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ALAOR HENRIQUE BAGGIO

A IMUNIDADE PARLAMENTAR DIANTE DA PRTICA DE CRIMES HEDIONDOS

Trabalho de concluso de curso apresentado ao Curso de Direito da Universidade do Oeste de Santa Catarina UNOESC Campus de Xanxer, para obteno do grau de Bacharel em Direito, sob a orientao do Professor Narciso Leandro Xavier Baez.

Xanxer SC 2009

A IMUNIDADE PARLAMENTAR DIANTE DA PRTICA DE CRIMES HEDIONDOS

Este trabalho de concluso de curso foi julgado adequado para obteno do ttulo de Bacharel em Direito e aprovado, na sua forma final, pelo Curso de Graduao em Direito da Universidade do Oeste de Santa Catarina - UNOESC.

_________________________________ Prof. Cesar Marci Coordenador do Curso

Apresentado Comisso Examinadora integrada pelos professores:

______________________________ Prof. Narciso Leandro Xavier Baez Orientador

________________________ Prof. Wilson Gherard

____________________________ Prof. Andr Flach

Dedico este trabalho Jane.

AGRADECIMENTOS

Agradeo minha famlia pelo incentivo, ao Prof. Narciso Leandro Xavier Baez, pelo auxilio na composio do projeto inicial e pelas orientaes prestadas durante o desenvolvimento da obra.

RESUMO O estudo a que se prope este projeto ser delimitado no sentido de pesquisar se a imunidade parlamentar pode ser aplicada diante do cumprimento de crimes hediondos a partir da constituio federal brasileira de 1988. Saber se a imunidade parlamentar pode ser alegada por seus destinatrios diante da prtica de crimes hediondos ou se de alguma forma beneficia indivduos investidos desta prerrogativa. Estabelecer Conceito de imunidade parlamentar, evoluo histrica caractersticas e tratamento que recebeu na constituio federal de 1988. Definir o que so crimes hediondos, como surgiram e de que forma esto disciplinados no ordenamento jurdico brasileiro. Saber se diante da pratica de crimes hediondos possvel alegar a imunidade parlamentar e se de alguma forma beneficia os indivduos investidos desta prerrogativa. Esta pesquisa esta embasada no esclarecimento de aspectos relevantes acerca da imunidade parlamentar em face da pratica de crimes hediondos, com o escopo de gerar entendimento sobre a dinmica que se desenvolve no ordenamento jurdico brasileiro frente a questes desta natureza. Palavras-chave: Imunidade Parlamentar, Crimes Hediondos.

ABSTRACT The study the one that if considers this project will be delimited in the direction of to search if the parliamentary immunity can be applied ahead of the fulfilment of hideous crimes from the Brazilian federal constitution of 1988. To know if the parliamentary immunity can be alleged by its addressees ahead of practises of hideous crimes or if of some form it benefits invested individuals of this prerogative. To establish Concept of parliamentary immunity, historical evolution characteristic and treatment that received in the federal constitution of 1988. To define what they are hideous crimes, as they had appeared and of that it forms they are disciplined in the Brazilian legal system. To know if ahead of practises of hideous crimes is possible to allege the parliamentary immunity and if of some form it benefits the invested individuals of this prerogative. This research this based in the clarification of excellent aspects concerning the parliamentary immunity in face of practises of hideous crimes, with the target to generate agreement on the dynamics that if develops in the legal system Brazilian front the questions of this nature. Parliamentary Immunity, Hideous Crimes

