LOS CONTRATOS DE INTERMEDIACIN COMERCIAL 1.- CARACTERSTICAS GENERALES 1.

1 Concepto en el Cdigo Civil y el Cdigo de Comercio El Cdigo de Comercio slo regula el contrato de comisin configurado como mandato mercantil. Sin embargo, del tronco comn de la comisin han ido surgiendo otros muchos contratos de colaboracin: representacin, agencia, comisin, mediacin, etc. Lo esencial de estas figuras es la existencia de un mandato por el que una persona desarrolla una actividad representando los intereses de otra. Art. 1709 C.c.: Por el contrato de mandato se obliga una persona a prestar algn servicio o hacer alguna cosa, por cuenta o encargo de otra. Art. 244 Codeco.: Se reputar comisin mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operacin de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el comisionista. 1.2.- Delimitacin de los contratos de comisin, agencia y corretaje Los tres contratos (comisin, mediacin o corretaje y agencia) tienen en comn como causa la promocin o estipulacin de negocios ajenos. Las diferencias, sin embargo, son varias: Por lo duracin: la comisin y el corretaje son contratos instantneos. La agencia es un contrato de duracin. Por lo representacin: el comisionista contrata con el tercero por cuenta del comitente, bien sea en nombre propio o en nombre de ste. El agente acta siempre en nombre del comitente. El corredor o mediador no llega a concertar el contrato, se limita a poner en contacto las dos partes contratantes, pero carece de representacin. Por la exclusividad: en la comisin y el corretaje no se pacta exclusividad, en la agencia s. Por lo revocacin: la comisin y el corretaje son libremente revocables; en la agencia la duracin es fundamental, de modo que no cabe la revocacin unilateral, salvo en el caso de un contrato por tiempo indefinido. Por el resultado: en la comisin y la agencia la comisin se percibe cuando se ejecuta el contrato por el tercero; en el corretaje cuando se estipula el contrato, sin esperar a su ejecucin. 2.- CONTRATO DE MEDIACIN O CORRETAJE 2.1.- Concepto Es un contrato por el que una persona se obliga a pagar una remuneracin a otra para que sta realice una actividad encaminada a ponerla en relacin con un tercero, con el fin de concertar un contrato determinado en el que el mediador no intervendr. Es un contrato atpico, no regulado en el Cdigo de Comercio. El contrato se celebra entre el cliente y el tercero, sin que el corredor tenga participacin alguna. El cliente se obliga a pagar la comisin pactada al corredor. El corredor se obliga a hacer las gestiones usuales para concertar la operacin, a guardar secreto, a informar al cliente de la marcha de sus gestiones, a defender los intereses de su cliente, etc. 3.- EL CONTRATO DE REPRESENTACIN 3.1.- Concepto El artculo 1.709 del Cdigo Civil define el contrato de mandato como aqul por el que una persona se obliga a prestar un servicio o hacer alguna cosa por cuenta o encargo de otro. Es un contrato consensual, gratuito o retribuido, unilateral o bilateral, segn sea o no retribuido. Elemento esencial del mandato es el momento en que se otorga la representacin (mandato). A partir de este momento el representante (mandatario) actuar con los terceros en nombre, por cuenta y en representacin del empresario que le ha otorgado la representacin (mandante). Por este motivo, las relaciones se forman directamente entre el mandante y los terceros, salvo que se pacte lo contrario, en cuyo caso, si el mandatario actuara con los terceros en su propio nombre, l se obligara personalmente con el tercero. En el contrato de representacin, el mandatario acta en nombre y representacin del mandante y por cuenta de ste. En el contrato de comisin el comisionista acta en nombre propio o ajeno, pero por cuenta del mandante. El contrato de representacin puede ser general o especial, segn comprenda todos los negocios del mandante o slo uno o varios negocios determinados. El contrato no est sujeto a forma especial alguna. Art. 1712 C.c.: El mandato es general o especial. El primero comprende todos los negocios del mandante. El segundo uno o mas negocios determinados. Si los viajantes o representantes mantienen una relacin laboral con el empresario, sta se somete al RD 1438/1985 de 1 de agosto que regula la relacin laboral de carcter especial de las personas que intervengan en operaciones mercantiles por cuenta de uno o ms empresarios,

