p a rte la fuerza conservadora de la t r a d i c i n la e x tre m a d a pobreza del pas. Las haciendas son de corta ex tensin; si hubieran de repartirse en tre los hijos del hacendado, no les tocara porcin suficiente p a r a que pudiesen vivir, y en vez de em igrar todos menos uno, com o ahora, emigraran to dos, y el Pirineo se despoblara. Es preciso, pues, mantener indiviso el p atrim o n io en cabeza de un solo propietario. Por otra p arte, como la tierra de m o n ta a rinde p ro d u cto tan esca so, no puede cultivarse con jornaleros; tiene que cultivrsela excepciones a un la d o el m ism o dueo, que hace ms obra con m en o s gasto, contentndose c o n la comida y comiendo de lo que hay. Pero es el caso que el dueo envejece y no puede poner en la tierra la sum a de energas y de cuidados que re quiere c o m o necesaria condicin p a ra producir: en sus manos, los c a m p o s se eny erm an y abarrancan; las vias, n o renovadas, se d esm ed ran y m ueren; los pastos se hacen de co m n , no se estercola lo preciso, se siembra fuera de sazn, quedan sin pagar las contribuciones, y el agente ejecutivo, este gran vam piro, degeneracin del antiguo brigante, comienza su oficio de disolvente de familias y de patrim onios. No hay ms remedio que p ro cu rarse sangre nueva, so pena de a b a n d o n a r el patri monio y m orir de h am b re . El propietario ha de asociar a su em presa a uno de sus hijos; ya q u ed a dicho q u e a todos no puede ser, p o rq u e c a d a u n o supone un hogar nuevo, y el patri monio, si puede o c u p a r y sostener una familia, no as tantas como hijos. Y aqu la dificultad. N inguno d e esos hijos, y me nos a n la que haya d e ser su m u jer, se resignan a to m ar sobre s tan p esad a carga c o m o la de sostener una casa, en lo general ap u ra d a , con ms bocas que brazos y ms deudas que capital flotante, si no tuviese la certeza de que esa hacienda haba de ser suya en algn da; si quedara en pie la posibilidad de que el a n c ia n o dueo, efecto de la chochez, o inducido p o r consejo torpe, o vencido al e n o jo de un m inuto, legara los bienes al hijo b o h em io o prdigo que a b a n d o n te m p ra n o la casa y

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tra b a j p a r a s o no tra b a j de n in g n m o d o , desheredando de hecho al que le h a b a sacrificado su ju v e n tu d y servdole de sostn t o d a su vida. T al es la razn de que los padres hagan ya en vida d o n aci n universal de sus bienes a uno de los hijos; el padre retiene el carcter de u su fru c tu a rio , si bien ad honorem , pues c o n tr a e la obligacin de invertir el p ro d u c to integro del p atrim o n io en sustento de todos, d o n a n te s , d o n a ta rio , mujer de ste e hijos de unos y de otros, y si sobrase, en au m e n to de la casa. P o r el contrato d e heredam iento o d o n aci n universal, diramos que se constituye, tericamente al menos, u n a sociedad co m an d itaria entre el p a d re , el hijo y la nuera, en la cual pone el prim ero la tierra, el segundo los b ra z o s y la m u je r de ste el capital metlico, en q u e consiste la d o te 49; el p a d r e da al hijo los inmuebles que posee, para q u e ste se los haga produ cir y tengan as los d os m atrim onios y sus respectivas proles con qu vivir; el hijo consagra su actividad al p ad re, le sirve a modo de jo rn a le ro gratuito, m ediante la seg u rid ad que tiene de que aquellos bienes no sern ya de nadie, sino suyos, y m s bien de que lo son ya, faltando slo que se le in co rp o re el ejercicio del cargo de adm inistrador y u su fru ctu ario , o sea el se o ro m a yor, p o r fallecimiento del donante; y n o digo que se le incor pore el usufructo, p o r q u e ste ya q u e d a dicho que est vincu lado a su sustento c o m o al de los d e m s asociados. El sistema de ra z o n es que antecede se halla indicado por palabras expresas en algunas capitulaciones m atrim oniales, tales c o m o estas: Es p a c to que un h ijo o hija del presente ma trimonio haya de ser y sea heredero universal de los bienes de entram bos contrayentes, aquel o aq u ella que a sus p ad res ju n tos o al sobreviviente de ellos, y p o r m uerte de a m b o s , a los "0 dos parientes consanguneos ms cercan o s, u n o d e cada parte, con el alcalde del d istrito , parezca m s til p a r a la conserva cin y perpetuidad de la casa. Ite m (dice o tra ) los expresa dos cnyuges donantes F. y M., en consideracin a los buenos servicios que su hijo N. les ha p re s ta d o , cu id an d o de ellos en su edad avanzada, y p articu larm en te a y u d a n d o a su padre, impedido del brazo derech o , y a q u e es entre to d o s los hijos de quien vienen experim en tan d o m ayor aficin y asistencia, y ms desde q u e el hijo m a y o r X ., de q u ien esperaban algn desean-

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so, se enganch voluntariam ente en el ejrcito, y atendiendo adem s a su buena co n d u cta y a su capacidad y desem barazo para la adm inistracin y m anejo de la casa, le d an y m andan y do n aci n propter nuptias le hacen de todos sus bienes muebles y sitios, habidos y p o r haber, de los cuales le instituyen here dero universal p a ra despus de sus das, reservndose, como se reservan, el seoro m ayor, etc.. Es la misma razn que ha creado la institucin del casamiento en casa, p ara reparar las quiebras del heredamiento. Y dicen: que e s t a n d o la casa y bienes de los otorgantes (los que donaron sus bienes a un hijo, que luego ha fallecido casado y con sucesin) completamente desatendidos por la carencia de brazos, puesto que el dicente es ya septuagenario y sus nietos (hijos del donatario o heredero difunto) de muy c o r ta edad, h an juzgado conveniente, en uso de las facultades que se reservaron en la calendada escritura de capitulaciones, p erm itir casamiento a dicha M. (la nuera, viuda del hijo donatario o heredero) sobre la herencia, con su cua do P ., que sobre ser m uy laborioso y apto p ara estar al frente de la casa, merece las simpatas de la referida M ... H e dicho que sin la virtud de esta institucin del hereda m iento, y precisamente o rdenado en la form a que dejo expli cada, sera im posible vivir en el Pirineo. Pero miremos al re verso de ella, en la prctica, y observaremos que con esa insti tucin, por efecto d e su propia naturaleza, es imposible vivir en el Pirineo. O lo que es igual: la regin de m ontaas est c o n d e n a d a fatalm ente a despoblarse, y lo prueba a posteriori el hecho de estarse ya a la hora presente despoblando. El hereda m iento universal su p o n e com unidad de vida entre dos personas de e d ad , en quienes radica el seoro y gerencia de la casa (se ores mayores, administradores y usufructuarios, segn expre sin de las escrituras de heredam iento), y dos personas jvenes, seores tambin (los amos jvenes en el uso com n del len guaje), pero som etidos por la ley del contrato a la direccin y obediencia de los primeros; dos ancianos que consumen, en trm inos de eco n o m a, ms de lo que producen y que se p asan el da gruendo y querellndose, p onderando la abundancia en que n a d a b a la casa all en sus tiempos, y a b o m in a n d o de la generacin actual, inepta, presu n tu o sa, derro ch ad o ra, indisci

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plinada y sin tem or de D ios, con dos j v en es, uno d e ellos yer no o n u e r a , a cuyas m a n o s se ha venido p o r ley n a tu ra l, bus cando su cen tro y su nivel, el poco apetecible seoro y admi nistracin, presa de cavilaciones a la co n tin u a, en lucha con to d o g n ero de dificultades econm icas y sociales, la prdida de las cosechas, debida al exceso y a la falta de lluvias alter n a d a m e n te , a las in undaciones, al m ild iu , a la epizootia, al granizo, a la langosta; los incesantes pregones y conm inatorias del Fisco, ca d a vez m s desatentado y expoliador; las estafas y exacciones ilegales de recaudadores, agentes, secretarios de juz gado y d e ay u n tam ien to , procuradorcillos, corredores de quin tas, h ab ilitad o s, inspectores del tim bre y de la co n trib u ci n in dustrial, in m u n d a lepra que m antiene ulcerado desde la cabeza a los pies to d o el cu erp o social; las m isas y aniversarios de los a n tep asa d o s, a quienes tiene que red im ir con su s u d o r y con su sangre de la cautividad del P u rg a to rio ; las dotes y legtimas prom etidas a tas, tos, herm anas y h e rm a n o s que se colocaron o se v an colocando, a ca m b io de q u e renuncien sus derechos a la casa, y las dotes o legtimas que se percibieron tre in ta o cin cuenta a o s antes y q u e hay que restituir p o r derecho de rever sin; la depreciacin o la falta de salida de los f r u to s sobran tes, consecuencia legtim a de la im p a g uerra d e tarifas; las cuentas de tenderos, menestrales y com erciantes, c a d a vez ms largas, p o r olvido d e la antigua e c o n o m a casera y la generali zacin de un lujo, a u n q u e m odesto, d e s p ro p o rc io n a d o con los ingresos, efecto inevitable de muy co m p lejas causas; agrgese a los dos m atrim onios el rebao de los segundones, hermanos del d o n a n te , que no salieron a crear familia, q u e d n d o s e de por vida en la casa natal de sus so b rin o s, h e rm a n o s del here dero o d o n atario , q u e tienen derecho a alim entos y obligacin de tra b a ja r para la casa, y de los so b rin o s de estos, hijos del heredero, que van viniendo; con que se fo rm a un tejido enma raado y revuelto de vnculos, edades y sexos de h u m o re s con trapuestos, de rivaldades sordas, de intereses en co n trad o s, de simpatas, antipatas y celos, tan to m s activos y enrgicos, cuanto que se ejercitan sobre sangres afines y a quienes est vedada en absoluto o casi en absoluto la libertad de disociarse. En tal am biente, la g u e rra civil se im p o n e co m o estado nor mal, o no habra lgica en el m u n d o . P o d r quiz no trascen-

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der al pblico en m u c h o tiempo; p o d r no estallar, en fuerza de virtud o de clculo de los beligerantes, que la reprim an d e n tro de su pecho; p ero entonces, justam ente, es c u an d o causa mayores estragos, sem ejante a fuego escondido que prendi en una hacina de com bustible sin respiradero; m iem bros de una misma familia, m o ra d o re s de u n a misma casa, se niegan el sa ludo al cruzarse en la escalera o sentarse a la mesa; se dan avi sos u rdenes por e m b ajad o r; reina un silencio de muerte, inte rru m p id o por m o n o sla b o s airados o respuestas desabridas, que ya en la inflexin de la voz m uestran un dejo de amenaza; tal vez el triste an cian o , en los largos insomnios del invierno, no cesa de ato rm en tarse a s propio pensando que a dos pasos de all se estn haciendo secretos votos porque m uera pronto; la hija heredera llo ra n d o lgrimas ta n to ms am argas, cuanto ms im potentes para aliviar la pena de su madre, desvalida y enfer ma, priv ad a de lo ms preciso, afligida a desaires, y tal vez a injurias o a golpes, por el p ro p io yerno; el yerno, cercado, aco sad o de la nube de enemigos que el Estado dispara y azuza contra l, com o c o n tra todos los que ganan el pan con el sudor de su rostro, presa de desmayos y de congojas, viendo arreb a tados en un m in u to , por un cierzo o una nube, los afanes de un a o , rendido a la pesadum bre de una multitud de nios que aun n o le pueden a y u d a r y de ancianos que no le pueden a y u dar ya y que tal vez, p o r el con trario , le hacen ms amarga la vida con sus reproches, con sus impertinencias y con sus ach a ques... Sera preciso, para que n o sucediese as, tan ta manse d u m b re y resignacin de parte de unos, tanta com pasin y ca ridad de parte de otro s, ta n ta abnegacin, ta n to altruismo, tan to desprendim iento de la p ropia personalidad y desprecio de lo presente por p a rte de todos, co m o no es perm itido esperarlo de u n a h u m an id ad sum ida an en los groseros egosmos de la infancia, apegada a la vida y al tiem po como a tesoro perdu rable, ni ms ni m enos que el ltimo de los organismos animales, sin un tom o de idealidad que no certeza de la m uerte, siempre en diata, no es parte a m oderar un la codicia, de la vanagloria y del nica religin viva que hasta hoy sea de fantasa, y en quien la am argo para la honra inm e p u n to los ciegos impulsos de culto idoltrico de s propio, ha profesado la hum anidad,

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ni influya poco ni m u c h o en la c o n d u c ta del individuo para con los d e m s y para consigo mismo. El h e c h o es tan fatal, reviste tales caracteres de generalidad, y basta p a r a preverlo t a n corta dosis de previsin, q u e asom b ra el q u e sean tan c o n ta d o s los casos en que los otorgantes salen al encuentro de aquella eventualidad con u n a clusula p o r el siguiente tenor, que copio, c o m o todas, d e una escri tura: Si los donantes o instituyentes n o congeniasen con los contrayentes (el donatario, o donatario, y su consorte), y por esa o p o r o tra causa igualmente ju s ta tuvieran q u e separarse, se dividirn los bienes, etc., o te n d r n que satisfacer los se gundos a los primeros ta n ta s pesetas de pensin, e tc . . P or mal entendidos respetos, d o n a ta rio s y d o n a n te s ligan sus voluntades en tal m a n e ra , que ya n o puedan d e sa ta rse a no con sen tir jun tos, figurndose incautos que sern eternos el a c u e r d o , la ar m ona, el afectuoso c ari o y la sum isin del da de la boda. Buena p a rte de culpa alcanza en esto a los n o tario s, que toda va no se h an p en etra d o de su m isin c o m o rg a n o s vivos del derecho y siguen siendo lo que eran an tes de que se escribiese el art. 1. de la Instruccin de 9 de n oviem bre de 1874; fon grafos con arancel, aten to s a salir del paso, esto es, a devengar h o n o rario s, en el m e n o r nm ero d e m in u to s p o sib le, reclu yendo la calidad de la funcin a un ltim o trm in o , si tal vez no n in g u n o , sin que les mueva u n a vez a c o m p asi n aquella pobre gente, tan necesitada de ese g r a n o de p ro tecci n , o dga se de tu tela, que representa una escritura de h ere d am ie n to bien aderezada. C on muy p o c o trabajo, casi con n in g u n o , podran ser jurisconsultos a la ro m a n a , intrpretes y legisladores del Derecho consuetudinario y p ro m o v ed o re s de su desenvolvi miento y adelanto, con ms influjo real que los poderes que p ro m u lg an Cdigos civiles en la Gaceta; p odran d a r pauta a las fam ilias y afian zar en ellas la p az, en cu an to esto depende del d erech o , haciendo de esas escrituras de h ere d a m ie n to o do nacin universal c o m o otras tantas plizas de s e g u ro contra disensiones y contra pleitos, verdaderas C o n stitu cio n es civiles, harto m s im portantes que la C o n stitu ci n poltica de la mo narqua; p o d ran ser to d o eso, y p refie ren ser u n o s memoria listas brevets p ara quienes la fe pblica es p o c o ms que

un in stru m en to industrial. Uno h u b o que principi a genera lizar la clusula siguiente, redactada por mi p ara casos p arti culares: Si donantes y donatarios no pudiesen congeniar; y a aquellos no les conviniera separarse de la casa llevndose solam ente las fincas cuyo pleno dom inio se reservan en la clu sula anterior, tendrn derecho todos, sea por acuerdo comn, sea por voluntad de uno soto, o de dos, o ms, a requerir el

juicio de tres amigables componedores, que lo sern (caso de que no se pongan entonces de acuerdo para designar otros) el alcalde, el juez municipal y el prior de Graus, o si alguno de stos se negare o fuere recusado por causa legtima, el segundo alcalde , el juez suplente y el vicario, por este orden , para com pletar el nmero de tres; cuyos amigables componedores, oyendo a las partes que buenamente quieran comparecer, y examinan do testigos y asesorndose de los parientes, si lo vieren con veniente, decidirn la parte de culpa que alcance a cada uno; y teniendo en cuenta esto, asi com o tambin la mayor o menor necesidad, obligaciones y disposicin de trabajar de los no-con geniantes, acordarn ejecutoriamente las condiciones en que han de distribuirse los bienes, ora en usufructo, ora en pleno dominio, o parte en pleno dominio y parte en usufructo . La decisin de los amigables componedores y la distribucin de bienes que ellos mismos habrn de hacer, surtir los mismos efectos que una sentencia. H ab ra prestada un excelente s e rv i
cio al pas perseverando en este pensamiento; pero no tard en aliviar de tan a b r u m a d o r au m e n to de trabajo a) escribiente, volviendo a sus an tig u as rutinas. Sirva de p re m b u lo lo que antecede a la exposicin, en que a h o r a entro, del p ro b lem a jurdico objeto de la presente c o n sulta.

II.

Cuestiones del da

El h eredam iento universal, o rd e n a d o en la f o r m a que se acos tu m b r a , deficiente en la expresin de las condiciones que han de regirlo y lim itarlo, sin prever ningn gnero de contingen

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cias, sin esta tu ir procedim iento ni sancin, a b a n d o n a d o en su ejercicio a la buena fe de los otorgantes y de los terceros inte resados, a las inspiraciones de la co stu m b re , indefinida an, y a la sancin m oral de la sociedad, envuelve un peligro harto ms trascen d en tal que el que dejo explicado y cuya dolorosa realidad se viene acred ita n d o por repetidos hechos desde no hace m u c h o tie m p o : tal es el de que el h ijo d o n a ta r io o here dero, una vez dueo de la nuda p ro p ie d a d de los bienes, segu ro ya de que sus padres no le privarn de ellos, q u e no los vendern, ni los h ipotecarn, ni los d o n a r n a o tro hijo, emi gre a F rancia, o a C a ta lu a para vivir ms h o lg ad am en te y hacer algn ahorro, a b o m in a n d o de las estrecheces del hogar paterno, libre de las inclemencias del cielo y de las sangras mortales del Fisco, lejos de tantas bocas que h ab ra de mante ner y que p o n en pavor en su nim o, con los halagos del da festivo en poblaciones crecidas o m e jo r d o ta d a s que su triste aldea n atal, sin el sobresalto y la obsesin con que le tienen em bargados noche y da to d o s los sentidos, el buey o la m ula co m p rad a a plazos, los pagars del p re sta m ista, las anualidades de dotes, legtimas y recobros, que no se acab an n u n ca, el pan y la cera de los aniversarios, las facturas del herrero, herrador, zapatero, sastres, com erciante de telas y de u ltra m arin o s, los apremios de to d a casta y de todos los grados, el saco de la iguala abierto con precisin au to m tica el prim er da de la tri lla, au n q u e no haya n a d a que trillar, p o r m dicos, veterinarios y farm acuticos. El g a n a tres pesetas; ella, una; son jvenes, y la paralizacin por en fe rm ed ad es r a r o accidente: a m a l ir, se cuenta a m a n o con hospital. Los a n cian o s donantes esperan y resisten, p e ro su fuerza de resistencia es c o rta y se a g o ta pron to; piden recursos al ausente, con que c o n te n ta r al acreedor, que insta y am enaza, o p a ra tapar ag u jero s, siquiera sea poco una onza siquiera; el h ijo no contesta, o contesta que to d o va m uy c a ro , q u e lo que g a n a le viene ju s t o y que vean de arre glarse c o m o puedan. Insisten los p a d re s , requirindole a que regrese a la casa p ara cu id ar de ella, y replica q u e n o cuenten con que h ag a tal locura. P ropnenle que renuncie, a fin de n o m b rar heredero a o tr o hijo, o que o to rg u e poder p a r a ena jenar algn trozo de h u e rto que por v e n tu ra tiene pretendiente, haciendo valer que estn enferm os, que ho h an cosechado

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nada, que nadie quiere ya prestarles, que tienen em bargadas las mejores fincas; el d o n a ta r io calla, o dice que no renuncia y que tiren p o r donde q u ieran , o conviene en lo del poder, pero a condicin de que lo vendan todo vender patrim onios a esta h o r a en el P irineo, donde hay tantas tierras de cultivo yermas y tan tas casas cerrad as! y... le den la m itad del producto de la venta. A lg u n a vez los padres cortan el nudo que no pueden desatar, valindose del agente ejecutivo; se hacen em bargar la hacienda, o una p arte de ella, por dbitos de la contribucin, para q u e la rem ate un herm ano del heredero u otra p e rs o n a allegada; con infraccin de los Reglamentos, la subasta se anuncia a to d a venta, sin reserva de ningn derecho; como es de presum ir, el noble publicano entra a la parte; en ese trasiego se pierde lo mejor; q u ed a disuelto un patrim onio y co n d en ad a a m orir u n a familia que traa origen de la Edad Media; se han b u rlad o una m ultitud de leyes, p e ro al propio tiempo ha q u ed ad o co n fu n d id a la innoble codicia del hijo in grato y desnaturalizado, que estaba com etiendo no menos que una estafa en dao de su propia sangre, y que se g u ard ar bien de m over pleito p ara d ep u rar si p u d o o no pudo el agente del Fisco ejecutar o tra co sa que es el usufructo. P ero no tarda en repetirse la conocida historia de la lucha entre el can y la co raza: el heredero previsor enva a un amigo del pueblo, o a la familia de su m u jer, el dinero preciso para que recojan p u n tualm ente los recibos de la contribucin, a fin d e cerrar esa puerta ex cu sad a p o r d o n d e sus padres o suegros p odran indi rectam ente dejar sin efecto la donacin. Copio de la realidad; podra esta m p a r a continuacin u n a lista de nom bres propios. El derecho es a m o d o de una envoltura de la vida, y por eso no le est p erm itid o estacionarse; tiene que acom paarla en todas sus m u danzas, seguir todas sus inflexiones, cam in ar p ara lelamente con ella, sin adelantarse ni retrasarse un punto, so pena de p erder la cu alid ad de propulsor para declinar en un estorbo. El h eredam iento hemos dicho, es u n a institucin de carcter patriarcal, y slo cabe all d o n d e la sociedad conserva esc m ism o carcter y en tan to no lo pierde. L o engendr la ne cesidad y ella lo so stu v o , con todos sus inconvenientes, mien tras d u r la sencillez de la vida antigua, menos exigente y ms

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d esahogada que la actual, y fueron m olestas y caras las com u nicaciones de provincia a provincia, de nacin a nacin, y el espritu de familia sigui siendo b astante vivaz p a ra imponerse al individuo y absorberlo, al extremo de que mirase su jefatura como un h o n o r , casi c o m o un ministerio religioso y c o m o un deber de conciencia. El E stad o , ese m o n s tru o de tres cabezas, nacin, provincia, m unicipio, cuyos excesos estn pidiendo hace tie m p o un nuevo Hrcules, no g a sta b a la mitad de lo que gasta a h o r a , siendo p o r ello ms llevaderos los trib u to s; la fa milia p a s a b a con m enos, no usndose los ruinosos lujos de ah o ra , que h a n hecho florecer la industria y agostarse la agri cultura; las exigencias en m ateria de dotes eran m s modestas; se ingresaba ms, p o rq u e se cultivaba m s h uerta, no habin dola a r r a s tr a d o todava las inundaciones; haba ms hierbas y bellota y se criaba g an ad o , que a h o ra ha desaparecido ante los im prudentes descuajes y talas, con que gran parte del suelo arable ha resbalado p o r los ros, p e rd id o p ara la g a n a d e ra y para la agricultura, a p ro lo n g ar los fangales del delta del Ebro; con la finalidad de las com unicaciones, im pona respeto el es pacio, que ah o ra ha q u e d a d o poco m enos que su p rim id o , se emigraba p o co , al m enos a largas distancias y p a ra n o volver, y no se ofreca a diario, com o ah o ra , el espectculo tentador del convecino que se au sen t al ex tran jero y ju n t un capital y llam a o t r o y otros, dndoles trillado el cam ino, efecto de lo cual, los herederos, en su convivencia con los ab u e lo s, tenan ms p o d er de aguante, sintindose poco m enos q u e vinculados a la pila bautism al y adscritos a la casa de sus m ayores. Este m o d o de ser ha cam b iad o , no todava, claro est, de u n m odo radical, p e ro s en proporciones muy sensibles; el heredam iento universal, al cual q u ed a an m ucha vida p o r d e la n te pues no ha de despoblarse en un da el P ir in e o , ha d e b id o acom o darse a las nuevas condiciones de la vida general, y n o se ha aco m o d a d o ; las escrituras de captulos m atrim oniales, que es donde se estatuyen, p o r p u n to general, los heredam ientos, se redactan a n sobre el m ism o p atrn de las de hace tre in ta , cin cuenta, cien aos. C on h a b e r hecho doctores a los n o ta rio s, no se ha vencido el hado que condena al h o m b re a ser u n animal de costum bre.

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Ese nuevo estado de cosas, que no es un accidente pasa jero, que, al revs, ha de irse acen tu an d o por m om entos, exi gira, c u a n d o m en o s, en las escrituras de heredam iento una clusula del siguiente te n o r 50: Es condicin de esta donacin
%

que el donatario y su mujer vivirn constantemente en la casa de los donantes , trabajando en beneficio de ella; a las rdenes de stos o de sus ulteriores consortes, salvo si fueren relevados por ellos, temporalmente o a perpetuidad , de tal obligacin. Si faltare a esta condicin , ausentndose de la casa una o ms ve ces, p o r ms de tres meses en ju n to , sin anuencia de dichos seores mayores , quedar nula, ipso jure, la presente donacin , y la nuda propiedad se reincorporar en el usufructo en la per sona de aqullos, bastando para que el Registro de la propie dad deba hacerlo constar as, que al solicitarlo el respectivo seor mayor a quien corresponda, acredite por certificado el Juzgado municipal de... que ha demandado de conciliacin, en la fo rm a prevenida por la ley de Enjuiciamiento civil, a los do natarios para que cumplan dicha condicin, y que los donata rios no han comparecido , o que se han negado a regresar a la casa paterna y trabajar en ella y para ella. Si, p o r el contrario, se ausentaren con acuerdo y consentimiento de los donantes, podrn hacerlo constar en el propio Registro para su segu ridad. Pues bien, las escrituras de heredam iento, petrificadas
en el m o ld e de los antiguos form ularios, ap aren tan decir lo c o n trario . Segn vimos, los padres hacen donacin de su patri m o n io a un hijo, no por pura liberalidad, que en tal caso lo d isp o n d ran en testam ento, sino p a ra que el hijo donatario los sustente con los fru to s que haga producir m ediante su tra b a jo a los bienes d o n a d o s; por consiguiente, el cultivo de stos p o r el d o n a ta rio p ara sustentarse y sustentar a los donantes consti tuye u n a condicin de la donacin. Pues lejos de expresarlo claram ente as, c o m o debieran, las escrituras de heredam iento, dicen lo siguiente: L os donantes se reservan el seoro m ayor, adm inistracin y usufructo de los bienes d o tad o s, pero con la obligacin de invertir dicho usufructo en sustento propio y en el del d o n atario , m u je r de ste y prole que tuvieren, sanos y en fe rm o s, con to d o lo necesario a la vida h u m a n a ... . C o n esto, el d o n a ta rio o heredero q u e ab an d o n a a los donantes sin ren u n c ia r a lo d o n a d o , podra en ten d er sin gran temeridad que

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es libre de hacerlo; que p o r el contrato de h eredam iento ad q u i ri nicam ente derechos, sin contraer n in g u n a obligacin res pecto de los donantes; q u e quienes se obligaron fu e ro n stos p ara con l, y que aun les hace favor con ausentarse, pues les releva de la obligacin d e m antenerlo a l, a su m ujer y a sus hijos! Ya verem os que n o es as; que esa clusula tradicional envuelve la condicin de residencia y obediencia im p u esta al donatario; p ero no h a b ra necesidad de inquirir m otivos, a n a lizar vocablos y cuestionar acerca de su significado, si los n o tarios atendiesen la prim era de las recom endaciones que les hacen los Reglam entos en m ateria de redaccin de instrum entos pblicos su jeto s a registro: R ed actarn c o n claridad y conci sin las clusulas de las escrituras en que se declararen los de rechos y las obligaciones de los o to rg an tes; y si bien p r o c u r a rn atenerse literalmente a las m inutas que stos les entreguen de sus c o n tra to s , cuando as lo verifiquen, o a las instrucciones verbales q u e les dieren, siempre que n o ta re n en ellas am bi gedad, confusin o falta de claridad, lo advertirn a los inte resados, proponindoles la redaccin q u e en su co n ce p to exprese mejor el sentido de lo q u e se hubiese estipulado. Tales son los trminos de la cuestin q u e so m eto a su dic tamen: Existe en la legislacin actual m a n e ra o c a m in o para anular o rev o car tales d o n acio n es sin tr m ite de juicio? Llamo de pasada la aten ci n de la C om isin C o d ificad o ra del Derecho aragons sobre este problem a; y voy a perm itirm e, antes de concluir, a v e n tu ra r algunos juicios por mi cuenta, para que n o parezca que reh u yo la dificultad y que la echo en tera a los m aestros, ms p o r desidia o pereza intelectual que por incom petencia.

III

Sugestiones para una solucin

Instada la anulacin o la revocacin en va contenciosa, no cabe d u d a q u e p ro sp erara la d e m an d a, ap oyada p rin cip al mente en los siguientes fu n dam en to s de derecho: 1. El ar-

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tculo 634 del C digo civil (que es decir, la ley 4 . a, tt. IV, de la P a rtid a V, y o tras; las sentencias del Tribunal Suprem o fe cha 25 de enero d e 1873, 6 de n oviem bre de 1866, etc.), segn el cual es nula la d o n aci n si el d o n an te no se reserva en plena propiedad o en u su fru c to lo necesario para vivir en un estado correspondiente a sus circunstancias; cuya declaracin es apli cable de to d o en to d o a nuestro pas, conform e a la doctrina de F ra n c o de Villalba y otros com entaristas, q u e hablan de rescisin de donaciones por inoficiosas, excesivas o insolemnes. 2. El artculo 647 del propio C d ig o civil y sus precedentes legales, segn cuyo tenor, es revocada la donacin a instancia del d o n a n te cu an d o el donatario haya dejado de cumplir al guna de las condiciones que aqul le impuso; d o c trin a asimis mo aplicable en A ra g n , por n o establecer el F uero ninguna otra c o n tra ria o diferente. Las donaciones universales que se o to rg an en escritura de capitulaciones matrimoniales se entien den siem pre bajo el supuesto de que el d o n a ta rio vivir en c o m p a a de los d o n an tes y tra b a ja r a las rdenes de stos y p ara ellos; son donaciones a cierta postura, hechas bajo con dicin de cooperacin, y ms d eterm inadam ente, de com paa o sociedad civil, en la cual los d o nan tes han de ser los seores m ayores y adm inistradores; y as lo entiende la costumbre, co n fo rm e a cuyo criterio han de ser interpretados en primer trm ino los c o n trato s que adolezcan de oscuridad o falta de expresin, por aplicacin de los fu e/o s Privilegium generle y De his quae dominus Rex. Por o tra parte, esta clase de d o n a ciones, au n q u e universales y hechas intervivos a un hijo por acto bilateral, no pueden regirse p o r la ley de la herencia, se gn la cual, los p ad res carecen de libertad para d e ja r los bienes a distin ta persona que sus hijos; m ientras los d o n an tes vivan, han de poder revocar las donaciones hechas a los hijos en los mismos casos y p o r las mismas razones que las donaciones hechas a extraos. A caso seran tam bin de alegar las leyes que rigen en m ateria de sociedades civiles. Sin perseguir la anulacin o la revocacin de la donacin universal, podra lograrse quiz el m ismo objeto p o r un medio indirecto. P o r prescripcin expresa de la ley, independiente m ente del co n trato , los padres tienen derecho, en cierta hip

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tesis, a ser alim entados p o r los hijos. P o d r a n , pues, los d o nantes o instituyentes a quienes el u su fru c to no b aste para vivir, recla m a r del hijo d o n a ta r io alim entos provisionales, en la form a prevista por la ley de E njuiciam iento civil, artculos 1609 y siguientes. C o n d e n a d o el d e m a n d a d o a pagar u n a cierta pensin, si n o la satisfaca, le sera v e n d id a la nuda propiedad de los bienes que le fueron donados p o r el alim entista, a tenor del artculo 1616 de la p r o p i a Ley. C iertam ente, dos rem ed io s son, e n tra m b o s , legales; pero remedios peores que la enferm edad. Pases pobres necesitan justicia b a r a ta , aun c u an d o hubiese de ofrecer, p o r exceso de simplificacin, menos g ara n tas que la actual; el legislador no se ha hecho cargo de esta necesidad, y resulta q u e p a r a la m o n ta a del Alto A ragn acaso los curiales de los som ontanos dirn q u e para to d o el Alto A r a g n no existe justicia ms que h a s ta donde a lc a n z a ia jurisdiccin de los jueces m u nicipales. E n esto, com o en tan tas o tra cosas, lo m e jo r ha sido enemigo de lo bueno. U n pleito aqu equivale a u n a renuncia general de bienes, a m n de la vida, que principia p o r ensom brecerse y a ca b a por aco rta rse y consum irse, sin q u e sea parte a impedirlo, y antes bien ag rav n d o lo , esa gran q u im e ra de la defensa p o r pobre. P o r esto, los Ju zg ad o s de prim era instan cia, com o tribunales de jurisdiccin contenciosa, h u elg an en la m ontaa t o d o el ao. C u a n d o algn in ca u to , que vive de cate goras, S an ch o en el traje, Q uijote en la im aginacin, se aven tura a tientas p o r alg u n o de aquellos sum ideros o scu ro s, m ag netizado con la msica de esas grandes nugas s o n o ra s , ley, prueba, trib u n a l, defensa gratuita, c o sa ju zg ad a, proteccin fiscal, aranceles, apelacin, etc., all se queda, vctima de la poesa q u e nos dan p o r derecho los vanlocuos d o c to re s de la poltica al uso, que en c u e n tra n ms ag rad ab le y m s cm odo taer la lira en los co n fo rtab les salones del Palacio de las C o r tes o en el Ministerio de la calle A ncha de San B ern ard o , sobre el papel p a u ta d o y n o ta d o por legisladores extranjeros, que es tudiar d erech o vivo en las infectas c a b a a s donde se pudren tantos m illones de espaoles, a rra s tra n d o u n a vida infinita mente peor y ms aborrecible que la de sus propias bestias de labor. C o n tal ejemplo, q u e se repite a lg u n a que o tra vez como-

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para que no se olvide y pierda su eficacia el escarm iento, ante la huella impresa en el suelo por los pies de ios litigantes, siem pre de fu era a d e n tro , nunca de d e n tro afuera, la opinin ha levantado en derredor de cada J u z g a d o de partido un cerco con honores de cord n sanitario al revs, que intercepta los vveres con q u e co n tab an los inquilinos del pretorio p a r a renovar la sangre; en tal situacin, es fuerza q u e stos se desquiten cu an do se ofrece a v olu n tario sacrificio algn m rtir nuevo que rom pi el cerco, cruzndolo p o r salto; y por fuera tambin, ante el espectculo de ese desquite desesperado y rabioso, ha de a u m e n ta r el s a n to h o rro r del pblico a la llam ad a por un eufem ism o adm inistracin de justicia, y pedir a los letrados recetas jurdicas que n o hayan de despacharse en la botica del Juzgado. Sucede en esto algo m uy parecido a lo que con el cli ma de cierto lugar m anchego, en expresin de Ventura Ruiz Aguilera: com o en Valdesuno no llova, no h ab a rboles, y com o n o haba rb o les, no llova. C on los aranceles y a des pecho de ellos, salen caros los pleitos porque son pocos, y hay pocos, porq ue salen caros. Decirle, pues, al A lto A ragn q u e el remedio al mal denun ciado est en el J u z g a d o de prim era instancia, sera tanto como decirle que no est en parte algu n a, porque no haba de t o m arlo. Preferira dejarse morir. Existe un medio extrajudicial, vel qu asi, tolerable p o r lo barato y por lo rpido, p a ra que los d o n an tes recobren la n u d a propiedad que d o n a r o n con tan m ala fo rtu n a al hijo ausente? El problem a para aquella com ar ca se encierra entero d entro de esos lmites. A ttulo no m s q u e de sugestin, apuntar u n o , que ya ha principiado a ensayarse. Los donantes o instituyentes acudiran al R egistrador de la p ro p ied ad , solicitando por escrito que se cancele la inscripcin de la donacin y se inscriban de nuevo a su n o m b re los bienes d o n a d o s , esto es, que se reincorpore la nuda p ro p ied ad con el u s u fru c to , fu n d n d o se en las siguientes razones legales: a) Que la donacin fu e nula por falta de insinuacin. Se gn el fuero 3. de donationibus , la insinuacin es requisito esencial para la validez de las donaciones, siempre que su valor exceda de 500 sueldos jaqueses, o sea de 117 pesetas y 62 cn

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timos. A lg u n o s autores ( v .g .: Dieste y Blas) notan que esta for m alidad ha cado en desu so , y es v erd ad ; pero esto n o implica que la donacin no sea anulable por falta de ese requisito cuando el interesado declara su v o lu n tad de a n u la rla , segn lo prueba la sentencia del Tribunal Suprem o de 22 de enero de 1884, dic tada en pleito procedente de la A udiencia de Z aragoza; la p a r te recurrente haba a le g a d o que, segn los autores, el requi sito de la inspiracin h a b a cado en d esu so , y aun c u a n d o es tuviese en vigor, no alcanzara a las donaciones o b je to de aquellos a u to s , por estar hechas para despus de los das del donante y ser, p o r lo t a n to , mortis causa ; y el T rib u n a l decla r no h a b e r lugar al recurso de casacin, co n sid eran d o que la sentencia recurrida n o infringa las observancias 5 .a de dona tionibus y 10.a de pignoribus, porque stas se hallan su b o rd i nadas a la prescripcin term inante del fuero 3. de dona tionibus , co n fo rm e al cual, la d o n aci n que exceda de 500 sueldos jaqueses no hace fe en juicio ni fuera de l si no ha sido in sinu ad a, de lo que necesariam ente se deduce que es in dispensable p a ra su validez el requisito de la insinuacin. Lo que hay es que para prom over esa formalidad no existe trmino fatal, p u d ien d o instarla los donantes a u n q u e h ayan tran scu rrido tre in ta aos; en la prctica se abstienen de hacerlo, pero tam poco prom ueven la anulacin de la do n aci n insinuada, dndola de hecho por definitiva y vlida; y com o las nulidades de este o rd e n no se declaran nunca de oficio, sino slo a ins tancia de p a rte legitima, y com o parte legtima p ara este efecto no lo es n ad ie fuera de los d o n an tes, u n a vez fallecidos stos sin haber ejercitado tal accin, las d o n acio n es q u e d a n firmes e inatacables por esa cau sa. P ero u n a cosa es que no se haga y o tra m uy distin ta el que no se p u ed a hacer; ya a c a b a m o s de ver que segn el T rib u n al S uprem o se sigue p u d ien d o , y el C digo civil n o ha in troducido en esto n in g u n a n o v ed ad p o r lo que a A ra g n respecta; los artculos 12 y 13 de d ich o Cdigo m antienen en su antiguo vigor el fu e ro citado de donationibus. Y en c u an to a conveniencia o necesidad de la insinua cin, n o es menor en esta clase de donaciones que en las sencillas y o rd in arias, y antes bien, la intervencin del juez p o d ra pre venir conflictos de ta n t a consecuencia c o m o los que h a n moti vado esta consulta.

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A lgunos com entaristas regncolas, como Portols y Sess, fueron de opinin que las donaciones son vlidas sin el requi sito de la insinuacin, cuando h an sido hechas p o r causa de m atrim o n io ; pero tal dictamen n o puede prevalecer contra la letra del fuero, que es term inante y no distingue: para evitar los m u c h o s escndalos que con pretexto de las falsas donacio nes se com eten en el reino de A ragn, ordenam os que la dona cin q u e exceda de 500 sueldos de m oneda jaq u esa no har fe en juicio o fuera de l co n tra persona alguna privada, a no ser que se dem uestre q u e ha sido inisnuada personalmente por el que d o n a ante algn juez ordinario, etc.. Ntese bien: en ju i cio o fu era de l: las donaciones que no han sido insinuadas son igualm ente nulas para el Registrador de la propiedad que para el juez de prim era instancia. Ya el tribunal Suprem o, por sentencia de 11 de ju n io de 1862, tiene declarado que el regis tro de u n a donacin hecho o p o rtu n am en te en el oficio de h ip o tecas n o exime del requisito esencial de la insinuacin, expre sam ente o rdenada, p o rq u e aqul (el registro o inscripcin) se hace sin autorizacin del juez y sta (la insinuacin) la presu pone con toda solem nidad. Los donantes expondran al Regis trador que en el Registro no consta que se haya cum plido ese requisito sin el cual las donaciones son nulas en A ragn; que su cum plim iento d ep en d e exclusivamente de ellos, no de ellos y del d o n a ta rio , co n fo rm e al fuero citado; que ellos declaran su p ro psito y voluntad de no cumplirlo; por consiguiente, que consta desde a h o ra en el Registro el incumplimiento de esa condi cin fo rm al im puesta p o r la ley p a ra que el c o n tra to sea vli do, y procede por ello que se acceda a lo que solicitan, cance lando la inscripcin de donacin de la nuda propiedad de las fincas que describen en relacin a d ju n ta , m ediante nueva ins cripcin, en la que se reintegre o reconstituya el pleno dom inio en la fo rm a en que se hallaba antes de otorgarse la escritura de capitulaciones m atrim oniales y heredam iento de tal fecha.

Que el donatario no ha cumplido a condicin bajo la que fu e otorgada la donacin . Segn hemos visto, por conse
b) cuencia del heredam iento q ueda constituida u n a co m p a a o sociedad familiar, p o r el estilo de la llamada gallega, a la cual a p o r t a n los padres sus bienes y el hijo sus brazos; de esa

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sociedad h a n de ser regentes (seores mayores y administra dores) los primeros, p e ro con cargo d e invertir e n beneficio comn los p ro d u cto s o b ten id o s por la com unidad; el hijo aso ciado h a de someterse incondicionalm ente a las rdenes y vo luntad de aqullos, sin q u e pueda negarles en ningn tiem po su cooperacin, que sera ta n to como negarles el carc ter de tales seores m ay o res y adm inistradores que so lem n em en te les reco noci p o r escritura pblica; los bienes a p o rta d o s p o r ellos no podrn enajenarse ni hipotecarse sin consentim iento del hijo asociado, y a su m uerte, disuelta ya la sociedad, p a s a r n a ser propiedad d e ste. Tal sentido tienen las clusulas de hereda miento, q u e suelen estar redactadas en esta o p are cid a forma: Los expresados F. y M ., padres del contrayente, le instituyen y n o m b ra n heredero universal de su c asa y p atrim o n io llamado de T., hacindole d o n a c i n de todos sus bienes m u eb les y si tios, crditos y acciones, habidos y p o r haber, con las condi ciones siguientes: P rim e ra , los citados d o n an tes s e r n seores mayores, adm inistradores y usufru ctu ario s (o bien, se reservan el seoro m ayor, adm inistracin y u su fru c to ) de to d o s los bie nes d o n a d o s p or todos los das de su vida, em pero con la obli gacin de invertir ntegram ente el u s u fru c to en sustento propio y del instituido o d o n a ta rio , etc.. E s ta condicin implica la perm anencia del ltim o en la casa y su sumisin a la voluntad de los d o n an tes: 1., p o rq u e de no ser as, no h a b ra tal com paa, ni tal seoro m a y o r ni tal adm inistracin, y se habran limitado a decir sim plemente que se reservaban de p o r vida el usufructo de los bienes d o n a d o s, o de o t r o m o d o , q u e lo que de can era slo la n u d a propiedad; no hab ran co n sig n ado que los d o n a n te s seran los seores m ayores si no h a b a de haber a quien m a n d a r; 2., p o r q u e la condicin de haber de invertir el usufructo en sustento c o m n descubre asim ism o la intencin de los o torgantes, que n o es otra sino la de vivir y tr a b a ja r en com n; 3 . , porque en to d o caso, la clusula de q u e se trata es la aplicacin y c o m o traduccin d e u n a co stu m b re regional, y por t a n t o , de c o n fo rm id ad con esa costum bre del hereda miento implica com o necesaria co n d ici n la de residencia y obediencia por parte del d o n atario , o m s claro, q u e ese valor tienen en el comn sen tir y en la p rc tica los t rm in o s tcnicoconsuetudinarios hacer herederos y reservarse el seoro

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m ayor, adm inistracin y usu fru cto y que as, p o r otra parte, lo requiere la ra z n filosfica en que est in fo rm a d a la insti tucin del heredam iento, sin que p u ed a ser de o tra m anera. Si, pues, el d o n a tario a b a n d o n a la casa sin acuerdo de los d o n a n tes, d e ja de cu m p lir esa condicin resolutoria que haba sido la cau sa impulsiva o generadora del contrato y de que penda la subsistencia de ste, y como consecuencia, su derecho queda resuelto y fenecido. P o r otra p arte, la condicin resolutoria incum plida co n stab a en el Registro n o implcitamente o de un m o d o tcito, sino p o r palabras expresas, siquiera sea preciso interpretarlas p a ra penetrar el alcance que entendieron darles los contrayentes p o r el que reciben del com n en los casos anlogos; por lo t a n to , no es fo rzoso proceder ex officio judiis , sino q u e bastar a tenor del artculo 16 de la ley H ipote caria, y sin que obste en este caso el artculo 115 de su Regla m e n to para que el Registrador haga constar el incumpli m iento de dicha condicin y la resolucin consiguiente de la d o n aci n , por m ed io de una inscripcin nueva a favor de los d o n an tes, que stos acrediten el hecho de la ausencia del d o n a tario c o n carcter indefinido o definitivo y de haber sido re q uerido sin resultado a que regresara a la casa paterna. A h o r a qu d o cu m en to s sern necesarios p a ra acreditar de m o d o suficiente esos extremos, recordando que es pie forzado renunciar a la ejecutoria? C o n ce p t o este detalle de muy a rd u o resolver. P o r lo p r o n to , lo p rim e ro que se necesitar es una certificacin del R egistro civil en que se haga constar, con refe rencia a los datos que suministre la Alcalda o a lo que resulte de u n a inform acin testifical, el hecho de la ausencia del d o n a tario desde hace tanto tiempo, salvo si existiera o tro medio ms autntico de acreditarlo. Luego, si existen cartas del d o n a tario en las cuales manifieste su voluntad de no regresar a la casa y de no a y u d a rla con recursos equivalentes a su tra b a jo personal, deberan acaso presentarse aco m p a ad as de testi monio fehaciente que certifique su legitimidad. N o habindolas, y en to d o caso, d eb e r emplazarse al d o n atario a un acto de conciliacin, expresando claram ente en la papeleta de d em an d a que se tra ta de requerir al d e m a n d a d o a que cu m p la la condi cin de residencia y cooperacin que se im p u so , o de hacer

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constar autnticam ente q u e no la ha cu m p lid o . Si el d o n atario no comparece h ab r de acreditarse q u e fue citado en su per sona p a r a dicho efecto y con esa expresin. T o d a v a sera prueba m s directa la de un requerim iento hecho al m ism o por medio de c a rta certificada, remitida b a jo la fe de n o tario en acta p ro to c o liz a d a y con aviso de recibo a n o ta d o y certificado p o r el p ro p io fedetario. Y en caso de ser desconocido su pa rad e ro , ser suficiente la citacin p o r el Boletn Oficial de la provincia? G raus 7 de julio de 1892.

Derech o com parado

L a co stu m b re pirenaica del h ere d am ie n to reaparece en Gali cia, y seria curioso averiguar si ha n acid o all espo n tn eam en te, a im pulso de las m ism as necesidades que lo m a n tie n e n en el AJto A ra g n , en C a ta lu a , en N a v a rra y en el pas vasco, o si es una supervivencia de la misma prim itiva institucin de d o n de desciende la que a c a b o de describir. P o r m s que no p u e d e sostenerse (dice el Sr. B u jn ) la va lidez de la institucin co n o cid a en G alicia con la denom inacin de Casa petrucial m e jo r a de labrar y poseer p o rq u e a ello se o p o n e n las leyes s o b re desam ortizacin, la inoficiosidad de las m ejo ras y otras razones legales, h em os de o c u p a r n o s de ella, p o rq u e a n se realiza y practica en la actu alid ad en algu nas localidades de la provincia de L ugo y en el p a r t i d o judicial de C arb a llo , rigindose por el uso, que implica u n a corruptela legal. E1 p a d re jefe de la familia, a quien los a o s im piden dedi carse al cultivo de las tierras y a los cuidados dom sticos, ab dica, por decirlo as, de la direccin de los negocios, en su hijo mayor, al que n o m b ra petrucio , m e jo r n d o le en el derecho de labrar y poseer el lu g a r (cada u n o d e los caseros o pose siones de tierra a ca sa rad a o p o b lad a de casas, de las que for m an el trm in o de un pueblo, etc.) que posee la familia. El hijo, entonces, se con stitu y e en jefe y cuida del alim ento de sus p ad re s y herm anos, y dirige y g o b iern a los a su n to s de la

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casa. Este n o m b ra m ie n to y m ejora se constituye, simple o con dicionalm ente, p o r razn del m atrim o n io del m ejorado; el que a la m uerte del p a d re conserva ntegros en su p o d er los bienes de la casa p ara lab rarlo s y poseerlos. E n com pensacin de la m ejo ra, contrae la obligacin de a los otros herederos una renta d e ferrados de trigo, llamada rena sisa y en saco, libre de to d o gravamen y equivalente al valor de la legtima que les correponda, sin que puedan recla m ar las fincas p a ra labrarlas y poseerlas cada u n o de por s.

(Sociedad gallega: Estudio jurdico sobre el contrato de Com paa de familia, p o r D. G um ersindo Bujn. Orense, 1887,
pgs. 78-79). Se hace desear u n a relacin circunstanciada de esta cos tum bre. E n el p rem b u lo del Sr. M o n tero Ros al proyecto de ley de 21 d e julio de 1886 se hace asim ism o referencia a ella: O tra clusula muy co m n era la de que los bienes no habran de partirse; condicin q u e se fo rm u lab a a veces con toda preci sin, consignndose que no se dividiesen entre herm anos, sino que anduviesen en una sola mano o cabeza. C om arcas hay en Galicia en que la costum bre milita a favor de la indivisin foral y d o n d e los bienes se transm iten bien por acto entre vivos, bien por ttulo hereditario, unidos y juntos, p asando a uno cualquiera de los hijos o invariablemente al m ayor, el cual que da obligado a satisfacer a sus coherederos la parte de utilidad que p u ed a corresponderles. (Gaceta de Madrid, 1886, tom o III, pg. 222, col. 1 .a).

N otas 5 4
Recientes esc a rm ie n to s han c o n trib u id o a desterrar de los h ered am ien to s el pie f o r z a d o de la p rim o g e n itu ra . D e Jaca, p o r e je m p lo , me es c o n o c id o u n caso de e sta n a t u raleza: h a b a n co n v e n id o los p ad res en su c a p itu la c i n m atrim o n ial n o m b ra r sucesor al p rim o g n ito ; la suerte llev a ste al ejrcito; to c le em barcarse p a r a C u b a ; la fam ilia n o ha re c ib id o noticias de l, p o r q u e en esta d e sq u ic ia d a adm inistracin esp a o la ha ca u sa d o ya e s ta d o la d escansada p r c tic a de no c o m u n ic a r a las fam ilias la m u e rte de eso s tristes hroes q u e m u e re n o s c u r a m e n te en el altar sa n g rie n to de la p a tria ; y el padre, v iudo y a n c ia n o ya, se ve en la im p o sib ilid ad d e in stitu ir heredera a u n a h ija q u e le q u e d a , y de p ro c u ra r asi a y u d a y so stn a su vejez y nueva vida a su m o d e sta h a c ie n d a .

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4$ S e n te n c ia del T rib u n a l S u p r e m o de 30 de d ic ie m b r e d e 1882, y R eso lu ci n de la D ireccin d e los Registros fech a 14 d e d iciem bre d e 1887. P u e d e n verse en el Diccionario d e M artnez A lc u b illa , t. IX de la 5.* edicin; M a d r id , 1894, pgs. 616 y 754. (Nota de la

segunda edicin).
47 E n P o r t u g a l es m u y frec u e n te el caso d e h a c e r los p a d re s en vida la p artici n de su s bienes y e n tr e g a r su respectiva h iju e la a los h ijo s, re s erv n d o se n ic a m e n te u n a pensin alim enticia, su fic ie n te apenas p a r a su subsistencia. E l C d ig o civil p o r tu g u s no se ha h e c h o carg o d e esta co stu m b re y la h a p a s a d o en silencio (Vid. Dias F e rr e ira , ob. cit., t. III, a rt. 1283). 48 O r d in a r ia m e n te , e m ig ra n d o al M ed io d a de F r a n c i a o a B arcelona.

49 O e n c a s o e n tre el p a d re , la h ija y el yerno, e n la cual p o n e e l p rim e ro la tierra y el ltim o los b ra z o s y el capital m e t lic o en q u e co n siste su d o te o legtim a, ya q u e, segn hem os visto, el v a r n que va a casar co n u n a h e red era a p o r t a a la c asa d e e s ta un capital regido p o r lo s m ism o s principios d e la dote. 50 T a l c o m o la haba yo r e d a c t a d o p a ra un c o n s u l ta n t e q u e , eg ad o el c a s o , la acep t: Escritura d e capitulaciones m atrim o n iales de D. A n to n io C arrera y D . # J o s e f a G am bn, vecinos de G r a u s , o to r g a d a en 18 d e noviem bre d e 1892, n m . 271 del p r o t o c o lo de la n o tara de d ic h a villa. A l o to r g a m ie n to co n cu rren lo s p a d r e s del c o n tr a y e n te , q u e le hacen d o n aci n de su s bienes, in s titu y n d o le h eredero. E n la m ism a escritu ra fig u ra adem s la clusula tr a n s c rita e n el II de e sta c o n su lta , pg. 115.

5. Captulo Dotes y legtimas. Ajustes. Cabaleros y tiones. Troncalidad

H a s ta aqu he considerado el heredam iento con relacin a l h e redero y a los heredantes; viene a h o ra el definirlo con relacin a los hijos no h ered ad o s, que es entrar en la ta n debatida cues tin de las legtimas. E n las behetras castellanas, que guardaban inclumes m u chos de los principios del Derecho civil de los celtberos, la fam ilia estaba constituida sobre la base de un solar o h ered a m ien to inalienable, com puesto de casa, era, h uerto y m uradal (Fuero Viejo, lib. IV, tt. I, ley 10); en A ra g n , la haereditas avila, vinculada en la familia, se detena ante esos mismos l mites, una casa, un cam po, una via (lib. V foror. in usu non habitor ., f. de immensis, etc.); en N avarra, form aban igual m ente la vecindad, durante la E d a d Media, u n a casa, una era , un cam p o , u n h u e rto y una via (Fuero general de Navarra, libro III, tt. XX, c. 1). T r a ta n d o Strabn de la familia m a triarcal de los c n tab ro s, deja adivinar la existencia de todo un rgim en dotal (Rer. g e o g r a p h lib. III, c. IV, 18); y es lgico p en sar que la constitucin de cada nueva familia colateral llevaba consigo la vinculacin de un solar o vecindad, detrada, en un principio, de los bienes gentilicios, que posea c o m u n a lm en te cada clan o gentilidad, y ms tarde, cuando cay en desuso el rgim en com unalista, de los bienes patrimoniales o de la co m u n id ad domstica respectiva. La m asa general del p a trim o n io q u e d a b a vinculada en el tronco, y representada p o r u n o de los hijos; los dem s reciban, en clase de leg tim a vinculable, aquello que se concepta necesario (aparte de los apro v ech am ien to s comunes, que han llegado hasta nuestro siglo) p ara la subsistencia de u n a familia: una casa de cam po, un cam p o , un h u e rto y una era. Ms an; es lcito presum ir que a ese solar, o heredam iento, se haba fijado como m n i m o el lmite de cinco unidades agrarias, a ju zg ar por los res tos descom puestos que esta co stu m b re h a d ejad o en distintos

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pases, y q u e podem os a p ro x im ar idealm ente, p a ra recons truirla, al m en o s, en im agen. Cinco cabnadas era la ca b id a del solar p a te r n o en las behetras de C astilla; y cinco acres meda la tierra que se reservaban com o p ro p ie d a d privada las fami lias b re to n a s duran te el rgimen c o m u n alista. N o sab em o s si co rresp o n d an a esa m ism a cifra, en las m edidas superficiales indgenas, las ocho y u g ad as de tierra q u e co m p o n a n la leg tima de los hijos n o heredados, segn las leyes wlicas (de Gales), y los dos ro b o s de tierra y u n cahz d e sem b ra d u ra que, p o r fu e ro de N a v a rra , deba m edir la vecindad d a d a en dote fo rzo sa a los hijos de pareilla y de b arra g a n a ; si bien nos autoriza a suponerla p atrim o n io tam b in de esta regin y de la regin arag o n esa la consideracin siguiente. Las instituciones jurdicas n o desaparecen n u n ca de raz, brran se del espacio, cuando se h a extinguido el estado social que las p ro d u jo , pero no mueren en un da; se escinden, se reducen , m udan de forma, se reproducen en las instituciones que les han su ced id o , siquie ra sea slo a m odo de apndice, o en proporciones y form as rudim entarias, que sirven al historiador co m o de rastro s y j a lones por d o n d e se r e m o n ta hasta descubrir sus orgenes ms escondidos y remotos. A h o r a bien; c u a n d o el estado d e nuestra sociedad engendr aq u ella libertad de testam entifacin que conden y tr a t de e x tirp a r el Fuero J u z g o , la f o r m a de deshe redacin h u b o de relacionarse con la an tig u a legtima, por uno de esos procedim ientos espontneos e inconscientes q u e consti tuyen la Simblica jurdica, y que tan g ran parte h an tenido en el desenvolvimiento m orfolgico del derecho; en vez del solar de cinco cab n ad as de tierra, que c o m p o n a n la legtima segn ei primitivo derecho gentilicio, se asign a cada hijo u n a repre sentacin de ella en cinco m onedas usuales, con las cuales de ba darse por con ten to y pagado de to d o su d ere c h o . T al es, a mi en ten d er, el origen d e los cinco sueldos que, segn la cos tumbre de Toulouse, d eb a legar el p a d r e a los hijos a quienes desheredaba; de los cinco sueldos p o r muebles y cinco por inmuebles, en que el uso y estilo de A ra g n g rad u la legtima arbitraria establecida p o r los dos fueros de testam en tis; de los cinco sueldos y cinco cestas de tierra que figuran en los antiguos testam entos del Bajo A ragn; de los cinco sueldos y una r o b a d a de tierra en m o n te del c o m n que, segn la eos-

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tu m b re de N avarra, elevada a ley en el siglo x v n , debe sea larse c o m o mnim o a los hijos p a ra que sea vlido el testa mento; y del tanto de tierra, poco o m ucho, con que el Fuero de Vizcaya co m p o n e la legtima forzosa de los descendientes desheredados; no nos ha conservado la historia la frm ula que co rresp on d i a stas en el derecho castellano, antes de que el Fuero Juzgo pusiera su veto a la libertad de testar. Y he aqu cm o puede traer u n origen lgico y racional aquello que los historiadores de n u estro derecho tienen por hijo del capricho y engendro de la arbitrariedad. Rige actualm ente en Derecho foral aragons la susodicha legtima de los diez sueldos? Es vlida la desheredacin sin ju sta causa, con slo legar esa cantidad a cada uno de los hijos desheredados? Los fueristas se p ro n un cian casi unnimemente p o r la negativa; c o m o tratadistas y como abogados, invocan los deberes de la p atern id ad ; tienen por viciosa y contraria al espritu de los fueros la prctica en que funda su autoridad tal legtima form ularia; defienden, p o r equidad, el derecho a un suplem ento de legtima, en relacin con la fortu n a de la casa y las circunstancias personales de c a d a hijo; y fu n d ad o s en el fuero de exha eredatione filiorum , sostienen que la dote de la hija es de derecho natural, y obligatoria por ta n to , y que el p ad re n o puede privar de la herencia a los hijos, a no mediar alg un a de las cinco causas de desheredacin que el citado fuero especifica. J u n ta n d o en u n a , como las j u n t a la costum bre altoaragonesa, las materias sobre dotes, legtimas y donaciones inter vivos, resulta del fuero la d octrina siguiente. El padre y la m a d re estn obligados a dotar a las hijas (f. Concordias en censales; f. de exheeredatione filior). y d a r a los hijos partem suam (de donat., f . 2 y 9), que los foristas entienden ser lo necesario para alim entarlos o d o tarlo s (Sess, decis. 26, n. 78 y siguientes; Franco y Guilln, lib. III. tt. iv, c. 2; Dieste v. Legtima; Manual del Abogado aragons, tt. XIII, p. 214; Lissa, Tirocinium , lib. II, tt 7), y que parece sinnimo de le g tim a en la ta u to n o m ia jurdica de dos trm inos pro parte et legitima de la observancia 1.a de rebus vinculatis. T o d a la h e rencia es legtima de los hijos, y n o podrn ser privados de

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ella si no h a n perdido el derecho hereditario p o r alguna de las causas que especifica el f. 2 de exheered, filior.: los p ad res pue den instituir heredero universal a uno de ellos, d ejan d o quan tum eis placuerit a los d em s (ff. de testamentis militum etc.; de testam. civium), cuyo quantum recibe de los foristas la m ism a interpretacin q u e la sua pars arrib a citada, enten diendo que se les concede la facultad d e apreciar, segn su prudente arb itrio , con arreglo a su fo rtu n a y las necesidades de cada hijo, lo que debe ser su legtima; la pretericin de un hijo rescinde el testam ento. El p ad re , aun c o n tra la v o lu n tad de su esposa, p u ed e d a r a los hijos una c a n tid a d igual a la q u e fue d a d a en d o te al hijo o h ija que an terio rm en te hub iere con trado m atrim o n io (observ. 8, de donat.); el cnyuge sobrevi viente puede hacer d o n aci n al hijo q u e contrae m atrim onio de una p a rte de los bienes com unes igual a la que los dos cn yuges dieron al hijo casad o con anterioridad, con tal que que de u n a p a rte igual p ara ca d a uno de los dem s h e rm a n o s (ob serv. 15, de jure dot., y 12, de donat.), a cuyo efecto, puede enajenar esos bienes c o m u n e s antes de la divisin. L o donado p o r los p ad re s a un hijo en razn de m a trim o n io , no tiene que colacionarlo c o n los dem s herm anos, a u n q u e sea m uy desigual (obs. I de donat.), pero si esas donaciones fueren t a n conside rables, q u e se extendiesen a la parte que corresponde a stos, p o d rn ser im pugnadas p o r ellos (id., 2 y 9). La h ija a quien se dota p u e d e renunciar to d o s sus derechos legitimarios sobre la herencia, d ndose p o r co n te n ta con slo su dote, y no hay exactitud en decir, com o F ra n c o de Villalba dice (Comentarios al f. 1 de ju re dot,), q u e tal renuncia es nula, com o contraria a las buenas costum bres; quien con escritu ra pblica se d a por pagado y se obliga a n o ped ir ms p o r legtima, no tiene de recho a rec lam a rla (Sentencia del Trib. S u p r. de J ., de 1. de m arzo de 1861); si n o renunci, p u ed e pedir sup lem en to al tiem po de la m uerte del p ad re , segn su h ab er en e s ta fecha; pero entonces, le ser c o m p u ta d a la d o te en cuenta de legtima (Cncer, Varice, etc., p a rte I, c. 3); nicam ente en caso de intestado n o se colaciona la donacin. El que dotare c o n bienes propios a su herm ana, p o r razn de m a trim o n i , p u e d e esti pular la reversin de la d o t e al d otante, si aqulla fallece sin sucesin, m a s no si la d o t a con bienes com unes (F ra n c o , Co-

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ment. al f. de rebus vincul. ); si muere intestada y sin sucesin,

su dote vuelve ipso ju re a poder de aqullos que la constitu yeron o d o n a ro n , o a sus causahabientes, y lo m ism o en el caso de que habiendo tenido hijos, muriesen intestados y sin sucesin (f. 1 de succesoribus ab intest.), salvo, no obstante, en to d o caso, el usufructo o viudedad foral (observ. 55 de jure dot.); de m o d o que la restitucin de la dote incum be a los he rederos del viudo u su fru ctu ario (observ. 6 de jure dot,); otro lmite tiene este fuero de troncalidad, y es la libre testamenti facin. L a m ujer puede exigir del m arido que le asegure su dote c o n hipoteca especial sobre sus bienes (observ. 44 de jure dot.); p uede enajenarla por s, constante m atrim onio (observ. 39 de jure dot.); o transferirla y don arla el m arido, con el con sejo de su padre, y en su defecto, de los dos m s prximos parientes de aqulla (f. 1 de contractibus conjugum, y 1 de donal.). N ad a consigna el fuero tocante a los peculios y su re lacin c o n dotes y legtimas. Generalm ente, la d octrina de las dotes se confunde c o n la de las legtimas; dotar vale tanto com o dar legitima; y por esto, las sumas legadas para dotar solteras, son debidas a stas aun c u an d o no se casen, segn declar la Corte del Justicia en un proceso de 1560. Tales son, en resum en, las disposiciones del fuero sobre dotes, legitimas, donaciones entre cnyuges y entre padres e hijos, desheredacin, renuncia de legitimas y reversin de bie nes p o r fuero de troncalidad. En derredor de ellas, bullen y h o rm ig u ean en jam b res de dudas, problem as y distingos, cuya discusin a b a n d o n a m o s a los foristas, mientras nosotros expo nem os el sistema prctico que, d entro de ese general, ha creado la c o stu m b re p o p u lar en el Alto A rag n . C o n tien en los heredam ientos dos clusulas fundam entales sobre d o tes o legtimas, que corresponden exactam ente a aque llas o tra s dos que en el anterior captulo expuse, relativas a ins titucin y n o m b ra m ien to de heredero. Helas aq u , reducidas a u n a frm ula p u ra y esquemtica: Los citados cnyuges F. y M. instituyen heredero universal a su hijo X, con la obligacin de dotar a sus hermanos al haber y poder de la casa. Los c o n trayentes X (heredero) y Z instituirn en su da heredero uni

versal a uno de sus hijos, dotando a los dems al haber y poder

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de la casa. El h ere d am ie n to de los padres sirve de m o d elo a

los hijos, y as se p erp e t a la tradicin. Ser bueno advertir que, en estas costum bres, la doctrina de las dotes se co n fu n d e con la d e las legtimas; p o r esto se usa indiferentem ente, en las capitulaciones m atrim oniales, las frm ulas dotar o entregar la legitima ; p o r esto se entrega su dote, o legtima, a los hijos mayores de edad cuando la reclaman, a u n q u e no se casen; por esto, al recibir la dote, hacen renuncia de los dems derechos que p u d ieran tener a la casa, salvo vnculo y Sucesin intes tada. C o n lo cual, la m a y o r parte de los problem as que p reo cupan a los com entaristas, dejan de serlo. Se e n ten d er esto con ms claridad, leyendo originales esos pactos en contratos de m atrim o n io . A continuacin de la institucin de heredero, dicen: C o n cargo y obligacin, que igualm ente se im p o n e al heredero, de educar y asistir, con to d o lo necesario a la vida h u m an a, a sus herm anos, hijos de los instituyentes, to d o el tiempo que perm anecieren solteros en dicha casa; y si tomaren estado, debern ser dotados al haber y poder de la misma; mas, p a ra esto, los referidos herm anos d eb ern tra b a ja r , m ien tras perm anezcan solteros, en utilidad y beneficio de ella y del citado h eredero, pues de n o hacerlo as, n o p o d r n reclamar ms dote q u e la que se les quiera d a r , .. . Y la h e r m a n a del instituido F .. . deber ser asistida y m a n te n id a en dicha casa, con todo lo necesario al sustento h u m a n o , tra b a ja n d o en p ro vecho de ella mientras fuere soltera; y c u a n d o to m e estado,

ser dotada por el heredero al haber y poder de la propia casa, A las veces, estas clusulas son ms circunstanciadas: Si algu no de los hermanos varones se inclinase a seguir una carrera,
deber dicho heredero asistirles con lo necesario al efecto, con forme al estado y facultades de la casa y herencia. F ., N. y X., h erm an o s del n o m b ra d o heredero, sern criados, alimen

tados y dotados a poder y haber de dicha casa, dando a cual ms, a cual menos, segn las circunstancias, y asistiendo con
todo lo necesario a los que sigan estudios, hasta to m a r es tado. L o s dems sern dotados segn las facultades de la casa, y teniendo en cuenta los mritos que hayan contrado y sus prendas personales . O tra s veces se consigna que se to m ar en cuenta, p a ra g rad u a r la legtima, el peculio que c a d a hijo poseyere. A los h erm an o s del heredero, cu an d o to m e n estado,

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los d o t a r a l haber y p o d er de la casa, pero slo en el caso de

que no hayan adquirido caudal propio por razn de su indus tria y manejo , en la proporcin que corresponda a las facul
tades de esta casa y a lo que merezca aquella a d o n d e fueren a casar; pues en tal caso, su caudal les servir de dote o legtima, y el h eredero no ten d r obligacin de darles cosa alguna. Veamos ahora c m o se hace efectiva esa prescripcin. La dote, o legtima, de los hijos no heredados se g rada: 1., por lo que ofrecen los padres o el heredero, conform e al estado econm ico de la casa, o a lo que h a establecido en ella la cos tum bre (al haber y poder de la casa); 2., por lo que exige la familia del o tro contrayente (por lo que alcanza); 3., por lo que posee de cabal o peculio el hijo de cuya dote o legtima se tra ta ; 4 . , por lo que se dio a o tro hijo casado con ante rioridad, o por lo q u e han dado a los suyos respectivos las familias de la co m arca reputadas en igual posicin social; 5., en caso de discordia, p o r lo que determ ina el C onsejo de p a rientes. Son poco frecuentes los casos en que los padres, h a ciendo abstraccin de la frmula al haber y poder de la casa, fijan en nm eros concretos el tanto de legtima p a r a cada uno de los hijos desheredados, al instituir heredero, o al otorgar testam ento; la generalidad lo reprueba: 1., porque la casa puede venir a menos antes de que se haya ofrecido la necesidad de hacer entrega de sus respectivas legtimas a los hermanos del heredero, y entonces, se ve ste co n d u cid o al borde de la ruina, el solar de los antep asad o s sin cim iento, sin raz el tronco; y 2., p o r q u e si el hijo soltero, por accidentes de la vida, contrae responsabilidades civiles en procedimientos judiciales, no puede eludir su pago, no p uede hacerse pasar por insolvente, teniendo sealada su legtima, y los tribunales traban ejecucin en ella a fin de hacerlas efectivas. D e ja n d o a un lado ste, que es un caso excepcional, y vol viendo a la frm ula general al h a b e r y poder de la casa, exa m inar u n o por uno los distintos criterios que concurren a gra d u ar la legtima c u a n d o no la h an fijado num ricam ente los padres, o en su caso, los parientes, al otorgar el heredam iento del h ijo m ayor. Y an te to d o tngase en cuenta q u e es costum bre satisfacer las d o tes y legtimas en metlico, no en hacienda

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______________________________158_____________________________ o tierras: 1., por no m e rm a r a la casa troncal el patrim onio heredado d e los antepasados; 2., p o rq u e , estando p o b lad a ia m o n ta a d e lugares de c o rto vecindario, rara vez se establecen los jvenes en el mismo de su n a tu ralez a51. Los p ad re s, o el h e rm a n o heredero, del contrayente a quien se d o ta ofrecen de o rd in ario una ca n tid a d p ro p o rc io n a d a a la fo rtu n a m obiliaria y a los productos anuales de la casa, de tal suerte, que pueda ser satisfecha en plazos sin desprenderse de los inm uebles, los cuales quedan vinculados en la persona del heredero y de sus sucesores, o e n a je n a n d o lo m enos que sea posible. E n las casas m u y acaudaladas, la legtima se regula por la costum bre de los antepasados, y tam bin p o r el tanto que a sig n an a sus hijos las familias del pas, consideradas en la misma posicin social que aquella o c u p a . O rd in ariam e n te es muy desigual con relaci n al haber de los padres, y p o r esto resulta v en tajo so en tales casas el ser instituido h ere d ero . Pero son las m enos. En el m a y o r nm ero, se equilibran el hereda miento y las legtimas; d o n d e la prole es n u m ero sa, y no muy slido ni ro b u sto el p atrim o n io , el h e re d e ro es un esclavo, pri mero, de sus herm anos, m s tarde de sus hijos, y n o es dueo de pensar en ms, to d a su vida, que en los plazos q u e van ven ciendo c a d a ao, y que los interesados reclam an en acto de conciliacin si el pago se retarda. Las casas entonces se atrasan. Y as se explica que no sean raros los casos en que el prim og nito, o el preferido por sus padres p a ra sucederles en la repre sentacin de la casa tro n ca l, renuncie el heredam iento en favor de alguno de sus h e rm a n o s o tos, m en o s previsor o m s alen ta d o 52. A g rav a esta situacin el a m o r p ro p io de las familias, que Jes h a c e rebelarse an te la idea de descender en ran g o y je rarqua social, y les induce a ocultar los estragos causados en su p a trim o n io por golpes de fo rtu n a o errores de adm inistra cin, y el afn de colocar a los hijos en buenas casas, donde es costum bre exigir dotes mayores de lo que aqullas pueden, en b u en a econom a, p ro m eter. F u e ra de esto, c u a n d o se ha asignado a un hijo su d o te o legtima, esa sirve de regulador a la de los dem s, si la casa se ha m an te n id o a igual a ltu ra , sin perder terreno; pero si h a experim entado alzas o b ajas en su situacin econm ica, el espritu de la f rm u la al h a b e r y po

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der de la casa requiere, y la prctica autoriza, que se alteren aqullas en el m ismo sentido y en proporcin igual; en tal caso, las dotes de los hijos prim eram ente casados n o establecen jurisp ru d en cia p ara las de los dem s. En un heredam iento re ciente leo la clusula que sigue: L as dos herm anas del insti tuido ltim am ente n o m b rad as, se hallan casadas; y las tres pri meras, solteras, h a n de ser m antenidas, sanas o enfermas, con todo lo necesario a la vida h u m a n a , y dotadas en la misma cantidad en que lo fueron aqullas, si la casa continuase en igual situacin econmica que al presente, pues si desmejorase su f o r tu n a , se las d o t a r segn su p o d er y haber en ca d a caso.... L a o tra base de juicio que se to m a en cuenta p ara fijar la cuanta de la dote o legtima, es el haber y p o d er de la casa del o t r o contrayente a donde el hijo dotado va a establecerse, o c o m o se dice en el tecnicismo consuetudinario local, lo que ste alcanza , y tam b i n lo que aqulla merece. L a costumbre de este pas ha establecido una proporcin constante y uni form e, de la cual r a ra vez se a p a r ta , entre la herencia del instuido heredero, o heredera, y la d o te o capital que aporta el o tro cnyuge; esa propo rci n oscila entre 5 y 8 de dote por 100 de herencia, o patrim onio. E sta ley de rigurosa proporcio nalidad engendra en la prctica desigualdades irritantes. Es p ro fu n d a m e n te in ju sto , y no se concibe tal injusticia en un pueblo t a n a p a sio n ad o de la eq u id ad , que las dotes estn en relacin directa de lo que cada hijo alcanza, esto es, que sean m ayores o menores segn sea ms o menos considerable el p a trim o n io del heredero, o heredera, con quien se unen. De dos hijas q u e se establecen, una en u n a casa a b u n d an te y acauda lada y o tra en una casa de m ediana posicin social, la primera lleva m a y o r dote que la segunda. P o r todas partes se ve ensal zada, om nipotente, la familia, y en sus aras sacrificado el indi viduo. Y no slo las dotes; hasta los peculios adquiridos por los hijos se sujetan a tan riguroso criterio: Si el dicho A. C am po, h e rm a n o del contrayente, y los otros cuatro hermanastros, V., M ., J . y R. P u ey o , hiciesen o adquiriesen algn cabal (peculio) en sus negocios y tratos particulares, o de cualquier o tro m o d o , y, llegado el caso de to m ar estado, lograsen un

partido tan ventajoso que correspondiese por l llevar el cabal

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entero, lo pueden hacer libremente; p ero no siendo as, lo de

jarn necesariam ente en ia casa n ativ a, co n ten tn d o se con la dote q u e sta pueda darles segn su h a b e r y poder, o tan slo con la que corresponda al partido que alcanzaren, desmem b rn d o lo del todo del cabal que tuviesen adquirido, si ste ex cediese d e lo que por legtima les c o rre sp o n d a al respecto de la posibilidad de la casa, segn queda capitulado. Y a sus her manos, c u a n d o llegue el caso de t o m a r estado, los d o tar al haber y p o d e r de la c a s a y segn lo que correspondiere a aque llas donde se colocaren.... As se expresan dos capitulaciones m atrim oniales del siglo pasado (XVIII), y tal es el espritu que todava d o m in a en la actualidad, a u n q u e no se consigne en los heredam ientos. C o n v ien e advertir, n o obstante, q u e esta p ro p o rc i n es casi siempre m s aparente q u e real: v e rd a d , slo si se atiende al valor no m in al del p a trim o n io del c n y u g e heredero, mas no si se to m a co m o trmino de com paracin el efectivo, hallndose, como se halla, casi siem pre m erm ad o y dism inuido con gravo sas hipotecas. Es m uy co m n que la dote, o legtima aportada por el cnyuge fo rastero , se invierta en pagar d eudas; y no son raros los casos de adelantarse las b o d a s ms de lo ju s t o y casar al heredero, o heredera, en edad d e m a s ia d o te m p ra n a , con la mira de librar el p a trim o n io de la u s u ra que lo o p rim e y este riliza. C o m o la dote, en determ inadas condiciones, es reversi ble, segn veremos, esa operacin viene a la postre a resolverse en u n tru e q u e de dbitos; slo que el p rim ero re n d a inters, y el seg u n d o no. Al a c t o en que, relacionados d e c o m n acu erd o aquellos dos extrem os, se p a c ta la dote y las dem s condiciones del con trato de m atrim onio, se le d en o m in a ajustes, y a p a re n ta las formas de un tratad o internacional. Esos ajustes, m ayorm ente cuando en ellos se interesa un h ere d ero o heredera, son muy solemnes. Se celebran en lugar neutral, equidistante, si es po sible, de la residencia de las dos familias contratantes: en una casa de cam po, en u n a venta, o al aire libre, d e b a jo de una encina. C oncurren sus parientes y allegados en n u m ero sa co mitiva. Las capitulaciones antiguas lo consignaban asi: con asistencia de stos (padres, etc.) y de otras varias personas,