5 SUMRIO 6 10 RESUMO............................................................................................................................ 11 ABSTRACT........................................................................................................................ INTRODUO..................................................................................................................... 12 13 CAPITULO I: NOES GERAIS SOBRE IMUNIDADE PARLAMENTAR......... 15 16 1. EVOLUO HISTRICA........................................................................................... 17 1.1.1.Imunidade nas Civilizaes Antigas........................................................................ 17 1.1.2.Imunidade Anglo-Saxnica........................................................................................ 18 1.1.3.Imunidades nos Estados Unidos e Frana................................................................ 18 1.1.4.Evoluo da Imunidade Parlamentar no Contexto Nacional...................................... 18 1.1.4.1. Constituies Brasileiras de 1824 1988.................................................................19 1.1.4.2. Constituio de 1824..................................................................................................19 1.1.4.3. Constituio de 1891................................................................................................ 20 1.1.4.4. Constituio de 1934................................................................................................ 21 1.1.4.5. Constituio de 1937................................................................................................. 22 1.1.4.6. Constituio de 1946................................................................................................. 24 1.1.4.7. Constituio de 1967................................................................................................. 24 1.1.4.8. Constituio de 1988................................................................................................ 25 1.2. FUNDAMENTOS ACERCA DA IMUNIDADE PARLAMENTAR.......................... 26 1.3. CONCEITOS OPERACIONAIS DE IMUNIDADE PARLAMENTAR..................... 27 1.3.1. Imunidade Material........................................................................................................ 27 1.3.2 Imunidade Formal..................................................................................................... 29 1.3.3. Imunidades dos Vereadores........................................................................................ 1.3.4 Os Suplentes e as Imunidades........................................................................................ 1.3.5 Da Sustao ............................................................................................................... 1.4. CARACTERSTICAS DA IMUNIDADE PARLAMENTAR........................................

8 31 32 1.5. TRATAMENTO QUE A IMUNIDADE PARLAMENTAR RECEBEU NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988.............................................................................. 33 1.5.1. Persecuo Penal Parlamentar e Prerrogativa de Foro............................................. 34 1.5.2 Possibilidade de Declarao de Inconstitucionalidade da Emenda Constitucional 35/01................................................................................................................... 1.5.3 Limites das Imunidades................................................................................................ 36 37 40 40 2. CONCEITO DE CRIMES HEDIONDOS..................................................................... 2.1. COMO SURGIRAM OS CRIMES HEDIONDOS.................................................... 2.1.1.Movimento da Lei e da Ordem................................................................................... 2.1.2.Principio da Proporcionalidade.................................................................................. 2.2.A CONSTITUIO FEDERAL E O CRIME HEDIONDO.................................... 2.2.1.A Implantao da Norma Especifica........................................................................... 2.2.2. Primeira Alterao da Norma, Lei 8.930 de 06 de setembro de 1994........................ 2.2.3.Segunda Alterao da Norma, Lei n. 9.695 de 20 de Agosto de 1998....................... 2.2.4.A Terceira e Ultima Alterao da Norma, Lei n. 11.464 de 28 de Maro de 2007.... 2.3. DE QUE FORMA OS CRIMES HEDIONDOS ESTO DISCIPLINADOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO........................ 2.3.1. Espcies de crimes hediondos...................................................................................... 2.3.1.1. Homicdio na Seara dos Crimes Hediondos............................................................. 2.3.1.2. Latrocnio na Seara dos Crimes Hediondos............................................................. 2.3.1.3. Extorso e Suas Variaes na tica dos Crimes Hediondos.................................. 2.3.1.4. Estupro e Atentado Violento ao Pudor..................................................................... 2.3.1.5. Epidemia com Resultado Morte................................................................................ 2.3.1.6.Falsificao, Corrupo, Adulterao ou Alterao de Produto Destinado a Fins Teraputicos ou Medicinais...................................................................... 2.3.2. Crimes Equiparados a Hediondos, Trfico Ilcito de Entorpecentes........................ 2.3.3.Crimes Equiparados a Hediondos, Tortura................................................................ 2.3.4.Crimes Equiparados a Hediondos,Terrorismo............................................................ 53 54 55 55 48 48 48 50 50 52 52 40 42 43 44 46 46

CAPTULO II - OS CRIMES HEDIONDOS NO ORDENAMENTO JURIDICO BRASILEIRO..................................................................................................

2.3.1.7. Crime de Genocdio ..................................................................................................... 56

2.4. O PROCESSO PENAL E CRIMES HEDIONDOS.................................................. CAPITULO III: A IMUNIDADE PARLAMENTAR DOS CRIMES HEDIONDOS............................................................................................. 3.IMUNIDADE PARLAMENTAR DOS CRIMES HEDIONDOS............................... 3.1 A Imunidade Processual do Parlamentar..................................................................... 3.1.1. O Foro Especial por Prerrogativa de Funo............................................................ 3.2.A influncia dos Poderes, Poltico e econmico............................................................ 3.3. A Violao dos Princpios Constitucionais.................................................................. 3.4. OS BENEFCIOS DA IMUNIDADE FRENTE AO PROCESSO CRIME........... 3.4.1.Imunidade Material e o Delito Hediondo.................................................................... 3.4.2.Imunidade Formal e o delito Hediondo.......................................................................