diferencindose de un trabajador normal porque realiza su trabajo fuera de los locales de la empresa, incluso contratando en firme en nombre del empresario si han sido autorizados para ello, sin estar sometidos a horarios de trabajo fijos y pudiendo representar, si as se acuerda, a varios empresarios. 3.2.- Contenido Obligaciones del representante Desde el momento de su aceptacin, viene obligado a cumplir el contrato con arreglo a las instrucciones del mandante, con diligencia y buena fe. Responde de su conducta. Debe rendir cuenta de sus operaciones. Debe abonar al mandante cuanto haya percibido en virtud del contrato. No responde personalmente frente a la parte con quien contrate; se excepta cuando se ha obligado a ello expresamente y cuando sobrepasa los limites de la representacin y el mandante no ratifica sus actos. Obligaciones del mandante Pagar la remuneracin convenida. Anticipar al representante, si ste lo pide, las cantidades necesarias para la ejecucin del contrato. Reembolsar las cantidades anticipadas por el representante. Responder frente a terceros de las obligaciones contradas en su nombre por el mandante. 3.3.- Extincin El contrato de representacin se extingue por: Transcurso del trmino pactado. Conclusin del negocio. Renuncia del representante. Revocacin. Disminucin de la solvencia del representante. En cuanto a los efectos de la conclusin del contrato, debe sealarse que lo hecho por el representante, ignorando cualquiera de las causas que hacen cesar el contrato, es vlido y surtir todos sus efectos respecto a terceros que hayan contratado con l de buena fe. 4.- EL CONTRATO DE AGENCIA 4.1.- Concepto y caracteres El contrato de agencia no ha estado regulado en la legislacin espaola hasta hace poco. La Directiva 86/653/CEE de 18 de diciembre de 1986, relativa a la coordinacin de las diferentes legislaciones de los Estados miembros sobre agentes comerciales independientes, haba de ser incorporada al Derecho espaol. El legislador espaol ha optado por promulgar una Ley especial, la Ley 12/92, de 27 de mayo de 1992, sobre contrato de agencia (BOE de 29 de mayo de 1992). Las disposiciones de esta ley, desde ahora LCA, tienen carcter imperativo salvo que en ellas se disponga expresamente otra cosa. Subsidiariamente son de aplicacin las normas del Cdigo de Comercio y, en ltimo trmino, las normas del mandato del Cdigo Civil. La Ley define el contrato de agencia en su articulo primero: Art. 1 LCA: Por el contrato de agencia una persona natural o jurdica, denominada agente, se obliga frente a otra de manera continuada o estable, a cambio de una remuneracin, a promover actos u operaciones de comercio por cuenta ajena, o a promoverlos y concluirlos por cuenta y en nombre ajenos, como intermediario independiente, sin asumir, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de tales operaciones. De esta definicin se deducen las siguientes notas esenciales del contrato de agencia: Relacin continuada y estable: a la colaboracin aislada y espordica para contratar, caracterstica del comisionista, se opone la colaboracin estable o duradera propia del agente. Es un contrato de duracin por tiempo determinado o indeterminado. Existencia de una remuneracin: el trabajo del agente es retribuido; se excluye as a los agentes no remunerados. El objeto es promover actos u operaciones de comercio, o promoverlos y concluirlos: el agente puede ser un mero negociador, es decir, una persona dedicada a promover actos y operaciones de comercio, o asumir tambin la funcin de concluir los promovidos por l. El objeto es por lo tanto la promocin negocial, no slo de venta o compra de mercancas sino, con carcter ms amplio, de cualquier acto u operacin de comercio, incluso de servicios. El agente actuar de forma parcial, es decir, est obligado a influir en la voluntad de los terceros, su labor no ser nicamente indicar la ocasin de concluir negocios, sino que persigue su conclusin. Esta finalidad puede conseguirla, incluso, a travs de la creacin de una red de subagentes, si ha sido autorizado para ello.