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d eudos y amigos de las dos partes. A com pales casi siempre un casamentero , especie de n o tario lego, rg an o inmediato del derecho popular, encargado de m ediar entre las partes, de d a r fo rm a concreta al acto , y de redactar la cdula m atrim onial, especie de anteproyecto que sirve de norm a al n o ta rio para ex ten d er el c o n trato definitivo, y que facilita sobrem an era la m i sin de los depositarios de la fe pblica. C a d a com arca tiene el suyo, y puedo citar los nom bres de algunos: en Laguarres, Joaqun Gaspar, tejedor de oficio, y al mismo tierripo actor cm ico en las piezas pastoriles (pastoradas) que constituyen el te a tro p opular de Ribagorza, y que l representa en la festi vidad m ayor de a lg u n o s pueblos, p o r precio de cinco pesetas al da, la comida y un par de alpargatas; Joaqun Cerulla, rico h a ce n d a d o de T olva, de instruccin y clara inteligencia, consul tor universal de los A yuntam ientos del Alta Ribagorza, y hoy d ip u ta d o provincial; en Gel y Castanesa, Joaqun Abentn, secretario de A yu ntam ien to , d o ta d o de muy feliz memoria, y especialista en D erecho consuetudinario del pas; en la Fueba, Jos Oncns, la b r a d o r inteligente, conocido en exposiciones nacionales y universales, y cuyo reciente fallecimiento ha dejado vacante un puesto que ocupaba con aplauso del pequeo valle a q u e sirve de re m a te el m onasterio de San Vitorin; en Lag u a rta , Jos Villacampa, propietario, ex d ip u ta d o provincial; en Bergua, Joaqun Ciprs, lab rad o r, secretario del A y u n ta m iento y consultor de otras varias corporaciones municipales; en Lins de B ro to , Juan Solana , hacendado; en Cortillas, Clemente Coli, p rro c o ; en Capella, Antonio Obact secretario del Ayuntamiento; en Olsn, Jos Coronas; en Secastilla, Toms Lors ; y a este te n o r otros m uchos, sin contar m ultitud de se cretarios y no p o co s prrocos, a quienes se im pone ese oficio p o r raz n de su ministerio, y que con el tiempo han cobrado aficin a esta jurisp ru d en cia patriarcal. Reunidas, pues, e n tra m b a s familias y el casam entero, o cedulista, los novios se a p a r ta n a un lad o , sin tom ar parte en el convenio; los padres despliegan sus respectivas capitulaciones m atrim oniales, p a ra que sirvan de m o d e lo , y con esta base principia la discusin. El principal caballo de batalla es la dote (su cu an ta y los p la zos en que ha de ser ap o rtad a, y en su caso revertida) y los segundos m atrim onios; el padre del novio forastero ofrece en

dote una c a n tid a d , segn lo que l co n sid era que debe d a r al haber y p o d e r de su casa, y lo que ju z g a que la o tra casa me rece que le sea llevado, segn sus facultades; acaso el p a d re del novio h e re d e ro no se c o n fo rm a , y d e m u e s tra a la o t r a parte, liquidndole de m em oria la fortuna, q u e p uede ofrecer ms, y liquidando de m em oria la propia, que merece ms, que se le debe dar m s. Los novios presencian a distancia esta singular escena, o cuchichean de a m o r , como si se tratara de un asunto co m p letam ente extrao a sus personas. A ntes de esto, la fam i lia del h ere d ero , o h eredera, se ha f o r m a d o ya su composicin de lugar respecto de lo q u e debe llevar en dote la p erso n a que haya de e n tro n c a r con ella; y la otra, p o r q u e no n a u fra g u e el proyecto, hace un esfuerzo, superior tal vez a sus facultades. Convenidos en esta base, brese discusin sobre las d e m s que circunstanciadam ente irem o s enum erando y an alizan d o en este y en los sucesivos captulos: plazos en q u e h a de efectuarse el pago, aseguram iento, p a r te libre de la d o te, parte reversible y condiciones de la reversin, destino de la dote en caso de convolacin a o tro m a trim o n io , reserva de casamiento en casa, derechos de los h erm an os y tos del h eredero, etc., etc. Y aqu es donde desem pean su principal papel las capitulaciones a n tiguas, presentadas c o m o tipo, y el casam entero. A co rd es en todo, sacan sus alforjas, ponen en c o m n las viandas que cada parte lleva, y comen. E x tien d en la cdula y la llevan al notario para que, con sujecin estricta a sus clusulas, redacte la capi tulacin m atrim onial. A lg u n a vez, en los ajustes, tr b a n s e de palabras, y el pen sam ien to naufraga p o r cuestin de pocos maravedises, o porque tal p ad re se e m p e a en tra slad ar al he redam iento de su hijo tal clusula q u e se lee en e hereda miento p r o p io o en el del abuelo, y q u e parece d u r o a la otra parte; p e ro son casos excepcionales, que n o d a a n ni invalidan la general costum bre. E n el partido de J a c a est m en o s exten dida la c o stu m b re de las cdulas, p o r lo cual esas cuestiones y disputas se trasladan al local de la n o ta r a , poniendo a veces al notario en u n a situacin o desairada, o c o m p ro m e tid a . Lo com n, c u a n d o no precede cdula, es q u e se confen a la direc cin del n o ta rio , que p o n g a n el asunto en sus m an o s, sin otra prevencin que su deseo de capitular en la misma f o r m a que sus padres, o que tal p a rien te, o vecino; el n o ta rio consulta las

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capitulaciones indicadas, y co n fo rm e a ellas desenvuelve el p en sam ien to indefinido y vago de las dos partes contratantes. De este m o d o se p erp et a la tradicin. En alguna capitulacin m atrim o n ia l se lee la siguiente clusula: U no de los hijos de este m atrim o n io ser n o m b rad o heredero universal de los bie nes de los contrayentes, con los mismos pactos, reservas y con

diciones con que al expresado F. B. le instituyen sus padres en la presente capitulacin. Otras veces, al instituir el Consejo de
parientes, se le recom ienda que p rocure atenerse, en el hereda m iento del hijo, a los trminos en que est red actad o el de los padres. C u a n d o viven los padres, el sealamiento de dotes y leg timas n o ofrece grandes dificultades; pero si aqullos han falle cido, el heredero se m uestra por lo general m enos esplndido o ms tacao, las diferencias son de ms difcil arreglar, y una experiencia de siglos ha persuadido de lo conveniente que p o d ra ser la intervencin del C onsejo de parientes para inter p retar, en caso de discordia, la f rm u la al haber y poder de la casa y reducirla a u n a expresin numrica. Con efecto, una de las clusulas que suelen leerse en los heredamientos as lo esta blece: Si no se conforman (los herm anos y tos del heredero, a quienes co rresp o n d e la legtima) con la dote que el heredero

les seale, intervendrn y fijarn cantidad los citados parientes, pero atenindose estrictamente al haber y poder de la casa... Si entre aqullos se promoviere alguna discordia por pretender mayor legtima de la que el heredero se halle dispuesto a dar, o mayor pensin que la ofrecida para seguir una carrera, m e d iarn y acord arn lo que proceda los dos parientes ms prxi
m o s, u n o de cada contrayente, y el cura que entonces sea del pueblo d e... Si el instituido heredero fuese injustamente es

caso en la asistencia de sus hermanos, o en la cuanta de las dotes o legtimas, la donante (instituyeme) se reserva el poder
suplir lo que a su juicio falte, to m n d o lo de los bienes del p a trim o n io d o n a d o , p e ro con intervencin de los mismos parien tes a quienes se confiere la facultad de instituir heredero.... O tr o elemento de juicio y de clculo que en tra en la deter m in aci n de la legtima, son los peculios. Los heredamientos im p o n en , segn h em os visto, a los herederos la obligacin de

d o ta r a sus herm anos al h ab er y poder de la casa, sirvindoles

en cuenta del todo o parte de la dote el caudal que cada uno adquiera p o r cualquier ttulo y posea al tiempo de contraer matrimonio. Ese caudal (cabal, peculio) se form a o rd in a ria
m ente del siguiente m o d o . C u an d o los m u ch ach o s llegan a la edad de diez o doce aos, y principian a servir p a ra la guarda del g a n a d o , se les confa un pequeo capital, consistente en dos o tres ovejas, en dos o tres cahces de trigo u o tr o cereal, o en 80, 100 o ms reales, que invierten en trigo o en ovejas. Con las cras se van fo rm a n d o un h ato propio, as c o m o en tran en a o s y se despierta en ellos el espritu de econom a, retirando a veces, c u an d o casan, un re b a o m a y o r que el de su mismo p a d re ; si el g ran o q u e les sealan para principio de ca bal es p o c o , lo siembran d os o ms aos en tierra y c o n yuntas de la casa paterna, o en artigas que sacan o ro tu ran en monte del co m n . Mientras son menores de e d a d , les hace correr el cabal, se lo adm inistra el p ad re , sep arad a m en te de la adm inis tracin general de la casa. C u an d o ya son m ozos, lo acrecien tan con lo que ganan d u ra n te la te m p o r a d a de la siega, o en las obras pblicas del M edioda de F rancia, de d o n d e vuelven pasada la poca de invierno con 600, 1 0 0 0 o 2 0 0 0 rs., pro ducto de sus ahorros, o acaso sirviendo algunos aos en clase de m ozos de labranza. E n las casas de m u c h o m ovim iento, los segundones no salen n u n c a fuera p ara a u m en ta r su caudal, porque en las faenas de c a s a hay o cu p aci n para todos durante el ao en tero . Con ese capital se dedican luego a u n a u otra granjeria, principalm ente al recro de co rd ero s, o lo colocan a rdito, o negocian en trigo, constituyndose de esta m anera en cabaleros (cabals en la m o n ta a d e C a ta lu a ), sin aban donar p o r eso la casa nativa, ni dejar de concurrir a los tra b a jos de la siembra, de la recoleccin, del esquileo y dems. A hora, c o m o para f o r m a r su cabal o peculio han consum ido un tiem po que no re d u n d en provecho de la casa, c o m o ade ms su p rim era base, las prim eras ovejas o los prim eros cien reales, fu e ro n distrados del p a trim o n io , les es c o m p u ta d o en pago de su dote, o legtima; y he a q u m otivada la clusula que acabo de trascribir, y cuyo contexto, a prim era vista, pare ce difcil de conciliar c o n la equidad. A veces, aq u ella clusula se determ ina ms, diciendo, p o r e jem p lo : A los hijos varones

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(del heredero), desde ahora para cuando lleguen a la edad de doce aos, les sealan (los instituyentes) la cantidad de cien

reales para principio de cabal', cuya cantidad', con lo que aumen tare a su tiempo , les servir de parte o todo de dote segn las facultades de la casa. Se le n o m b ra heredero, a condicin de
vivir en una m ism a casa y co m p a a y a una misma mesa y gasto, as l com o su consorte, con los cuatro instituyentes (padres y abuelos del instituido), respetndoles y obedecin doles c o m o seores mayores que son; alimentar y sostener a . sus dos hermanos R am n y Mara, y entregar al primero, cuando

llegue a la edad de doce aos, tres fanegas de trigo y otras tres de avena o de cebada, las cuales sembrar en tierra de la casa por espacio de dos aos, con cuyo trigo y lo que de ste modo se acrecentare empezar a hacer cabal, sirvindole de todo o
parte de dote c u a n d o to m are estado. J. y M ., hermanos del contrayente R., sern m antenidos p o r ste, sanos y enfermos, hasta q u e tom en estad o ; y para que se arbitrien (sic) se les seala a cada uno 17 libras jaquesas, por una sola vez, cuando lleguen a la edad de quince aos; y si el cabal que se formen con esa sum a no fuere bastante cuando se coloquen, se les a u m e n ta r lo que falte segn el h ab er y poder de la casa y las circunstancias de aq u ella adonde fueren a casar, pero debiendo estar h a s ta entonces b a jo la obediencia de sus padres y del h er m an o heredero, y t r a b a ja r en beneficio de la casa. En ocasio nes, cu an d o el cabalero trata de contraer matrimonio, su peculio sum a ta n to como lo que le correspondera por legtima, y en tonces el heredero n o est obligado a asignarle cantidad alguna. Surgen de aqu, a las veces, disensiones entre el cabalero, que oculta p a rte de su cabal para que no entre en el cm puto, y el h ered ero , que p ro c u r a descubrrselo to d o , le liquida partidas de im posible ocultacin, y a la postre y como su p rem o recurso, tcale la fibra, a la verdad no m uy sensible en espritus tan utilitarios, de la creencia religiosa, am onestndole que no pierda de vista su conciencia y la salvacin eterna, que hurta a la casa de sus padres c u an to esconda, o no manifieste de su peculio, etc.. C u a n d o el cabal excede de lo que im p o rta la leg tima, la lgica exigira que se le retuviese el exceso en beneficio de la casa troncal. P ues bien; el derecho consuetudinario del Alto A ra g n , cuyo carcter lgico, matem tico, simtrico, ha-

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b r n n o ta d o ya los lectores, no se ha d e te n id o ante el aparente absurdo, y los protocolos ofrecen casos en que se ha llevado hasta ese extrem o el principio que i n f o r m a los cabales. Hace poco he c ita d o uno; he a q u o tro a h o ra : Si en lleg an do a la edad de c a to rc e aos, n o dem ostrasen (los herm anos del here dero) inclinacin a la c a rre ra eclesistica u otra literaria, se dar a cada uno una vaca o dos cahces de trigo p a ra principio de cabal; les ser administrado ste por el padre, mientras viva; y a su m u e rte , cada cual se lo ad m in istra r por s; cuyo cabal les servir en todo o en p a rte de d o te, conform e al haber y poder de la casa. Esa d o te o legtima la sealarn los padres, y a falta de ellos, los herederos de las casas de B., de Castiello, y de B., de Esposa, y caso de discordia, el p rro co de Asa, quienes te n d r n entendido que si el cabal excediese a lo corres

pondiente por legtima segn las facultades de la casa, quedar el sobrante en beneficio del heredero R ., y que en caso c o n tra rio, si fuese m enor y el partido lo mereciese , a u m e n ta r n lo
que sea haber y tom ados regla, al necesario, a co sta del m ismo heredero, c o n fo rm e al p o d e r de la c a s a ... . Estos casos, y otros que om ito, de capitulaciones del siglo p a s a d o (XVIII), no forman m en o s en la actu alid ad .

Las v en tajas que tan curiosa institucin ofrece, a cualquiera se alcanzan; con un p e q u e o desem bolso al principio, los mis mos hijos se van la b ra n d o insensiblemente la legtima, ayuda dos tal vez p o r su padre, o por el h e re d e ro , y el p a trim o n io de la casa se resiente m enos, cuando sus m iem bros principian a dispersarse y a tom ar estado; contraen h b ito s de laboriosidad, de previsin, de clculo y ahorro, caracterstica de los m o n ta eses, y q u e los distinguen del resto d e la provincia; en vez de pasar el d o m in g o en las tab ern as, con que les b rin d a n los cen tros de la com arca a d o n d e concurren de o rd in ario p a ra sus transacciones las aldeas y pueblos de c o r to vecindario que lo son casi t o d o s , perm anecen en casa, o persiguen la caza m e nor p ara venderla y acrecen tar el c a b a l, o hacen hornigueros en sus a rtig as propias, o r o tu ra n o tras nuevas; con ese cebo, la familia los retiene m s fcilmente en su seno, se inclinan menos q u e los no cab a le ro s a a b a n d o n a r tem p o ralm en te la casa p a r a servir en clase d e pastores o m ozos de lab ran za, o

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como braceros en los viedos y o b ras pblicas de la vecina re pblica, y no se extingue ni se debilita en su espritu aquella disciplina moral que, en pueblos incultos, slo el calor del hogar alienta y vivifica. El derecho altoaragons se ha anticipado con el cabal a no pocos planes e instituciones que la m od ern a eco nom a ha creado, o propuesto, y que habrn acudido involun tariam ente a la m em o ria de los lectores. Los cabaleros q u e no tienen vocacin al m atrim onio, ren u n cian a salir de la casa solariega, y en ella envejecen y en ella m ueren; as co m o van entrando en edad, puebla la casa una generacin de sob rin o s, hijos del herm ano heredero, a quienes es d eb id a la d en o m in cin con que se les conoce en la jurispru dencia co n su etu d in aria del pas: t iones (aum entativo de tos). D em uestran extraordinario apego y cario a la casa; si el here dero m uere, se p o n e n al frente de la adm inistracin, aventa ja n d o a los mismos padres en solicitud y paternal afecto hacia los sobrinos, de quienes son tutores natos. Renuncian tcita mente a su legtima; con su cabal acuden a todos los apuros de la fam ilia (pedriscos, incendios, m uerte de bestias, etc.), y as crece su au to rid a d y la consideracin en que son tenidos, supe rior a veces a la del mismo heredero; es en ellos punto de honra, en ta n to d u ra su peculio, m an ten er cerrada la puerta a la hi poteca y libre de deudas el solar de los antepasados. A su m uerte, legan a la casa lo que poseen, si algo les queda, sin o to rg a r p ara esto testam ento, a no ser que tengan establecido fuera algn h e rm a n o , a quien corresponderan de derecho aquellos bienes si falleciese intestado. Esta institucin se halla hoy e n decadencia; el nm ero de tiones va siendo cada vez m en o r, as como se va desarrollando el espritu individual y de independencia, y va entrando el pas en las corrientes de la vida m o d ern a, y la industria ofrece nuevos estmulos y la emi gracin abre nuevos horizontes al exceso de poblacin. Idntico fen m en o se o b se rv a con respecto a los cabaleros: en todas partes se me dice q u e el cabal ha perdido m ucho de su antigua im p o rta n c ia 53; que es hoy menos general. El p o rq u , lo igno ran. A q u ser bien recordar lo que expuse en el captulo II, al o cu p arm e de la r p id a disolucin que experim enta la c o m u nidad domstica en ciertas naciones eslavas d o n d e todava se

halla en vigor. E n cam b io , encuentro m s acreditado el C o n sejo de fam ilia en las capitulaciones m o d e rn a s que en las de los siglos XV y XVI. Siempre la costum bre, en un rgimen de li bertad civil, siendo eco del estado social, reflejando sus m u danzas, y obedeciendo al pensamiento dom inante en cada siglo! V olvam os a nuestro te m a . C on frecuencia, ad em s del cabal, h a n de to m ar en cuenta otro elem ento para la regulacin de la d o te o legtima, y es el siguiente. Sucede a las veces que los p ad res, al instituir here dero universal a un hijo, se reservan c o m o de libre disposicin una cierta su m a, la cual debe recaer en la herencia si fallecen sin haber dispuesto de ella; si la ceden a alguno de los h erm a nos del h eredero, ha de ser, lo mismo q u e el peculio, descon tad a de lo que corresponda p o r va de legtima. En u n a escri tura del siglo pasad o (XVIII), se lee: Item los instituyentes se reservan 20 libras jaquesas cada uno; m u e rto el uno sin dispo ner, recaer su parte en el otro; y si ta m p o c o ste hubiese dis puesto de ellas, recaern en el heredero. Este deber d o ta r a sus herm anos al haber y p o d e r de la casa, sirvindoles en cuen ta de dote el caudal que tuvieren y la parte de la reserva que sus padres les dejasen. O t r a escritura de fecha reciente se ex presa de este m odo: L o s instituyentes se reservan la facultad de disponer libremente h asta de 1000 pesetas cad a u n o , de biendo recaer en el sobreviviente la to ta lid a d o la p a rte de que no haya d isp u esto el p re m u e rto , y en el heredero si m u e ren los dos sin d isp o n er, pero se r n de su cuenta los funerales y sufra gios, etc. S er cargo del heredero m an te n er a su h e r m a n a Medarda y a los dems hijos q u e los instituyentes puedan tener de ulteriores enlaces, y d o ta rlo s al haber y p o d e r de la casa, sir vindoles en parte de d o te el caudal propio y la dote que ob tengan de la reserva de sus padres , q u e sern a m enos percibir de la casa. A M edarda le sealan 5000 pesetas por d o te y leg tima, si casa a gusto de sus padres, o en su defecto, de los p a rientes D. N . y D. M ., pues si se casa a su capricho, ser d o tada al p o d e r de la casa, pero de m o d o que no llegue a las 5000 p esetas... . Otras veces, la reserva sirve co m o regulador y suplem ento de dote o de legtima, p a r a el caso de que se ofrezca la o p o rtu n id a d de colocar u n h ijo en u n a casa ms

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a c a u d a la d a, donde no seria adm itido si solamente hubiese de llevar lo que segn el haber y p o d er de ia p ro p ia le corres ponda: En el coso de que alguno de los hijos encontrase al guna colocacin buena , pero se le exigiese para ella dos onzas (o c u a tr o , o seis) ms de lo que segn el poder de la casa se le debe dar , podrn aum entrselo los instituyentes de su reserva; si no dispusieren d e ella, recaer en el heredero. C u a n d o con igual mira se da suplemento sin que exista para ello reserva especial, se tiene cuidado de advertir que ese precedente no con stitu ya jurisprudencia respecto de los dems herm an o s: Declaran los m andantes (los padres, o el herm ano heredero, del cnyuge dotado) que su precaria situacin slo les p erm ite dar a la contrayente 160 pesetas; pero, a causa del excelente c o m p o rta m ie n to que ha tenido para con los mismos, p o rt n d o s e mejor que los dems herm anos, han querido darle una m u estra de g ra titu d y especial afecto, au m en tnd o le dicha cantidad hasta 400 pesetas, a fin de que pueda en co n tra r mejor colocacin; sin que esto haya de servir de regla para los dems

hijos.
Determinada ya la cuanta de la dote, sea por los padres, por el h ere d ero , o por el Consejo de parientes, a p rta la al m atri m onio el cnyuge d o ta d o en la fo rm a siguiente: Item , la con trayente trae sus bienes en general; y su madre F., as como su h e rm a n a stro N. (el heredero), le dan por va de dote y derecho de ambas legtima, paterna y materna , la cantidad de 12 500 rs. velln; la mitad del presente, y de ella el contrayente y sus padres o to rg an a favor de los m an d an tes de la dote la corres pondiente poca, con las renunciaciones debidas, por haberla recibido; la otra m ita d a plazos de 400 rs. anuales, que princi piarn de hoy en un ao; trae adem s las ropas y alhajas que c o n s ta r n en una cdula hecha de co m n acuerdo, firmada por a m b a s partes, la cual quieren q u e tenga la m ism a fuerza y va lor que si se incluyese en esta escritura. De cuya d o te le dejan libre 3 000 rs. Y el to d o de ella, as como el expresado ajuar, lo aseguran el co n tray e n te y sus padres sobre la universal he rencia. C on todo lo cual, la contrayente se da p o r contenta, y renuncia a favor de su herm ano, el heredero, to d o s los dems derechos que en su casa nativa puedan corresponderle, salvo

vnculo y sucesin in testad a . El f u tu r o contrayente F. aporta a este m a trim o n io to d o s sus bienes en general; y en especial,

su hermano N., con aprobacin de su esposa, y como heredero de su casa nativa, le prom ete dar, en calidad de dote estimada, la cantidad de 2 000 pesetas: 800 el d a del enlace, 200 un ao
despus, y la restante can tid ad en plazos de 50 pesetas anuales;

con cuyas cantidades, el fu tu ro con trayente, desde ahora para cuando le sean pagadas, se da por contento y satisfecho de cuanto pueda corresponderle por va de legtima paterna y mater na, y renuncia todos sus derechos a la c a s a nativa, salvo vnculo
y sucesin intestada. C u y a cantidad le asegura la contrayente (la instituida heredera) en to d a su herencia, etc.. E l contra yente ren u n c ia todos sus derechos a la casa nativa, c o n te n t ndose con la donacin que su hermano el heredero le tiene hecha p o r via d e legtima, agregada al cabal propio que trae a este matrimonio, com o q u ed a dicho. Segn ha podido observarse, la dote se identifica c o n la legtima, m erced a la clusula renu n ciatoria. Es de n o ta r , adems, que la m itad de la dote, poco m s o menos, se satisface en plazos anuales m u y cortos, que oscilan entre 60 y 2 000 rs., segn la c o stu m b re de cada valle y la cuanta fijada a la legtima. La razn de esto nos dar el fu e ro de tro n c a lid a d , y el d e re c h o que tiene a recobrar la dote el cnyuge que la a p o rt , en determ inadas condiciones. Lo cual nos lleva co m o p o r la m a n o a explicar el d estin o que cabe a la d o te cuando se disuelve el m atrim o n io . H a y que dis tinguir tres casos. Si el cnyuge que a p o r t la dote o legtima q u e d a viudo, y a b a n d o n a la casa del p re m o rtu o para convolar a otro matri monio, n o d ejan d o sucesin del p r im e r o , tiene d e re c h o a que le sea d e v u elta ntegra dicha dote, la cual en esta previsin le fue refirmada o asegurada (hipotecada) en bienes races de la herencia o p atrim onio de su consorte. El recobro de la dote se hace en la misma fo rm a en que se efe ctu el ingreso; y ya que da dicho q u e lo c o m n y ordinario es, con variantes de poca entidad, la m itad de presente, y la o tr a m itad en c u a tr o , seis, ocho o m s plazos a n u a le s . A dem s de la dote, saca la mitad de los gananciales, si no renunci a ellos, las r o p a s y alhajas que c o n stan en la cdula arriba citada, en el estado en que en

tonces se hallasen, y el axobar, reconocimiento o donacin esponsalicia. Si el viudo, o viuda, convolase a otro m atrim o n io fuera de la casa de su primer consorte, dejando en ella sucesin, la regla co n sag rad a por la costu m b re es: que se le retenga la tercera parte de la legtima o dote, si se tra ta de un hijo solo; las dos terceras partes, si los hijos del prim er m atrim onio son dos; y la to talid ad si exceden d e este n m ero . En docum entos del parti do de J a c a he visto acreditadas o tra s frmulas que no concre tan ta n to ; ora re c o b ra las dos terceras partes de la dote si deja un hijo, y la m itad si deja ms; o r a recobra solam ente una ter cera p a rte en el p rim er caso, y el to d o si carece de sucesin, et ctera. A veces se excepta, segn veremos en el captulo VII, el caso en que la viuda pretendiese contraer segundas nupcias en la casa del p re m o rtu o y el C onsejo de parientes le negase su au to rizaci n . A lgunas veces se pacta, y esto es lo com n en el S o m o n ta n o y pie de sierra, la restitucin total de la dote aun en el caso de d ejar hijos del prim er m atrim onio; quedando a favor de stos tan slo la parte de gananciales correspondiente al cnyuge sobreviviente, y el reconocimiento, excrex, o aumento de d o te ; aqu la desproporcin entre el patrim onio del p rem o r tu o y la dote del convolante es m ayor, y se considera que aqul p o r s solo, sin el concurso de ste, es b astante para d o tar la prole. En algunas capitulaciones de la m o n ta a, he o b serv a do el buen acu erd o de conferir al consejo de parientes la facu ltad de d eterm in ar el tanto de dote que ha de restituirse al cnyuge sobreviviente al convolar a otro m atrim onio: Si dicha convolacin la efectuare dejando hijos, recobrar su ajuar en el estado en que se encuentre entonces , y la parte de su dote que acuerden dos parientes varones, los ms cercanos, uno de ca d a p arte, y caso de discordia, el d u e o mayor que es, o fuere, de la casa de J . G . de esta villa, quienes se harn cargo, para este efecto , del mayor o menor nmero de hijos que aqulla de je en la casa, debindose estar precisamente a lo q u e determinen dichas tres personas, o su m ayor p arte... . Si el cnyuge d o ta d o fallece sin hijos, la do te, o legtima que a p o rt , revierte a la casa nativa, la viudedad o usufructo vitalicio que p o r fuero corresponde al sobreviviente, si no re

nuncio a l en la cap itu laci n m atrim o n ial, cosa q u e ra ra vez sucede. T re s son, principalm ente, las variantes del fuero de troncalidad en el A lto A ra g n : 1.a , c o m n en los pueblos del S o m o n ta n o y del pie de la sierra, en los cuales rige la mxima jurdica las dotes son libres: el cnyuge d o ta d o , sin hijos, puede disp o n er librem ente p o r testam en to de to d a su dote, o legtima (cuya facultad ha hecho posible el pacto de her m a n d a d o ag erm an am ien to de que me ocupar m s ade lante); nicam ente c u a n d o aqul fallece intestado tiene lugar la reversin: Si acaeciese fallecer la contrayente sin sucesin, y sin haber dispuesto de sus bienes, como podr libremente hacer-

lo, la dote aportada tendr reversin en doblados plazos a la casa de sus padres, con las ropas en el estado q u e tuvieren,
concluida q u e sea, n a tu ra l o legalmente, la viudedad del cnyu ge que sobreviva. Si la dicha L a m b e rta L. muriese sin suce sin, y n o hubiere dispuesto de su d o te y ropas, la mitad ten

dr reversin a la casa de sus padres, y el remanente de la otra mitad, satisfechos q u e sean los gastos de entierro y sufragios
p o r su a lm a a uso y c o stu m b re d e esta parro q u ia, q u e d a r en beneficio de su m arid o . 2 .a, la reversin es forzosa; los d o nantes se reservan ei rec o b ro del to d o de la dote, o legtima, para el caso de fallecer sin hijos el d o t a d o , sin que ste pueda darle i o tr o destino, ni sea lcito a los herederos del sobreviviente deducir del to tal o t r a cosa que el coste de los funerales y el im p o rte de la d o n aci n esponsalicia, o reconocimiento ; por esto, suele com pararse la dote, en el A lto A ragn, a u n a cosa dada en usufructo, o a u n prstam o con hipoteca, sin inters y de p o r vida: Es p acto igualmente q u e si el contrayente M. muriese sin dejar sucesin, se descontar de su dote los 600

reales del reconocimiento que hace a su consorte, y 600 ms para funerales y misas, y lo restante volver a su casa nativa en doblados plazos que lo hubiere trado, con sus vestidos en el
estado en q u e se h allen. P o r m u e rte de la fu tu r a cnyuge sin sucesin, se le h a r n los funerales a uso y c o stu m b re de la casa y p arro q u ia , y se celebrarn p o r su alm a cien misas rezadas, deduciendo su im p o rte d e la d o te , adem s de las mil pesetas en q u e reco n o ce a su fu tu ro esposo; y el rem anente revertir a la casa nativa en los d os a o s siguientes term inada la v iu d ed ad , etc. 3 . a, sistem a mixto, el ms general en la zona

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de m o n ta as; de la dote o legtima entregada al hijo o h er m a n o se declara de libre disposicin de ste u n a parte, y de reversin forzosa lo restante: P o r muerte de la futura c o n tra yente sin hijos, o si habindolos falleciesen stos de menor edad, el donante, o sus herederos, sacarn la dote en doblados plazos, y las ropas en el estado en que se hallen; pero la con

trayente podr disponer libremente de la tercera parte de la dote en favor de quien tenga p o r conveniente. Si quisiese
convolar a o tro m atrim o n io fuera de dicha casa, no q u ed n dole hijos, sacar su dote en igual especie y fo rm a que ahora se le m a n d a y constare haberlo trad o ; del reconocimiento que a b a jo le hace el contrayente, sacar la mitad con el primer plazo de la dote, y la o tra m itad con el ltimo. Mas si el reco bro de la dote fuese por muerte de la contrayente y falta de sucesin, los expresados mandantes o sus derechohabientes lo recobrarn en duplicados plazos, siendo el prim ero, finado el a o de luto; pero de l habr de descontarse el coste de los

funerales, as como la parte que abajo se le deja libre, si hu biese dispuesto de ella . F. y F. prom eten al contrayente, por
dote y derecho de a m b a s legtimas, la cantidad de 20 000 rs.,

de la cual le dejan libre 5 000 rs.; si muriese sin hijos, volver a los donantes dicha dote, incluso los 5 000 rs. libres si no hu biese dispuesto de ellos en testamento , y las ropas segn se
h allaren. Menos c o m n es otra combinacin que declara de reversin forzosa u n a parte slo de la dote y adjudica el resto a los herederos del o tro cnyuge: P or muerte de la futura cnyuge sin hijos de este m atrim o n io , recobrarn la mitad de la dote los mandantes (dotantes), o sus herederos, en doblados plazos que constare haber sido aportada, y la otra mitad que -.

dar a fa vo r del heredero de la casa de los instituyentes.

N tese bien la diferencia: el recobro de la dote por con vo lar a o t r o m atrim o n io fuera de la casa nativa del cnyuge prem o rtu o , se hace en los mismos plazos y especie en que tuvo lugar la aportacin; la reversin de la dote al tro n co por haber fallecido sin sucesin el cnyuge d o tad o , se efecta en doble nmero de plazos. E sta restitucin es muy gravosa p a ra la casa que la sufre, al paso que la otra rescata sumas que haba dado ya c o m o perdidas; el ob jeto de d o b la r los plazos es am inorar

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en lo posible el q u e b ra n to de la p rim e ra , d n d o le facilidades para cancelar poco a p o co esa obligacin; y esto explica que las casas troncales, lejos de oponerse a que los cnyuges foras teros a p o r te n sus dotes en muchas anualidades, lo soliciten y exijan, en previsin de que sobrevenga una de las causas de recobro o de reversin y les sea fo rzoso enajenar o hipotecar bienes patrim oniales; nicam ente c u a n d o la casa est m u y atra sada (por efecto d e d eu d a s, etc.), p r o c u r a que la d o te le sea satisfecha en el m enor n m e ro posible de plazos. E n los matri monios a cambio (de u n heredero con la h erm an a de o tro y de ste c o n u n a h erm an a de aqul), n o se ap o rta n m aterialm ente las d o te s q u e co rresp o n d en a los contrayentes, p o r q u e siendo iguales, la u n a se co m p en sa con la o tra ; pero se fija su cuanta en las capitulaciones m atrim oniales, p a r a los efectos del reco bro, y en su caso de la reversin: Y por cuanto dichos matri m onios son a cambio , sealan} los referidos sus p a d re s a cada una de dichas contrayentes, la can tid a d de 90 libras jaquesas en calidad de dote, cuya cantidad les aseguran sus respectivos futuros suegros y m arid o s, para que, en el caso de enviudar y de c o n v o la r a o tro m a trim o n io no d e ja n d o sucesin del pre sente, p u e d a n reclam ar las mismas 90 libras y retirarlas de la herencia d e los co n tray en tes... . T al es, segn la costu m b re del A lto A rag n , el fuero de tro n calid ad en su relacin con las legtimas, o d o tes necesarias. Puede co m p ararse con el precepto general del F u e ro , el cual dice as: C u m secun d u m forum a n tiq u u m , q u a n d o pater vel m ater d a n t aliqua b o n a alicui ex filiis, et ille filius sine filiis legitimis intestatus decedit, bona debent devolv ad propinquiores unde illa bona descendunt, ut innuit Forus an tiq u u s de rebus vinculatis; e t . a d illam succesionem ip so ru m bonorum a d m itte b a n tu r fratres, vel alii p ro p in q u i illius d efun c ti, parentibus, q u e dictam d o n atio n em fecerant, pro suis exclusis; et hoc n o n erat c o n so n u m rationi. De volntate et assensu totius curiae, a d d eclarationem et suppetionem dicti fori antiqui, in p erp e tu u m duxim us s ta tu e n d u m : ut de caetero, si filu is vel filia

cui fa cta fu erit donatio per suos parentes, tempore matrimonii, vel etiam inter vivos, mor contigerit sine liberis in testad, non ad germanos , ved ad alios propinquos, talis defuncti bona , sed

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ad patrem et matrem, qui ipsa bona ei cantulerun, devolvantur. Si vero filius vel filia, cui fa c a fuerit d o n a tio , decesserit,
relictis filiis, intestatus, et illi filii similiter decesserint intestati, vel in fra aetatem, b o n a praedicta d o n a ta , si extiterint, ad avum vel av iam , que dicta bona d ederunt, si vixerint, aliis exclusis, penitus revertantur. (Lib. VI foror. Regni Arag., f. de successoribus abintestato , D aroca, 1311). Respecto del fuero de troncalidad en derecho antiguo de Castilla (donde todava se con serva p o r costum bre en localidades aisladas, co m o Trillo, Rom an o n es y Orche, provincia de G u ad alajara) y en el de N av a rra y Vizcaya, pueden consultarse los tratados generales sobre el d erech o patrio escrito. D. Len Galindo y de Vera escribi acerca de esta m ateria una Disertacin (M adrid 1873), en la cual tiene por p ro b a b le la conjetura de que d eb a su origen a los iberos el derecho, o fuero de troncalidad. Las leges Wallicae, l'Ancienne Coutume de Bretagne y el Fuero Juzgo y dems C digos espaoles de la Edad M ed ia convienen en consagrar esa institucin de derecho, y nos autorizan p ara incluirla en el n m e ro de los principios que im p o rtaro n los celtas en nuestra P ennsula. No es igualmente fcil decidir si, al tiempo de su prim era invasin, regia ya ese principio en las tribus ibricas, o uskaras, o si, p o r el contrario, se introdujo con posteriori dad en las costum bres vascnicas p o r efecto de su vecindad y co n ta c to con las de los verones, celtberos, cn tab ro s, etc. E n c u an to ai aseguramiento de la dote, es doctrina que ha venido a refundirse en la de la legislacin hipotecaria, lo cual me excusa de detenerm e en su exposicin. Sin em bargo, acaso no haya perdido to d a su actualidad, y no holgarn aqu algunas consideraciones. D os hipotecas h a n de constituirse en las capitulaciones m a trim oniales: una, que prestan los padres del cnyuge heredero, o directam ente ste, en garanta de la parte de d o te o de leg tim a recibida de presente, y de los plazos que vaya recibiendo, p ara el caso de q u e proceda el recobro, o la reversin p o r las causas anteriorm ente especificadas, aunque sea la mujer la hered era y d uea del patrim onio, ha de asegurar con hipoteca la legtim a de su m a rid o , porque no puede ste disponer de ella librem ente, toda vez que si fallece sin sucesin, revierte en

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todo o en parte a la casa troncal; y adem s, p o r q u e la dote desaparece o rd in ariam en te el m ismo da que en tra en la casa, invertida en cubrir d e u d a s que g rav an el p atrim o n io ; lo mismo ha de decirse, y con m s razn, si sobreviven el padre o la m adre de la instituida, porq u e entonces es com petencia de s tos la adm inistracin. O tra , prestada por los p ad re s o por el h erm an o m a y o r del o t r o cnyuge, en garanta de la parte de dote o de legtima q u e no es entregada de presente y que ha de satisfacerse en plazos. H e aqu u n a clusula: Y los donantes (de la dote , o sea, los padres de la desposada), p a r a seguridad de la p a rte de dote m a n d a d a y no en treg a d a, h ip o teca n especialm ente, por la ca n tid a d que as resulte, una v i a sita en... Igualm ente, el cnyuge heredero, y sus padres, h ip o teca n espe cialmente, para seguridad de la d o te citada, la d e slin d ad a casa, que con stitu y e la h e re n cia... . De estas dos hipotecas, la pri mera se renuncia algunas, muy p o cas veces; la segunda, con m ucha frecuencia. E sta renuncia reco n o ce por m vil, algunas veces, la confianza; p e ro ms o rd in ariam en te, la repugnancia al pago del im puesto de derechos reales y tran sm isi n de bie nes. Al devengo de 1 p o r 100 p o r entrega de d o t e c o m o anti cipo de legtima, se agrega otro 1 p o r 100 por concepto de hipoteca, y esto realm ente constituye una carga d em asiad o pe sada, d a d a s las condiciones especiales del acto y el estado del pas. Registrador he conocido que liq u id a b a el im p u esto por razn de la dote o legtim a nicam ente, y constitua la hipoteca sin exigir impuesto p o r ella, pero fue u n a excepcin; lo ordi nario en to d as las oficinas liquidadoras de los registros es lle var el 2 p o r 100. A s es que hay n o tario que aco n seja a las partes la no constitucin de hipoteca, ponindoles p o r delante lo c u a n tio so del im p u esto ; y no h a m enester en v erd ad esfor zarse m u c h o para persuadirles, con la perspectiva del provecho inm ediato, a que dejen indefensos, y en descubierto, sus inte reses. El fisco debiera h uir todo a q u e llo que r e d u n d e en per juicio de la paz y del porvenir de las familias; las C ortes debie ran d ecla ra r exentas del impuesto las hipotecas constituidas por causa de dote. Eso d e constituir hipoteca s o b re inmuebles d e la mujer a favor del m arido p o r sus aportacio n es al m a trim o n io , es uno

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de los rasgos m s caractersticos de la costum bre altoaragonesa y q u e ms se Ies resiste a los aliengenas. La ley Hipotecaria y la Instruccin s o b re el m o d o de redactar los instrum entos p blicos estn hechas en vista slo de la legislacin civil caste llana, y es natural que sus preceptos resulten a m enudo inadaptables al Derecho civil, escrito o consuetudinario de las dems provincias, y sea menester apelar a ficciones que conserven i n tacto el fondo, d e b a jo del disfraz estereotipado impuesto por una legislacin que no tuvo presente toda la realidad. E n la familia altoaragonesa no se hace distincin entre varn y mujer; uno y o tra en tran en ella en condiciones perfectamente iguales. Si la m ujer se une a un heredero, lleva una dote, y esta dote se le asegura en la herencia; si el varn casa con una heredera, lleva tam bin u n a dote, la cual le es asimismo asegurada en los bienes hereditarios de su consorte, porque com o los padres de sta se reservan el seoro m ayor y libre administracin p ara mientras vivan, pudieran malversar los bienes que aqul a p o rta , y hacerse ilusorio el derecho al recobro y la reversin troncal. Pues bien, los notarios se ven obligados, en este se g u n d o caso, a designar la dote del marido con el nom bre de donacin , o de capital, y la herencia de la m u jer, dote inesti mada ; con cuyo tru eq u e e inversin de trminos la popular ins titucin queda d esfigurada, a p u n to de desorientar a los intere sados, y en ocasiones, a los mismos Tribunales de justicia. Luego, los registradores no ad m iten hipoteca sobre los bienes de la mujer a fav o r del m arid o , p o r q ue la legislacin especial del ra m o slo h a b la de hipoteca legal del m arido a favor de la m ujer; con lo cu al, la reversin troncal de los bienes de aquel puede hacerla im posible sta en buena parte, cu an d o entra en calidad de viuda a usufructuarlos, m ayorm ente si consisten en muebles a p o rtad o s en concepto de sitios (inmuebles). La ley H ipotecaria no ha debido rechazar tan en ab so lu to las conse cuencias que se derivaban del principio del aseguramiento altoaragons. No o frece menores dificultades el aseguram iento de la d o te de un nuevo cnyuge c u an d o el sobreviviente del pri mer m atrim o n io , autorizado p o r el pacto de casamiento en casa (costum bre q u e estudiaremos ms adelante), contrae se g undas nupcias sin perder el u su fru c to foral en los bienes del cnyuge p re m o rtu o ; nuevo m otivo para que se denuncien va-

cios y lagunas en la legislacin notarial e hipotecaria, y nueva demostracin de cunto interesa el estudio del Derecho civil consuetudinario de las provincias. En la pgina 176 he adelantado ya lo mucho que embara zan tambin el ordenado desarrollo de estas costumbres, y amenguan su virtud y eficacia, las trabas fiscales. Huyendo del impuesto de derechos reales y transmisin de bienes, y asus tados ante la interminable lista de gabelas que lleva consigo el otorgamiento de escrituras, la liquidacin del impuesto y la inscripcin en el Registro de la propiedad, hay valles enteros donde las dotes se aseguran mal, o no se aseguran de ningn modo, y donde los padres hacen la institucin de heredero verbalmente, o a lo ms, en cdulas privadas, con grave riesgo de que el da que los segundones se aperciban de que, no habien do otorgado sus padres heredamiento ni testamento en forma legal, han muerto intestados, reclamen judicialmente la divisin de bienes, y llegue la disolucin y la ruina al seno de muchas familias que deben a estas costumbres el poder de mantenerse en pie. Cuando sobreviene un intestado en familias de escaso patrimonio (nicas en que este caso suele ofrecerse), los here deros se encuentran imposibilitados de sufragar los gastos que lleva consigo la tramitacin prescrita por las leyes Hipotecaria y de Enjuiciamiento, la protocolizacin de los autos, el deven go subsiguiente del impuesto citado y la inscripcin en el Re gistro; por cuya razn, suele decirse en este pas que aquellas leyes sirven de garanta a los ricos, pero desamparan a los po bres, y que, a causa de su misma rigidez igualitaria, reparten el derecho desigualmente, ponindolo fuera dei alcance de los ms dbiles, negndoles indirectamente la titulacin legal de sus bienes y, consiguientemente, la facultad de enajenarlos. Contra una ley que opone obstculos al libre desenvolvimiento de la vida, encuentra siempre la costumbre remedios ms o me nos eficaces, o se abre caminos para eludirla, afrontando la sancin penal con que crey hacer fuertes sus preceptos el legis lador. Y no poda mantener ociosa su perenne vitalidad la cos tumbre en el presente caso. Cuando no se reparten los herederos legtimos el patrimonio privadamente, y el ayuntamiento no altera las inscripciones del

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amillaramiento por el solo dicho de aqullos, o por el simple conocimiento que tiene del hecho (informalidad que, segn parece, se comete con ms frecuencia de lo que pudiera creer se, pudiendo repetirse hoy aun cuanto acerca de .este extremo deca el ministro de Hacienda en Orden de 10 de diciembre de 1869), proceden del siguiente modo: simulan una discordia, y solicitan acto de conciliacin; el juez municipal, de ordinario lego en materia de Derecho, manda citar las partes, y se afa na por traerlas a trminos de avenencia; al fin se entienden, y acuerdan una divisin de bienes; se hacen constar en el acta los trminos de esa divisin, y el secretario del ayuntamiento la admite, como si fuere documento pblico traslativo de dominio e inscrito en el Registro, para inscribir en el amillaramiento los bienes del causante a nombre de los causahabientes; luego, cuando tienen necesidad de transmitir alguno de sus inmuebles, instan expediente judicial de posesin, remontando tal vez la adquisicin a fecha en que no devengaban las herencias el im puesto de transmisin de bienes (pues sobran doquiera testigos que no repugnan el perjurio cuando se trata de defraudar al Tesoro pblico); y ya tienen con esto ttulo suficiente para ob tener inscripcin de posesin, otorgar escritura de compra venta e inscribirla en el Registro. Idntico camino se sigue a menudo respecto a la adjudicacin de fincas hecha por un deu dor a su acreedor en pago de dbitos, acto de conciliacin; inscripcin en el amillaramiento con vista del acta; expediente posesorio, en el cual se rebaja escandalosamente el tanto de la adjudicacin, si es que no se hace figurar como adquirida del padre, o abuelo del acreedor, en remota fecha aquella finca que realmente le fuera adjudicada meses antes por un extrao; y por este medio se evitan dos inscripciones en ei Registro, y el pago de dos cuotas al Estado por otras tantas transmisiones. En dos distintos partidos judiciales se me ha dado noticia de tan ingeniosa costumbre, a la cual puede poner coto el legis lador, mejor que extremando los castigos, reformando el pro cedimiento. Que el impuesto del papel sellado en los juicios de abintestato sea proporcional a la cuanta de la herencia y a la parte que cada interesado lleve del caudal hereditario; que se declaren exentas del impuesto las herencias de poca considera cin, como lo estn en otras naciones; que se simplifique el

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expediente de posesin, reducindolo a una mera hoja poseso ria, expedida por el ayuntamiento, cuando slo se trate de acreditar la posesin para otorgar capitulaciones matrimonia les, u otras escrituras de transmisin, teniendo en cuenta el espritu que dict los artculos 400 y 401 de la ley Hipotecaria, ahora derogados; que se transfieran al juez municipal los jui cios necesarios de testamentara, las informaciones judiciales sobre intestatos, y la facultad de dictar las consiguientes sen tencias ejecutorias de declaracin de heredero cuando el finado no ha dejado sino descendientes, ascendientes, cnyuge o co laterales dentro del cuarto grado, y no exceda de la cantidad fijada para los juicios verbales (o de un tipo mayor) el valor de los bienes que correspondan al mayor interesado en la heren cia, desarrollando al efecto el pensamiento que presidi a la reforma del artculo 21 de la ley Hipotecaria (ley de 17 de julio de 1877, art. l. ; Real orden de 20 de mayo de 1878, art. I.) reforma cuya insuficiencia est acreditando la prctica , y la tendencia que revelan los artculos 218 y 1162 de la ley de enjuiciamiento civil, el 397 de la Hipotecaria y otros; que se introduzca de una vez en nuestro Derecho general el Consejo de fam ilia, y se le conceda una participacin prudencial en la liquidacin y particin del caudal hereditario; y se habr quita do todo pretexto a esa conjuracin sorda y permanente que coloca fuera de la ley civil a una gran parte de la nacin, este riliza los propsitos del legislador, desautoriza a la autoridad, empobrece al Estado, desmoraliza la conciencia pblica, y mantiene enferma, y hondamente perturbada, la vida social.

Notas
51 Este hecho general sufre alguna excepcin en aquella zona que d ijim o s intermedia, el pie de la sierra: asi, en Ayerbe, los instituyentes obligan a su sucesor, o heredero universal, a dotar a sus hermanos en metlico o en hacienda, a eleccin del heredero,

segn el estado de la casa, a justa tasacin, ni de lo mejor, ni de lo peor de la casa,

o bien, en dinero, o en fincas de todas clases, buenas, malas y m edianas. El heredero propende, com o es natural, p o r conservar entero el patrim onio: si dispone de metlico, si, por ejem plo, ha disfrutado dos o ti es aos de buena cosecha, satisface en metlico las dotes o legitimas; si carece de l, y el hermano, o herm ana a quien ha de heredar, se esta blece en el pueblo, se resigna a desprenderse de u n a o de varias suertes de tierra. La otra parte pone a veces por condicin que no se le ha de dar tierra en tal pago, o trmino del distrito, a causa de su mala calidad. H a resultado de aqu una divisin excesiva de la

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propiedad, que recuerda la de Galicia, y que dista mucho de satisfacer las condiciones del ideal. Adems, atribuyen algunos a esta circunstancia el espritu francamente democr tico y republicano que dom ina en aquella poblacin, libre, por fortuna suya, de la lepra del caciquismo. 52 He aqui los trminos de una escritura de renuncia: Y dicen, que el compareciente J. L . es heredero nico de todos los bienes de su difunto padre J . J . , fallecido hace 22 artos, y que en atencin a fas muchas obligaciones que gravitan sobre la herencia a favor de los diferentes miembros que componen la familia, hace renuncia de aqulla en favor de su lo T . J. con las condiciones siguientes: los abuelos del renunciante J, J. y M . G . y su madre T. L. han de ser durante sus vidas usufructuarios y seores mayores de dicha universal herencia; sus seis tos de parte de padre, A ., P ., F., J ., J. y M ., sus tres her m anos consanguneos, O ., F. y J., y el herm ano de su abuelo, G . J ., sern mantenidos sanos y enfermos, vestidos y calzados, con todo lo necesario a la vida humana, y dotados a poder y haber de la casa si tomasen estado, siendo obedientes y trabajando hasta en* tonces en beneficio de ella; el renunciante ser mantenido en las mismas condiciones que sus tios y hermanos, y el nuevo heredero se obliga a facilitarle el da 18 de octubre prxi m o 160 pesetas, para que negocie con ellas (principio de cabal), y 1 500 pesetas por via de dote cuando tome estado, o lo que falte al cabal que hubiere logrado reunir para comple tar esa cantidad. 53 En otro tiempo suplantaba del todo a antigua leo: Item , fue diere en adelante, sean la tuvo tan grande, esta institucin del cabal o peculio, que casi dotes y legitimas, subrogndose en lugar suyo. En una escritura pactado que los hijos que tienen los donantes y los que Dios les casados y dotados segn la posibilidad de dicha casa, los varones

puedan en ella caudalear a uso y costumbre del pas y las hijas sean dotadas segn la posi bilidad de a misma casa de M ., de dicho lugar de Comudella.
H o y esto ha cam biado, y nicamente se toma en cuenta el cabal para completar la dote; casos hay ya en que hasta se prescinde de l, fijndose un tanto alzado por dote, independientemente de aquel: Item , es obligacin del heredero dotar a sus cuatro herma nos, d a n d o a cada uno 420 rs., sin contar como parte de dote el caudal propio que por acaso tuvieren, cuya cantidad queda hipotecada en el deslindado huerto.

6. Captulo

Disposiciones relativas a los dems miembros de la familia

Hasta aqu hemos examinado el heredamiento universal y las dotes o legtimas; pero no se agota con esto el contenido de las capitulaciones matrimoniales por lo que atae a los hijos y a los hermanos y dems miembros colaterales de la familia. La previsin de los capitulantes se extiende mucho ms; tam bin abraza las situaciones especialsimas, naturales o civiles, en que esas personas pueden encontrarse, hacindoles tomar disposiciones en consonancia con ellas, las cuales imponen como una condicin del heredamiento. Ya son hijos, o herma nos clibes, que no han de salir nunca de la casa nativa, ni extraer de ella la dote o legtima que les compete; ya hijos ca sados fuera de ella, en peligro de enviudar sin bienes de fortu na; ya hijos que siguen una carrera, o que la han terminado, con fundado temor de que les sea un da improductiva; ya menores de edad, o dementes, o insensatos, incapacitados tem poralmente, o a perpetuidad, para regir su vida como sujetos de derecho y gestionar sus intereses, o ganar su sustento. Tan varios como la vida, y la vida lo es al infinito, son en esta parte los estatutos domsticos. Exhibir como muestra algunos, para que se pueda formar por ellos idea del conjunto. Ya hemos visto, y es costumbre general al instituir here dero, aquella clusula del heredamiento en que se le obliga a proveer al sustento de sus hermanos y tos que todava no se hayan desprendido del tronco de la casa nativa. A veces se especifican los nombres de tales personas y los derechos reco nocidos a cada una, para que sea ms firme y menos ocasio nada a litigios la obligacin. Declara el renunciante (un here dero que renuncia la herencia) que tiene seis tos, hermanos de su padre (tiones) llamados A ., P., F., J., L. y M .; Javierre, tres hermanos de parte de padre O ., F., J., y un to hermano de su abuelo (otro tin), los cuales han de ser mantenidos sanos y enfermos, vestidos y calzados, con todo lo necesario a la

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v id a h u m a n a 54, y si to m a s e n e sta d o , d o ta d o s al h a b e r y poder de la casa, sien d o o b e d ie n tes y tra b a ja n d o en b en eficio de ella, e tc te ra . Ite m , es p a c to q u e a J . F ., h e rm a n o del c o n tray e n te A . F ., se le tenga y m a n te n g a en la c a sa y c o m p a a de los c o n tra y e n te s co n to d o lo necesario a la vida h u m a n a , h asta que m u era o tom e estad o , y entonces le sirva de dote el caudal, co m o c a b a le ro que es, a d q u irid o p o r s co n las diez lib ras jaquesas q u e p a ra ello se le d iero n ; y lo m ism o d e b e r hacerse co n F. F . fti n ), h e rm a n o del in stitu y e n te , y c u a n d o m u e ra , se le h a rn los su frag io s co n su p ro p io c a u d a l, y si no lo tuviere, a expensas de la casa, seg n uso y c o s tu m b re de e lla ... Se le instituye h e re d e ro con la o b lig aci n de a sistir y a lim e n ta r, sana y e n fe rm a , c o n to d o lo necesario a la v id a h u m a n a , a M . T. F av in , h e rm a n a de d ic h o d ifu n to y ta del c o n tra y e n te , aten d in d o la c o m o es d eb id o y con el re sp e to y v en e ra ci n que se m e re c e ... C o n la o b lig a c i n de que los d ichos m an d an tes (in stitu y en tes) A ., Y ., sean m a n te n id o s co n to d o lo necesario, y sin que les falte co sa a lg u n a , ora se h allen sa n o s, o r a se inca paciten p a r a el tra b a jo , y io m ism o h a d e en ten d erse co n res pecto a F . y su m ujer L ., pues si stos se im p o sib ilitasen , debe r n ser ig u alm en te m a n te n id o s d e los re ferid o s b ie n e s. El co m p lem en to de esta d isp o sic i n e s, n a tu ra lm e n te , el C onsejo de p a rien te s p a ra el caso d e que n o c u m p la n lo p rece p tu ad o los su ceso res o h ered ero s; p ero , d e sg ra c ia d a m e n te , n o siem pre llega a ta n to la p rev isi n : D eclaran lo s in stitu y e n te s que el n o m b ra d o h ered ero tie n e en su c o m p a a u n to lla m a d o A. y un h e rm a n o llam ad o E ., los cuales d e b e n ser m a n te n id o s con to d o lo n ecesario a la v id a h u m a n a ... y q u e si el A . n o tom ase estad o , y p o r el heredero o los suyos se le diere m ala vida, a juicio prudente de dichos parientes consanguneos, podrn a u to riz a rle stos p a ra re tira rse d e la c asa y vivir se p a ra d a m ente, obligando aI heredero o a los suyos a entregarle de dos a cuatro reales diariost y en caso de d isc o rd ia , la d irim ir ei c u ra q u e sea del lu g ar de A . E sta e sc ritu ra p erten ec e al valle de F iscal; ta m b i n en el d e B enasque se m e h a d ic h o que es com n la ap licacin del C o n se jo d e p a rie n te s o d e am ig o s (los h ered ero s q u e sean d e las casas A ., B ., C . ) a la designacin de la d o te y al c u id a d o d e los h e rm a n o s del h e re d e ro , a los cuales h a d e a p ro n ta r d e d o s a seis reale s d iario s si, a juicio

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del dicho consejo, les escatimase lo necesario. Algn tanto modificados los trminos, resalta el mismo principio en el si guiente pacto de otra capitulacin: Los tres hijos solteros F., Z , M ., sern dotados, cuando tomen estado, en la misma can tidad que lo fueron las hijas A ., B., que ya estn casadas, si la casa se mantuviere en igual situacin econmica que al pre sente; pero si aqullos desean vivir separadamente y establecerse por su cuenta, y su padre, hermanas y esposos de stas lo juzgaren conveniente, se les entregar la cantidad que por legtima les corresponda, renunciando en tal caso a todo otro derecho sobre su casa nativa. Medie o no renuncia, los padres piadosos, previsores y atentos al porvenir de sus hijos les dejan abierta siempre la puerta de la casa nativa para que, en la desgracia, puedan aco gerse a ella por derecho propio y no por misericordia del here dero que les haya sucedido en la representacin del tronco y apellido. Para mayor claridad,-pondr algunos ejemplos. En una escritura moderna se lee: En el caso de que por las vici

situdes de los tiempos variasen las circunstancias lo que no es de esperar, y los presbteros F. y N., hermanos del contra yente (heredero) careciesen de lo necesario para sostenerse con la decencia y decoro que corresponde a su clase sacerdotal, de
ber aqul asistirles y contribuirles con el todo, o parte de lo que necesitaren; y si se viesen obligados a retirarse a la casa del herencio (sic: troncal o nativa), les ha de franquear las ha bitaciones ms decentes de la casa, alhajndolas con todos los muebles que falten y les sean necesarios; y en todo caso, los sustentar y vestir conforme a las facultades de la casa. En

razn a que el otro hermano ha terminado su carrera eclesis tica y no necesita dote, se estipula, respecto de l, que lo mismo
ejerciendo curato como sin ejercer, y en cualquier tiempo y condicin en que se encuentre, tendr derecho a vivir en la

casa del heredero, y a que se le mantenga con todo lo nece sario a la vida y con arreglo a su clase; y al objeto de garan tizar lo pactado con respecto a l, se estipula que no pueda venderse ni empearse cosa alguna, sin su consentimiento por
el heredero, una vez que hayan fallecido los instituyentes. Item, con la obligacin de asistir con todo lo necesario a F.,

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hermano de los instituidos, en la carrera que sigue, siempre que aproveche como hasta ahora, que se halla en estado de ordenarse, y persevere en sus buenos propsitos, as como tam bin constituirle el patrimonio necesario; mas si desistiese de

los dichos estudios, deber dotarlo a poder y haber de la casa, a fin de que pueda acomodarse en otro destino, etc., El con
trayente y los que le sucedan en el dom inio o usufructo de 1$ casa, estarn obligados a mantener sanos y enfermos a A. y D., y entregarles la legtima paterna y materna cuando tomen es tado, y gastar hasta 2000 pesetas pora redimir la suerte de

soldado al ltimo, o entregrselas si quiere cumplirla perso nalmente; pero trabajando mientras tanto en beneficio de la casa, si no estuvieren impedidos para ello. Ei sealamiento de la
legitima se har de comn acuerdo entre donantes e instituyentes, y si hubiesen fallecido los dos primeros, los representarn F. y Z . o los que les hubiesen sucedido en sus respectivas ca sas. Se le instituye con la precisa condicin de haber de asis tir sanos y enfermos, con lo necesario a la vida humana, a sus hermanos M ., J., B., O ., A ., R., e igualmente al citado N. si,

retirndose del servicio de Su Majestad, en que se halla, volvie se a la casa, y dotarlos, etc.. En una capitulacin matrimonial
antigua encuentro la siguiente clusula, que no he visto en nin guna moderna: Si Mara Lpez, hermana mayor del heredero,

mujer de Juan Hederra, en cualquier tiempo y form a quisiera retirarse a vivir en la casa nativa, no podr en manera alguna
impedrselo el dicho heredero, antes bien, en tai caso, deber sustentarla sana y enferma, vestida y calzada, mdico, medi cina y lo dems necesario para ei sustento de la vida humana; pero deber restituirle al dicho su hermano cincuenta libras jaquesas de las ciento que llev en dote, no pudiendo disponer sino de las cincuenta restantes.... Vengamos ahora a los menores. Y a en el captulo III anti cip una noticia que aqu tiene su lugar ms propio: el derecho de tutela no se ha desarrollado, ni se ha generalizado la aplica cin a l del Consejo de familia, en las costumbres jurdicas del Alto Aragn. La razn de este fenmeno es muy compleja, y reside acaso en el Fuero general aragons. 1. En primer lugar, el estatuto constitucional que rige casi en absoluto la

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vida interior del hogar, desde la celebracin del matrimonio hasta mucho despus de su extincin, y es ai mismo tiempo campo fertilsimo donde se desarrolla el Derecho consuetudi nario, es la capitulacin matrimonial; y cuando esta capitula cin se discute y otorga no hay menores todava. 2. Por de recho aragons, nadie puede separar a los pupilos del lado de la madre, o del padre viudos, aun cuando contraigan otro ma trimonio, y aunque el cnyuge premuerto o el juez hayan nombrado tutor al menor, a menos que los pupilos caleciesen de bienes, y el padre o madre no quisieren alimentarios. Si fa llecen los dos padres, el juez nombra dos tutores, uno de entre los parientes del hurfano por la lnea paterna y otro de la ma terna, para que cuide cada uno de los bienes que provienen de la que le es propia (obs. 1 y 3 de tuoribus: ff. 1 y 2 de alimentis). 3. La menor edad concluye en Aragn a los catorce aos, tanto para los varones como para las hembras; el que ha pasado de esa edad puede presentarse en juicio sin necesidad de licencia, otorgar poder a pleitos para causas civiles, mar charse de la casa paterna, disponer de los bienes muebles en todo caso, de los inmuebles por testamento, o codicilo, sin licencia de sus padres, y siendo casado, por donacin, venta, etc.; la tutela termina a los catorce aos, y para los mayores de esa edad no hay curadura; si son solteros y necesitan vender algu no de sus bienes races, los autorizan sus padres, y en defecto de stos, el juez (f. ut minorum x> annorum, f. de contractibus minor.; f. de liberat, et absolut. etc.; obs. 6 de tutoribus; f. que los menores de veinte aos). 4. Ya por fuero es exigido el Consejo de dos parientes del menor para que el pupilo que tenga tutor, aun cuando sea mayor de catorce aos, pueda haccr quita liberacin y absolucin de toda responsabilidad al tutor (f. nico de absolutionibus et liberat. tut. per min. faciendis). No es esto decir que sea desconocida, en Derecho con suetudinario altoaragons, esta institucin; sabemos ya que al Consejo de parientes corresponde el nombramiento de here dero, o sucesor en la casa troncal, cuando no ha sido nombra do antes del fallecimiento del causante, y el sealamiento de dotes o legtimas a los dems hijos e hijas si no se conforman con la que les ofrezca aqul en cada caso. En el captulo V III explicar cmo esos mismos parientes estn autorizados para

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conceder al cnyuge viudo segundo matrimonio, con prrroga del usufructo foral sobre los bienes del premortuo; nada, pues, ms natural que se dilaten esas facultades y se encomiende al Consejo de familia el cuidado de las personas y de los intereses de los menores. Y con efecto, parece que en algunas comarcas es comn esta clusula: Los indicados parientes (el Consejo de familia) sern tutores, y en su caso curadores, de los hijos que lo nece sitaren, con plena relevacin de fianzas. Pero es ms general que la guarda de menores vaya comprendida como una condi cin implcita en la clusula de institucin de heredero, o en la de consentimiento de ulteriores nupcias al cnyuge suprstite: Instituirn heredero los parientes a uno de los hijos, pactando respecto de los dems lo que les parezca ms conveniente, Otorgarn o negarn el consentimiento de segundas nupcias al viudo, teniendo en cuenta la mejor educacin y bienestar de los hijos, etc.. Una escritura matrimonial otorgada en el valle de Broto en 1603 contiene la clusula siguiente, que no es cier tamente modelo de literatura ni de bien ordenada construccin, pero cuya lectura agrada sobremanera, porque se ve en ella el sentido comn jurdico razonando el Consejo de familia y discurriendo en un breve prembulo acerca de las causas que hacen necesaria esa institucin, y de las atribuciones amplsimas que sin peligro se le pueden reconocer: Item es pactado y concor dado entre las dichas partes que, en caso de que, lo que Dios no mande, muriese la dicha Mara M aza y el dicho Pedro de Antn, los dos juntos o cualquiera de ellos por s, quedndoles hijos menores de edad, los cuales no podran gobernar sus bie nes y hacienda, de tal suerte que sera meter en peligro de per derse toda la hacienda o la mayor parte de ella, y se ha visto por experiencia muchas veces que, siendo de esa manera, se hallan los deudos de los tales pupilos muy confusos del reparo que en las tales haciendas se puede poner, no pudiendo hacer cosa alguna con seguridad sino con asenso del juez, y aun con todo lo dicho se pretende no es con firmeza y seguridad el ha cerlo con asenso de juez; por tanto, para evitar todos los so bredichos inconvenientes y dificultades que podran ofrecerse, queremos y es nuestra voluntad que si murisemos nosotros los

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sobredichos, y en especial el dicho Pedro de Antrr, y le queda sen hijos e hijas del presente matrimonio, menores de diez aos, y la dicha Mara Maza no se atreviese a sustentar dichos bienes y criar dichos hijos o hijas que del presente matrimonio hubiesen quedado, que en ese caso queremos que se junten cada dos deudos de ambas partes, as de parte paterna como de la materna, que sean de ios ms propincuos, y aqullos vean y

miren lo que convenga para beneficio de los dichos pupilos y conservacin de la hacienda; y les encargamos a los tales deudos
mucho sus conciencias, que se miren bien en dichos pupilos, y si les parecer que para beneficio de los dichos pupilos y ha cienda convendr renunciar los dichos bienes en otras personas deudas nuestras, o de cada uno de nos, y que el tal o tales se encarguen de sustentar dichos bienes y hacienda y criar y alimentar dichos pupilos y darles algo para llevrselo cabo ade lante, lo pueden hacer, dndoles, como por tenor de los pre

sentes les damos, tan cumplido y bastante poder como si noso tros lo hicisemos, sin tener necesidad para ello de asenso ni decreto de juez, sino de su propia autoridad, pues en ello se
mirarn como buenos de unos, segn es razn, y se les encarga sus conciencias. Tal es el lenguaje que usan dos numerosas familias congregadas en torno de un notario hace cerca de tres siglos, estatuyendo un rgimen para gobierno de los menores que pudiera dejar hurfanos en el mundo un matrimonio no contrado todava. Declaran en primer lugar que el sobrevivien te de los dos ser el tutor nato de los pupilos, pero si no se reconoce con fuerzas para criarlos por s y gobernar la casa, se haga cargo de este gobierno el Consejo de familia, sea direc tamente, sea por medio de uno o ms tutores elegidos por l, sin intervencin ni aprobacin de juez; y es conmovedor, en medio de la rudeza balbuciente del lenguaje, el llamamiento que hacen a la conciencia de los miembros del Consejo, no para que acepten ese cargo, que esto lo dan ya por supuesto, habindolo hecho obligatorio la costumbre y hallndose tan vivo en este pas el espritu de familia, sino para que se lleven bien en el desempeo de su cometido, y gestionen los intereses de los pupilos con el mismo celo y solicitud con que gestio naran los propios. Como la ley no impone la ms leve sancin penal al cargo de Consejero, ni lo conoce siquiera, los institu-

yentes apelan a los sentimientos de piedad de sus parientes, recordndoles aquella otra sancin, verdaderamente indefec tible, de ultratumba. O tra capitulacin matrimonial de fecha recentsima estatuye que: El cnyuge sobreviviente ser tutor55 de los menores, con relevacin de fianza; y por muerte de ambos sin dejar hecho nombramiento de tutores, desempea rn ese cargo, tambin con relevacin de fianza, los parientes por el siguiente orden: el padre del contrayente, la madre del mismo, e hermano varn mayor de edad de aqul, el mismo hermano de la contrayente; en defecto de ellos, las hermanas mayores de edad por el mismo orden. Es lo que suele hacerse: un pariente del lado del marido y otro de parte de la mujer. Algunas veces se especifican ms sus atribuciones, y se pone por condicin para enajenar bienes de menores que declare su necesidad el Consejo de parientes; pero, por punto general y fuera de esto, es lo cierto que no se ha desarrollado en materia de tutela la doctrina jurdica del Consejo de familia, y que ha conservado la vaguedad con que se anuncia en los Cdigos europeos antiguos. Ms previsores son los instituyentes, y la razn es obvia, al nombrar sucesor, si existe en la casa, algn miembro de la fa milia lisiado, demente, mentecato, o de cualquier otro modo incapacitado fsica o moralmente. Si el heredero en cualquier tiempo les escatima lo necesario, o no los trata con la conside racin debida a su estado, el Consejo de parientes los apartar de su compaa y les asignar una pensin vitalicia a expensas de los bienes de aqul: Y por cuanto la Isabel goza de poca salud, hallndose demente a temporadas, convienen que en el caso de que por el heredero que ahora instituyen; y por los que

le sucedan, no se la asista y atienda con todo lo necesario y debida consideracin a su estado, como sus padres desean, dos
parientes, los ms cercanos, uno de cada parte, y el prroco o regente de Asa en discordia (empate), juzgarn si es cierto el mal trato, dispondrn su traslacin a otra parte donde con venga, y le sealarn lo necesario para sus alimentos, que ser cuando menos dos reales diarios y cama compuesta de todo lo necesario; todo lo cual ser cargo de quien a la sazn sea here dero de la casa. Un testador, al otorgar su ltim a voluntad,

dice: Los citados parientes fideicomisarios, junto con mi esposa, instituirn heredero universal a uno de mis hijos, impo nindole como condicin la de alimentar y dotar a sus herma nos y hermanas, y de asistir hasta su muerte con todo lo nece sario, conforme a su estado de incapacidad a Raimunda; y si en algn tiempo faltare a esta obligacin, le asignarn sobre los bienes de la herencia cuatro reales velln diarios, etc.. .

Notas
5* Esta clusula, que con tanta frecuencia nos sale al paso, se halla en consonancia con el I 1 de alinientis, segn el cual, los alimentos consisten en comida, bebida, vestido y calzado. Exactamente lo m ism o dice la Fart. IV , t!. I, ley 2 .a, que aade: todas las

otras cosas sin las quntes no pueden /os humes vivir.

Antes de la ley de m atrim onio civil era ya jurisprudencia admitida umversalmente en Aragn que el hermano heredero viene obligado a alimentar a sus hermanos necesitados, y que los sobrinos sucesores del heredero universal estn en igual caso con respecto a sus tios carnales (Vid. Scss, Decs. 289. y Franco de Villalba, Comentarios al f. 1 de alimentia. que citan sentencias). Es de creer que semejante jurisprudencia dimanase de esta costumbre de las capitulaciones, donde se im pone aquella obligacin.

tutela de los padres, pero no la patria potestad: de jure regai non habemus putnam potestatem (obs. 2 nc pater vel mater pro filio teneatur). 1.a natura
55 En Aragn existe la leza de esa tutela difiere sobremanera de la que caracteriza la patria potestad de Castilla, segn se echa de ver por las consecuencias que de ella deduce en sus aplicaciones el Fuero, y de las cuales es la principal sta: los hijos hacen suyo cuanto adquieren.

7.