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CONSIDERAES FINAIS.............................................................................................. REFERNCIAS.................................................................................................................

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ANEXO................................................................................................................................. 77 Anexo 1.................................................................................................................................. 78

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INTRODUO Acerca da definio do estado democrtico de direito a Repblica Federativa do Brasil juridicamente instituda pela Constituio da Republica Federativa do Brasil, lei mxima de escalonamento hierrquico que promulgada em assemblia nacional pelos representantes do povo brasileiro no distrito federal em 05 de outubro de 1988. A norma constitucional brasileira um modelo de forma mista com clusulas ptreas ou imutveis e semi-rgidas, neste universo constitucional amparada por princpios fundamentais, direitos, garantias e um complexo sistema de determinaes normativas do estado, existem algumas prerrogativas especialmente destinadas aos nossos representantes, tais atributos garantem aos nossos representantes imunidades materiais e formais em face de algumas circunstancias fticas. Esta pesquisa destina-se saber se a imunidade parlamentar pode ser alegada por seus destinatrios diante da prtica de crimes hediondos ou se de alguma forma beneficia indivduos investidos desta prerrogativa. O fenmeno da imunidade propicia com que parlamentares brasileiros usufruam de inviolabilidade cvel e penal, em aspectos individualizados, que em tese tem como finalidade de gerar garantias acerca da fora e validade representativa dos parlamentares brasileiros, para estes possam no exerccio de suas funes, trabalhar com segurana no aprimoramento do sistema pluralista que est pr-determinado pela constituio brasileira. O presente trabalho apresenta a seguinte estrutura. No primeiro capitulo sero estabelecidos os conceitos operacionais de imunidade parlamentar, estudando suas caractersticas bsicas, fundamentos, evoluo histrica, tratamento que recebeu na Constituio Federal de 1988. No segundo captulo ser analisado o que so crimes hediondos, como surgiram e de que forma esto disciplinados no ordenamento jurdico brasileiro. No terceiro tem por finalidade saber se diante da pratica de crimes hediondos possvel alegar a unidade parlamentar e se de alguma forma beneficiam os indivduos investidos desta prerrogativa, e por ultimo com as consideraes finais ser feita uma sntese objetiva e interpretada dos argumentos apresentados no desenvolvimento do trabalho.

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CAPITULO I: NOES GERAIS SOBRE IMUNIDADE PARLAMENTAR

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1.EVOLUO HISTRICA Este captulo versa exclusivamente sobre imunidade parlamentar, busca fazer um apanhado geral sobre o assunto. Traz tambm em seu bojo dados histricos sobre o tema, com base informativa na histria da humanidade, sendo estes de carter pico, com objetivo exclusivamente ilustrativo para esta temtica. Objetivo de fazer definies sobre o entendimento tcnico do tema, traa contornos atravs de sua elaborao que ser delimitada em seis partes que por sua vez buscam o entendimento sobre o fenmeno da imunidade usufruda pelas lideranas legislativas, suas origens, qual sua finalidade e os efeitos que causa no meio social. Na primeira parte do captulo ser elaborado um roteiro sobre a evoluo histrica da imunidade parlamentar, partindo das origens do instituto at a atualidade, teremos neste item tambm um subttulo onde trataremos exclusivamente da imunidade parlamentar no contexto nacional. A segunda parte tratar dos fundamentos que embasam a existncia da imunidade parlamentar, expondo neste item as premissas aplicabilidade do instituto dentro da formao do estado democrtico de direito, relacionando o assunto com a separao dos poderes nos moldes atuais. O terceiro ttulo conceitua a operabilidade da imunidade parlamentar na estrutura do estado, explicando sobre sua funcionalidade nos moldes estatais. O quarto item aponta as caractersticas do instituto, trazendo informaes para um entendimento amplificado acerca da operabilidade do instituto, para facilitar o confrontamento do mesmo com a anlise da proposta neste trabalho. O quinto subttulo versar sobre Tratamento que a Imunidade Parlamentar Recebeu na Constituio Federal de 1988, com a finalidade de entendimento da funcionalidade do instituto com contexto jurdico da atual constituio vigente. Na sexta e ultima parte teremos concluso sinttica e objetiva do primeiro captulo, com a finalidade de fazer um apanhado geral sobre o assunto tratado. importante ressaltar que extraindo os fatos oriundos de dados histricos que sero apresentados no trabalho que segue, os demais dados do capitulo exceto as informaes da