Carcter mercantil del contrato: el contrato de agencia se incluye entre los contratos mercantiles de colaboracin. Por cuento y nombre ajenos: el agente no acta por cuenta propia, sino ajena. El agente debe desempear por si mismo, o por medio de sus dependientes o subagentes, su trabajo, pero siempre en nombre de la empresa que lo contrata. Intermediario independiente: no tendrn la consideracin de agentes las personas que se encuentren vinculadas por una relacin laboral, de cualquier clase que sea, con la empresa por cuya cuenta actan. El agente debe ser independiente de la empresa por cuya cuenta acta. Esto quiere decir que el agente es un empresario independiente, individual y social, porque su actividad consiste en el ejercicio profesional de una actividad de prestacin de servicios para otras personas y ejerce dicha actividad en nombre propio, asumiendo el riesgo de la misma. No se asume, salvo pacto en contrario, el riesgo y ventura de los operaciones que realice. El pacto debe ser escrito, con expresin de la comisin a percibir. Exclusividad o no del contrato: el agente puede serlo con carcter exclusivo o no. La exclusividad no es nota definitoria del contrato. 4.2.- Contenido Obligaciones del agente El agente deber actuar lealmente y de buena fe en el ejercicio de su actividad profesional, velando por los intereses de la empresa por cuya cuenta acte. Son obligaciones del agente: Actuar con la diligencia de un ordenado comerciante. Comunicar a la empresa toda la informacin de que disponga. Cumplir las instrucciones recibidas. Recibir, en nombre de la empresa, cualquier clase de reclamaciones de terceros. Llevar una contabilidad independiente. Obligaciones de la empresa En sus relaciones con el agente, la empresa debe actuar lealmente y de buena fe. Son obligaciones de la empresa: Poner a disposicin del agente toda la documentacin necesaria para el ejercicio de su actividad. Procurar al agente todas las informaciones necesarias para la ejecucin del contrato. Satisfacer la remuneracin pactada. Aceptar o rechazar la operacin propuesta por el agente. Remuneracin del agente Una de las notas esenciales del contrato de agente es que el trabajo del agente debe ser siempre remunerado: La remuneracin puede consistir en una cantidad fija, en una comisin, o en ambos sistemas a la vez. Se entiende por comisin cualquier remuneracin variable segn el volumen o valor de los actos u operaciones objeto del contrato. La remuneracin se devenga cuando se ejecute el acto u operacin propuesta por el agente. La remuneracin se pagar en la forma pactada en el contrato. Salvo pacto en contrario, el agente no tendr derecho al reembolso de los gastos que le hubiere originado el ejercicio de su actividad. Prohibicin de competencia Entre las estipulaciones del contrato puede incluirse una prohibicin al agente de representar productos competidores de otras empresas por cuya cuenta acte. Igualmente podr incluirse una clusula de prohibicin de competencia por parte del agente, una vez concluido el contrato, por un plazo no superior a dos aos. El pacto debe constar por escrito. Formalizacin del contrato Cualquiera de las partes puede exigir a la otra, en cualquier momento, la formalizacin por escrito del contrato de agencia. 5.- EL CONTRATO DE COMISIN 5.1.- Concepto y caracteres Es un contrato por virtud del cual el comisionista se obliga a realizar o a participar en un acto o contrato mercantil por cuenta de otra persona (comitente). El contrato de comisin se rige por las normas establecidas por el Cdigo de Comercio, en sus artculos 244 y siguientes, aunque hay casos especiales que son los de las agencias de transporte, las agencias de viajes y las sociedades y agencias de valores y Bolsa, que se rigen por la legislacin especial. Art. 244 Codeco: Se reputar comisin mercantil el mandato, cuando tenga por objeto un acto u operacin de comercio y sea comerciante o agente mediador del comercio el comitente o el