Captulo

Aventajas, reconocimiento, gananciales, viudedad

Como preliminar para tratar con el debido detenimiento de la importante institucin consuetudinaria conocida en el pas con el nombre de casamiento en casa, que ser objeto del captulo siguiente, me ha parecido til apuntar algunas observaciones sobre aventajas forales, reconocimiento, gananciales y usufructo o viudedad foral, y su relacin con las instituciones afines, por derecho de Castilla. Por aventajas forales se entiende aquellas cosas que el cn yuge sobreviviente puede sacar, por fuero, de la masa de bie nes comunes antes de la divisin. No es extraa esta institucin al derecho castellano: encuntrese en los fueros municipales de Cceres, Cuenca, Salamanca y otros, con el nombre de derecho de viudedad; encuntrase tambin en el Fuero Viejo, si bien algn tanto involucrada con la doctrina de las arras. Segn el fuero de Cceres, la viuda deba llevar una casa de doce ca briadas, una tierra de dos cahces de sembradura, una aranzada de via, un turno quincenal en el molino, un asno, una mora o un moro, un lecho, dos bueyes, una puerca, etc. Segn el Fuero Viejo de Castilla, lib. V, tit. I, leyes 1.a, 2 .a y 5.a: Todo fijodalgo puede dar a sua mujer donado la hora del casamiento... el donado que puede dar es este: una pie!

de abortones... una mua ensillada enfrenadat un vaso de plata, una mora... esto solan usar antiguamente. Todo fijo
dalgo puede dar sua mujer en arras el tercio del eredamiento que a...; quando el marido murier, puede ellar levar todos suos paos, suo lecho, sua mua ensellada enfrenada, si la adujo, si ge la di el marido, si la ered de otra parte... Si un caballero duea son casados en uno, se muere la duea, partier el caballero con suos fijos del mueble, puede sacar el caballero de mejora suo caballo suas bestias suas armas de fuste de fierro, si murier el caballero, puede sacar la duea fasta tres pares de paos de mejora si los ovier,

una bestia para acmila, la mejor que ovier.... Vengamos a Aragn. El fuero 2. de jure dotium (Huesca, 1247) previene:
in divisione tamen aliarum rerum, debet ipsa (vidua) habere suas vestes integre atque joyas; et unum lectum paratum optime de melioribus pannis qui sunt in domo; et unum vas argenti et unam captivam, et unam mulam de cavalgar, si totum habuerit ibi; debet etiam habere duas bestias de arada cum suis apparatibus, s vaciunt laborare...56. La costumbre de sacar estas aventajas o mejora vena de muy antiguo cum secundum forum antiquum... dice otro de 1307, en que se reconoce al marido el mismo derecho, de que antes careca (fuero de rebus quas mortua prima uxore, etc., modificado por otros dos de 1348, de adevantagiis quas uxore paemortua, etc., y de rebus sive adevantagiis quas vir, etc.); en parecidos trminos hemos visto que se expresa el Fuero Viejo: esto solan usar antigua mente. Esta circunstancia, y la identidad de texto que se obser va en el Fuero castellano y el aragons, son motivo bastante para inducir la existencia de esa costumbre en casi toda la Pe nnsula antes de la redaccin de uno y otro Cdigo, y su des cendencia del primitivo derecho de la Pennsula. En un fragmento que ha llegado hasta nosotros, de la descripcin que Diodoro de Sicilia haca de las bodas de Viriato, se hace figurar extraor dinaria riqueza de vksos de oro y plata, y la mujer, a seguida de la ceremonia religiosa, es montada en un caballo (Diod. Sic., lib. XXI11, 7.); en la Edad Media, era tambin privi legio de las novias solteras el cabalgar desde el templo a la casa, terminada la ceremonia nupcial (Fueros de Cceres, Sala manca, etc., apud Martnez Marina, Ensayo, t. I, 55-60), y prctica general, entre familias acomodadas, que el novio o los padres de la novia diesen a sta un vaso de plata y una mua (,Fuero Viejo, saepe). Hoy, en el Alto Aragn, ha perdido casi toda su impor tancia esta curiosa institucin, sea por la costumbre del casa miento en casa, o por otros motivos. Generalmente, se renun cia a las aventajas forales antes ya de celebrar las bodas: los contrayentes, promiscua y recprocamente, se renuncian. el de recho de viudedad foral, particin de bienes, y aventajas fora les que el uno en los bienes del otro puediera haber, pretender

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y alcanzar. Cuando no las renuncian, casi siempre quedan limitadas a las ropas y joyas aportadas al matrimonio y a las de su llevar: Si la contrayente convolare a otro matrimonio dejando hijos en la casa, recobrar su ajuar, segn resulte de ia cdula que se firmar, pero en el estado en que se encuentre entonces... Por muerte de la contrayente sin hijos, o si, ha bindolos, fallecieren de menor edad, el mandante de la dote o sus herederos recobrarn la dote y los vestidos en el estado en que se halle. Por este lado, la costumbre va ms lejos que el fuero; segn ste, el derecho de sacar aventajas es personal en la mujer, no se transmite a sus herederos si no sobrevivi a su marido; s lo adquieren los del marido, aunque fallezca ste antes que su mujer (obs. 3 de secundis nuptiis)\ de modo que pueden concurrir a sacar aventajas los herederos del marido y la mujer o los suyos, pero no los herederos de la mujer con el marido. Lo que en el Alto Aragn se denomina reconocimiento, lo designa el fuero aragons con los nombres de firma de dote, excrex, axobar, aumento de dote, y simplemente dote, y el Fuero Juzgo, el Fuero Viejo, los fueros municipales y las Par tidas con el nombre de arras; sin que por esto sea idntica la naturaleza de las arras, de la firm a de dote y del reconoci miento. Segn el Fuero Viejo, todo fijodalgo puede dar a su mujer en arras el tercio de su heredamiento, las cuales hace suyas no volvindose a casar, y si place a los herederos, por que si no, deben dar a ella 500 sueldos e entrar sua heredat; non las pueda ella vender nin enajenar en todos suos dias, mas cuando casare o finare debe tornar a los herederos del muer to ...; hoy rige la doctrina del Fuero Real, de acuerdo en este punto con el Fuero Juzgo (F.R., tt. II, libro III, leyes 1.a a 5 .a); segn l, las arras no pueden exceder del dcimo de cuan to posea el marido; si no tiene hijos, la mujer dispone de ellas libremente; si los tiene, slo de la cuarta parte; si muere intes tada y sin hijos, vuelven al marido o a sus herederos; slo pue den constituirse arras antes de celebrarse el matrimonio. Hasta la disolucin de ste, administra las arras el propio marido, pero no puede venderlas, aun con consentimiento de la mujer, ni tampoco despus de muerta sta si le quedaron hijos. Segn

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la ley 50 de Tor, no es renunciable esa del Fuero Real que trata de las arras; si la mujer no tiene hijos y no dispone ex presamente de las arras, pasan a los herederos de ella y no al marido. Concense, adems de las arras, las donaciones espon salicias, que pueden ser mutuas, pero que, lo mismo que en Roma y Germania, rara vez se hacen por la mujer al marido (Cd., lib. V, tt. III, cap. de donat. ante nupt.; Tcito, de mor. germ.; Partida IV , tt. X L , ley 3 .a); la mujer o sus here deros hacen suyas las donaciones hechas con anterioridad al matrimonio si no hubo arras; y si las hubo, ha de escoger una u otra de las dos cosas, muerto que sea el marido; en el siglo xvi se limitaron esas donaciones a la octava parte de la dote que llev la mujer. La firm a de dote del fuero aragons, es la finca o fincas o cantidad de dinero en que el marido dota a su mujer cuando casa con soltera; antiguamente consista en fin cas, hoy es lo ms comn que sea en metlico. Puede dotarla en todos sus bienes, constituir y aumentar la firma en capitula cin matrimonial, en testamento y en toda otra clase de docu mentos durante el matrimonio. Es costumbre en Aragn, segn La Ripa, que consista en una cantidad igual a la tercera parte de la dote que lleva la mujer (lo mismo que en Castilla por Fuero Viejo). Esa firm a entra en el dominio absoluto de la mujer, como caudal enteramente libre, sin que tenga parte en ella el marido ni los herederos de ste (obs. 5 de secundis nupt.), y por esto, en defecto de hijos, la adquieren los parientes derechohabientes de aqulla, no el marido ni los suyos, aunque sobre esto suscitan dudas algunos, entendiendo que tambin en Aragn se rige esta donacin por el principio de troncalidad (vid. Derecho y jurisprudencia de Aragn en sus relaciones con el de Castilla, por dos abogados de Zaragoza, pg. 449 y siguientes). Sin embargo, suele pactarse en Aragn, segn La Ripa, que caso de no haber sucesin, la mujer disponga nica mente de la mitad, y el resto ceda en beneficio del heredero o de sus derechohabientes. Como consiste en metlico, ni si quiera viudedad alcanza en ellos el marido, si no se pact ex presamente, o no se llev los muebles en concepto de sitios, pues ya sabemos que la viudedad foral slo se extiende a los bienes sitios o inmuebles. AI practicar la divisin de bienes, de la mitad correspondiente al marido se saca la cantidad a

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que asciende la firma de dote; si no alcanzan, de los adqui ridos por l a ttulo lucrativo durante el matrimonio, o de los dems que poseyere (obs. 5 de secundis hupt.; Franco y Guilln, art. 109). La importancia que tiene esta institucin en Aragn, se infiere del hecho de facultar la ley a la mujer para compeler a su marido a que la dote segn su calidad (obs. 3 y 50 de jur. dot.)%y de que para constituir esa firma, hasta po dan desvincularse los bienes vinculados (f. 8 de jur. dot.). Tambin en Aragn se conocen los regalos, o donaciones es ponsalicias: si el esposo da joyas a la mujer, las lucra sta en su totalidad, si l o ella muere antes de la consumacin del ma trimonio (obs. 46 de jur. dot.), en .lo cual se diferencia del derecho castellano; si premuere el varn, tambin son de la mujer su totalidad tratndose de vestidos y joyas. Idntica ley rige para los regalos hechos por la mujer al marido antes de la consumacin del matrimonio. La razn de la firm a de dote parece haber sido la misma que la de las arras entre los germanos, y la que Sancho Llamas atribuye a las arras de Castilla; en capitulaciones de los siglos XVII y XVIII pertenecientes al partido de Benabarre se leen clu sulas por el siguiente tenor: El contrayente reconoce y da en seal de amor a la contrayente, por excrex y aumento de dote, cien libras barcelonesas. Item el contrayente reconoce a la contrayente por su loable virginidad en diez libras jaquesas, las cuales sacar en tres plazos anuales, despus que haya convo lado de la casa sin dejar hijos del presente matrimonio. Item es pacto que el dicho contrayente haya de dar como excrex y aumento de dote veinte libras jaquesas, las cuales haya de ganar

en los bienes de aqul la primera noche que se velare con l, por su loable virginidad. Acaso obedece a este mismo sen
timiento la costumbre del Somontano; en Almudvar, por ejem plo, los que casan solteros no se dan nada por firma de dote; pero cuando enlaza un viudo con una soltera o un soltero con una viuda, la viuda, o viudo, reconoce a su consorte en una cierta cantidad. Tambin en Castilla, en tiempo de Gregorio Lpez, escriban los notarios en las capitulaciones matrimonia les que las arras las daba el marido a la mujer in honorem virginatis. Hoy los escritores se inclinan a creer que no son las

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arras una remuneracin, sino una liberalidad, y que su objeto es facilitar recursos a la viuda para que viva con el decoro debido. Con ms razn ha de decirse esto en Aragn, donde la firma de dote es obligatoria. Respecto del Alto Aragn, no cabe la menor duda. Se diferencia el reconocimiento altoaragones de la firma de dote y de las arras, en que aqul es recproco: el marido dota a la mujer y la mujer al marido. En el partido de Benabarre, la mujer reconoce al marido en la mitad de la suma en que el marido reconoce a la mujer; igual prctica parece que se obser va en el partido de Jaca. Es, por tanto, una institucin sustan tiva, y no dependiente de la dote como pretenden que es en Aragn la firma de dote Nougus, Asso y Manuel, diciendo que es una recompensa o una garanta de la dote. Constituido el reconocimiento, si el cnyuge forastero enviuda y pasa a segundas nupcias fuera de la casa, dejando en ella hijos, saca la dote sin el reconocimiento; si carece de hijos, lo saca, una vez terminado el recibo de la dote, en dos o tres plazos anuales; si fallece intestado y sin hijos, el reconocimiento cede en bene ficio del cnyuge heredero o de sus sucesores. No concedin dose casamiento en casa al cnyuge forastero que enviuda sino para el caso de tener sucesin menor de edad, si carece de ella tiene que casar fuera, y el reconocimiento es una especie de indemnizacin o salario por el tiempo que ha trabajado en la casa, y un modo de hacerle menos difcil la nueva colocacin que si slo llevase la dote sin aumento; si es el cnyuge here dero quien enviuda, con hijos, no tiene que restituir a los here deros del premortuo toda la dote, puesto que de ella ha de deducirse el reconocimiento, y de este m odo, pesando sobre la casa menos obligaciones, afectando a su patrimonio menos d bitos, encuentra con ms facilidad persona de su clase, o sea mejor dotada, que quiera enlazar con l. Tal es, dicen en el pas, la razn filosfica que informa el reconocimiento. Y no son iguales, sino en proporcin de medio a uno,- los reconoci mientos de mujer y marido, porque no estn tan expeditas para las viudas como para los viudos las puertas del matrimo nio. El contrayente reconoce a la contrayente en 500 pesetas,

y sta a aqul en 250, cuyos reconocimientos no tendrn lugar

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si hay sucesin de este matrimonio. Por muerte de la futura
contrayente sin sucesin, se celebrarn por su alma cien misas rezadas, se deducir su importe de la dote, adems de las mil pesetas en que reconoce a su futuro esposo, y lo dems rever tir a la casa nativa en los mismos plazos en que conste haber sido aportada; pero si la contrayente enviudase y convolase a otro matrimonio, sin dejar sucesin del presente, sacar su dote en igual especie y plazos en que sea trado, y en los dos

arlos siguientes las dos mil pesetas en que su consorte la reco noce, etc.. Segn se ve, aprtase la costumbre del principio
foral de que en Aragn no hay bienes reservables. En el cap tulo V hemos visto que en el Alto Aragn es costumbre dejar libre disposicin un tercio de la dote, y reversibles los otros dos; aqu es ocasin de aadir que algunas veces los cnyuges se reconocen en dicha tercera parte. As, por ejemplo, en la capitulacin de un soltero con una viuda que casa en casa y cuya dote, asegurada o hipotecada sobre la misma, es rever sible en sus dos tercios, leo lo siguiente: Ambos contrayentes

se reconocen mutua y recprocamente en la tercera parte de sus respectivas cantidades dotales, que sacar el sobreviviente de
ellos en nueva convolacin a otro matrimonio, en tres plazos iguales.. . y esto, slo en el caso de no quedar sucesin del pre sente matrimonio. Igual pacto se estampa en capitulaciones matrimoniales otorgadas entre solteros. Por ltimo, en capitu laciones antiguas es comn que el marido d a la mujer, por aumento de dote, veinte sueldos; tambin los fueros de Molina, de Soria y de Cuenca tasaron en veinte maraveds o viginti ureos lo que en clase de arras deba dar a la mujer el marido. Conviene tomar nota de esta concordancia para la historia. La sociedad legal de gananciales es comn a Aragn y a Castilla. Aparece ya muy desarrollada en el Fuero Viejo y en los Fueros municipales castellanos. El Fuero Real dice: toda cosa que marido mujer ganaren compraren estando de con sumo, hyanlo ambos por medio. Aunque el uno haya ms que el otro en heredad mueble, los frutos (de los bienes pro pios de cada uno) sean comunes de ambos dos. Se parten las mejoras hechas en los bienes propios de cada uno. Los ga nanciales no son reservables. En Aragn, los bienes muebles

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adquiridos por cualquier ttulo, y los inmuebles adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio, se hacen comunes de los dos (obs. 33 y 53 de jur. dot.). Tambin se parten las mejoras hechas en los bienes de un cnyuge, si lo gastado en ellas se sac de los bienes comunes. La principal diferencia estriba: I. En que, por fuero de Aragn, puede aportarse al matri monio los bienes muebles como sitios y los sitios como mue bles (obs. 43 de jur . dot.), con lo cual, dicho.se est que se alteran profundamente las consecuencias que se desprenden del principio de los gananciales. 2. Que en Aragn, los ganan ciales son renunciables sin ningn gnero de duda, por facultad expresa de la ley; en Castilla parece que tambin lo son, pero con limitaciones no bien definidas, que ejercitan el ingenio dis cursivo de los comentaristas. En el A lto Aragn se siguen tres distintos sistemas con res pecto a la comunidad, consorcio conyugal o sistema de ganan ciales: 1. Aceptar el sistema de gananciales por mitad, ya decla rndolo de una manera expresa: Am bos cnyuges se conceden viudedad y usufructo universal sobre todos sus bienes muebles y sitios, se admiten a gananciales por iguales partes y renun cian las aventajas forales. Que los bienes gananciales que ambos cnyuges adquieran durante el consorcio, ttulo one roso, separadas las 15 000 pesetas de la dote de la contrayente, sern divisibles por mitad entre ambos cnyuges, y los que ttulo lucrativo, del que los adquiera o herede; si aquella con volare, viuda, a otro matrimonio, sacar los gananciales que le pertenezcan al siguiente ao de cobrada la dote, pero si el re cobro se hace por sus herederos, ser en doblados plazos; ya implcitamente, por el pacto general en lo dems que no se haya estipulado, se estar a lo prevenido en los fueros y obser vancias de! presente reino de Aragn. A la verdad, hcenlo esto de un modo rutinario y casi inconsciente, pues por lo ge neral, se hace muy poco caso de los gananciales, a causa de su poca importancia en comparacin de las dotes y del recono cimiento. 2. Renunciar los gananciales: el cnyuge forastero se con tenta con tener segura la dote y el reconocimiento. Pas esen-

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cialmente agrcola y pastoril; tierra montaosa y de muy escasa fertilidad; cielo inclemente con respecto a los hidrometeoros, a causa de la despoblacin y descuaje de los montes57; fisco exterminados que chupa los escasos esquilmos que rinde el suelo; desatentado lujo que la facilidad de las comunicaciones provoca, el comercio fomenta y la vanidad sostiene; srdida usura que lima y desgasta con aterradora rapidez los ms ro bustos patrimonios, y los acumula en unas cuantas manos, son causa de que, en vez de ganancias se obtengan prdidas, por lo comn, durante el matrimonio; que el cnyuge heredero exi ja del forastero que participe de las prdidas si quiere parti cipar de las ganancias, y que ste opte por el partido ms favo rable, que es el renunciar. Item es pacto entre dichas partes que los dichos contrayentes se hayan de renunciar, como por tenor del presente se renuncian el uno al otro, particin de bienes (gananciales), aventajas forales, etc., de tal manera que el uno en los bienes del otro no pueda pedir, pretender ni

alcanzar otro ni ms derecho que el que resulte competerles y pertenecerles por los anteriores captulos.
3. Participar de las ganancias en proporcin al nmero de personas que haya en la casa cuando ocurra la divisin. Su puesto el heredamiento universal, se renen en una familia cuatro dueos, los dos instituyentes, el instituido heredero y su consorte; son, pues, cuatro a ganar, y nada ms lgico que la siguiente clusula que transcribo de una capitulacin matrimo nial: La contrayente tendr una cuarta parte de los ganancia les, si viviesen donantes y contrayentes; una tercera parte, si slo viven tres; y la mitad si viven dos. En el primer caso, tres cuartas partes se acumulan al patrimonio de la casa. Pc tase esto rara vez, y nicamente en las capitulaciones matri moniales de familias ricas y desahogadas, donde se supone fundadamente que habr gananciales, y el notario, en la segu ridad de ser bien remunerado, puede extenderse en especificar bien los pactos; pero los naturales dicen que, aun cuando no se escriba en la capitulacin matrimonial, es comn y corriente entender y practicar en esa forma la divisin de los ganancia les, si otra cosa no se ha estipulado de una manera expresa. Viudedad o derecho de viudedad es el usufructo que por fuero corresponde al cnyuge sobreviviente en los bienes sitios

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o inmuebles que fueron propiedad del que premuri (ff. 1 de ju r . dot. y 1 de alimentis; obs. 3 y 59 de jur. dot.), y sobre los muebles cuando as se pact en la capitulacin matrimonial, o cuando se expres en ella que se llevaban en concepto de si tios. H ubo un tiempo en que esta institucin debi ser general en la Pennsula: los fueros municipales castellanos casi en su todalidad lo consignan; denominbase ley de la unidad, y autorizaba a los casados para hacer un tratado perpetuo de compaa o de comunicacin de bienes a beneficio del consorte sobreviviente que, por un principio de amistad, de benevolencia y de respeto hacia el difunto, determinaba permanecer en viu dedad, en cuyo caso, los parientes a quienes corresponda la herencia por derecho, no podan proceder a las particiones, ni inquietar a la mujer o al marido suprstite en la tenencia y po sesin de los bienes del difunto hasta que falleciese o pasase a contraer segundas nupcias (vid. fueros de Cuenca, de Cceres, de Plasencia, etc.)58; idntica costumbre estaba tambin muy generalizada en Aragn y Navarra. El Derecho romano fue poderoso a desterrar de Castilla la viudedad; aqu, por el con trario, se elev a categora de principio legal, si bien dejando a los contrayentes la libertad de renunciar ese beneficio de fue ro. Separa hoy aun la una de la otra viudedad la misma diver sidad de caracteres que tuvieron desde el origen: en Castilla, el derecho de viudedad es facultativo; en Aragn, supletorio. Ocurre al silencio de los particulares: all, para que exista, es menester que lo pacten en el contrato nupcial o que lo esta blezcan de mancomn en testamento de hermandad59, y aun el consentimiento de los herederos exigan los fueros municipales (oportet quod fiat in concilio vel in collatione, et ab mnibus h&redibus concedatur, dice el Fuero de Cuenca); aqu, por el contrario, como existe de suyo, para que deje de regir es pre ciso pactar la renuncia expresamente (obs. 19 y 58 de ju r . dot.). Conviene tenerlo presente para el da en que se piense codificar el Derecho civil. Los sentimientos de la poca se avienen mal con la legislacin de Partidas, y demandan con urgencia que se redima y purifique del precedente romano y reanude sus tradi ciones indgenas, alentado con el ejemplo que le dan los pue blos reclinados en la falda meridional del Pirineo. Conocidas son de todos las protestas que de todos lados levanta el esp

ritu generoso y liberal de nuestro tiempo en contra de aquella cruel legislacin, por la suerte tristsima que reserva a las viu das. La consideracin de que la mujer vive rodeada durante el matrimonio, se trueca en indiferencia y en desvo no bien ha muerto su esposo; los bienes de ste se los dividen los hijos, los hermanos, o los sobrinos, sin la menor consideracin a la viuda; la disolucin del matrimonio va acompaada de la diso lucin de la familia; aquella casa donde tanto tiempo haba sido seora y reina, deja de ser su casa; la liquidacin y el in ventario se alzan al punto a profanar aquel dolor augusto y a hacerlo ms amargo y agudo; la ley la relega al quinto lugar en el intestado del marido; el abogado de los herederos le disputa aquella msera limosna que con nombre de cuarta marital le asign la piedad romana, aun cuando haya justificado debida mente su pobreza; y acaso os pide un da una limosna la mujer que la vspera nadaba en la opulencia. Es vergonzoso que hasta la legislacin musulmana haya sido ms humana y piadosa para con la viuda, que la legislacin de un pueblo que reco noce por Cdigo religioso el Evangelio. Algo corrige esta im perfeccin y salva este punto negro del Derecho castellano el Fuero vascongado; pero no llega ni con mucho adonde ha lle gado la legislacin todava vigente en Aragn, y la que en lo antiguo conoci Castilla. Cuando uno de los dos cnyuges fallece, si sus herederos no quieren que contine la sociedad o comunidad de bienes, y el sobreviviente no renuncia el derecho de viudedad, se dividen entre ste y aqullos los muebles (salvo si se llevaron en con cepto de inmuebles al matrimonio, o se pact que tambin sobre ellos disfrutaran viudedad), se practica inventario o des cripcin de los inmuebles pertenecientes en propiedad a cada uno de los cnyuges, y sobre los que resultan propios del so breviviente adquiere ste el pleno dominio, y sobre los dems, el usufructo o viudedad por todo el tiempo que se conserve en estado de viudez; siendo esto tan esencial, que el marido no puede enajenar por s solo ninguno de los bienes en que haya de tener viudedad la mujer, aunque sean suyos, sino dejando a salvo ese derecho (obs. 26 de jur . dot., y 2 ne vir sine uxore...); as la familia subsiste en pie, como antes, salvo la ausencia de

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uno de sus miembros; la casa no la disuelve la afanosa codicia de los herederos; el cnyuge sobreviviente no desciende de rango y posicin social, ni se posterga el parentesco espiritual del amor al parentesco fsico de la sangre; los hijos continan obedeciendo a la misma autoridad domstica que antes, con centrada en manos del cnyuge sobreviviente a su fallecimien to, el usufructo se consolida con la nuda propiedad que en estos bienes tenan los susodichos herederos (obs. de secundis nupt. y de jur. dot., saepe) ; si quiere con volar a segundas nup cias, el usufructo desaparece igualmente, la divisin de inmue bles con los hijos o herederos del premortuo es, lo mismo que la de muebles, inmediata, debiendo entregarles desde luego la parte que en la divisin les hubiere correspondido (f. 1 de se cundis nupt.). Los bienes adquiridos del cnyuge premortuo no estn sujetos a restitucin. El derecho aragons desconoce las reservas, si bien no las prohbe y pueden pactarlas los capitu lantes; si no se pactaron, no se computan, al practicar la divi sin, la firma, donaciones, legados, etc., que un cnyuge hubiese adquirido del otro o de sus hijos; y ya sabemos la amplitud del Fuero en esta parte: que el marido puede dotar a su mujer en todos sus bienes, donrselos constante matrimonio y cedrselos por compraventa. La mujer puede donar entre vivos o en testa mento a su marido todos sus bienes (la dote y la firma de dote, con consejo de dos parientes, los dems, por propia autoridad). La legislacin castellana, hasta en esto ha sido poco favorable a la viuda: todos los bienes que el cnyuge sobrevi viente adquiri del premuerto, o de los hijos habidos en l (arras, donaciones, legados, etc.) son bienes reservables, entran en el dom inio de los hijos sobrevivientes del cnyuge donante tan pronto como el donatario pasa a segundas nupcias, no correspondindole a l desde aquel momento sino el usufructo, y teniendo que asegurar la devolucin con garanta suficiente, a no ser que los dichos hijos, siendo mayores de edad, renun cien en escritura pblica la nuda propiedad que por ley les corresponda; en Aragn, nicamente la firma de dote est reser vada a los hijos del primer matrimonio, para el caso de que el viudo pase a segundas nupcias (obs, 52 de jur. dot.). En el Alto Aragn, lo comn y general es aceptar el siste ma de viudedad tal como lo contiene el Fuero (si bien am

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pliado en la forma que expondr en breve). Para ello, nada tienen que decir en sus captulos matrimoniales, toda vez que habla por ellos la ley; sin embargo, el fuero, o mejor dicho, la interpretacin que hace siglos se le viene dando, limita la viudedad a los bienes inmuebles, y los contrayentes, por regla general, quieren extenderlo tambin a los muebles, conformes con el espritu del primitivo fuero de jure dotium de 1242. As es que rara vez falta en las capitulaciones matrimoniales la clusula de que ambos contrayentes se conceden mutua y rec

proca viudedad y usufructo sobre todos sus bienes habidos y por haber, as muebles como sitios. A las veces, la concesin
es circunstanciada, como en los pactos siguientes: Si la con trayente (heredera) falleciese, y su consorte no volviese a casar, sino que continuase en la casa en estado de viudo honesto, sea seor mayor y usufructuario de dicha universal herencia, de

biendo invertir el usufructo en conservacin y aumento de la casa y fam ilia . Item , es pacto que caso de premorir el con trayente (heredero), si su consorte quiere permanecer viuda
honesta en la casa de aqul, sea asistida y mantenida con todo lo necesario a la vida humana, y fenecido que sea el seoro mayor que arriba se reserva la madre del contrayente, sea se

ora mayor y usufructuaria de la misma y todos sus bienes, con los mismos derechos y obligaciones con que lo es sta en la actualidad. Es la expresin fiel de la equidad, y con ello
se zanja una dificultad con que algunas veces se ha tropezado en la prctica, y que ocupa a los comentaristas60. No es comn escribir esa regla en las capitulaciones matrimoniales, pero est implcitamente aceptada por la universalidad, y por ella se rigen cuando llega el caso. Alguna vez se hace constar el de recho de viudedad cuando ya ha principiado a causar sus efec tos, y slo por evitar dudas y litigios: Los expresados J. y M., parientes ms cercanos de los finados consortes, en uso de las facultades que stos les confirieron en la clusula transcrita de su capitulacin matrimonial, instituyen y nombran heredero universal de la herencia intestada de M. M. y P. P. a su sobri no, hijo de aqullos, T. M. y P.; declaran que tiene ste un hermano, el cual, desobedeciendo los mandatos de la familia, se halla sirviendo en la Guardia civil, por lo cual le sealan tan slo por va de legtima paterna y materna cinco sueldos por

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bienes muebles y cinco por sitios; declaran asimismo que el difunto M . M. cas en segundas nupcias con doa T. A ., quien vive actualmente en compaa del heredero; que no aport cosa

alguna al matrimonio, ni otorgaron capitulacin pero, sin embargo, quieren consignar aqu, como derecho de usufructo foral que sobre todos los corresponde, mientras viva en estado de viudez,

matrimonial, consignan, el inmuebles le

para que lo invierta en su sustento y el de toda la familia de los finados causantes de la herencia. Alguna vez, en previsin de que puedan ocurrir disensiones entre el heredero, hijo de un primer matrimonio, y el usufructuario, cnyuge sobreviviente de un segundo, se ha puesto entre ambos, con muy buen acuerdo, el Consejo de familia. He aqu cmo se expresa una testadora en documento fechado el ao 1515: Item dejo a G il Ezquerra, marido mo, seor y mayor de todos mis bienes, asina mobles como sedientes, y esto para durante su vida y no ms, para que se mantenga buenamente con ellos, con condicin que el dicho Gil Ezquerra haya de vivir con Blasco Berges, fijo mo y entenado suyo; y si caso ser que viniesen cualesquiera dife rencias y disensiones, por donde se diesen el uno al otro mala vida, sean reconocidas las dichas disensiones por los executores

mios infrascriptos, y si lo que Dios no mande falleciesen los dos o uno de ellos, ocupen su lugar dos personas de las ms propinquas de la una y de la otra parte, y se sujetarn a lo que ellos determinen.... El derecho de separacin concedido en esta
forma, no lleva nunca consigo la prdida del usufructo o viu dedad. L a declaracin hecha por el marido (habla el Tribunal Supremo de Justicia) en capitulaciones matrimoniales conce diendo a su mujer viudedad universal de todos sus bienes, y facultndola, dado el caso de que no pudiera vivir en armona con el heredero, para separarse de la compaa de ste y tomar un cuarto en la casa de su habitacin y las cosas expresadas, debe considerarse hecha exclusivamente en beneficio de la viuda a quien se concedi ese derecho, siendo ella, por consiguiente, quien puede ejercitarlo, y no el heredero, a no habrsele reser vado esta facultad expresamente. En dicho caso, no habindose consignado en la misma escritura de capitulaciones matrimo niales que el heredero tuviera tambin el derecho de separarse de la viuda, privndola, por el hecho de no congeniar con ella,

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del usufructo universal que le haba sido concedido, no puede otorgrsele este derecho, y la sentencia que se lu concede, acce diendo a la demanda, infringe el principio Standum est chartce v otras observancias. (Sent. de 10 de octubre de 1863). Son muy contados los casos en que se limita la viudedad a ciertos bienes o rentas; ms frecuentemente es lo contrario, sujetar a ella muebles e inmuebles, segn queda dicho. La sus titucin de la viudedad por una pensin vitalicia es excepcional, pero se dan algunos casos: Pactan los contrayentes usufructo foral sobre todos los bienes habidos y por haber; pero no exis tiendo sucesin del presente matrimonio, a los tres aos de viu dedad, o pasando igual tiempo desde que falleciera el ltimo hijo menor de 14 aos, podr cesar dicha viudedad y usufructo

respecto de la contrayente, a voluntad de los derechohabientes del contrayente (heredero), si entregan a la viuda la dote, el reconocimiento y las ropas, y le aseguran adems con hipoteca especial el pago por meses anticipados de una pensin vitalicia
de seis reales diarios mientras se conserve viuda. Por fuero aragons, la viuda puede a su vez reclamar de los herederos del marido la firma de dote con slo renunciar la viudedad; gozan do de sta, no puede pedir dicha firma o reconocimiento (Sent. del Justicia, de 13 de marzo de 1573), aunque s la dote apor tada por ella (Sent. de 5 de junio de 1573). No es menos excepcional el caso de renunciar en absoluto el derecho de viudedad, adoptando por propia autoridad un rgimen de bienes anlogo al castellano, y hacindolo obliga torio e irrevocable por la ley del contrato; en qu forma, ya lo hemos visto al hablar de la renuncia de los gananciales y de las aventajas forales. Lejos de inclinarse a la restriccin del usufructo foral, parcenles todava poco expansivas las leyes que lo rigen, y las sustituyen por otras ms amplias y liberales, creando la institucin consuetudinaria denominada casamiento

en casa.

Notas
56 Esto es lo que saca la mujer infanzona; las aventajas de la villana o plebeya can

esas mismas, salvo el vaso de plata y la cautiva.

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57

el Alto
*8

L o he demostrado cu El Campo, revista de M adrid; art. Aragn, octubre, nov. y dic. de 1878. M artnez M arina,

Efectos del arbolado en

Ensayo histrico-critico sobre la legislacin y principales

legales de Len y Castilla, lib. V I, 64.

59

cuerpos

En los testamentos de hermandad otorgados por un matrimonio dejndose el usu fructo de sus bienes, es consiguiente que, al entrar en el goce de l el cnyuge sobreviviente, se formalice la liquidacin, avalo y adjudicacin de los que, concluido el usu fructo, deben pasar en propiedad a los herederos designados... como dato oportuno para poder calcular acertadamente la garanta que haya de exigirse, y la responsabilidad en que se puede incurrir en el ejercicio del derecho de usufructo. (Sent. del T rib. Sup., de 1. de feb. 1867).

60 Derecho y jurisprudencia de Aragn cit., por dos abogados del Colegio de Zara
goza, pg. $79.

8. Captulo

Casamiento en casa

La viudedad, o usufructo, por s sola, esto es, conforme al Fuero, adolece de muy graves inconvenientes. En primer lugar, cuando el heredero contrae matrimonio y la madre enviuda, vienen a componer la familia (res personas de distinta proce dencia, con autoridad y atribuciones diferentes, y no tardan en surgir conflictos, que las rivalidades femeninas agrandan e irri tan, y en los cuales viene a ser vctima en ltimo extremo la viuda, que es la parte dbil de la familia. En segundo lugar, los viudos jvenes, en presencia del principio foral de la viude dad, se encuentran como solicitados por dos fuerzas contrarias: el deseo, en los viudos tan vehemente, de celebrar segundas bodas, y el temor de perder con ellas las ventajas que lleva consigo el usufructo de los bienes de su difunto consorte, y tal vez de tener que abandonar el patrimonio y la casa de que estaba llamado a ser seor hasta su muerte; intersase en esto una cuestin de moralidad, lo mismo que en las pensiones con cedidas por el Estado a las viudas de los que han sido sus ser vidores. En tercer lugar, cuando la muerte ha roto temprano los lazos del matrimonio, dejando hurfana de padre o de ma dre la tierna prole, sintese con ms violencia el vaco dejado por el que falleci; y o la hacienda domstica est mal admi nistrada, o desatendida la educacin de los hijos; adems, si el cnyuge sobreviviente intenta contraer segundas nupcias, ha de abandonar la casa de sus hijos, dejndolos en la ms com pleta orfandad, abandonndolos a un tutor extrao, o privn doles de los beneficios de una herencia que es propia, y a sta, de los servicios que aqullos podran prestarle. Para conciliar intereses tan encontrados y tendencias tan opuestas, el derecho altoaragons ha creado, a espaldas del Fuero, algunas costum bres, que pueden reducirse fundamentalmente a dos. 1.a Casa miento en casa, facultad que, para el caso de enviudar, se re serva en los captulos matrimoniales el cnyuge forastero (que viene a casar en casa extraa con un heredero) de contraer

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nuevo matrimonio sobre la casa y bienes de ste, esto es, sin perder el usufructo foral (que queda prorrogado en perjuicio de los herederos legtimos de dicha casa), asegurando con hipo teca especial, sobre bienes del difunto heredero, la dote o leg tima que aporta el nuevo cnyuge, y transfiriendo a ste el usufructo de los mismos bienes para el caso de que enviude a su vez. 2 .a Agernamamiento o hermandad, heredamiento mutuo de los dos cnyuges para el caso de que no procreen hijos: usual y casi constante entre los que se casan solteros (es decir, sueltos, no herederos). No puede decirse que sea debida la costumbre del casa miento en casa a la sola conveniencia de los cnyuges, pues que, por regla general, solamente se concede cuando hay del primer matrimonio hijos menores de edad, y aun en ocasiones, por consideracin a stos, se hace obligatorio el casamiento, bajo pena de perder la dote. Pero tampoco reconoce por nica causa la utilidad y conveniencia de los hijos y la conservacin del patrimonio, pues se dan casos a la verdad raros de re servarse el casamiento aun cuando falte la filiacin, y otros en que, negndosele aqul al viudo por los parientes, se le permite retirar la dote ntegra, relevndole, de la obligacin de dar leg tima a los hijos. No dejar de parecer extrao, y sin embargo, es consecuencia lgica del principio de la viudedad, que no slo se prorrogue el usufructo a favor del viudo del primer ma trimonio a quien se dej casamiento en casa; sino que se extienda a la persona con quien ese viudo contrae las segundas nupcias, para el caso de que enviude a su vez. Antes no se especificaba as en Jas escrituras nupciales, pero se daba por sobreentendido en ei pacto general asegurarn dote y alimentos al nuevo cn yuge, y a los hijos que de l hubiere; pero, realmente, la vaguedad del pacto dejaba indecisos y como en el aire los de rechos de cada uno, hubieron de promoverse algunos litigios, y a fin de precaverlos en lo sucesivo, los notarios ms avisados van generalizando la clusula se reserva casamiento en casa,

entendindose la prrroga del usufructo para s y su nuevo consorte, etc.; con lo cual, el contenido del trmino tcnicoconsuetudinario casamiento en casa se despliega al exterior, y la costumbre se fija, se concreta, se define, en una de sus

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ms importantes caractersticas. Por dems parecer aadir que si el usufructo se prorroga por todo el tiempo que dure la viu dedad del nuevo cnyuge, no as la facultad de casar sobre los bienes, que sera burlar demasiado las esperanzas, ya dos veces fallidas, de los herederos del cnyuge premortuo del primer matrimonio. En varios sentidos es contraria a los intereses de stos esta importante institucin consuetudinaria: 1. Si hay que dividir la herencia entre los hijos o parientes del cnyuge premuerto (por no haberse instituido a uno de ellos heredero universal), porque se dilata el momento de la divisin, prorro gndose el usufructo durante la vida de dos personas. 2. Si nacen hijos del segundo matrimonio, porque se desmembra el patrimonio con las legtimas que a expensas de l hay que asignar a cada uno; menguando, en su consecuencia, las legi timas de los del primer matrimonio, si se instituye heredero universal, o las porciones de la herencia, si queda intestada. Por esto, es frecuente imponer al ejercicio de este derecho lim i taciones al tenor de stas: l. Que haya hijos no mayores de 14 aos. 2. Que pueda casar, si es viuda, con persona de la edad que guste, pero si es viudo, con mujer mayor de 40 aos, o de edad proporcionada, etc. El hombre desean que sea jo ven, que es decir, apto para trabajar y administrar; y casando con mujer algn tanto entrada en aos, no hay peligro de que inunde la casa de hijos. Por el contrario, la mujer la prefieren de edad madura, porque a pesar de eso puede sobrellevar el peso de las faenas de la casa, y porque si fuese joven, aunque casara con viudo viejo, quiz no la faltaran hijos en abun dancia, legtimos o de ganancia, y siempre vale ms prevenir que lamentar. Como se ve, la filosofa de la institucin no hace mucho honor a . os sentimientos de los montaeses, pero no se le negar previsin exquisita y el haber sabido ponciliar los intereses de todos. Si los padres instituyentes no han fallecido al ocurrir la muerte del instituido heredero, ellos son los rbitros de conce der o negar casamiento en casa al viudo, y es natural, siendo como son seores mayores y usufructuarios de la herencia; tambin, a las veces, se reservan el derecho de conceder c negar, mientras vivan, segundo casamiento al heredero mismo.

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si es l quien enviuda, porque no quieren que entre a hacer vida comn con ellos persona que no merezca su confianza y con la cual no hubiesen de poder congeniar: Viviendo los ins tituyentes, no podr contraer segundo casamiento el heredero sin intervencin ni aprobacin de aqullos. Pero si los tales instituyentes fallecieron ya en aquella sazn, hay que distinguir dos casos: o se ha dejado enteramente libre el casamiento eii casa, y entonces es discrecional en el viudo el resolverlo y po nerlo en ejecucin, o se ha encomendado al Consejo de parien tes que examine y decida si conviene, o no, que el cnyuge forastero viudo contraiga nuevo matrimonio en la casa del premortuo, segn las circunstancias de ella, y si la persona pro puesta por aqul para ese nuevo matrimonio responde a las condiciones estipuladas en el heredamiento, o impuestas en el testamento del premuerto, o requeridas por el estado de la casa. Ya, a las veces, el mismo estatuto o capitulacin matri monial apunta el criterio a que ha de atenerse el Consejo, unas veces recomendndole que otorgue o niegue el consentimiento, teniendo en cuenta la mejor educacin de los hijos y la con servacin del patrimonio, y que en vista de esto, ordene los pactos de la nueva capitulacin; o que acuerde lo ms justo, ltil y beneficioso para la conservacin y bienestar de la casa y familia, que tome las seguridades necesarias de los bienes; o que no admita sino personal igual, o de su edad, o de calidad y circunstancias, o de su clase y edad proporcio nada, o de buenas condiciones y mayor de 40 aos, etc. Algunas veces se reservan los padres instituyentes, para cuando enviuden, segundo matrimonio en la casa, segn expuse en el captulo IV; y para este caso, principalmente, tienen aplicacin las limitaciones dichas de Ia edad; por supuesto, los hijos del segundo matrimonio de los instituyentes quedan postergados a los del instituido heredero por lo tocante a la sucesin uni versal. En cuanto a la forma y al pormenor, infirase de las si guientes clusulas, extradas de capitulaciones matrimoniales: En el caso de fallecer la contrayente (heredera), dejando hijos, podr el contrayente casar una o ms veces sobre los bienes de aqul, con persona de edad proporcionada y de buenas cuali-

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dades, entendindose por ello que le seguir prorrogado el usu

fructo foral para s y su nueva consorte; con lo cual se le esti mular a que no deje la casa ni abandone los hijos. En el caso de fallecer el cnyuge (heredero) dejando sucesin y sobrevivindole sus padres (ahora instituyentes) o alguno de ellos,
se reservan la facultad de autorizar a la viuda para que contraiga nuevo matrimonio en la casa, continuando en el usufructo de ella y sus bienes, y los hijos que tuviere de ese segundo matri monio disfrutarn el derecho de ser mantenidos en la casa hasta que se casen, y dotados entonces segn el haber y poder de la misma, con tal que mientras tanto trabajen en beneficio de ella segn su edad y sexo; si al fallecimiento del cnyuge heredero hubiese precedido el de sus padres, podrn conceder a la viuda dicha facultad dos parientes, los ms cercanos, uno de cada parte, y como tercero en discordia el prroco, quienes debern consultar antes que todo el inters de la fam ilia . Por muerte de la contrayente (heredera) sin hijos, o si stos fallecieren de menor edad, podr el contrayente convolar a otro matrimonio, sacando su dote en iguales plazos que lo aport, y sus ropas en buen uso; si muriese con hijos, podr

aqul volver a casar sobre la casa y bienes una o ms veces,

con mujer que no baje de 40 aos, entendindose con esto prorrogado el usufructo foral durante ese nuevo enlace y su viudedad, y trasferida la facultad de asegurar en bienes propios el dote de la persona con quien casare; para decidir de las cualidades de dicha persona, intervendrn dos parientes, y el cura prroco caso de discordia, quienes, adems, arreglarn con toda armona la correspondiente escritura matrimonial para mayor seguridad y claridad; y si del nuevo matrimonio nacieren hijos, sern mantenidos y dotados como los dems, al haber y poder de la casa. En el caso de sobrevivir la contrayente a su esposo, teniendo hijos de ste, podr casar cuantas veces quisiere en dicha casa con persona igual, que sea de la aproba cin de los parientes que se expresan a continuacin: el here dero de su casa nativa, el de la casa de L., de Coscujuela; el de la casa de F., de Muro; el de S., de Olbena, y el cura del presente lugar de T., cuyos rbitros prestarn o no su consen timiento teniendo en cuenta la mejor educacin de la familia y la conservacin del patrimonio, arreglando los pactos que

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han de regir en la nueva unin. Item fue pactado que si sucediese morir el dicho contrayente, dejando hijos de menor

edad habidos del presente matrimonio y no capaces de admi nistrar y mantener la casa, o inhbiles para ello, y sobrevivindole su esposa, se reserva el instituyente D. F. el poder facul tarla para que vuelva a casar en la casa de ste, y conceder a la misma, a su nuevo marido y a los hijos que de l hubiere

aquellos derechos que tenga por conveniente para la mejor manutencin, orden y gobierno de la casa; y si hubiere muerto
el dicho instituyente, lo harn los ya citados ejecutores, los cuales, informndose por los parientes prximos de ambos contrayentes del estado y circunstancias de ia casa, dispondrn lo que juzguen ms conveniente. En escrituras nupciales de matrimonio a cambio se leen pactos por el tenor siguiente: Item, que en el caso de quedar viudos cualesquiera de los dichos contrayentes o contrayentas (sic) con sucesin, y convi niere que vuelvan a contraer matrimonio en la misma casa, estando conformes en ello dos parientes los ms cercanos de sta y los dos prrocos de ambos lugares, lo hagan con los pactos que acuerden los tales rbitros, sin perjuicio del herencio de los hijos.... En caso de ser conveniente que vuelvan a casar en la misma casa, tengan o no hijos, sea con consenti miento de dos parientes los ms cercanos de cada parte e inter vencin del cura prroco del pueblo de la casa donde sucediere. He dicho que, algunas veces, al instituir los padres heredero universal a un hijo y conceder casamiento en casa a su con sorte, se reservan a su vez el derecho de contraer ulteriores nupcias: Igualmente se reserva el mismo donante (instituyente) la facultad de contraer segundo matrimonio en la casa y sobre sus bienes objeto de la donacin, y de asegurar en ellos dote y alimentos a la persona con quien casare y a los hijos que de ella tuviere; empero, en su caso, ser con mujer que tenga cuando menos 40 aos cumplidos. Igual facultad deja a su

actual consorte M. M ., para que lo pueda verificar con cual quiera persona (esto es, de cualquier edad), pero precediendo
la aprobacin del cura prroco que entonces sea de N. Si en viudare J . S . (mujer del heredero, nuera del instituyente o donante), dejando sucesin de su actual concertado matrimonio, podr contraer otro en la casa y bienes del donante, con apro

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bacin de ste y de su esposa o del sobreviviente de los dos, o en su defecto, de dos parientes, etc.. Los instituyentes se

reservan el derecho de contraer ulteriores nupcias sobre los expresados bienes, con persona proporcionada a su edad el primero, y de la edad que guste la segunda, y tanto el uno
como el otro, de buenas cualidades. Ser cargo del heredero mantener a su hermana M. y a los hijos que los instituyentes tuvieren de otro u otros enlaces, con tal que trabajen eri bene ficio de la casa, y dotar a estos ltimos al haber y podr de la misma, etc.. Llegado el caso previsto de enviudar el cnyuge forastero, puede suceder: 1. Que el viudo y los parientes del premuerto decidan, de comn acuerdo, el nuevo casamiento y la persona con quien ha de ser contrado. 2. Que el cnyuge viudo quiera y proponga el casamiento en casa, y se lo nieguen los parientes. 3. Que quieran los parientes y el viudo lo resista. Primer caso. Una vez acordado por el viudo o viuda y los primeros instituyentes, si viven, o por el viudo, o viuda tan slo si goza personalmente de esta facultad, o adems por los parientes, si en los captulos matrimoniales o en el testamento del premuerto heredero fueron llamados a entender en esto, principia la nueva escritura nupcial en los siguientes trminos: Y dicen: que estando la casa y bienes de los otorgantes (los instituyentes en el primer matrimonio) completamente desaten didos, por la carencia de brazos, puesto que el dicente es ya septuagenario, y sus nietos (hijos del heredero difunto) de muy corta edad, han juzgado conveniente, en uso de las facultades que se consignaron en la calendada capitulacin, permitir casa miento a dicha M. (viuda) sobre la herencia, con su cuado P., hijo de los dicentes, que, sobre ser laborioso y muy apto para estar al frente de dicha casa, merece las simpatas d su citada cuada; y a este efecto, otorgan escritura de captulos matri moniales en la siguiente form a.... La contrayente manifiesta que en las capitulaciones que se otorgaron con motivo del m a trimonio que contrajo con su primer marido J. (heredero), se

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estipul el siguiente pacto: que el contrayente concede a su consorte, para cuando enviudare, la facultad de casar una y ms veces en su casa y sobre dicha herencia, con persona pro porcionada en edad, circunstancias y haberes, con tal que haya sucesin viviente de este matrimonio, y asegurar dotes y ali mentos a su nuevo consorte e hijos; que el citado J. ha falle cido, dejando hijos habidos de la contrayente; que hallndose la casa sin hombre que la administre y cultive.su patrimonio, conviene muy sobremanera su proyectado enlace, por todo lo cual, la dicente M., en virtud de la facultades conferidas por su difunto marido, contrae matrimonio con P., sobre los bie nes de aqul, entendindose prorrogado el usufructo foral para s y su nuevo esposo durante este matrimonio y su viudedad. Habiendo fallecido el B. con hijos, y conviniendo que la con-

trayente case en la misma casa de aqul, por estar la casa sin hombre que la dirija, y sufrir notable detrimento su patrimonio, los expresados J., B., D. y R .t como ms prximos parientes del difunto B . y de su viuda, y mayora de los llamados en el
pacto preinserto, en uso de las facultades que en l se les con fiere, permiten casamiento a la contrayente sobre la casa y bie nes de su difunto primer marido B., con prrroga del usufruc to foral durante este nuevo enlace y su viudedad, para s y su actual esposo F., con las dems garantas de que luego se har mencin. Es muy rara esta otra frmula: Por lo semejante, la contrayente trae a su persona y todos sus bienes en general, y en especial el usufructo y dems derechos que le concede la capitulacin matrimonial otorgada con su primer esposo, etc..
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Casos segundo y tercero. Teniendo que concordar dos vo luntades, la del Consejo y la de la viuda, y pudiendo partir de una o de otra la iniciativa, cabe irracional disenso por parte de entrambos; y algunas capitulaciones matrimoniales han pre visto y ordenado lo que procede obrar en el uno y en el otro caso. Si la viuda es quien propone y el Consejo de parientes quien niega el nuevo enlace, y para contraerlo tiene que salir de la casa de su primer marido, las dichas capitulaciones la autorizan para recobrar el todo de la dote que aport, como si no tuviese hijos (ya sabemos que la convolacin a otro matri monio fuera de la casa lleva consigo, en circunstancias ordi

217 narias, la retencin del todo, o de parte de la dote en beneficio de los hijos). Si, por el contrario, procede la propuesta de los parientes, y de la viuda la negativa, y sta prefiere dejar la casa de su primer marido y convolar fuera de ella a nuevas nupcias, pierde el derecho a todo recobro, los captulos matri moniales la obligan a abandonar su dote entera en beneficio de ia misma casa, aun cuando slo tenga un hijo (recurdese que la regla ordinaria es el recobro de las dos terceras partes, o de un tercio slo de la dote, o legtima, al tiempo de la convolacin, si se deja en la casa del cnyuge suprstite un hijo, o dos, respectivamente). En el primer caso, el recobro tiene carcter de indemnizacin, y es al mismo tiempo una puerta que se deja abierta la viuda para pasar con ms facilidad a se gundas nupcias, si ocurre que los parientes le niegan el casa miento en casa. En el otro caso la retencin ms bien parece castigo contra la madre que abandona la casa y los hijos de su primer consorte, manera de dificultarle la salida y de obligarle indirectamente a que acepte, y en ltimo extremo, resarcimiento de los perjuicios que irroga a la casa forzndola a ponerse en manos de un administrador y tutor, acaso extrao, cuya ges tin puede poner en peligro la fortuna y el porvenir de la fami lia. Estos interesantes y curiosos pactos tienen fuerza de obli gar, porque los dos interesados los han suscrito aun antes de que se presentase el caso de ponerlos en ejecucin. El siguiente pacto lo reproduzco de una capitulacin moderna: Item es pacto que si muriese el contrayente (heredero), sobrevivindole su consorte y dejando prole de menor edad, y pareciese conve niente a los cuatro parientes y alcalde arriba dichos que la viu da, para la crianza de los hurfanos y conservacin de la casa deI contrayente, vuelva a casar en ella, pueda ejecutarlo con el parecer de dichos parientes y alcalde, o de la mayor parte de ellos, sin perjuicio del seoro mayor y usufructo que arriba se le establece, asegurando sobre los bienes de la misma casa la dote que aporte la persona con quien casare, y otorgando cap tulos matrimoniales a uso y costumbre de este pas en seme jantes casos; si ofreciendo los parientes nuevo casamiento a la contrayente, viuda, no lo quisiere admitir, y obedeciendo slo

a su capricho y antojo prefiriese convolar a otro matrimonio fuera de la casa, desamparando (esto es, separndose de) los

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hijos habidos del presente, nada podr sacar de su dote, el cual tendr que dejar ntegro a favor de ellos; mas si le fuere nega do dicho consentimiento, por no estimarlo conveniente los dichos parientes y alcalde, y la contrayente quisiere convolar a otro matrimonio fuera de dicha casa, podr sacar todo su
dote en la misma forma que arriba queda pactado para el caso de convolacin sin hijos, salvo el reconocimiento, el cual ser retenido en todo caso para stos. En una serie de hereda mientos o captulos matrimoniales correspondientes a una misma casa, que comprenden desde 1750 hasta hoy, se ven re petidas con leves variantes las estipulaciones siguientes: Si falleciere la contrayente (heredera), sin quedarle hijos del pre sente matrimonio, y quisiere convolar a otro, el contrayente, pueda llevar todo su dote, pasado el ao de luto, en los mis mos plazos y especie que constase haberlo trado, y a continua cin del ltimo, el reconocimiento en tres plazos iguales. Si la

contrayente falleciese dejando sucesin de menor edad, y fuese til, conveniente y necesario que su consorte D. P. case otra vez sobre la casa de aqulla para su conservacin y crianza de la prole, lo podr hacer, cuantas veces convenga, con persona
de calidad y circunstancias, obteniendo antes el correspondiente consentimiento de los instituyentes, y caso de que stos hayan fallecido sin disponer otra cosa, con consentimiento de doa M ., don M ., don N., o sus respectivos herederos, el de la casa de A., del pueblo de G ., y el rector de su parroquia, juntos, conformes o su mayor parte; a los cuales queda tambin enco mendado el cuidado de firmar dotes al nuevo cnyuge, asegu rar a los hijos que nacieren de esta unin, alimentos y dotes al haber y poder de la casa, y otorgar los dems pactos propios en semejantes casos. Si prefiriese mantenerse en estado de viudo, sea seor mayor y usufructuario de dicha universal he rencia, debiendo gastar el usufructo en aumento y conservacin de la casa y familia. Si las citadas personas juzgasen conve niente el casamiento, y se lo propusiesen al viudo, y ste lo

rechazase, y abandonase a su hijo o hijos por convolar fuera de la casa, dejar, adems del mencionado reconocimiento,
cien escudos por cada hijo, hasta donde alcance la dote que aport. Mas si desendolo y proponindolo l, le fuese negado el consentimiento, y convolase a otro matrimonio fuera de la

219 casa de su primera consorte podr sacar todo su dote, excepto el reconocimiento, etc.. En muchas capitulaciones matrimoniales, por olvido o por otra causa, no se estipula el casamiento en casa, y s nica mente que un hijo o hija de aquel matrimonio ha de suceder en la universalidad de la herencia; y entonces, puede suceder una de dos cosas: 1 .a O el heredero, al morir, otorga testa mento y deja casamiento sobre su casa y bienes al sobrevi viente: Item, quiero que mi mujer M. B. pueda contraer uno o ms matrimonios sobre mi casa y bienes, cuando le acomode, con persona de la aprobacin de mi hermano P. y de mi cua do B., y caso de discordia, el heredero de la casa de F. de la Puebla.. 2.a O tampoco le ha sido otorgada esa facultad por el acto de ltima voluntad, y entonces, o bien se resigna a perma necer en viudedad, o a casar fuera de la casa, o bien contrae nuevo enlace en ella lo mismo que si estuviese facultado para hacerlo, continuando en el goce del usufructo foral, porque no pueden impedirlo los hijos, que son menores de edad, ni los abuelos, que han fallecido. Cuando aqullos entren en la mayor edad, o bien reconocen y aprueban de buena voluntad ei hecho consumado, prestando al nuevo matrimonio las debidas seguri dades, o simplemente lo toleran, por temor de ser deshere dados si demuestran oposicin, escando en poder del padre sobreviviente el designar a uno o a o tro. Veamos ahora el orden que se sigue respecto de los hijos en el casamiento en casa. El rasgo ms caracterstico es la igua lacin de derechos que se establece entre los hijos del primer matrimonio y los del segundo. Conviene, no obstante, tener presente que esta igualacin no es absoluta: 1 ., por la prefe rencia que gozan aqullos respecto de stos en cuanto a la suce sin universal o nombramiento de heredero. 2 ., por la relativa separacin en que suelen mantenerse los bienes de los diferentes matrimonios. Cuanto al primer extremo, es regla general que un hijo del primer matrimonio del heredero haya de ser nombrado sucesor en la universalidad de los bienes, con exclusin ms o menos absoluta de los de segundo matrimonio, sea ste de los insti tuyentes, sea del heredero mismo, o de su consorte: Por

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muerte de dicha A. (heredera), queda facultado el contrayente V. para volver a casar en la casa de su consorte, para su mejor orden y gobierno, pero entendindose esto sin perjuicio de la

herencia universal de los bienes trados a l, pues para ella han de ser necesariamente preferidos los hijos del presente matri monio. Tal es la regla; veamos algunas de sus excepciones: En
capitulaciones antiguas que he consultado, aparece restringido, por razn del sexo, ese derecho de preferencia, sealadamente cuando el sobreviviente es el heredero: Muriendo ei contra yente sin quedarle hijo varn de este matrimonio, si el con trayente volviese a casar una o ms veces, y de ese matrimonio o matrimonios le naciesen hijos varones, podr elegir para here dero universal al que le pareciese ms del caso para el manejo y conservacin de la casa, bien entendido que varn por varn ha de ser preferido el del primer matrimonio, como asimismo hembra por hembra, siendo en lo natural y moral lo que deben ser. En todo caso, se procura que el hijo a quien se instituye heredero enlace con pariente del otro matrimonio, y aun se dan casos de pactarse como forzosa condicin: Con pacto y condicin que ha de ser nombrado heredero hijo varn del primer matrimonio, y, en su defecto, varn del segundo, y si tambin faJtare, hembra del primero, y no habindola en l, del segundo; que si llegase el caso de entrar en el herencio

alguna hija del primer matrimonio del contrayente, haya de casar con pariente de doa C. (segunda mujer); y de igual modo, si recayese en hijo o hija del segundo matrimonio, con pariente de la primera difunta mujer. Justo es aadir que, o la
costumbre de preferir los varones del segundo matrimonio a las hembras del primero no estuvo muy generalizada, o se ha mo dificado en la centuria presente, pues parece que no rige en la actualidad, siendo preferidas, por punto general, las hijas del primer matrimonio a los varones del segundo. Ms bien, cuan do se desvan de la regla, tienden a suprimir toda traba a la libertad, reservndose la facultad de nombrar heredero a un hijo del segundo matrimonio, hyalos o no habido del prime ro. Por muerte de la contrayente (heredera) sin sucesin, si los citados parientes consintiesen al viudo casamiento en la casa, los hijos que tenga de este segundo matrimonio podrn ser herederos, si as lo acuerdan los parientes arriba citados;

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pero si el contrayente (heredero) enviudase y contrajese otro, u otros matrimonios, podr ser nombrado heredero de dicha casa y bienes (por el viudo o Consejo de parientes) el hijo o

hija que parezca convenir ms entre los de sta o de las dems uniones indistintamente. En una capitulacin de segundo ma
trimonio (no se haba otorgado en el primero), se lee: Uno de los cuatro hijos del anterior matrimonio ha de ser instituido heredero; pero el viudo contrayente se reserva ei derecho de

nombrar a uno de los que resulten de este segundo, si as con viniere a los intereses de la casa, debiendo ser dotados los
dems hijos de ambos matrimonios al haber y poder de la misma. Todava en este caso suele tenerse cuidado de advertir que, en igualdad de circunstancias, se prefiera a los hijos del primer matrimonio sobre los del segundo: Si la contrayente enviudase, y pareciese bien que vuelva a contraer nuevo matri monio, para otorgar las capitulaciones con el segundo marido han de ser llamados los cuatro mencionados parientes varones ms ancianos para que, en los pactos que se otorguen, asegu ren los derechos de todos del modo ms justo, y siempre sin perjuicio de que la herencia ha de recaer en uno de los hijos del presente matrimonio, a no ser que los dichos parientes con

el cura prroco conviniesen en que no haba de l hijos ni hijas aptos para el gobierno de la casa. Si las personas citadas
acordasen que era conveniente que la contrayente, viuda, con trajese nuevo enlace en la casa de su esposo premuerto, otorga rn las capitulaciones matrimoniales, debiendo tener la mira y consideracin todos ellos de que, en igualdad de circunstancias,

sean preferidos y atendidos los hijos de este matrimonio sobre los del segundo, tanto en el herencio universal como en las dems disposiciones...; a cuyo efecto, se informarn de las cir
cunstancias de la casa, y de las de los hijos de uno y otro ma trimonio, y en su vista acordarn lo que les parezca ms justo, til y beneficioso para la conservacin y bienestar de la casa y fam ilia. Nombrarn los citados parientes heredero universal, prefiriendo para esto los hijos del presente matrimonio si, a juicio suyo, fuesen tiles fsica y moralmente. Vengamos al otro punto. Los mismos principios legales que regulan los bienes del primer matrimonio, han de tener aplica

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cin a los del segundo: los aportados por el nuevo cnyuge (dote, reconocimiento y dems que posea) son legtima de sus hijos, de los hijos del segundo matrimonio; a este efecto, le son asegurados dote y reconocimiento en la herencia del cnyu ge heredero del primer matrimonio. Pero, por otra parte, al estipularse en la primera capitulacin matrimonial el casamiento en casa, se consigna que los hijos del segundo matrimonio reci birn legtima al haber y poder de la casa, lo mismo que los del primero. Segn el crudo tenor literal del pacto, combinado con el del Fuero, los hijos del segundo matrimonio habran de ser heredados en los bienes propios de ste y dotados a expen sas de los del primero; participaran de la herencia de sus her manos uterinos o consanguneos, y stos no de la suya; en suma, los hijos del segundo matrimonio seran de mejor condi cin que los del primero. Cabe interpretacin tan absurda y contraria a los principios ms elementales de la equidad? Evi dentemente que no. No han faltado casos en que se ha preten dido recabar uno y otro derecho, pero la simple consulta del abogado ha matado en germen tales pretensiones, y no se re cuerda haberse llegado nunca a interponer demanda en ese sen tido ante el Juzgado. La costumbre no escrita haba establecido la regla que, de algn tiempo a esta parte, estampan con muy buen acuerdo los notarios en las capitulaciones matrimoniales: Si la contrayente enviudase con hijos menores de edad, podr contraer segundas nupcias sobre la casa y bienes del premuerto (heredero), con facultad de asegurar dotes y alimentos al nuevo cnyuge, y de dotar a los hijos que hubiere de ste, al haber y poder de la casa, trabajando en beneficio de ella hasta que tomen estado, y sirvindoles en parte o en todo de dote el cau

dal propio, si lo tuvieren, y lo que les corresponda de la dote o legtima de sus padres asegurada en la casa, lo cual ser de menos a percibir de sta. Es la solucin equitativa y racional:
si la legtima del nuevo cnyuge basta para cubrir las dotes de sus hijos, computadas por el haber y poder de la casa, y con ms razn si excede, no se les da ms; si no alcanza, se suple lo que falta a expensas del patrimonio de la casa. De este modo se logra la deseada igualdad entre los hijos del primero y del segundo o ulteriores matrimonios. Y he aqu por qu no es absoluta la confusin de bienes. Si el nuevo cnyuge del segn-

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do matrimonio enviuda alcnzale tambin a l la prrroga del usufructo, aunque no el casamiento en casa, segn queda dicho: si convola a otro matrimonio, recobra y lleva a l su dote y el reconocimiento; si muere sin hijos, procede la reversin, salvo la parte libre. En pos de la regla general, la excepcin. Alguna vez se pacta que de los bienes del primer matrimonio sea heredero un hijo del primero, y de los del segundo un hijo de ste; pero no es lo comn. Tal sera el caso que propone Franco de Villalba (Codex, comm. a la obs. 5 de jure dot.): supone que se ha pac tado entre los cnyuges lo siguiente: Muerto intestado y sin hijos cualquiera de los dos, el sobreviviente estar obligado a disponer en favor de los del presente matrimonio; ha fa llecido la mujer dejando sucesin; el marido ha convolado a segundas bodas, y en el nuevo contrato de matrimonio se ha pactado que: Muriendo intestado cualquiera de los contra yentes, dos parientes consanguneos, uno por cada parte, podrn declarar heredero a uno de los hijos del presente matrimonio; cmo deberan proceder estos parientes? Si muriese el marido, dice, bajo las condiciones expresadas, los consanguneos debe ran disponer de los bienes de la primera mujer en favor de los hijos del primer matrimonio, y de los del padre a favor de los del segundo dejando salva la legtima para aqullos, y la viu dedad para la segunda mujer (cit. por Dieste, v. Sociedad con yugal). Cuando un viudo con hijos va a enlazar en otra casa con viuda a quien fue reservado casamiento en casa, pactan que un hijo del primer matrimonio sea heredero de los bienes del primer marido y de los del segundo, y que sus hermanos, sin distincin de procedencia, sean dotados al haber y poder de la casa, todos por igual. Por derecho de Castilla, y lo mismo por derecho de Aragn, los hermanos consanguneos y los uterinos dividen entre s la herencia del padre o madre comn, y adquieren exclusivamente los del respectivo padre o madre, no comn. Hasta aqu la doctrina de la viudedad consuetudinaria, infi nitamente ms lata que la foral. Un paso ms, y el usufructo se convertira en pleno dominio. Este paso lo ha dado el Dere cho consuetudinario del Alto Aragn, por medio del agermana-

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miento, objeto del siguiente captulo. Entre esta y aquella insti
tucin existe un trnsito natural: el casamiento en casa con prrroga del usufructo foral y facultad de vender. Estlase esto, principalmente, en el Somontano. Las menos veces, en Ja escritura nupcial, las ms en testamento, autoriza el heredero a su consorte, para el caso de que le sobreviva con hijos, a que case en la casa y venda bienes del patrimonio, si sus necesi dades lo exigieren, ya por propia autoridad, ya con aprobacin de los parientes, pero en todo caso sin necesidad de inter vencin judicial61. Que esto ofrece peligros, es innegable. Se me ha citado el siguiente caso prctico: Cierta heredera que haba tenido varios hijos, muri joven, dejando a su marido la facultad de casar sobre su casa y, en caso de necesidad, de vender bienes sin autorizacin de nadie; contrajo, con efecto, el viudo nuevo enlace, procre ms hijos, y entonces, instigado por su mal aconsejada consorte, fue enajenando todos los bie nes de la primera y creando con su producto un patrimonio a nombre de la segunda y de los hijos habidos en ella. Semejante peligro desaparecera con slo exigir en cada caso declaracin de utilidad, o de necesidad, por parte del Consejo de parientes62.

Notas
6 1 Con posterioridad a la anterior edicin de este trabajo, ia tal facultad de vender ha sido desautorizada por la jurisprudencia. 62 No anduvo muy atinado D. C. Nocedal en las razones, algunas contraproducentes, con que defendi el sistema de viudedad aragonesa, levantndolo a gran altura sobre el de gananciales castellano, en el notable discurso ledo en la Academia de Jurisprudencia el 29 de octubre de 1866. Sobre que no se contiaponcn u n o y otro sistema, antes bien en Aragn suelen ir unidos, todava la costumbre que acabo de resear ha hecho compatible con ellos la facultad de contraer ulteriores nupcias sin perder los gananciales, ni el usu fructo. El Sr. Nocedal encuentra fundada la superioridad del usufructo fotal en que, a jui cio suyo, favorece menos la relajacin de costumbres y el lu jo enervador de nuestro siglo, que el rgimen de gananciales de Castilla, recomendable nicamente en aquellas pocas de puras y sencillas costumbres en que se redactaron el L ibro de los Jueces y los famosos fueros castellanos. Sobre esto, sabe ms el Sr. Nocedal que los historiadores y legisladores que vivieron en aquellas edades, porque todo en ellos nos habla de inm oralidad y de corrupcin superiores a las de nuestro tiempo, aunadas con la incultura y la grosera de costumbres, y agravadas con el exterior religioso de que se revestan. C u n d o acabarn en nuestra patria los sistemticos laudatores temporis acti, a lo Blenckinsop de Dickens?

9.

Captulo

Hermandad conyugal

Debajo casi de un mismo nombre, se conocen en Aragn dos instituciones: una de derecho general, el pacto de hermandad, o hermandad llana, tambin denominada por el fuero germanitas; otra de Derecho consuetudinario, el agermanamiento, designado tambin algunas veces, en el uso comn, con el ape lativo de hermandad. El pacto de hermandad existe con caracteres casi idnticos en los dos extremos oeste y noroeste de la Pennsula y en una como isla del norte (regiones lusitnica, aragonesa y cantbri ca), y es desconocido en el resto; fenmeno curioso entre los ms curiosos que registra la historia de las legislaciones penin sulares. He aqu cmo define Carlos III esta hermandad, segn el Fuero de Bailo: Apruebo la observancia del fuero denomi nado del Bailo, concedido a la villa de Alburquerque por Alfonso Tellez (1223?)... conforme al cual, todos los bienes

que los casados llevan al matrimonio, o adquieren por cual quiera razn, se comunican y sujetan a particin como ganan ciales. Los tribunales se sujetarn a l para la decisin de los
pleitos que sobre particiones ocurran en la citada villa de Al burquerque, ciudad de Jerez de los Caballeros, y dems pue blos donde se ha observado hasta ahora. (Nov. R e c lib. X, tt. IV , ley 12). En los pueblos donde est vigente el Fuero de Bailo, se comunican por mitad entre los cnyuges los bie nes que se encuentren a la muerte de uno cualquiera de ellos, reputndose gananciales, aun cuando uno de los dos no llevase al matrimonio cosa alguna; todo lo cual tiene lugar si no hu biese intervenido pacto en contrario. (G. Goyena y Aguirre, febrero, 1841, lib. I). Alburquerque es fundacin portuguesa, y tanto sta como las dems poblaciones donde rige el Fuero de Bailo, son fronteras de Portugal. Ahora bien, el Cdigo civil portugus reconoce al fuero en cuestin autoridad de cos tumbre general del reino; los contrayentes del matrimonio son

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libres de estipular en la escritura nupcial el rgimen de bienes que mejor les parezca (art. 1096); pero el usual y el legal, el que suple el silencio de los particulares, es el de la comunidad: na falta de cualquer accordo ou convengo, entende-se que o casamento e feito segundo o costuine do reino (art. 1098); o casamento segundo o costume do reino na communho entre os

conjuges, de todos os seus bens presentes e futuros nao excep tuados na ei (art. 1108); no casamento segundo o costume do
reino estabelece-se entre os conjuges a commuho de todos os bens, nao s d'aquelles con que cada hum entra para o casal,

mas de todos os que de futuro se adquirirem por cabera de un ou de outro a titulo gratuito ou oneroso, e que nao estejam expresamente exceptuados na lei (J. Dias Ferreira, Cdigo civil anotado, 1872, coment. al art. 1102).
El pacto de hermandad se ha conservado asimismo hasta nuestro tiempo, bajo la denominacin de fuero de Vicedo, en algunos lugares de la provincia de Santander, que compusieron en lo antiguo el valle de Eviceo, o Vicedo (Laredo, Ampuero, Se, Marrn, Udalla y Cereceda). Redcese este fuero a una mancomunidad de bienes entre los casados: por ella, los conyuges que casan en algunas de las poblaciones citadas, y que no renuncian expresamente a tal mancomunidad o comunica cin en los captulos matrimoniales, se comunican y adquieren por mitad, al ao y da de casados, todos los bienes que lleva ron al matrimonio y los que adquieran o hereden por cualquier ttulo durante l, qudenles o no hijos. As resulta de la infor macin abierta en el perodo de prueba de un litigio, hace once aos6 3 .Y sin embargo, el Tribunal Supremo, obedeciendo a esa tendencia irracional que mueve a los tribunales a negar todo valor y eficacia al derecho popular, declar, al resolver el recurso de casacin, que dicho fuero no puede aceptarse como costumbre derogatoria de la legislacin general del reino, porque no consta que haya sido introducida con los requisitos que taxativamente exige la ley 5.a del ttulo 2. de la Partida I, supuesto que no est acreditado que dicha costumbre se haya observado general y constantemente en Laredo por ms de diez aos, y que en este mismo tiempo se hayan dado consejera mente dos juicios por ella. Pero si se dice siempre lo mismo,

si nunca se da un primer juicio favorable, cmo se ha de dar un segundo consejera, ni no consejeramente? Es esto serio si quiera? Dicho esto, he aqu cmo define Franco de Villalba la her mandad segn las Observancias de Aragn: Germanitas isla es communis et cequalis participado bonorum cujuscumquc generis et speciei (comm. a la obs. 19 de j. dot.). O ms claro: el pacto de hermandad es aquel en cuya virtud se hacen comunes de ambos cnyuges todos los bienes que cada uno de ellos po sea antes de la constitucin de la sociedad conyugal (o aque llos tan slo que expresamente incluya el pacto dentro del con cepto de la hermandad, con exclusin de los dems), lo mismo que los adquiridos durante el matrimonio. Segn esto, la her mandad puede ser, en Aragn, universal (sobre todos los bie nes habidos y por haber) y particular (excluyendo de ella algu nos bienes, o limitndola a los especificados individualmente en el pacto). Como se ve, sustancialmente son idnticas, y constituyen una misma institucin, las tres hermandades aragonesa, portuguesa y de Bailo, y de Vicedo. Las diferencias son acci dentales y puramente histricas, a saber: 1., que en Aragn, para que rija, han de pactarla los contrayentes; al paso que en Portugal y pueblos de Bailo existe por ministerio de ia ley, y para que deje de regir han de renunciarla en cada caso los inte resados; aqu, la regla general es otra, pero est permitido su jetarse a esa; all, la regla general es esa, pero est permitida su derogacin por los particulares; 2 ., que segn la ley portu guesa y el fuero de Bailo, muerto uno de los cnyuges, se pro cede al inventario y particin de bienes entre el sobreviviente y los herederos del premuerto (Cd. port. arts. 1122 y 1123), mientras que en Aragn, el sobreviviente no pierde el usufructo que por fuero le corresponde en la mitad perteneciente a su consorte, si no lo renunci expresamente: propter germanitatem factam inter virum et uxorem, superstes non amittit viduitatem, nisi expresse renuntiet eidem (ob. 19 de j. dot.). De dos modos puede constituirse esta asociacin: 1. Expre samente, declarando los contrayentes que pactan la herman dad, toda vez que este vocablo es tcnico, tiene un significado legal, segn acabamos de ver por una observancia. 2 . Implcita

mente, declarando que llevan al matrimonio los bienes inmue bles o sitios en concepto de muebles, porque la observancia 43 de jure dotium autoriza esta originalsima ficcin legal, que no tiene quiz semejante en la historia de la legislacin, y, segn la 33, los bienes muebles aportados al matrimonio por ambos cnyuges, lo mismo que los adquiridos durante l por cual quiera de ellos, se hacen comunes de los dos: Si viro in casa-

ment data fuerit aiiqua res immobUis pro mobili, videlicet pro c. vel mille solidis, vir lucratur medietatem.
El agermanamiento consuetudinario del Alto Aragn equi vale a la hermandad del Fuero Real de Castilla. Los legisladores aragoneses no lo trasladaron a los Fueros. El uso lo desterr de Castilla, reemplazndolo con el testamento mancomunado de hermandad, mal mirado por los jurisconsultos, y que yo sepa, slo se ha perpetuado por costumbre en el Alto Aragn 54. Principiar por analizar sucintamente los caracteres de la antigua hermandad castellana. Si el marido la muger, dice el Fuero Real, ficiesen hermandad de sus bienes, de que fuere el ao pasado que casaron en uno, no habiendo fijos de con suno ni de otra parte que hayan derecho de heredar, vala tal hermandad; e si despues que ficieren la hermandad hobieren fijos de consuno, no vala la hermandad, ca no es derecho que los fijos que son fechos por casamientos, sean desheredados por esta razn. (Lib. II I , tit. VI, ley 9 .a). Algo de esto hall eco en el Cdigo alfonsino de las Partidas: Gana el marido la dote quel da su muger, la muger la donacin que faze su marido, por el casamiento, por alguna destas tres maneras. La una por pleito que ponen entre s.... que se faze desta guisa: como quando otorgan ambos en uno, el uno al otro, que mu riendo el uno dellos sin fijos, el otro que fincare, que aya la dote la donacin toda, alguna partida della, segund lo establescieren. E tal pleito como ste deve ser fecho entre ellos egualmente. E si por aventura fuese pleito puesto, de como el marido ganasse la dote de la muger, sobre la donacin las arras non fuesse dicha alguna cosa, entindese quel pleito que puso en la dote ha lugar en la donacin. ( Part. IV , tt. XI, ley 23). H ubo de ser esto costumbre general en algunas locali dades de Castilla, pues a no ser as, hubiese holgado en el ci

tado Cdigo el siguiente precepto: la tercera razn por que se gana la dote y donacin es como si fuera costumbre, usada de luengo tiempo en algn lugar, de la ganar la mujer cuando mucre el marido o el marido cuando muere la mujer (Ibid.) La glosa dice: haec eonsuetudo non est in isto regno. Y con efecto, nada de eso que vemos en el Fuero Real y en las Parti das se practica ya en Castilla: la antigua hermandad contrac tual ha cado en completo desuso. Es contraria la prctica y costumbre, pues nada heredan, aunque el muerto no deje suce sin, a menos de que conste expresamente de su ltima volun tad; y as, slo lleva la mujer las arras en caso de que quepan en la dcima de los bienes del marido, o las joyas y vestidos si no exceden de la octava parte de la dote, por lo que no se hacen hoy estas donaciones, y aunque se hagan no valen. (Garca Goyena y Aguirre, ob. cit., 266). En sustitucin de aqulla ley desusada, ha nacido una costumbre praeter legem, el testamento de hermandad, otorgado mancomunadamente entre marido y mujer con las mismas solemnidades que los tes tamentos ordinarios y, como todo testamento, revocable. En Portugal, como en Castilla, fue conocida la hermandad o suce sin recproca entre cnyuges, y tambin hoy se halla desusada o prohibida, no habiendo quedado de ella sino una sombra de hermandad de usufructo en determinadas circunstancias: La estipulacin antenupcial de sucesin recproca entre los cnyu ges, dice Dias Ferreira, a falta de descendientes, aunque viviese algn ascendiente (estipulacin que se juzgaba vlida por de#

recho antiguo), con tal que ste consintiese, la invalida el C digo actual, porque altera el orden legal de suceder los here deros legtimos ascendientes, y envuelve de parte de stos re nuncia a la herencia de una persona viva (renuncia en Portugal ilcita). Tampoco vale la clusula de que el cnyuge sobrevi viente sea usufructuario de los bienes del premortuo, caso de no quedarles hijos, aunque sobrevivan ascendientes, si stos lo consienten y otorgan , pero valdr sin necesidad de que con sientan, si esos ascendientes no son padre o madre, porque, entonces, los tales ascendientes nicamente tienen derecho a la mitad de los bienes de la herencia, y el usufructo de toda la herencia apenas representa la mitad del valor de ella.

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La costumbre castellana del testamento de hermandad ha sido en parte definida y regulada por la jurisprudencia de los Tribunales; y, a falta de regla legal, poseemos acerca de esta ins titucin un derecho honorario. Las condiciones que se impo nen los cnyuges que de mancomn otorgan testamento, al nombrarse en l mutuamente por herederos, deben cumplirse religiosamente por el que sobrevive si hubiese aceptado la herencia del premuerto y aqullas no fuesen de que las leyes estiman contrarias a derecho (sentencia del Tribunal Supremo de Justicia, de 20 de diciembre de 1866); y del mismo modo, cuando dos cnyuges se instituyen mutuamente, pero estable ciendo otros herederos para cuando muriese el ltimo y hacien do mencin para entonces del todo de los bienes de ambos, no puede el cnyuge sobreviviente disponer de ellos, pues la insti tucin a su favor evidentemente fue, o debe entenderse, slo en usufructo (Sent. de 27 de febrero de 1868): el testamento otorgado de comn acuerdo entre marido y mujer es irrevo cable, respecto del que muere, desde el momento de su falle cimiento; y los actos del sobreviviente para cumplir las dis posiciones del premuerto quedan tambin firmes, ya porque respecto del difunto recibieron su eficacia del testamento mismo, ya porque, ejecutados espontneamente por el que sobrevive, adquieren respecto de l el valor y subsistencia de los actos entre vivos. (Sent. de 28 de febrero de 1862; ap. Ziga, Juris prudencia civil, t. I, p. 325). Menos respetuosos que el Tri bunal Supremo con la soberana del pueblo, manifestada por modo espontneo e inmediato, los tratadistas se han declarado enemigos de esta institucin consuetudinaria, y aun han estado a punto de imponer su punto de vista al legislador espaol, como lo han impuesto de hecho ai de otros pases. Con efecto, el Cdigo francs establece que: Un testament ne pourra etre fait dans le mme acte par deux ou plusieurs personnes, soit au profit d*un tiers, soit ttre de disposition reciproque et mutuelle. Siguen al Cdigo Napolen los de Cerdea, Npoles, Holanda, Vaud y Luisiana. El de Austria excepta con muy buen acuerdo el testamento mancomunado entre esposos. Tam bin est autorizado en Navarra; las Cortes de 1786, ley 41, lo declararon revocable por parte de uno de los dos cnyuges tes tadores, ponindolo en conocimiento del otro, pero irrevocable

caso de haber fallecido uno cualquiera de ellos. Tambin en A ra g n est consentido65, aunque muy rara vez practicado, porque no ha desaparecido de la costumbre, como en Castilla, la hermandad por contrato constituida antes o despus de cele bradas las bodas. El proyecto de Cdigo civil se resolvi por el peor partido: N o pueden dos o ms personas testar en un mismo acto, sea reciprocamente, sea en provecho suyo, o de un tercero (art. 557) 66. Autorizado el testamento de herman dad, dice en sus comentarios Garca Goyena, naca la duda de si, muerto uno de los testadores, podr ser revocado el testa mento por el sobreviviente. Permitir su revocacin, seria violar la fe de ia reciprocidad; declararlo irrevocable, seria convertirlo de acto de ltima voluntad, en rigurosamente conventual. Lo mejor es prohibir una forma incompatible con la buena fe, o con la naturaleza de los testamentos, y que por otra parte daba lugar a sugestiones y violencias. No valen ms las razones con que J . A . Rogron cohonesta la prohibicin del Cdigo francs (Code civil expliqu, 1843, p. 273). Nosotros (habla B. Guti rrez) no podemos ser partidarios de un testamento sin origen conocido en la historia, sin motivo razonable en la ciencia, el Cdigo civil francs lo prohbe. Hace bien el proyecto de Cdi go civil espaol en no darle cabida. ;Tan aguda y sutil como todo esto es la crtica de que han alimentado a dos generacio nes los orculos del Derecho civil! No tiene origen conocido en la historia, luego debe proscribirse como absurdo. Es una institucin incompatible con la naturaleza de los testamentos, luego debe declarrsele fuera de la ley. El modo ms expedito y cmodo de ventilar las dudas que suscita, es podarlo del rbol frondoso de nuestro derecho positivo; con semejante mtodo de eliminacin, la obra de! Cdigo se simplificara hasta reducirla a cero. Pase esto en tiempo en que los clasicistas miraban como una monstruosidad el teatro de Lope y Cal dern, porque se desviaba de las unidades aristotlicas; en que los arquitectos miraban con ojos extraviados, como quien con templa una extravagancia, los monumentos ojivales, porque no obedecan a los preceptos de Vitrubio; en que los juriscon sultos acogan con una sonrisa de compasin y de desdn los fueros municipales, estimndolos una aberracin jurdica, hija de la barbarie de los siglos medios, argumentando a estilo de

Cujas, pretor non dixit, ergo non est jus ; pero en nuestros dias, semejante lenguaje es un anacronismo insoportable67. Savigni, Mackeldey, Bornemann, Roeder y otros han propuesto la resu rreccin del pretor, como rgano esencial para el desenvolvi miento regular del Derecho civil, en las naciones modernas; no hay que dudar que lo ejerceran a la maravilla, jurisconsultos que tal idea tienen del Derecho y de su vida! No cabiendo den tro de las categoras estereotipadas del Derecho escrito, tampopo les cabe en la cabeza; poco* importa que esa costumbre exprese una conviccin viva y sana de la conciencia nacional; presumen saber ms que la nacin, y pretender echar por tierra sus ms originales creaciones, bajo pretexto de que no obede cen a la cannica tradicional. Afortunadamente, al pueblo aragons, pueblo por excelencia jurdico, no se le atraviesan sutilezas ni argucias del gnero escolstico, ni le arredra el que un acto, o una institucin, des cubra caracteres mixtos de contrato y de ltima voluntad. El agermanamiento consuetudinario del Alto Aragn, ms bien se refiere a la hermandad establecida por Fuero Real, que al tes tamento mancomunado de la costumbre castellana. No se trata ya, como el primer modo de hermandad (hermandad del Fuero), de hacerse comunes los bienes de todas clases de la pertenencia de ambos cnyuges, para ser divididos por mitad entre ios herederos del premuerto y el sobreviviente o los suyos, sino que se suceden uno a otro en el dominio universal de la heren cia; el que sobrevive se hace dueo absoluto de los bienes que poseyeron en comn durante el matrimonio, lo mismo que de los que fueron de la pertenencia de cada uno. El pueblo altoaragons ha excedido en esta, como en tantas otras materias, lo que era vivo desidertum de la filosofa del derecho. Haba creado y conservado la viudedad foral, regocijo del derecho natural y envidia de todas las legislaciones; dio un paso ms y produjo el casamiento en casa, prrroga de la viudedad, o usufructo foral; todava poco satisfecho de esta segunda creacin, elev el usufructo a categora de dominio, resultando el agermanamiento. De peldao en peldao, los derechos de los viudos han ido creciendo hasta absorber la personalidad entera de la familia, y ser una juris continuado de aquella persona

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lidad superior de que form parte, de la sociedad conyugal, y por el contrario, las esperanzas de los herederos dei cnyuge premuerto han ido menguando y encogindose hasta disiparse del todo. Institucin tan individualista como sta, a primera vista* parece una desarmonia en el cuadro del derecho consue tudinario altoaragons, eminentemente familiar y troncal, e incli nado al vinculo y al seoro, y sin embargo, no es asi: pri mero, porque este derecho distingue cuidadosamente entre matrimonios de herederos y matrimonios de solteros (que casan constituyendo vecindad y familia aparte de las de sus padres, dotados los dos, heredado ninguno), y el agermanamiento es privativo de los segundos, como el casamiento en casa lo es de los primeros; segundo, porque limitan siempre la institucin diversidad de condiciones, en consonancia con el carcter fami liar que reviste dicha legislacin consuetudinaria. Respecto de lo primero, sabemos ya que cuando, en la ca pitulacin matrimonial, uno de los contrayentes es instituido heredero universal del patrimonio de sus padres, y el otro dotado, se impone a aqul como condicin el que nombre a su vez sucesor en la universalidad de los bienes heredados a uno de los hijos que nacieren de aquel matrimonio, y al se gundo la reversin de la dote a la casa nativa, si llegase a morir sin hijos. Tambin se observa esto en los matrimonios de solte ros, cuando hay gran desigualdad en cuanto a los bienes apor tados por cada uno de ellos; no se agermanan, porque los do tantes imponen a la dote la condicin de la reversin, y no pueden donarse sus bienes. Este modo de asociacin solamente se usa, o casi slo, entre contrayentes solteros que entran en el matrimonio bajo un pie de igualdad, y principalmente, cuando los bienes que poseen los han adquirido de mancomn. Porque es de advertir que, si bien algunas veces esta asociacin se constituye ya desde el principio en la capitulacin matrimonial, lo ordinario es que se dilate para cuando han perdido la espe ranza de procrear hijos, o al menos para cuando ha pasado un ao, y se han armonizado de tal manera los caracteres que pueden sin peligro darse esa prenda de mutuo cario y con fianza. Todava hay que distinguir, en punto a solemnidades, entre la zona de montaas y el Somontano. En aqulla, el pacto

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de constitucin se celebra pblicamente, con asistencia de los padres y parientes, los cuales, como que renuncian por este hecho a los derechos que pudieran un da invocar sobre los bienes de los cnyuges que se agermanan. En el Soinontano, esta intervencin es innecesaria, porque las dotes son libres; mas, por lo mismo, han menester hacerlo como a escondidas, y en escritura separada de la capitulacin matrimonial, recatn dose de sus parientes, presuntos herederos, a fin de evitar que se entibien por este hecho sus buenas relaciones con ellos, y ponerse a cubierto de las reconvenciones, de la frialdad, de la desconsideracin, o del desvo, y aun hostilidad manifiesta, de que pudieran ser vctimas por parte de aqullos, hasta el punto de hacerles amarga la existencia y obligarles a retroceder. Por esto, no inscriben el agermanamiento en el Registro hasta que fallece uno de los cnyuges, sin que corra peligro la mujer de que su marido enajene los inmuebles, porque, a causa del usu fructo foral, habran de intervenir los dos en los contratos de compraventa, o cualquier otro. Queda dicho que el agermanamiento es ordinariamente con dicional. 1. Si no nacen hijos de aquel matrimonio, o fallecen antes que sus padres, el viudo se hace dueo absoluto de los bienes de su premuerto consorte y puede disponer de ellos a su arbitrio. 2. Si hubo hijos, el cnuyge viudo puede enajenar bienes para sus necesidades propias, pero no cederlos a ttulo lucrativo. 3. Si el sobreviviente, hecho dueo de todos los bie nes, fallece sin haber dispuesto de ellos, recaen por iguales partes en los herederos de las casas nativas de los dos cnyuges. Voy a transcribir algunas clusulas de contratos de herman dad conyugal procedentes de diversos lugares del Pirineo. Los contrayentes F. y N. declaran que, perteneciendo al primero en

absoluto dominio los bienes expresados, y a la segunda la pro piedad del dote, y posedos como stan de su buen comporta miento para en adelante, pues que se conocen bastante, y para darse una prueba de mutuo cario, han resuelto asociarse en la
forma siguiente: Es su voluntad que todos los bienes muebles, inmuebles y crditos que hoy poseen y en adelante puedan ad quirir, sean comunes de ambos, sin que ninguno de ellos por separado pueda venderlos ni gravarlos en parte ni en todo, y

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los que existan a la muerte de cualquiera de ellos, quieren que sean del absoluto dominio del sobreviviente, con facultad de disponer libremente, tanto habiendo sucesin como no habin dola, con la nica obligacin de costear el entierro y funerales del premuerto, a uso y costumbre de su casa, y las misas que guste (o bien, treinta misas en los dos aos siguientes a su muerte). Cumplido esto, podr el sobreviviente, con la sola presentacin de la partida de defuncin del premuerto, incau tarse de todos los bienes de aqul, inscribirlos a su nombre en el Registro de la propiedad, y hacer de ellos lo que quiera. Si el sobreviviente fallece sin hijos y sin testar, se partirn todos los bienes que existan a partes iguales entre las respectivas casas nativas, con el cargo de que celebren por el alma de cada uno cien misas rezadas en cuatro aos sucesivos al de su muer te. Si fallece intestado y con hijos, los dos parientes ms cer canos, uno de cada parte, nombrarn heredero a aquel de los hijos que crean ms conveniente, imponindole el cargo de dotar a los otros al poder de la casa trabajando en beneficio de sta y sirvindoles en parte de dote el caudal que posean. Variante de este pacto: Slo excepta la contrayente de esta donacin mutua, la legtima que obtenga de su casa, de la cual tendr derecho a disponer, y si no dispone, recaer en su seor padre. Si el sobreviviente fallece sin hijos y sin testar, se parti rn todos los bienes que existan en tres porciones iguales: una, para sufragios por el alma de los contrayentes, en el ao de la muerte del ltimo, a cargo del cura de su pueblo; otra, para la casa nativa de la contrayente, y otra, para la casa paterna del contrayente. Otra he visto en que los cnyuges se instituyen herederos recprocamente, sin ms obligacin que ia de dar diez pesetas a cada hijo por razn de legtima. Ms clusulas: Es condicin precisa que dichos cnyuges se acogen y admiten a hermandad llana, y en su consecuencia,

los bienes de parte de arriba trados y mandados, y los que se adquieran constante matrimonio, as a ttulo lucrativo como oneroso, recaern en el sobreviviente, para que pueda disponer
de ellos a su libre voluntad, y si muriese sin hacer disposicin, rcaern por partes iguales en los respectivos derechohabientes. Por ignorancia de las partes y del notario, se ha aplicado

aqu un trmino tcnico que no corresponde al contenido del pacto. El siguiente lo otorgan dos esposos que, despus de varios aos de matrimonio, no tienen ningn hijo: Muerto

uno de los cnyuges, el que de ellos sobreviva heredera todos los bienes y derechos del premoriente, pues desde ahora se
nombran mutuamente en herederos universales el uno al otro, pudiendo, por lo tanto, disponer aqul de sus bienes y de los que herede del premuerto con absoluta libertad; pero si falle ciese intestado, de los bienes que existan a su fallecimiento se harn dos partes iguales, una para los derechohabientes, o herederos legales del uno, y otra para los del otro. Si mue re uno de los cnyuges sin haber dispuesto de sus bienes, el sobreviviente los heredar y poseer, pudiendo disponer de ellos por venta, o cualquier otra forma de traslacin; pero si hubiese hijos de este matrimonio, uno de ellos heredar los bienes que existan al tiempo de nombrarlo. Y F. N. dijo que adquiri la deslindada finca con dinero propio y de su mujer, por mitad, pero que por hallarse sta ausente no pudo figurar en la escritura, y que, por las razones expuestas, han resuelto asociarse, y a este efecto, otorgan la prsente escritura con los pactos siguientes: Es voluntad de los comparencientes que todos los bienes que hoy poseen, entre ellos las deslindadas fincas, as como los que en adelante puedan adquirir por cualquier ttulo, muebles, inmuebles, o crditos, sean comunes de ambos, sin que ninguno por separado pueda disponer de ellos, y los que quedaren a la muerte de cualquiera de ambos, si no tienen sucesin, quedarn del dominio absoluto del sobreviviente, con facultad de disponer libremente, etc.; si fallece con hijos, po dr el sobreviviente vender y gravar los bienes del premuerto para sus atenciones, otorgando las escrituras correspondientes, y nombrar heredero, de los que no venda, al hijo que le aco mode, etc.; el sobreviviente queda facultado para inscribir a su nombre en el Registro los bienes relictos, si no hay hijos, como heredero universal que queda instituido, y si los hay, podr hacerlo igualmente para vender y gravar los bienes y nombrar sucesor al que le parezca ms conveniente; si fallece intestado y sin sucesin, se distribuirn los bienes que existan entre los dos hermanos de los contrayentes a partes iguales, y en defecto de stos, entre las personas que les hayan sucedido....