comisionista. Art. 245 Codeco: El comisionista podr desempear la comisin contratando en nombre propio o en el del comitente. Art. 246 Codeco: Cuando el comisionista contrate en nombre propio no tendr necesidad de declarar quin sea el comitente y quedar obligado de un modo directo como si el negocio fuese suyo, con las personas con quienes contratare, las cuales no tendrn accin directa contra el comitente, ni ste contra aqullas, quedando a salvo siempre las que respectivamente correspondan al comitente y al comisionista entre s. Art. 247 Codeco: Si el comisionista contratare en nombre del comitente, deber manifestarlo, y si el contrato fuere por escrito, expresarlo en el mismo o en la antefirma, declarando el nombre, apellido y domicilio de dicho comitente. En el caso prescrito en el prrafo anterior, el contrato y las acciones derivadas del mismo producirn su efecto entre el comitente y la persona o personas que contrataren con el comisionista; pero quedar ste obligado con las personas con quienes contrat, mientras no pruebe la comisin, si el comitente la negare, sin perjuicio de la obligacin y acciones respectivas, entre el comitente y el comisionista. En ambos casos, por lo tanto, quien contrata con terceros es el comisionista actuando en nombre propio o ajeno, por cuenta del comitente. Lo caracterstico de la comisin es su carcter ocasional. Otras caractersticas son: Es un contrato consensual, bilateral y oneroso. Existe una retribucin o comisin pactada en favor del comisionista. El contrato no est sujeto a forma especial alguna. Es un contrato personal no transferible a terceros. 5.2.- Contenido Obligaciones del comisionista En el caso de rehusar un comisionista el encargo que se le hiciera, y antes de perfeccionarse el contrato, comunicar el rehuse de la comisin, por el medio ms rpido posible, conservando los bienes que el comitente haya remitido hasta que designe nuevo comisionista. Realizar su gestin conforme a lo estipulado con diligencia y buena fe. Sujetarse a las instrucciones del comitente, consultando lo imprevisto y sin que en ningn caso pueda actuar contra disposicin expresa del comitente. Desempear el encargo personalmente. Responder de su gestin. Salvo autorizacin expresa del comitente, no puede vender a plazo o conceder crdito a tercero. Facilitar al comitente toda la informacin disponible. Rendir cuentas de las cantidades recibidas. Devolver las mercancas que no hayan sido vendidas. Conservar las mercancas que hubiere recibido. Normalmente, el comisionista no responde del incumplimiento del contrato por el tercero con quien contrata. Si se pacta expresamente la comisin de garanta, el comisionista asume responsabilidad por las obligaciones del tercero contratante, de manera que si ste no cumple su obligacin, el comitente puede dirigirse contra l o bien contra el comisionista exigiendo el cumplimiento. En este caso la remuneracin es ms elevada (artculo 272 Cdigo de Comercio). Prohibicin de comprar o vender para s o para otro lo que se le haya encargado, salvo autorizacin expresa del comitente. Es la denominada prohibicin de autoentrada del comisionista. El artculo 267 del Cdigo de Comercio seala: "Ningn comisionista comprar para s ni para otro lo que se le haya mandado vender, ni vender lo que se le haya encargado comprar, sin licencia del comitente". Obligaciones del comitente Efectuar una provisin de fondos al comisionista. Pagar la comisin pactada, pero slo si llega a perfeccionarse el contrato en virtud de la gestin del comisionista. A veces se pacta expresamente que la comisin slo se ha de pagar cuando el contrato est no slo perfeccionado, sino incluso consumado. La cuanta de la comisin ser la pactada por las partes. Abonar los gastos y desembolsos efectuados por el comisionista. En caso de retraso en el pago, deben abonarse intereses. El privilegio del comisionista: derecho de retencin y preferencia del comisionista. Los crditos del comisionista frente al comitente por su derecho a percibir comisin y los gastos y desembolsos efectuados le otorgan un derecho de retencin de las mercancas en su poder, as como un derecho a ser pagado con el importe de las mercancas vendidas con preferencia a los dems acreedores, salvo el porteador (artculo 276 Cdigo de Comercio).