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Notas
63 S en ten cia del Tribunal S u p re m o , fecha 30 d e ju n io de 1869. M S u ced e co n las c o stu m b re s jurdicas lo m ism o q u e con lo? vocablo*: m uchos que estuvieron en uso en Castilla y en A ragn {mutmeter, muew, i |ib i|. el ad v erb io de lugar francs v, etc.), han c a d o en d esu so en C astilla y siguen usndose en A ra g n . *5 O b s r r s . I de testam., y S entencia del T. S. d e 21 de o ctu b re de 1K6X. Vid. resuelta en este s e n tid o u n a c o n su lta en el Boletn de ia Revista genera/ de Legislacin i Jurispru dencia, t. X X IX . p. 817. f>6 Hs a h o ra el a rt. 669 del C digo civil espaftol; vid. tam bin el art. 733. (N ota de la 2 . J edicin). (> 7 l*ii los co m en taristas del periodo a n tc c c d c m e . cu n tan se v an o s q u e . conform es con la p ro h ib ici n del p a c to re c p ro c o de suceder, e x c e p t a n el testam en to m a n c o m u n a d o de m a n d o y m u ie r, p o rq u e , e n tre ellos, el a m o r co n y u g al lia de hacer q u e i.o se deseen la muerte; si bien, co n la mism a limitacin q u e pone a la hermandad la ley citada del h. Real, esto es. q u e no o to rg u en el te sta m e n to hasta d e sp u s de un arto de casados. Tales, el D o cto r Ciutirrcz. de jurorn. confirnt., p. 1. c a p . 3. n. 25; Ce va los. comm. contra conirn., r/. 14<). n. I I ; A g u ila ad R ojas, de incornpet.. p ar. 1. c a p . 7, n. 74; B ar b o sa, CoHecl. in lege I.icet nter prvalos C o d . de pactis; Cit. p o r J . F. de C astro, Discursos crticos sobre las leyes y sus intrpretes, lib ro I I , dise. III t. 1, p. 96.

10. Captulo

Acogimiento o casamiento a sobre bienes

Fuera del heredam iento universal simple, que ya hemos estu diado (cap. IV). tros son. principalmente, los m o d o s de consti tucin de familias com puestas, en la zona pirenaica altearagonesa. 1.a Divisin interior de una familia en dos o tres diferentes, m ediante heredamiento in soliduni de dos h e rm a nos y condicin de vivir en co m u n id ad . 2 . a Yuxtaposicin d e d o s familias extraas, p o r el vnculo de una tercera, mediante here dam iento universal m a n c o m u n a d o de un hijo de la una y una hija de la otra dcese a esto, en el pas, juntar dos casas. 3* Unin de dos o m s familias, m ediante adopcin que una hace de las dems; el n o m b re tcnico-consuetudinario de este m odo de asociacin, el m s im portante de todos, es acogimiento . Vam os a describir esta ltima, dejando las o tras dos para el siguiente capitulo. I)

Concepto del acogimiento , o casamiento a sobre bie

nes. Acto y c o n tra to por virtud del cual u n a familia here

d a d a , con hijos o sin ellos, recibe en su co m p a a a otra, u o tra s familias, de parientes, o extraos, en el acto de cons tituirse, o constituida ya, y con hijos o sin ellos, fo rm an d o entre todas una co m u n id ad fam iliar, que es a un tiempo socie dad de produccin, de consum o y de gananciales, y, en ciertos lmites, de sucesin m a n c o m u n a d a . Es una imitacin del here d am ien to universal q u e ya conocemos. La fuente de esta insti tucin es el pacto, pero regido p o r reglas que un uso secular ha h echo de general observancia. O rdinariam ente se estipula en un m ism o acto el m atrim onio que se p ro p o n en celebrar los acogidos , el co m p ro m iso que co n traen los acogentes de a d o p tarlos o admitirlos en su casa co m o cousufructuarios y c o a d m i nistradores del p atrim o n io q u e disfrutan, el rgimen de los bienes, el orden de la sucesin, y el m odo de ventilar p o r c o n sejo de parientes o de rbitros las diferencias que en el sen o

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de la com unidad p u ed an suscitarse. O frece, pues, este singular estatuto m ultitud de aspectos: es capitulacin m atrim onial, o constitucin de sociedad conyugal, respecto de d o s de las personas que en l intervienen; acta de adopcin y escritura de sociedad familiar, entre ellas y las restantes; testam en to irrevo cable; y com prom iso de arbitraje. El acogimiento se llama tambin casamiento a sobre bienes (que no debe confundirse con el casam iento en casa, explicado en el cap. VIII). E n alg u n a comarca lo he odo n o m b r a r tam bin casamiento a patull, calificativo, p o r dems, expresivo. 2) Fines de esta institucin . S o n mltiples, pero no todos concurren en cad a caso. E n u m erar los principales. 1. M antener vivo el apellido de la casa, ntegro el patri monio, y el solar de los antepasados en pie, cu an d o , por falta de sucesin directa, est prxim o a extinguirse. O b ra aqu algo del antiguo sentimiento q u e hizo de la ad o p ci n u n a de las ins tituciones m s esenciales en el derecho de los p u eb lo s primi tivos de estirpe aria. 2. Suplir la falta de hijos y de cabaleros o tiones para el cultivo del patrim onio y la gestin de los asuntos de la casa. El suelo de la m o n ta a es pobre, y los jornales relativamente caros. C u a n d o el dueo de un corto p atrim onio ha perdido la esperanza de tener sucesin, no ve sin inquietud acercarse el trmino de sus das, p o rq u e sus cansad o s brazos sern impo tentes p ara arrancar al suelo el necesario sustento p a ra s y su consorte, y n o podr so p o rtar el gasto de u n o o ms. c ria d o s,. ni, por o t r a parte, se ofrece nadie a llevar las tierras en arren dam iento. A fin de c o n ju ra r este peligro, disponer de brazos que slo cuesten la m anutencin, y m an u ten ci n tal com o la consienten los escasos rendim ientos del p atrim o n io , m erm ados por el fisco, y hacer de este m o d o m s fecundo y productivo el suelo, p ro h jan a dos jvenes solteros de escasa fo rtu n a , los cuales aceptan sin vacilar una posicin que les proporciona hogar y les asegura la subsistencia p o r to d a su vida y el medio de dotar a los hijos q u e les nacieren de aquella u nin. Con esto p uede ya la casa extender su crculo de accin; en la tem p o rad a de la siega, los jvenes salen de sus m o n ta a s y des-

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t i e n d e n al llano, a fin de acrecentar con su jornal los reducidos h a b e r e s de la c o m u n i d a d ; c u an d o ha dado fin la siega en los s o m o m a n o s , principia a m ad u rar la mies en la m on ta a, y los seg a d o r c s regresan a su hogar p ara em prender ia recoleccin J e la cosecha p ro p ia. De este m o d o , unindose el trabajo acti vo de la j u v e n t u d desheredada con el capital inmueble de la solitaria vejez, c o lm an d o con los artificios del derecho los v acios que d e j la Naturaleza, agrupando en familias civiles ios elem entos dispersos o sobrantes de las familias naturales, c o n t i n a n h a b i t a d a s las ridas vertientes del Pirineo aragons, q u e d e o t r o m o d o se despoblaran en buena parte.

3. Impedir la detraccin de dotes o legitimas, a fin de salvar la unidad y la integridad del patrim onio, no desm em b ra n d o ni echando sobre l ms gravmenes de los que tal vez sostiene ya y hacen ineficaz el tra b a jo de la familia, antes bien, acrecentndolo y reanim ndolo con los capitales aportados por los cnyuges forasteros. C u an d o u n o de los hijos de un la b ra dor no muy a v e n ta ja d o es instituido por ste heredero univer sal, to m a sobre s la carga de d o ta r a sus herm anos al haber y poder de la casa; siendo el patrim onio de m ediana cuanta, desm em brarlo o partirlo para adjudicar su legitima a uno o ms herm anos que tom an estado, equivale casi a destruirlo; por el contrario, acrecerlo con la legtima de u n a o ms perso nas extraas que d e fuera vengan a casar en aquella casa, es infundirle un enrgico soplo de vida, acaso desahogarlo de deudas, levantarlo de su abatim iento, restaurarlo, hacer ms intensas por la virtud del capital flotante las fuerzas produc tivas de su suelo. C on lo prim ero , se le m erm a el nm ero de brazos; con lo segundo, no tan slo se le conservan, sino que se le aum entan. El acogimiento sirve a maravilla para evitar aquello y conseguir esto; por su medio se trueca en beneficio lo que de o tro m o d o sera, y p a ra la generalidad es, una des ventaja. A este propsito obedece muchas veces el que los herederos acojan o concedan casam iento sobre sus bienes a alguno de los segundones cabaleros, que adquiri con su indus tria un peculio relativamente cuantioso, o a u n a de las h erm a nas cuya m an o es solicitada por un cabalero extrao. Uno de los resultados que indirectamente se logran con esto es a p re

tarse m s y ms, con la com unidad de intereses, los lazos de la sangre, que suelen a flo jarse y relajarse c u a n d o los herm anos se constituyen en centros dom sticos independientes. 4. A lguna vez, el prim ognito, instituido heredero univer sal p o r sus padres, m ayorm ente si ha q u ed ad o viudo y no siente inclinacin a contraer un nuevo enlace, acoge a u n se gundn cuyas dotes de adm inistrador, superiores a las suyas, le son conocidas por experiencia, con la m ira de descargar en l, com o en un alter ego , todos los cuidados de la casa, con findole las riendas del gobierno dom stico y, p o r decirlo asi, jubilarse antes de tiem po sin desprenderse, no o b stan te, de la suprema autoridad que com o seor y dueo principal le per tenece. 5. O tr o de los fines es el de prestarse m u tu a ayuda y socorro, co m o en una asociacin o rd in aria. Aclaran y confirm an esta enum eracin de fines las clusulas que transcribo a continuacin, halladas en protocolos, notaras y casas particulares: En virtud de que los nombrados don N. y doa F. no han tenido sucesin hasta la fecha , y necesitan

el auxilio de otras personas para hacer frente a los trabajos de la casa y conservar los intereses, quieren que los consortes don M . y doa Z. vivan en su compaa a un mismo hogar y gasto, etc.. Manifiesta el F. G. que, en atencin a la carencia de brazos que siente en su casa para el cultivo de su patrimo nio, perm iti al J. F. co n traer m a trim o n io sobre sus bienes con
su herm ana Francisca G .; que tanto el J. F. como el F. G. han enviudado, y sintindose la misma fa lta , han resuelto enlazar a un tiem po con M. y T . , herm anas, para que juntos puedan contribuir a la explotacin y cultivo del patrim onio , conce diendo, co m o concede, el primero al seg u n d o nuevo casamiento en la fo rm a que se conoce en este pas por sobre bienes , o lo que es lo mismo, etc.. Que careciendo de hijos y no

pudiendo atender debidamente a la gestin de su patrimonio por falta de brazos, acoge e instituye heredero a N ... . La Joaquina C. (heredera) y su consorte Jos, en razn a que carecen de brazos para cultivar su propiedad , y en recompensa a los buenos servicios que ha prestado a la casa Juan , hermano
de aqulla, le permiten casamiento so b re todos sus bienes con

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A m o n io R.... El Joaqun F., com o heredero de su casa p a tern a, considerndolo ventajoso a sus intereses, atendido ei buen carcter y laboriosidad de su hermano Ramn , concede la facultad a ste para que contraiga m atrim onio con la expre sada Teresa A. y admite a a m b o s a su casa e intereses, p ara que formen una sola familia.... Que con el objeto de soste ner mejor sus respectivas cargas conyuga tes y dems obliga ciones de sus fam ilias , han determ inado unirse ambos m a tri m onios en la casa del primero, form ando una sola familia, y en su virtud otorgan la presente escritura.... Por cuanto Jos Borau y Josefa A raguas, cnyuges. carecen de hijos, han a c o r d a d o llevarse a su casa al sobrino de aqul, Ramn Borau, y a su consorte, Isabel Gil, cnyuges, y adoptarlos por hijos, com o de hecho los adoptan, siendo su voluntad que vivan con los adoptantes en una misma casa; y a este fin, los dos p r i m eros, de su libre y espontnea voluntad, dan y m andan, para despus de sus dias, a los dos segundos todos sus bienes y h a cien d as... . A p ro b a d o el segundo casamiento de doa F r a n cisca S. con don Juan V. (viudo de la heredera) por doa Joaqui na G. (instituyeme y seora m ayor) y otros parientes, q ueda constituida sociedad familiar entre las tres citadas personas y los herm anos y nietos de la ltim a R., J ., R., P ., bajo el g o bierno y gerencia de la doa Jo aq u in a , con el fin de socorrerse

y ayudarse mutuamente y consumir los productos y rentas de todos sus bienes en beneficio de esta comunidad familiar , y de levantar las cargas de la misma mientras durare.
3) Acogentes y acogidos, o adoptantes y adoptados. P o r la precedente enumeracin de fines perseguidos en esta in s titucin, se h ab r venido ya en conocimiento de que, unas ve ces, los acogidos son deudos de los acogentes, y otras, en te ram ente extraos. Lo primero es lo ms c o m n . A menos que se atraviesen obstculos insuperables, p ro cu ran los acogentes no ad o p tar sino parientes suyos, por ejemplo, un to, h e rm an o o so brino del u n o , y una herm ana, ta o so b rin a del o tro . L a raz n de esto a cualquiera se alcanza. No es menos obvia la consecuencia de que no ha de afectar en gran m an era a la ins titucin la existencia o la falta de hijos; y con efecto, si en ocasiones la m otiva la carencia de ellos, no son raros los casos

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en que los tengan, no slo los instituyentes, sino ad e m s los instituidos, sealadam ente en los pueblos de La Fueva. E n su virtud, el M ari o sa y su esposa, con sus tres hijos, p asarn a vivir, fo rm a n d o una sola familia, a la casa del Solano y su es posa, quienes slo tienen un hijo. L o c o m n y o rd in ario es que no los tengan unos ni otros, o al m enos los acogidos, como que casi siempre se casan stos a ttulo de acogimiento. A menudo tam bin asisten al o torgam iento de la capitulacin los padres de los acogentes, y aun los padres de los acogidos. Aun c u a n d o esta institucin consuetudinaria dista m u c h o de ser la ad o p ci n del Fuero, no estar de m s recordar aqu que, segn el fuero nico de adoptionibus y de la observ. 27 de generalibus privilegiis, au n q u e el padre tenga hijos legtimos, puede a d o p ta r a un extrao, el cual d eber suceder ju n ta m e n te con aqullos en los bienes del padre, as c o m o tam bin pagar sus deudas. Asso y De M anuel dicen que no se halla en uso esta institucin. 4)

Cousufructo y coadministracin de acogentes y aco

gidos. El primero de los derechos q u e, p o r virtud del acogi

miento, adquieren los acogidos es el u s u fru c tu a r el patrim onio de los acogentes a una con stos, y si les sobreviven, continuar disfrutndolo durante to d a su vida, solos, o en unin con los hijos de aqullos si por v e n tu ra los tuvieron. Perm iten al J o a qun F. que contraiga este nuevo enlace sobre los bienes de aqul, en la form a conocida en este pas p o r sobre bienes , o lo que es lo mismo, le admiten a l y a su consorte el usu

fructo de la citada herencia, en igual parte que sus propieta rios, con derecho adems de que sus h ijo s sean m an ten id o s en
ella y d o tad o s al haber y p o d er de la c a s a ... . Su h e rm a n o F. y la esposa de ste le acogen a l y a su consorte y sucesin legtima so b re todos sus bienes habidos y p o r haber, as m ue bles como sitios, con obligacin de invertir sus productos en el sustento de ambas familias ; en especial, los acogen sobre los inmuebles q u e se expresan a c o n tin u aci n ... . Es pacto que cuando llegue el caso de que los acogentes n om bren heredero a uno de sus hijos, se reserve a los acogidos el ser seores ma yores y usufructuarios de los bienes de la casa. Si los acogentes fallecieren antes de haber designado h e re d ero universal entre

sus hijos, previenen a las personas llamadas p ara hacer ese n o m b ram ien to en la capitulacin de su d ifu n to hijo heredero don A ., que impongan al nombrado la obligacin de reveren ciar a los acogidos don Juan V. y su esposa, y de respetarles

el derecho de usufructo que les corresponde sobre todos los bienes de la casa, oyndoles en to d o aquello que el tal heredero
crea til para la conservacin y fom ento del patrim onio. Pero no p o d r n disfrutar de ese usufructo si no es perm aneciendo en la casa, e invirtiendo todos los productos y rentas en bene ficio de ella... Este derecho de cousufructo lleva consigo o tro , la co ad m i nistracin, si el cual, fuera aqul ilusorio. Q ue viviendo as en sociedad familiar, no han de poder empear, vender ni gra

var bienes de la casa sino con la intervencin de los cuatro cnyuges... o de los que sobrevivan de ellos. L os acogentes
se co m p ro m eten a asistir y alim entar a los acogidos con todo lo necesario a la vida humana, tratarlas con toda consideracin,

como si tambin fuesen dueos de la casa, y no hacer ni des hacer cosa alguna en el gobierno y administracin de ella y de su patrimonio sin previa consulta y consentimiento del expre sado hermano acogido. N o p o d r el F. (acogente) vender ni
gravar bienes de dicha herencia sin el concurso del N. (aco gido), para evitar que desaparezca el usufructo concedido a

ste y su consorte; y para todas las operaciones de la casa, incluso la recoleccin y la distribucin de frutos, debern pres tar ambos su conformidad. E s condicin que acogentes
y acogidos han de vivir ju n to s, constituir una sola familia, y

consultar entre s aquello que tienda aI buen gobierno y admi nistracin de la casa y bienes, alim entndose todos con sus
p rod u cto s, y tra b a ja n d o cada uno lo que pud iere en beneficio com n: los acogidos F. y F. debern g uardar a sus herm anos Rafael y Petra (acogentes) el respeto y consideracin q u e les son debidos com o seores m ayores y herederos que son de dichos bienes, pero no podrn vender, empear ni gravar bienes sin recproco consentimiento. O tra s veces se previene tan slo que las ventas y co m p ras se hagan de m u tu o acuerdo, as como los dems asuntos que revistan alguna importancia. En otras se hace resaltar ms la relacin de igualdad en que entienden estar

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unidos acogentes y acogidos: Todos ios asociados de ambas familias sern asistidos con to d o lo necesario, siendo los refe ridos Solano (acogente) y Mariosa (acogido), con sus repectivas

consortes, dueos y amos p o r igual, sin preferencia de uno sobre el otro. E sto no obstante, obsrvase casi siem pre que es el aco
gido quien sostiene el m ay o r peso de la adm inistracin y gobier no de la casa, como si fuera gerente nico y universal, n o invo cndose la intervencin del d u e o acogente sino cuan d o hay que otorgar alguna obligacin, o cuando ha de salir la casa respon sable al pago de algn crdito, etc. 5) Heredamiento universa! y legtimas. L o m ismo que en el heredamiento simple, establcese en el e sta tu to de constitucin de esta sociedad el orden de suceder en la universalidad de los bienes para que no se disuelva el p atrim o n io y la familia se per pete. Segn he podido observar, el uso ha autorizado d os dis tintos sistema?: el uno, con carcter de general; excepcional y rara vez u sad o el otro. I. La regla general es que un hijo d e los acogentes sea heredero de todos los bienes que posea la sociedad, pro cu ran d o casarlo con o tro hijo de ios acogidos; luego, al haber y p o d er de ia casa reciben legtima los dems hijos, sean de u n o o de otro matrim onio; si los acogentes mueren sin sucesin, recae la he rencia en u n o de los hijos de los acogidos. Los acogentes se reservan el derecho de contraer segundas o ulteriores nupcias, caso de que enviudaren; y si de ellas les nacieren hijos, uno de ellos ser heredero universal con preferencia a los d e los acogi dos, pero, en tal caso, se har lo posible porque el tal heredero, o heredera, case con una hija o hijo de los acogidos; los dems hijos, as de stos como de aqullos, sern d o tad o s al h ab er y poder de la casa, etc.. Si los acogentes d o n Clemente y doa Mara no tuvieren sucesin de su actual m a trim o n io , ni el don Clemente de o tro u otros que pudiere c o n tra e r, sean herederos de todos sus bienes los citados F y N. (acogidos), pero con la

condicin de que en su da transfieran el mismo derecho, con ttulo de universalidad a uno de sus hijos, aquel o aquella que
elijan sus padres a una con los acogentes, si viviesen, y si todos hubiesen fallecido sin h a b e r hecho la eleccin, la h arn los dos parientes m s cercanos, uno de cada p arte, y en caso de discor

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dia, el juez de prim era instancia del partido. Si los acogentes muriesen sin sucesin, sea heredero uno de los hijos de los acgidos, aquel que stos y aqullos, o los que de ellos sobrevivan, tengan por bien elegir. Que un hijo o hija del Jorge V. (aco gen te) ha de ser heredero de todos los bienes, y si fallece sin hijos, ser heredero su hermano Mariano (acogido), o uno de los suyos, a eleccin de los cu atro cnyuges, o de los sobrevi vientes, y faltando todos, de dos parientes y el cu ra, etc.. 2. La otra regla garantiza menos la unidad del patrimonio. Si se hace imposible la com binacin dicha, o sea un enlace entre hijos de los dos m atrim onios, unas veces se divide la herencia en dos partes iguales, y se instituye heredero de u n a de ellas a un hijo de los acogentes, y de la otra a un hijo de los acogidos; otras veces, aqullos heredan a u n o de sus hijos en los bienes que com ponan su patrim onio, y stos otro de los suyos en los bienes que a p o rta ro n a la sociedad. Acogen e instituyen here deros p a ra despus de sus das, J. B. e I. G., con la condicin de que si los dichos a d o p tan tes tuviesen hijo o hija de este m atri monio (al presente no lo tienen) y fuese posible en su da com bi nar un enlace con o tr o hijo o hija de los acogidos, se ejecute as, quedando universales herederos tanto de los bienes de aqullos como de los que posean y hayan adquirido stos; caso de que no puedan convenirlo as, se dividir la hacienda, y sern here

deros los hijos de una y otra parte por mitad y a partes igua les. P o r cuanto el cnyuge D. Piedrafita (cabalero, acogido)
ap o rta de dote ta n to como vale la casa y patrim onio de los acogentes, uno de los hijos de stos ser heredero de la mitad

de los bienes de la casa, si quiere, o de los de sus padres y gananciales, y de la otra mitad, o de los de sus padres y ga nanciales, uno de los hijos de los acogidos, debiendo ser sus her
m anos m antenidos y dotados por ellos, etc.. Item fue p ac ta do que el hijo que al presente tiene el acogente Solano, u otro

que tenga en lo sucesivo, pueda casar con una de las tres hijas del acogido Mariosa , si se agradaren, y en este caso, sean herederos de todos los bienes de sus respectivos padres, con
obligacin de d o ta r a sus h erm an o s al haber y poder de la casa; y si no llegase a buen trm ino esta unin, sern herederos separadamente un hijo de los acogentes y otro de los acogidos,

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cada uno de sus respectivos bienes, aquel que sus padres crean
ms conveniente... El caso a que alude esta ltima clusula, me es conocido personalm ente; una de Las hijas de los aco gidos, que han fallecido, contrajo m a trim o n io con el hijo de los acogentes, con lo cual no ha sido m enester dividir el patri monio de la com unidad. 6) Casamiento en casa y consolacin fuera de ella. En una capitulacin del siglo pasado (XVIII) he ledo esta clusula: Pactan que no pueda contraer o tro m atrim o n io n inguno de los dos ad o p tantes, p a ra que tenga siempre el d eb id o efecto esta capitulacin. H oy ha cado esto en desuso, si es que fue prctica general algn da; y los otorgantes pactan siem pre lo contrario de aquello. As los adoptantes com o los adoptados se reservan el casamiento en casa, los segundos con prrroga del acogimiento y del u su fru c to co ntractual; de d o n d e resulta que alguna vez se junten en una de estas familias compuestas, hijos de seis diferentes m atrim onios. T e n d r n derecho, asi la Joaquina (heredera acogente) como su consorte Francisco, a contraer ulteriores nupcias sobre dichos bienes, con la persona que sea de su agrado la prim era, mas el segundo con persona de edad proporcionada y previa ap ro b aci n de dos parientes, uno por ca d a parte. C u a n d o alguno de los acogidos enviude con hijos (a veces se dice c o n hijos o sin ellos), p o d r contraer segundas nupcias con el beneplcito de los ad o p tan tes, pactan do lo que se considere ms conveniente, asegurando las dotes del nuevo cnyuge, y d em s; si los a d o p ta n te s hubiesen falle cido, otorgarn el consentim iento dos parientes de c a d a parte y el juez m unicipal.... Los derechos de to d o s se regulan por el principio de la ms estricta igualdad; el heredero viene obligado a mantener a los hijos de todos los aso ciad o s, siempre que tra bajen en beneficio de la casa, y a d otarlos ai haber y poder de la misma, sirvindoles en parte o t o d o de dote el peculio o caudal que poseyeren y la legtima de sus padres (d o n d e no est en uso la confusin absoluta de bienes). Los efectos del casam iento en casa, p o r lo que respecta al heredam iento y al cousufructo, son: 1. Los hijos de los aco gentes, sean del primero, sean de ulteriores m atrim o n io s, tienen prelacin so b re los hijos de los acogidos, de cualquier m atri

249 monio que fueren, para suceder en la universalidad de los bienes; pero si el acogido es hermano del acgeme, y fallece ste sin sucesin, y su consorte tiene hijos de otro m atrim o n io , los del acogido tienen derecho preferente sobre stos, por to que res pecta al heredam iento. Jo aq u in a C\, casada con Francisco B., acoge a su h e rm an o Juan C\, casndolo sobre sus bienes; y pactan que si del presente enlace no tiene hijos la Jo aq u in a, y s de los posteriores, sea heredero uno de ellos; pero si falle ce sin sucesin, lo sea alguno de los del acogido Ju an con p re ferencia a los del Francisco B., pues stos, siendo de otra m ujer que la Jo a q u in a , slo tendrn derecho a ser mantenidos y d o tad o s al haber y poder de la casa. 2 . C u a n t o a la je fa tura y seoro m ayor, rige criterio idntico; el cnyuge viudo del d u e o acogen te tiene prefacin respecto de los acogidos, mas no el viudo; es decir, que si el acogen te fallece, y su c o n sorte contrae nuevo m atrim onio y muere a su vez, su viudo o cupa un lugar despus de los acogidos. Vale esto respecto de la je fa tu ra , no respecto del usufructo, que usufructuarios lo son to d o s, y m ientras uno de ellos viva, el hijo n om brado heredero no posee m s, ni de m s puede disponer, que la nuda propiedad del patrim onio; por m an era que, a u n despus de haber sido instituido sucesor universal, pueden entrar en la casa personas extraas con derecho a u su fru ctu ar vitalicia m ente su p atrim o n io . Cuando llegue el caso de que los aco gentes instituyan heredero universal a uno de sus hijos, sea con la precisa condicin de que los acogidos han de ser seo -

res mayores y usufructuarios de los bienes de la casa.

Es aplicable a la presente institucin toda la doctrina ex puesta en otro lugar tocante a convolacin a o tro m a trim o nio fuera de la casa. El acogido q u e enviuda sin hijos (a veces p actan que aun tenindolos) est autorizado p a ra convolar a un nuevo m atrim o n io , sacando de la casa de su difunto c o n sorte su dote o legtima y, generalmente, la m itad de los g a nanciales. Si el acogido es h e rm a n o del acogente heredero, com o viene obligado a dotarlo en proporcin al patrim onio de la casa, se valora la legtima o d o te (aunque no se hace efec tiva la entrega) en el estatuto de constitucin de la sociedad fam iliar, a fin de reclamarla c u an d o llegue el caso de la convo-

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lacin, o p a r a el de una separacin por causa de discordia. En esta previsin, los bienes (muebles, p o r punto general) que aportan a la sociedad los acogidos, les so n asegurados por los acogentes con hipoteca especial en fincas de su patrim onio, a menos q u e no renuncien a ella, por evitar el pago del im puesto de derechos reales, o porque su cu alid ad de coadm inis tradores p o n e su capital a cubierto de t o d o peligro. L os aco gidos renuncian a la hipoteca legal (?) que tienen derecho a exigir de los acogentes, p o r la confianza que tienen de que no malversarn sus capitales. Si la convolacin la efectan dejan do hijos en la casa de los acogentes, se les retiene la dote, los gananciales y el reconocimiento, unas veces en su totalidad, otras en su mitad tan slo. 7) Obligaciones de los acogidos. Respetar a los acogentes com o seores m ayores, y dirigir to d o s sus esfuerzos y afanes al m ayor pro de la comunidad. P o r su parte, el Ramn F. y su fu tu ra consorte T. se comprometen y obligan a traba jar en la casa y bienes de los acogentes cuanto les sea posible , con el mismo inters que si se tratase de bienes suyos propios , y a respetarlos, obedecerlos y reverenciarlos como seores ma yores, etc.. Es deber de los acogidos t r a b a j a r sin estipendio a beneficio de la sociedad fam iliar de que fo rm a n parte, no ocul tar ninguna de sus ganancias ni constituirse peculio indepen diente; si tra b a ja n a jo rn a l en la casa de o tro vecino, o fuera del lugar, en las tem poradas de siega, recoleccin de la aceitu na y pastoreo del ganado trashum ante, o en el cultivo de las vias y en las obras pblicas del otro lado del P irineo, todo cuanto g a n a n cede en beneficio y a u m e n to del p atrim o n io de los acogentes. De algn pueblo de la m o n ta a , cuyos vecinos no gozan en tre los com arcanos fama de leales ni de inteligen tes, se m e ha dicho que, en obra de u n a generacin, ha ido disminuyendo gradualm ente el nmero de acogim ientos, antes frecuentsimos, a causa de haber sido p o c o fieles los acogidos, de no haber puesto en el tra b a jo la d eb id a diligencia, de haber formado cabal aparte, de haber obligado a la casa de los aco gentes a d o t a r muchos hijos, etc.

A veces, se reservan los acogentes, adem s del seoro mayor, la plena y libre adm inistracin, y entonces el deber de

sumisin es ms estrecho en los acogidos. R a m n Borau y su consorte ad o p tan a su sobrino Jos Borau con la suya, n o m b rn d o lo. para despus de sus dias, heredero universal, con la

condicin de ser seores mayores y usufructuadores los adop ta ni es durante sus vidas, y poder disponer, manejar f cuidar y administrar todos los bienes, no slo de los por ellos manda dos , sino que tambin de los que aportan los dichos adoptados v de los que en adelante adquirieren ... Por ltim o, existen a
veces en la casa sujetos imposibilitados fsica o moralmentc, los cuales permanecen como ajenos a la constitucin de esa co m u n id ad , y en cuyo favor a d o p ta n los acogentes las mismas m edidas y cautelas que vimos en el heredam iento universal (capitulo VI). 8)

Discordias, juicio por parientes y disolucin de la socie

dad. La com unidad domstica por va de acogimiento se

constituye de p o r vida, y Sus efectos se prolongan hasta ms all de la muerte. P ero existen causas disolventes que trabajan interiorm ente por destruirla, y en la escritura de constitucin se previene con muy buen acuerdo lo que en tal caso debe ha cerse. En algunas del partido de Boltaa se observa el hecho singular de cerrarse con toda intencin, acogidos y acogentes, la puerta de salida, haciendo de un m odo indirecto indisoluble la sociedad: Es p acto que ni acogentes ni acogidos puedan separarse ni constituir casa y familia aparte, y que el que asi lo hiciera pierda ipso facto cuantos d e rechos y acciones pudiere alegar sobre los deslindados bienes. Considrese a qu extre mo ser imperiosa en aquel pas la necesidad de concentrar las fuerzas productivas, cuando con tan violento expediente ponen trab a a su voluntad y hacen casi imposible la separacin y el aislamiento! Pero no son racionales tales extrem os; que un exceso de confianza en s mismos y en el porvenir, a m enudo se trueca en to rm e n to s a servidum bre. Por esto, la costumbre ms general autoriza la separacin con justa causa. El decidir si para tal separacin existe o no motivo bastante, se remite al arb itrio de un C o n s e jo de parientes. Si, a pesar de q u e no se espera ninguna desaveniencia en la sociedad, ocurriese alguna por la cual fuese conveniente una separacin , no puedan verificarla sino estando todos acordes,

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desde ahora tocia intervencin judicial, a n o ser que sta fuese

precisa e indispensable p a r a compeler a algn pariente al cum plimiento del encargo que por esta capitulacin se le confiere. 9) Divisin de bienes en el caso de disolucin de la socie dad. De que se verifique la separacin con o sin justa causa, y algunas veces, de que sean causa los acogentes o los acogi dos, dependen los derechos que co m p eten a cada u n o de los asociados, y la propo rci n en que ha de procederse a la divi sin de bienes. He aqu p o r qu se ro d e a de ta n ta solemnidad aquella declaracin. E n tre las infinitas variantes que el pacto ha creado, pueden distinguirse com o sistemas principales de regular la distribucin del caudal de la sociedad, los siguientes: I. Los acogidos, al separarse, retiran los bienes que ap o r taron, o stos y adem s la mitad de los adquiridos duran te la com unidad. Si por no poder congeniar acogentes y acogidos, tuvieren q u e salir stos de la casa, se llevarn las 3 200 pesetas que aportan a ella, en la m ism a form a que resulte de docum en tos pblicos o privados h ab er sido ingresadas, siem pre que la separacin sea con m o tiv o fundado, a juicio de, etc.. En este caso, el tra b a jo de los acogidos se da p o r suficientemente retri buido con la m anutencin propia y la de los hijos, si los tie nen. Igual criterio rige en la siguiente clusula: Si J u a n C. (acogido, herm ano de la heredera acogente) gustase separarse de la Jo a q u in a y Francisco, renunciando los derechos q u e aqu se le dispensan, podr verificarlo, sacando de la casa en cali

dad de dote una cantidad igual a la asignada por legitima al hermano que ms haya cobrado por ese concepto , y en la mis ma form a que ste, y adems, cuanto conste que la contra yente M. (acogida) haya ingresado de su dote . Si esa separacin
tiene lugar por malos tratam ientos de su p arte de los acogentes, a juicio de un pariente de cada p arte, sacar J u a n 1 760 pe setas en un plazo , el da que se separe, renunciando los dere chos ad q u irid o s en esta escritura, adem s de lo correspondiente a su m u je r . En la que sigue se hace ya m encin de los ganan ciales, que es lo com n. Si los acogentes y los acogidos no pudiesen vivir ju n to s p o r la diversidad de genio u o tro motivo, lo que Dios no perm ita, se separarn los unos de los otros, llevando cada cual los bienes de su respectiva pertenencia , y

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pues si se opone alguno de ios acogidos o de los acogentes, debern proponer las causas a las mismas cuatro personas designadas en el anterior pacto, quienes, en calidad de parien tes y amigables arbitradores, decidirn si conviene la separa cin p a ra tranquilidad de las alm as; y si disintiesen, decidir el seor cura, segn q ueda dicho. Si no pudiesen congeniar acogentes y acogidos, y por esta causa tuviesen stos que sepa rarse, se llevarn to d o lo que a p o rta n a este m atrim onio, de biendo ser dicha separacin con motivo fundado, que conoce rn dos parientes de una y otra parte, los cuales, con el Sr. Juez
municipal caso de discordia, o de quien haga sus veces, deci dirn si debe verificarse la separacin, y en la afirm ativa, etc.. Si D. Juan V. (acogido, casado segunda vez), estando viudo en la expresada casa, no congeniase, o no arm onizase con el hijo de su prim era mujer (heredera) que sea n o m b rad o here dero, o al con trario, ese heredero no se llevase a bien con l, en este desagradable caso, acordarn la separacin, o lo que

ms convenga a la casa y a los interesados, dos parientes varo nes mayores de edad , los ms ancianos y cercanos en sangre de D . Juan V., y otros dos del heredero de dicha casa, y si entre
dichos cu atro parientes, jueces rbitros y amigables com pone dores, hubiese discordia o empate, intervendr, pero slo para dirim irla, el cura prroco, o regente temporal del presente lugar de J. Ante ellos expondrn los no congeniantes la causa

de sus desavenencias, y las razones en que apoyen o con que impugnen la separacin, bien oralm ente, o por escrito, en la
form a que acuerde el tribunal arbitral. C onstituido ste en la casa de los o torgantes, conocer del asunto sometido a su fallo, y dictar su veredicto segn su leal saber y entender, en trmino de 30 das naturales, co n tad o s desde el da en que se les diere la prim era queja y la oyesen sin m anifestar la no aceptacin del cargo; cuya circunstancia p ro b ar el querellante, o d e m a n d a n te , con acta notorial. Si alguno de los n o m brados jueces rbitros no quisiere aceptar el cargo, la parte de quien sea pariente vendr obligada a n o m b ra r otro entre los que le sean m s cercanos en sangre, y si no los hubiere, por afinidad.

Las partes interesadas en el fallo no podrn alzarse de l, pues ser definitivo ; todos los procedimientos se actuarn sin inter vencin de ningn ju ez ordinario, pues los otorgantes prohben

adems la mitad de los adquiridos de mancomn mientras hu biese durado la unin.

2. Los acogidos, adem s de sus dotes o legtimas, asegu radas en el patrim onio de los acogentes, reciben una indemni zacin en metlico, especie de au m en to de dote, convenida de antem ano en el estatuto de la sociedad, sea una ca n tid a d alza da, p ag ad era en plazos o de una vez, sea un ta n to por cada uno de los aos que hubiesen transcurrido desde que se consti tuy la sociedad. A veces, se im p o n e com o condicin, para poder reclam ar esa ca n tid a d o au m en to , que la sociedad haya durado un cierto nm ero de aos. Si acogentes y acogidos no pudieren congeniar, y p o r esta causa tuviesen q u e separarse,

sacarn los segundos sus correspondientes legtimas en la forma que las aportan al presente matrimonio, y adems 920 pesetas
en cuatro plazos iguales, que vencer el prim ero al a o de veri ficarse la separacin, etc. . Item fue p actad o y co n v en id o que si en algn tiempo llegase el caso de q u e algn p arien te, o pa rientes de los adoptantes, con ocasin de la m uerte de stos, alegase derechos sobre sus bienes y pusiese pleito a los contra yentes (acogidos), se les contribuir a cada uno con ocho libras jaquesas por cada uno de los aos que hayan transcurrido desde el otorgam iento de la presente escritura hasta la m uerte de dichos adoptantes. Si los susodichos parientes consideran justa y necesaria la separacin, se a te n d r n , p a ra otorgarla, a lo siguiente: Si es dentro de los seis aos , ha de sacar el don Jos (acogido) las 2000 pesetas que aporta y la r o p a , el da de la separacin, y la dote de su esposa en los mismos plazos que hubiese en trad o en la casa. Si la separacin ocurriese despus de los seis aos, sacar el acogido 2500 pesetas y la ropa, el da de la separacin, y la dote de su esposa como q u ed a dicho. 3. Se hace cesin a los acogidos de una o m s fincas de las que constituyen el p atrim onio d e los acogentes, y que en el estatuto de la sociedad se deslindan, p ara que en caso de separacin los disfruten, sea en pleno dom inio, sea en usu fructo. Si ocurriese que a los referidos acogidos o a sus hijos, si llegan a tenerlos, se les diese malos tratam ien to s p o r los aco gentes, o p o r el heredero de stos, a p u n t o de tener q u e aban donar la casa, entrarn a juzgarlos el n o m b r a d o d o n Clemente

o su heredero, R am n S., del pueblo de S.; Jos P., de A ., o sus respectivos herederos, y para el caso de que resultasen

ciertos los motivos que obligan a la separacin, los dos aco gen Jes y sus respectivas esposas hacen donacin pura, graciosa e irrevocable, desde ahora y para siempre, a los acogidos, de un campo sito en ... valuado por las partes, de com n acu erd o ,
en 2 500 pesetas. Es pacto que si los donantes (acogentes) tuviesen mal vivir con los contrayentes (acogidos), se separarn

con derecho al usufructo exclusivo del pedazo de tierra llama do Las Vias, su huerto, y una habitacin en la casa... Si
la acogida enviudase sin hijos y quisiese volver a casar en la casa de los acogentes (con consentimiento de stos, o de los parientes), para que en todo tiempo sea respetada, pactan que

si se le diere mala vida, podr usufructuarse del campo sito en la partida A ., sealado en la presente capitulacin con el n mero II, pero a su muerte revertir a la casa del heredero.
4. Se remite al arbitrio del Consejo de parientes el d e te r m in ar la porcin de bienes que debe asignarse a cada una de las partes, al propio tiempo que falla sobre la procedencia de la separacin. Decidirn si debe o no verificarse la disolucin de la sociedad, p ara tranquilidad de todos, y en su casa, la cantidad que han de sacar de la casa los acogidos. Si los p a rientes acordaren la separacin, saldrn los acogidos de la casa de los acogentes, recibiendo de una vez, en el acto de separar

se, la cantidad que los mismos parientes les sealen por todos sus derechos en ella. N o slo decidirn (los parientes) si c o n
viene la sepaiacin para tranquilidad de las alm as, sino adem s

la porcin de bienes muebles y sitios con que ha de vivir cada uno de los matrimonios separados, teniendo presente et nmero de personas que haya en cada parte, sus edades, sexos y dems a que debe atenderse en trances semejantes, y si discordaren
los cuatro parientes arbitradores, decidir el empate el sertor c u r a ... . Si el fallo fuere con d en ato rio , en el sentido de que salga de dicha casa el don J u a n V., sealarn (los parientes jueces) la cantidad que haya de drsele por alimentos y rein

tegro de las cantidades ingresadas por l en la misma casa, e hipotecadas en el patrimonio.

5. Se distingue quin ha m o tiv a d o los disturbios, si los acogentes, o los acogidos, y si los hijos de stos son mayores o menores de 20 aos. Es la regla m enos seguida, y no es dif cil adivinar el motivo; es tarea, sobre difcil, poco agradable y ocasionada a disgustos eso de p ro n u n ciar, no ya sobre la gra vedad de las disensiones domsticas y la conveniencia de una separacin, sino sobre la culpabilidad de una u otra de las dos partes. Si los nombrados parientes reconociesen ser ia causa de los disturbios los acogentes, saldrn de la casa los acogidos sacando de ella las dotes ap o rtad as p o r ellos y la m itad de los gananciales; pero si declarasen culpables a los acogidos, sal drn sin llevar cosa alguna, ni siquiera sus dotes. Si estando en la m e n o r edad to d o s los hijos de los a d o p tad o s, ocurriese alguna desavenencia en tre stos y los adoptantes, expondrn las causas a tres parientes varones, m a y o res de edad, los ms cercanos, uno de la parte de Jacinto A ., otro de la de Josefa L. (acogentes), y otro de la de Paulino P . (acogido), los cuales decidirn si debe verificarse o no la separacin; y en caso afir

mativo, saldr de la casa el nombrado Paulino P. con su espo sa e hijos, recibiendo en el acto de la separacin, p o r todos sus derechos en ella, 3 000 pesetas en metlico y las ropas de su uso particular; pero no tendrn derecho a sacar cosa alguna si los parientes declaran que no procede la separacin, ni tampo co si alguno de sus hijos ha cumplido ya 20 aos de edad. La
previsin que descubre la ltima p a rte de esta clusula, no pue de estar ms justificada. Si uno o m s hijos han cum plido la edad de 20 aos, acaso los h an redim ido a metlico de la suer te de soldados, y de seguro han provisto a su m anutencin durante to d a esa prim era edad en que los gastos de educacin y crianza exceden a los p roductos del trab ajo . Y c o m o podra convertirse en clculo y explotacin este m o d o de sociedad, salen al encuentro de la m ala fe, gracias a ese pacto y a otros que la inventiva de aquellas gentes discurre a to d a h o ra . 6. M uy pocas veces, p o r ltim o, una separacin por causa de discordia, todos los bienes pertenecientes a u n a asociadas; o q u e los acogidos recibirn en p ag o de las dotes q u e ap o rtaro n y pactan, p ara el caso de la divisin p o r mitad de o a o tra de las partes la m itad del patrim onio de la rem uneracin que

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les es debida por su trab ajo . Q ue equivale casi a declarar indi

soluble la sociedad. 10) Escrituras de disolucin de sociedad por acogimiento. No dejar de parecer extrao, y sin embargo asi es, que en el seno de estas asociaciones domsticas muy rara vez surjan d i sensiones, y que sea ms raro an el que estas disensiones lle guen a punto de disolucin. Son contadsimos los casos de que he p odido tener conocimiento. En uno de stos, despus de transcribir en la escritura los pactos principales de la de acogi m iento, dicen los otorgantes: Q ue ha llegado el caso de no p o d er congeniar ni vivir ju n to s en buena paz y arm ona los acogidos E. V. y B. E. con el padre A. E. y con el herm ano heredero P. E. y la cuada M. L., por motivos que, en c o n fo r m idad a lo p ac tad o , han exam inado y declarado justos los dos parientes ms cercanos y el cura de la parroquia; y que no p u diendo entregar los acogentes a los acogidos la cantidad que por razn de dotes y rem uneracin fue consignada en la citada capitulacin, por carecer absolutam ente de metlico, lo efec t an en las fincas que ms adelante se especificarn. En su consecuencia, los relacionados E. V. y B. E. se separan desde hoy de la casa del A. E. y P. E.t y stos, en equivalencia de las 130 libras jaquesas y de la cama y seis vestidos que para este caso le tenan mandados en concepto de dote , les ceden,

renuncian y traspasan los cinco nmeros de bienes siguientes....

O tra escritura de disolucin contiene en sustancia lo siguiente: J o a q u n R. y R a m o n a S. dicen que por escritura otorgada e n ..., Joaqun L. y Mara P. los acogieron sobre su casa y bie nes, constituyendo ambos m atrim onios una sola familia, co m prom etindose a mantenerlos sanos y enfermos y dotar a sus hijos al haber y p od er de la casa; mas como quiera que en el tiempo transcurrido no han podido congeniar, por la diver

sidad de pareceres, han determinado separarse y constituir dos familias distintas, llevndose los acogidos la cantidad de 400 pesetas que hablan aportado a la casa del acogente, cuya c a n
tid a d les ha sido entregada en este da... y con ella se dan por co n ten to s y satisfechos, y renuncian en favor de aqul todos los derechos y acciones concedidas a su favor en la calendada capitulacin, q u e d a n d o nulos y sin ningn efecto cuantos pac tos en ella se contienen.

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Apndice
Acogim iento condicional Todava existe otra fo rm a de acogimiento que, au n q u e no muy comn ofrece gran inters, y es u n a nueva m anifestacin de ese espritu prctico q u e mueve a los montaeses a remediar con artificios jurdicos los quebrantos de personal de las fami lias; m e refiero al acogimiento condicional o por tiem po, otor gado p o r personas q u e tal vez no tienen derecho a ello. Para hacer m s accesible y de ms fcil inteligencia esta nueva for ma, m e valdr de un caso que me es conocido personalmente en A rro. La heredera A c o n tra jo m atrim o n io en la casa de sus pa dres con a, y sucesivamente (por h a b e r enviudado dos veces) con b y c. Del p rim er m atrim o n io (Aa), le nacieron tres hijos; del segundo (A b ), una hija; del tercero (Ac) no tuvo sucesin. En su d a, instituyeron heredera a una hija de Aa, la cual muri d e ja n d o hijos, obligados sucesores suyos; su m arido, haciendo uso del derecho q u e, en previsin de esta eventualidad, se haba reservado, c o n tr a jo segundas nupcias en la casa de su difunta esposa, y tuvo dos hijos; al p ro p io tiem po, y p o r razones de conveniencia p a r a la familia, casaron a sobrebienes a la hija de Ab\ resu ltan d o de aq u que viven actualm ente, unidos p o r diferentes relaciones de derecho, en torno de un com n h o g a r, y constituyendo una sociedad de familias, tres m atrim onios: la abuela A y su tercer marido c, adm inistradores y usufructuarios del p a trim o n io , en su calidad de seores m ayores; el y ern o de A y la segunda esposa de ste, usufructuarios tam b in por fuero general de viudedad y pacto especial de casam ien to en casa; la hija de Ab y su esposo, acogidos por ios cu atro anteriores. Mas como los herederos legtimos, o sea, los nietos de Aa son menores de edad, el acogim iento h a d eb id o hacerse condicio nalmente; si en el da de la em ancipacin de dichos nietos no suscriben el pacto, los acogidos ten d rn que salir de la casa, retirando sus dotes, aseguradas hoy en los bienes patrim onia les, y una cantidad a n u a l ya convenida p o r va de indemniza cin, o de salarios (20 d u ro s anuales).

Pueden, sin em bargo, los instituyentes im poner com o c o n dicin al hijo elegido para suce d erles, la obligacin de respetar el acogimiento hecho. Sucede a veces que los padres se p ro p o nen instituir heredero universal a uno de los hijos varones, pero siendo stos muy nios todava, conceden casamiento a una hija mayor en la propia casa, sin n o m b rarla heredera, pero garantizndole la permanencia en ella de por vida. En la capitulacin m atrim onial de un heredero (de Jaca), dicen los instituyentes: P o r cuanto con el consentimiento de sus padres, se halla casada en casa la Benita E. con Esteban V., es pacto que se debe tener a stos, a sus actuales hijos y a los que p u dieran tener en lo sucesivo, m antenidos sanos y enfermos con todo lo necesario, tra b a ja n d o ellos en beneficio del heredero, y siendo obedientes a sus mayores, y cuando lleguen a tom ar estado (los hijos de los acogidos), sern dotados segn el haber v poder de la casa, entrndoles en cuenta de dote la cantidad o cabal que entonces hubiesen adquirido. Item que, si por j u s tos motivos, reconocidos y exam inados por dos parientes v aro nes los ms cercanos en sangre, de cada parte, y por el prroco que es o fuere de B., no pudiesen vivir juntos en paz y buena a rm o n a los indicados Esteban V. y Benita E. con los dems de la casa, y tuvieran que separase aqullos de la casa y co m paa de stos, se llevarn consigo los hijos que tuvieren, y el heredero de la casa les entregar por razn de sus dotes 130 libras jaquesas, cam a de ropa y los vestidos debidos a la Beni ta, sin derecho a reclam ar o tra co sa ... . Esta ltima condicin se ha cumplido posteriormente: h u b o desavenencias, intervino el C o n sejo de fam ilia, y se otorg escritura de renuncia y sepa racin, recibiendo fincas en vez de metlico.

II. Captulo

Otras formas de asociacin domstica

Unin de dos casas Esta m enera de asociacin, expresada en el pas con la frase juntar dos casas, q u ed a dicho que se efecta mediante enlace m atrim o n ial de un heredero con una heredera; y ahora a ad ir que es indiferente q u e ios desposados sean hijos nicos o q u e tengan hermanos. P o r lo c o m n , los padres del contrayente c o n tin a n viviendo separadam ente de los de su consorte, y tan to stos como aqullos adm inistrando com o antes su respec tivo patrim onio: los jvenes casados viven con los primeros, y c u an d o stos fallecen, se traslad an a la casa de los segundos, si por ventura les sobrevivieron. De los trm inos de la co stu m bre, puede juzgarse por el siguiente caso: M a ria n o B. y M a r a C \, consortes, instituyen heredero universal de todos sus bienes, p a ra despus de sus dias, a su hijo P edro B. y C ., con motivo del m atrim o n io que h a c o n trado con Orosia A. y E., a quien tambin instituyen heredera universal, para despus de sus das, sus padres Cosme A. y O rosia E. Las seis expresadas personas convienen en form ar desde la fecha una sociedad familiar, b ajo la direccin, ad m i nistracin y m a n d a to de los cu a tro padres, y se obligan a vivir en com unidad de intereses o bienes, para atender con ellos y con sus productos a las necesidades de todos y de cada uno, deb ien d o ser jefe y adm inistrador de los bienes situados en el pueblo de V., M ariano B., y de los del pueblo de S., Cosme A ., en prim er trmino; en segundo, sus respectivas esposas, y d es pus, sus n o m b ra d o s hijos; pero con la reciproca obligacin de rendirse an ualm en te cuenta clara y justificada de la ad m i nistracin de ios expresados bienes, y darse m utuam ente co n o cim iento de las operaciones que hayan de practicarse p ara ei m ejor xito de su adm inistracin; siendo de cuenta com n de am b as partes todos los gastos que ocasione el cultivo y la c o n servacin de tales fincas, as c o m o el im porte de toda o b ra y

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trabajo extraordinario que se haga en alguno de los inmuebles pertenecientes a todos o a cualquiera de los m iem bros de la so ciedad, y que sea til o necesario y au m en te su valor, pues de lo con trario , ser necesario para e jecu tarlo el consentimiento de todos los asociados. Oblganse asim ism o a invertir y con* sumir en beneficio c o m n propio y de sus respectivas familias los p roductos de todos sus bienes y trab ajo s, o ei valor de ellos, y en otro caso* a dividirlos p o r p artes iguales entre dichas casas de V. y S. N inguno de ellos por s solo te n d r especial capacidad p a ra constituir, reconocer, transm itir, extinguir, modificar o gravar derecho o finca perteneciente a los mismos, aunque s para adquirir. Los d o n atario s Pedro B. y Orosia A. vivirn en com paa de cualquiera de los donantes, o institu yentes, ya en el lugar de V., ya en el de S., o en el q u e aqullos les designen. Es condicin de la institucin que los instituidos sustenten con todo lo necesario a su to Miguel A. y a F., M., A .,, hermanos del P ed ro , y a J ., M. y O ., h erm an o s de la Orosia, mientras prosigan en la casa, y que c u an d o tomen estado, los doten al h a b e r y poder de esta sociedad, tom n doles en cuenta, o descontndoles del h ab er dotal, el peculio o cabal q u e cada uno hubiere adquirido. En el inesperado caso de que sean m altratados o m enospreciados los hijos F. y J., imposibilitados fsicamente, o no fueren cuidados c o n el esme ro que su misma imperfeccin requiere, ten d rn derecho y ac cin p ara que por el jefe o jefes, o p o r sus sucesores, se les entregue en su domicilio, por m ensualidades an ticip ad as, tres reales diarios a cada u n o , siempre que, sin form a de juicio ni procedimiento alguno judicial, p ru e b e n el mal tra to ante el prroco de E. y los dos parientes varones ms prxim os, a los cuales se confiere to d o el poder en derecho necesario para acordar la separacin de los nominados imposibilitados, aumen tarles la cuota de la pensin vitalicia, si la creen insuficiente, y exigir constitucin de hipoteca especial suficiente a la ga ranta del pago de ella. De todos los bienes, derechos y accio nes que constituyan el p atrim o n io o h ab er de esta sociedad familiar, ser heredero universal uno de los hijos de Pedro y Orosia, aquel o aquella que a stos o al sobreviviente, y en su defecto a los abuelos, y, a falta tam b in de stos, a los dos parientes ms prximos, u n o de c a d a p a rte , pareciese bien ele

gir: siendo la dem s sucesin d o ta d a al haber y poder de la casa. Se establece entre Pedro B. y Orosia A. pacto de her m a n d a d en y sobre todos sus bienes habidos y por haber, de m o d o que el sobreviviente de ellos ser heredero universal del premoriente, salvo si ste hubiere dispuesto de sus bienes, pues se reservan el derecho de testar separada o m ancom unadam ente, como ms les agrade. Si falleciesen los contrayentes P edro y Orosia sin sucesin de ste o ulteriores m atrim onios, y sin disponer de sus bienes, recaern estos en sus padres, y si tam b in stos hubieren fallecido, en sus derechohabientes, sacan d o cada parte los mismos por ella ap o rtad o s a la socie dad, con ms de la mitad de los gananciales. En el estatuto que acabo de resumir, estn especificadas todas las particularidades que caracterizan este m o d o de asocia cin.

H eredam iento in solidum Es poco frecuente. A fin de no dividir ni desm em brar el patri m onio, y por el contrario, acrecentarlo con dotes o peculios a p o rta d o s de fuera, instituyen los padres a d os hijos, o a dos hijas, o a un hijo y una hija, en herederos universales pro indi viso, ponindoles p o r condicin: 1. El vivir ju n to s, ellos y sus consortes, con Jos instituyentes, y respetarlos co m o a seores m ayores, usufructuarios y libres adm inistradores. 2. El insti tuir en su da heredero universal de la casa y patrim onio al hijo que primero naciese de entram bas uniones, o a aquel que fuese ms capaz y ms digno del honor de la jefatura, pero debiendo ser preferidos los nietos por lnea de varn a los de la lnea femenina; y dotar a los dems hijos segn las faculta des de la casa, todos por igual. 3 Que en caso de discordia, el m atrim onio que la promoviese salga de la casa, sin opcin a p arte alguna de los bienes; o bien, que se disuelva la c o m u nidad, partindose por mitad los bienes. H e aqu algunos ejemplos: Jo sefa A. n o m b ra herederos universales, p ara despus de sus das, a sus dos hijos Manuel y Manuela B. (que casan con

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Miguel y A n to n ia, herm anos), reservndose el seoro mayor, con la condicin de que los cuatro cnyuges han de vivir en la misma casa y com paa de la m an d an te, a una mesa y gasto, obedecindola y respetndola como se o ra mayor y duea principal, inviniendo las utilidades en beneficio c o m n y de biendo proveer de todo lo necesario a la vida humana, a Ramona, herm ana de los heredados, y cuando to m e estado dotarla al poder de la casa. De to d o s los bienes q u e co m p o n en el patri monio de sta, como de los dems que adquiera la sociedad, ser heredero el hijo v ar n que prim ero nazca de cualquiera de ambos m atrim onios, si fuere obediente y til para el gobierno de la casa, pues de no serlo, se n o m b r a r al segundo hijo va rn en igual forma, y si n o hubiese varones, a las h em b ras por el mismo orden. Los d em s hijos en quienes no recaiga el herendo , sern m antenidos y dotados a posibilidad d e la casa, con tal que trabajen en beneficio de ella y fuesen obedientes; a los hijos varones, con excepcin del heredero, desde ahora para cuando lleguen a la edad de doce a o s , les sealan la can tidad de 100 reales velln para principio de cab al... Caso de desavenencia, se someter a juicio de los cu atro m s prximos parientes, y si acuerdan la separacin, se dividirn en partes iguales los bienes as m uebles como sitios, siendo 'entonces he redero de cada mitad el h ijo o hija que elijan sus respectivos padres, o los parientes si stos hubieren fallecido... A ntonio D. y Teresa D ., hijos de J o s D ., casan con A. y B., herm an o s. Dichos dos m atrim onios debern vivir ju n to s en la casa y com paa del m an d an te Jo s D ., asistindose unos a otros con todo lo necesario, tr a b a ja n d o todos y cad a uno en beneficio comn, obedeciendo y v en eran d o al instituyeme como a p a d re y seor m a y o r... N o m b r a ste, heredero uni versal, p a r a despus de sus das, a A n to n io D ., a condicin de que si fallece sin hijos, recaiga la herencia en su herm ana Teresa. Y tanto en el uno com o en el otro caso, ser en su da insti tuido h eredero universal de todos los bienes uno de los hijos, o hijas, q u e nazcan de dichos m atrim o n io s, aquel o aquella que elijan sus padres con anuencia del Jo s D., deb ien d o ser preferidos los varones hijos de A n to n io a los varones hijos de Teresa, y a falta de varones, las hembras por el mismo orden...
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El siguiente caso puede considerarse como fo rm a de t r a n sicin. Orosia A ndr y Cecilia A ndr, herm anas, la primera viuda, la segunda casada, instituyen herederas universales de sus bienes a dos hijas (una de cada una), al casarlas con dos extraos, debindose dividir entre dichas dos cnyuges, por iguales partes, los enunciados bienes, y con la expresa condi cin de que han de vivir juntos los dos m atrim onios con los m andantes F. S arasa, Orosia A ndr y Cecilia A ndr en una misma casa y co m p a a, en este lugar de Santa Cilia, asistin dose u n o s a otros, tra b a ja n d o en beneficio de la casa, obede ciendo y venerando cual corresponde a los m andantes, como seores mayores; y caso de discordia, el causante de ella se salga de la referida unin y vaya a vivir a otra parte, sin o p cin a parte alguna de los bienes, los cuales recaern ntegros en los hijos del m atrim onio que observe y cumpla la unin con aquella paz y tranquilidad que se requiere y a que aspiran todos los o to rg an tes...

12. Captulo

Donados

Refiere G arca G o y en a en las Concordancias del Proyecto de C digo civil, que c u a n d o la Seccin encargada de redactarlo lleg al ttulo de la ad opcin, h u b o casi unanim idad para p a sara en silencio; pero habiendo hecho presente un vocal andaluz que en su pas haba algunos casos, aunque raros, de ella, se consinti en dejar este ttulo, con la seguridad de que sera tan rara y extraa en adelante como lo ha sido hasta ah o ra , y p o r que al fin este ttulo no es im perativo, sino permisivo o facul tativo, y de una cosa que puede conducir a sentimientos dulces y benficos ( C o m e m t . al artculo 132). La reciente catstrofe de M urcia, que ha provocado d e n tro y fuera de la Pennsula u n a explosin de sentim ientos nobles y generosos com o quiz no se registra igual en los anales de la caridad, ha puesto de relieve de qu m o d o instituciones nacidas hace miles de aos al calor de determ inadas creencias sobre la otra vida, pueden revi vir an im a d as por un ideal de h u m a n id a d y de beneficencia, y con c u n exquisito tacto debe proceder el legislador en punto a declarar desusada u n a institucin jurdica y hacer abstraccin de ella en el cuerpo de las leyes; u n a de las ms hermosas fo r mas q u e ha revestido la caridad con motivo de aquel suceso, ha sido la adopcin de nios hurfanos por causa de las inun daciones, adopcin que han solicitado centenares de personas pertenecientes a todas las clases de la sociedad. En el Alto A ra g n estn en uso dos form as originales de prohijam iento, ms semejantes que a la adopcin del Derecho ro m a n o y de P a rtid as, a la arrogacin, segn la cual, una per sona sui juris e n tra b a bajo la p atria potestad de otra, como si hubiese nacido h ijo de ella. 1.a El acogimiento , adopcin de m atrim o n io , cuya naturaleza q u ed a definida en el captulo X. 2 . a O t r o gnero de arrogacin de personas solteras o viudas, que reciben por virtud de ella el n om bre de donados ; por lo cual la designaremos, a falta de o tro nombre, con el de dacin personal . De ella v am o s a ocuparnos.

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La naturaleza y los efectos de esta institucin distan mucho de ser los que a la arro g aci n atribuyen las legislaciones cita das; recuerda la devocin de los celtberos (S trabon, lib. III, cap. IV, 18; Val. M x ., II, 6, 11; P lu ta rco in Sertorio), y la recomendacin feudal de la Edad M edia; pudiera tam bin equi parrsele a un contrato inn o m in ad o de servicios personales o de pupilaje perpetuo. R eproduzcam os an te to d o la d octrina de Partidas sobre arrogacin, y veamos luego en qu se diferencia de ella la costum bre aragonesa. Si porfijasen alguno que non oviese padre, o si lo oviese fuese salido de su p o d er, estonce conviene p o r fuerza q u e este tal consienta manifiestamente, o to rg n d o lo por palabra (P a rt. IV, tt. X V I, ley 1.a). Porfijar puede to d o orne libre q u e es salido de p od er de su p ad re, que sea m ay o r que aquel a quien quiere p o rfija r, de diez y ocho aos, e que haya poder naturalm ente de en jen d rar. O tros nin guna m ujer non ha p o d e r de p o rfijar, fueras ende si oviese perdido algn fijo en b atalla, en servicio del Rey, o en facienda en que se acertase con el com n de algn concejo. (Ibid., ley 2 . a). Segn la ley 7 . a, tt. VII, P a r t. IV, la arrogacin se hace p o r otorgam iento del Rey o P rncip e , quien ha de inte rrogar al arro g ad or si le place recibir p o r hijo legtimo al arro gado, y a ste, si le place ser hijo de aqul; y u n a vez cercio rado de su m utuo consentim iento, expedirles la correspondiente carta de concesin. P o rfija n d o algn orne o tro que tuviese fijos, tal fuerza ha el porfijam icnto, que tan bien los fijos como l, con todos sus bienes, caen en poder de aquel que porfija, bien as como si fuese su fijo legtimo dl; e non lo puede sacar de su poder el porfijador si n o fuese por d os razo nes: la una es quando el porfijado face tal tuerto tal cosa, p o r que se ha de mover muy grand sa a aquel que porfij; la o tra es q u a n d o tal porfijado c o m o ste establece algn o tro por su heredero, en el testam ento, so tal condicion (de em ancipacin)... Pero te n u d o es de darle todos los bienes e las cosas con que entr en su poder. A tu e r to e sin raz n non deve n in g u n o sacar de su poder aquel que oviese porfijado, nin lo deve desheredar. P ero si alguno contra esto fiziesse, tenudo es de d ar aquel que porfij to d o lo suyo con que entr en su poder, con to d as las ganancias que despues fizo, sacado el usufructo que rescibi de los bienes del p o rfija d o , de

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m ientra quel tuvo en su poder. E dem s desto, deve dar el porfijador la cuarta p arte de q u a n to que oviere... (Part. IV, tt. XVI, leyes 7 .a y 8.*) P o r la arrogacin consuetudinaria o dacin personal del Alto A ragn, un soltero o un viudo, ordinariam ente sin hijos, se dona o da a una casa, hacindole irrevocable cesin de todos sus bienes, y com prom etindose a trab ajar en provech de ella en cuanto se le ordene y ofrezca, y a m antenerse viudo o clibe toda la vida, a cambio de ser sustentado, sano o enfer mo, con todo lo necesario, hasta el fin de sus das. Obedece al mismo espritu que in fo rm a las dem s instituciones domsticas que h asta aqu hem os estudiado: la necesidad de evitar el ais lamiento, de asociar los elementos dispersos de la produccin, para contrarrestar las causas desfavorables que tan difcil hacen la vida en un pas agreste y de escasa productividad, reconsti tuyendo al par, con los artificios propios del derecho, familias que han quedado incompletas a poder de circunstancias a d versas que im posibilitaron o dificultaron el m atrim o n io , o por fallecimientos prem aturos, o por falta, o insuficiencia de naci mientos. Las familias que sienten escasez de brazos para el tra b ajo , encuentran en esta institucin auxiliares honrados, fieles, laboriosos, de poco gasto, y tal vez d u e o s de algunos ahorros, que no por pequeos s o r menos de apreciar en un pas tan escaso de capital flotante. Los viudos solitarios, prxi mos a la vejez, los solterones sin h o g ar y sin bienes de fortuna, o con bienes insuficientes para vivir en una relativa indepen dencia, encuentran casa ya dispuesta para recibirlos; y cada cual multiplica su p o d er con el poder de todos los asociados. Es, c o m o se ve, u n a especie de injerto jurdico. Los donados son generalmente pastores o criados que han servido muchos aos en su casa, y que la casa acab a por ad o p ta r en esas con diciones, hacindose duea de sus economas. A veces se en cuen tran en nm ero de dos o tres en una misma familia. El rea propia de esta institucin parece ser ms circuns crita que la zona a q u e se extiende el acogim iento: se limita a los p artid o s de Jaca y de Boltaa. Danse algunos casos en los partidos limtrofes, Benabarre, B arbastro y Huesca pero son excepcionales; en el de Sos, fro n tero del de Jaca, en la parte

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ms septentrional de la provincia de Z arag o za, practicaban esta costum bre hace apenas u n a generacin, pero, segn noticias recibidas de aquella co m arca, ha cado en com pleto desuso. Es institucin llamada sin d u d a a desaparecer en un breve plazo; recluida ya a las m o n ta a s de Jaca y de Boltaa, va siendo en ellas cad a vez menos frecuente, d eb id o a causas q u e en otro lugar de este m o n o g rafa he a p u n ta d o . Sin em b arg o , presta todava servicios de b astan te consideracin para q u e merezca un lugar en el cuerpo de la legislacin foral, si acaso se intenta algn da codificarla. A diferencia de la arrogacin ro m a n a y alfonsina, pueden aqu proh ijar las m ujeres. No es forzoso que los adoptantes cuenten dieciocho aos de edad ms que los donados. A menudo sucede lo contrario, que stos son de m s edad que aqullos. No se verifica por ac ta ante juez, ni ante ningn o t r o oficial, o a u to rid ad , sino p o r contrato p riv ad o o por escritura o tor gada ante notario, ni es tan fuerte el vnculo que se esteblece entre d o n a d o y a rro g a d o r; no adquiere ste la patria potestad sobre la persona de aqul, ni tam p o co sobre sus hijos, cuando los tiene, que sucede m uy pocas veces; pero s se hace dueo de los bienes. La d o n aci n que hace de los suyos el d o n ad o al arro g ad o r, es irrevocable; no puede dispo n er ya n u n c a ms de ellos ni de parte de ellos, entre vivos ni por causa de muerte; menos a n de aquella cuarta Antonina que los autores de las Par tidas tomaron de la legislacin rom ana, a cuenta de los bienes del arrogador. En cambio, la obligacin con trad a p o r ste en be neficio de aqul, se transm ite ntegra a su heredero. En todo caso, la suerte del d o n a d o depende: 1. De su capacidad y de su carcter, en relacin con el carcter y las aptitudes del arro gador o am o; no es raro el caso de q u e se le encom iende a l el gobierno y la adm inistracin de la casa, por poseer mejores disposiciones para ello q u e el jefe civil, y que se subrogue de hecho en lugar suyo. 2. De los bienes que a p o rta n . Si no lle van otra cosa que su persona, y carece de condiciones de ca rcter y de energa p a r a imponerse y hacerse necesario, no sue len recibir o tro trato que el de criados, m ientras estn hbiles para el tra b a jo , y el de esclavos, o p o c o m enos, desde el ins tante en que la edad o los achaques los imposibilitan para las

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rudas faenas d el ca m p o m ayorm ente si han fallecido ya los dueos que o to rg aro n el co n trato y se ha renovado la familia; pero si, al constituirse en d o n a d o s , eran cabaleros, si posean un capital ae im portancia con relacin a la fortuna del jefe, son tenidos en m s consideracin, como que imponen condi ciones y se dejan abierta la puerta en previsin de una retirada, y h asta llegan a e n tra r con carcter de coadministradores, ya que no de condueos. En este caso, se constituye hipoteca sobre los bienes apo rtad o s, en garan ta de la obligacin con trada por el d o n atario , y se establece un Consejo de familia, o de rbitros para el caso de q u e discordias intestinas acon sejen u n a separacin. Precauciones idnticas se tom aban en la co m arca de Sos, c u an d o todava se estilaba en ella esta insti tucin. E sto supuesto, entremos ya en el porm enor, demostrando prcticam ente sus aplicaciones y las variantes ms comunes: 1.a El caso ms sencillo, y u n o de los ms caractersticos de la dacin personal, es aquel en que el d o n a d o carece de capital y no a p o rta o tro contingente que el de sus brazos a la familia a que se adhiere. Unas veces, su com prom iso es incon dicional; otras, se reserva para el caso en que n o sea atendido debidam ente, la facultad de ro m p e r al pacto de adhesin, y retirar en concepto de salarios devengados u n a cierta suma. A n to n io B. y T eresa A. dicen: que tienen hace muchos aos en su com paa, e n clase de sirviente, a Pascual B., y por Ios

buenos servicios que les ha prestado, as como por el cario que le profesan , h an d eterm in ad o recompensrselos debida
m en te... al ten o r siguiente: 1. Se obligan a considerarlo como de la familia, y a m antenerlo d u r a n te sus das naturales, sano y enferm o, vestido y calzado, c o n todo lo necesario a la vida h u m a n a . 2. A su fallecimiento, le harn los funerales a uso y costu m b re de la parro q u ia. 3. E n el caso de que tuviese algn m otivo fundado p a ra separarse de la com paa y casa de los com parecientes, ten d r derecho a sacar de ella la cantidad de setecientos reales e n m o n ed a de o ro o plata. 4. Ser obligado del Pascual B. t r a b a ja r como lo viene haciendo al presente, m ira n d o como p ro p io s los intereses de la casa, y no dando n unca motivo con su conducta a queja alguna.

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2 .a El segundo caso, tambin caracterstico, de la dacin personal, es aquel en q u e el d o nad o posee bienes y puede, por tanto, antes de hacer d o n a c i n de ellos, im poner, con relacin a su cu an ta, condiciones ms o m enos onerosas, que Ies pres tan firme g aran ta para el porvenir: El Cosialls y la Peiegrn dicen que para el cultivo y gobierno de su casa y patrimonio estn necesitados de personal, Que el A. S. se encuentra solo , y aunque de edad a v an z ad a (60 aos), bastante gil p ara cier tas tareas del campo; y en este con cep to , ha rogad o a dichos Cosialls y Peiegrn que le adm itan en su c o m p a a , a lo que aqullos acced en ... en las condiciones siguientes: Los citados C. y P. acogen en su c o m p a a a A. S., obligndose a m ante nerlo... h a s ta que o c u rra su fallecimiento, y a costearle en to n ces su entierro a uso y c o stu m b re de la casa com o a hijo y na tural de ella. El A. S., en cam bio de este beneficio, instituye a los mismos C. y P. herederos universales de todos los muebles y crditos que posee, cuyo valor no excede de d os mil reales, y adems se obliga a t r a b a j a r en cu an to pueda en beneficio de la casa. Si algn da no se le diese el b u en trato q u e se merece, cuya circunstancia decidirn un pariente de cada p arte, p o d r separarse de la casa de los acogentes y u su fru ctu ar, mientras dure la separacin, un pedazo de tierra, partida de I... y la habitacin del segundo piso llamada la O . .. , etc. C on esto que darn relevados de m an ten erlo los acogentes, pero no el A. S. de tra b ajar en su oficio de p asto r, etc. . J . B. dijo: que haca donacin pura , perfecta e irrevocable " """inter vivos de su persona y de todos sus bienes presentes y futuros , y se daba a la casa de P.; y en su virtud se obligaba a perseverar en ella y trabajar en beneficio de ella en el a rte de labrad o r, en cuanto le fuese m a n d a d o por el jefe de la m ism a o sus legtimos suce sores. El B. E. se obliga, y obliga a sus sucesores, a m antener al J. B. s a n o y enferm o y darle to d o lo necesario a la vida hum ana, y c u a n d o m u e ra , hacerle los funerales segn costum bre... Si se le tratase m al y se viese precisado a salir de la ci tada casa, a juicio del alcalde y cura del lugar de P ., le ser cedida p a r a mientras viva la heredad llam a d a P leg adera, que linda c o n ... valuada en o c h o mil reales, la cual volver a la casa despus de su fallecimiento.