5.3.- Extincin El contrato de comisin se extingue por Las causas generales de extincin: su cumplimiento, transcurso del tiempo, etc. Revocacin de la comisin. La muerte o inhabilitacin del comisionista Renuncia del comisionista. 6.- LOS CONTRATOS DE DISTRIBUCIN 6.1.- Caractersticas generales Son acuerdos por los que los fabricantes organizan la comercializacin de sus productos por medio de intermediarios que los venden, de forma que se permita a una empresa concentrar la venta de su produccin. Estos contratos pueden ser con exclusividad o no. As, sern con exclusividad cuando una empresa se obligue a no entregar sus productos para su reventa en un territorio determinado ms que a otra empresa, o cuando una empresa se obligue a no comprar sus productos ms que a otra empresa determinada con fines de reventa, o cuando ambas obligaciones sean recprocas. En otros casos, sin embargo, las redes de distribucin pueden ser abiertas, en el sentido de que no prevean ninguna exclusividad ni reparto de mercados. El contrato de distribucin es un contrato atpico, no regulado por la legislacin mercantil espaola. Se rige por lo tanto por lo pactado y. en su defecto, por el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil. Estos contratos permiten mejorar el sistema de distribucin, toda vez que la empresa fabricante no necesita mantener una numerosa red de vendedores, limitndose a vender sus productos a sus distribuidores exclusivos en cada territorio. El nombramiento de distribuidor exclusivo de sus productos, que se obliga a la promocin de las ventas, los servicios posventa, el mantenimiento de existencias, etc., es la mejor forma de competir en el mercado frente a los productos de otros fabricantes. Todo ello contribuye a un adecuado sistema de distribucin. Lo caracterstico de este contrato es la concesin de un territorio con carcter exclusivo o no para lo venta de los productos contractuales. 6.2.- Concepto Es un contrato por virtud del cual una empresa se compromete a vender exclusivamente sus productos a otra empresa en un determinado territorio, con fines de reventa de los mismos. Reventa significa vender los bienes en el mismo estado en que se encontraban cuando fueron suministrados, es decir, sin transformacin o alteracin alguna por el distribuidor. La remuneracin de la empresa distribuidora no consiste en una comisin, sino en la diferencia entre el precio de compra del producto y el de reventa del mismo. Conocidos como contratos de distribucin exclusiva, los contratos de concesin mercantil, designan a aquellos en los que se establece una relacin entre empresario y distribuidor por la que este ltimo, actuando en nombre y por cuenta propia, asegura al empresario una correcta distribucin de sus productos sin que aqul corra riesgos o asuma responsabilidades. A las partes en el contrato se les denomina concedente y concesionario o distribuidor. El distribuidor es un empresario independiente, que asume el riesgo de lograr con la comercializacin de los productos objeto de distribucin ingresos que cubran el coste de su actividad La empresa distribuidora presta numerosos servicios: Venta del producto adquirido con carcter exclusivo del fabricante. Reparaciones del producto. Venta de repuestos. Colaboracin con la entidad de financiacin de las ventas, si existiera. La naturaleza jurdica del contrato es mixta. Por un lado es un contrato de compraventa con pacto de exclusividad en el territorio. Por otro, es un contrato en el que el distribuidor se obliga a la prestacin de ciertos servicios a terceros (servicios posventa). Es el supuesto, por ejemplo, de una factora automovilstica que vende sus productos en el mercado a travs de una red de distribuidores, que adquieren la exclusiva de ventas de los vehculos y sus repuestos as como la obligacin de prestar servicios de reparacin posventa y otros complementarios. 6.3.- Contenido Obligaciones de la empresa fabricante No suministrar sus productos a otros vendedores o usuarios en el territorio concedido. No vender activamente sus productos en el territorio concedido. Vender con carcter exclusivo sus productos al distribuidor en el territorio concedido. No fijar los precios de reventa, que el distribuidor determina libremente. Obligaciones de la empresa distribuidora