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3 . a Menos co m n es el caso en que e d o n a d o entra en la casa del arro g ad o r bajo un pie de igualdad; sucede esto c u an d o posee bienes en proporcin b astante para d o b lar, o poco m e nos, el patrim onio de la familia. A qu el co n trato , ms que de dacin o arrogacin, es de asociacin domstica. Comparecen, de u n a parte G reg o rio V., viudo, y de o tra M anuel V., soltero (heredero de la casa), y su to D m aso V., casado (a sobrebienes, o acogido), y dicen que tienen convenido vivir juntos en familia, por hallarse el primero solo , sin ascendientes ni descendientes, y a este efecto o to rg an las condiciones siguien tes: 1.a Gregorio V. hace donacin a M. V. y D. V. de to d o s sus bienes en general, y en especial de las cinco fincas siguien tes... adquiridas de su esposa p o r pacto de h e rm an d a d . 2 . a Se co m p ro m ete ad em s a trabajar cuanto pueda en beneficio de la casa. 3 .a Los d o n atario s, en cambio, se obligan y obligan a sus herederos y sucesores a m antenerle h asta el fin de sus das, etc. 4 . a Ni el d o n an te ni los donatarios podrn vender, hipotecar ni p e rm u ta r los bienes donados sin consentimiento y acuerdo de to d o s; sin em bargo, los donatarios p o d r n tr a n s m itirlos a sus herederos, reservando al d o n an te todos sus d e rechos. 5 .a N o p o d r ste contraer m atrim onio ni m archarse p o r su gusto y a n to jo a vivir fuera de la casa y com paa de aqullos, bajo p en a de perder sus derechos; ni aqullos podrn despedirlo de la casa, o de lo contrario, q u ed ar revocada la d o n aci n , debiendo serle devueltos los bienes donados. 6 . a Si se diese mala vida al donante, lo cual deber justificar, p o d r separarse de la dicha casa y familia, q u ed an d o sin efecto la presente donacin, etc.. 4 . a T odava es ms excepcional el caso en que el d o n a d o en tra com o jefe de la casa, por haber fallecido ste; y es una de las aplicaciones ms interesantes que ha recibido la dacin en aquella m o n ta a , donde cada institucin es un Proteo que a d o p ta las fo rm as m s diversas y extraas. Falleci un padre, d e ja n d o m ultitud de hurfanos d e menor edad, uno de los c u a les deba ser su heredero y sucesor en la universalidad de los bienes. La madre haba fallecido antes, y no caba el recurso del casam iento en casa (cap. VIII) para d ar nuevo jefe a la f a milia. Tam poco haba dones (cap. V) en la familia, que hiciesen

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las veces del d ifu n to en el g o b iern o d o m stic o , co m o ta n ta s ve ces sucede. N o tenan c o n f ia n z a los p a rie n te s de q u e la gestin del tu to r fu e se p o d e ro sa a co n te n e r el d e s m o r o n a m ie n to del p a trim onio, q u e ya a m e n a z a b a ; quedbales c o m o s u p r e m o a rb i trio la d a c i n p erso n al , y a l a p e la r o n . In stituyeron un d o n a d o , v iu d o , d e u d o de la casa, cuyas excelentes cualidades tenan ex p erim en tad as, p a r a que la g o b e rn a s e y adm in istrase co m o jefe y d u e o d u ra n te la m e n o r e d a d de los p u p ilo s, a condicin d e q u e ta n p r o n t o com o p u d i e r a to m a r e sta d o uno de stos, sera n o m b r a d o je f e y h e re d e ro , si bien co m p arta con l la j e f a t u r a y ad m in istra c i n el d o n a d o h asta su muerte. N o conozco los detalles. 5 . a ltim a m e n te , la d aci n p e rs o n a l to m a en ocasiones caracteres m s m arca d o s de institucin d e heredero p o r causa de pupilaje vitalicio, y en to n ces el t r a b a j o del d o n a d o figura co m o fa c to r m uy s e c u n d a rio entre los elem entos constitutivos del c o n tra to . Y dicen q u e la Juliana M . se encuentra sola, sin fam ilia , y sin una persona que le preste socorro cuando lo ne cesite; que procedentes d e a h o rro s y de bienes v en d id o s, obran en su p o d e r quinientas p esetas, y al e fe c to de m e jo ra r su situa cin, ha s u p lic a d o a los citad o s V. y M . que la a c o j a n en su com paa y la m a n te n g a n h asta que fallezca o to m e estado, obligndose en cambio a entregarles la refe rid a su m a p a ra que la u s u fru c t e n , y a t r a b a j a r en beneficio de la c a s a ... Si la J. M. fallece sin haber c o n tr a d o m a tr im o n io e in te stad a , deja ochenta pesetas a Josefa C , y el resto a los acogentes O . y M., con obligacin de costearle el entierro y veinticinco m isas reza d as... Los O . y M ., p a r a g a ra n ta de dichas 500 pesetas, hipo tecan u n a c a s a sita e n ... etc . . Al in stitu ir heredera a u n a hija, se re se rv a n los p a d re s una finca p a ra d isp o n er de ella librem ente; h a fallecido el padre instituyente y la hija in stitu id a; la m a d r e y el yerno, q u e han sobrevivido, n o co n g e n ian , y decide aq u lla retirarse de la casa, s e g re g a n d o d efin itiv am en te del p a trim o n io la fin c a reser vada: Q u e h a b ien d o fallecido tam b in J o a q u in a S., h ija de la dicente, q u e fue quien m s se esm er en cu id arla, su viudo Felipe M ., d e sc o n o c ie n d o sus deberes, le ha faltad o al respeto y m a ltr a ta d o ; y p a ra d a r u n ju sto c a stig o a su m al c o m p o rta

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m ien to y p ara ev itar mayores m ales, ha resuelto hacer d o n a cin de dicha fin ca a A n to n io M ., persona de quien ha reci bido en sus tr a b a jo s m ayores p ru e b a s de a m is ta d , y que c o n sus consuelos la ha fortalecido y levantado el decado espritu... N o p o d r el d o n a t a r i o vender ni gravar con h ip o teca la finca d o n a d a m ientras viva la d o n a n te , a fin de que sirva de g a ra n ta a su m a n u te n c i n , etc..

Alto Aragn (Derecho Municipal y Economa)

II. Parte

por Joaqun Costa

(1880, 1884, 1895, 1901)

13. Captulo

Arrendamiento de ganado

Ni la legislacin castellana, ni la aragonesa, ni la navarra, ni la de ningn otro e sta d o de la Pennsula, fuera de Portugal, se han cuidado de regim entar este contrato, al cual conceden t a n merecida im portancia los Cdigos extranjeros. O bras que orne faga con sus m anos, bestias, navios para traer mercaderas, para aprovecharse el uso de ellas, todas las otras cosas q u e el orne suele alogar, pueden ser alogadas arren d ad as (ley 3 . a , tt. VIII, Partida V). El Cdigo alfonsino no desarroll e ste p ro g ram a en todas sus partes: legisla el arrendam iento de p r e dios rsticos, el de fincas u rb an as, de servicio de criados y *de jornaleros, de o b ras por ajuste, etc., y hace abstraccin del arren d am ien to de ganados. Una disposicin del Fuero Real sobre semovientes, se cie al alquiler de animales de tran sp o rte o de silla. T odo orne que su bestia logare otri, si se m u rie re si se perdiese p o r su culpa de aquel que la tiene, peche o t r a tan b uena su d u e o ; si se d a are, pchele el dao b ie n visto de los Alcaldes, con el aloguer del tiem po que se sirvi de la bestia; si m a s luee la levare, mas tiem po la tuviere de q u a n to puso con el dueo, si se muriere, si daare, peche la bestia, y el d a o , con el aloguer, as com o es sobredicho (ley 1.a, tt. XVII, lib. III). Al alquiler de bestias para t r a n s porte parece referirse tambin el F u ero de A ragn, en las d o s nicas ocasiones en que se o cu p a de semovientes. Si conduc-

tum animal fuerit amissum, et dominus bestiae poterit probare quod propter culpam conductoris periit bestia, debet eam emendare conductor. Sin eam juret conductor se non fuisse n culpa; et sit absolutus, non teneatur restituere (fuero 2 locati et conducti\ cf. f. 1 commodati ). N o es ms extensa la rbita en
que se mueve el F u e ro de N a v a rra , cuyas reglas sobre s e m o vientes son anlogas a las del F uero Real y de los Fueros d e A ragn (F. de N a v ., lib. III, tt. X IV , cap. I ley 2 . a y s ig s .). A falta de d octrina legal, algunos autores a p u n ta n tm id am en te un criterio para decidir las cuestiones que pudieran suscitarse

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por consecuencia de este c o n tra to . C arav an tes dice p o r cuenta propia: Si el arre n d a m ie n to de g anados se hace en treg n d o lo s a u n a p e rs o n a para que se utilice de ellos, o los g u ard e, ali mente o crie, y dividirse los beneficios (co n tra to de aparcera), el a rre n d a m ie n to debe p o n e r el cuidado de un buen p a d re de familia, sin responder de los casos fo rtu ito s (notas al febrero ref.). El arre n d a m ie n to de ganados se gobierna p o r los usos locales, y generalm ente se celebra: d a n d o el g a n a d o slo para participar el d u e o de sus productos, d n d o lo con la heredad, o a rre n d n d o lo a precio fijo por una can tid ad alzad a o tan to p o r cabeza. E n el primer caso, se justiprecia el g a n a d o , para saber las p rd id a s y ganancias que o c u rra n . El a rre n d a ta rio debe cuidar el g an ad o c o m o cosa propia, y n o p ag ar el caso fortuito, a n o acontecer p o r su culpa; y en caso de ro b o , debe ab o n ar su v alo r, si no p r u e b a que hizo c u a n to p u d o p a r a evi tarlo. C u a n d o se celebra sin tiempo fijo, se presum e co n tra d o lo menos p o r u n ao (L astres, El arrendamiento). C o m o se ve, no pecan de prolijos ni de explcitos los tratad istas. Ni p a rece haber requerido la vida mayores desenvolvim ientos, a j u z gar por el elocuente silencio de la ju risp ru d e n cia. H a s t a el presente, n o se ha ofrecido al Tribunal S u p re m o ocasin de esta blecer d o ctrin a sobre u n p u n to que p arece d eb iera ventilarse con frecuencia en los ju zg a d o s, tra t n d o s e de un pas cuya principal o cu p aci n y m o d o de vivir es la agricultura (Vid. Re pertorios d e P a n to ja y Z iga). Quien quisiere a p u ra r la razn de este fen m e n o , repase la accidentada historia de aquella fa m osa agrem iacin pecuaria que se titul Concejo de la Mesta> y las borrascosas luchas que hubo de sostener con la Agricul tu ra desde sus remotos orgenes hasta el siglo x v i, en que el maldiciente pueblo espaol, religioso a estilo de S a n c h o P anza, envolva al Honrado Concejo en una condenacin c o m n con la Santa C ru z a d a , la S a n ta H e rm a n d a d y la Santa Inquisicin, diciendo: tres santas y un honrado , tienen el reino acabado; y desde el siglo XVI hasta la poca presente que, a n o d u d arlo , ver extinguirse las ltim as reliquias del derecho privilegiado de la Mesta. M ientras ta n to , el fu n esto divorcio e n tre la a g ricu ltu ra y la ganadera c o n tin a siendo en E spaa u n o de los obstculos

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ms poderosos que se oponen al desenvolvimiento de la riqueza pblica, y una de las causas ms eficaces que hacen miserable la suerte de los labradores. U nicam ente en las faldas del P iri neo y en las provincias septentrionales de la Pennsula, esas dos mamelles de l'E tat , com o las llamaba un clebre ministro francs, viven con aquella a rm o n a que tan to recomienda la ciencia agraria y que tan felizmente practican las naciones a d e lantadas, donde la industria del suelo vive prspera y flore ciente. P o r esto se ha desarrollado en esas regiones el contrato de arrendam iento de ganado, y ha nacido, p ara regularlo, un Derecho consuetudinario, que im p o rta sobrem anera recoger a fin de sistematizarlo y elevarlo a rango de ley en el Cdigo que a h o r a nuevam ente se proyecta. Voy a indicar abreviadam ente algunas de esas costum bres vigentes en el Alto A ragn. Son objeto de este contrato: 1. Vacas y burras de cria. 2. G a n a d o lanar. 3. Cerdas de cra. Lo primero predom ina en el partido de Boltaa; lo segundo, en el de Jaca; lo ter cero, en el S o m o n ta n o , ribera del Cinca. C o m o otros se dedican a la aborrecida profesin de p resta mistas, hay especulaciones que consagran su capital a dar ove jas y cerdas en a rren d am ien to a las familias pobres, y parece ser u n a granjeria lucrativa. El c o n tra to se celebra por tres o c u a tro aos. Las cerdas cran una o dos veces por aos. De cada cra corresponde al a rren d ad o r un lechoncillo, a escoger entre los machos; los dems son ganancia del arrendatario. La m ad re se divide en tre los dos, p o r partes iguales, al trmino del co n trato ; si m uere de enferm edad o p o r un accidente des graciad o el prim er a o , antes de haber criado, prtense t a m bin la carne, pero el arren d atario ha de a b o n a r al dueo la m itad del coste; si ha criado u n a vez cuando m enos, no tiene derecho el dueo a ningn gnero de indem nizacin. Los gas tos de m anutencin y dems corren por cuenta del a r r e n d a tario. El c o n trato de arren d am ien to de ganado (ordinariam ente de vacas) se designa en el partido de Boltaa con el nom bre de ixarica68 en el de B enabarre, y m s al M edioda, lo d en o m i nan a michenca (a medias), y tam bin a m edia ganancia y a m edia prdida. El capitalista que ejerce este gnero de especu

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lacin, confa una o ms vacas a una familia pobre q u e posee hierbas, o q u e utiliza los pastos del c o m n , tasando p re v ia mente su valor; el arren d a ta rio hace suyos los estircoles y las leches; las cras se parten p o r mitad entre l y el a rr e n d a d o r; vendida la vaca al term inar el co n trato , se reparten ta m b i n el sobreprecio, o sea, la diferencia en ms de su valor con relacin a la tasacin hecha en un principio. Es c o n trato muy b e n e fi cioso para el capitalista. En un cuaderno m an u scrito de e c o n o m a domstica, perteneciente al siglo p asa d o , que he ledo en u n a casa de P la n (casa de A lonso), se recom ienda sobre todas esta granjeria, rep u tn d o la su experim entado a u to r c o m o u n a de las ms provechosas y fructferas que pueden ejercerse en aquellos enriscados valles. Declara tam b in q u e en las c o n d i ciones dichas, este c o n tra to ofrece ms v en tajas al a rr e n d a d o r que al arren d atario . Sin em b arg o , no deja de rep o rtarlas t a m bin muy grandes este ltim o. Un h ace n d a d o de Benasque c o n fi, no ha m u ch o , una vaca en ixarica al encargado de los baos de aquel puerto, d o n d e los pastos son tan a b u n d a n te s como sustanciosos. Al m ism o tiem po que el animal a m a m a n tab a a su novillo, trib u tab a al b a ero c o n cinco o seis ja rro s diarios de leche; al cuarto a o , el d u e o retir la vaca y dos cras que le correspondan; al sptim o, el b a e ro posea cinco vacas, la fo rtu n a casi de u n a familia de la m o n ta a. S e d an casos en que el contrato se renueva de c u a tro en c u a tro aos, porque las dos partes interesadas en c u e n tra n ventajas en su continuacin, y ninguna de ellas ha tenido motivos de q u e ja de la otra; as se prolonga a veces por to d a una generacin. El siguiente c o n tra to , que he co p iad o en el archivo notarial de Boltaa, lleva la fecha de 1678: C apitulacin de una vaca a medias , de tres aos p o c o m s o menos, de pelo rojo, entre D om ingo C y M artn L . . . , m e diante los p a c to s siguientes: D om ingo C. entrega dicha vaca, a medias, al citado M. L ., p o r tiem po de cuatro aos, c o n tados desde el d a de San Miguel de septiem bre d e este a o . Item es condicin que cede el til de dicha vaca desde a g o r a a favor de en tra m b o s. Item es condicin que las cras sean a m e dias del dicho D. C. y M. L ., escogiendo el prim ero la p arte que quisiere. Item que, en caso de alg u n a desgracia de lo b o u

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otra, entre asimesmo en particin, ju n to con el pellejo, g u a r dando la orden sobredicha de poder escoger la m e jo r parte el D. C., y que cuando ocurriere tal desgracia, lo mismo que cuando naciese cra, haya de avisarle el M. L. Item que no se pueda hacer particin de la vaca ni de sus crias sino cumplidos los dichos cuatro aos, o por el tiem po que tuviesen a bien de m an co m n . Item que el M. L. haya de m antener bien la dicha vaca y sus cras, de hierba y sal, p ro cu rar su au m en to , y pagar los d a o s que causaren durante dicho tiempo. Y as dada y entregada la capitulacin y concordia, en poder y m a n o de m, dicho n o tario , por las dichas partes, etc.. En algunas com arcas, y principalmente en el partido de Jaca, alcanza m ucha m a y o r im portancia el arrendam iento de ganado lanar, ms acaso p o r el estircol que por la lana y los corderos. Es uno de los pases, d en tro de la Pennsula, donde mejor se reconoce el valor y la eficacia del abono de las tierras. Lo fiem o y lo rey, de lejos se vey, dicen. Su principal sistema de em b asu rar los cam pos de cereales es el redeo por hatos o m anadas de 300 o 400 cabezas. Este sistema no est al abrigo de las censuras de la ganadera p u r a , cuyo ideal estriba en la estabulacin perm anente; pero all la cra de ganado se consi dera, ms que com o u n a industria independiente, como un auxiliar de la agricultura. Calculan que las tierras redeadas producen de un 30 a un 50 por 100 ms que las que no han recibido ese beneficio, y a pesar de que los agrnom os suelen clasificar este genero de ab o n o entre los anuales, o a lo ms entre los bisanuales, las tierras que se redean todos los aos se justiprecian en un 100 p o r 100 ms que las que se hallan en iguales condiciones fuera de esa. H ay propietarios que tienen ganado slo por m a ja d e a r sus tierras y hacer estircoles en el establo o p aridera; otro s, que ponen por condicin a sus a rren datarios la de redearles con su g a n a d o los campos cuyo cultivo directo se han reservado; otro ceden las hierbas que nacen al zada la cosecha, a cam b io de veinte o treinta noches de redeo. Los lab rad o res que carecen de g an a d o , contribuyen a los pas tores con una peseta y u n ja rro de vino, adem s de la cena, por redear una noche con un rebao de 300 a 400 cabezas. Esta gaje o em olum ento pertenece de p len o derecho a los pastores,

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en virtud d e u n a c o s tu m b r e t a n a r r a ig a d a , que a u n el mismo d u e o del g a n a d o tiene q u e ofrecerles ce n a p a r a lo g r a r que lo h a g a n s e ste a r o p e rn o c ta r en h e r e d a d e s p ro p ia s, so pena de q u e m a ltr a te n y atro p e lle n las reses, o e lu d a n la o r d e n , obede cindola p e r o n o c u m p li n d o la , o de q u e se d e sp id an en el ins tan te ms crtico. El v a lla d o mvil q u e sirve p a r a f o r m a r el p a rq u e o redil donde se en cie rra el g a n a d o en un esp acio p ro p o r c io n a d o al n m e ro de las reses, se c o m p o n e de piezas de m a d e ra lig era, especie de rastrillos d e n o m in a d o s cletas; desem p e an el p a p e l que las redes de e s p a r t o en otras provincias. Cletear u n c a m p o es f i j a r las cletas o f o r m a r el p a r q u e , y por extensin, esterco lar el c a m p o p o r m e d io del redeo. L a parte de terreno q u e h a sido r e d e a d a , se p a s a in m e d ia ta m e n te con u n a m a n o de a r a d o , a fin d e utilizar los excrem entos lquidos, q u e p e rd e ra n b u e n a p a rte d e su virtud fertilizante si se dejaran expuestos a la accin d ir e c ta de los a g e n te s atm o sfrico s. Hay q u ie n tiene p a sto s, y carece de c a p ita l p a r a utilizarlos; hay quien tiene capital p e ro carece de pastos, o no quiere cargar con el c u id a d o de a rr e n d a rlo s y a d m in is tr a r p o r s su rebao. M ediante este c o n tr a to , se j u n t a n a m b o s elem entos en manos del d u e o de los pastos. C u a n d o en u n a casa llega a faltar el jefe, su v iu d a o los h u r f a n o s tem en, c o n so b ra d a r a z n , que en ajenas m a n o s su g a n a d o desm erecer r p id a m e n te ; y a fin de evitarlo sin d esprenderse de l, lo a rr ie n d a n a p e r s o n a de g aran ta, e n la form a d e n o m i n a d a a diente , h asta t a n t o q u e la viuda c o n tra ig a un n u ev o enlace, o q u e los h u rf a n o s hayan a d q u irid o la cap acid ad necesaria p a r a a d m in is tra r. T ales son las dos ap licacio n es p rin cip ales que recibe este c o n tr a to . He a q u a h o r a sus variedades: 1.a A diente. Se e x a m in a n las reses, a fin de asegurarse de que to d a s son sanas y d e recibo. Se ju stip recian p o r peritos o de co m n acuerdo, p ro c u ra n d o dejar b a ja la tasacin a causa de los accidentes que p u e d e n so b rev en ir. Las obligaciones del a rr e n d a ta rio s o n : 1.a P a g a r el 5 o 6 p o r 100 an u al del valo r de tasacin, a l d u e o del g a n a d o . 2 . a R estitu irle al c a b o de cinco o seis a o s igual n m e ro d e cabezas del m ism o d iente, o sea de la m ism a ed ad . El a n tig u o d e re c h o francs d e s ig n a b a el g a n a d o a l o g a d o en u n a f o r m a p a re c id a , bestias de hierro

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(cheptel de fe r en el m o d e r n o C dig o civil), p o r q u e no puede

m orir p a r a su d u e o . Este c o n tra to tiene algo de juego de azar. Si acuden las ag u as y no s o n extrem ados ni tardos los fros, los pastos a b u n d a n , y p u ed e el a rre n d a ta rio ganar en un a o el 50 p o r 100 del capital q u e se le ha c o n fia d o y, fen e cido el c o n tra to , e n c o n tra rs e d u e o de u n a m a n a d a conside rable; p e ro si los inviernos son rigurosos o las a g u as del cielo no asisten, el a r r e n d a ta r io se a rr u in a sin rem edio. H ac e n d a d o he c o n o c id o en mis excursiones p o r la m o n ta a , cuyo p a tri m o n io se halla s u m a m e n te q u e b r a n ta d o p o r esa causa. Los c o n tra to s de a rr e n d a m ie n to de g a n a d o son hoy m en o s frecuen tes q u e antes: en mi o p in i n , dbese tal m u d a n z a a las im p ru dentes talas de m o n tes que h a n d ejad o d esarb o la d a en su m ayor p a rte la vertiente espaola del Pirineo; la despoblacin forestal h a trad o c o n sig o u n a alteracin p r o f u n d a en el rgi men de los h id ro m e te o ro s , y u n a reduccin considerable de la zona de pastos. E n o t r a m o n o g ra fa he d e m o s tra d o cmo. 2.* A medias. C o m o en el c a so anterior, se tasa el valor del g a n a d o que se en treg a al m ed iero , no p ara q u e satisfaga un rdito a n u a l p o r l (pues en lugar de rdito en treg a a su c o n s o cio la m ita d de los p ro d u c to s), sino p a r a que ste retire del t o tal liq u id a d o u n a c a n tid a d igual a d ich o valor, a n tes de p ro c e der a la divisin. L a siguiente escritu ra de c o n t r a t o o to rg a d a en J a c a , p o n d r m s en claro las condiciones y la naturaleza del a rre n d a m ie n to d e g a n a d o a m ed ias. C o m p arec e n M. L. y V. M ., y dicen: que p o r razones de utilidad recproca han resuel to f o r m a r entre s u n a sociedad de g ran jeria o cra de g a n a d o ... en la f o r m a siguiente: El Sr. L . h a p u e sto al c u id a d o del M. cien b o rre g o s, cincuenta en septiem bre de 1853, y o tro s cincuenta en septiem bre de 1854, cuyo v alo r es de tres mil reales. El V. M . se obliga a c u sto d ia r y m a n te n e r de su cuenta los cien borregos, q u e d a n d o en su beneficio la sirle, y resp o n d ien d o de ellos o de su valo r al Sr. L ., a q u ie n deber avisar de cual quier p rd id a que o c u rr a . Los cin cu en ta b o rreg o s co m p ra d o s en 1853 se ven d ern ya de ca rn e ro s en 1855; y los de 1854, en 1856. P ra c tic a d a la v en ta, se e x tr a e r del p r o d u c to el capital in v ertid o , o sea, tres mil reales, y la g an an c ia o p rd id a que resulte se dividir e n tre los dos o to rg an tes p o r partes iguales.

En igual f o r m a se distribuirn cada a o la lana q u e p ro d u z c a el esquileo. El Sr. L. volver a facilitar el capital necesario para reponer el ganado q u e se venda, y si el precio y n m e ro de ste fuese mayor o m e n o r del que hoy existe, as resu ltar consignado en un papel privado que o b ra r en p o d er de las dos partes, el cual quieren que tenga la m ism a fuerza y valor que la p resente escritura. Esta sociedad subsistir m ien tras no manifieste alg u n a de las d os partes q u e la com ponen su v o lu n tad de separarse de ella... En los pueblos de la m o n ta a de Alicante se usa un genero de c o n tra to que parece ser una varian te de esta f o rm a de a rre n d a m ie n to de g an ad o s, segn noticia que me h a facilitado el catedrtico D. E d u a rd o Soler. El socio a rre n d a d o r c o m p r a el ganado; el arren d a ta rio lo cuida y ad m in istra, y p a g a los p a s tos, el salario del p asto r y todas las dem s impensas de sal, esquileo, etc. La lana y los corderos son a medias. Las reses viejas o inutilizadas se v en den , y el m ed iero participa del p r o ducto de la venta en u n a proporcin desigual, q u e a u m e n ta progresivamente desde el prim er ao; al q u in to , se calcula que la mitad del rebao le pertenece en p ro p ied ad . L as b a ja s se cubren con reses jvenes de las nacidas en el rebao. 3 .a A medias y m ota entera. Las leches so n p a r a el arrendatario o mediero; la lana y las cras las c o m p a rte p o r mitad con el dueo del g an ad o ; las m ad res (cabras y ovejas) que fueron m ateria del co n trato , son tam bin p ro p ie d a d de ambas partes por igual; pero, en cambio, el arrendador o dueo recibe al trm in o del c o n tr a to tantos b o rreg o s de u n a o c o m o reses entreg, con tal q u e stas co n tasen dos a o s de e d a d cuando m en o s: a eso se d en o m in a mota. Si las reses son de un ao, no p a g a m ota p o r ellas el m ediero, porque ta rd a n o t r o ao ms en d a r p ro d u cto y sin em b arg o gastan igual. En estas condiciones, el contrato se celebra o rd in ariam en te p o r tiem po de tres aos. 4 . a A medias y media mota (tam bin a micha michenca , a a media cra, a media la n a , etc.). Es m u y com n, y d u ra tan slo ocho meses, desde S an Miguel, o T o d o s Santos (principios de octubre o de noviem bre) hasta San M ed ard o . A r r e n d a ta r io y dueo se reparten p o r partes iguales la lana y las cras; las

madres vuelven a p o d e r del d u e o , hayan o no criado; por m anera que no tiene que pecharle m otas el arrendatario. Si por cualquier accidente m uere alguna de las madres, la piel y la carne son propiedad de las dos partes contratantes. P o r costum bre tam bin, regan antiguam ente en algunas provincias de F ran cia diversas form as de arrendam iento de g a n a d o , que en parte convienen con las aqu descritas, y en parte discrepan de ellas. Los au to res del Cdigo Napolen tu vieron el buen acu erd o de incluirlas en l, en ciase de derecho supletorio; y no ha de parecer ociosa la reproduccin de sus principales disposiciones en este lugar, a fin de hacer posible un cotejo que no carece de inters, as bajo el p u n to de vista legal c o m o bajo el p u n to de vista histrico. El arren d am ien to de g an ad o s es un contrato en virtud del cual, u n a de las partes da a la o tra un rebao para que lo guarde y m antenga con esmero, b ajo las condiciones que h u bieren convenido (C d . civ. francs, art. 1800). El precio de este arren d am ien to est en el aprovecham iento de los productos naturales y en el tr a b a jo de los animales arrendados. Pero para interesar tambin al arren d a ta rio en el mayor cuidado de lo que q u e d a a su cargo , se le da ad em s una parte en la lana y en el au m e n to de precio del g a n a d o , pero a condicin de estar tam bin al tanto p roporcional en las prdidas. Esta parte, as activa com o pasiva, consiste ordinariam ente en la m itad. En este sentido, se fo rm a entre a rre n d a d o r y arrendatario una especie de sociedad, y com o tal consideran algunos autores este co n trato. Es indudable, sin em b arg o , que la asociacin no constituye en este caso ms que u n a estipulacin muy secun daria; que el c o n tra to principal es un arrendam iento por el cual el arren d ata rio prom ete y se hace pagar los cuidados que presta; que el g a n a d o entra a f o rm a r parte de lo que consti tuye la sociedad, to d a vez que el que lo arrienda contina siendo dueo de l; y por ltim o, que la asociacin, as por lo que respecta a los beneficios co m o a las prdidas, es solamente un suplem ento al precio del a rrie n d o . Este concepto tena de tal c o n tra to el Derecho consuetudinario de diversas provincias, Berry, B ourbonnais, Nivernais y Bergerac. Solam ente stas p o sean disposiciones especiales sobre la materia, pero la prctica

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las haba extendido a o tro s territorios. Los principios contenidos sobre esta m ateria en el Proyecto, estn basados en las reglas de las Coutumes de los pases citados. (Discurso del trib u n o M ourricault). En el c a so de que no h ay a pacto especial, estos contratos se regirn p o r las disposiciones siguientes ( a r t. 1803): 1. Arrendamiento de ganados en condiciones ordinarias . Es un contrato por el cual se da a d e term in ad a p e rs o n a cierto nm ero de animales p a r a que los g u a rd e , m antenga y cu id e, a condicin de que el q u e los recibe h a de ap ro v ech arse de la mitad de sus au m en to s, y en su caso, sufrir la m ita d d e las prdidas q u e experim enten (art. 1804). El precio d a d o al ga nado en el a rre n d a m ie n to no transm ite la propiedad al a r r e n datario; su nico o b jeto es fijar la p rd id a o el beneficio que pueda resultar al trm ino del co n trato (art. 1805)... N o es res ponsable de los casos fortu ito s, a no ser que les h a y a p rece dido alguna falta sin la cual la prdida no hubiese p o d id o efec tuarse (art. 1807)... El arren d a ta rio que hubiere sido d e c la ra d o irresponsable del caso fo rtu ito , est obligado a d ar c u e n ta de la piel de los animales (a rt. 1809). Si pereciere por e n te r o el ganado sin culpa del a rre n d a ta rio , recaer la p rd id a slo sobre el arren d ad o r. P e r o si slo pereciere una p arte, la p r dida se distribuir entre a m b o s , segn el precio que se le h u b ie se dado al principio y el que tenga a la term inacin del c o n trato (art. 1810). No se puede estipular que el a r r e n d a ta r io sufra las consecuencias de la prdida to tal del g an a d o , a u n q u e esto suceda p o r caso f o r tu ito sin culpa. Ni tam p o co q u e tenga en ella una parte m ay o r q u e en el beneficio. O que el a r r e n dador tome, a la conclusin del c o n tra to , algo ms de lo que aport. Y to d a otra estipulacin an lo g a. Los p r o d u c to s de redeo, estircol y tr a b a j o de los anim ales, los hace su y o s el arrendatario exclusivamente. La lana y los aum entos se dividen (art. 1811). El a rre n d a ta rio no puede d isp o n er sin el c o n s e n ti miento del d u e o , ni ste sin el de aq u l, de n in g u n a cab eza del rebao, sea de las q u e figuraban en el co n trato , sea de las nacidas despus (art. 1812). El a rre n d a ta rio no p u e d e esq u ilar sin dar aviso al a rr e n d a d o r (art. 1814). Si no se hubiese fijad o tiempo p a ra la duracin del co n trato , se rep u tar h e c h o p o r tres aos (art. 1815). Al te rm in a r el c o n tra to , o en el m o m e n to de rescindirse, se hace u n a nueva tasacin del g a n a d o . El

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a rre n d a d o r puede to m a r animales de cualquier especie hasta cubrir el importe de la primera tasaci n , dividindose el resto, etctera, (art. 1817). 2. Arrendamiento de ganado por mitad. La aparcera por m itad es una sociedad en la cual cada uno de los contratantes suministra la m itad de los animales, que d a n d o stos comunes as en las ganancias com o en las prdi das, etc. (art. 1818). 3. Ganado dado al rentero. Es un con trato (cheptel de fe r) en cuya v irtu d el dueo de una finca rstica la da en arren d am ien to , a condicin de que, al term inar el m ism o, deje el a rre n d a ta rio anim ales de un valor igual al de la tasacin de los q u e recibi (a r t. 1821). La tasacin que se hace del ganado en treg ad o al a rre n d a ta rio , no le confiere la p ro p ied ad , pero le hace responsable de los d aos que aqul experimente (art. 1822). T odos los beneficios corresponden al colono d u ran te el tiem po de su arren d am ien to , no habindose pactado lo contrario (art. 1823). Al term inar el arrendam iento, no puede el arren d a ta rio retener el ganado p ag an d o la tasacin primitiva, sino que debe dejar o tr o de igual valor al que reci bi. Si resultase un dficit, debe ab o n arlo ; si, p o r el contrario, hubiese aum en to , lo hace suyo (art. 1826). Tales son las principales fo rm a s del arrendam iento de g a nado en el Cdigo civil francs y, con ligeras variantes, en los ms de los C d ig o s que lo to m a ro n por modelo, as en E uropa com o en Am rica. El p royecto de C digo civil espaol de 1851, consecuente con la tradicin legal de los diferentes estados de la Pennsula, no co n sa g ra seccin alguna a este con trato, limitndose a referirlo a su an lo g o , el co n trato de socie dad (de acuerdo con Escriche, v . Arrendamiento): El arren damiento por aparcera, de tierras de labor, ganados de cra, o de establecimientos fabriles o industriales, se regir p or las disposiciones de este Cdigo relativas al contrato de sociedad , por las estipulaciones de las partes y , en su defecto , por la eostumbre de la tierra (art. 1516). El Cdigo portugus a d o p ta un tem p eram en to medio: traslada al ttulo sobre contrato de sociedad la aparcera, as rural c o m o pecuaria, y u n a vez en l, le consagra una seccin especial, si bien no desarrolla tanto el rgimen de la institucin como los Cdigos francs, italiano y otros, co n ten tn d o se con dictar providencias de carcter ge

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neral y rem itir a los c o n tratan tes, por lo tocante al p o rm en o r, a los usos de la tierra. A diferencia de los C digos italiano, Vaud, etc., no ha copiado servilmente el portugus la doctrina del de N ap o le n , sino q u e ha recurrido al derecho antiguo ( O r d e n a d o , lib. IV, tt. L X IX ), y lo ha c o m b in a d o c o n algu nos principios m odernos. Es contrato m u y com n en Portugal, y se le co n o ce con el n o m b r e de animaes a ganho: p u ed en ser objeto de l, segn la O rd e n a n z a citada, bueyes, vacas, cabras, ovejas, puercos, colm enas, etc. Las principales definiciones y disposiciones del Cdigo son las siguientes: Existe c o n tr a to de aparcera p ecuaria c u a n d o u n a o ms personas en treg a a otra, u otras, cierto nm ero de animales, p a r a que los cre, apa ciente y cuide, con la con d ici n de repartirse entre s los lucros futuros en determ inada p roporcin. Si los animales pereciesen por caso fo rtu ito , la p rd id a ser de cu e n ta del propietario. Queda sin efecto el c o n tra to en que se estipule que las prdidas ocasionadas p o r caso fo rtu ito corren a carg o del a p a r c e r o apa centador. El apro v ech am ien to de los anim ales m u e rto s corres ponder al propietario, siendo responsable de ello el aparcero. No puede ste disponer de ninguna cabeza de g a n a d o . .. sin consentim iento del p ro p ietario , ni ste p uede hacer co sa alguna sin consentim iento de aq u l. El ap arcero n o puede prin cip iar el esquileo sin prevenirlo an tes al propietario; de lo contrario, satisfar el duplo del valo r de la parte q u e pudiere c o rre sp o n der a ste (art. 1304 y sigs.). En u n a fo rm a muy sem ejante a la estatu id a p o r el Cdigo de Portugal, se practica en Galicia el a rre n d a m ie n to de gana dos por D erecho consuetudinario. La ap arcera pecuaria se practica ta m b i n en las provincias de Len (noticia del Sr. A zcrate) y O v ied o (Escriche, Diccio nario, v .0 Comua) en condiciones a n lo g a s a las del Alto Aragn, p ero limitada al g a n a d o vacuno y caballar. Notas
En los C u e r p o s de D erech o a ra g o n s, y en B la n c a s (segn B o ra o , Diccionario de voces aragonesas), figura la p a la b ra cxarico c o m o sin n im a d e colono. 68

14. Captulo

Crdito hipotecario sobre arbolado

Empeo o venta de olivos a carta de gracia. Estudiando las

condiciones econm icas del cultivo del arb o lado , descubr la existencia, en varias provincias de la Pennsula, de una form a interesantsim a de arren d am ien to agrcola, fu n d a d a en la a s o ciacin agraria de cultivos y en u n a separacin jurdica del suelo y el vuelo. P o r este co n trato , el propietario de un predio rstico pob lad o de frutales (perales, m anzanos, olivos, encinas, a lm e n d ro s , etc.), bastante espaciados para perm itir el cultivo de plantas anuales entre unos y otros, se reserva la explotacin del a rb o lad o directam ente por si, y cede al colono el benefi cio del suelo por un tiem po determ inado y p a ra determ inados cultivos; las labores, abonos y riegos que el co lo no suministra a la tierra para sus cereales o legumbres, aprovechan al propio tie m p o al arb o lad o , y as, el d u e o del predio reduce los cui d a d o s de la labranza al solo instante de la recoleccin, q u e d a n d o libre de y u n tas, gaanes, guardera, estircoles, riegos, etctera., y el colono pobre encuentra tierra b a ra ta que lab rar y, a u n q u e a rb o la d a , sin el riesgo de que el hielo o la sequa, o el b o c h o rn o le arru in en , destruyendo en flor la cosecha69. P osteriorm ente he e n co n tra d o en el Pirineo de Aragn, en el instante mismo en que ac a b a b a de caer en desuso, otro c o n tra to consuetudinario todava m s curioso que el anterior, p ero n acid o del mismo hecho agrcola (asociacin de cultivos), f u n d a d o en el m ism o principio ju rd ico (separacin de suelo y vuelo) y encam inado en parte al mismo fin (ser labrador sin los cuidados de la labranza); slo que no se encierra to d o en esto; sem ejante c o n tr a to ha sido, adem s, d u ra n te mucho tie m po, instrum ento po d ero so de crdito agrcola. Me refiero al empeo o venta a carta de gracia (con pacto de retro) de r b o les frutales, independientem ente de la tierra en donde vegetan. El o b je to principal de este c o n trato es prestar garanta a los p rstam o s, pero n o se confunde con el c o n tra to de prstam o,

ni sus efectos so n iguales; el que vende olivos en esta fo rm a no es un d e u d o r ; los riesgos q u e puede c o r r e r la co sa vendida, muerte del rbol, hurto del fruto, depreciacin del aceite, sequa, etctera, son en d a o del c o m p r a d o r ; si se tr a ta r a de u n prs ta m o o rd in a r io , si el v e n d e d o r tuviese c a r c te r de d e u d o r , en treg an d o los* rboles c o m o u n a simple g a ra n ta , a u n c u an d o stos pereciesen, el cap ital prestado n o perecera, subsistira ntegra la d e u d a , el d u e o de la tierra seg u ira siendo tan deu d o r com o a n te s y por igual can tid ad .

Estado social a que responde . El r b o l que d io m ateria a

este c o n t r a t o es principal, si no exclusivam ente, el o liv o 70. P la n ta d o s a g ran d es d istan cia s unos de o tro s p o r los cam pos y bancales q u e se d e s tin a b a n al cultivo d e cereales, servase de ellos el d u e o co m o m e d io de o b ten er cr d ito real sin obligar el suelo, el c u a l segua sie n d o suyo en p le n o d o m in io y p ro d u ciendo cosecias de trigo, m i jo , ceb a d a o escalla, in d ep en d ien te m en te de la cosecha de aceite. C o n s titu a este casi el nico p ro d u cto ex p o rtab le, p o r q u e era el n ic o solicitado fu era del pas, el q u e c o n d e n s a b a m s valor en m e n o s v o lu m en y peso, y poda s u fra g a r los g asto s de tra n s p o rte p o r cam inos de herra d u ra. Su precio o rd in a rio e ra de u n a o n z a de o ro (80 ptas.) p o r quintal, al p aso que el v in o oscilaba e n tre u n o y d o s duros el nietro (160 litros): su salid a era se g u ra ; h ab a e n el pas com isionados p a ra la c o m p r a de tal a rtc u lo . As es q u e los pequeos capitalistas q u e ex p lo ta b a n la u s u ra , y a u n personas que no ejercan esta p ro fe s i n , d e s e a b a n c o m p ra r olivos en condiciones tales, que p u d i e r a n cosechar su fru to ex en to s de la p reo cu p aci n y m olestia d e cultivarlos. D e esta su erte , haba, y hay a n , capitalistas q u e , sin poseer u n p alm o de tie rra , co sechaban h a s t a cien q u ila te s de aceite en olivos p r o p io s , dise m inados p o r doce o q u in c e pueblos. L o s la b ra d o re s mismos a c o m o d a d o s se d a b a n a e s ta esp ecu laci n , recibiendo olivos en garanta de pequeos p r s ta m o s que h a c a n a sus convecinos necesitados. R esultaba de a q u que u n a m ism a p e rs o n a posea olivos en d iferen te s p u e b lo s , sin ser te rra te n ie n te e n ellos, o en fincas de v ario s vecinos d e u n m ism o p u e b lo ; que en un mismo olivar h a b a olivos pertenecientes a d iv erso s p ro p ie ta rio s de diversos p u e b lo s , y d iferen te s to d o s del d u e o del suelo; que,

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a las veces, en u n olivo tenan participacin d o s , tres y a u n m s p erso n as. D e a q u que ca d a casa tuviera u n a m arca espe cial p a r a sealar los de su p ro p ie d a d (una cruz, o un co rte, o dos cortes, hacia el n o rte , o h acia el m edioda), lo m ism o q u e p a r a el g an ad o . H o y , la relacin en tre el precio del vino y el del aceite p o co m e n o s q u e se ha invertido; el p rim e ro ha su b ido en R ibagorza a o c h o d u ro s el n ie tro , y el segundo ha b a ja d o a ocho d u ro s el q u in tal. Se h a fac ilita d o el tra n s p o rte , con vas de c o m u n ic a cin p erfeccio n ad as; se han a b ie rto a los vinos m ercados en el ex tra n je ro ; el aceite de oliva h a e n c o n tra d o rivales en los acei tes de semillas, en el gas h id r g en o , en el petrleo, en las g r a sas an im ales, en la p a ra fin a , etc. As es que los capitalistas p refieren c o m p ra r vias a c o m p ra r olivos; o en o tro caso, p res tar c o n hipoteca d e la finca e n te ra , sin distincin de suelo y vuelo y rdito de 6 p o r 100, a p a g a r en m etlico y no en fru to s o especie. P o r o t r a p arte, el q u e necesita to m a r prestado, si se t r a t a de ca n tid a d e s de alg u n a consideracin, prefiere h ip o te car a lg u n a de sus tierras, y si de sum as c o rtas, encuentra sin g ran dificultad lo q u e necesita con un simple vale o p a g a r , sin necesidad de o b lig ar u n a finca. Tal es la principal raz n p o r la cual n o se celebran ya a p e n a s nuevos contrato s de este gn ero , y los terratenientes que tienen en sus fincas olivos v en didos de antiguo con pacto de retro, no quieren retrocomprarlos, no tenindoles y a cuenta. H a c o n trib u id o tam b i n a q u e cayera en desuso este c o n t r a t o , u n hecho d e carcter m eteorolgico: la cosecha de vino es m s segura y co n stan te q u e la de aceite. L a variedad del olivo q u e se c u ltiv ab a antes, se h ab a a d a p t a d o a las c o n d i ciones climticas de aquella p a rte del A lto A ra g n ; eran r boles rob u sto s, d e m u c h o vuelo, y que resistan con xito los fros intensos p ro p io s de un valle pirenaico. L a helada e x tr a o r d in a ria de 1829-30 los debilit so b rem an era, cuando no los m a t en el p u n t o ; sobrevinieron enferm edades, h u b o q u e d e s p o ja rlo s de su r a m a j e , y han necesitado p a ra reponerse m e d io siglo. P a r a re p a ra r los efectos de aquel desastre, p la n ta r o n injertos em peltres, caracterizad o s p o r su precocidad, p e q u e a talla, g ra n re n d im ie n to y excelente calidad del p ro d u c to ; fru c ti

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fica al q u i n t o o sexto a o de p la n ta d o . P e r o esta variedad, esencialm ente arag o n esa, q u e p ru e b a b ien en la tie rra baja, llevada de re p e n te a u n a regin m s se p te n trio n a l y m o n ta osa, se rese n ta h asta d e los fros o r d in a r io s , y la cosecha se hizo m s inseg u ra; y as d ism u id a la g a r a n ta q u e los olivos p re sta b a n c o m o p ren d a y base de c r d ito , fue dism inuyendo n a tu ra lm e n te la d e m a n d a . E n estos ltim o s aos, repuestos ya los antiguos rboles, que lla m a ra m o s indgenas o aclim atados, re stau rad a su copa, cu ltiv ad o s con m a y o r esm ero, podados convenientem ente p a ra q u e el fru to sea m en o s, cobre fuerza y se sostenga, h a n vuelto a p ro d u c ir c o se c h a s co m o an tes; pero se han e n c o n tr a d o con q u e las co n d icio n es sociales haban cam b iad o rad ica lm e n te , q u e el aceite h a b a su frid o u n a depre ciacin m e d ia de 50 p o r 100; q u e los olivos, que a n tes valan de tres a seis d u r o s en v e n ta a fruto e n te r o (u n o a d os duros a m edio fru to ), hoy no p a s a n de un d u r o ; que se h a n abierto al capital o tr o s horizontes; y el c o n t r a t o de e m p e o de oli veras n o se ha rep u esto c o m o se h a n re p u e sto las oliveras mismas.

Formas de este contrato . Esas f o r m a s son d o s, y a m e

n u d o , m ie n tra s el c o n tra to est vigente, se pasa de la u n a a la otra, segn veremos. La p rim e ra se d e n o m in a a medio fru to . El d u e o vende, por decirlo as, la m itad del rbol; el c o m p r a d o r a d q u ie re de recho a la m ita d del f r u t o que p ro d u z c a , q u e d a n d o la otra m itad a fa v o r del d u e o . L os gastos de recoleccin se pagan igualmente a medias, su stray n d o se r a r a vez a esta obligacin el c o m p r a d o r , p o rq u e c o n ella interviene la recoleccin y evita ocultaciones. El fraude o h u r t o que p u d ie r a co m eter el dueo del suelo, c o se c h a n d o p a r t e del f r u to a espaldas del co n d u e o de los olivos, es im p ro b a b le , n o p o r o t r a cosa sino p o r la difi cultad d e h ace rlo sin q u e se conozca. D e la f o rm a en que se haca la v e n ta , d a r idea el siguiente fra g m e n to literal de una escritura q u e lleva la f e c h a de 1802. S e a a to d o s m anifiesto que n o s o tro s , F. T. y F . M ., vecinos d e la villa de P . F ., de nuestro b u e n g ra d o y ciencia cierta v e n d e m o s y tra s p a s a m o s en favor d e D . R. N ., vecino de B., o c h o oliveras (olivos), sea ladas en sus tro n co s c o n u n a cruz c a r a a sol saliente, sitas en

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los trm in o s de d ic h a villa, y existentes: cuatro, e n la p artid a de las P a r r a s , en u n a h e re d a d n u estra que c o n fr o n ta c o n ...; dos en la p a r t i d a de las P la n a s , en o tr a heredad n u e s tra c o n fr o n ta n te c o n ...: y dos en la p a rtid a del T o r t , en u n a faja de n u e s tra p ro p ie d a d , que c o n f r o n ta c o n ... Asi com o las dichas c o n f r o n taciones encierran alre d e d o r respective las dichas oliveras, as se las vendem os c o n todas sus en tra d a s y salidas y uhiversos derechos, libres y fra n ca s de to d a carga y m ala voz, por precio de 41 libras y 8 sueldos jaqueses, en cuya ca n tid ad para el p r e sente empeo h an sido justipreciadas p o r peritos labradores a toda satisfaccin n u e s tr a ... Y ha de ser de n u e s tra obligacin el tra b a ja r la s a n u a lm e n te , a uso y costum bre d e buenos la b r a dores, y p o r ello n os hayam os de llevar la m ita d de su fru to , siendo la o tra m ita d p a r a el d ich o c o m p ra d o r o sus derechoh ab ien tes, y p ara recogerlas deberem os a y u d a r las dos partes ig u alm e n te... Y en el caso que resultase m ala voz en dichas oliveras, nos obligamos a eviccin plenaria de to d o pleito, etc.. O tr a escritura dice: Siendo de mi obligacin trab ajarla s a uso y c o s tu m b re de buen la b ra d o r, y p o r ello me haya de llevar la t e r cera p a r te del fru to , y las o tras dos sean para el c o m p r a d o r ... . L a segunda f o r m a se llam a a fru to entero . El prestam ista c o m p r a d o r haca s u y a la cosecha entera de aceitunas, y el d u e o del suelo c o n tra a , lo m is m o que antes, la obligacin de sum inistrarles to d a s las labores necesarias, p o r va de c a n o n o d e inters de la su m a recibida. Esta venta generalm ente n o se haca desde luego y de una vez; lo ordinario era que el dueo de la finca que h a b a vendido los olivos a m e d io fru to , cediese luego el derecho a la o tra m itad que se haba reservado, o b ien la m ita d de esa m ita d , en la f o r m a que indica esta escritura: S ea a todos m an ifie sto que n o so tro s, J. S. y J. M ., vecinos de L a P . F ., c o n la calidad de m a y o r parte d e ejecutores q u e s o m o s del ltim o testam en to de M . M ., p o r c u a n to ste vendi a fa v o r de J. M ., vecino de B., con reserva de carta de gracia, seis olivos, sitos en trm inos de L a P . F ., d e n tro de un ferreal del v en d ed or, lla m a d o El F erreal de C a sa , que c o n f r o n ta c o n . . . , p o r precio de diecisis libras jaq u esas, reservndose la m ita d del fru to a u n o de ellos, c o n 1a obligacin de tra b a ja r lo s , segn as resulta de la escritura de vendicin, q u e q u e re m o s

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h a b e r a q u p o r c a le n d a d a d e b id a m e n te y segn f u e r o 'y leyes del p re se n te re in o de A r a g n ; p o r ta n t o , de n u e s tro b u e n g ra d o y c ie n c ia c ie rta , recargamos so b re l o s d ic h o s seis olivos y sobre el p re c io del e m p e o de ellos diecisis lib ra s ja q u e s a s , q u e a este e fe c to nos h a e n tre g a d o el d ic h o J. M ... y a conse cu en cia d e este recargamiento, c e d e m o s a l d ic h o M o n ta n u y y a su d e re c h o h a b ie n te la m ita d del f r u to de dich o s seis olivos q u e fue re s e rv a d a p o r el d ic h o M . M ., y nos re se rv a m o s para n o so tro s, e n c a lid a d d e e je c u to re s, y p a r a el d e re c h o h a b ie n te del m ism o M . M ., c a rta de g ra cia d e p o d e r re d im ir e ste recar g a m ie n to p o r o tra s diecisis libras ja q u e s a s ; y m ie n tr a s ta n to , q u e rem o s q u e dich o c o m p r a d o r y sus c a u s a h a b ie n te s te n g a n y p o sean d ic h o s olivos, d e c u y o fru to h a g a n a su v o lu n ta d , p ara lo cual le tra s la d a m o s t o d o s n u e stro s d e re c h o s y a c c io n e s en ellos, e tc . . A veces, el d u e o de la finca q u e h a b a v e n d id o lo s olivos a m edio f r u t o , v en da la m ita d q u e le q u e d a b a a u n a p erso n a d istin ta d e la p r o p ie ta r ia d e la o tr a m i t a d , g ra v ita n d o de esta suerte so b re u n m ism o r b o l d o s e s c ritu ra s de v e n ta a m edio fru to , a fa v o r de o tro s t a n to s p o s e e d o re s , n in g u n o d e los cu a les era d u e o del suelo s o b r e qu ien r e c a a la o b lig a c i n de cul tivar d ic h o r b o l. V e n d o y tra s p a s o en f a v o r de A . R . , vecino de B., p a r a s y sus d e r e c h o h a b ien te s, a q u e lla m ita d del fruto a n u o de la s diez oliveras q u e , con re s e rv a de c a rta d e gracia, vend en f a v o r de J . M ., sitas en u n a tie r r a m a, p a r tid o d e los Bancales, q u e te n g o e m p e a d a , y c o n f r o n t a c o n ..., e tc . . A c tu a lm e n te , la f o r m a d e e m p e o a f r u t o e n te ro h a d e sa p a recido casi p o r c o m p le to , a v irtu d d e c a u s a s fciles de com p re n d e r. M ie n tra s viva el p r o p ie ta rio del su elo , q u e h a b a p er cibido la u tilid a d del p r s ta m o , o sea , d e l precio d e lo s olivos, los re s p e ta b a c o m o p ro p io s y les d a b a las la b o re s co n v en ien tes; p e ro a su m u e r te , el h e r e d e r o , que n o se h a lla b a c o n te n id o por n in g n im p u ls o de a g ra d e c im ie n to ni p o r n in g n c o m p ro m iso p erso n a l, q u e se crea m e n o s o b lig a d o , y q u e se e n c o n tra b a o c u p a d a su tie r r a p o r a q u e llo s se rv id o re s a je n o s, e s tra g n d o la con sus ra c e s y con su s o m b r a y m e n g u a n d o la p ro d u c c i n cereal, si n o p o d a re d im irlo s o r e tr o c o m p r a r lo s , los d estru a clav n d o les u n hierro c a n d e n te p o r el n u d o v ital, o e n te rra n d o

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al pie c ie rta c a n tid a d de sal, o c o r ta n d o o h irie n d o las races p rin c ip ale s, etc. P a r a ev itar esto, los p ro p ie ta rio s d e los olivos han h e c h o u n a d e d o s cosas: o r e b a ja r el p recio en q u e los h a b a n c o m p r a d o , a fin de fa c ilita r la luicin o red en ci n al p ro p ie ta rio del su e lo ; o ced er a ste el derecho a u n a p arte del fru to , tr a n s f o r m a n d o v o lu n ta ria m e n te y sin re m u n e ra c i n a l g u n a el e m p e o a f r u to e n te ro en em p e o a m e d io fru to , c o n o b je to d e in teresarle en la c o n se rv a c i n y p ro p ie d a d del rb o l. En o c a sio n e s , se h a c a esto en el in sta n te m ism o de la venta; el c o m p r a d o r p a g a b a el rb o l c o m o si lo a d q u irie s e a fru to e n tero, y lu eg o lo c o n f ia b a al v e n d e d o r p a ra q u e lo cultivase a m ed ias. V e n d e m o s y tra s p a s a m o s a J . R. to d o s los olivos q u e existen en u n a h e r e d a d n u e stra , sita e n ..., fra n c o s d e to d a carg a y tre u d o , c o n sus e n tra d a s y salidas, p o r precio de 70 libras ja q u e s a s ..., c u y o s olivos n o s los vuelve el J . R . a m edias p a r a q u e los tr a b a je m o s a estilo d e b u e n la b r a d o r , fe m n d o lo s y c o g ie n d o el f r u to a expensas n u e stra s;, y rec o g id o , hem os de div id irlo en p a rte s ig u a le s ... .

Otras condiciones del contrato: contribucin; lea; renova cin deI rbol. E n los a m illa ra m ie n to s se ex p resa que la
c u o ta d e c o n trib u c i n a d e u d a d a p o r los olivos p o se d o s en esta fo r m a , sigue al f r u t o , es decir, q u e se p a g a p o r m ita d e n tre el d u e o d e la finca y el c o n d u e o de rb o l c u a n d o se poseen a m ed io f r u to ; e x c ep t a se n ic a m e n te ei caso en q u e el c o m p r a d o r se re se rv ara en la escritu ra d e c o m p ra la c l u s u la de libre de c o n tr ib u c i n . L a le a p ro c e d e n te de la p o d a del rb o l p e rte n e c e al q u e co stea la o p e ra c i n , si bien, p o r lo c o m n , h a de co n su m irse en q u e m a r la tie r r a m ism a del o liv ar, d e d ic n d o la a h o rn ig u e ro s. L a re g la g en eral es q u e el d e re c h o del c o m p r a d o r d e olivos se e x tin g u e con la m u e r te de sto s: m u e rto u n o , n o le es lcito p la n ta r o tr o en el m is m o sitio. S in e m b a rg o , h a y casos en q u e se h a p a c ta d o la f a c u lta d p o r p a r te del c o m p r a d o r , o p re s ta m is ta , d e re n o v a r el o liv o , p o n ie n d o u n o n u e v o en el lu g a r d o n d e h u b ie re m u e r to el q u e f u e o b je to del c o n tr a to y, h a s ta en o c a sio n e s, el m is m o d e u d o r h a to m a d o s o b r e s la o b lig a ci n d e h a cerlo . D e p e n d e esto d e las c irc u n sta n c ia s en que se

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hallaban d e u d o r y p re sta m ista (v en d ed o r y c o m p ra d o r) al cele brar el c o n tr a to .

Luicin o redencin. C om o to d o contrato de este gnero,

el em peo de oliveras es una venta h ech a con u n a condicin resolutoria v o lu n ta ria. El c o m p ra d o r y el vendedor s o n dueos del a rb o la d o : aqul, b a jo condicin reso lu to ria; ste , b a jo con dicin suspensiva, pues re co b ra la p o sesi n y el d is fru te efec tivos tan p ro n to com o devuelve a a q u l el precio q u e a cam bio de ella le en treg a ra. M e d ia n te c a rta de gracia q u e p a r a n o so tros y n u e stro s d erech o h a b ie n te s re se rv a m o s de p o d e r redim ir por el m is m o precio las dichas o c h o oliveras, siempre que nos pareciere, en u n a p ag a, o en dos iguales; de fo rm a q u e siempre y cu an d o y o , o los m o s, d arem o s, o d a r n , al d ic h o c o m p ra d o r o a los suyos d ich a c a n tid a d , te n g a n o b lig aci n de o to r garnos e sc ritu ra de cancelacin de la presente v e n d ic i n y parte que redim irem os, no d eb ie n d o te n e r efecto los e m p e o s que tengo h ech o s de dichas oliveras antes de ste en f a v o r de dicho c o m p ra d o r ... . A dvirtase q u e la e s c ritu ra dice: s ie m p re que nos pareciere , en c u a lq u ie r tiem p o ; y esta era y es la cos tum bre; el derecho a re d im ir n o p re scrib a nunca. E l T rib u n a l Suprem o h a in tro d u c id o en m ateria de ventas, a c a r t a de gra cia, una n o v ed ad peligrosa c o n tra ria al se n tim ie n to del pas, y que ha p ro d u c id o ya a lg u n a s p e rtu rb a c io n e s , h a c ie n d o caso omiso del p acto y a p lic n d o le s el p la z o de p re s c rip c i n de treinta a o s. La clu su la de sie m p re q u e n o s pareciere e r a general, pero no la nica que se u sa b a . C o n m en o s fre c u e n c ia , estip u lbase e n ocasiones u n a u o tr a de estas dos: p r im e r a , el ven dedor n o p o d r red im ir los olivos v e n d id o s, sino p a s a d o s tan tos aos. S eg u n d a, el v e n d e d o r d e b e r efectuar esa redencin dentro d e tantos aos. O tra co n dicin q u e n o dejab a de p a c ta rse n u n c a , versaba sobre la p ro p ie d a d del f r u to q u e rin d iesen los olivos el a o en que tuviera lugar la re d e n c i n . Su f o r m a es la sig u ie n te : m e diante c a rta d e gracia q u e nos reserv am o s de p o d e r d e se m p e a r en cu alq u ier tiem p o las d ic h a s oliveras, siem pre q u e n o s p a re ciere, en u n a p aga o en d o s iguales, p e ro d e b ie n d o ratearse la percepcin de las olivas (aceitunas), el a o de la luicin (red en

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cin), p o r el tie m p o que en tal a o posean este derecho el c o m p ra d o r o los suyos, de enero a e n e ro ... (o tra s veces de fe b re ro a febrero; o tra s, de abril a abril). L a razn de este p ro rra te o no puede ser m s obvia; cu an d o el vendedor era libre d e redim ir su a rb o la d o en cu alq u ier p o c a del a o , lle g a d o el mes de a b ril, si vea que los olivos se c u a ja b a n de flor y p ro m e ta n un buen a o , se a p re su ra b a n a redim irlos, p o rq u e u n a cosecha a b u n d a n te vala a veces ta n to co m o la m itad del precio en que h a b a n sido aqullos vendidos; y p a ra evitar eso, se in tro d u jo la clu su la de que el fru to h ab a de p ro rratearse e n tre ven d ed o r y c o m p ra d o r en p ro p o rc i n al n m e ro de meses q u e d e n tro del a o los hubiese p o se d o cada u n o . Si el a o se p resen ta m alo, si n o hay co sech a, a u n q u e el d u e o del suelo tra te de redim ir los olivos, lo d e ja p a ra fin de a o , porque de to d o s m odos no p a g a inters, y m ientras ta n to el precio de la redencin puede p ro d u cirlo . E xceptubase el c a so de que Ja re dencin se e fe c tu a ra el m ism o a o en que tu v o lugar la c o m p ra v e n ta , p o rq u e en to n ces, el c o m p ra d o r deba percibir la m i tad del fruto: D e b ie n d o ratea rse la percepcin del fru to del a o de luicin p o r el tiem po que en tal a o p o sea este derecho el c o m p ra d o r o los suyos, c o n ta n d o de abril a a b ril, excepto si fuese en este a o , q u e en cualquier mes q u e luya (redim a), d e b e r percibir la m ita d de esta p rim era c o se ch a ... . P o r u n a n u ev a clusula se e stip u lab a la fo r m a y plazos de la redencin. Lo o rd in a rio era d o s plazos iguales, algunas ve ces, tres; en o casio n es, un o p a ra u n a parte de los olivos ven d id o s, y o tro p a ra los dem s, etc. E n el prim er caso, una vez q u e el re tro c o m p ra d o r, o d u e o del suelo, h a b a satisfecho el p rim e r plazo, a d q u ira el derecho a percibir d o b le cantidad de fru to de la que en o tro caso le hubiese co rresp o n d id o : las tres c u a rta s partes o los dos tercios, si el em peo fue a medio fru to; la m itad , si fue a fruto en tero . Y po r este ten o r en los d e m s casos. C o n facu ltad que m e reservo de redim ir las 24 oliveras en d o s iguales lu icio n e s...; y hasta luir la prim era vez, he de percibir la m ita d del fru to que llevasen, y desde la p ri m era luicin h a sta la segunda, el c o m p rad o r, o los suyos, s lo te n d r n derecho a la tercera p a rte de las olivas. N os reser v am o s el p o d e r re d im ir las dichas oliveras en tres luiciones, en

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esta fo rm a : 15 libras ja q u e s a s en la p rim e ra , 10 lib ras en la se g u n d a y o tra s 10 en la ltim a, e n tre g n d o la s al d ic h o com p ra d o r o a los suyos. M ed ian te fa c u lta d y c a rta d e gracia que p a ra m y los m os m e reservo, en esta fo rm a : las o c h o oli veras de L a E ra , en u n a solucin y p a g a , d an d o al c o m p ra d o r o a los suy os 17 libras ja q u e s a s , y las tres del R incn, en otra luicin y p a g a , e n treg a n d o a aqullos las 9 libras, 2 sueldos y 9 dineros ja q u e se s ... .

Transmisin de su derecho por el comprador. A n tes de

q u e el p ro p ie ta rio de la fin c a desem pee o redim iese sus olivos, restitu y en d o el precio de la venta al c o m p ra d o r, p o d a ste tran sm itir a o tra p erso n a, p o r va d e c o m p ra v e n ta , el derecho q u e tena en ellos, en las m ism as co n d icio n es en q u e lo haba a d q u irid o . L a siguiente escritu ra s e rv ir de ejem p lo de este gnero d e c o m p ra v e n ta , y al p ro p io tiem p o de resu m en de cu an to va dicho. Sea a todos m anifiesto q u e yo, el D r. D. R. L ., presbtero, cated rtico de la U niv ersidad literaria de la ciu d ad de H uesca, y de p re se n te hallado en este lugar d e C ., c o m o p ro c u ra d o r leg tim o que soy del Dr. D . J. L., mi h e rm a n o , ta m b i n presb tero, capelln m ayor de la S anta Iglesia de la ciudad de Lrida... vendo, cedo y traspaso vlida y eficazm en te a J. M ., lab rad o r y vecino del lugar de B ., p a ra s y los suyos: 1. D oce olivos, sitos en los trminos del lugar de B., p artid a de la S., los cuales fueron v endidos por J. B. a J. M. de L. por precio d e 34 li bras ja q u e s a s , m ediante c a rta de g racia de p o d e rlo s re c o b ra r... 2. V eintids olivos sitos en el m ism o lu g ar de B ., p a rtid a de C ., q u e fu e ro n vendidos p o r P. C. al m ism o ya m en cio n ad o J. M. de L . p o r precio de 42 libras ja q u e s a s , m e d ia n te carta de g ra c ia ... 3. Once olivos sitos en los t rm in o s del lugar de T ., p a rtid a d e ... los cuales fueron v e n d id o s al m ism o J . M. de L. por precio de 32 lib ra s ja q u e sa s, c o n igual c a rta que los anteriores. 4 . Doce o liv os sitos en la p a r tid a de la S ., del pue blo de B ., los cuales fu e ro n vendidos p o r J . B. al re fe rid o D. J. M. de L ., y el so b red ic h o J. B. aument sobre ellos y tom del m ism o D . J. M. d e L. la c a n tid ad q u e se e x p resa en la escritura de aumento , q u e ju n to s c o m p o n e n un to ta l d e 40 li bras, siete sueldos y o c h o dineros ja q u e s e s , m e d ia n te c a rta de

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gracia de po derlos re c o b ra r, y con esc ritu ras hechas en la refe rida villa de C apelia, a 23 de o c tu b re del a o p a s a d o de 1803 la de ve n d ici n , y la de a u m e n to a 2 de m a y o del a o p asado de 1808 francos y libres los e x p resad o s olivos de to d o treudo, v n cu lo , obligacin y m ala voz, y p o r el m ism o precio que suena en c a d a u n a de las escritu ras a rrib a c a le n d a d a s, c o m p o niendo ju n ta s la su m a de 148 libras, 7 sueldos y 8 dineros jaqueses, los cuales o to r g o haber recib id o , re n u n c ia n d o las ex cepciones de fraude, e tc . ; m e d ia n te las so b red ich as carta de gracia y fa cu lta d que p a ra los so b re d ic h o s J. B., P. C ., J. A . y J. B., p a ra los h ered ero s de stos y sus d erec h o h ab ien tes, re servo, la m ism a que ellos se re se rv a ro n , de p o d e r re c o b ra r y d esem p e ar los p re citad o s olivos, siem pre que les pareciese, por o tr a ta n ta c a n tid a d de la que su e n a y co n sta en u n a de las escritu ras de vendicin a rrib a c a le n d a d a s ...

Inscripcin de olivos en el amillaramiento. T en g o a la

vista v a rias cdulas de inscripcin c o rre sp o n d ie n te s al arlo de 1876. Su co n cep to es co m o de fincas rsticas; el d e rec h o f r a n cs c o n sid e ra ta m b i n los rboles c o m o bienes inm uebles, lo m ism o q u e el suelo a que estn a d h e rid o s, m ien tra s no son se p a ra d o s de l, y c o m o co n secu en cia, les reco n o ce la calidad de im p rescrip tib les, in d e p en d ien te y se p a ra d a m e n te del suelo y sin q u e ste p rescrib a. P o r u n a ficcin de d e re c h o , el amillara in ien to en A rag n a trib u y e a los c livos u n a ex ten si n su p er ficial de un alm ud de tierra por pie. Las cdulas d e clarato rias expresan la finca en q u e los rb o le s radican y el n o m b re del due o de ella; c o m o re n ta a n u a l, tienen c o n sig n a d a m edia pe seta en em p e o s a m e d io fru to , y m en o s de u n a a fru to entero. E jem p lo : D o n D o m in g o N ad al, vecino de B ellestar: clase de las fin c as, cuatro olivos a medio fruto, en la finca llam ada Te rra za, p ro p ie d a d de A n to n io E sp u a , que c o n fro n ta c o n ..., etc.; cab id a, c u a tro alm u d es; valor en v en ta, 66 p esetas, y en renta, 2; tres cuartas partes del fruto de dos olivos, en u n a finca sita en L as L a g u n as, p ro p ie d a d de los h ered ero s de D . Ild efo nso P ajaz as; c a b id a , d o s alm u d es; v alo r en venta y re n ta , 30 y 1 pesetas; cuatro olivos a fruto entero , rad ican tes en la m ism a finca d e L as L ag u n as, q u e c o n fr o n ta c o n ... etc.; c a b id a , c u a tro alm u d es; v alo r, 100 y 3 pesetas.

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Legislacin comparada. E n E u ro p a est reconocida como

institucin ju rd ic a la div isin de d o m in io p o r ra z n d e suelo y vuelo, y a u n en fo rm a s m enos d e fin id a s y co n c reta s que la q u e q u e d a descrita. M e rlin , Dalloz y L a u re n t citan, c o n refe rencia a F ra n c ia , casos m u y curiosos y so b re m a n e ra instruc tivos. Ya es un m un icipio p ro p ie tario de un bosq ue, y un p ar ticular d u e o de una p a rte de los rb o les q u e vegetan en l; ya es o tro m u n ic ip io d u e o del a rb o la d o , y el E sta d o propie tario del csped que se fo rm a a su pie, c o n sid e ra n d o los trib u nales a m b o s derechos, n o c o m o se rv id u m b re uno del o tro , sino com o dos propiedades sim ultneas, p e ro d istin tas, existen tes en un m ism o suelo; ya es o tro te rre n o a q u e tienen de recho d istin to dos p ro p ie ta rio s, sien d o del uno los sauces y lam os p la n ta d o s en u n a cierta extensin, y c o rre sp o n d ie n d o al o tro la h ierb a del suelo y el derecho de p la n ta r n u evos rboles en la p a rte n o o cu p ad a p o r los ya existentes; ya es u n p ra d o en q u e el p rim e r corte co rresp o n d e a un p ro p ie ta rio , y el segundo, o tercero, a o tro d iferen te; ya es u n te rre n o in u n d a b le , en el cual u n p ro p ie ta rio tie n e derecho a c ria r peces d u ra n te dos aos, y o tr o a cultivar cereales el tercer a o , y as a lte rn a tiv a m ente; etc. Al d erech o de p la n ta r rboles en te rre n o a je n o o a poseer los existentes en l, le lla m a M erlin p ro p ie d a d p a rcia l (partiaire), d e sm e m b raci n del d o m in io , d e rec h o real. L aurent piensa que m s bien se ra u n a serv id u m b re; sin e m b a rg o , reco noce que difiere de las servidum b res, en cu an to stas son de rechos inm uebles; es, dice, un derecho real m ueble d e u n a na turaleza especial. Y a a d e q u e es m a te ria que da pie a m uchas d ificultades, pero c o n sid era intil e n tra r a d iscu tirlas, porque ap enas si ofrecen inters prctico. E l T rib u n a l de C a sa c i n de F ran cia tie n e d eclarad o q u e tal d e rech o n o es tan s lo un de recho en los rboles, sin o adem s so b re el suelo, en c u a n to el p ro p ie ta rio del bosque est obligado a re s p e ta r d ich o s rboles, c o n sin ti n d o lo s en su p re d io a p e rp e tu id a d ; p o r consiguiente, u n a p a rte del inm ueble pertenece al d u e o de los rb o le s, y ste posee un v erd ad ero derecho inm ueble o real. P a ra clasificarlo e n tre las se rv id u m b res reales, sera preciso q u e h u b iese predio d o m in a n te , y n o lo hay. Q u e n o es ta m

poco un m ero u s u fru c to , consistente en el d e re c h o de coger frutos en p ro p ied ad a je n a , me p arece evidente. A c a so pueda precisarse la n a tu ra le z a de este d e rech o , ten ien d o presente la distincin entre p ro p ie d a d lim itada (derechos reales) y p ro p ie dad d iv id id a . (Vid. A z c ra te , Ensayo sobre la Historia del de recho de propiedad, t. III. cap. II y sus referencias). La verdad es que no tro p e za ra n con tan tas d ificu ltad es los tra ta d is ta s si prestasen m enos a te n c i n a la base hist rica y conociesen todas estas fo rm a s de p ro p ie d a d que ha p ro d u c id o , e in cesan tem en te p ro d u ce, la c o stu m b re. El d e re c h o de p la n ta r rboles en terren o s del c o m n es una de las institu cion es c o n su e tu d in a ria s m s in teresantes q u e rigen en A stu ria s, y es de sen tir que a n in g u n o de sus ju risco n su lto s le haya o c u rrid o d a rla a co nocer. Se llam a derecho de poznera. El suelo pertenece a la m u n ic ip alid ad ; los rb o les (o rd in a ria m ente c a sta o s) son p ro p ie d a d de los vecinos, c a d a un o de los cuales g ra b a los tr o n c o s de los que son suyos co n una m arca especial. Id n tic a c o stu m b re existe en las provincias de B adajoz (v. g r ., S a n Vicente) y C ceres (v. g r ., Valencia d e A lcn tara) con re sp e cto a los so to s de castaos: el suelo y los pastos que p ro d u c e n son del d o m in io de los respectivos a y u n ta m ie n to s; pero los casta o s p erten ecen a p articu lares. En a lg u n o s d istri tos, v. g r., en el d e A lb u rq u e rq u e , h ay dehesas q u e , p o r razn del su e lo , son te rre n o de p ro p io s y el a y u n ta m ie n to lo d a en a rre n d a m ie n to para cu ltiv ar cereales o a p a c e n ta r g a n a d o ; pero las e n c in a s q u e vegetan en ellas son d e a p ro v e c h a m ie n to com n (noticia d e D. J o a q u n Sam a). N otas
M Boletn de lu institucin libre de Enseanza, t. IV, 1880. p. 185; t. V, )88), p . J53;
t. VI. 1882, p . 71 y 247. 70 Se m e h a dicho q u e h u b o ta m b i n casos d e e m p e o d e m o r e ra s , e n el tiem po e n q u e p ro s p e r la cria del g u s a n o de seda en la regin m e d i a de Ribagor/.a.

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Captulo

Posesin m a n co m u n ad a do bestias de labor

Es c o n o c id o el c o n tr a to de conjunta, por cuya v irtu d dos la b rad o res que poseen c a d a uno de p o r si, un buey o una m u la, se lo prestan a lte rn a tiv a m e n te p a ra fo rm ar y u n ta y la b ra r sus tierras, segn un c ie rto tu rn o , p e ro m an ten in d o se siem pre la d istin ci n de am b o s d o m in io s, y n o resp o n d ien d o cad a u n o de (os a so ciad o s del d a o que pueda s u frir la bestia del otro. Este c o n tra to no b a sta b a en la m o n ta a de A ra g n . C o m o en to d o pais p o b re, el capital flo ta n te se fo rm a y renueva con gran d ificu lta d ; la ad q u isici n de u n buey, o de u n a nula, es para alg u n o s la b ra d o re s p u n to m e n o s que im posible, y su m uerte envuelve ia ru in a de u n a fam ilia. De aqui que al la b ra d o r, p o r regla g e n e ra l, le p reocu pen m s las e n ferm e d a d e s de sus bestias de labor q u e las de su m u je r, p o rq u e la renovacin de la m u je r no le c u e sta d in ero, y tal vez, al c o n tra rio , c o n sti tuye u n a fuente de ingreso, al p aso que la m u e rte de un buey, o de u n a m ua, le c u e s ta h ip o te c ar, o vender, un c a m p o para reem p lazarla. Si el a n im a l sufre un accidente d e sg ra c ia d o , no vacila el lu g a re o en correr a f a n o s o , siquiera sea a m edia noche y en lo m s c ru d o del in vierno, a buscar el a lb itar que reside en la villa a u n a , o dos leguas de d istan cia; p ero si es la m u jer quien e n fe rm , ha de ir conllevando la e n fe rm e d a d h asta q u e am an ezca y se vea si alg n vecino tiene que ir p o r o tro s m enesteres a la villa y p u e d e en carg rsele que avise al m dico, o que tra ig a la m edicina. S obre este h e c h o , la m usa satrica del pueb lo ha tejido f b u la s del m s su b id o co lor n a tu ralista, co n q u e c e n su ra actos p ro p io s a q u e ie a r ra s tra el in s tinto de co n serv aci n y la lucha p o r la existencia. S u ced e, pues: a) Q u e un la b r a d o r posee un buey y n o tiene capital p a ra c o m p ra r o tro con q u e fo rm a r y u n ta , y q u e un convecino suyo tiene una p e q u e a tierra y n o quiere a r r e n d arla, sin o e x p lo ta rla p o r s, p ero sin cuidarse d e y u n tas y c ria dos. C oncilianse los dos intereses, c o m p ra n d o este se g u n d o

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p ro p ie tario u n buey y c o n fi n d o lo al p rim e ro , a co n d ici n de que le la b re aquella tie rra h a s ta el lm ite de un c ierto nm ero de jo rn a le s p o r ao. b) Sucede ta m b i n e n c o n tra rse d o s, tres, o ms p e q u e o s p ro p ie ta rio s sin c a p ita l suficiente p a ra com prar ca d a u n o de p o r s buey, o bueyes co n que la b ra r su corto pegujar; n o pueden to m a r yuntas a jo r n a l, p rim e ro , p o rq u e los que p o seen yunta no tr a b a ja n a jo r n a l las tierras d el vecino hasta q u e h an la b rad o las p ro p ias, y en to n ces, lo ordinario es que se haya p asad o ya la sazn , y luego, p o rq u e el que labra p a ra o tro , casi siem p re lo h a c e m a l, no tir a n d o sino a fatigar sus bueyes o m u a s lo m enos posible; p a ra rem ediar los inconvenientes, se ju n ta n varios, c o m p ra n e n tre to d o s un buey, lo a so cian a o tr o buey que u n la b r a d o r o v arios poseen, a fin de co n stitu ir p ar o y u n ta p a ra el a r a d o , y se distribuyen los das del a o en p ro p o rc i n a la p a rte que a c a d a uno le c o rresp o n d e , sea una pata, medio buey, tres patas, o un buey entero, c) Sucede, p o r ltim o , que v a rio s la b ra d o re s , aun te niendo c a p ita l para c o m p r a r un o o d o s bueyes, n o cultivan bastantes tie rras p a ra o c u p a r u n a y u n ta , ni m e d ia siquiera, durante to d o el ao; y p a g a r un b o y ero y tener el p a r en asue to seis u o c h o meses h a r a d em asiad o c o sto sa s las la b o res. As pues, a d q u ie re n dos b u ey es o u n o e n tre v arias c asas, to m a n d o cada u n a en ellos la p a rticip aci n q u e le co rresp o n d e con a rre glo a la extensin q u e o c u p a n sus tie rra s , m edio buey, una pata, tres p a ta s, seis p a ta s , etc., y se d istrib u y e n los das del ao, en c o n fo rm id a d con esa p a rtic ip ac i n , del m o d o q u e paso a explicar. C a so a). Se dice q u e una p e rs o n a d a u n b u e y a sort cu ando lo co n fa a u n la b r a d o r q u e p o se e o tro b u e y , p a ra que se utilice de los dos d u ra n te to d o el a o , salvo un cierto n mero de das que ha de dedicar a labrarle sus tierras. El nm ero de jo rn a le s p o r ao a q u e tiene d e re c h o dicha p e rs o n a que puso un buey a sort es 24, con o b lig ac i n de m a n te n e r al b o yero y la y u n ta los 24 d a s, o de s a tisfa c e r en m etlico el coste de su alim en taci n si q u ie re q u e d a r re lev a d o del c u id a d o de su m in istrarla; lo cual sucede, p rin c ip a lm e n te , c u a n d o los dos c o p ro p ietario s de la y u n ta residen en p u e b lo s d iferen tes. P o r esto es frecuente q u e los 24 jo r n a le s se re b a je n a 20, o 15,

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o 12, p o rq u e con ese nm ero el que dio el buey a sort tiene b astan te para d e ja r co n v en ien tem en te a ra d a su tierra, y en cam b io q u ed a an tes libre de m a n te n e r la yunta. A veces el p r o pietario entrega al la b ra d o r, en vez de un buey a sort, su valor en m etlico, v. g r., 60 d u ro s, o el valor d e m e d io , 30 d u ro s , o de un cu arto , 15 d u ro s , y los e fecto s son los m ism os p o r lo que respecta al n m e ro de jo rn a le s , pues c o n tra e el d e u d o r la obligacin de su m in istra r 24, 12 o 6 jornales d e la b ra r cad a ao, en clase de r d ito que d iram o s. N o as por lo q u e respecta a la resp o n sab ilid ad . C u a n d o se en treg a un buey a sort en especie, p a ra a so c ia rlo a o tro buey que posea ya qu ien lo recibe, se ta sa n los dos, a fin de a b o narse sus c o p ro p ie ta rio s la d iferen cia; desde aq u el instante, la d istin ci n de d o m in io s se b o rra , poseen rn a n c o m u n a d a m e n te la y u n ta , a to d a su erte y v e n tu ra , de m an era q u e si u n o cu al quiera de los bueyes m uere, m u ere p ara los d o s; si a u m e n ta de v a lo r, p articip an del a u m e n to p o r m itad; si hay que ren o varlo o sustituirlo, tienen que c u b rir a partes iguales la d ife rencia entre el buey m u erto o v e n d id o y el c o m p ra d o p a ra re em p lazarlo . D a n c o m o razn de esto, que si ca d a uno de los dos la b ra d o re s a so ciad o s c o n se rv a ra la p ro p ie d a d del buey q u e a p o rt a la so cied ad sin tener p a rticip aci n en la del o tro , el que d a a sort se h a lla ra en co n d icio n es m u c h o m s d esfa v o rables que su c o n so c io , p o rq u e c o m o es ste q u ien tiene a su c u id a d o la yu n ta to d o el a o , m a n te n d ra m e jo r y aten d era con m s esm ero al buey p ro p io q u e al a je n o , y n o ta rd a ra ste en desm erecer o en ser vctim a d e algn accidente. C u a n d o en lugar d e un buey a sort se e n treg su valor en m etlico, la sociedad d esap arece, viniendo a q u e d a r re d u c id o a las co n d i ciones de un sim ple c o n tra to de p r sta m o con inters a p ag ar en jo rn a le s ; el c a p ita l entreg ad o n o m uere ni m e n g u a , el p res ta m ista tiene d e re c h o a las m ism as labores que en el caso a n te rio r, p e ro no tiene p a rte en la p ro p ie d a d de la y u n ta ; si sta se desgracia, si un buey m uere, n o m uere c o m o a n te s p a ra los dos, sin o p a ra el n ic o que es su d u e o . C o m o se c o m p ren d e fcilm ente, es c o n tr a to m uy b en eficio so p a ra el a c re e d o r, pues re p resen ta, p o r lo m e n o s, u n a g a n a n c ia de 24 p o r 100 an u al sobre el capital q u e entrega. A p e sa r d e esto, c o m o hay en el

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pas m ucho s lab rad ores q u e poseen y u n ta de bueyes sin tener en qu em plearlos to d o el a o , y la d e m a n d a d e jo r n a le s es muy escasa, y no alcanza a o cuparle los das q u e le q u ed an libres u n a vez arad o lo su yo, p asan en sus a p u ro s p o r recibir dinero, a p a g a r inters en esa fo rm a , en la cu al, d esp u s de to d o , en cu en tran la v e n ta ja , no despreciab le, de que m ientras aran p a ra su acreedor viven a expensas d e l, as el la b ra d o r, o su b o yero , com o los bueyes. El detalle de la distrib u ci n de la b o re s tiene u n a im p o rta n cia capital, p o r la necesidad de a p ro v e c h a r los poco s das que d u ra la sazn in m ed iatam en te despus de u n a lluvia la rg o tie m po esperada. Los 24 jo rn a le s a que d a d e re c h o la e n tre g a d e un buey a sort, o de su v a lo r en m etlico, se distribuyen en tres pocas del m o d o siguiente: ocho p a ra r o m p e r, ocho p a r a m a n to rn a r (binar) y ocho p a ra sem brar. En to d o caso, el q u e dio el buey a sort tiene preferencia sobre el q u e lo recibi; avisado ste con veinticuatro h o ra s de an tic ip ac i n , debe p o n erse con la yunta a disposicin de aq u l. V engam os, a h o ra, a los casos b) y c). El n m e ro de das o de h o ra s que co rresp o n d e lab rar p a ra c a d a u n o de los aso ciados, se halla en p ro p o rc i n con la p a r te q u e cad a un o tiene en el buey o bueyes posedos en c o m n , pero d e n tro d e un ciclo o p e ro d o breve, en el cual se tu r n a , a fin de q u e to d o s participen d e las buenas sazones y del m al tiem po . Si, por ejem plo, poseen entre tres un buey, c o rre sp o n d ie n d o a u n o la m itad, a o t r o una p ata y al tercero o tra p a ta (tal es el tecni cismo c o n su etu d in ario de este c o n trato ), el ciclo es de seis d as, de los cuales corresponden al prim ero tre s, al se g u n d o u n o y medio y o tro ta n to al tercero; a g o ta d o , d a principio el m ism o tu rn o , y as d u ran te t o d o el ao, in d ep e n d ien te m e n te de que llueva o n o llueva, se la b re o no se la b re , etc., pues ei ciclo o altern ativa corre siem pre p a ra los efecto s de m a n te n e r a los bueyes o a p a cen tarlo s. O rd in a riam e n te , el p ero d o es de o c h o das, da p o r pata. El ciclo o tu rn o p rin c ip ia p or el aso c iad o que tiene m a y o r p articip aci n . Si la p a rticip ac i n de to d o s es igual, o h a y d o s consocios q u e tienen u n a m ism a, a lte rn a n p o r tem p o rad as en cu anto a la p rio rid a d ; el q u e fue p rim e ro de los dos o tres p a r a ro m p er el ra stro jo , es se g u n d o p a ra m a n to r n a r

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y te rc e ro para se m b ra r, y as su cesiv am en te. Sin e m b a rg o , a u n q u e ste sea el derecho, en la p r c tic a sufre m il m o d ific a ciones p o r convenio p a rtic u la r e n tre los c o n so c io s, que a d a p tan la generalidad de la regia a sus especiales necesidades; pues sucede co n frecu encia q u e , p o r e je m p lo , las tie rras del u n o son m s fuertes que las del o tro , y re tien e n p o r m s tie m p o la h u m edad y consienten m a y o r esp era o requieren m s das de sol p a ra p o d e r ser a r a d a s , y se ceden o p e rm u ta n u n o s a o tro s sus respectivos tu rn o s, en to d o o en p a r te , segn les a c o n se ja n las circu n stan cias en c a d a m o m e n to . G e n era lm e n te , este c o n tra to se celeb ra de p a la b r a , y las co ndiciones de l e s t n c o n fia d a s a la c o stu m b re o ra l; as es que n o he p o d id o h a lla r ni u n a so la escritu ra e n el p u eb lo de B enavente, d o n d e h a sido co m n el celebrarlo y d o n d e to d a v a existen al presente v arios casos. E n su c o lin d a n te L a P u e b la F a n to v a pude h a b e r el siguiente p a p e l p riv a d o , d o n d e se e sti pulan ta n slo u n a o dos de las co n d icio n es q u e so n esenciales a este c o n tra to , y q u e es ai p ro p io tiem p o m o d e lo de estilo y sintaxis p o p u la r, q u e reco m ien d o a los fo lk lo ristas. P a c to s y con diciones entre n o s o tro s , F ran cisco L a to rre y Jos P u ey o , los dos vecinos de L a P u e b la d e F a n to v a , q u e el Francisco L a to rre ten d r p a rte en los dos bueyes q u e tiene e n su p o d er el Jos P u e y o , y q u e la p a rte ser d e u n a p a ta en ca d a buey, y que el F rancisco L a to r r e estar a la p a rte de la p rd id a y la p a rte d e la g a n a n cia que le c o rre s p o n d a de la p a r te que tiene en los bueyes, y q u e el Jo s P u e y o y e! F ran cisco L a to rre n o p o d r n venderlos sin u n a av en en cia d e las p a rte s ; y ta m b i n son p a c to s que el F ra n c isco L a to rre p u e d a la b r a r con dich o s bueyes de c a d a cinco das u n o , y q u e el L a to rre n o te n d r q u e en ten d erse en los b u ey es m s que los das que los h a g a la b ra r . H e c h o fu e lo so b re d ic h o en la P u e b la de F a n to v a a 25 de ab ril de 1881, siendo testigos F. y M . . O tr o c o n tra to m u y frecuente, y que tiene c o n ste b a sta n te sem ejan za, consiste en po seer a m edias e n tre d o s un b u rro p a ra c a rg a . El u n o (v. g r., u n p r ro c o ) p o n e el c a p ital p a ra su a d q u isici n ; el o tro (g eneralm ente u n la b ra d o r en peq u e o ) lo to m a a su c u id a d o , y lo m an tien e y utiliza m ie n tra s aqul n o lo n ecesita. C u a n d o el co n so cio q u e a d e la n t el p re c io del b u r r o

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ha de h a c er u n viaje, tr a n s p o r ta r lea d e l m o n te , ro p a colada al ro, e tc ., le b a sta p e d irlo , pues tiene d e rec h o p re fe re n te . Si el b u rro m u e re , el la b ra d o r q u e lo to m a su cargo ha de a b o n a r la m ita d de su v alor a su consocio q u e lo pag e n te ro ; lo q u e a u m e n ta o desm erece su precio, lo g a n a o pierde asim ism o p ara los d o s. Si as n o fu e ra , si el la b r a d o r no tuviese un in ters directo en la c o n se rv ac i n del b u r r o , lo h a ra tra b a ja r m s de lo ju s to , o lo c u id a ra m enos de lo preciso, y no ta r d a ra en envejecer, o en m o rir.

16. Captulo

Pupilaje de animales

Pueden distinguirse fu n d a m e n ta lm e n te en el A lto A rag n tres distintas regiones a g rco la s, se a la d a s p o r o tras ta n ta s zonas es trechas en el sentido d e los p aralelo s: u n a s e p te n trio n a l y fresca, la regin de los p a sto s; o tra m e rid io n a l y c lid a, la regin de los cereales, y o tra in te rm e d ia , q u e a trechos se c o n fu n d e co n la p rim e ra , o con la se g u n d a , y q u e a trech os p a rtic ip a de las dos. L a p rim era c o m p re n d e los valles m s elev ad o s del P irin e o , lindantes con F ra n c ia , d o n d e tienen su n a c im ie n to los afluen tes de la iz q u ie rd a del E b r o , y a b u n d a en h ierb as, h a y a s , robles y encinas (en general, los p a rtid o s d e J a c a , B o lta a y p arte del de B en a b arre ). La s e g u n d a a b a rc a to d a la tierra lla n a , p a sa d a s las ltim a s estrib acio n es del P irin e o , lin d an te al s u r co n el ro E bro, y p ro d u ce en a b u n d a n c ia trig o , ceb ad a y p a ja (F rag a, Sariena y parte de H u e sc a , B a rb a s tro y T a m a rite ). La regin interm edia se extiende co m o u n a f r a n ja sinuosa e n tre C a ta lu a y N a v a rra , p e n e tra n d o a lte rn a tiv a m e n te en la p rim e ra regin por los ros, all d o n d e se en sa n c h a n antes de d e s e m b o c a r en el llano, y en la s e g u n d a , por las sie rra s de los s o m o n ta n o s , re mates m eridionales del m acizo p ire n a ic o . A la o p o sici n in d i cada en las p ro d u c c io n e s, hay que a a d ir q u e el a o q u e llueve m ucho en la regin m o n ta o s a llueve po co en la regin llana, y viceversa, y p o r c o n sig u ie n te , q u e las cosechas a n d a n o rd in a riam ente e n c o n tra d a s . R esulta de a q u q u e la a g ric u ltu ra y la g an ad era de esas d iv e rsa s zo n as necesitan au x iliarse m u tu a m ente; y en tal n e cesid ad se ha e n g e n d ra d o una c o stu m b re p or todo e x trem o in te re sa n te : el conlloc o p u p ilaje de anim ales. E x p o n d r co n se p a ra c i n e l c o n llo c de cerdos, y el de g a nado v a c u n o y m u la r.

Conlloc de bueyes. Sucede q u e en la regin in te rm e d ia , y

con m s raz n en la b a ja , si d u r a n te la p rim a v e ra tienen p asto s o h ie rb a co n q u e m a n te n e r sus b u ey es de la b o r , el sol a b r a s a dor del esto y la f a lta d e lluvia d e ja n el m o n te seco y d e sn u d o

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de tod a vegetacin h e rb c e a . P o r lo m ism o , las tie rras carecen de sazn p a ra ser la b ra d a s; de m o d o q u e las yu n tas de bueyes estn de v acaci n los meses de ju lio , a g o sto y a u n septiem bre. Al revs, en la zona a lta del P irin e o , p r a d e r a s extensas o s te n ta n en flo r su rico h e rb a rio de su stan cio sas g ram n eas y legu m inosas, cuyo s d ue os te n d ra n que d e ja rla s g ra n a r y perderse p o r fa lta de cap ital, si n o enviasen a v e ra n e a r sus bueyes los la b ra d o re s d e la regin in fe rio r. Las p ra d e ra s de que se trata pertenecen u n a s a p articu lare s, otras al p ro c o m n . E l p ro p ie tario o a rr e n d a ta rio d e ellas to m a u n o o m s bo y ero s para cu id ar d e las reses que se le c o n fa n . E n tr e San J u a n (24 de ju n io ) y San M a te o (22 d e septiem bre) cu esta 10 pesetas por cabeza, in clu y en d o , ad em s de los p a sto s, la g u a rd a y la sal. E n A stu ria s, m u ch o s p ro p ie ta rio s de la m a rin a q u e se de dican al recro de g an ad o v a c u n o , tienen a d q u irid o de los c o n cejos de la m o n ta a el d erech o de m a n te n e r en sus p a sto s co m unes u n c ie rto n m ero d e cabezas. Es u n v e rd ad e ro d erech o real, y se expresa diciendo q u e se poseen en el m o n te tal t a n tas vacadas, q u e es d e c ir, facultad de e n v ia r a aquel m o n te ta n ta s vacas (noticia del S r. Pedregal).

Conlloc de muas. E l conlloc de bueyes tiene lu g a r (en

A ra g n ) d u r a n te el v erano; el de nulas, d u ra n te el in v iern o . Se dice te n e r el g a n a d o a invernil. L a p rin c ip al fu n ci n de este c o n tra to (escriba hace c u a tr o a os) es servir de in te rm e d ia rio a dos im p o rtan te s in d u stria s p ro p ia s de pas de m o n ta a : la de recra y tra ta de m u as, q u e e je rc en m u ch o s c a p ita listas de las p o b lacio n es m s crecidas, y el cu ltiv o de p ra d o s en g ra n escala, a q u e se ded ican los p ro p ie ta rio s de las ald eas y lu gares m enos p o b la d o s. C a re c ie n d o stos de capital p a r a la c o m p ra de g a n a d o m ay o r, n o pueden ejercer la p rim e ra in d u s tria , que es la m s lu c ra tiv a; lo a c c id e n ta d o del te rre n o , la fa lta de vas d e c o m u n ic aci n y las d istan c ias re lativ a m e n te gran d es, h acen im posible el tra n s p o rte de h e n o de u n a s a o tra s localidades; tien en , pues, q u e dedicarse, p a r a utilizarlo d u r a n te la in v e rn ad a, al cu id a d o de un cierto n m e r o de cab ezas de g a n a d o q u e les confan p o r u n ta n to a lz a d o los re fe rid o s esp cu lad o res. D u r a el c o n tra to , p o r regla g e n e ra l, cinco m eses, desde octubre a m arzo, y la pensin por to d o este tiem po oscila

entre 180 y 280 reales por cabeza, segn q u e h ay a sid o m s u menos a b u n d a n te la co sech a d e h ie rb a (Derecho consuetudi nario del Alto Aragn, cap . X II). El se o r d o n G e rv asio G o n zlez de L inares, c o m isa rio de A g ricu ltu ra de la p ro v in c ia de S a n t a n d e r , en su im p o rta n ts im a o b r a La Agricultura y la A d ministracin municipal (M a d rid , 1882), re c o m ie n d a que se imite e n su m o n ta a este sistem a de p u p ilaje de g a n a d o s del Alto A rag n . P o ste rio rm e n te he a v e rig u a d o q u e el conlloc d e m u as tiene en el A lto A rag n m s im p o rta n c ia de la q u e le h a b a a tr i buido en aquella su c in ta n o ticia. E l a o en que llueve poco en la m o n ta a , la hierba escasea y las b o rd a s o heniles n o pueden llenarse; la falta de c a rre te ra s hace im posible el tr a n s p o rte de fo rrajes, p a ja y c e b a d a en condiciones e co n m icas. E n cam bio, en la tie rra llana ha llo v id o a b u n d a n te m e n te , y la p a ja no cabe en los p a ja re s y se h a n fo rm a d o horguiles v o lu m in o so s; a d e ms, en los rem ates inferiores de las estrib acio n es p iren aicas, com o nieva m enos, y la a ltitu d es m e n o r y m s a lta la te m p e ratu ra, la hierba p rin cip ia a crecer co n los p rim e ro s an u n cio s de la p rim a v e ra , m u c h o antes que en la m o n ta a , so b re to d o , en los caraso les. A p ro v e c h a n d o e sta doble c irc u n sta n c ia , los criadores de la m o n ta a b a ja n sus m u a s de recro al som ontano d u r a n te un cierto n m e ro de m eses, a lo c u a l llam an lle varlas a la paja. D u ra n te el d a , salen a p asta r p o r los yerm os y ra s tro je ra s ; d u ra n te la n oche, reciben p a ja sola a to d o p asto . El coste d e este p u p ila je varia entre 40 y 60 reales m ensuales por cad a m u la. P o r su p u e sto , no se c o m p re n d e en este precio la m a n u te n c i n del g a n o mozo q u e el criad or en v a siem pre con su g a n a d o p ara q u e est al c u id a d o d e l. Al c o n tra rio , el a o q u e ha sido m a lo en los s o m o n ta n o s y a b u n d a n te en hierb a en los valles a lto s, m u c h o s la b ra d o re s, luego q u e h an te rm in a d o la siem b ra, llevan las m u a s de la b o r a la montaa , a fin d e e n g o rd arla s; e st n to d o el d a a c u b ie r to, en las bordas o buerdasy re cib ie n d o gran des c a n tid a d e s de heno p o r to d o a lim e n to . C u e s ta u n o s d o s reales d ia rio s por c a beza. E l p u p ilero lo d a to d o : lo cal, fo rra je y c u id a d o s. El dueo d e las m uas n o tiene que m a n te n e r c ria d o a lg u n o al lado d e ellas.

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Conlloc de cerdos. E n la zona a lta del P irin eo se pierde

todos los a o s una verdadera riqueza en bellota y hayuco, porque recoger estos fru to s c o s ta ra m u c h o , y m s a n el tra n s p o rta rlo s por m alsim o s cam inos de h e rra d u ra a los c e n tro s de c o n s u m o , y su venta n o cu b rira los g a sto s. T rae m s c u e n ta llevar al pie del rbol p ia ra s de cerdos q u e los c o n su m a n y reduzcan a c a rn e sin gastos de recoleccin y de tra n sp o rte ; p e ro el pas, en general, es p o b re y n o puede dedicarse a una in d u s tria com o esa q u e re quiere ca p itales de b a sta n te co n sid eraci n . En la 'z o n a in te rm e dia existe el cap ital, pero el suelo no p ro d u c e h ayas, y los robles y e ncinas so n relativam ente escasos y no co n stitu y en m o n te sino por ra ra excepcin; tra e r b ello ta de la m o n ta a , re c a rg a ra con exceso el c o sto de la c ria n z a , y ms a n si h u b ie ra de m a n te nerse a los cerdos con o t r a clase de a lim e n to , p a ta ta s , cebada maz, a lg a rr o b a , etc. D o s zonas p r x im a s, cada u n a de las cuales p o see u n o de los d o s elem entos necesarios p a ra el ejer cicio d e u n a industria, fo rz o sam e n te h a n de e n ta b la r e n tre s relaciones d e derecho p a ra a p ro x im a rlo s y c o n c erta rlo s y hacer productivo el un o por el o tr o . La zona in term ed ia lleva piaras de cerdos a la m o n ta a , d o n d e hay p e rso n a s d e d icad as a su cuidado en los hayales y robledales, m e d ia n te un cierto lucro. Con relacin a l, este c o n tr a to reviste dos fo rm a s distintas: 1.a Por cantidad alzada. La te m p o r a d a p rin c ip ia en los robledales p a ra San M iguel, o el P ila r; e n los h a y ales hacia T odos S a n to s ; y acaba en S a n ta Luca (13 de diciem bre). Pues bien; el c u id a d o y el a lim e n to de los c e rd o s en este p e ro d o cuesta e n tre o c h o y diez p esetas, segn la e d a d . A d e m s, ha de darse al p u p ile ro un a lm u d de ju d as. C o n ese g asto , el valor del cerdo a u m e n ta , unos a o s con o tr o s , en 30 p e setas, o lo que es igu al, 300 por 100. N o es de e x tr a a r que se te n g a por negocio m uy lucrativo p a r a las dos p a rte s y sea m uy c o m n y frecuente. 2 . a A media ganancia. En esta f o r m a , d e p e n d ie n d o la rem uneracin del pastor, o pupilero, del x ito de la in d u stria , se c o n fu n d e en cierto m o d o este c o n tr a to c o n la a p a rc e ra p e cuaria, o arrendam iento de ganados descrito en el captulo X III. Se considera esta form a m s perfecta q u e la a n te rio r, p o rq u e co m o el p a s to r tiene p a rte en la g a n a n c ia , p ro c u ra q u e sea sta

315 todo lo m a y o r posible y, por co n sig u ien te, tiene m s c u id a d o del g a n a d o que se le c o n fi . P o r lo d e m s, ta n to en este caso com o en el p rim ero, el p a sto r es irre sp o n sa b le de los accidentes que su fra el g an ad o : es c o n tr a to p e n d ie n te , e n te ra m e n te , de la buena fe. La c u a n ta de lu cro o b te n id o es v ariab le, y d e p e n d e de la raza a q u e pertenece el g a n a d o conllocado , de la c a n tid a d y calidad de la bellota q u e e n c u en tra en el m o n te , o que se le sum inistra, y de que el a o hay a sid o m s o m e n o s h m ed o ; si llueve m u ch o , el a lim e n to del c e rd o no s lo es m s a b u n dante, sin o ms v a ria d o y n u tritiv o , pues e n c u e n tra races, setas, lo m b rices, etc. Derecho comparado en materia de pupilaje de cerdos. Esta c o stu m b re no es p riv ativ a del A lto A ra g n . M s a n q u e en R ib ag o rz a, se p ra c tic a en o tras p ro v in cias de la P e n n su la , y c o n v e n d ra so b re m a n e ra recoger to d a s las v a ria n te s de ella, al efecto de fijar sus caracteres esenciales y c o m u n e s y tra s la darla en su d a al C d ig o civil. En la p rovincia de B urgos, p a rtid o de S ed a o , h a y pueblos dedicados especialm ente a la in d u stria del p u p ilaje de cerdos: el valle de Z a m a n z a s, p o r ejem p lo , en v a piaras de cerdos a Hoz de A rre b a , y o tro s p u n to s, d o n d e a b u n d a el h a y u c o y la bellota, c o n fi n d o la s a en carg ad o s especiales, en cond iciones que ig n o ro . (N oticia de D. Ju li n D 'a z ). T a m b in existe en la regin occidental del M o n c a y o , p ro v in cia de Z a ra g o z a . P e ro donde h a a lc a n z a d o e sta institu ci n ju rd ic a y eco n m ica u n desarrollo e x tra o rd in a rio , es en E x tre m a d u ra . La siguiente d e s cripcin, hecha co n n o ticia s q u e d e b o a los se o re s Baselga, Sama y O a , a u n q u e su cin ta, b a s ta a d a r u n a idea de su im p o rtan cia y de los ra sg o s diferenciales q u e la s e p a r a n de la variante rib a g o rz a n a . Los ce rd o s que se c ra n en casa y q u e son siem p re en co rto nm ero, u n o a cinco, o seis, o rd in a ria m e n te , f o rm a n d u ra n te el da la p ia ra del c o n cejo ; y p a r a llevarla a p a s ta r a los m ontes del c o m n , eriales, cam in o s, e tc ., hay u n se rv id o r espe cial, el p o rq u e r o del c o n c e jo , d is tin to del e n c a rg a d o de la dula, o a d u la , q u e lleva o tro c a m in o . El p u p ila je s lo se aplica a la cra en g ran d e, q u e d iram o s in d u stria l.

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Los d u e o s de las d eh esas e n c in ares, u n a s veces las explo tan p o r s, c o n cerdos p ro p io s , o c o n c e rd o s ajen o s a pupilaje, o con cerd o s propios y a je n o s; o tras veces las a r rie n d a n , y el a r re n d a ta r io las beneficia igualm en te c o n g a n a d o p r o p io o reci b ien d o a p u p ila je el q u e se les c o n fa . D e la cosecha, m a y o r o m e n o r, q u e p roduce c a d a a o el e n c in a r d e p e n d e q u e se opte p o r u n a u o tra c o m b in a c i n . Los m a y o ra le s estn m u y prc ticos en e s to , y no bien a p u n ta la flo r, ya calculan el nm ero de cabezas q u e aquel a o p o d r m a n te n e r d e te rm in a d o n m ero de rb o le s, sa lv a n d o el im p rev isto d e los ra to n e s y las p alo m as to rcaces. P e ro hay que c o n ta r co n o tro alim ento, ad em s del fru to : el a g u a . U n a d e h e sa en cin ar re n e condi ciones in d u striales ta n to m s favorables y ta n to m s se paga c u a n to m e jo r y m s p r x im o tiene el a b re v a d e ro ; alc an z a el m xim um si ste es de tal n atu raleza q u e p e rm ita b a a rs e al g a n a d o . L o s cerdos q u ie re n beber co n frecu encia y refrescarse, y cu an d o lo logran, d is fru ta n de m ejo r s a lu d , e n g o rd a n ms en igual tie m p o y su m o rta lid a d es m e n o r. Los cerd o s d ad o s a p u p ila je n ecesitan racin de e n g o rd ar, o so lam en te de en trete n im ie n to . Los p rim e ro s se lla m a n cerdos de vara; los segundos, c e rd o s de vida. E s ta d istincin industrial d a origen a o tra ju rd ic a ; por razn d e ella, el c o n tra to de p upilaje reviste dos fo rm a s diferentes. Prim era form a. A ta n to alzado. L a m o n tan era com prende, p o r lo c o m n , desde el 15 de septiem bre h a sta el 15 d e enero, y viene a c o sta r 30 reales p o r cabeza, t rm in o m ed io . E n tales condiciones, slo se recib en a p upilaje los cerdos de v id a, que tam bin se dicen granilleros p o rq u e v an al re tal, al granillo, com o si d ij ra m o s, a e sp ig a r lo que h a n d e ja d o los d e cebo; y malandares, acaso p o r lo m u ch o q u e tienen que c o rr e r y a fa narse c a d a d a p a ra e n c o n tra r el a lim e n to su ficiente, pues se introduce en ca d a dehesa u n n m e ro tal q u e slo to q u e a cada u n o la c a n tid a d de b ello ta estrictam en te necesaria p a r a vivir. Tinese este ejercicio p o r v e n ta jo so , p u es fo rtalece las carnes del anim al y lo p re d isp o n e fa v o ra b le m e n te al e n g o rd e . C om o esta clase d e cerdos p asa to d o el a o en la d eh esa, n ecesita en el invierno cobijarse d u r a n te la noche; y a este efec to se co n s truyen g ra n d e s zahu rd a s , an te s ra q u tic a s y sucias, y h o y ya

suntuosas y a ju sta d a s a to d o s los p re c e p to s de la higiene. U n a de sus alas se divide en p eq u e o s d e p a rta m e n to s , p a r te a c u bierto, p a rte al aire lib re, d o n d e se c o lo c a n las c e rd as con su cra, aislad as u n a s de o tr a s . A n e ja a la h a b ita c i n d el g u a rd a o del p ro p ie ta rio . Segunda fo rm a . A ta n to po r a r r o b a de peso q u e a u m e n ta c a d a c c r d o en la te m p o ra d a de la m o n ta n e ra . Ya q u e d a dicho que en esta fo rm a s lo se d a n a p u p ila je los c e rd o s cebones, llam ados de v a ra . C u a n d o los m ontes e ra n de a p ro v e c h a m ie n to comn se v a reab a n las en cin as, c o n el ansia c a d a vecino de ser el p rim e ro en a p ro v e c h a r el fru to y no d e ja rlo a los que vi nieran d e tr s , re su lta n d o d e esto, n o s lo que el f r u to se coga verde y p ro d u c a m enos c a rn e s, sino q u e , d e stro z a d a s las ra m i llas con la v a ra , d a b a m e n o s fru to al a o siguiente. D esde que las dehesas vinieron a ser de d o m in io p a rtic u la r, las encinas no se v arean , se d e ja m a d u r a r el fru to y que caiga p o r s solo; y como consecuencia, en u n a m ism a d e h e sa se ceb a m a y o r n mero de cerdos que a n te s . E sto no o b sta n te , h an co n serv ad o su a n tig u o n o m b re de cerd o s de v a r a . Se p esan d o s veces: al ser en treg a d o s e n p u p ila je y al te rm in a r la te m p o ra d a ; la d ife rencia re p re se n ta el a u m e n to de peso q u e ha te n id o el g a n a d o . Por cad a a rro b a de a u m e n to se p a g a 10 pesetas, c o ste to tal del pupilaje. H a y q u e a d v e rtir que los ce rd o s de v a ra , com o se m atan an te s del in v ie rn o , viven sie m p re al raso y n o necesitan zahrdas. L o q u e s se h ace es d e ja r cerca d e la m a ja d a una reserva o c o to de rb o le s p a ra los ltim o s das, en q u e el g a nado, p o r su e x tre m a d a g o rd u ra , no p u ed e m o v erse sino con gran e sfu erzo y a d ista n c ia s m uy c o rta s . El p u p ila je de c e rd o s se c o m b in a a m en u d o en E x tre m a d u ra con el d e g a n a d o la n a r, m u la r y v a c u n o . ltim a m e n te, es o b je to tam b in de este c o n tr a to , adem s de la b e llo ta , el espigueo en las mieses recin se g a d a s, co n p ia ras de c e rd o s; lo cual d a pie a m u ltitu d de co m b in a cio n es.

17. Captulo

Seguro m utuo p a r a el g a n ad o vacuno

C onstituye sta u n a de las n u m e ro s a s in stitu cio n es com un ales antiguas q u e han lleg ad o h a sta n u e stro tiem po (los p asto s de ap ro v ec h am ie n to c o m n , los p ro p io s de los p u e b lo s, la d e rro ta de m ieses, la a d u la , el re p a rto de leas y de h ierb as, el sorteo peridico de tierras de la b o r, los p ra d o s de c o n c e jo , la tab e rn a de c o n c ejo , el m o n o p o lio de la venta de com estibles, la p la n ta cin de c a sta o s y o tr o s rboles en tie rra s concejiles, la herre ra, teje ra y m o lin o del c o m n , los p sito s, el g re m io , el se guro m u tu o , la ig uala concejil, el c o rra l de c o n c e jo , la and echa y la lo rra , el se ran o , la se staferia, la d em o cracia d ire c ta por el concejo de vecinos, e tc .), y que so n un ejem plo elocuen te de cun a d m ira b le m e n te se a d a p ta el d e re c h o , lo m ism o el pblico que el p riv a d o , a las c o n d icio n es de la vida c u a n d o n o lo c o hbe o tuerce el p o d e r s u p re m o , m o v id o po r sugestiones d o c trinales o p o r un m al e n te n d id o p e rso n alism o . La in d iv id u aliza cin n o lleg h a s ta d o n d e h u b iera q u erid o la C ien cia E c o nm ica, sin o h asta d o n d e lo co n sin ti la vida, que fu e ra de esc lmite se h a b ra e x tin g u id o . La m asa de la p o b la c i n , c o m p u es ta de los dbiles, de los d e sh e re d a d o s, de los im previsores, de los poco cap aces, las fam ilias h erid as por la m u e rte en los m iem bros q u e h a b a n d e servirles de so st n , las q u e su cum ban a los rig o res de la f o r tu n a , a accid en tes fo rtu ito s d e la n a tu r a leza, a desgracias im p re v ista s, e n c o n tra b a n en esas instituciones un alivio p a ra su d e sv e n tu ra , o u n a tutela c o n tra el egosm o de los a f o r tu n a d o s ; c o n ella, la co m p e ten c ia tena un reg u lad o r y la lu c h a p or la existencia un fre n o . N o a b a r c a b a n la vida entera, q u e h ab ra sid o o p rim ir o n e g a r la in d iv id u a lid a d ; le servan de coeficiente en el lm ite p reciso , y n a d a m s; reg u la rizaban y m o d e ra b a n el m o v im ie n to no siem pre o r d e n a d o de ese m e c a n ism o c o m p le jo de la vida lo cal, d o n d e ta n ta s fuerzas se c ru z a n , e n tre c h o c a n y destruyen. La E c o n o m a in d iv id u a lista y a t m ic a , b a sad a en categ o ras ab stra cta s de ra z n , y el espritu re v o lu cio n a rio de n u estro

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siglo, im p u ls a d o por u n o d io ciego a lo p a s a d o , d e stru y e ro n en u n a h o ra la m s de esas f rm u la s, q u e v en an c o n sa g ra d a s por el voto de trein ta generacio nes, y e n to rp e c ie ro n el ju e g o de las dem s; y el cam pesino y el m enestral se h an e n c o n tra d o repen tinamente aband onados a s propios, h u rfan o s de aquella tutela paternal q u e los a n te p a s a d o s h ab an e n c a rn a d o en instituciones sabias y p ro te c to ra s, solos enfrente de u n E sta d o c e n tra l inca paz de p re v e n ir los d o lo re s individuales y a u n de rem ediarlos de otro m o d o que por el in co m p leto e im p erfec tisim o de la be neficencia p b lica o rg a n iz a d a m ilita rm e n te. E n tre las pocas in stitu cio n es c co n m ic o ju rd ic a s populares que h an resistido a la a c c i n disolvente d e l rad icalism o poltico de n u estro siglo, figura el seguro m u tu o so b re la vida del gana do v acu n o . E sta c o stu m b re m unicipal se halla en relaci n di recta co n la m ayor o m e n o r im p o rta n c ia que a lc a n z a aquel gnero d e g an ad era en c a d a regin o p u e b lo : p o r esto se ha d e sa rro lla d o m s en G a lic ia que en el A lto A ra g n . A unque es una institucin cooperativa municipal, reviste en la actualidad las fo rm as del D erecho civil (c o n tra to d e sociedad). Por v irtu d de ella, se establece s o lid a rid a d de riesgos y de respo nsabilidades entre to d o s los vecinos q u e poseen bueyes o vacas. L o s labrad ores p o b re s , a lcan zad o s siem pre, viv ien d o al d a, a quienes son c o rto s los aos de b u e n a cosecha p a r a tapar los p o rtillo s que abren en su co rto p e g u ja r los a o s escasos, re nuevan c o n su m a d ific u lta d las yu n tas de lab o r: en su presu puesto n o h ay p a rtid a p a r a im previstos; y un im p re v isto tal com o la m u e rte de un bu ey o de u n a m u a , a m e n u d o lleva consigo el q u e la fam ilia q u e padeci el accidente d escien d a un g rado m s, tal vez el ltim o , en la je r a r q u a social a q u e da ca rcter la p ro p ie d a d . A prevenir esta c o n tin g e n cia v a encam i n ad o el se g u ro m u tu o o b je to del p resen te cap tu lo . A sociados los la b ra d o re s o g a n ad ero s d ue os de reses vacunas, resp o n d en m ancom unadam ente del d a o que sufra u n a cualquiera de ellas. Dos v a ria n te s p u e d o sealar en e sta c o stu m b re ; si bien es ta n leve la diferencia, q u e en el fo n d o v ien en a c o n fu n d irse en u n a sola. L a fo rm a m s usual en el A lto A ra g n co n siste en obligarse los asociados a to m a r , en- p ro p o rc i n al n m e r o de reses que te n g a n inscritas, o a la p arte q u e p osean en u n a res,

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la carne de la vaca o buey m u erto d e accidente, o e n fe rm e d a d , al p recio co nvenido d e a n te m a n o , d e m a n e ra q u e el to tal de cuotas venga a a r r o ja r u n a cifra p r x im a m e n te ig u al al precio del a n im a l v iv o 71. En G alicia es m s frecuente a b o n a r al due o de la res siniestrada el c a p ital co n q u e fig u ra b a s ta inscrita en el registro de la c o m u n id a d , d e d u c ie n d o el p r o d u c to de la piel, y en su c a s o , de la c a rn e , vendidas en el m e rc a d o p b lic o , si lo hay en ia lo calid ad , o p o r re p a rto e n tre los a so c ia d o s en caso c o n trario . V engam os a h o ra al p o rm e n o r de u n a y o tr a fo r m a de la co stu m b re.

a)

En el Alto Aragn

Ignoro si este im p o rta n te c o n tr a to d e sociedad es m u y antiguo en el p a s, pues, a d ife ren c ia de G a licia, no es c o stu m b re cele brarlo en escritu ra p b lic a , y, p o r lo ta n to , los p ro to c o lo s n o a rro ja n la m e n o r luz so b re este p u n to . La clu su la c a ra c te rstic a y fu n d a m e n ta l en R ib a g o rz a c o n siste, segn q u e d a d ic h o , en lo siguiente: los a so ciad o s se o b li gan a to m a r, en p ro p o rc i n al n m e ro de reses v acu n as que tengan, o al n m e ro d e p a ta s q u e p o se a n en un b u e y , o en un par, la c a rn e de la v a c a o buey m u e rto de a c cid en te, o e n fer m edad, sea a p ro v e c h a b le o no, al p recio c o n v e n id o de a n te m ano, q u e es tres o c u a tr o reales p o r lib ra c arn icera (poco m s de un k il g ra m o ). Suele lim itarse la re sp o n sa b ilid a d a las reses m ayores d e dos a o s y m enores de d o c e , salvo a c u e rd o especial en c o n tra r io to m a d o p o r la m a y o ra . E n to d o c a so , si u n a res se d e sm e d ra y a m a g a m o r ir, la so c ie d a d , previo re co n o c im ie n to facultativo, obliga a su d u e o a q u e la v enda, y si lo resiste, declina resp ecto d e ella to d a resp o n sa b ilid ad . C u a n d o un socio vende u n o o m s bueyes y c o m p ra o tro s, ha d e p o n e rlo en co n o cim ien to de los a d m in istra d o re s de la so c ie d a d , a fin de que ex am in en las co n d icio n es de las n u e v a s reses a se g u ra d a s, y decidan si p u e d e n o n o ad m itirse al seg u ro . P o r ig u al m o tiv o , se p a c ta a lg u n a s veces q u e n o se p o d r tra s la d a r los bueyes a una d ista n c ia m a y o r de tres h o ras, sin c o n o c im ie n to y licencia de los a d m in istra d o re s d e la sociedad.

Luego q u e en ferm a u n a res, su d u e o ta de dar p a rte in m ed iatam e n te a los a d m in is tra d o re s , o c o m isa rio s de la socie d a d , a fin de que d isp o n g a n su curacin o su degello, segn los casos. M u e rta o d e g o lla d a, se d istrib u y e su carne e n tre los asociados en la p ro p o rc i n antes dicha, con obligacin de p a garla, sea o n o com estible, al precio de tres o c u a tro reales por libra c arn ic era . Los d e s p o jo s y la piel c o rresp o n d e n al due o de la res m u e rta ; no se le obliga a to m a r p arte a lg u n a de la carne. L o s gastos de m a ta c a , en a lg u n o s p u eb lo s, c o rre n de cuenta suy a; o rd in a ria m e n te , de cuenta de la sociedad. L o mis m o el p e so y re p arto de la carne que la re c a u d a c i n de su valor, co rre a cargo de los a d m in istra d o re s de la so c ie d a d . Si el siniestro o c u rre entre p rin cip io s de n o v ie m b re y fines de m ayo, el dueo d e la res m u e rta ha de recibir el valor de la carne antes del 15 d e abril; si o c u rre en c u a lq u ier o tra p o c a del ao, d en tro de los quince das (a veces de los o c h o ) siguientes al del suceso. P a s a d o esc t rm in o , puede re c la m a r ju d ic ia lm e n te de los ad m in istra d o re s, c o m o stos de los asociad os, p rin cip al, costas y p erju icio s. Si la res m u erta fo rm a b a p arte d e un par de lab ran z a, ad em s de a b o n a r la carne al d u e o , se le c o n tri buye con un jo rn a l de a r a r p o r cada u n o d e los aso ciad o s. T odo e sto , en el s u p u e s to d e que el buey o vaca falleci de accidente fo rtu ito , o e n fe rm e d a d no im p u ta b le al d u e o . Si se sospecha q u e la m uerte fu e causada po r descu id o de ste o in te n c io n ad a m e n te , y el h ech o se justifica en d eb ida fo rm a , se le excluye d e la sociedad, im p o n in d o se al a u to r y a su s c m plices, d a o s , perjuicios y costas. El c o n tr a to es o b lig a to rio p o r u n a o . E n m ayo o en sep tiem bre se celebra ju n ta general p a ra re n o v a r los carg o s de a d m in istra d o r o com isario, y en ella p u e d e n m o d ificar o a d ic io n ar las cl u su la s vigentes h a sta aquel d a , y ad m itirse nuevos socios, y d a rse de b aja los que lo te n g a n p o r c o n v en ien te . Si d u ran te el a o un aso c iad o vende u n o o m s de sus bueyes, o to d o s, y lo participa en tie m p o a la so c ie d ad , no cesa su res p o n sab ilid ad p o r ellos h a s ta despus de tres meses; en algn pueblo, h a s ta los seis. N o se puede a d m itir nuevos aso ciad o s sino por a c u e rd o de la m a y o ra en ju n ta general.

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E n tre los varios c o n tra to s p riv a d o s d e esta clase que he tenido ocasin de ver figura el siguiente c o m o el m enos in co m p leto . L os a b a j o firm ad o s, vecinos de P ilz n , c o m o d u e os y p oseedores de a lg u n a g a n a d e ra d e v acu n o , p a r a aliviar y socorrer las d esgracias q u e p u e d a n ocu rrir y re p a ra rla s , en lo posible, a los vecinos q u e firm en , o to rg am o s e sta obligacin con las co ndiciones siguientes: 1 .a E n caso de m o rir de d e s gracia a lg u n a cabeza de g a n a d o v a c u n o de la p ro p ie d a d de los firm a n tes, o a u n q u e sea m s de u n a cabeza, e st n obligados a to m a r la carn e, q u e se les re p a rtir a cada u n o c o n fo rm e al n m ero de cabezas q u e posea d e dos aos a r rib a de e d a d , hasta d e sp a c h a rla to d a , a peseta p o r (libra) c a rn ic e ra . 2 . a Se ha de n o m b ra r ca d a a o dos en c arg a d o s a d m in istra d o re s p a ra pesar y re p a rtir to d a la carn e entre todos los socios obligados. 3 .a La d istrib u ci n y re p a rto de la c a rn e h an de h ac erlo d e n tro de las v e in tic u atro h o ra s de o c u rrid a la d esg racia y m uerte. 4 .a Los m ism os a d m in istra d o re s c u id a r n de c o b r a r el im p o rte de la c a rn e re p a rtid a , d e n tro de los prim eros q u in ce das, p u diendo el d u e o c o m p e le r al pag o a los a d m in istra d o re s, as com o sto s a los d e u d o re s , p a sa d o s dichos quince d a s, a u n q u e sea ju d ic ia lm e n te . 5 . a T o d a cab eza de g a n a d o v acu n o q u e llegue a d o ce aos d e ed a d q u e d a excluida de este convenio y obligacin, a no ser q u e a pesar d e esta edad h a g a buen ser vicio a su d u e o ; en tal caso, se reun ir la m a y o ra de los socios y, a p lu ra lid a d d e votos, a c o rd a r lo q u e convenga y proceda en justicia. 6 . a Si hay alg u n a cab eza de g a n a d o vacuno, au nque n o tenga los d o ce aos, p e ro q u e es flo ja y n o presta buen servicio a su d u e o , ste d e b e r v en d erla, y si n o la vende, la Sociedad p u e d e re co n o cerla, y segn lo que le p a rezca, excluirla del s e g u ro . 7 .a E n c a so de p resu m ir la m u erte cau sad a v o lu n ta ria m e n te p o r su d u e o a alg u n a cab eza de g a nado v a c u n o de las c o m p re n d id a s en esta obligacin, ju s tifi cado c o n p ru e b a s d e testigos o ju r a m e n to del c a u sa n te , ser excluido de este c o n v e n io con ntima de costas y p erjuicio s al reo y sus cm plices. 8 . a E n el caso de m o rir a lg u n a cabeza de g an ad o de las que f o r m a n el p a r de la b ra n z a , se le d a r al dueo u n jo rn a l de la b r a r p o r c a d a so cio , y si la m u e rte y des gracia o c u rre desde la fiesta de T o d o s los S a n to s h a s ta la V ir gen de M a rz o , c o b r a r la J u n ta d e c a d a socio d e sd e este da

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hasta el 15 de abril, si el tie m p o lo p e rm ite , y en lo restante del a o , a los quince d as, tam b in si el tie m p o lo perm ite. 9 .a N o ser ad m itid o n in g n nuevo socio a este c o n v e n io sin a c o rd a rlo la sociedad en m a y o ra de v o to s; ta m p o c o p o d r salirse n in g n socio h a sta fin d e a o , q u e concluye el d a 8 de N uestra S e o ra de septiem bre, en cuyo d a se p u ed en y deben renovar los a d m in istra d o re s. 10. La S o cied ad , a p lu ra lid a d de votos, p o d r alterar, si conviene, todas y c a d a una de las c o n diciones q u e contiene esta ob lig aci n , p e ro u n a sola vez al ao, y el da q u e fine, o sea, el 8 de sep tiem b re c itad o . As lo o to r gam os y nos obligam os m u tu a y re c p ro c a m e n te a cu m p lirlo , etctera, en P ilz n , a 15 de ju lio de 1881.. ltim a m e n te, existe a lg n caso que se a p a r ta alg n ta n to de la regla y sirve com o de enlace la c o s tu m b re a lto a ra g o n e sa y la gallega. S eg n ella, n o se a b o n a al d u e o de la res m u e rta el valor de su carne, segn cierta ta sa ci n co n v en id a en la es critura de co n stitu c i n , sin o las dos terceras p artes del v a lo r de la res ju s tip re c ia d a c o m o si estuviera v iv a y sa n a , el cu al se hace efectivo p o r re p a rtim ie n to a p r o r r a ta en tre to d o s los aso ciados. L a c a rn e se d istrib u y e entre to d o s , si es a p ro v ec h a b le . H e aq u los estatu to s de la Sociedad m u tu a d e B e n a b a rre , tan poco exp resiva co m o d e sd ic h ad am e n te re d a c ta d a : R elaci n de los socios q u e han co n v e n id o y p acto s q u e en tre ambos co n vinieron p o r si se desgracia alguno de los ms bueyes de los a b a jo firm a d o s , cuyo c o n tra to p rin c ip iar a regir el d a 14 del actual, y se n o m b ra r u n a com isin del sen o de la S o cied ad , para que en el m o m e n to q u e en ferm ase u n buey, el d u e o de l d p a rte a d ich a co m isin p a ra q u e sta se re n a p a r a tr a ta r de m ed icin arlo o de d e g o lla rlo , y si m u riese al (en el) c am p o , o de o tra e n fe rm e d a d , se tase com o si estuviese vivo, y se re partir to d a la carne e n tre los socios, y al d u e o no le to c a r carne, s lo le q u e d a r el menudo y el c u e ro , y el d u e o del buey p e rd e r la tercera p a r te , y la S o cie d a d p a g a r las d o s ter ceras partes, y el am o del buey se q u e d a r o b lig ad o a p a g a r los gastos del cortador y r e p a rtir la carne; es p a c to q u e lo q u e se tase el b u ey y despus de p a rtir la c a rn e , s lo pase o c h o das p a ra p a g a rlo , y esto lo re c o g e r n ios socios n o m b ra d o s d e la com isin, y el q u e no p ag ase, firm ad o q u e est, y lo tuvieren

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que poner por josticia, p a g a r to d o s los gastos q u e se o casio nen, c a d a socio to m a r carne p o r los bueyes q u e tenga al m o m ento de m orir el buey. Q uedan obligados a to m a r carne todos los socios hasta que d p a rte que se h an vendido los bueyes, y pasad o s tres m eses, y to d o socio q u e d a o b lig ad o a d a r p arte a la C o m isi n de la S o cied ad que h a vendido los bueyes y ha c o m p ra d o o tro s, y la com isin est o b lig ad a a revisar dichos bueyes q u e se h ay an c o m p ra d o , y ta m p o c o ser a d m itid o a la Sociedad ningun o q u e h ag a un a o q u e tiene bueyes h a s ta el prim er d o m in g o de m a y o que se r e n a to d a la S o cied ad . Benabarre 1875-82. L ista de los socios p a ra re p a rtir ca rn e. (Siguen 32 n o m b re s) .

b)

En Galicia

En Galicia tiene m u ch a ms im portancia que en el A lto A ragn el g a n a d o v acu n o , y no es d e e x tra a r q u e el seg u ro m u tu o se halle m s g en e ra liza d o , que su celeb raci n revista m ay o r so lem n id a d , y q u e el te x to del c o n tra to sea m s d e ta lla d o y p e r fecto. H a c e cosa de u n a o (1884), el co rresp o n sal de u n diario m a d rile o (El Imparcial) d a b a a c o n o c e r esta c o stu m b re , c o n t n d o la e n tre las co sas m em o rab les de G alicia y q u e m ejo r re tra tan el c a rcter p o sitiv o del gallego. L a o tr a prctica que c u id a d o sa m e n te o b se rv a p o r su p a r te el q u e c o m p ra (un buey o vaca), es u n ta r y h a c e r algunas cruces con ajo s a la res a d q u irid a , p o r q u e est re co n o c id o p o r p erso n as co m p eten tes y ia experiencia de los siglos q u e el a jo es el p reserv ativ o m s eficaz co n tra to d o m aleficio d e las b ru ja s, nicas y v e rd ad e ra s a u to ras de c u a n to s d a o s p u e d e n o c u rrir a la fam ilia v acu n a. A pesar d e este eficacsim o a n td o to , el cam p esin o es b asta n te prctico p a r a d e jar d e aseg u rarse p o r p a rtid a d o b le , y ya en esto o tr o d e m u e stra u n g ran sen tid o de previsin d ig n o de im i tarse, y q u e es o tro a sp e c to de su c a r c te r: pon e su c o m p ra en una S o c ie d a d de se g u ro s. P e ro qu Sociedad! Y o m e perm ito ofrecerla c o m o e je m p lo a las que c o n su m e n en a d m in istra c i n las dos terceras p a rte s de la re n ta , y ... n o cito a n in g u n a , p o r que q u iz vaya la a lu s i n d e m a sia d o c lara. E sta A so ciaci n de seguros so b re el g a n a d o no tiene c a ja , ni d e p s ito , ni regla-

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m en t , ni j u n t a directiva, ni co n sejero s, y, sin e m b a rg o , los pagos se h a c e n religiosam ente y son im p o sib les los fraudes. C a d a a o n o m b r a n unos c u a n to s re p a rtid o re s , q u e , c u a n d o se Ies notifica el pequeo sin ie stro , si los vecinos c o a so c ia d o s no alegan alg n ju s to im p e d im e n to en c o n tra , d istrib u y e en parte p ro p o rc io n al la cu o ta q u e a cad a cu al c o rre s p o n d e satisfacer hasta c o m p le ta r el valor d e lo p e rd id o . P resid e en p rim e r tr m ino la b u e n a fe, y a u n q u e sta f a lta ra , q u e d a ra n siem pre ta n to s fiscales com o socios. P oseo en co p ia las e sc ritu ra s de c o n stitu c i n de este gnero de sociedad en cinco d ife ren te s localidades de G alicia (Santa M ara de P a ra d e la , San P e d ro de L a n ta n o , C ald as de Reyes, San P e d ro d e C ea, etc.), y m erced a ellas me ser fcil dar u n a idea b a s ta n te co m p leta y d etallada del seg u ro m u tu o galle go. Me h a n sid o facilitadas p o r D . A n to n io S alg a d o , a c tu a l re gistrador de la P ro p ie d ad d e A ra n d a d e D u e ro .

Objeto de la Asociacin: siniestros y prdidas de que res ponde . D icen que c o m o labradores y p ro p ie ta rio s de in de
terminado n m ero de reses vacunas p a ra el cultivo de las tierras y otras fa e n a s agrcolas, ex p erim en tan c o n frecuen cia en a q u llas, d a o s d e m s o m en o s c o n sid erac i n , que d esd e hoy m ism o se p ro p o n e n re p a ra r en cu an to les sea p o sib le, c o n sti tuyendo co n ta l o b je to u n a Sociedad c o m n , c o o p e ra tiv a de seguros m u tu o s de g a n a d o vacuno, en la fo rm a q u e sigue. D ijeron q u e su lau dable o b je to es a se g u ra r p o r m e d io de a so ciacin los g a n a d o s v acu nos q u e cada c u a l ten g a y te n e r p u e d a, y los de los dem s vecinos que d e se e n hacer lo m ism o , to m a n d o p a rte en la S o cie d ad o b je to de e s ta e scritu ra, p o r los inm ensos beneficios que h a de re p o rtarle s, segn se lo tiene d e m o stra d o u n a larga experiencia; y co n v en cid o s de e s to y a n i m ados de la m e jo r buena fe, tan n ecesaria en to d a clase de asociaciones, in stalan la S o cied ad g a n a d e ra en la fo rm a y b a jo las condiciones siguientes. T al es el o b je to general de este c o n tr a to de seg u ro m u tu o . V eam os a h o r a cules son e n co n creto los d a o s que h a c e suyos la Sociedad. S lo es o b je to de esta S o cie d ad el s o c o rro m u tu o en las desgracias que su ce d en a los a n im ales a se g u ra d o s, p ro cedan de u n a en ferm e d a d n a tu ra l, o de u n a d esg racia p o r caso

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im previsto o fo rtu ito . Ei o b je to d e esta A so ciaci n es a s e gurar el v alo r de los g a n a d o s v a c u n o s que sean inscritos p o r sus d u e o s y d e sm erez ca n por efec to de e n fe rm e d a d , desgracia u otra c a u sa a n lo g a . El d a o s u frid o puede ser de tres c la ses: 1. Parcial: S ie m p re que a lg u n a de las reses d e la Socie dad llegase a d esg raciarse po r a lg n golpe que recib a o a p e r der un o jo , o asta, 110 se a b o n a r p o r la Sociedad m s que el desfalco q u e se le ta se p o r dichas fa lta s . 2. Absoluto: P ero si llegase a m o rir en fuerza del g o lp e que d esg raciad am en te hubiese recib id o , re co n o c id a y ta s a d a que sea p o r el presidente y fiscales de la S o c ie d a d , ser sa tisfe c h o su im p o rte p o r todos los socios. 3. Abortos: En este p u n to hay a lg u n a variedad: Caso q u e las vacas p re a d a s llegasen a m alp arir la cra viva, reconocida que sea, s e r n de a b o n o los desfalcos d e la m ism a, cuyo v a lo r n o p o d r p a s a r nunca de 80 reales. T a m p o c o re s ponde de los a b o rto s q u e ex p e rim en ten las vacas, ni de las crias de stas que n o te n g a n de v id a tres das c u m p lid o s . N o se co n sid era vaca p a r id a aquella cu ya cra no tenga cinco m e ses; a esta ed ad e n tra a fo rm a r co n la vaca caudal social. N o abona la S ociedad las desgracias del m al p a rto , en cuanto al feto o cra, ni tam p o co la dicha cra, tenga el tiem po que quiera, pues q u e d a siem pre p a r a su d u e o , y slo se le a b o n a r el c a pital de la vaca. La S o ciedad s lo a c u d e a lo fo r tu ito , a lo q u e es aje n o a la voluntad y su p e rio r a to d a previsin h u m a n a . P o r esto, las escrituras de c o n stitu c i n re co m ie n d a n a los a so ciad o s el m ayor esmero en el c u id a d o d e las reses ase g u ra d a s, pues si se d esg ra cian p o r c u lp a , o negligencia su y a , la Sociedad no re sp o n d e del dao s u frid o . E l s o c io , al c o m p ra r g a n a d o que h a y a de f i gurar en esta S o c ie d a d , p ro c u ra r a d q u irirlo en e s ta d o de p e r fecta s a lu d , segn la creencia gen eral, pues si hiciese lo c o n tra rio, ser de su c u e n ta la p rd id a de la res, caso de q u e m u rie se. Es d eb er de los so cio s, d u e o s d e los g a n a d o s asociado s, cuidarlos y m a n te n e rlo s a uso de b u en la b ra d o r, ev itan d o el mal tr a to y el excesivo peso en el tr a b a jo y a c a rre o . Los q u e infrinjan esta c o n d ic i n , a ju icio de los fiscales, s e r n e x p u l sados de la S o c ie d a d . L o s d u e o s de los g a n a d o s a seg u rad o s cuidarn de stos c u a n d o sea d ab le , y ta n to c o m o a n te s de ser

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C o m o en el A lto A r a g n , tam b in a q u se p o n e n lmites a la d istan c ia que es lcito recorrer c o n las reses a se g u ra d a s, y hasta se excluyen ciertas o p eracio n es, d e c la r n d o la s fuera de convenio. P o r lo que respecta a los g a n a d o s de a c a rre o , siem pre q u e su s dueos c a rre te e n fuera del p u eb lo y a u n a distancia m en o r d e c u a tro leguas, caso que a lg u n a res se d esgraciase por tal c o n c e p to , ju stifica d o el hecho, ser de a b o n o c o n fo rm e a tasacin; p ero si a carrease fu e ra del ra d io de las c u a tro leguas, no ser d e abo n o nin g n siniestro. N o sern de a b o n o las desgracias q u e o cu rran en los g an a d o s p o r virtud del a c a rre o o con m o tiv o de ste, si el due o los h ace con frecu en cia y por precio. N o se c o m p ren d e en esta d isp o sici n , y se r n d e abono las d esg racias, en ios casos siguientes: a c a rre o de g ra c ia , vul garm ente llam ad o de a y u d a a los vecinos; y a c a rre o p o r precio, no excediendo de dos veces al m es, c a rg a n d o a rre g la d o al ga nado y tr a b a ja n d o a h o ra s propias segn la estaci n .

Inscripcin del ganado en la Sociedad . S e r n ganados

c o m p ren d id o s en la S ociedad los bueyes y vacas que c a d a socio tenga co n destin o a los tra b a jo s y la b o re s del c a m p o , con el capital q u e se a n o ta r en u n a lista q u e llevarn los fiscales de la S ociedad. Los cap itales con que fig u re c a d a res en la lista, p o d r n s u frir alteracin de a o en a o , segn los precios en que se a d q u ie ra n o c o m p re n . La e n tra d a en la S o cied ad tendr el costo de cu atro reales p o r cad a res a so c iad a . O tr a escritura dice: L os socios q u e lo sean y los q u e q u isieran serlo , presen tarn a la C om isin in sp e c to ra una d eclaraci n del n m e ro y clase de los gan ados q u e aseguren, f ir m a d a de su d u e o o por dos vecinos a ruego su y o ; esa d e clara ci n p o d r renovarse siem pre q u e el im p o n en te quisiere a u m e n ta r o d ism in u ir el ca pital inscrito , o m u d a r el n m ero y clase de g a n a d o s , con tal q u e stos se hallen sa n o s, pues si re s u lta ra lo c o n tr a rio y se conociese q u e su p ro p s ito era d e fr a u d a r a la S o c ie d a d , sta n o re sp o n d e r de los siniestros que o c u rra n ; ta m p o c o p o d rn alterarse o renovarse las declaraciones el m ism o d a q u e hubie se o c u rrid o un siniestro. E n o tra escritura se establecen tip o s d e cap italiz ac i n para las d iferentes clases de reses inscribibles. E l o b je to de esta So ciedad es el seguro m u tu o entre los so c io s del g a n a d o vacuno,

p ag n d o se su p rd id a a ten or del c a p ital con q u e cada u n o se inscriba, y c o n star al final de la p resen te e sc ritu ra . Los c a p i tales de inscripcin son los siguientes: p a r de bueyes y novillos, 1800, 1600, 1 400, 1200 y 600 reales; par d e v acas y novillas, 1800, 1200, 600, 400, 300 y 200 reales. P o r novillos y novillas se e n tie n d e desde m ed io a o en ad elan te. T o d o socio tiene obligacin de c o m p ra r a p ro x im a d a m e n te el g a n a d o p o r el c a p i tal q u e h u biere in sc rito ; la a p ro x im ac i n se e n tie n d e de m ed ia onza en p areja ; la m a y o r d iferencia n o se a b o n a . L a inscripcin h e c h a p o r un socio se halla s u je ta a revisin: La res inutilizada p a r a el tra b a jo , a juicio de los fiscales, se p o n d r en venta. Si el d ue o se o p o n e , se q u e d a r con ella, pero se ta s a r de n u e v o y el im p o rte de su precio pericial ser el c a p ita l con que en a d e lan te fig u re en la S o cied ad . No c o n fo rm n d o se el d u e o , ser e x p u lsad o de la S o cie d ad .

Gobierno de la Sociedad. A d o p ta m uy v a rias fo rm as.

Unas veces co n sta de presidente, vicepresidente, fiscales y r e c a u d ad o re s: N o m b ra n en p rim er lugar p o r p resid en te de la Sociedad a F ., y p o r suplente de aqul a N ., y p o r fiscales de la m is m a a A ., B ., C ., cuyos fiscales sern re n o v a d o s a n u a l m ente, n o m b ra n d o a q u e llo s a los q u e les h a n de relevar, y as sucesivam ente, los cu ales te n d r n la m ism a fu erza y facultades que los relevados; y p o r lo q u e respecta a los tres p rim ero s n o m b ra d o s , los d e ja n p e rm a n e n te s, p a ra d esh ace r to d a s las du das que o cu rran en la lo calid ad . T o d o s los socios te n d rn la ob ligacin de ser re c a u d a d o re s del im p o rte de las reses que m u e ra n , c a d a u n o p o r su o rd e n , n o siendo las m u je res . O tra s veces se c o m p o n e de u n a C o m isi n in sp ecto ra c o m p u e s ta de c u a tro ind iv id u o s, en quienes resid en to d o s los p o d eres de la S ociedad: L os c u a tr o individuos d e q u e se h a de c o m p o n e r la C o m is i n in sp e c to ra , p o r la q u e ha de estar re p re se n ta d a la S o cied ad , lo sern del sen o de la m ism a, cuy o n o m b ra m ie n to se h a r p o r sus m ie m b ro s a p lu ra lid a d a b so lu ta d e vo to s, y en igual fecha del d a de hoy to d o s los a o s; u n o de los de la C o m isi n ser a la vez re c a u d a d o r de las c a n tid a d e s q u e lle guen a re p a rtirse , y a la vez d e p o sita rio . O tra s veces se c o m pone de u n m a y o rd o m o sndico p o r ca d a u n o de los coto s o d e las p a rr o q u ia s a so c ia d a s, ad em s del presiden te: Se n o m b r a

r a p lu ra lid a d de v o to s, entre los socios, tres de los m ism os, un o p o r c a d a coto d e e sta p a rro q u ia de P a ra d e la , q u e desem peen los cargos de m a y o rd o m o s sndicos, y o tro s tre s suplen tes. Los socios de la p a rro q u ia de R o m a y p o d r n n o m b ra r de entre los m ism os un sn d ico , lo m ism o que, p o r su p a rte, los de la p a r ro q u ia de L a n ta o , d a n d o p a rte al m a y o rd o m o del coto m s inm ediato a esta de P a ra d e la . El cargo d e m a y o r do m o o sn d ico d u ra r un a o, n o m b r n d o s e en p rin cip io s de enero a p lu ralid ad de v o to s. Los m a y o rd o m o s salientes sea larn el d a de la eleccin, b ajo la a p ro b a c i n y o rd e n de la ju n ta , a v isa n d o a to d o s los socios p a ra su re u n i n . P a ra este ao y el p r x im o , n o m b r a n por sn d ic o s a F ., M .t Z ., y por presidente a N .. A lguna vez, la re p resen taci n de la Sociedad se co n fa a una ju n ta directiva, c o m p u e s ta de doce fiscales y dos d ep o sita rio s: L a J u n ta de fiscales se c o m p o n d r de doce individuos y seis suplentes, n o m b ra n d o desde luego c o m o p ro pietario a .. . y com o su p len te s a ... S ern d ep o sitario s F . y N .. V eam os a h o ra las fa cu ltad es de estas ju n ta s o com isiones. T e n d r n la facultad de re p resen ta r a la S ociedad an te cual quier c o rp o ra c i n , y a d e m s las siguientes: 1 .a , a d m itir las declaraciones del seguro, q u e arch iv ar seg u id am en te y conser var en su p o d er el d e p o sita rio . 2 . a, visitar y e x a m in a r los ga nados e n fe rm o s... 3 . a , fo rm a r los re p artim ie n to s de siniestros y dem s g asto s p e re n to rio s ... S ern obligaciones d e los m a yo rd o m o s: 1 .a Vigilar si los socios c u m p len con las condiciones establecidas en la S ociedad. 2 .a P ro v eer d e a lb ita r a la res que se halle e n fe rm a . 3 .a L lev ar cuenta y ra z n del p r o d u c to de la res que se m u e ra, coste de sacarla y llevarla a la f b ric a , para saber lo q u e q u ed a lq u id o , y so b re ello a c o rd a r el d iv id en d o . 4 . a C u id a r de la re p a rtid a de la c a rn e til y sana q u e en su caso p u e d a d a r la res. 5 . a H a cer el d iv id e n d o de lo q u e a cada socio to q u e p ag ar p a ra el d u e o de la res m u e rta , y recolectar las c u o ta s individuales. 6 . a P ro p o n e r a la J u n ta g en eral las m odificaciones que se c re a n conven ientes, visto el a b u s o que p u ed a hacerse de las bases aqu p a c ta d a s , o que en lo sucesivo se p acten . 7 . a T o m a r p rev en tiv am en te c u a n ta s m e d id a s crean convenientes con resp ecto a cu alq u ier g a n a d o e n fe rm o de los a seg u rad o s en la S o cied ad , d an d o seg u id am en te co n o cim ien to al p residen te p a ra la d e te rm in aci n q u e p ro c e d a .

adm itidos en el se g u ro , reserv n d o lo s en lo posible de todo peligro, ya en su a lim e n ta c i n , ya en el p a s to re o , ya en el acarreo, ya en la m ed icaci n , c u a n d o haya que d a r la por dis posicin facu ltativ a, y si, lo que n o es de e s p e ra r, se llegase a averiguar lo c o n tra rio , la Sociedad n o respo nde del siniestro. F1 d a o o b je to de la in d e m n izac i n h a de ser in cu lp ab le al dueo de la res que lo su fra , pues si procediese d e a b a n d o n o o mal tr a to por p arte del referido d u e o , l ser exclusivam ente el resp onsab le. A lg u n o s de estos e sta tu to s c re a n , a d e m s, u n a especie de ju z g a d o , con a trib u c io n e s de ca r c te r judicial: E s ta Sociedad, para su m e jo r rgim en y decisin en las cuestiones q u e p uedan suscitarse en la ejecu ci n de las bases de su c o n stitu c i n , facul ta a su p residente y m a y o rd o m o s sn d ic o s, y a los tres fiscales n o m b ra d o s (distintos d e los m a y o rd o m o s sndicos), p a ra que, con el c a r c te r de J u z g a d o especial, reu n id o s en sesin, acu er den el fallo que estim en ju s to , el cu al se c u m p lir efectiva mente sin recurso a o t r o d erech o ni reclam acin , obligndose a estar y p asar po r d ic h o fallo c o m o si fuese d a d o p o r el T ri bunal co m p eten te. E s ta J u n ta o J u z g a d o se re n o v a r a n u a l mente del m o d o y f o r m a que los m a y o rd o m o s sn d ico s . Enfermedad de reses aseguradas. Siem pre q u e e n fe r mase a lg u n a res, ser obligacin del socio a q u ie n pertenezca buscar in m e d ia ta m e n te alb itar y a d m in is tra r p u n tu a lm e n te los m ed icam en to s que le d isp o n g a, a sistin d o la y c u id n d o la con el m ayor esm ero . Si no hallase a lb ita r, o ste le m a n ife sta se que la e n fe rm e d a d es de p elig ro , ser d e su ob lig aci n p o n e rlo en c o n o c im ien to de los m a y o rd o m o s , sndicos o fiscales; el socio que n o cum pliese con estos dos re q u isito s, si m uriese la res, es por su c u e n ta . Si los m a y o rd o m o s o fiscales n o m b ra s e n u n al bitar p a r a asistir la res, p o r no h a b e rlo s h a lla d o el d u e o de ella, su sa la rio ser p o r cu en ta del m ism o d u e o . M as si dichos sndicos a c o rd a se n e n v ia r o tro a lb ita r a ver y re c o n o c e r la res com o p o r co n su lta, es de c u e n ta de la S o ciedad p a g a r el salario que d ev en g u e . L o s g asto s q u e o c a sio n a re la c u ra c i n son de cuenta del d u e o de la res e n fe rm a . Los re c o n o c im ie n to s se p ra c tic a r n p o r los fiscales a c o m p a a d o s del p r o f e s o r albitar y de o tro s c u a tro c o m p a e ro s , sie n d o posib le su c o n c u rre n c ia y asisten cia .

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Si cu m p lie n d o c o n la precedente c o n d ic i n , la enferm edad de los an im ales a se g u ra d o s se d ila ta s e veinte das y su dueo no p u d iese a p ro v ec h a rse del beneficio de su t r a b a j o , la Com i sin in sp e c to ra d is p o n d r , bien v en d er el a n im a l, habiendo quien lo com pre, o d e g o lla rlo , a p ro v e c h a n d o lo q u e d a me nos p a g a r .. .

Muerte de reses aseguradas. Tasacin. Aprovechamientos.

D eclara d a la res in c u ra b le , o q u e d a n d o la m ism a inutilizada para el tr a b a jo , se a b o n a r su valor d e tasa al d u e o de ella. M u rien d o la res, se a b o n a r al d u e o el v alor q u e tenga de capital a n o ta d o en la lista, p o r c u e n ta de los so cio s, a p ro rrata p ro p o rcio n al de sus h ab e re s, d e n tro de ocho o q u in c e das p re c isa m e n te ... . P a ra a p re c ia r el d a o q u e haya de a b o n a rse , el dueo de la res que lo ex p erim ente lo p o n d r seg u id am en te en co n o cim ien to de c u a lq u ie ra de los fiscales de la S o cied ad , ste recu rrir a c to c o n tin u o a los dem s, y p o r m a y o ra de votos fijarn el v alo r de la res enferm a o d a a d a , c o m o si tal dao no tu v ie se ... Del v a lo r con q u e fig u re inscrita en la Sociedad u n a res, o del que se le asigne en tasaci n , hay q u e deducir el p ro d u cto en venta de la piel, y en su caso el d e la carn e. Si llegase a m orir a lg u n a res, ser ta s a d a in m e d ia ta m e n te p o r los tales fis cales, to m a n d o en d e sc u e n to la piel a m en o s r e p a r tir ... . L a Ju n ta de fiscales puede utilizar la m ism a res o su s re sto s, siem pre que e sto sea p erm itid o por las leyes san itarias, p a r a cuenta del m ism o valor, y d istrib u y en d o el q u e faltare p a r a com ple tarlo e n tre todos los so cio s . C u a lq u ie r res que h a ll n d o se en estado d e b u e n a salu d recibiese un g o lp e que la inutilizase c o m p letam en te, pero q u e d a n d o su c a rn e til y sa n a , se vender para los p uestos pblicos sin p rd id a d e tie m p o , d e stin n d o se su im p o rte p a r a capital d e la m ism a a m en o s r e p a rtir, y si no tuviese v e n ta en los p u e sto s pblicos, se re p a rtir e n tre los so cios en p ro p o rc i n del cap ital con q u e se hallen su sc rito s, y en este caso, el sebo y la piel se ven dern a m enos re p a rtir . Si la res in u tilizad a, o m u e rta , rene co n d icio n es p a ra beneficiarse al pblico , se p o n d r a v e n ta en el m a c e lo , sin q u e e so excluya la facu ltad de tan tearse p o r el d u e o , o p o r cu alq u ier so cio , por su o rd en p a r a a d ju d ic rse la en el e stip e n d io q u e se ofrezca

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por u n a p e rso n a e x tra a con to d a p re fere n c ia . A f a lta de c o m prado r, sie n d o la c a rn e de recibo, se re p a rtir e n tre los socios, segn su re p re se n ta c i n . El p ro d u c to de la carne b en eficiad a y el de la piel de la res m u e rta se a p lic ar a fo n d o s d e la Socie dad, y se to m a r a c u e n ta a m enos re p a rtir d e la c a n tid a d q u e deba in d e m n iz a rse ... As fija d o el sa ld o , o can tid ad lq u id a que h a de desem bolsar la S o cied ad , se p ro ced e a d e rra m a rla , o re p a rtirla entre los aso ciad o s.

Repartimiento y cobro. Pena a los morosos. S er la

base de este re p a rtim ie n to el valor del g a n a d o d e c a d a socio, el da en q u e o cu rri el siniestro o b je to de la in d em n izaci n , co nsidernd ose existente p a ra este o b je to el g a n a d o q u e el so cio h u b iese vendid o, e n cu alq u iera de las ferias, o fuera de ellas, d u ra n te los o c h o das a n te rio re s in m ed iato s al del refe rido sin iestro ; y d e sp u s fijad o de e s ta suerte el c a p ita l de cada socio, se h ar la d e rra m a o repartim iento del im porte del dao, y de la asistencia o c u ra c i n de la re s, segn el ta n to p o r cien to con q u e salga g r a v a d o el c a p ital to ta l im p o n ib le . E sta co n tribu cin obliga a to d o s los socios, tengan o n o tengan ga nado al tie m p o de la m u e rte de la res. N o se relevan del pago los socios que ten g an p en d ien te la p re te n si n de sep ararse de la so c ied ad , si estuv iere tam b in pen d ien te la e n ferm e d a d de la res, a n o ser que co n a n tic ip ac i n o b te n g a n la se p a ra c i n , y c o n trib u y an con un e s c u d o , o sea, 10 reales, L a ta sa ci n de los an im ales que la precisen, c u a n d o h ay an de ser a b o n a d o s , se h a r p o r los c u a tro individuos d e la C o m i sin in sp e c to ra , p o r la q u e te n d rn to d o s los socios q u e p asar, y su p a g o se h a r a los d u e o s del siniestro, a los o ch o das de h ech a la ta sa c i n , a cuyo efecto te n d r n aq u ello s, previo aviso, q u e c o n c u rrir a sa tisfacer, a c a sa del d e p o sita rio re c a u d ad o r, la c a n tid a d q u e les cupiere, al tercer d a del aviso y antes de los o c h o e n u m e ra d o s . Se h a r la d e rr a m a o re p arti m ie n to ..., p as n d o se se g u id am en te a c a d a socio u n a p ap eleta de la c u o ta q u e le h u b ie r e c o rre s p o n d id o , a fin de q u e e n te ra d o de ella, la entregue a los d e p o sita rio s d e n tro de o c h o das. Ser o b lig aci n de lo s m a y o rd o m o s sndicos h a c e r el divi dendo de lo que to q u e a c a d a socio p a g a r, re c o le c ta n d o en su

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casa las c u o ta s individuales de sus respectivos c o to s, entre g a n d o lo q u e hubiese re c o g id o al m a y o r d o m o del c o to a que perten ezca el due o de la res m u e rta , p a r a que h e ch o c arg o de to d o , sa tisfag a al m ism o su im p o rte, recogiendo re c ib o para seguridad de la so cied ad . A los diez dias, c o n ta d o s desde la m u erte de la res, el d u e o de sta h a de estar re in te g ra d o de su valor in sc rito . P a s a d o el trm ino d e la re c a u d a c i n , p a sa r el deposi tario la lista de los m o ro s o s a la J u n ta de fiscales p a ra que realice los descubiertos, a c u d ie n d o p a r a ello, si necesario lo c o n c e p t a n , a la a u to rid a d ju d ic ia l, h a s ta c o n seg u irlo , con las costas e indem nizacin d e gastos, d a o s y p erju icio s . El que no satisficiese o p o rtu n a m e n te su c u o ta , a b o n a r al d u e o de la res m u e r ta cuatro reales por cada da de feria q u e pierda; la segunda vez q u e in cu rra en esta falta, o c h o por fe ria, y la te r cera, doce reales, ta m b i n po r feria, sin perjuicio de ser ex cluido de la sociedad si los sndicos lo p ro p u sie re n . Si algu no de ios socios se o p u siere al p a g o , se le h a r efectiv a su cuota p o r c u e n ta de sus bienes, p a g a n d o , a d e m s, la m u lta de diez reales p o r la p rim e ra vez y veinte p o r la se g u n d a , p u d ie n do ser e x p u lsad o de la S o cie d ad d esp u s de hecho el p a g o de la c u o ta q u e le hubiesen se a la d o y la in d ic a d a m u lta .

Auxilio de jornales. Otros gastos de la sociedad. H em os

visto q u e e n A rag n, c u a n d o la res m u e r ta o in u tiliz ad a form a p arte de u n a yunta, se au x ilia al d u e o c o n u n jo r n a l de arar por cad a u n o de los a so c ia d o s , adem s d e a b o n a rle el v alo r de la carn e, c o n sid e ra d a en to d o caso, p a r a el p ag o , c o m o sana y ap ro v ec h ab le. Ig noro si es esto c o s tu m b re general en G alicia: entre las d ich as escrituras de c o n stitu c i n , slo u n a establece esa o b lig a ci n . E n tr e ta n to , la Sociedad a u x ilia r a su dueo en ios tr a b a jo s q u e ten g a precisin de h a c e r, segn la clase del animal que fu ere, h a s ta q u e se le p ro v ea de o tro . A dem s d e ste, son c a rg o de la S o c ie d a d los g a sto s si guientes: 1. A lb itar en c a so e x tra o rd in a rio : N o so n d e a b o no los g a sto s de albitar y m edicina p a r a c u ra c i n de la res. Siem pre q u e hubiese q u e bu scar o tr o a lb ita r p a r a las reses que e n fe rm e n , adem s del q u e ya tiene la S ociedad p o r a rre n d am ien to , h a b r que p a g a rle p o r cuenta de la m ism a . 2 . D e

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suello de la res: T a m b i n a b o n a r la Sociedad d iez reales por la saca de la piel de la res que m u e r a ... 3. F o rm a c i n del re p a rtim ie n to y avisos: L o s gastos que cause el re p a rto , el aviso y la saca de la piel a los a n im a les que hay a necesidad de hacerlo sern re p a rtib le s c o m o los del sin iestro . T am b in a b o n a r la Sociedad diez reales p o r la h ech u ra del re p a rti m ien to . 4 . G ra tific a c i n a San A n to n io p o r la proteccin dispensada a los a n im a le s a se g u ra d o s. U n a de las escrituras contiene la p rescrip ci n siguiente, q u e , si es g en e ral y se c u m ple, ha de d o b la r el coste del se g u ro : C o m o lim o sn a a San A n to n io , co nsignan a n u a lm e n te , p a r a d arle u n a m isa , la c a n tidad d e cinco reales p o r c a d a c a b e z a de g a n a d o aseg u rad o , que e n tre g a r n to d o s y c a d a un o de los socios c u a n d o la C o misin lo d isp o n g a, in g res n d o lo s en p o d er del d e p o s ita rio a los c u a tro dias que re c ib a n aviso p a r a ello; y el q u e a esto se o p o n g a , ser e x p u lsa d o de la S o c ied a d .