No fabricar o distribuir bienes que puedan competir con los productos objeto del contrato, incluso durante un perodo posterior al vencimiento del contrato. Comprar los productos para su reventa con carcter exclusivo al fabricante. No hacer ventas activas de los productos fuera del territorio concedido. Comprar unas cantidades mnimas de los productos. Vender los productos bajo las normas y nombres comerciales del fabricante. Promocionar la venta de los productos. Prestar servicios de reparaciones y garanta de los productos. Mantener unas instalaciones adecuadas. Emplear personal especializado. 6.4.- El contrato de distribucin exclusiva y las normas de la libre competencia Los contratos de distribucin exclusiva pueden plantear problemas desde el punto de vista del Derecho de la Competencia, tanto en el mbito nacional como en el de la Unin Europea, segn sea el territorio afectado por dicho contrato, por cuanto implican restricciones y caen, en consecuencia, en el mbito de aplicacin de esta normativa, en la medida en que puedan tener efectos negativos sobre la libre competencia. El acuerdo de distribucin exclusiva impide a las restantes empresas del mercado establecidas en el territorio del distribuidor adquirir los productos del fabricante. Por otra parte, los consumidores no pueden aprovisionarse directamente ms que acudiendo al distribuidor oficial en el territorio. Ello puede llevar a una proteccin territorial absoluta en el mercado, lo que evidentemente estara prohibido. No debe olvidarse, sin embargo, que los contratos de distribucin tienen tambin unas ventajas evidentes: regularizacin de la oferta, adaptacin de la oferta a las exigencias del mercado, servicio posventa, mejor servicio al consumidor, etc. Ello permite. una vez cumplidos ciertos requisitos, la licitud de estos contratos desde el punto de vista del Derecho de la Competencia. Caso especial es el de los contratos de distribucin selectiva. La seleccin de los distribuidores tiene lugar en funcin de diversos criterios, tanto cualitativos como cuantitativos. Es el supuesto, por ejemplo, de los distribuidores o concesionarios del sector automvil. La naturaleza del producto y la exigencia de un riguroso servicio de posventa justifican la limitacin de los distribuidores. En definitiva, estamos en presencia de contratos que, si bien suponen restricciones a la libre competencia, implican por otra parte una mejora en la produccin y distribucin de los productos. Esta es la razn por la que la Comunidad Econmica Europea ha dictado unos Reglamentos de exencin por categoras para estos contratos, una vez cumplidos determinados requisitos. Las normas de la libre competencia en la Unin Europea El Reglamento CEE nmero 1983/83 de la Comisin, de 22 de junio de 1983, otorga una exencin por categoras a los contratos de distribucin exclusiva que se ajusten a sus estipulaciones a partir de 1 de julio de 1983. As, se reconoce una lista de clusulas permitidas junto a otra lista de clusulas prohibidas (fijacin de precios, proteccin territorial absoluta, etc.). El Reglamento CEE nmero 123/85 de la Comisin, de 12 de diciembre de 1984, otorga igualmente una exencin por categoras a los acuerdos de distribucin y de servicio de venta y posventa de vehculos automviles que cumplan sus condiciones a partir de 1 de julio de 1985. Recientemente se ha aprobado el Reglamento CEE nmero 1475/95 de la Comisin, de 23 de junio de 1995, que ha entrado en vigor el 1 de julio de 1995 y sustituye al anterior. Las normas de la libre competencia en Espaa El Real Decreto 157/1992. de 21 de febrero (BOE 29 de febrero), de conformidad con lo dispuesto en el artculo 5.1 a) de la Ley 16/1989, de 17 de julio de Defensa de la Competencia, otorga una exencin por categoras a los siguientes supuestos: Acuerdos de distribucin exclusiva en los que una parte se compromete con la otra a entregarle nicamente a ella determinados productos para su reventa en la totalidad o en una parte del mercado nacional, siempre que el acuerdo cumpla las disposiciones establecidas en el Reglamento CEE nmero 1983/83 de la Comisin, de 22 de junio de 1983. Acuerdos de distribucin y servicio de venta y de posventa de vehculos automviles, siempre que el acuerdo cumpla las disposiciones establecidas en el Reglamento CEE nmero 123/85 de la Comisin, de 12 de diciembre de 1984.