Duracin de la responsabilidad de cada socio: altas y ba jas. U n a vez c o n s titu id a y en fu n cio n es ia S o cied ad , pueden
ingresar en ella n u ev o s socios en c u a lq u ie r tie m p o , pero n o es lcito d a rs e de b a ja s in o en pocas d e te rm in ad a s y con arreglo a ciertas cond iciones estip u lad as. Se a d m itir n en la S o cied ad , p a g a n d o el h a b er de en trad a , a ju ic io de los socios, o de los fiscales, to d o s aquellos que q u ieran asociarse, y e n tal caso, s e r n a n o ta d o s c o n su capital en la lista q u e a q u llo s d eb en llevar. T a n to d ic h o presidente com o los fiscales ele cto s p o d r n a d m itir a to d a s las personas que q u ie ra n e n tra r en d ic h a S o c ie d a d , q u e d a n d o su je ta s al c u m p lim ie n to de esta e sc ritu ra y to d o s sus efectos, as c o m o la salida de alg n so cio , to d o lo cual te n d r c u m p lid o efecto por ante d o s testigos, f ir m a n d o el socio e n tra n te o salien te la n o ta o raz n q u e de ello se p o n g a , si supiese h acerlo , y si no, un testigo a su ruego, q u e d a n d o el salien te su jeto sie m p re a las resultas q u e h ubiese, p o r trm in o de veinte d as . E se t rm in o , q u e lla m a ra m o s d e am p liaci n d e re sp o n sa bilidad p a r a los salien tes, es b a s ta n te m a y o r en a lg u n a s locali dades. L a sociedad es o b lig a to ria en los t rm in o s convenidos por to d o el c o rrie n te a o y p r x im o venidero del 78, sin que en este p e ro d o p u e d a h a c e rse re n o v a c i n a lg u n a d e exclusin,

reb aja ni suba de c a p ita le s; sin e m b a rg o , en el m es de enero o fe b re ro siguiente se h a r n las v ariacio n es totales o parciales que q u ie r a n los socios re sp ecto a su ex clu si n , a u m e n to o reba ja del c a p ital inscrito. P a r a que tenga e fe c to , se h a d e presen tar p a p e le ta en to d o el mes de d ic ie m b re, firm ad a p o r ei socio o por un testigo a su ru e g o , m a n ife s ta n d o su v o lu n ta d . La va riacin q u e se haga c o n s ta r en a c ta firm a d a p o r la Junta directiva. E l socio q u e n o entregue p a p e le ta en to d o el mes de diciem bre, p ro p o n ie n d o la variacin q u e q u iera, se entiende obligado p o r o tro a o m s en las m ism a s c o n d ic io n e s que el a n terio r. Si en dicho m es de d iciem b re, al pedir u n socio la exclusin o m odificacin de su capital in scrito , se h a lla se enfer ma o e n fe rm a se una res, y de tal e n fe rm e d a d m u riese dentro del m ism o m es o en los d o s siguientes de e n ero y fe b re ro , aun cu an d o h a y a o b ten id o su exclusin o m o d ific a c i n , p a g a r , sin em b arg o , lo q u e co m o tal socio le c o rre s p o n d a p o r el capital con que fig u ra b a en el a o a n te rio r . S e r n ig u a lm e n te baja en la so cied ad todos a q u ello s socios q u e soliciten la sep ara cin, c u b rie n d o su re sp o n sa b ilid a d , al fin del a o . A lguna vez, sin e m b a rg o , son libres los socios de separarse de la so cie d ad en c u a lq u ier tiem po, sin ulteriores resp o n sab ili dades. L a duracin de la C o m p a a es p o r to d o el tie m p o que a cada so cio le a c o m o d e; p e ro una vez acaecido el siniestro, no puede sep ararse de ella h a sta ta n to q u e satisfag a su parte.

N otas
71 E n tre lo s indgenas d e A rgelia se encuentra e s t a m i s m a c o s t u m b r e . A si, las O r d e nanzas locales del p u eblo de T h a s le n t , en la Kabylia, d i s p o n e n Jo siguiente: A q u e l a quien se le muere u n b u e y , u n a vaca, o u n a o v e ja , tiene d e r e c h o a obligar a la a l j a m a (concejo) a q u e com pre la c a rn e , a titulo de auxilio , o socorro. A s l o prescribe la c o s t u m b r e (art. 39). A p pud Essai de Crammaire kabyle. P a r s , 1858. Ei a u t o r aflade: El jefe es q u ie n fija la cantidad d e c a r n e que cada uno d e b e c o m p r a r . Ei Sr. U n a m u n o h a e n c o n tr a d o e ste g n e r o d e a so c i a c i n e n la p ro v in c ia d e Salam anca, en una f o r m a m u y semejante a la d el A lto A ragn. E n la A r m u f t a y p a r t e del dis trito de Ledcsma (dice) se ve este contrato c o n el n o m b r e de obligacin: lo lleva el secretario archi v a d o en el a y u n t a m i e n t o . N o m b r a n a n u a l m e n t e los herbajeros, m a y o r d o m o s , comisin

ejecutiva en c u a n t o respecta a p a sto s y t a s a d o r e s d e las reses. El m o d o de in dem nizar es ei mismo se a l a d o p o r ci Sr. C o s t a en el A l t o A r a g n , ju stipreciada la res a ley de c a r n e , q u e d a n d o p a r a el d u e o de la p rd id a la piel y el huero. P a r a i n g r e s a r en la obligacin, suele b a sta r manifestar de p a l a b r a su adhesin. E n los casos d e culpa, la so ciedad se e n c a r ga de h a c e r efectiva *a re s p o n s a b il id a d civil q u e p r o c e d a . En la Revista critica de Historia y Literatura espaolas, n m . (de la prim era p o c a ) . M a d r i d , m a y o de 1895. pg. 91.

18. Capitulo

Ejercicio m a n co m u n ad o de la ganadera

Esta costum bre debe hallarse generalizada en to d a la Pennsula, y sera m uy co n v e n ie n te fijar sus condiciones m s usuales en to d as las com arcas d o n d e se p ra c tiq u e , p o r la m ism a razn que hace d ecir al Sr. P e d re g al, en un im p o rta n te tr a b a jo sobre co s tu m b re s ju rd icas d e A stu ria s, que n o tan slo p a r a la h istoria del d e re c h o , s que ta m b i n en inters de la legislacin o de las re fo rm a s que en ella se in tro d u z c a n , im p o rta en a lto g ra d o c o nocer los vestigios q u e subsisten de p ro p ied ad colectiva en n u e stro suelo. P o r virtud de esta c o stu m b re , los la b ra d o re s d e u n a p o b la cin, o un cierto n m e r o de ellos, p o n e n en c o m n los p asto s que p o se e n , ren en sus diversos h a to s en un so lo re b a o , y c o n fa n ste a la c u s to d ia de un so lo p asto r, p a g a d o y m a n te n id o e n tre to d o s en p ro p o rc i n al n m e ro de reses Ncabezas que p o see cad a u n o . El p o rm e n o r y las co n d icio n es de esta in stitu ci n co n su e tu d in a ria , son en el A lto A rag n las siguientes:

Razn de la costumbre. Es d o b le : 1 .a P a r a los la b r a d o

res en p e q u e o , cuyas tierras p ro d u c e n pastos n ic a m e n te p a ra 6, 8 o 2C reses la n a re s, la g a n a d e ra constituye u n ideal in a se quible, p o rq u e , au n s u p o n ie n d o (caso raro) que a q u e lla s tierras fo rm e n u n to d o c o n tin u o , el h a to , p o r p e q u e o que sea, re quiere el c u id a d o d e u n a p e rso n a to d o el da, y este solo g a sto a b s o rb e ra to d as las g a n an cias de la g ra n jeria p e c u a ria , y tal vez las excedera c o n sid e ra b le m e n te . El c o n flic to se resuelve p o r m e d io de la a so c ia c i n , en la f o r m a q u e n u e s tra co stu m b re la tiene o rg a n iz a d a . 2 . a P a r a los la b ra d o re s en g ra n d e , cuyas tierras n o fo rm a n c o to , o cotos su fic ie n te m e n te ex ten so s, sino q u e se h a lla n d iv id id as en parcelas y d e s p a rra m a d a s p o r u n t r m ino m u n ic ip a l (que es lo o r d in a rio ), a u n q u e en su c o n ju n to basten a so sten er u n re b a o c o n sid e ra b le y a o c u p a r u n o o m s p a sto re s, c o m o no p o d r a p asar d e u n a s a o tra s , ni a u n p e r m a

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necer en c a d a una de ellas, sin que to d o l o u n a p a r le inva diese las tie rra s ajen as in terp o la d as o c o lin d a n te s , la g a n ad era sera un sem illero de rencillas, pleitos y g a sto s e x trao rd in a rio s que a c a b a ra n por im p o sib ilita r de to d c en to d o su ejercicio o hacerlo ru in o so . N uev o c o n flic to que o b lig a al h a c e n d a d o p u diente, lo m ism o que al p e g u ja lero , a so m e te rse a la asociacin c o n su e tu d in a ria de que a h o r a tra ta m o s. U no de lo s ideales q u e co n m s p a si n persigue la e c o n o m a rural es la a rm o n a , y a u n la fu si n , e n tre la g a n a d e ra y la la b ran za; u n a de las aspiraciones m s a c a ric ia d a s p o r la eco n o m a social es el ejercicio eco n m ico del p e q u e o c u ltiv o y su fusin c o n la pequea p ro p ie d a d . E l m e d io d e hacer prcticos en su lm ite a m b o s ideales, lo su m in istra esta c o stu m b re . No necesita o tra reco m en d a c i n ni m s a p o lo g a .

Proporcin entre los pastos qu aporta cada asociado y las reses que se le admiten. E l re b a o c o n c ejil, f o rm a d o p o r la
sum a de los h a to s a p o rta d o s p o r to d o s los aso c iad o s, recorre las tierras d e stos sin d istin ci n (salvo a q u e lla s en c u y o s cul tivos puede c a u sar dao): m o n te s, y e rm o s, so to s, b a rb e c h o s , ra stro jeras, e tc . De aqu q u e c a d a cual p r o c u re c o n c u rrir a l con el m a y o r n m ero de c a b e z a s posible. H a sta h ace poco, los la b rad o re s p o d a n llevar al re b a o cu an tas cab ezas q uisieran , fuesen p o cas o m u ch as las tierras q u e poseyesen; a b u n d a b a n las dehesas, m o n te s o y erm o s c o m u nales, y a u n los de p articu lares; escaseaba el capital n u m e ra rio y sem oviente y, p o r lo ta n to , se haca p o c o ap recio de los p a s to s. Este e s ta d o de cosas h a c a m b ia d o b a s ta n te ; la m a y o r parte de los y erm o s se han p u e s to en cultivo, p rin c ip a lm en te p la n tndolos de via; con la e x p o rta c i n de c a ld o s y el d e sa rro llo general d e la riqueza a g rc o la , h a a u m e n ta d o el c a p ital flo ta n te, y hay m s rem edios p a r a c o m p ra r g a n a d o ; el q u e n o gusta de la in d u stria pecuaria y posee p asto s, e n c u e n tra m s fcil m en te qu ien se los to m e en a rr e n d a m ie n to . De a q u el que principie a in tro d u c irse en este gnero d e a so c ia c i n , c o m o elem ento n u e v o , u n a cierta p ro p o rc io n a lid a d , g ra d u a d a g ro sso m o d o , e n tre la superficie d e pastos que c a d a la b ra d o r a p o r ta a la sociedad y el nm ero de cabezas q u e se le a d m ite n en ella.

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E n circu n stan cias excepcionales, c u an d o hace tiem p o m uy c ru d o o escasean los p a sto s, los a so c ia d o s suelen separar te m p o ra lm e n te del re b a o las ovejas q u e les p e rte n e c e n (o rd in a ria m en te no to d a s, sin o aquellas q u e p o r h allarse llenas, o estar d e cria, o m u y a tra sa d a s o dbiles, re q u iere n m s c u id a dos), a fin de m a n te n e rla s en casa o llevarlas a u n a de sus fin cas d o n d e a b u n d a m s o escasea m en o s la h ie r b a q u e e n la g en eralid ad del t rm in o , o a los c a m p o s q u e tie n e en cultivo, incluso, a veces, los de trigo en la p rim av era; E n to d o caso , es ste un accidente sin im p o rta n c ia , que no a lte ra en n a d a las c o n d icio n es y resp o n sa b ilid ad e s de la asociacin . A c e rc a de la n a tu ra le z a del g a n a d o , u n as veces convienen los a so c ia d o s en n o a d m itir sin o reses lan a res, p ro sc rib ien d o el c a b ro en a b so lu to ; o tras veces, ad m iten u n o y o tro e n el re b a o . N o es difcil ad iv in ar la diversidad de circu n stan cias a que obedece esta d iv ersid ad de c o n d u c ta .

Pastor, rabadn: su manutencin y salario. L os pueblos

que llev an su g a n a d o a los p u e rto s ( a la m o n ta a , o a la ca b a e ra ) d u ra n te el v e ra n o , no to m a n p a sto r p a r a to d o el a o , sino n ic a m e n te p a r a o ch o y m e d io o nueve m eses, g en eral m en te, d esd e San M igu el (29 se p tie m b re) o San M a teo , h a sta San M e d a r d o (8 ju n io ) . El resto del a o , ejerce o t r o oficio o se va a la siega. Es fre c u e n te el c a so de jv enes q u e poseen alg u na tie rr a , pero que n o les b a sta p a r a vivir, ni q u ie re n venderla; la d e ja n se m b ra d a en sep tiem b re; se a sa laria n c o m o p asto res p a ra c u id a r el re b a o de un p u e b lo d istin to del su y o , d u ra n te el in v ie rn o y la p rim a v e ra ; y p a r a S a n M e d a rd o , ex tin g u id o su c o m p ro m is o , re to r n a n a su casa p a r a recoger su c o sech a y p re p a ra r la nueva se m e n te ra . O b ie n , so n c a b a le ro s 72 q u e se d e dican a ese oficio, p a r a a c re c e n ta r su cabal, en los m eses en que la la b ra n z a p re cisa pocos b ra z o s , y que d u r a n te el v e ra n o vuelven a la casa p a te r n a a a y u d a r a sus p a d re s o al h e rm a n o h e re d e ro en las p e n o s a s faenas de la recoleccin y sie m b ra , a c a m b io de que le c u id e n el cabal q u e posea en m u a s u o v ejas, o p a r a n o p erd er el d e re c h o a leg tim a. H e visto c o n tr a ta r p a sto r p a r a u n p u e b lo q u e re n e 142 reses lan a re s: sa la rio a n u a l, a d e m s de la m a n u te n c i n , 28 d u ro s , p e ro siendo c u e n ta suya p a g a r el del r a b a d n o au x ilia r

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(un m u c h a c h o ), que l m ism o c o n tra ta a su eleccin. E ste sa lario se p aga p o r todos los aso c iad o s, en p ro p o rc i n al n m e ro d e cabezas q u e tienen en el re b a o . L a aso c iac i n , p a ra este e fec to , o b lig a doce meses, desde San M igu el de c a d a a o a igual da del siguiente; de m o d o q u e a u n c u a n d o p o r cu alq u ier c a u sa d ism in u y a en el cu rso del a o el n m e ro de cab eza s que p o sea un la b ra d o r el d a 29 de septiem bre, n o se le re b a ja por eso la p a rte a lc u o ta del sa la rio del p a s to r a que vena obli g a d o desde aq u e l da. C on la m a n u te n c i n , es diferente. M an tien en ai p a sto r y al ra b a d n los p ro p ie ta rio s o g a n a d ero s por tu r n o , dndoles cen a caliente en sus casas p o r la n o ch e, y p rep arn d o le s la a lf o r ja p ara el m o n te , u n n m e ro d e das p ro p o rc io n a l al de reses que c a d a u n o tiene en el re b a o co m n . A este efecto, se establece u n tu m o o ciclo, que a b ra z a u n o , d o s, tres o m s meses: p a rtie n d o el n m e ro total d e reses q u e fo rm a n dicho re b a o po r los 30, 60, 90, e tc ., das que co m p o n en el tu rn o o v u e lta , se o b tie n e n el n m e ro de re ses a que co rresp o n d e un d a d e m a n u te n c i n del p a s to r y su auxiliar, y, p o r ta n to , el n m e ro de das q u e c a d a aso c iad o est obligado m a n te n e r al p a s to r d e n tro de c a d a tu rn o : u n da p o r cada dos ovejas, o p or c a d a tres, c u a tro , seis o diez. Sea el re b a o de 180 cabezas y el tu r n o trim e stra l: c o rre s p o n d e un d a p or c a d a d o s cabezas; el la b ra d o r q u e te n g a en el re b a o del concejo 14 reses, h a b r de m a n te n e r al p a s to r siete das cad a tres meses; si en vez de 14 so n 15, le m a n te n d r siete d a s en el prim er trim estre, ocho e n el segundo, y as su cesiv am en te, a lte rn a n d o las cifras 7 y 8, siem p re q u e el n m e ro de reses p e r m anezca igual. H cense los turnos m en su ales, y no a n u a le s : p rim e ro , p o r q u e el p a sto r n o necesita a l ra b a d n to d a la te m p o r a d a , sino u n cierto n m e ro de meses ta n slo; y si el tu r n o fuese a n u a l, a unos a so ciad o s les to c a ra m a n te n e r d o s p e rso n a s y a o tro s slo una; se g u n d o , p o rq u e los h a to s q u e c o m p o n e n el re b a o su fren altas y b a ja s d u ra n te el a o , sea q u e a algn a so c ia d o se le m u era u n a o ms reses de desgracia, o que las v e n d a , o la s m ate, o las acreciente p o r c o m p ra , o de o tro m o d o ; y a c a d a cam bio d e stos c o rre sp o n d e otro a n lo g o en el tu r n o del p a s to r.

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No se cu id a la a so c iac i n de que este tu rn o v en g a a ju sta d o al a o , ni p o r causa d e esas m ism as m u d a n z a s sera posible. Se tom a n o ta de la casa d o n d e com i y se alo j el p a s to r el lti m o da de la te m p o ra d a (8 de ju n io ), a fin de q u e principe co m ien to en la in m e d ia ta c u a n d o el g a n a d o vuelva d e los p u e r tos, o en la m ism a si n o a g o t el n m e ro de das q u e le corres pondan. Del cuaderno de la asociacin del pueblo de Benavente tra sc rib o , c o n su p ro p ia o rto g ra fa , la n o ta siguiente: E l p a s tor a e sta d o en casa P a s c u a l 7 das y fa lta que estar p a ra el a o que b ien e 4 das. L a c o rre sp o n d ie n te a este a o dice: El pastor a r e m a ta d o en c a s a de B aldellou y a de e n tr a r en casa de F e rre r .

Abonos: estabulacin y redeo. P o r lo q u e re sp e c ta al re

deo, a lg u n a s veces se lo reserva el p a s to r c o m o un g a je o a rb i tr io 73; p e ro , p o r regla g en eral, los la b ra d o re s d a n al a p ro v e c h a m iento de los estircoles u n a g ran im p o rta n c ia , c o n sid e rn d o lo com o u n a de las p rin cip ales u tilid ad es q u e se o b tie n e n del g a nado; h ay la b ra d o re s no aso ciad o s q u e ceden sus p asto s a la aso ciaci n , a c a m b io d e q u e le redeen u n a cie rta extensin cada a o . D o n d e los m o n tes so n co m u n es, to d o s los a so c ia d o s tienen derecho a igual c a n tid a d de a b o n o , o sea, a igual n m ero de noches d e c o rra l o re d e o de to d o el re b a o , a u n q u e sea desi gual el n m e ro de c a b e z a s con que c o n c u rre n a fo rm a rlo . P ero don d e las tie rra s so n d o m in io p riv a d o de los a so c ia d o s, cada un o de sto s tiene o p c i n a u n a p a r te de a b o n o p ro p o rc io n a l al n m e r o de cabezas q u e posee en el reb a o . D os sistem as se sig u e n en esto: 1. El g a n a d o sig u e al p a sto r, c o rrie n d o p a ra l los m ism os tu rn o s q u e p a ra ste; e n la casa d o n d e el p a sto r c e n a , estabula el re b a o e n te ro de la c o m u n id a d . 2 . El g a n a d o sigue a los g a n a d e ro s , d isolv in dose el re b a o al regreso de la m a ja d a , y llev n d o se c a d a a s o c ia d o a su casa, to d a s las n o c h e s, las reses d e su p ro p ie d a d exclusiva m en te, o m e jo r d ic h o , yndose ellas p o r s solas a las casas de sus respectiv os d u e o s sin que n ad ie las sep are ni gue; q u e a esto se a c o s tu m b ra n c o n g ra n fa cilid ad en m uy p o c o s das.

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El re s u lta d o , en c o n c lu si n , viene a ser igual, naciendo p rin cip alm en te la d iferen cia de q ue, en el p rim er caso , cada lab rad o r tiene corrales o cobertizos su fic ie n tem e n te amplios para e n c e rra r el g a n ad o de to d o s los a s o c ia d o s , y e n el segun do no. N o d e ja r de in d ic a r, sin e m b a rg o , u n a v e n ta ja que el segundo siste m a lleva al p rim e ro en c a so de mal tie m p o , o cuando los p asto s son m u y escasos; y es que, te n ie n d o cada lab rad o r sus ovejas se p a ra d a s de las d e m s , puede d arles por la noche u n pienso de h e n o , sa lv ad o , g ra n o s , h o ja s , races, o ru jo u o tr o alim ento su p le m e n ta rio d el p a s to de da. P o r d e m s est a a d ir q u e caben y se p ra c tic a n sistemas mixtos, a c o m o d a d o s a las c ircu n stan cias d e c a d a lo ca lid ad y de cada casa.

Trashumacin durante el verano. E n el lugar a n te s cita

do de este volum en d e jo explicado el c o n tr a to co n su e tu d in ario d en o m in ad o conlloc (p u p ila je de a n im a le s), co n ap licaci n al ganado m u la r, boyal y d e c e r d a 74. A ig u a l rgimen so m eten el ganado la n a r los g a n a d e ro s de las zo nas b a ja y m ed ia del Alto A ragn, H a y a y u n ta m ie n to s en los valles y p u e rto s elevados del P irineo, q u e poseen m o n te s, estivas, p a rd in a s , e tc ., capaces para so sten er en los m eses d e verano 500, 1000, 2 0 0 0 , hasta 5000 cabezas lanares; y a fin de a p ro v e c h a r esa riq u e z a , se dedican a a q u e lla in d u stria p ecu aria, o m e jo r dicho, au x ilia r de la pecuaria, c o m o a rb itrio m unicipal, e n c a r g a n d o de su gestin a un o de los sndicos. O t r o ta n to h a c en , e n su caso , los p a r ticulares q u e poseen esos m o n te s, c u a n d o h a n sido o b je to de desam o rtizaci n y e n tra d o en el d o m in io p riv a d o . El a y u n ta m ie n to o el p ro p ie tario q u e se p ro p o n e recibir ganados a p u p ila je , c o n tr a ta el n m e ro de p asto res y c o m p ra o alquila el n m e ro de p e rro s que n ecesita p a ra los distintos rebaos q u e h a n de co n firsele y fo rm a r su c a b a a . S u p o n gamos el p u e b lo de B en av en te. Llev e ste a o su g a n a d o a los m ontes de B allabriga. E l c u a d e rn o de la aso ciaci n contiene el siguiente su c in to m e m o r n d u m : L ista del g a n a d o q u e va a la m o n ta a d e Ballabriga el a o 1884: F r o n to n s , 29; C o s ta , 8; Garcs, 11; L luis, 5; L a b a t, 5; Ferrer, 14; V icn, 12; B aldellou, 14; P ascu al, 20; Belln, 11; E l R o so , 4; E s p u a , 6; M a n u e la , 2; M ardan os, 2 75.

L a asociacin n o tiene que h a c e r m s sino c o n d u c ir su g a n ad o al p u e rto o estiva, a lre d e d o r del da de S a n M e d a rd o ; hacer e n tre g a de l al em p resario , pupilero o c o n llo can te; y volver a fines de se p tie m b re , o principios de o c tu b r e a reco gerlo. D ich o e m p re s a rio (a y u n ta m ie n to o p a rtic u la r) lo p o n e to d o , h ierb as, p a s to r y sal; o rd in a ria m e n te ta m b i n los perros (p ro p io s o alq u ilad o s); a veces, h a s ta m oruecos p a r a c u b rir las ovejas. C u e sta esto tres o c u a tro reales por c a b e z a en to d o el v eran o . D u ra n te la te m p o ra d a se h a n perdido a lg u n a s cabezas, o d e sp e a d a s, o a r r a s tr a d a s p o r los to rren tes, o co m id a s p o r los lo b o s, etc.; p o r esto s siniestros n o alcanza re sp o n sa b ilid a d alguna el em p re sa rio ; si p resen ta la piel, hay q u e pagarle los tres o c u a tro reales de la pensin, c o m o si la d e sg ra c ia no h u biese o c u rrid o ; en el caso c o n tra rio , se est re lev a d o de pagarle pensin a lg u n a p o r cab eza o c a b e z a s fallecidas. E n to d o caso, c o m o las reses llevan e s ta m p a d a en el velln la m a rc a de sus respectivos d u e o s, se sab e siem pre so b re cul de ellos ha r e cado el d a o . P a r a llevar el g a n a d o a la m o n ta a , com o p a r a volverlo a! p u e b lo , n o m b ra n los asociad os, en ju n ta g en era l, u n o o d o s c o m isio n a d o s, que so n al p ro p io tie m p o re c a u d a d o re s, deposi tario s y p a g a d o re s. Se les a b o n a un jo r n a l de 8 o 10 reales d ia rios m ie n tra s d u ra el servicio; lo c u a l, to m a n d o c o m o tipo el p u eb lo d e B cnavente (142 cabezas lanares) y la m o n ta a de B allab rig a (una o d o s jo r n a d a s ), viene a recarg ar c a d a res con una c u o ta de 5 a 12 c n tim o s d e p eseta. De reg reso el g a n a d o , la j u n t a general oye las explicaciones de los c o m isio n a d o s y les to m a c u e n ta del n m e r o de reses q u e tra en , de c u n ta s y cules se h a n d esg ra cia d o , d e la c a n tid a d q u e h a n sa tisfech o , etc.

Perros. R esp ec to de su m a n u te n c i n , a c o m p a a n siem

pre al p a s to r y siguen sus m ism os tu rn o s . T o c a n te a su p ro c e d en cia, u n a s veces so n p ro p ie d a d de la aso ciac i n ; o tra s, p e r tenecen a u n o de los a so ciad o s, q u ie n los p r e s ta a aqulla te m p o ra lm e n te ; o tr a s , p o r ltim o , los to m a en a lq u ile r para la te m p o r a d a de v e ra n o , en que el g a n a d o est en la m o n ta a . El coste, en tal caso , v a ra : si el p e r r o vuelve s a n o , de dos a c u a tro d u ro s p or c a d a u n o ; de o c h o a veinte, si h a m u e rto .

_______________________________________ 346_______________________________ .________ Marcianos. Se a g reg a al re b a o u n m arciano o m o ru eco

p o r ca d a 30 o 40 ovejas. U n a s veces los c o m p ra la asociacin y son p ro p ie d a d colectiva. O tra s veces, perten ecen a u n o de los a so ciad o s, q u e los p resta a la asociacin; a c a m b io de este ser vicio, el m o ru e c o est e x e n to de to d a clase de c a rg as, no en tra n d o en el c m p u to p a r a el pago del sa la rio y m a n u te n c i n de p asto r, co n d u cci n a la m o n ta a , pen sin o p u p ila je de ve ra n o , alq u iler de perro, m u lta s, etc. En la p ro v in cia de B urg os he oido c o m o frase p ro v erb ial, sta: libre c o m o verraco d e C o n c e jo , p o rq u e all existe la m ism a c o s tu m b re con resp ecto al g a n a d o d e cerd a. En A stu rias, h an ido m s lejos con resp ecto al g a n a d o v acu n o ; se escoge entre los novillos de to d o s los asociad os los m s precoces y m e jo r c o n fo rm a d o s , p a ra q u e sirvan de a o jo s o to ro s padres en el g a n a d o del C o n cejo , y una vez a n u n c ia d a la eleccin al d u e o de ellos, le est p ro h ib id o venderlos o sacarlos del lugar.

Multas. Si el g a n a d o e n tra en h u e rta s , olivares, vi as o

mieses, en o casi n en que p u ed e causar d a o , hay q u e in d e m nizar al d u e o o p ag ar u n a m u lta . A esa in d e m n iz ac i n no res ponden n u n ca individualmente el dueo, o dueos de las ovejas causantes del m al, a u n q u e se sepa cules fu e ro n y a q u i n p e r tenecen. U n a s veces, es c u e n ta d e la a so c iaci n exclusivam ente; o tra s, de la asociacin y del pastor. C u a n d o sucede q u e u n a o dos ovejas se co rren a un p la n to o s e m b ra d o , en sitio do n d e e ra difcil im p e d irlo , la a so ciac i n es q u ie n resarce el d a o o paga la p e n a q u e c o rre sp o n d a ; pero si e n tr a el re b a o entero, o una gran p a rte de l p o r q u e el p asto r se ha d o rm id o , o por cualquier o tra causa que le sea im p u ta b le , el p a s to r re sp o n d e a la m itad del d a o , q u e d a n d o a cargo de la a so ciaci n la o tra m itad . A este efecto , al c o n tra ta rs e aq u el (c o n tra to verbal y de buena fe), tiene buen cuidado de estipular las acusas a m edias; pues de lo c o n tra rio , le c o rre sp o n d e ra n p o r entero.

Gobierno de la asociacin. O rd in a ria m e n te , el so cio que

figura con m a y o r n m ero de cabezas, lleva n o ta d e las a lta s y bajas que ex p erim en ta cad a u n o de los h a to s in d iv id u ale s, y de la casa d o n d e concluy su h o sp e d a je el p a s to r al m a rc h a r el re b a o a la m o n ta a , y d o n d e debe p rin c ip ia r al in a u g u ra rse el nuevo a o g a n a d e ro en o c tu b re siguiente; c o n v o c a a la ju n ta

general p a ra que n o m b re p a sto r y a c u e rd e el sala rio q u e ha de se alrsele, designe los c o m isio n a d o s q u e h a n de llevar el g a n a do a los p u erto s y les t o m e c u en tas al regreso, e tc .; y por ltim o, c o n se rv a en su p o d e r los picos o fracciones d e d in ero que q u e d a n de lo re c a u d a d o despus de c a d a p a g o h e c h o , o al final del ejercicio. Del c u a d e rn o y a c ita d o a n te s tran scrib o estas d o s n o tas, c o rresp o n d ie n te s a los dos ltim os aos: El pastor a e s ta d o en casa P ascu al 7 d a s y falta q u e e s ta r p a ra el ao q u e biene 4 das; y so b ra 3 reales y m edio, y se los q u ed a F ro n to n s . H a b a 6 p esetas m en o s d o s perras (m o n e d a s de 10 cn tim o s), y los g a sto s de llevar el g a n a d o a la m o n ta a son 9 pesetas y 2 reales de las perras. N otas
Vid. a r r i b a , cap. V. V id . a r r i b a , cap. XIII. V im o s all q u e u n a d e las f o r m a s del co n llo c , d e n o m i n a d a a m e d i a ganancia, se c o n f u n d e c o n la a p arcera p e c u a ri a o a r r e n d a m i e n t o de g a n a d o . A h o r a p u e d o artadir que esta c o s t u m b r e es an tiq u s im a e n Esparta. En u n cdice de la c a te d r a l com p o s te la n a , titulado C o n c o r d i a s co n e sta c i u d a d , privilegios y constituciones (siglo XIII), se c o n tiene un d o c u m e n t o de la p o c a visigtica, el cual m e n c i o n a la iglesia d e S a n ta M a r a de Vilario quam fecil Romanus cum suis gasa/ianis. D u -C an g e, en su G lo sario , c o n s i dera el v o c a b l o gasaiia c o m o p r o p i o de L a n g u e d o c , y lo define p a c t o d e tener o criar animales re c i b ie n d o el d u e o la m i t a d del p r o d u c t o y q u e d n d o s e el t e n e d o r o criador con la otra m i t a d , Es lcito, pues, in d u c i r que ya en c siglo v i se pra c tic a b a en Galicia esa forma de c o n t r a t o u o tr a se m e ja n te . F. Tita, Monun en ios antiguos de ia Iglesia Compostetona, M a d r i d , 1883. 75 lista n o m e n c l a t u r a no e x p r e s a en t o d o caso apellidos de p e rsonas, sin o n o m b r e s de casas. C o m o estos ltimos n o m b r e s p erm anecen, al p a s o q u e las familias se extinguen a veces y r e n u e v a n , u n as veces c o i n c i d e el de la casa co n el de su d u e o , p e r o otras no; en este ltim o c a s o , c a d a p e rs o n a lleva d o s n o m b r e s: u n o , el de la casa, q u e es el usual, el popular, el d e la co stu m b re ; o t r o , el p a tr o n m ic o , e! d e la sangre, el d el p a d r n y del a m i ll a r a m i e n to , el de los acto s a d m i n is tr a t iv o s y oficiales. Ln la c o n j u n c i n de e n tr a m b o s , el prim ero o sc u r ec e y eclipsa al s eg u n d o , lo m i s m o q u e sucede c o n los alias. T o d o s saben en el p as quin es P e p e de Frontons ( n o m b r e ste de la casa), y n o to d o s saben quien es d o n J o s Montanuy ( a p e l li d o ste d el d u e o de esa m ism a casa). La l t i m a p a l a b r a , mardanos, n o d e n o t a u n a casa, sino lo s m o r u e c o s o padres q u e van en el r e b a o p a r a servicio c o m n .

19. Captulo

Suertes de Boalar (huertos comunales)

Sobre esta im p o rta n ts im a in stitu ci n m un icipal d e J a c a p r a c tiqu en ag o sto ltim o (1898) u n a in fo rm a c i n , en que me p re sta ro n o b se q u isa m e n te su co n cu rso desde el alc ald e de la ciu dad y el secretario h a s ta los c a b ecero s, el re g is tra d o r de la p r o piedad, diversos p a rtic u la re s, y a u n alg u n o s fo ra s te ro s especial m ente co m p e te n te s (el ingeniero a g r n o m o de H u esc a d o n L en L a g u n a , etc.), segn e x p o n d r en u n a m o n o g ra fa d e ta lla d a , de la cual la presente n o t a n o es m s q u e un avance. En 1783, p o r in iciativ a de la S o cied ad E c o n m ic a de A m i gos del P as de J a c a , los p a tro n o s d e la m e m o ria pa llam ad a de C aridades (fu n d a d a p o r doa M ara Castillo en el siglo x v u ), cedieron a la c iu d a d , en u su fru c to p e rp e tu o , la p a rte b a ja del m onte B o a la r, s itu a d a a orillas del ro A ra g n , c o n o b je to de que se diese en u s u fru c to vitalicio, d iv id id a en su ertes, al vecin dario, p a r a el e sta b lec im ie n to de p r a d o s n a tu ra le s y artificiales, que p e rm itie ra n d e s a rro lla r la cria d e g a n a d o s, d e ja n d o de tri b u ta r a F ra n c ia co n g ra n d es sum as de d in ero p o r c o n c e p to de im p o rta c i n de v acas, m u as y c a b a llo s y p ro m o v e r por ese m edio in d ire c to la p ro s p e rid a d de la a g ric u ltu ra . P o s te rio rm e n te , en u n a fecha q u e no c o n s ta , la p ra d e ra co n v irti se en h u e rta ; y as se ha lleg ad o al r g im en actual. El tro z o de te rre n o lla m a d o S u e rte s del B o a la r fig u ra en el c a ta s tro de 1863 c o n u n a c a b id a d e 164 fa n eg as de h u e rta y 73 de tie rra de se c a n o , que es d e c ir, p r x im a m e n te , u n a s 17 h ectreas. Las suertes son 176, p a ra o tra s ta n ta s fam ilias. De ellas, 52 se c o m p o n e n slo d e regado ; 13 slo de se c a n o ; las d e m s p a rtic ip a n de se c an o y de re g ad o . S u extensin m e d ia es d e 14 a 15 a lm u d e s (u n as 8 reas). L a tie rra de se can o es fresca, y a d e m s de cereales p ro d u c e p a ta ta s , gu ijas o m u e la s, g a rb a n z o s y g u isa n te s e n a n o s. La p ro d u c c i n en la su p e rficie re g a d a de c a d a su erte biene a ser, te rm in o m e d io a n u a l, 25 a r ro b a s de

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p a tatas, 25 a lm u d es de ju d a s y 5 fa n eg a s de m az; este rc o lan d o b ien , o b tien en a lg u n o s , ad em s, u n c o rte d e v eza o 3 cahces de c e b a d a , en cuyo caso las ju d a s se siem b ran so b re el ra s tro jo . El cultivo de cereales est p r o h ib id o , p ero no se usa de rigor. T r a b a jo invertido en cada su erte : unos 25 jo rn a le s al ao. P a ra ten er derecho a su e rte , segn la p rctica a c tu a l, que c o n tin a los estatu to s an tig u o s de la p ra d e ra , se requieren estas dos con d icio n es: ser n a tu ra l de la c iu d a d , o v iu d a de un n atu ral, o fo ra s te ro casad o co n hija de J a c a ; y a d e m s, p e rte necer a la clase m s n ecesitad a, no p a g a n d o c o n trib u c i n direc ta p o r n in g n co ncepto . L as viudas tien en d erech o a su e rte en los m ism os casos que los v aro n es. El d is fru te es vitalicio. Las vacantes de su ertes se p ro d u c e n : 1., p o r m u erte del porcio nista y d e su viuda; 2 ., p o r ren u n cia, sea exp resa, sea tcita, cesando un a o en el cu ltiv o de la suerte (esto sucede r a r a vez, y casi exclusivam ente re sp e c to de aquellas suertes de secano m u y d e p a u p e ra d a s , que n o rem uneran- el tr a b a jo in v e rtid o en ellas); 3 ., p o r h ab er m e jo ra d o de fo rtu n a el p o rc io n ista , h a b e r a d q u irid o tie rra , etc.; 4 . , p o r retrasarse en el pago del a rb itrio o renta que devenga cad a su e rte (2 o 5 p esetas an u a les; h asta 1842 se p a g en especie, m e d ia fanega de trig o ), p ero en esto se g u a rd a m u c h a to le ran c ia . L as suertes v a c a n te s c a d a a o se so rtean e n tre los p reten d ien tes, en sesin pblica del a y u n tam ien to . P a ra el g o b ie rn o in m e d ia to de las su e rte s, n o m b ra sta cada a o , de en tre los m ism os po rcio n istas o u s u fru c tu a rio s , seis cabeceros, q u ien es cuidan d e la polica de las aceq u ias y d e las defensas c o n tr a el ro y los b a rra n c o s; d irig en las o b ra s hechas, q u e son carg o personal de los po rcio n istas m ism os, llevando el orden de los tu rn o s; a v isa n y ap rem ian a los m o ro so s en el p a g o de la c u o ta renta; in fo rm a n a la C o m isi n del a y u n ta m ie n to so b re si debe retirarse a algun o la su e rte , p o r h a b e r ve n id o a m e jo r fo rtu n a , so b re si se h a de p e rm itir a u n o q u e cul tiva una su erte m ala el q u e la p erm u te p o r o tr a m e jo r q u e ha q u e d a d o v a c an te , etc. R e su lta d o de este rgim en de p ro p ie d a d co lectiv a, n o o b s ta n te o b ra r en ta n re d u c id o lm ite: en Jaca no se conoce la

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mendicidad . A lgunos pid en lim o sn a , p ero son fo ra s te ro s . La

ta b e rn a n o es, c o m o en o tras p a rte s , u n a in stitu c i n flo re ciente, p o rq u e las su e rtes a b so rb e n el tiem p o q u e les q u ed a libre a los jo rn a le ro s , incluso, d e sg ra c ia d a m e n te , m u c h o s de los d o m in g o s. De ellas m e decan: so n el pan del p o b r e . P e rte neciend o, c o m o p erten ece, el d o m in io a la co lectiv id a d , siendo el u s u fru c to de por v id a , y a u n h a b ie n d o de p a s a r a la viu d a o a los h ijo s, se c o n sid e ra n d u e o s de la suerte q u e cultivan, hacen m e jo ra s en ellas, no se tienen p o r p o b res d e so lem n id ad . Poseen u n b o rrico , q u e les b rin d a el a rb itrio de v e n d e r alg u n a carga de lea y, al p a r del c e rd o , s u m in is tra el estircol nece sario a los cultivos de la suerte. E n ella c a p ita liz a n el tra b a jo de los d a s de p a ro y los festivos, c o n stitu y e n d o , ju n ta m e n te con el c e rd o , criado c o n los d e sp o jo s, su c a ja de a h o r r o s . L a H a c ie n d a ha in te n ta d o ya (1897-99) e n a je n a r e sta finca concejil, en el su p u e sto inexacto de ser bienes de p ro p io s. La realizaci n de se m e ja n te in te n to p ro m o v e ra en a q u e lla ciudad una c u e sti n social. El a y u n ta m ie n to d efien d e el p a trim o n io de los p o b re s h acien d o u so de to d o s los recursos legales; si llegase el c a so , el vecind ario d e b e ra d e fe n d e rlo h a sta p o r o tra s vas. H a rto p a d e ce a h o ra la n aci n las co n secuen cias d e h a b er tole ra d o c o b a rd e m e n te q u e la A d m in istra c i n p b lic a d estru y e ra in fin id a d de in stitu cio n es sociales d el gnero de e sa, descritas en el lib ro Colectivismo agrario en Espaa , c a p tu lo s VI, X y o tro s. L e jo s de eso, a q u e lla c iu d a d q u e a c a b a de c o n stru ir un c a n a l (un m e tro c b ic o de a g u a p o r segun do) p a ra fuerza (a lu m b ra d o p o r e le ctric id ad ), riego (1 000 h e c tre a s, g ra n p a rte en el ru e d o ), y a b a ste c im ie n to del v e c in d a rio , h a b ie n d o p u esto el a y u n ta m ie n to las c in c o sextas p a r te s del c a p ita l , debe p re o c u p a rs e de m e jo r a r y d e s a rro lla r el rgim en d e las suertes, c o n s id e ra n d o : 1. Q u e stas so n m e n o s en n m e r o q u e las fa m ilias n ecesitad as (to d o s los a o s h a y m s so licitu d es q u e va cantes), 2 . Q u e su c a b id a es excesivam ente re d u c id a , d eb ie n d o p ro p o n e rs e co m o ideal llegar a las 50 reas de re g a d o , y, por lo p r o n to , 20 o 25 c u a n d o m en o s; y 3 . Q u e se h a lla n a u n a d istan cia e n o rm e de la c iu d a d , 7 k il m e tro s t rm in o m e d io , lo cual re p re s e n ta al c a b o del a o u n a su m a d e t r a b a j o m u e rto en tie m p o , en fa tig a y en p rd id a d e salu d (llu vias, etc.), que

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explica el q u e a mi p a so p o r la c iu d a d se h a llara n en descu bierto del p a g o d e su h u m ild e pensin (2 a 5 pesetas anuales) c o rre sp o n d ie n te a 1898, y alg u n o s, a d e m s , de la d e 1897, el cu aren ta p o r ciento de los p o rcio n istas v a ro n es y el cincuenta p o r ciento de las viudas. Vi p re p a ra d a s las listas p a ra p a sa r el segundo a v iso a los m o ro s o s . En la d is ta n c ia , que a n u la en m s de u n a m ita d el e fe c to til d e e sta benfica in stitu ci n , reside, a ju ic io m o, la c a u s a o u n a g ra n p a rte d e la c a u sa de esta m o ro sid a d . Sea p o r p e rm u ta , o p o r c o m p ra y v e n t a , las suertes d e b e n a p ro x im arse a la ciu d ad . De esto n o s o c u p a re m o s con c a r c te r general en o tr a o ca sin, al h a c e r gacetable en esa p a rte el p r o g r a m a de la C m a ra agrcola del A lto A ra g n .

20. Captulo

Cultivos cooperativos

Cultivo de tierras comunes en com n , para la hacienda del municipio o para reparto del producto entre los vecinos.
Tuve n o tic ia de esta c o stu m b re , p o r clientes del pas q u e la p ra c tic a b a n , h a ll n d o m e en G r a u s , villa s itu a d a en la c o n fluencia del sera c o n el Isbe na (R ib a g o rz a , P irin e o de H u e s ca); y m e ha hecho u n a relacin d e ella p o r e sc rito , c o n te s ta n d o u n in te rro g a to rio , mi am igo d o n Jos Z u z a y a , inteligente c iru ja n o de B eranuy . L o s d a to s e s t n to m a d o s d e la p rctica de C a lv e ra , p u eb lo in m e d ia to al ro ls b e n a y del q u e d ep en d e O b a rra , estacin r o m a n a en los p rim e ro s siglos de n u e stra e ra , segn ate stig u a la l p id a h is p a n o -la tin a 5840 del C o rp u s i. L , vol. II, castillo y m o n a s te rio fa m o s o e n la E d a d M e d ia , n o m brados en d ip lo m a s q u e h a d a d o a lu z el sabio P . F . F ita; p ero rige de igual m o d o en los lugares y aldeas de los c o n to rn o s , rib ere o s del m ism o r o , o p r x im o s a l; M orens (a ld e a de Calvera), B era n u y , B a lla b rig a (aldea d e B eranuy), P u e b la de R o d a, E sp es, B o n a n s a , Las P a le s, e t c . El p u e b lo de C a lv e ra posea u n m o n te de p a s to s n a tu rale s y tie rra la b ra n ta , lla m a d o La R o s a d a , que a p ro v e c h a b a el v e c in d a rio c o m u n a lm e n te ; so m etid o , con p re te x to d e p ro p io s, co m o ta n to s o tro s, a la d e s a m o rtiz a c i n , fue e n a je n a d o p o r la H a c ie n d a hace c u a tro a o s . C o m p r r o n lo dos v ecin o s p a ra s y para los d e m s del p u e b lo , p o r e n c a rg o de ste, a p r o n ta n d o entre to d o s el im p o rte del precio, a p a rte s iguales. N o o b sta n te esto, la fo rm a de e x p lo ta ci n sigue sien d o la m is m a de antes, recibida de la tra d ic i n ; la c u o ta q u e le re p a rte n p o r c o n trib u cin te rrito ria l se p a g a n o m in a lm e n te p o r los d o s vecinos a cuyo n o m b r e figura la finca en la e sc ritu ra de v e n ta , p ero , de hecho, c o n fo n d o s d e la m u n ic ip a lid a d ; el p a so del rgim en a d m in istra tiv o al rg im en civil ha sid o slo de f o r m a , y a u n m enos q u e d e fo rm a , d e n o m b re . P a r a b en efic ia r los p a sto s de ese m o n te , que c o n stitu y e n su prin cip al riq u eza , ejercen c o o p e ra tiv a m e n te la in d u s tria p e c u a

ra , en la m a n e ra que d e jo descrita a rr ib a en el c a p tu lo XVIII con referen cia al pueblo d e B enavente (d is ta n te de all u n a jo r nada), f o r m a n d o una r a m a d a o re b a o n ico con los hatos de todos los vecinos, q u ie n e s cu b ren los g a sto s c o m u n e s (sala rio de tres p asto res y u n a y u d a n te , sal p a r a las c a b ra s y ovejas, aceite d e e n e b ro , etc.) a p r o r r a ta del n m e r o de reses de cada uno. D esde San A ndrs h a s ta San J u a n las cabras f o r m a n re bao a p a rte , e n c o m e n d a d o a o tro p a s to r asim ism o c o m n . C ad a tre s, o cada c u a tr o o cinco a o s , deciden los vecinos, convocados al efecto p o r el alcalde d e la ca sa del p u e b lo (lo llaman concejo en Len y Castilla), sacar artiga o com unal, o sea r o tu r a r y p oner en cu ltiv o un tr o z o d e m o n te , de su p er ficie variable, o rd in a ria m e n te ocho o d ie z fanegas d e se m b ra d u ra cada vez. El cultivo se hace c o m u n a lm e n te , p o r to d o ei vecindario re u n id o , y lleva u n o de d o s fines: p rim e ro , cubrir atenciones d e la m u n ic ip a lid a d , atrasos d e c o n trib u c i n , gastos e x tra o rd in a rio o im p re v isto s, e t c . 76 s e g u n d o , re p a r tir s e los vecinos el p ro d u c to , c o m o un s u p le m e n to de la co sech a obte nida en las tierras privadas. El c u ltiv o en co m n de tierras c o m u n e s com o m edio de d otar el p resu p u esto de g astos del m u n ic ip io , ha d e b id o ser general en E s p a a en a lg n tiem po , y p u e d o citar d o s casos muy in teresan tes: uno, el ya n o m b ra d o lu g a r de B enavente, entre el Is b e n a y el se ra , a pocas leg u as de C a lv e ra (en el mismo p a r tid o judicial d e B en ab arre), d o n d e a n se denom ina el C o m n la p a rtid a d e tierras que h a s ta m e d ia d o s de este siglo p erten eci al p u e b lo , era la b ra d o p o r p re sta c i n vecinal y a d m in istra d o p o r un re g id o r del a y u n ta m ie n to , sie n d o desti nados sus p ro d u c to s a sa tisfa c e r la re trib u c i n del secretario, alguacil, a b o g a d o c o n su lto r y v ered ero , c a m p a n a s y c a m p a nero, re p a rac io n e s de la iglesia, ro g a tiv a s , edificio y m ate rial de la h e rrera del c o n c e jo , etc.; o tr o , la a n tig u a villa de Soria, en la cuenca su p e rio r del D u ero , c a p ita l a h o ra d e la p ro vincia de su n o m b re, la cual posea c ie rto s ta jo n e s o here dades de c o n c e jo , que la b ra d a s en un d a p o r to d o s los vecinos y recogida la cosecha en o tr o , servan p a r a los g asto s de p ro pios, o del c o m n , c o m o dice el se o r R a b a l en el lib ro titu lado Soria que ha d a d o a luz hace seis aos en B arcelona

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en 188977. La o tra aplicacin es la que predom ina a h o ra en los lugares del Isbena, segn las referencias del Sr. Zuzaya, quien aade que prefieren el cultivo en co m n al reparto del suelo en parcelas por sorteos peridicos co m o los de Sayago, porque los cuarteles laborables del monte son de calidad m u y desigual y de relieve muy accidentado, y labrndolos cooperativam ente todos los vecinos participan por igual de lo bueno, de lo malo y de lo mediano. Las plantas cultivadas en la artiga comunal son, ordina riamente: el primer a o , centeno; el segundo, trigo; el tercero, leguminosas de secano (lentejas, algarroba o arvejones, guixas, o sea muelas, o titos, etc.), y c u a n d o el suelo es de bastante fondo, patatas, que prosperan sin riego y son renom bradas p o r su calidad sobresaliente en aquella parte del Pirineo. Alzada esta tercera cosecha, siembran de hierba el trozo roturado, vol viendo ya para m uchos aos a fo rm a r parte del pasto comn. El da acordado, con aviso del alcalde, dirgense al sitio del m onte donde ha de sacarse la artiga o com un al, un tra b a ja d o r de cada casa, con su yunta de labor cu and o ha de a r a r se. Principian por ro zar el suelo, arrancando los m atojos y a r bustos y form ando con ellos horm igueros p a ra quem ar la tierra y abonarla con la ceniza. Adems, en algunas partes, verbigracia en Ballabriga, aplletan el ganado, es decir, esta blecen en ese terreno, ya rozado y limpio, la m ajad a del p u e blo d u ra n te algunas noches (entre San Juan y T odos Santos), para que se beneficie del estircol y orines del reb a o comunal. Viene despus el ro m p e r la tierra, a cuyo efecto, van todos los vecinos en un da d a d o con sus respectivas yuntas. ltima mente, se siembra, poniendo cada casa una parte alcuota de la simiente, fijada de an te m a n o p o r una sencilla divisin: siendo los vecinos, por ejem plo, 52, co m o en Calvera, si ha de sem brarse 12 fanegas de cereal, le toca contribuir a cada uno con tres alm udes de g ra n o prxim am ente. Asimismo concurre c ad a casa con un segador cuando ha m adurado la mies y se da orden de cortarla, sea en da festivo o laborable. Trillada en una o ms eras, y apilado en un m o nt n el grano, agrpanse los ve cinos alrededor con u n saco abierto a cada uno; el que hace de repartidor va echan d o una m edida igual en to d o s, repitiendo la

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vuelta mientras hay grano que repartir; c u an d o ya q u e d a poco en el m ontn, se cambia la vasija por o tra de menor cabida, ordinariamente una cazuela, para no errar el reparto. Si se tra ta de patatas, suelen enterrar de cuatro a seis fanegas aragone sas de tubrculo por casa, que producen de 30-50 a 50-70 fanegas por cada vecino, segn el a o y la m ayor o menor fertilidad del lote sem brado. Los vecinos contribuyen al trabajo co m n con un nmero igual de jornales, as de bracero como de yunta. C u a n d o de una casa concurren dos en un mismo da, les sirve de abono la mitad en la labor siguiente; si, por el contrario, h a faltado alguno, verbigracia por hallarse enfermo, y no ha ido o tro por l, se lo asientan como cargo para que lo abone en su da. A este efecto, el alcalde, que es quien d a la orden los das que hay que tra b a ja r en el com unal y q u ien dirige las labores, lleva una lista donde se a n o ta n los cargos, descargos y abonos de trabajo de cada vecino. Viene a salir cada caso p o r diez o doce jornales al ao en el cam po concejil. No se hace comida en comn cuan do trabajan en l; cada cual la gasta de su casa. Ni el cura, ni el maestro, ni el cirujano, ni vecino alguno que no haya de to m a r parte en el trabajo, en tra a participar en el producto.

Cultivo en comn por los miembros de una asociacin pri vada para fines benficos, piadosos o de recreo. E n sep
tiembre de 1892 pas unas horas en la villa de Binfar (Hues ca), estacin de ferrocarril confinante con C atalua, y h u b o de sorprenderme la forma a d o p ta d a por los fundadores de un Crculo o Casino republicano para d o ta r su presupuesto de gastos. La escasez engendrada por las pertinaces sequas carac tersticas de la Litera, hab a de hacer difcil al mayor nmero de los socios satisfacer una cuota mensual en metlico p a ra cu brir las atenciones ordinarias de la asociacin; y en cambio, se les haca m uy llevadero pagar en tra b a jo , robado al descan so de los das festivos. E n este hecho descansa la hacienda de aquella asociacin. Fundse sta a principios de 1891. T o m en aparcera al sexto (que es decir a pagar la sexta parte de los frutos p o r va de renta) u n a tierra de p a n llevar, con algunos olivos y vides,

357 y la sembr por su cuenta, ejecutando las labores los mismos socios. En el da sealado acuden stos con todas sus fuerzas cuatro, tres o dos pares de labor, o u n o , los que los tienen, o una m u la , buey o asno sueltos el que no posee ms, para form ar coyuntas; los jornaleros y menestrales, sus b ra zos n a d a ms, a rm a d o s de escardillo, espuerta, azada, etc. , algo co m o una c u o ta o contribucin proporcional, segn la fortuna de cada asociado, contra lo que es co stu m b re general en esta clase de sociedades, donde todos los socios, ricos, p o bres y medianos, contribuyen con una cuota igual. Mientras los unos aran el suelo que ha de sembrarse, los otros cortan m atojos o apartan piedras, dan u n a cava a los olivos, arrancan mielga o gram a y la retiran a las lindes, limpian o podan los rboles, hacen caballones o zanjas p ara retener y encauzar el agua de lluvia, etc. El presidente del Casino distribuye y orde na los trabajos. Algunos no van en persona a tra b a ja r y envan en lugar suyo un jo rn a le ro . Ya q u e d a dicho que estas labores las hacen en un da festivo; aadir que no tra b a ja n el da e n tero, sino tan slo h a sta el m edioda. Los dos, tres o cuatro socios que o hayan pod id o concurrir a la labor con el grueso de sus com paeros, tienen que ir o tro da, ellos solos, a ter minar lo que haya quedado pendiente. Para tales efectos, se lleva u n a lista. N o todas las labores pueden verificarse com unalm ente. En Binfar lo es todo el cultivo cereal, casi nada el arbustivo y el arbreo. Enclavada esta poblacin en la com arca ms seca de Espaa, es condicin fatal de su agricultura que aproveche la opo rtun idad de los primeros aguaceros de o to o para, apresu- . rarse a sembrar los barbechos a crdito de m ayores lluvias, que n o siempre se lo g ran , y los primeros calores de junio,* que sazonan las mieses en pocos das, para forzar la siega y la trilla, que absorben to d a la atencin y la vida entera de las familias, sin darles lugar a descansar de noche ni de da. P o r esta necesidad que cada uno siente de atender exclusivamente a lo suyo, la sementera en el cam p o de la asociacin no la veri fican personalmente los socios, sino jornaleros suyos. Por igual razn, y porque las mieses no m a d u r a n en un m ism o da en las tierras de todos los vecinos, tienen que renunciar a llevar a

cabo la siega por s mismos en dicho c am p o comn; en el expresado a o se haba encargado de ella, as como del acarreo hasta la era, uno de los socios, quien la coste a cam bio de la paja; es decir, que la paja sufrag los gastos de la recoleccin. En aos abundantes, la p a ja puede cubrir, adems de ese, el gasto de la trilla, quedando libre para la asociacin la totalidad del grano, sin otra merma que el sexto de la renta para el dueo o arrendador del campo. H ay que advertir que la paja tiene fcil salida para Catalua, adonde se exporta en Cantidades enormes por el ferrocarril. El nm ero de vides en el campo de la asociacin era muy corto; el presidente recolect !a uva, y el vino resultante (seis u ocho cntaros) lo consumieron los socios el da de la recolec cin de la aceituna. Hicieron sta todos ju n to s en un rato , que fue para ellos como da de recreo o de romera. O tro tanto habra sucedido con la trilla, sin la dificultad accidental que acabo de apuntar. La siembra haba sido de sesenta fanegas aragonesas de trigo, en la m itad del cam po tom ado en arrendam iento (la otra mitad qued de b a rb e c h o . para el siguiente ao). Acudieron tarde las lluvias, y la cosecha no pas de 29 cahces (232 fane gas), de los cuales correspondieron a la asociacin 25, con un valor de 1000 pesetas. La aceituna cost 196 pesetas. C o n ello reembolsaron el anticipo que les haba sido hecho p ara adqui sicin de mobiliario, y todava sobraron 625 pesetas p a ra gas tos del segundo ao. Con esta experiencia se anim aron a tomar en arriendo doble extensin de tierra, y acordaron p lan tar via a terraje (especie de rabassa morta), al intento de crear una sociedad de socorros m utuos para casos de enferm edad. Este ejemplo de solidaridad y m u tu o apoyo entre personas de tan distinta posicin social (desde braceros del campo hasta agri cultores con cuatro pares de muas) merece todo nuestro aplauso y es digno de ser registrado en la crisis que tan hondam ente trabaja a la sociedad europea. Tengo p a ra m que los organizadores del casino de Binfar calcaron su plan de hacienda en el viejo m odelo que les ofre can las cofradas religiosas del pas. En Selgua, p o r ejemplo, a pocas leguas de all, existe un campo d e cofrada, que se

359 labra comunalm ente, acudiendo los hermanos con sus yuntas cuando son convocados al efecto p o r pregn pblico. En Binfar m ism o hubo otra parecida. Segn una m em oria muy curio sa que el Sr. D. M arian o Molina, ilustrado e inteligente indus trial de Barbastro, ha escrito a mi instancia acerca del rgimen econm ico de las cofradas del b ajo Cinca, constituye el prin cipal ingreso de algunas de ellas la cosecha obtenida en una o varias suertes de tierra, ya de secano, ya de regado, que cul tivan colectivamente los cofrades, en la misma fo rm a de coope racin progresiva qu e hemos n o ta d o en el casino de Binfar. Ctase com o ejemplo clsico la C ofrada del Seor, en Ontiena. Las tierras cultivadas por las cofradas, unas veces las tenan por ttulo arrendam iento o a terraje; otras, eran propiedad su ya. Algunas han sido desam ortizadas; las ms han quedado co mo estaban, disfrazadas de dom inio particular o de m onte comn. Este rgimen ha debido ser general en nuestra Pennsula. El Sr. D. Nicols Lpez Marn, notario de G ra n a d a , me ha dado noticia de una cofrada de Jun, villa de aquella provincia, que se encuentra en esc caso. Llam an trigo de la Virgen al cultivo de una haza de regado de 12 o 14 marjales que la co frada de la Concepcin tom a en arrendam iento y que labran los cofrades o herm anos m ancom unadam ente. El da que dis ponen los m ayordom os y el h erm ano m ayor (ordinariam ente un dom ingo), acuden a la haza todos los cofrades con los me dios de trabajo que posee cada uno: yunta de muas el que la tiene; sin ms que un borriquillo, o sus brazos y un escar dillo, el que no posee otra cosa. Cosecha unas treinta fanegas castellanas de grano al ao, por trm ino medio, cuyo valor es de 60 a 90 duros. C o n ello costean anualmente dos funciones solemnes, con msica, fuegos artificiales, etc., a la Santsima Trinidad y a N uestra Seora de la Concepcin; y destinan el resto a socorros en tiem po de crisis, cuando hay un tem p o ral (penuria de jornales), dejando una reserva perm anente de quince o veinte d u ro s p ara imprevistos del ao. En una tierra de propiedad particular existe un olivo centenario, cuyo fruto viene destinado, por voto, desde tiempo de los abuelos de la actual poseedora d o a ngeles L pez M arn, a abastecer la

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lm para de Nuestra Seora de la Concepcin; de ah el deno minarse dicho predio haza de ia Virgen. El da q u e se generalicen, tal vez organizados por el Es tado, como en Alemania e Inglaterra, el socorro m u tu o y el seguro para la vejez y c o n tra los accidentes, el cultivo coope rativo, practicado por asociaciones libres, religiosas y de otro gnero, a estilo de las de Selgua, Binfar y Ontiena, p o d r ser un medio eficacsimo de que no fracase el noble intento que ha inspirado tales instituciones de previsin, por no poder pagar con regularidad sus cuotas y primas aquellos a quienes la pre visin es ms necesaria.
* * *

Con posterioridad a esta fecha, en u n a rpida excursin llevada a c ab o en 1897 por el sera y el Ara, pude estudiar con algn detalle este aspecto trascendental de las cofradas altoaragonesas. Un resumen amplio de los apuntes, todava inditos, recogidos en tal ocasin, puede verse en Colectivismo agrario en Espaa, cap. X V I, H erm and ades y C ofradas; Madrid, 1898, pgs. 555-573.

Notas
76 Acaso sea e n alguna parte superviv encia del p e r o d o feu d al, y deba e m p a r e n t a r e con las sernas o facendera que los vasallo s haban de p e c h a r a sus seores, t r a b a j a n d o g ratuitam ente en la tierra de stos u n cie r to n m e r o de d ia s al a o ; o r a , c o m o en Castrojeriz, un da de b a r b e c h a r , o tr o de s e m b r a r y otro de segar ( c o n d e G arci F e r n n d e z ) ; ora, c o m o en Villanova, d o s dias de arar y d o s d e cavar ( D o n S a n c h o el M ay o r), etc. 77 No me p a r e c e q u e diga relacin a este misino o r d e n de c o nceptos, sino m s bien al del anterior c a p i t u l o , la senara o tierra d e concejo, q u e se c ultiva de vecinal, n o m b r a d a en la p ra g m tic a de 1770 sobre r e p a r t i m i e n t o de las tie rra s labrantas del c a u d a l de P r o p i o s de los p u e b l o s entre los l a b r a d o r e s y braceros del c a m p o . P ero s los escalios y artigas concejiles a l u d i d o s en la ordinacin 128 de las d e la C o m u n i d a d d e T e r u e l y villa d e M osqueruela (Z a ra g o z a , 1865, p g . 100). T r a t a n d o de lo s P r o p i o s y rb itro s de N ueva E spaa, dice C a n g a Argelles: en los lugares d e in dios hay u n a c a ja de c o m u n i d a d q u e re c o g e los p r o d u c t o s tribucin de un real y m e d io q u e p a g a c a d a u n o , o de lo q u e rinde la siem bra entre todos, a r a z n de 10 brazas d e tierra c ad a t r ib u t a r io . (Diccionario de t. IV, Londres, 1827, p g . 408). Adems, d e la c o n q u e hacen

Hacienda,

Apndices

I.

Plan de un T ra ta d o sob re el D erecho consue tudinario, p o r D. J o a q u n C o s t a . Concurso de la A cadem ia de Ciencias Morales y Polticas sobre Derecho consuetudinario y E c on om a popular. Dictamen sobre C o stu m b re y Jurisprudencia en el Congreso Jurdico E spaol, por los seores
G
in e r ,

II.

III.

l iv e r ,

a n to ja y

C osta.

Apndice I

Plan de un tratado sobre el Derecho consuetudinario

P A R T E P R IM E R A
G N ESIS DE LA C O STU M B R E

P relim in a r: El hecho jurdico como realizacin temporal del

Derecho y como signo de un estado subjetivo.

I.

C ontenido del hecho jurdico (el Derecho)

Su concepto, com o un orden de libre condicionalidad.

II.

Sujeto del hecho jurdico: la actividad del Estado

Doble posicin de la actividad jurdica: la exigencia y la obligacin. D oble esfera del Derecho: con respecto al sujeto; con res pecto al objeto. Agente del hecho jurdico: en la esfera individual; en la esfera social. El individuo y la corporacin co m o rganos.

a) b) c)

d) Actividad del sujeto de Derecho (Psico-fsica jurdica): a y G rados y form as de la actividad en la produccin del
Derecho: sistema neuro-psquico; proceso de la sensa cin y de la percepcin; el hbito y la reflexin, etc. b Actividades particulares en que esa general se diversisifica para p ro d u cir el Derecho. c Dominio del sujeto sobre su actividad. Principales causas que lo contraran.

III.
A)

Inform acin del Derecho por la actividad

Realizacin o produccin interior del hecho: Plan

a) T r n sito del fin potencial a necesidad. b) P ro p sito o proposicin: concepcin elemental y unitaria
del plan.

4
_____________ __________ 364____________________
c) Deliberacin o discusin, y resolucin o plan. d) Com unicacin del plan a otros individuos.
B)

Realizacin o produccin exterior: Ejecucin

tad civil y libertad poltica; derecho y obligacin de no obedecer; cooperacin de los rg an o s del estado oficial; reivindicacin terica de la libertad; revolucin.

a) Condiciones previas esenciales para ejecutar el plan. Liber

b)
C)

Unin material efectiva del fin y los medios. Sus formas: indirecta o tropolgica; directa o lgica.

Accin y reaccin entre la realizacin interior y la exterior.

Influjo del hecho en el plan; es su continuacin, su com plemento y aun su precedente. Prudencia obligada en la form acin y p ro p ag an d a de pla nes sociales.

a) b)

IV.
A)

El hecho consuetudinario

Cundo es consuetudinario el hecho jurdico

Unidad en que se m anifiesta la vida de los individuos. Concepto del hecho jurdico individual. Ejemplos. Cmo el hecho anterior da ley a los subsiguientes.

a) En la esfera individual:

b) En la esfera social. Posiciones de un hecho con respecto al

estado jurdico de la sociedad: Hecho contrario: Concepto del tiempo: la contem poraneidad y la extemporaneidad como cualidades interiores y exteriores. Fundam ento de los hechos individuales contrarios al sen timiento de la sociedad. Ejemplos de hechos contrarios: P a u lin o de Nola, etc. Hecho indiferente: Su fu ndam ento y su naturaleza. Ejemplos histricos.

____ ________________________

__________

365

_ _

___________________________________

H echo concordante: Origen de esta congruencia entre el hecho individual y el sentimiento de la sociedad. Ejemplos. El hecho concordante es consuetudinario. Nacimiento de la regla jurdica, segn Savigny. Procesos de este alum bram iento: Asimilacin o prohijam iento de un hecho nico. Produccin sim ultnea de hechos mltiples concordantes. U nin y combinacin de entram bos procesos. B)

Cundo el hecho consuetudinario induce costumbre

M o d o com o funciona el individuo en concepto de rgano adventicio de la sociedad. Doble elemento q u e hay que distinguir en sus actos. A parente impersonalidad de tales actos.

a) Generacin de la costum bre jurdica social:

b) T eora de la unicidad del hecho consuetudinario:

Hecho y costum bre de derecho necesario. T o d o hecho consuetudinario induce costum bre: un solo hecho basta. Consecuencias absu rd as de exigir una pluralidad de actos. H echo y costum bre de derecho voluntario. T o d o hecho concordante induce costumbre: en qu se dife rencia esta concordancia de la del caso anterior. Simultaneidad; prohijam iento. Variantes de la costumbre. Presentimientos de esta doctrina en algunos autores.

c)

El precedente, sus efectos y su eficacia: Ejem plos de diversos rdenes. Eficacia del precedente nico en Inglaterra: Common law. El precedente nico en la jurisprudencia espaola.

V.
a)

El hecho habitual

Generacin del hbito .

M odos de esta generacin: repeticin; perm anencia.

Relacin entre la intensidad de la excitacin y la sensacin: decrecimiento gradual de sta; ley de Weber. Diferenciacin del sistema neuro-psquico: las lneas de vibracin como rganos nerviosos. Relacin entre la degradacin de la sensacin y la progre sin del hbito. b)

Funciones del hbito en la vida

Desarrolla y fija la costumbre, y facilita su prueba. Hace autom tica y, p o r tanto, ms rpida, segura y des cansada la ejecucin de los actos. Hace posible la tradicin. Es un instrumento de progreso. Rutina: sus efectos, cmo se contrarresta.

VI.

Requisitos ilegtimos o innecesarios impuestos por los autores a la costumbre jurdica

Pluralidad de actos: Confusin del hbito con la costumbre. Nmero de hechos exigidos: uno, pero de tracto continuo; dos, discontinuos; gran nmero; n m ero discrecional, a juicio prudente del juez.

a)

b) Consentimiento del legislador. Relacin entre la teora de

la costumbre y la teora de la soberana; glosadores; Santo Toms; civilistas; telogos, regalistas; eclecticismo de Surez; Soto; romanistas; Savigny; doctrinarism o francs; Donoso Corts; tratadistas contem porneos. E rror comn a todos ellos; doble aspecto del E stado y doble fo rm a de la regla jurdica.

c)

Antigedad o prescripcin: Falsa analoga establecida entre la prescripcin y la cos tumbre. Transcurso de tiempo requerido en consecuencia: diez aos; veinte; inmemorial.

d)

Sentencias de tribunales o de rbitros. Jurisprudencia de los tribunales: verdadero carcter de los

act os judiciales com o actos consuetudinarios. N m ero de actos o sentencias: oposicin entre los tra ta distas y la prctica; hazaas, precedentes, etc. Consideracin especial de la doctrina de Partidas.

e) f)

Racionalidad de los hechos consuetudinarios. Verdad de los mismos. E quivocada interpretacin de un texto rom ano.

g) Libertad del agente. hj Publicidad de los actos. i) Pluralidad de agentes: mayora; sexo; edad. j) Coordinacin. Distincin entre costumbre general y cos
tum bre local: doctrinas de D on neau y de Savigny, de las Partidas y el F u e ro aragons.

k)

U niform idad y continuidad, o no interrupcin de los actos consuetudinarios.

I) Certidum bre. m) Q ue la costumbre sea obligatoria. n)

A nim o de inducir costumbre.

VIL
a)

Leyes biolgicas de la costum bre

Leyes de su esencia: a ' La costum bre es una. H om ogeneidad de caracteres en

todos los siglos. Consiguiente posibilidad de una his toria de la costum bre.

b' c'

La costum bre es varia: diversidad de esferas en el de recho; de pueblos y de civilizaciones. La costum bre es orgnica: Arm ona entre las costum bres de derecho y las m o rales, religiosas, etc. Arm ona entre las costum bres jurdicas sustantivas y adjetivas, entre las polticas y las civiles, etc.

b)

Leyes de su formacin: edades de la costumbre . a ' Primera posicin de la costum bre: co stu m b re em brio
naria.

368

b Evolucin de la costumbre: variantes; seleccin. c ' Involucin o sntesis: fusin y reduccin de variantes,
etctera. c)

Leyes de su existencia. a ' La costumbre es permanente, co m o el derecho y como

la actividad.

b ' La costumbre es mudable como las condiciones de la

vida de donde brota.

c ' La costumbre es perfectible y progresiva.

P A R T E SEG U N D A
VALOR Y EFICA CIA DE LA C O STU M B R E

I. II.

Eficacia de la costumbre en general Eficacia positiva de la costumbre

Crea reglas positivas de Derecho p ara necesidades antes no satisfechas. Da fuerza y autoridad a la ley, la desarrolla y la vivifica: accin de la interpretacin, mediante la costumbre y la fic cin jurdica, en la vida de la ley. Sirve de regla de interpretacin de los actos privados. De una pretendida regla ni legal ni consuetudinaria, supuesta por Surez. Dirige e inspira al legislador en la redaccin de leyes y c digos, y le suministra materiales inm ediatam ente asimi lables. Eficacia negativa de la costumbre Incumplimiento o no aceptacin. Desasimilacin gradual.

a) b)

c)

d) Sirve de regla supletoria en un rgimen de libertad civil. e)

III.

a) b)

a ' Por desuso:

De leyes de derecho necesario. De leyes potestativas o supletorias.

369

b P o r sustitucin lenta y gradual:

Coexistencia de la ley y la costum bre positivas. Lucha por la existencia.

c)

Consecuencia inm ediata de estos principios.

a'

Las legislaciones histricas no retratan con fidelidad el ser jurdico de una sociedad. desuso: Celibato eclesistico. Rgimen de la propiedad en Judea y E sparta. Leyes usurarias y suntuarias. Legislacin co n tra el duelo. Vnculos en Inglaterra. Concilios provinciales y snodos diocesanos en Espaa.

b Ejemplos de leyes muertas por incumplimiento o por

IV.

Eficacia relativa de la costum bre (considerada en la relacin de unas a otras esferas)

Domstica y gentilicia. Municipal: fueros, ordenanzas, droit coutum ier, etc. Provincial y regional: ejemplos. Nacional: ejemplos de varias naciones. Internacional, o de gentes. C orrespondencia de estas esferas en el Derecho cannico y mercantil.

a) Esferas de la costum bre jurdica social.

b) La relacin social del individuo es tanto ms ntim a cuanto

el crculo es ms reducido.

c) d)
V.

Prelacin consiguiente de las costum bres de los crculos inferiores respecto de las de los superiores. D octrinas de los autores acerca de esta relacin de las cos tu m bres entre s.

Eficacia de las costum bres en competencia

a) Territorial de la costum bre. b) C onflicto de costum bres.

370 VI. La costum bre en los cdigos europeos

Siete Partidas. Fueros de Aragn, C atalu a, N avarra, etc. Cdigo Napolen. Legislacin inglesa. Cdigo de Austria. Cdigo de Prusia, etc.

a) b) c) d) e) f)
VII.

Valor de la costumbre como predecesora e inspiradora de la ciencia

Relacin entre el sentido com n prctico y el saber terico. Ejemplos de anticipacin de la costum bre, y de espera por parte de la ciencia. Sistemas econmicos nacidos de los hechos. Consulados. Rgimen de la propiedad en el siglo XIX. Ju ra d o . Divisin de poderes. Atribuciones del poder regulador, etc.
#

PARTE TERCERA
SANCIN DE LA CO STUM BRE

I.

Accin de la actividad reflexiva con respecto a las obras de la espontaneidad

a) El arte jurdico: su naturaleza; su funcin total. b) Bases p a ra la deduccin de sus funciones particulares: a' El arte es interior-exterior (creador) y exterior-interior (crtico). b ' En am bos casos, o mira a lo producido, o a la acti
vidad productora.

c ' Puede obrar sobre ellos en estado norm al y en estado

anorm al.

c)

Esferas o funciones del a rte jurdico. a ' Del arte exterior-interior: Fijar, directa o indirectamente, lo espontneam ente producido. Sanar lo producido.

371

b'

Del arte interior-exterior: Prom over la produccin espontnea. Prom over la curacin de la actividad p ro d u c to ra vi ciada.

II.

R e c o n o c i m ie n to y sa n c i n de la c o s t u m b r e p o r el p o d e r legislativo

a) Procedim iento segn la razn. a ' Com isin legislativa. b ' M om entos que envuelve esta funcin:
Recoleccin o fijacin de la costumbre. Su interpretacin. Seleccin y reduccin de variantes. Sistematizacin y purificacin racional. ' Prom ulgacin.

b) Ejem plos histricos. a ' Foenus nauticum . Edicto perpetuo. b ' Consulado de m a r de Barcelona. c ' Fueros y Observancias de A rag n. d ' Fueros de las provincias Vascongadas. e Libro de las C ostum bres de Tortosa. f ' Fuero de Bailo. g Leyes de Bearne. h ' Leyes wlicas.
i' Droit coutum ier francs.

III.

Reconocimiento y sancin de la costumbre por el poder judicial

nocer fuerza y eficacia a la costum bre. Los tribunales y la co stu m b re en Inglaterra.

a) Necesidad de atribuir a los tribunales la facultad de reco

b) P ru e b a de la existencia de la costumbre: a ' A quin incum be. Diversidad de opiniones*:

Al juez o tribunal.

___________________________________ 372__________________

A A A Si

las partes: la que alega la costumbre. la parte contraria. basta la asercin de un escritor de derecho,

b ' Medios de prueba de la costum bre:

Inspeccin de instrumentos pblicos. Inform acin testifical. Sentencias de tribunales y decisiones de jurados. Declaraciones o certificados notariales; consulares; de los prrocos; de abogados; de comerciantes; de los weisthmer; de los aldermen y del recorder, etc.

c) d)

Interpretacin d.e la costum bre por los tribunales. Retroactividad de la costumbre.

IV.

Reconocimiento de la costumbre en su nacimiento

Derecho para la costumbre.

a)

a ' Doble sistema de magistraturas en el Estado:

E n tre los poderes legislativo y judicial. E n tre el legislativo y el administrativo.

b ' Edicto peridico; recoleccin y sistematizacin de las

costumbres, y de los estilos y jurisprudencia.

c' Recurso de casacin por infraccin de una costumbre

n o reconocida por los tribunales inferiores.

b)

Ejemplos histricos de esta m agistratura en el orden civil.

a ' P retor romano: derecho honorario.

Naturaleza de la P retu ra y sus clases. El edicto anual: su triple base. M o d o de com probar la existencia de la costum bre o de la aspiracin popular: Consejo de abogados. M odos indirectos de abrogar la ley y dar fuerza a la costumbre; f ictiones; bonorum possessiones; excep (iones; restitutiones; interdicta, etc. M odo de perpetuar el derecho hon orario: ju s traslati

tium.

_________________________________________________

313________________________________________________________

b ' Los nomothetes de Grecia. c ' El Justicia de Aragn: sentencias de C orte. d ' Cnsules mercantiles de la E dad Media: ordenanzas de
los consulados. e ' El Chancellor ingls: C ourts o f co m m om law: prece dentes. f ' Tribunales de los Estados Unidos. g Tribunal S uprem o de Espaa: Dereclio consuetudinario honorario; casacin por infraccin de doctrina legal o jurisprudencia.

c)

Doctrinas de los autores acerca de esta m agistratura:

a' b' c' d e' f '

Filangieri. Holtius. Schrader. Savigny. Bornemann. Roeder. PARTE CUARTA

CULTIVO Y T E R A P U T IC A DE LA COSTUM BRE

I.
A)

Accin de la actividad reflexiva individual sobre la espontnea social

Doble aspecto de la conciencia individual con respecto a la social

a) Es representante e intrprete de sta. b) Es rectora, tu to ra e institutora de ella. c) Relacin esencial entre uno y o tro aspecto.
B)

Concepto jurdico de la dictadura como tutela social

a) La dictadura com o lo opuesto de despotismo. b) Extensin de la dictadura:

Parcial (con respecto a un a ley o costum bre, a una locali dad o regin, o a una fase de la sociedad).

I
___________________________________ 374____________

Total (abrazando la sociedad en el sistema austero de sus instituciones, de sus tendencias e inclinaciones histricas, etc.)

e)
C) D)

Condiciones del dictador.

Doctrinas de los autores acerca de la dictadura. Principio general de arte jurdico: accin indirecta, influir
sobre las causas; no atacar los efectos.

II.
A) B) C)

La ley resistiendo las exigencias irracionales de la opinin

Aplicacin del principio del veto a la costum bre en for macin. Inconvenientes de ceder a esas exigencias. Ejemplos histricos: Samuel y la m onarqua judaica. Pilato y la muerte del Justo. Alfonso X y las Tasas. Felipe III y la expulsin de los moriscos. Turgot, Malesherbes y las reformas rentsticas. Washington y la revolucin americana. Castelar, el federalismo y la pena de m uerte.

a) b) c) d) e) f) g)
III.
A)

La ley adelantndose a la costumbre

Si sta no puede nacer por causas externas:

a) Apartar el obstculo. b) Facilitar el medio. c) Formular u n a ley con arreglo al deseo u opinin que no
puede manifestarse. B)

Si no puede nacer por causas internas:

Ejemplos.

a) Agitar la opinin y educarla. Medios: prensa, novela, etc. b) Llamarla a reflexin: informaciones. Ejemplos. c) Influir en ella personalmente el Jefe del Estado con el
ejemplo.

d) e)
C)

C rear una m agistratura especial en el sentido de la cos tu m b re que se desea implantar. F orm ular la regla el legislador, subrogando su actividad reflexiva en lugar de la espontnea social. Ejemplos.

Algunas reglas empricas de arte jurdico para efectuar la adaptacin de una ley nueva
Pedir apoyo a la tradicin p ara dar autorid ad a la nueva ley. Pedir consejo a la opinin ilustrada del pas, con vista del proyecto. H acerla preceder de leyes preparatorias. Prom ulgarla c o m o ley m eram ente facultativa, en segundo trm ino. Elevarla a categora de supletoria, en primer trmino. Ejem plos en la historia jurdica:

a) b) c) d) e) f)

a' b' c' d e' f ' g' h

IV.
A) B) C) D)

Derecho r o m a n o en Alem ania. Derecho r o m a n o en E sp a a (Partidas). Sistema de com unidad de bienes en Francia. Constitucin de 1812. Ley hipotecaria espaola. Juicio por ju ra d o s . Viudedad foral y fuero de Bailo. Consejo de familia.

La ley corrigiendo costumbres viciosas y regenerando costumbres buenas que se atrofian

D estruir los m edios de accin, respetando la actividad. Ejemplos. Im prim ir a la actividad distinta direccin, p o r vas indi rectas. Proceder por g rad o s, no de u n a vez (atrofia progresiva de u n a costumbre). D arse el Estado co m o ejem plo, aboliendo las instituciones y prcticas viciosas que son m o tiv o de escndalo.

376 E) F) G) H) Elevar a ley una costum bre buena que existe al lado de otra afin, pero mala. Simular un ataque o, por el contrario, cesar en la perse cucin. Ejemplos. Buscar apoyo en las clases ilustradas, antes de atacarla de frente. Hacer uso de la fuerza, cuando la costum bre est que brantada en la opinin.

V.
A)

D ictadura total

Circunstancias que la hacen obligada:

a) Cuando decaen los imperios. b) Cuando nacen y cuando se regeneran.

B)

Circunstancias que la hacen ineficaz:

Por tarda: falta de vitalidad.

a)

b) Por prem atura: falta de desarrollo inicial.

C)

Ejemplos histricos de dictadura total:

cultas y poderosas.

a) Estados incipientes: puede constituirlos en nacionalidades a' b' c' d e'

Moiss. Masinisa. M ah om a. P ed ro I de Rusia. C o n tra : Viriato.

b) Estados decadentes o estancados: puede regenerarlos; pue

de hacerlos retroceder.

a' b c' d' e' c)

AugustoLen el Filsofo. Reyes Catlicos. Cromwell. Iw ak oura (Japn).

Estados descompuestos: no puede regenerarlos.

377

a ' H onorio y e l imperio ro m an o . b ' W am ba y el reino visigtico. c ' H ixem III y el califato occidental. d) E stados que se regeneran: puede hacerlos retroceder: Fer
n a n d o VII.

Apndice II

C o n cu rso de la Academia de Ciencias Morales y Polticas sobre Derecho consuetudinario y E conom a popular

El conocim iento de las formas positivas que ha creado la es pontaneidad social en el orden del derecho y en el de la econonia, principia a ser apreciado como de la ms alta importancia, no tan slo para la legislacin, a la cual brinda criterio, ideal y materiales vivos y ya labrados, sino que aun p a ra la ciencia del D erecho y la Sociologa. Persuadida de ello la Academia, ha resuelto abrir to d o s los aos u n concurso especial sobre dicho tem a, con el intento de dirigir la atencin de los estudio sos hacia esas instituciones consuetudinarias, reflejo y traduc cin del pensamiento de las m uchedum bres, en que tiene sus races ms hondas la vida nacional, y ju n ta r en breve tiempo un caudal copioso de saber experimental, donde beban su ins piracin legisladores y gobernantes, y al que vuelvan la vista, fatigada de textos oficiales y eruditos, de discursos de Parla m ento, teoras de escuela y leyes escritas, los cultivadores de la Poltica, de la Biologa jurdica y de la Econom a. A tal efecto, ha aco rd ad o destinar desde luego la sum a de dos mil quinientas pesetas para prem iar Monografas sobre prcticas o costumbres de Derecho y de Economa , sean o no contractuales, usadas en el territorio de la Pennsula e islas adyacentes o en alguna de sus provincias, localidades o dis tritos. Este premio p o d r ser adjudicado a uno solo de los tra b a jos presentados al concurso, o dividirse entre dos o ms, a par tes iguales o desiguales, segn lo concepte justo la Academia. El plazo para su presentacin expirar en 30 de septiembre del p r x im o ao venidero. Las memorias ten d rn carcter m onogrfico y de investiga cin original, debiendo atenderse en ellas a fijar los caracteres y la fisonom a de cada una de las costumbres coleccionadas, ms bien que a la crtica de sus resultados. P o d r n limitarse a una sola costum bre, observancia o institucin usual en una

<

________________________

380___________________________________

o en diversas regiones, con sus respectivas variantes, si las h ay , o extenderse a un grupo mayor o menor de costumbres vigentes en una localidad, o en un distrito o comarca determ inada. C a d a costumbre colegida ha de describirse del m odo ms c irc u n sta n ciado que sea posible, sin omitir detalle; y no aisladam ente, si no en su medio, como miembro de un organismo, relacio n n dola con todas las manifestaciones de la vida de que sea una expresin o una resultante, o con las necesidades q u e hayan determinado su formacin o su nacimiento; y a d e m s, si fuere posible, sealando las variantes de comarca a c o m a rc a , o de pueblo a pueblo, y la causa a que sean debidas; a p u n tando las leyes, fueros, ordenanzas o constituciones desusadas por ellas, o al revs, de que sean ellas u n a supervivencia, o a que sirvan de aplicacin o de complemento; e inquiriendo, caso de ser antiguas, los cambios que hayan experimentado m o d e r namente y la razn o motivo de tales cambios, o las m u d a n z a s en el estado social que las hayan provocado; sin olvidar el c o n cepto en que las tengan o el juicio que merezcan a los mismos que las practican y a los lugares confinantes que las observan desde fuera y pueden apreciar comparativamente sus resul tados.

Podr hacerse extensivo el estudio a costumbres que hayan desaparecido modernamente, determinando en tal caso los m o tivos de la desaparicin y las consecuencias que sta h ay a p r o ducido. En el concepto del tema entran todo gnero de costum bres de derecho, as pblico com o privado, y todas las m a n ife s ta ciones del trabajo y de la produccin, agricultura, gan ad era, comercio, industrias extractivas y manufactureras, pesca, m i nera y dems: derecho de las personas, del matrimonio, de la

sucesin, de bienes, de obligaciones y contratos; desposorios, petitorio, reconocimiento, colectas entre los parientes y amigos, ajuste, donas y dems concernientes a las relaciones que prece den al casamiento; heredamiento universal (hereu, petrucio, pubilla, etc.); sociedad conyugal, comunidad familiar, lugar de la mujer en la familia, derechos de la viuda, autoridad de los ancianos; peculios, cabaleros, dones; sistemas de dotes (renta en saco, al haber y poder de la casa, etc.); constitucin de un

381

caudal para los desposados por los parientes y amigos; indivi sin de patrimonio; adopcin, orfandad, Consejo de parientes, etctera.; arrendamientos de servicios; aparceras agrcolas y pecuarias, comuas, conlloc o pupilaje de ganados, etc.; arriendo del suelo sin el vuelo; pago del precio del arriendo en trabajo de senara para el propietario; plantaciones a medias, rabassas, maniposteras; abono de mejoras; servidumbres y dominio divi dido; perpetuidad de los arrendamientos o transformacin de stos en quasi-enfiteusis por la costumbre; rompimientos pri vados en los baldos (emprius y artigas privadas, etc.); formas de explotacin de las pesqueras comunes y de las tierras de comn aprovechamiento, repartos peridicos de tierras para labor y de monte para pastos; senaras concejiles o campos de concejo labrados vecinalmente para la hacienda de la munici palidad o para mejoras pblicas; cultivos cooperativos por el vecindario (rozadas, bouzas o artigas comunales); vitas o qui ones en usufructo vitalicio; plantos privados en suelo con cejil; compascuo o derrota de mieses; acomodo de ganados en pastos concejiles y rastrojeras privadas; prados de concejo, su importancia y formas de su distribucin, etc.; colmenares tras humantes; ejercicio mancomunado de la ganadera, hatos o rebaos en comn , veceras, pastores y sementales de concejo, corrales de concejo, seles, etc.; cooperacin: andechas, lorras, esfoyazas, seranos o hilandares, hermandades, asociaciones para el cultivo de tierras en das festivos, campos de fbrica, piaras y cultivos de cofradas y destino de sus productos; ban quetes comunes de cofrada o de concejo; socorro mutuo, y cualesquiera otras instituciones de previsin y de crdito, segu ros locales sobre la vida del ganado, asociaciones de polica rural (como las Cortes de pastores de Castelln), etc.; recolec cin en comn y reparto de lea, madera, bellota, esparto, corcho, argoma u otro productos espontneos, etc,; participa cin en los beneficios, as en fbricas y talleres como en la pesca martima y en los campos, ahorro de los pastorest pegujar de las gaanes, etc.; artes e industrias asociadas a la labranza (labradores y pescadores, labradores y alfareros, labra dores y tejedores, labradores y gaiteros), etc.; supresin, ate nuacin o regularizacin de la competencia industrial, turno de productos para la venta, tiendas reguladoras; lecheras coopera-

4
_____________________ 382_____________________________

tivas; alumbramientos de aguas para riego y rgimen comunal de las mismas , regadores pblicos, sistemas de tanteo , mer cado de agua para riego, etc.; comunidades agrarias o ru rales; constitucin y gobierno del municipio y de las parroquias o concejos, prcticas de democracia directa y de referndum , formacin y revisin de ordenanzas y libros de pueblo; bene ficencia, campos de viudas, enfermos y hurfanos , turno de pobres, andechas benficas, quiones de tierra repartidos anualmente a braceros menesterosos; cultivo obligatorio de huerta, plantacin obligatoria de rboles; artefactos y estable cimientos concejiles: molinos , herreras, tejeras, batanes, tabernas y carniceras de consejo; creacin y explotacin de ca zaderos por los ayuntamientos; jurados y tribunales populares de aguas, de pesca, d e polica rural o urbana, y s u procedi miento; el concejo en funciones de tribunal; penalidad, multas en vino para los regidores, o para el vecindario, etc.; catastros y repartimientos extralegales de tributos; transmisiones y titu lacin popular de la propiedad inmueble; faceras , alera foral y comunidades de pastos, etc.
Los aspirantes al prem io procurarn, siempre que sea po sible, docum entar sus descripciones de costum bres, agregn doles copias de contratos, sean pblicos o privados, y de orde nanzas o reglamentos, c u a n d o la prctica los lleve consigo. En todo caso, expresarn las fuentes de inform acin de que se hayan valido (nombres, profesin y domicilio de los informentes, etc.) y darn razn del procedim iento seguido en el estudio de cada costumbre, a fin de asegurar de algn modo la autenticidad de las referencias. Se ver con agrado que a a dan un croquis sencillo de la comarca objeto de cada m em oria, en el cual aparezcan distinguidas con tinta o lpiz de color las localidades a quienes las costumbres com piladas se atribuyan. Se observarn asimismo las reglas siguientes: 1.a El a u to r o autores de las m emorias que resulten pre miadas o bten drn, adems de la recompensa metlica expresa da, una medalla de plata, un diploma y doscientos ejemplares de la edicin acadmica, que ser pro p ied ad de la c o rp o ra cin.

383 Esta conceder el ttulo de Acadmico correspondiente al autor en cuya obra hallare mrito extraordinario. 2 .a Adjudique o no el prem io, declarar accsit a las obras que considere dignas, el cual consistir en un diploma, la impresin de la m em oria y la entrega de doscientos ejem plares al autor. Se reserva el derecho de imprimir los trabajos a que ad ju dique prem io o accsit, aunque sus autores no se presenten o los renuncien. 3 .a Las obras o memorias han de ser inditas y presen tarse escritas con letra clara, sealadas con un lema; se remi tirn al secretario de la Academia hasta las doce de la noche del da en que expira el plazo de admisin; su extensin no podr exceder de la equivalente a un libro de 500 pginas, im presas en planas de 37 lneas de 22 ciceros, letra del cuerpo 10 en el texto y del 8 en las notas. C a d a autor remitir con su m em oria un pliego cerrado, sealado en la cubierta con el lema de aqulla, y que dentro contenga su firma y la expresin de su residencia. Los autores de las m emorias laureadas co n premio o accsit, conservarn la propiedad literaria de ellas. N o se devolver en ningn caso el ejemplar de las que se presenten al concurso. 5 . a Concedido el premio o accsit, se abrir en sesin ordi naria el pliego o pliegos cerrados correspondientes a las m em o rias en cuyo favor recaiga la declaracin: los dems se inutiliza rn en ju n ta pblica. En igual acto tendr lugar la solemne adjudicacin de aquellas distinciones. 6 . a A los autores que no llenen las condiciones expre sadas, que en el pliego cerrado om itan su n o m b re , o pongan otro distinto, no se les otorgar premio. Tam poco se dar a los que q u e b ra n te n el an nim o . 7 . a Los acadmicos de nm ero de esta corporacin no pueden to m a r parte en el concurso. 4 .a

Apndice III

Dictamen sobre C o stu m b re y Jurisprudencia en el Congreso Jurdico E spaol78

Jurisprudencia
De estos dos hechos: primero, que en Espaa est adm itido el recurso de casacin p o r infraccin de doctrina legal; y segun do, que el Tribunal Supremo declara con frecuencia no haber lugar a casar el fallo recurrido, p o r entender que no es doc trina legal la alegada com o fundam ento del recurso, los pon en tes que suscriben sacan por conclusin que existe un vicio de trascendencia en nuestro derecho positivo, y entienden que el Congreso Jurdico debe tornar a em peo el descubrirle el reme dio y p rocu rar que sea aplicado con urgencia. El vicio que de nuncia es de forma, y consiste en no tenerla, o tenerla tan vaga, tan incierta, tan poco definida, de con to rnos tan inde cisos, que no por culpa de los letrados o de los tribunales, sino por lgica ineludible necesidad, han de tom ar a cada paso por principios de doctrina legal los que no lo son, y por el con tra rio, pasar en silencio los nicos que habran resultado eficaces, por no haber dado con ellos al cabo de una investigacin a b ru m adora y desesperante, o haberlos tenido delante de los ojos sin darles im portancia, no viendo n a d a en ellos q u e descubriese el sello de una consagracin. Lo qu e esto significa de agravios en el derecho, de aflic ciones en la familia, de quebrantos en los patrim onios, de sor presas en los bufetes, de apuros en los tribunales, de obstculos puestos a la actividad y al desenvolvimiento de la riqueza, no hay p a ra qu ponderarlo aqu, en un Congreso de Abogados. E n m a ra a d a y todo com o es nuestra legislacin, al fin tiene una expresin concreta; presta a los debates forenses puntos de apoyo de cierta relativa solidez: estudiarla, no es perseguir sombras. Por esto, existe, a juicio nuestro, un problem a que dem and a solucin c o n mayor aprem io que el de la codificacin de las leyes, y es la definicin y sistematizacin de la ju risp ru dencia. E n todo tiem po, antes que a m ejorar la form a de lo

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que la tiene m ala, sera de razn acudir a darla, a u n q u e fuese m ala, a lo que no tiene ninguna; en las circunstancias presen tes, esa n o rm a de conducta se impone con m ayor fuerza, aten diendo el lugar preeminente que ocupa la jurisprudencia de los tribunales en el sistema de nuestras fuentes jurdicas. Muy divididos andan los jurisconsultos acerca del gnero y grado de a u to rid a d que corresponde a esa jurisprudencia. Qui nes le atribuyen igual fuerza que a la ley escrita, s tal vez no superior, y consideran a los tribunales obligados a la observan cia ms estricta de sus m xim as; quines, p o r lo contrario, limi tan dicha autoridad a la pu ram ente moral y cientfica, ju zgando que, por m uy larga y u niform e qu e h ay a sido su aplica cin en el foro , no constituye regla de obligar, ni es temeridad el impugnarla y procurar su implcita derogacin o su reform a en fallos ulteriores. Tal vez convenga establecer aqu la misma distincin que el legislador h a establecido en la prctica, al a d mitir el recurso de casacin p o r infraccin de doctrina legal en lo civil y rechazarlo en lo criminal, fu n d ad o quiz en la dis tinta forma que revisten actualmente en E sp a a una y otra le gislacin. E n buenos principios de derecho, no cabe poner cor tapisas a la libre interpretacin del ju zg ad o r, ni com pete, por tanto, a la jurisprudencia de los tribunales otra a u to rid a d que aquella que otorgamos en la vida com n a todo precedente; autoridad grandsim a, p o r la presuncin de que la regla posi tiva, o el principio de justicia dados com o criterio de juicio y como n orm a de conducta, fueron interpretados con fidelidad en las primeras decisiones, o en los prim eros hechos; q u e 1 siendo homogneos los actos o los estados de derecho, deben regirse ciertamente por la misma ley o por el mismo principio natural, mas no tomados directamente y en su generalidad, como antes, sino en la concrecin individual que recibieron al ser aplicados a otros actos o estados congneres; pero a u to ridad, al m ism o tiempo, voluntaria y de libre aceptacin, en ninguna m an era impuesta com o dogm a legal, a p un to de ex cluir la facultad de apartarse de ella y d a r a la ley inteligencia distinta de la que recibi en anteriores aplicaciones. Ms o m e nos laboriosa y reflexiva, y o ra recaiga sobre la ley o sobre las interpretaciones de ella dadas con anterioridad, la interpreta

387 cin acom paa inexcusablemente a todo juicio; constituye, p o r tanto, una funcin personalsima, propia de to d o juzgador, cualquiera que sea el lugar que ocupe en la jerarqua del orden judicial; dictar a unos o a otros u n form ulario de interpreta ciones hechas, es querer convertir en mecnica u n a funcin por excelencia movible y reflexiva, violando la ley de su naturaleza, co artando la libre espontaneidad de la conciencia llamada a elaborar los juicios, que es tanto co m o querer el fin y no que rer los medios, convirtiendo en estado- permanente lo anormal y lo irregular, y no logrando a la postre el resultado apetecido, porque las doctrinas puestas al nivel de la ley, de hecho son leyes, y com o ellas requieren a su vez una interpretacin. Con pretexto de uniform idad, se ha pretendido hacer del juez un aut m ata y de la administracin de justicia u n a matemtica, como si fuera posible conseguir p o r medios exteriores y mec nicos aquella unidad de convicciones y de espritu, nica a que debe aspirarse, por ser la sola eficaz, la sola qu e armoniza la interpretacin judicial con el sentido vivo de la ley que alienta en el seno de la sociedad. La ponencia no p odra autorizar nunca con su voto esa que juzga transgresin de los principios menos controvertidos de la filosofa del derecho. P ero existen situaciones anorm ales, en que el rigor de los principios como que se relaja; y es porque la m ism a irregula ridad de los hechos parece exigir q u e se juzguen con muy dife rente criterio. As, en Espaa, el estado catico de su legisla cin civil y el convencimiento ntimo de que en m ucho tiempo sera imposible rem ediarlo, pusieron al legislador en el caso de desnaturalizar la jurisprudencia, p o c o menos que subrogndola en lugar de las leyes. Se encuentra E spa a en una situacin muy semejante a c o m o se encontraba Francia antes de la p r o mulgacin del C digo civil N apolen y del planteam iento de la nueva organizacin judicial. C om pnenla diferentes estados que un tiempo fueron soberanos y que a h o ra conservan una re lativa autono m a civil, cada uno con legislacin diferente y complejsima, a b ig arrad o co njunto de cuerpos legales, vigentes en parte y en parte derogados o desusados, de usatges, cos tumbres y observancias, escritas unas y otras n o , pragmticas y autos acordados, reales decretos y reales ordenes, doctrinas

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legales, fueros, derechos nkaro, derecho rom ano, derecho g tico, derecho cannico, leyes modernas, unas extravagantes, otras coleccionadas, otras n o publicadas en colecciones ni en la Gaceta, en lenguas diferentes, sin orden alguno, constituyendo un todo inorgnico, de m uy difcil conocimiento para los que hacen del derecho profesin de toda su vida, de conocimiento imposible p a ra las clases no letradas de la nacin. En circuns tancias tales, la jurisprudencia alcanza m ayor autoridad y su ministerio es m ucho ms necesario que cuando la legislacin vive vida de normalidad; adem s de su funcin propia, desem pea papel de reductor. De aquel confuso hacinamiento de m a teriales heterogneos y contradictorios, descarta lo m uerto y desusado; refunde lo dem s, condensndolo y trayndolo a concierto en u n a unidad viva y orgnica; rellena los huecos, dando e n trad a a las creaciones espontneas de la multidud, nacidas a impulso de nuevas necesidades, que la ley, petrifi cada en m o ldes seculares, cerrada a toda revisin, n o poda satisfacer; y de hecho subroga su obra en lugar de la o b r a del legislador. Sabido es cun numerosas e im portantes son en Es paa las instituciones civiles que han tenido origen en la juris prudencia de los tribunales, sin intervencin del legislador, y que adquirieron bastante solidez para que hubiera podido ste darles carta de naturaleza en la ley hace ya mucho tiempo, como recientemente lo ha hecho respecto de alguna de ellas: tales, el testam ento de hermandad; las memorias testam enta rias, introducidas para suplir la falta de testam ento olgrafo; el plazo d en tro del cual caducan los establecimientos de tierra llamados rabassa m orta, de Catalua; el m odo y el tiempo de adquirir p o r prescripcin el dominio de las tierras usufruc tuarias en esa forma; la propiedad del agua pluvial, cuando pretenden una misma dos o ms sujetos, etc. No es, pues, de extraar que el legislador se haya visto llevado por la fuerza misma de las cosas a admitir transitoriamente el recurso de ca sacin por infraccin de doctrina legal. Pero ya lo dijimos: la unidad de la jurisprudencia, con que ha querido suplirse la falta de unidad de la ley, es unidad amorfa. C o n ser tan m odernos el recurso de casacin y la pu blicacin de las sentencias del Tribunal Supremo, constituye

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ya un caos, que apenas si tiene que envidiar al caos de la legis lacin. Respecto de algunas doctrinas, convienen todos, jueces y letrados, en que, efectivamente, renen la cualidad de legales (usando la frase consagrada en el procedimiento civil); pero existen m uchas ms en estado de form acin, d a n d o motivo a dudar de si estn adm itidas ya, o no lo estn todava, en la jurisprudencia de los tribunales; y muchsimas otras, de no tanta au toridad , despus de ro d ar por el foro d u ran te largo tiempo, han adquirido tales caracteres, que no es maravilla si alguna vez, desorientados, las tom an por verdadera doctrina legal el letrado o el juzgado r. Si es o no preciso y urgente co rregir este estado de cosas, dgalo el squito que alcanzan y los servicios que prestan en la prctica las recopilaciones y ensayos de sistematizacin qu e algunos jurisconsultos publican por su sola au to rid ad privada. O ra quiera reconocrsele como indi rectamente le reconocen el C digo procesal y la prctica igual virtud que a la ley, ora se limite su fuerza a la puram ente moral que acom paa a toda experiencia y a to d o precedente, es indispensable, a juicio nuestro, que reciba u n a expresin formal, lo mismo qu e las leyes, y com o la de stas precisa y sistemtica. Y creemos ms. La jurisprudencia se distingue de las leyes que le sirven de fuente y de fundam ento, en no ser derecho estereotipado, rgido: representa el elemento mudable, flexible, vivo, del derecho positivo; no dogmatiza ni precepta por va de principios generales, com o la ley; la m ateria en que labra es lo infinitamente pequeo, los casos individuales, y p o r esto, la elaboracin del derecho en ella es lenta, callada, m o lecular; las m udanzas ms imperceptibles de la opinin, los progresos ms leves de la ciencia, encuentran eco y respuesta en sus decisiones; y a u n la experiencia personal de los juzga dores, a medida que el comercio incesante con la realidad la ensancha y perfecciona, tiene tam bin su parte en las altera ciones, a u n q u e insensibles, diarias, y en el consiguiente a d e lanto de la jurisprudencia. P o r esto no puede im prim irse a sta una fo rm a cerrada, c o m o a la ley, sino al revs, m u d ab le com o su contenido; por esto, en suma, la edicin oficial de las doc trinas de la jurispru dencia debera renovarse peridicamente, tal vez cada ao, c o m o en R om a el edicto del p reto r (que es natural precedente histrico), previa refundicin, en que sean

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tomados en cuenta los cambios que la do ctrin a legal haya p o dido experimentar en los tribunales desde la publicacin anterior. Veamos a h o ra de dnde habran de to m arse los materiales p ara esa obra; o de otro m o d o , quin es el rgano de la juris prudencia. Partiendo algunos del supuesto de que el Tribunal Supremo no es un tribunal sustantivo, que juzgue del hecho y del de recho en relacin, sino un m ero interventor de la inteligencia dada a la ley p o r los dems, un custodio del derecho positivo, atento slo a que sean g uardadas las form as del procedimiento y las garantas encerradas en l , y entendidas en su verdadero sentido las leyes dictadas p a ra que sirvan d e norm a de conduc ta a los particulares y de criterio de juicio a los jueces, han credo que las Audiencias son quienes crean la jurisprudencia, y que dicho Supremo Tribunal no hace en sus fallos ms qu e uni formarla, resolver las antinom ias y contradicciones en que di chos tribunales puedan incurrir por falta de comunicacin direc ta entre ellos. Reflexionan otros, por el contrario, que siendo la misin del Tribunal Suprem o velar por la recta inteligencia de la ley, que no existiendo una autoridad superior a la suya que pueda declarar cules doctrinas merecen la calificacin de legales y admitidas por la jurisprudencia de los Tribunales y a cules h a de negarse esta cualidad; en una palabra, que es tando en su m ano el casar las sentencias que no se ajusten a las interpretaciones dadas p o r l mismo, l es el nico rgano por cuya mediacin se manifiesta la jurisprudencia, y q u e a los Tribunales inferiores y a los juzgados no corresponde m s sino aplicar mecnicamente las interpretaciones consagradas por aquel respetable cuerpo, abdicando de todo pensamiento propio. Para nosotros, despus de cuanto llevamos dicho, ni siquie ra hay cuestin. Puesto que la interpretacin de las leyes cons tituye una de las varias funciones parciales que integran todo juicio y es esencialsima a la funcin total del juzgar, envol viendo to d a interpretacin un precedente, y form ndose de precedentes la jurisprudencia, es claro que la form acin de j u risprudencia acompaa a dicha funcin judicial com o inherente atributo, n o emanado de la Constitucin, sino de su propia naturaleza. Lo mismo los Juzgados que las Audiencias, las

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Audiencias lo mismo que el Tribunal Supremo, p o r el hecho de resolver con repeticin unas mismas colisiones de derecho, de decidir entre partes sobre relaciones jurdicas controvertidas, contraen el hbito de entender de una cierta m anera la ley o la doctrina legal nacida de anteriores interpretaciones y, por tanto, crean estilos, prcticas, jurisprudencia en sum a, siendo esa creacin tan necesaria, tan inevitable, que slo pudiera cesar dejando ellos de existir. O tro problem a es ya si to d a la juris prudencia indistintam ente ha de tener autoridad oficial, en los trminos de la ley de Enjuiciam iento; o si debe establecerse cierto orden de prelacin, correspondiente a las varias je r a r quas del Poder judicial; o si en aras de la ciudad debe sacri ficarse la de los grados inferiores, proscribindola, declarndola no viable; o si existe un medio de lograr aquella uniform idad sin descender a esta capitisdiminucin. La tendencia d om inante hoy es que no exista otro definidor de la jurisprudencia que el T ribunal Supremo. A propsito de una institucin consuetudinaria ta n importante com o la C o m paa gallega, se ha declarado p o r ste que la prctica cons tante de una Audiencia no tiene bastante au to ridad para que pueda invocarse co m o fu ndam ento de un recurso de casacin. Ni aun ha querido reconocerse a la jurisprudencia de los T ri bunales inferiores fuerza de doctrina legal en concepto de su pletoria, para aquellos casos respecto de los cuales no exista otra reconocida o declarada por dicho Supremo Tribunal, si quiera n o fuese ms que por analoga con la costum bre local praeter ju s t a la cual reconocen nuestras leyes fuerza de obli gar. De los negocios en que entienden los Juzgados de primera instancia y las Audiencias, slo u n a parte mnima llega hasta el Tribunal Supremo; hallndose los primeros respecto de los se gundos en la proporcin casi de ciento por uno, segn las esta dsticas ms recientes. P o r otra p a rte , correspondiendo a cada una de las legislaciones de C a ta lu a , A ragn, N a v arra y P r o vincias Vascongadas, y a cada u n o de los estados consuetudi narios de derecho de Asturias, G alicia, E xtrem ad u ra, Valencia y Baleares una sola Audiencia, casi no puede decirse que esas Audiencias sean ruedas o partes de un todo; de hecho, son todos completos; de hecho, desem pean oficio de Tribunales

392 Supremos respecto de aquellas sentencias p a ra las cuales no se intenta la casacin, y que son, segn q u e d a dicho, casi la to ta lidad. Otro ta n to puede decirse de las que pronuncian los juz gados, en proporcin con las que pasan en grado de apelacin a las Audiencias. Y no se diga que los asun tos que llegan hasta el Tribunal Supremo representan a los que terminaron y se hi cieron ejecutivos en las Audiencias o en los Juzgados; que con ocasin de aqullos se establece doctrina p a ra stos, suponin dolos todos congneres; porq u e pudiram os citar no pocas ins tituciones consuetudinarias im portantsim as, que regulan ms de la mitad de los actos jurdicos de las familias y de los indi viduos en provincias enteras, respecto de las cuales n o ha te nido todava ocasin de pronunciarse el Tribunal Suprem o, y algunas otras en que ha entendido u n a sola vez. A dase a esto la prevencin legal de que por ningn concepto puedan los jueces aplazar, dilatar ni negar la resolucin de las cuestiones que hayan sido discutidas en un pleito, considerando el Cdigo penal como delito la denegacin de fallo b a jo pretexto de oscu ridad, insuficiencia o silencio de la ley, p o r donde los Juzgados y las Audiencias vienen a quedar constituidos, por explcita delegacin de la ley, en legisladores, pero sin que, ni siquiera por excepcin, sean llamados los fallos qu e en tales circuns tancias se dictaren a conocimiento de las Cortes, para que su presencia provoque un proyecto de ley, ni hayan de ser tenidos en cuenta necesariamente com o precedente para la formacin de una jurisprudencia, co m o los particulares no prolonguen el debate hasta el Tribunal Suprem o; as, q u e d a n d o las sentencias de cada tribunal desconocidas de los dem s, cada cual inter pretar de m o d o distinto los movimientos de la opinin o los principios del derecho natural, y como consecuencia, h a b r un grupo de actos sin regla fija a que someterse o con que apre ciarse, abandonados por completo a la arbitrariedad. No parece, pues, ajustado a conveniencia ni a razn que, aun dentro de los lmites dichos, se niegue condiciones de doc trina legal, con igual au to rid ad y fuerza que la del Tribunal Supremo, a la jurisprudencia local; y m enos an que no se extienda a ella el beneficio de la publicidad, para que sea cono cida del pas, sealadamente de los letrados, jueces y notarios, y cause los efectos que le son propios.

393 La dificultad que acabamos de apuntar era tan obvia, que ya en 1855 se trat de acudir al reparo de ella, aunque slo para un efecto. P o r desgracia, el arbitrio ideado entonces, si ha servido para reconocer en principio la necesidad, en manera alguna para satisfacerla. Defnelo nuestra Ley procesal en los siguientes trminos: P o d r el Ministerio fiscal, en inters de la ley, interponer en cualquier tiem po el recurso de casacin por infraccin de ley o de doctrina legal en los pleitos en que no haya sido parte. En este caso, sern citadas y emplazadas las partes que intervinieron en el litigio, para que, si lo tienen por conveniente, se presenten ante el Tribunal Suprem o dentro del trm ino de veinte das. Las sentencias que se dicten en es tos recursos servirn nicamente p ara form ar jurisprudencia sobre las cuestiones legales discutidas y resueltas en el pleito; pero sin que por ellas pueda alterarse la ejecutoria ni afectar el derecho de las partes (art. 1782). Tres inconvenientes, por lo menos, encontram os p a ra que esta doctrina sea cumplidera y eficaz; no estn organizados los medios; es insuficiente; y su ejecucin mantendra en alarma y subversin constante el orden social. Carece de organizacin, po rq u e no est dispuesto que se d traslado de to d o s los fallos definitivos que dicten las Audiencias, al Ministerio fiscal, p a r a que ste p u ed a apreciar si se ha infringido en ellas alguna ley o doctrina legal; y p o r que no existe, en correspondencia y armona con aquel p re cepto, o tro a u to riz a n d o a dicho ministerio para apelar en cual quier tiem po de las sentencias de prim era instancia, com o medio de llegar al recurso de casacin, cosa que pareca obligada, siendo, com o son, las infracciones cometidas en los Juzgados, de la m ism a naturaleza e im portancia que las com etidas en las Audiencias, e im p o rta n d o tanto qu e no se viole la ley en aqu llos co m o el que n o se viole en stos, para el propsito del precepto transcrito, a saber, que la interpretacin de los textos legales sea igual en to d a la nacin, y no resulte q u e un mismo acto litigioso se aprecia con criterio distinto en los diferentes tribunales, por entender de m odo diverso la ley comn a todos ellos. Insuficiente, p o rq u e deja al arbitrio del Ministerio fiscal el in terp oner el recu rso de casacin, en el supuesto de haberse cometido, a juicio suyo, infraccin legal; le au toriza, pero n o le obliga, y tratndose de un inters pblico, parece que deba

394 obligarle; adems, porque si hubiese de someter a u n a critica meditada todas las sentencias, seran ta n ta s , entre las que se consienten por los litigantes, las que habra de recurrir en casa cin (juzgando por la proporcin de las que se revocan y casan entre las apeladas y recurridas), que el personal actual del Mi nisterio fiscal y de la M agistratura del S u p rem o no bastara, ni aun con dos tantos ms, a darles vado. Subversivo del orden social, porque si despus de haberse allan ad o a una sentencia los litigantes, se declarase por el T rib u n al Supremo, pblica mente y mediante juicio solemne, que dicha ejecutoria haba sido injusta, y que por virtud de ella, un a persona, suponga mos, disfrutaba pacficamente y al a m p a ro de la fuerza social unos bienes que, segn dicho Supremo T rib unal, correspondan de derecho a otra, difcilmente se im p ond ra resignacin al despojado, quien mirara al favorecido com o detentador, la justicia com o cosa arbitraria, opresora y venal, la ley como una irrisin, y al legislador, representante de la soberana del estado, com o un ente pueril que se g o zaba en crear fatalidades de artificio, como esa que llaman la san tid ad de la cosa juz gada. M enos mal si, p a ra salvar los principios, declarase la ley que en el caso propuesto, si la sentencia recurrida por el Ministerio fiscal era casada, la nueva que se dictase no produ cira efectos nicamente en la jurisprudencia, sino que aprove chara al litigante condenado por ella lo mismo que si no la hubiese consentido. Esto por lo que respecta a la jurisprudencia local praeter jus honorarium , en el supuesto de que slo fuese tenida en concepto de jus honorarium la del T ribunal Supremo. Pero, por qu no habra de serlo tambin aquella en to d o caso, o por qu no habra de concurrir con ella p o r igual a su for macin? La nica razn que se ha d a d o p a ra justificar la con centracin es que siendo uno de los principales ob jetos del recurso de casacin, y aun puede decirse que el principal de todos, el de fijar la jurisprudencia, de m o d o que el distinto sentido que se d a las leyes en las diversas circunscripciones territoriales haga de hecho que no sea la misma ley la que los rija, no debe haber ms q u e un solo centro del cual dicha ju risprudencia parta. C o m o se ve, el diagnstico era acertado,

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pero no se dio con el verdadero remedio. La antigua jurispru dencia estaba localizada hasta el extremo de ser prctica co rriente en una Chancillera lo que en otra se condenaba como corruptela; que los estilos de las unas eran extraos a los de las otras, y stos y aqullos a los del Supremo Consejo de C as tilla, saliendo tal vez vencidos en un tribunal litigantes que en o tro , con haber invocado iguales leyes, habran salido ven cedores. O bran d o la ley de la reaccin, se ha huido aquel incon veniente cayendo en el opuesto; p a ra remediar la antigua a n a r qua, no se ha ocurrido ms sino entronizar la centralizacin y el absolutismo; se ha retirado de hecho a los organismos infe riores del poder judicial la funcin activa de la jurisprudencia, otorgando el m onopolio de ella al que ocupa el lugar ms alto de la escala. Pero el recurso de casacin no se ha introducido, como suele decirse, en inters de la ley ms bien que en inters directo de los particulares; ni se diferencia en esto absoluta mente n ad a de la apelacin. La funcin de garantizar el de recho de los litigantes contra la interpretacin equivocada de las leyes, y la funcin de crear la jurisprudencia, son muy dife rentes: lo primero es un juicio; lo segundo, un resultado. Y como este resultado se da, por ley natural, lo m ism o en los tri bunales inferiores q u e en el Suprem o, no es lgico confiar a ste, com o no lo sera confiarla a uno de aqullos, la deter minacin en ltima instancia de lo que ha de tenerse por d o c trina legal o principio de jurisprudencia, porque equivale a eri girlo en juez y parte a un mismo tiempo; no siendo maravilla por esto que haya reducido el gnero la jurisprudencia de los tribunales a su propia jurisprudencia, que es una de las especies, y que no juzgndose obligado por ninguna o tra ni p u diendo irle nadie a la m ano, se haya desviado en ms de una ocasin de la tradicional, por ejemplo, al declarar prescriptible por treinta aos el capital de los censos, con q u e, innovando doctrinas universalmente admitidas, introdujo la ms honda perturbacin en el rgimen econm ico de la propiedad de muchas provincias. N o es extrao p o r todo esto, que los ms eminentes juris consultos de nuestro siglo, Filangieri, Holtius, Schrader, Savigny, Bornemann, Roeder, al con tem plar la adm irable regula

ridad con que se desenvolva el derecho en R om a b ajo el imperio de las instituciones honorarias, hayan echado de menos en los estados modernos el edicto del pretor, com o com plem en to del derecho legal y del derecho consuetudinario, y propongan su restauracin. Tal vez con lo que precede encontrar justi ficada el Congreso la necesidad de que se constituya un cen tro reductor, presidido p o r un jurisconsulto, con la misin, no de crear la jurisprudencia, que esto incum be privativamente a los tribunales, sino de sistematizarla, sincretizndola en lo que llamaramos, para abreviar, con una p alab ra del tecnicismo jurdico de R om a, el edicto, y de refundir ste peridicamente, haciendo un a edicin nueva de l todos los aos. Dicho centro sera distinto e independiente del poder judicial, p ara que el rgano uniform ador no fuese, como a h o ra , juez en propia causa, y pudiera tom ar en cuenta la jurisprudencia de todos los tribunales indistintamente. Exam inara y clasificara todas las sentencias dictadas por ei Tribunal Supremo, por las Audien cias y por los Juzgados de primera instancia; cotejara las for mas ms comunes de interpretacin observadas en ellas, con las leyes y doctrinas interpretadas; y de ese estudio sacara por consecuencia que tal regla deba acondicionarse al edicto; que tal otra deba subrogarse en lugar de su correlativa, registrada en l anteriormente; que tal parte del edicto renovado conser vaba su aceptacin y deba quedar en la edicin nueva, etc.; junto con lo general y ms frecuente, a p u n ta ra las variantes, aun las ms singulares, en que a las veces se anuncian sentidos nuevos llamados a desarrollarse y prevalecer en lo futuro, etc., Al recurso de casacin quedara por objetivo el m ism o de la apelacin, el inters privado de los litigantes; y respecto del inters pblico, ya queda dicho que las sentencias del Tribunal Supremo concurriran, al igual de las de prim era y segunda instancia, a form ar la jurisprudencia o doctrina legal. Dicho elevado Tribunal seguira crendola o definindola; slo que no sera el nico a definirla o a crearla. Las ventajas que esta institucin, si se a d o p ta algn da, ha de reportar, son muchas y muy calificadas. Ese gran caudal de experiencia atesorado en los estilos de las Audiencias y de los Juzgados, se h a b r puesto al alcance de

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todo el m undo; as com o ahora, con un trabajo m probo, no se llega a poseer sino una parte m nim a de la jurisprudencia, y aun sta poco definida, entonces, gracias al edicto, con un esfuerzo mnimo se conocer toda, y no se d ar otra vez el caso, sino a lo sum o por rara excepcin, de que los tribunales de justicia tengan que declarar que no es doctrina legal la invo cada co m o fundam ento de sus pretensiones, o de su defensa por el litigante, de sus fallos por el juzgador; se h ab r dado a la administracin de justicia una nueva garanta de acierto, a la vida del individuo y de la familia una condicin ms de norm alidad. Luego, n o obstante carecer de sancin obligatoria el edicto y continuar siendo libre a pesar de l la interpretacin judicial de las leyes, ser medio eficaz para uniform ar la juris prudencia; por ministerio suyo se generalizarn rpidam ente las variantes ms racionales y ms consonantes con el espritu de la sociedad en cada tiempo; los Tribunales inferior saldrn de su aislamiento; pu esto cada uno de ellos en relacin de pen samiento con todos los dems por m edio del edicto, se cam bia rn, en l los resultados de su labor individual, hacindose con esto m s uniforme, ms fecunda y menos penosa que ahora la obra del juzgador. Las sentencias consentidas concurrirn lo mismo que las casadas a la form acin de la jurisprudencia, sin necesidad de abrir un proceso solemne con los inconvenientes gravsimos que hemos enum erado. P o r otra parte, definida en trminos precisos la doctrina legal, condensada y puesta por orden conform e a las categoras de los cdigos o de las leyes, sus progresos han de ser forzosam ente ms rpidos y visibles; la evolucin del derecho en ella se o b rar con la misma regu laridad que en R o m a ; no en el misterio y de un m o d o vago e impalpable, sino a la vista y al alcance de todo el m undo. Ya sabemos que tanto los yerros com o los aciertos de la ju risp ru dencia son infinitesimales, porque no afectan cada vez ms que a un hecho solo; pero as como los primeros van siendo menos cada da y q u ed an d o desde luego eliminados en la seleccin artstica que precede a toda refundicin, los aciertos, al co n trario, acum ulndose ao tras a o , ora com o elem ento o m a teria constitutiva, ora como trmino de comparacin o de crtica, sobre la o bra objetiva de la jurisprudencia, la desarrollan p a u latinamente, la pu rg an de errores y de deficiencias, la acercan

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cada vez m s a la perfeccin. C onsolidada (el pretor romano habra dicho traslaticia) por el espritu conservador que es propio de la funcin judicial, en aquello que significa atributos permanentes de la naturaleza hum ana, cualidades intrnsecas de una civilizacin o convicciones de u n a colectividad durante un perodo ms o menos largo de su historia, la jurisprudencia puede decirse que es antigua siempre, penetra, al m o d o de los aforismos de la sabidura popular, en ei fondo de la cultura general, y va rodeada de todos los prestigios de la tradicin; por otro lado, hallndose sometida incesantemente al contraste de la realidad, revisada to d o s los das, retocada todos los aos, sin pretensiones de infalible y de sagrada com o la ley, en con tinuo movimiento desde el hecho al derecho y desde ste a aquel, viviendo slo para el minuto presente, no tiene tiempo de envejecer y hacerse desusable; de esta suerte, siempre nueva y siempre antigua, vivifica la idea del derecho y lo desenvuelve por un proceso de evolucin, ms que seguro, infalible; man tiene en perpetuo equilibrio y armona el pensam iento con la realidad, los ideales relativos de cada tiem po con las mximas positivas a que tienen que atemperarse los actos h u m an o s para ser legtimos; y descarga a los organismos legislativos de la gra ve responsabilidad que ms o menos merecidamente se les suele achacar, porque dejan d e hacer aquello para que son, y no pueden m enos de ser, incapaces, segn tiene acreditado una larga experiencia. La jurisprudencia, o rg anizada de esta suerte, sirve como depsito donde se van acum u land o los cam bios in sensibles que experimenta en su sentido jurdico la comunidad social, y que no podra percibir el legislador, para q u e ste ios recoja cuando formen un cierto caudal que haya persistido sin cambios apreciables durante cierto tiempo. La ciencia y la opi nin comn pasan as a la ley por una co m o infiltracin ince sante despus de haber hecho alto en esa estacin intermedia de la jurisprudencia y de h ab er tomado en ella cuerpo y sangre. No tienen cuento los males que se han engendrado de la falta de una institucin reguladora de la jurisprudencia: los ejemplos saltan en tropel p o r donde quiera que se a b r a la his toria jurdica de nuestro pas. Una institucin tan vasta y tan compleja com o la vincular, rigise exclusivamente p o r prece-

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dentes, traducidos en doctrinas de jurisprudencia. Cuntos millares de litigios, de guerras encarnizadas de familia, de fo r tunas disueltas por o b ra de la curia, de fecundas iniciativas m alogradas, se habra evitado el pas; de cuntos trabajos se habran visto descargados los Tribunales, si los inmensos infolios donde se haban ido depositando en revuelta confusin los infinitos casos prcticos y las contadas reglas positivas latentes en ellos arsenal complaciente donde todas las causas, aun las ms encontradas, hallaban argum ento y justificacin se h u biesen concentrado y sistematizado en una instituta clara y breve, y abierta, c o m o todo derecho honorario, a los cambios de la opinin, de la costumbre, de la jurisprudencia! Si tal ins titua hubiese existido, es seguro que estara resuelto hace mucho tiempo el problema, que va pareciendo ya insoluble, relativo a la naturaleza perpetua o temporal de los foros de Galicia y Asturias; en ella, la jurisprudencia contradictoria de las Audien cias h ab ra encontrado conciliacin y sancin a un mismo tiempo; sin mover alarm as sociales, no atacando el mal de frente y de una vez, sino tanteando el terreno y ganndolo a pulgadas, que no ya palm o a palm o, siendo simultneas la fo r macin del plan y su ejecucin, y por tanto, dispuesta siempre y en aptitud para reconocer sus yerros y retroceder y rehacer su o b ra al siguiente da, no aventurando nunca un paso fuera de los carriles de la experiencia, aquel estado m orboso de de recho, p ara el cual no existe quiz remedio p o r el sistema de reform as legales de carcter total o general, a p e n a s habra lle gado a ser problema. Pero falt el concurso de aquella institu cin; el Poder legislativo avoc a s el conocimiento de la cues tin hace ms de u n siglo, prometindose resolverlo; y se ha dado el escndalo de tener que desechar el T rib u n a l Supremo en 1863 un recurso de casacin, fundndose en un auto a c o r dado en 1763, que m a n d justos cien aos a n te s ! suspen der to d o pleito sobre foros hasta tan to que se resolviese por una ley lo procedente. Ya sabemos lo que habra hecho en este caso el pretor ro m a n o : mediante u n a ficcin legal, habra res petado al estado de derecho a n te rio r, pero m anteniendo de hecho a los foreros en la posesin, h asta tan to q u e sta se h u biese convertido en perpetua y q u e adm itido tal estado por los foristas, se hubiera hecho ya innecesaria la proteccin de las

400 ficciones pretorias y transform ndose la posesin en dominio. Que es, despus de todo, el resultado que han d a d o de s la acordada de Carlos III y el fallo del Tribunal Suprem o; slo que no constituyendo eso un sistema, no presta ningn gnero de firmeza al nuevo estado de derecho, el cual se halla pen diente de q u e una nueva sentencia en casacin (1866) venga a destruir el efecto de la prim era con cualquier pretexto, v. g., que no se h a justificado en los autos la existencia de tal acor dada. ltimamente, la publicacin de todas las sentencias, o al menos las de las Audiencias, en Boletines especiales o de otro modo, y la centralizacin y examen por copias de las dictadas por los Juzgados, habra de producir, entre otras ventajas in directas, estas dos: servir de estmulo po dero so a los jueces y a los m agistrados para que pusieran to do el esmero y estudio necesario en la resolucin de los asuntos que la ley o los par ticulares les confan, y ofrecerles un antem ural tras el que de fenderse con tra el asedio que tienen puesto de co n tin u o a su imparcialidad y a su rectitud intereses bastardos, econmicos y polticos, el halago, la amenaza, la am istad o la enemistad, hasta el agradecimiento.

Costumbre de Derecho supletorio

Apunta, con muy feliz acuerdo, la C om isin organizadora del Congreso en su cuestionario, la idea de distinguir fundam en talmente en el cdigo dos grupos de leyes o reglas, dentro de cada institucin, a saber: aquellas que se consideran de orden pblico, que gobiernan los actos de los individuos independien temente de la voluntad de stos, en u n a palabra, que son nece sarias, obligatorias, impuestas; y aquellas otras de carcter puramente privado, cuya misin es slo suplir la falta total o parcial de voluntad expresa en los actos libres ejecutados por el particular, que llegan a hacerse litigiosos. Reconcese aqu implcitamente, y ese es nuestro p u n to de partida, la existencia de un a esfera am plsim a de derecho que slo el individuo y la familia son competentes para regular, en

401 la cual no corresponde al estado superior o tra ni ms interven cin y eso cuando los particulares la invocan o quieren so meterse a ella que la puram ente adjetiva de dirimir com o suprem o rbitro las contiendas nacidas de un conflicto entre dos o ms esferas particulares. A braza este orden todas aq u e llas relaciones jurdicas que afectan a la naturaleza hum ana en su concepto relativo y m udable, como individualidad; en eso que constituye el carcter y, por decirlo as, su constitucin interna, y que en cada instante es o tro y diferente, porque de pende de un nm ero infinito de condiciones infinitamente va riables, nacidas de la herencia, de la educacin, de la edad, del grado de desenvolvimiento del espritu, del equilibrio de sus fa cultades psquicas, de sus antecedentes, de sus medios, de sus aptitudes, etc. Siendo individual la relacin, la satisfaccin de la necesidad (o sea, el cumplimiento del fin) ha de admitir di versidad de formas o m o d o en su realizacin, y nicamente las personas a quienes directamente interesa han de poder juzgar con pleno conocimiento de causa lo que ms les convenga en cada caso. Esas personalidades, llmense individuos, llmense asociaciones, corporaciones o familias, s o n centros, y centros activos, de finalidad y, por ta n to , de derecho y de juris diccin; jurisdiccin necesaria, indelegable, privativa suya, por cuya virtud quedan constituidos en otros tan to s estados, tan propios de s, tan sustantivos, como pueda serlo en su esfera la nacin. De ah los derechos llamados naturales o individuales; de ah la facultad de darse ley en el pacto o en el testam ento; de im prim ir a su actividad la direccin que m ejor cuadre a sus aptitudes o a sus aficiones; de disponer de los frutos de su tra b a jo ; de someterse a rb itro s designados libremente; y tantos otros. A no considerar las cosas sino abstractam ente, tal com o re sultan de la precedente exposicin, un Cdigo civil habra de limitarse a estas dos partes, y sera bien breve: prim era, disposi ciones acerca de aquello que se reputa afectar a la esencia de cada institucin y debe, por ta n to , legislarse con carcter obli gatorio; y segunda, declaracin de que todo lo dems q ueda a b a n d o n a d o a las disposiciones que libremente adopten o al derecho que a s propios se den los particulares.

402 Pero con slo esto, n o habra cum plido la plenitud de su misin ord en ad o ra y tutelar el poder pblico. Porque ocurre: primero, que los particulares no siempre tienen experiencia de los actos qu e han de ejecutar, y conviene que el legislador les ofrezca, desarrollados ya, uno o varios m odelos, una o varias formas tpicas que lleven la consagracin de la prctica, a fin de evitarles el trabajo de tener que inventarlas por s y el peligro de equivocarse; segundo, que los hechos jurdicos, aun en crculo tan reducido com o vida individual, se producen en serie tan rpida, que es imposible a las personas privadas deter minar en c ad a acto las condiciones todas de su produccin; y para evitar la indeterminacin que nacera de aqu forzosam en te y los repetidos conflictos a que dara lugar, se hace preciso que el poder pblico desarrolle uno o varios tipos de capi tulacin m atrim onial, de testam ento, de com praventa, de socie dad, de arrendamiento, etc., y erija en regla fundam ental de juicio que c u an d o los particulares contraigan relaciones o eje cuten actos de derecho sin haber term inado previam ente los principios que han de regirlos, si se prom ueve sobre ellos algu na contienda o se hace precisa de algn m o d o la intervencin del estado, d a r por supuesto que los actores entendieron acep tar tcitamente el modelo oficial que p a ra el solo efecto de suplir el silencio de los particulares se h a escrito en la ley. Por eso, las leyes de este gnero se llaman supletorias. Todava, sin embargo, no est dicho to d o con esto. Descu bre el anlisis en cada u n o de nosotros dos formas de la vo luntad: una, como individuos, por raz n de facultad que tenemos de determinar libremente nuestra actividad; o tr a , gen rica, por la parte que to m a m o s o que nos corresponde en la constitucin de la voluntad general, en la opinin o en las con vicciones que alientan en la comunidad de que ms inm ediata mente form am os parte. Ordinariam ente, y en lo sustancial, en trambas voluntades coinciden y forman una sola. Desprndese de aqu una regla que es fundam ental en m ateria de pre sunciones, a saber: que en defecto de expresin individual de la voluntad, lo lgico ha de ser suplirla por la voluntad social; presumir que aquel sujeto que nada dijo, quiso lo que quiere la generalidad en aquella misma clase de actos. P o r esto, al

403 legislador no le es lcito erigir en ley supletoria una u o tra form a indistintamente, fiado en que los individuos tienen en su m an o el impedir que tal ley rija para ellos, dndose otra. Las presunciones, p a ra que sean legtimas, deben ser racionales, es decir, conform es a la realidad de las cosas; y en el caso p re sente, no existe sino una. Vemosla. En el seno de toda colectividad se determ inan corrientes, direcciones y m odos uniformes de accin, que expresan el esp ritu dominante en la generalidad de los m iem bros que la c o m ponen, y que ordinariam ente se traducen en reglas consuetudi narias. Esas direcciones uniformes, esos usos generales de derecho voluntario, creados por la colectividad, y en los cuales ha declarado sta su voluntad com n, es lo q u e el legislador incluye en el cdigo en concepto de formas supletorias, discu rriendo del siguiente m odo. P u e s to que el individuo, viviendo en sociedad, necesita aprovechar la experiencia de los dems, pues con slo la suya personal retrocedera instantneam ente a los primeros das de la historia, ah le ofrezco el modelo m s usual, el pliego de condiciones (permtase la m etfora) ms c o n form e con el sentimiento jurdico de la generalidad, la f o r m a ms acreditada por la prctica y el voto de una gene racin o de varias generaciones; puesto que su vida se realiza o manifiesta en un nm ero de actos mayor siempre que el de aquellos a que p u ed e dar ley p o r s, siendo ta n limitadas sus fuerzas o, com o decimos, su tiem po, mxime en sociedades algo adelantadas, en que los hechos que tiene q u e ejecutar son, no slo muchos, sino complejsimos, por el cruce de intereses y de relaciones cada vez m ayor, ah estn los tipos ms a d m i tidos y corrientes en el uso; esas son las condiciones ms o r d i narias a que tales actos suelen ajustarse; por lo mismo ese ser el plan o patrn que aplicar p a r a el juicio de todos aquellos actos que no lo ten gan propio; esa la determinacin de los actos indeterminados o q u e carezcan de una determ inacin espe cial; cuando resulte que un particular no se ha dado ley propia, en todo o en parte, con respecto a tal o cual relacin de derecho que ha c o n trad o , d a r por supuesto que ha q u e rido eso que es lo q u e practica la m ayora de las personas qu e viven en condiciones anlogas a las suyas; que h a entendido aceptar lo acostum brado por la generalidad.

404 Como se ve, la ley supletoria es sencillamente una c o stu m bre de derecho; y aun c u a n d o se halle traducida en una ley o introducida en un cdigo, n o deja nunca de ser costumbre, o ms claro, no tienen nunca otra fuerza que la que le da el hecho de ser practicada por esa generalidad, por esa mayora. Pero esto slo no bastaba: primero, porque costumbres generales, en sociedades tan extensas y de complexin tan varia com o son las nacionalidades modernas, h a y muy pocas, si es que hay alguna; el mayor nm ero son locales; segundo, porque a u n habindolas, pueden desaparecer o transform arse, pueden en un m om ento dado quedar en minora, con lo cual, es claro que han perdido toda su fuerza como regla supletoria, porque ya no . puede decirse que la persona que n o ha declarado su voluntad ha entendido querer aquello que practic la sociedad en otro tiem po, pero que ya no practica. Veamos cm o ha atendido el legislador a estos nuevos aspectos de la cuestin. Hemos dicho que cuando una persona, al ejecutar un acto o contraer u n a relacin de derecho, ha g u a rd a d o silencio acer ca de ella, se presume, y la presuncin es lgica, que consciente o inconscientemente su intencin fue que se rigiera p o r las mismas relgas, por los mismos usos a que la generalidad obe dece en aquel mismo orden de relaciones o de actos. P ero qu generalidad? qu mayora? La mayora de sus compatriotas, los espaoles? La mayora de sus coprovincianos, supon gamos los catalanes o castellanos? La m ayora de sus conve cinos? Evidentemente que lo que quiso es lo que estos ltimos practican: primero , porque lo que stos practican es seguro que lo conoca, y lo que practica la m ayora de C atalua, o de Castilla, o de Espaa, es casi seguro que le era desconocido; cualquier castellano, cataln, aragons o extrem eo nos dir qu es lo que ms se acostum bra en la localidad donde h a n a cido y vive, o en su valle; pocos sabrn cul es la prctica ms seguida en su provincia; segundo , porque el municipio es un crculo, com o ms inmediato, ms ntimo que la provincia y que la nacin, y por lo m ism o, su influjo es m ayor sobre los actos de la familia y del individuo, que antes obedecen al esp ritu y a las costumbres que se forman en el seno de las perso nalidades colectivas que denominam os municipios, que al esp

405 ritu y a las costum bres de la provincia o de la nacin. C onse cuencia lgica de esto es que c u an d o en una localidad exista una costumbre diferente de la que practica la mayora de la provincia o de la nacin (y por tanto, de la fo rm a supletoria consignada en ei cdigo), la presuncin de que tal vecino de aquella localidad que nada dijo, entendi someterse a la co s tu m b re general de la provincia o de la nacin, introducida en el fuero o cdigo, deja de ser presuncin racional y lgica; lo lgico en tal caso es presumir q u e la regla q u e adm iti tcita m ente para aquella relacin de derecho era la usual en el crcu lo de sus parientes y convecinos, porque slo ella le era ing nita y connatural, esa la que vea practicar todos los das, con esa estaba familiarizado, y acaso slo esa le era conocida. O tro tan to sucede con la regin o provincia respecto de la nacin, en defecto de costum bre local. Segn esto, el orden de prelacin de los criterios positivos con que han de apreciarse las vo luntades de los individuos, ser el siguiente: prim ero, la carta, es decir, la voluntad de los particulares m anifestada en ttulo escrito, contrato, testam ento, etc.; segundo, en defecto de c a r ta, la costumbre local o regional; tercero, a falta de am bas cosas, la costumbre general escrita en el cdigo en clase de derecho supletorio. Este orden de prelacin se halla consa grado, entre otros, por el C digo castellano de las Partidas, segn el cual, las costumbres especiales abrogan o desatan la ley en aquel lugar donde fueren usadas (ley 6 . a, tt. II, P a r tida I); el Cdigo mercantil antiguo ordenaba al juez que inter pretase la voluntad de los contrayentes, prim eram ente, por el pacto y, en defecto de ste, por los usos de la localidad; des pus venan las reglas generales supletorias; la ley de 9 de abril de 1842 prohbe al dueo de una casa desalojar al inquilino y a ste ab an d o n a r el predio, sin que se avisen previamente con la anticipacin a c o rd a d a por ellos en el con trato; si no convi nieron ninguna, co n la que se hallare a d o p ta d a por la costum bre de la localidad; y caso de n o haberla, con la de 40 das, que el legislador considera ms adm itida o ms general, eri gindola por esto en regla supletoria. En una palabra, las leyes supletorias del C digo son reglas que rigen en ltimo extremo. Suplen la falta de carta y de eos-

406 tumbre local o regional; no la falta de c a rta tan slo, como suele entenderse con error notorio. Pero esas costumbres, o ra locales, ora regionales, o ra gene rales, hemos dicho que pueden perder su cualidad de suple torios, porque dejen de ser usadas por la m ayora, o porque sta las modifique o las transfo rm e en o tra s ms o menos dife rentes. Si la costumbre no haba sido escrita, la cuestin se resuelve del m odo ms llano, porque co m o h a de probarse de nuevo cada vez que ocurre tener que invocarla ante los Tribu nales de justicia, y la prueba se hace en vivo y sobre el pre sente, la regla consuetudinaria que ha cadu cad o no puede opo ner ninguna dificultad, porque desapareci del espacio tan pronto com o perdi su crdito en los espritus y le reemplaz la nueva, y por tanto, no p o dr responder sino sta a la evoca cin de los medios probatorios. Pero si la costum bre haba sido definida por escrito, o ra en una sentencia, ora en u n a ob servancia, fuero o ley, cuando desaparece de la realidad deja tras de s esa huella fsica; y como el espritu h um ano es tan dado a materializar los conceptos y a co n fu n d ir las cosas con los signos convencionales q u e l mismo cre p ara significarlas en la convivencia social, llega a im aginar que est viendo coexistente y simultneas las dos costum bre, la sustitua y la sustituida, y habla de costum bre contra costu m bre, o lo que es igual costumbre contra ley supletoria, all donde no existe de cierto sino una costumbre posterior viva, que ha venido a ocu par el vaco dejado por o tra anterior q u e desapareci. Dig moslo de una vez: tratndose de leyes supletorias, n o puede decirse propiamente que exista costumbre c o n tra ley. Ni tiene sentido tam poco la contienda m ovida p o r los trata distas acerca del nmero de hechos que son necesarios para reconocer fuerza de ley a la costumbre. M ientras la sociedad mantenga el mismo espritu que inform a la ley supletoria, los hechos que se desven de esa norma c o m n sern excepcionales y poco frecuentes; as com o se vaya rom piendo el acuerdo y disolvindose la unidad de miras que a n im a b a al todo social, esos hechos excepcionales irn siendo m enos raros, y en ellos se ir dibujando una nueva tendencia, o p u esta a la que por tradicin viene dom inando en la sociedad. A n d a n d o el tiempo

407 y acrecentndose progresivamente la proporcin de esos hechos excepcionales, llega un m omento en que el nm ero de stos se equilibra con el de los que todava se conform an a la regla tr a dicional. En aquel m om ento critico, el carcter de indiferencia ha d e ja d o de ser exclusivo de los hechos inform ados en el nuevo espritu; la sociedad no tiene preferencia por el nuevo ni por el viejo; el uno ha ido perdiendo en la pblica estim a cin el otro, en la desestima pblica, y se han aproxim ado; en tram bos son p ara la sociedad igualmente apreciados o igual mente indiferentes; la mitad de sus miembros estar por ste, la o tra mitad por aqul, y la relacin de derecho en cuestin estar, como si dijram os, enpatada, en el fiel de la balanza, en un equilibrio indiferente. P ero la tendencia nueva sigue de senvolvindose, obediente al impulso inicial, y la tendencia a n tigua retrocediendo en la misma proporcin, desalojada por aqulla; el primer hecho ejecutado a partir de ese instante cr tico, decide el xito de la lucha; en l ha pronunciado la socie dad su voluntad definitiva; el espritu que ese hecho inform a est ya en m ayora, porque tiene a su favor la m itad ms uno de los hechos que se producen en el seno de la sociedad: el equilibrio se ha hecho estable; por consiguiente, ese primer hecho es representante ms genuino del espritu colectivo que todos sus contrarios, y expresa m e jo r que ellos las convicciones jurdicas de la com unidad. C o m o se ve, el proceso de form acin de una costumbre s u pletoria es idntico al proceso de formacin reflexiva de u n a ley; sin ms que el pueblo, en vez de votar p o r m andatarios, vota p o r s mismo; que en vez de votar con palabras, vota con hechos prcticos y tangibles. En el uno com o en el otro caso, el voto de la m ayora constituye la regla que se consagra com o ley o com o costum bre. P o r consiguiente, cuan do un litigante alegue en su a b o n o o en su descargo que en tal o cual locali dad no rige la costum bre que fue introducida com o regla s u pletoria en la ley o en el cdigo, sino otra diferente, la prueba se dirigir a justificar que la m a y o ra de los actos congneres ejecutados en la localidad se a ju s ta n a las condiciones de la regla consuetudinaria invocada, y no a las de la ley. O tro ta n to ha de decirse en el caso de q u e el litigante pretenda que la

costumbre que se usaba antes en la localidad (hubiera sido puesta o no por escrito, q u e esto no altera en n ad a su n atu raleza) ha dejado de regir, o se ha tra n sfo rm a d o en todo o en parte. Esta doctrina se halla consagrada p o r la jurisprudencia de nuestros tribunales, los cuales han m antenid o en todo su vigor la ley de P artida referente a la costumbre local y general, por encima de la ley posterior de la Novsima, que haba conde nado todo gnero de costumbre.

Costumbre de derecho obligatorio

Fuera de esas leyes de carcter facultativo y voluntario, que en todo Cdigo civil componen siempre el m ay o r nm ero, queda, hemos dicho, otro grupo de leyes, artculos o reglas que el poder pblico impone com o normas inm utables de conducta a toda persona que se halle en determinada situacin o estado de derecho, qu e contraiga esta o aquella relacin jurdica. Pero todas estas leyes no han sido revestidas de sancin pblica por u n mismo concepto. Analizadas una por una, se las ve disociarse para ir a fo rm ar en d erredo r de dos distintos centros. Las unas son leyes que afectan a lo esencial e inm u table de la naturaleza hum ana; traducen aquellos principios tenidos unnimemente por fundam entales y eternos en cada pueblo o siglo, invariables, superiores a la voluntad, extraos a toda diferencia de condiciones individuales, y que, por lo mismo, no pueden revestir sino una fo rm a nica. Las otras ordenan relaciones jurdicas de carcter individual o privado, que, aunque sometidas a una norma fija, no repu gna a los sentimientos de la poca el que sean regidas p o r reglas diversas y confiadas a la libre apreciacin y regulacin de los particu lares. Las primeras constituyen dogmas fundam entales de una civilizacin, y por esto se las encuentra rigiendo por igual en todos los pueblos que com ponen en cada poca lo que llam a mos en la nuestra el concierto de las naciones civilizadas, y las ms encontradas escuelas Jas admiten com o predicados cate gricos; infringirlas, es conm over en sus cimientos el orden

409 social; acto que se desva de tal n orm a, la sociedad se apresura a condenarlo y a destruirlo en sus efectos com o perturbador y antijurdico, como contrario a lo que se ha denom inado, con una frase que viene consagrada por la tradicin, el derecho natural y las buenas costumbres; por esto no puede aqu introducirse nunca costum bre c o n tra ley. A este gnero perte necen las leyes que en los pueblos indoeuropeos consagran actualm ente la m onogam ia, ciertos impedimentos para contraer m atrim onio, el poder tutelar de los padres, la nulidad de las obligaciones contradas con fuerza o dolo, la proscripcin del vergeld, de la composicin, del talin, del torm en to , etc. Las segundas, por el c o n trario , si en unos pueblos figuran como de derecho pblico y obligatorio, otros, con hallarse inspirados en los mismos principios, las han codificado com o derecho voluntario y supletorio; son obligatorias en aqullos, no en r a zn de su naturaleza, sino por p u ro accidente, por rutina y apego a lo pasado, en que recibieron esa form a a influjo de otras concepciones filosficas o religiosas, o bien, por efecto de cierta subjetiva presuncin, p o r la cual las clases gober nantes y letradas h a n solido extrem ar hasta aqu en la historia su ministerio tutelar respecto de las dems, considerndolas incapaces de g obern ar por s sus relaciones econmicas y de familia y necesitadas de que una ley previsora les reglamente la vida hasta en sus detalles ms insignificantes. Tales, por ejem plo, la prohibicin de poseer bienes races las corporaciones civiles; de celebrar contratos de enfiteusis, de estipular entre s los esposos durante el m atrim onio, de ado ptar hijos extraos quien los tenga propios o quien no pueda legtimamente p ro crearlos; el condom inio necesario de los hijos en los bienes de los padres, traducido en una f rm u la impuesta d e testamento; el p oder marital y la privacin de toda capacidad a la m ujer casada para adm inistrar sin el concurso o la licencia de su m a rido; la organizacin de los bienes en la familia segn un sis tema legal, impuesto rgidamente a todos por igual, etc. Respecto del p rim er gnero de leyes obligatorias, la p o n e n cia n o vacila en c o n d e n a r toda co stum b re que les sea contraria; y an m s, d u da que tal form a de costum bre pueda p r o d u cirse. P e ro con respecto al segundo gnero, pro fesa en todo su

410 tenor literal la doctrina de los jurisconsultos romanos, desarro llada y sistematizada con superior sentido en Espaa por el insigne doctor Francisco Surez. La soberana (tom ada la pala bra en su aplicacin al o rd e n civil) reside ntegra en el pueblo como un a tribu to esencial de su naturaleza; la potestad del legislador es una emanacin de aquella soberana, y subsiste y es legtima en cuanto se contrae a representar a la com unidad social; el legislador no puede dictar leyes contrarias al inters o al sentir de la generalidad, de quien es meramente un r gano; sus leyes lo son en cuanto interpretan la conviccin ms o menos declarada del pueblo, o ms claro, en cuanto ste se reconoce en ellas y las cumple; si el m ayor nm ero de los actos ejecutados en el seno de la sociedad se ajusta a ella, ser ley viva, ley de derecho, y p o r ella deber apreciar el ju zg a d o r las relaciones indeterminadas; si, por el c o n trario , se abstiene de cumplirla, o la desusa, introduce costum bre en contrario, es que el legislador se equivoc, y no tiene derecho para aprisio nar en aquellos moldes que l ha fantaseado la actividad de una nacin, de una familia o de un individuo; debe reconocer su error, respetar como legtimo el nuevo estado de derecho y enmendar su ley o sustituirla por otra. Los moldes de la vida son un producto natural, tan natural co m o la vida m ism a; los actos sustantivos en que sta consiste y las form as jurdicas de esos actos se producen simultneamente, por obra de una misma actividad y debajo de un mismo plan, sin lo cual no habra perfecta adaptacin ni la consiguiente norm alidad. Que rer imponer pautas a la vida como desde fuera, por va de ins piracin y de precepto, es un contrasentido sin justificacin en la filosofa y sin realidad en la historia. No tenemos que ir en busca de enseanzas a lo pasado, que las brinda ta n n u merosas com o elocuentes; a nuestra m ism a vista se estn pro duciendo sin cesar costumbres contrarias y desusos, co n que la ley civil, la ley procesal, la ley hipotecaria, la ley desamortizadora, la ley mercantil, la ley municipal, las leyes fiscales se adaptan a las condiciones del medio p o r una serie de m utila ciones y de transformaciones que no hay fuerza h u m a n a capaz de evitar. E l prurito reglamentario de nuestro tiempo p ertu r bara del m o d o ms profundo la vida, si no estuviese para reprimir o contener sus efectos la costum bre contra ley: a ella,

411 ms que a las garantas externas de la Constitucin, tan febril mente renovadas y modificadas, deben su regularidad el c o mercio, la industria, la religin, la ciencia, la familia, el m u n i cipio, las corporaciones, la sociedad entera. U na ltima observacin, c o m n a los dos gneros de co s tum bre, antes de concluir. No hay cuestin para la ponencia en orden a los medios de prueba, porque el Tribunal Suprem o ha establecido ya, aunque indirectamente, la doctrina (a su m o d o de ver exacta) de que las costum bres han de probarse p o r los mismos medios que c u a lesquiera otros hechos jurdicos. Pero quin debe practicar esa prueba? Segn la legislacin castellana, el litigante que la invoca como fu n d am en to de sus pretensiones; segn la a rag o nesa, el juzgador a quien ha de servir de criterio para dirimir la contienda planteada ante l. Va hace m ucho tiempo que un rep u tad o jurisconsulto castellano, el seor G m ez de la Serna, prest su c o n fo rm id ad a la do ctrin a aragonesa, com o la nica racional, entendiendo muy acertadam ente que las costumbres, lo m ism o que las leyes, no deben depender en cuanto a su valor de que dos o tres testigos digan que estn en observancia, y que los jueces, en la imparcialidad y elevacin de sus funcio nes, podran mejor ser depositarios de las costum bres e investi gadores del derecho vigente y del derecho derogado. Ya antes haba sido acreditado este juicio por un jurisconsulto de tan ta au to rid ad y doctrina como Savigny. Segn l, no siendo las costum bres hechos contenciosos, que Jos particulares hayan de exponer y probar, al modo, v. g., de los testam entos y de los contratos, sino, al igual de las leyes o de la jurisprudencia, reglas de derecho p o r las cuales tales hechos h a n de ser a p r e ciados, debe el juez conocerlas de oficio, n o fiar exclusiva m ente el resultado a la prueba interesada que ofrezcan los liti gantes sobre su naturaleza o sobre su existencia, sino que debe investigar por s, judicial o extrajudicialm ente, en la prctica, en el testimonio de peritos, en los protocolos, en los archivos de la jurisprudencia, hasta adq uirir pleno convencimiento de que es cierta o n o la costumbre invocada. Las convicciones de la ponencia coinciden con esta de Sa vigny y Gmez de la Serna, y ha credo deber recom endarla al

412 Congreso. Las reglas de derecho no son de mero inters pri vado, sino pblico; en el silogismo que lleva envuelto toda sentencia, la m enor, el hecho litigioso, incum be exclusivamente a los litigantes; ellos plantean el problem a judicial, desenvuel ven y dilucidan sus trminos; pero la m ay o r, el criterio de ju i cio, la regla jurdica, es de la privativa jurisdiccin del Poder pblico; llmese costumbre, ley, reglam ento o doctrina de j u risprudencia, eso es lo qu e el Estado pone en los autos antes de pronunciar el fallo y p a ra pronunciarlo. As pues, siempre que un juez o tribunal sea llam ado a intervenir por cualquier ttulo en un acto privado, y por alguno de los interesados se haga valer la existencia de una costum bre que ms o menos directamente pueda afectarle, dicho juez o tribunal deber p ro ceder a una informacin en que se depure la certeza de tal cos tumbre, a fin de aplicarla en lugar de la ley supletoria o de la costumbre anterior desusadas, si resultare adaptable al caso. P o r ese camino, el Derecho consuetudinario ir pasando insen siblemente al edicto de la jurisprudencia, y constituyendo en l una seccin especial, para que llegue a conocim iento de todos y sirva de precedente que haga ms llana y m s segura la prue ba en casos anlogos.

Conclusiones
Por virtud de las consideraciones que anteceden, los ponentes que suscriben tienen el h o n o r de proponer al Congreso las de claraciones siguientes:

I
La formacin de jurisprudencia acom paa necesariamente, por ley natural, a la funcin de interpretar y aplicar judicialmente las leyes; y por consecuencia, deben concurrir a ella las Audien cias y los Juzgados de p rim era instancia, lo mismo que el T ri bunal Supremo.

II
Las doctrinas de la jurisprudencia deben sistematizarse en una instituta clara, que reproduzca las categoras fundam entales de

413 los Cdigos; y publicarse una edicin nueva de ella todos los aos, previa refundicin, hecha a la vista de todas las senten cias que pronuncien los Tribunales y Juzgados de Espaa, por un centro especial, independiente del Poder judicial.

III
De todas las sentencias dictadas por los Juzgados de primera instancia, debe remitirse sin dilacin a dicho centro copias lite rales manuscritas; pero las de las Audiencias se imprimirn y publicarn oficialmente dentro de los treinta das siguientes al que fueren pronunciadas.

IV
La interpretacin de las leyes y doctrinas legales debe ser siem pre absolutam ente libre, sin que el criterio personal del juzgador encuentre la m enor tra b a en fallos anteriores, propios ni ajenos. Por consiguiente, la autoridad de las doctrinas adm itidas por la jurisprudencia de los tribunales, o ra conserve su estado actual, ora se compendie y metodice en la form a propuesta en la con clusin segunda, ha de ser puram ente moral o cientfica; y por infraccin de ellas no debe admitirse recurso de casacin, salvo en lo tocante a aquellas ramas del derecho que no se hallen codificadas.

V
Las costum bres vigentes en la actualidad dentro del territorio espaol deben recolectarse oficialmente, por m edio de in fo rm a ciones, etc., para q u e sirvan de materiales, al par de las leyes, en las codificaciones que se estn preparando; e igualmente en las futuras.

VI
T odos los actos y contratos, entre vivos o por causa de m uerte, reconocidos en la ley com o derecho individual, y respecto de los cuales no dicte el legislador sino reglas de carcter faculta tivo y supletorio, d eb ern apreciarse por los juzgadores del si-

414 siguiente m o d o : 1., por la ley del c o n tra to , fundacin, testa mento, etc.; 2 . , a falta de ella, por la co stu m b re local, y si n o la hubiere, por la regional; 3., en el defecto de todas, por la costumbre general escrita en el cdigo o en la ley con carc ter de regla supletoria.

V II
No procede admitir costumbre contraria a aquel gnero de leyes obligatorias que consagran los principios fundam entales adm i tidos unnim em ente por los pensadores de todas las escuelas com o necesarios e inmutables.

VIII
Las dems leyes, aunque hayan sido sancio nad as com o obliga torias, podrn dejarse legtimamente en desuso, en todo o en parte, por u n a costumbre contraria.

IX
La costumbre invocada p o r los litigantes, no se debe probar exclusivamente por ellos mismos; sino q u e el juzgador ante quien se invocare ha de inquirirla de oficio, abriendo al efecto una informacin, para m ejor proveer dentro del juicio. Madrid 20 de noviembre de 1886. Bi e n v e n i d o O l i v e r .
J o s M a r a P a n t o j a . F r a n c is c o G in e r J o a q u n C o s t a .
de los

R o s.

Notas
78 C elebrado en M a d r id el a o 1886. E l le m a se h a l l a b a r e d a c t a d o en estos trm in o s: C o s t u m b r e y Ju r is p r u d e n c i a . Valor de estas fuentes d e d e r e c h o . Si d e b e n in terv en ir los p o d e re s pblicos en su manifestacin; y, c a s o afirm a tiv o , e n q u limites, a q u e fectos y en q u form a.

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