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bibliografia consultada, ser em carter impessoal e no versar em momento algum sobre personalidades contemporneas. Delimitando a analise na seara tcnica jurdica, tais como textos normativos e a opinio de autores que tratam sobre imunidade parlamentar. O estudo especfico aqui elaborado ser posteriormente confrontado coma as informaes dos captulos seguintes, para que a pesquisa possa ento fazer apontamentos sobre as questes referentes proposta inicial do projeto. O instituto da imunidade parlamentar e seus benefcios nem sempre bem compreendidos medida que se depara com a polemica notria acerca do tema, em varias ocasies por parecer atribuir a determinados indivduos do meio social, a iseno de ser responsabilizado nas esferas normativas de abrangncia coletiva. A primeira vista o instituto parece estabelecer a inviolabilidade absoluta do parlamentar em face da funo hora exercida, contudo, existem critrios severamente elucidados nos textos legais que norteiam e fazem com que este instituto se analisado com maior ateno de fato indispensvel em seus aspectos primrios, como a possibilidade de expresso do representante eleito pelo seu povo, para Krieger 1, a instituio de princpios um produto direto da histria dos povos, tais princpios e institutos orientadores que regram o comportamento e consequentemente determinam o surgimento de dispositivos normativos, de modo que a histria e o direito europeu promoveram a afirmao das imunidades parlamentares, ainda que exista divergncia doutrinaria sobre a origem do instituto.

1.1.1.Imunidade nas Civilizaes Antigas Acerca do instituto encontram-se referencias mencionando que prerrogativas de funo teriam suas origens na idade mdia, contudo de conhecimento tambm histrico e comum coletividade, que os primeiros grandes lideres da humanidade, possuam de forma mais rudimentar atravs da fora do poder que possuam, privilgios de impunidade em face seus atos, assim para materializar este pensamento, podemos fazer meno a personagens histricos mais remotos, como os primeiros imperadores de diversas partes do mundo e trazer a este contexto o conhecimento da Civilizao Egpcia2,que nos mostra os faras egpcios, sendo estes os sbios dos primrdios da civilizao que se tem conhecimento, exerceram importante papel como administradores de uma das mais curiosas e remotas civilizaes
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KRIEGER,Jorge Roberto. Imunidade Parlamentar.Histrico e evoluo do instituto no Brasil.Estdio Letras contemporneas, 2004. P.20 2 http://pt.wikipedia.org/wiki/Historia_Antiga. Acesso em 10 de abril de 2009.

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humanas, eram por suas vez os antigos detentores de direito sobre a vida e a morte de castas inferiores, em uma estrutura social extremamente hierrquica e organizada ao extremo, em um tempo onde tudo indica no havia possibilidade de mudana de papel social, os indivduos que no pertenciam a classes sociais inferiores ao possuam os mesmo direito de classes hierarquicamente superiores, este modelo social adotava tambm o regime de escravido humana, diante deste fato nada mais precisa ser dito. Ainda tratando do histrico do instituto Fustel de Coulanges 3 nos trs em sua obra A cidade antiga, referencias sobre a inviolabilidade quando relata sobre a tribuna ateniense, que era considerada como lugar sagrado, nesta obra esta relatado que o orador quando nesta subia o fazia com uma coroa em sua cabea, a coroa de mirto, como era chamada, simbolizava que a partir de seu uso tornava o cidado que usava inviolvel e sagrada, durante as reunies de assemblia para discusso e votao das leis atenienses. Na Roma antiga conforme se encontra na obra de Fustel de Coulanges 4, os patrcios, cidado romanos, possuam varias regalias em face das castas inferiores, neste tempo os cidados romanos tinham o poder de eleger imperadores, tambm podiam praticar diversos atos de carter inimputvel, a sociedade romana que muito deixou de herana a civilizao e ao direito com seu j extinto, porem complexo sistema de normas, fundadora de mximas jurdicas e brocardos at hoje utilizados pelos profissionais do direito, tinha como habito comum em seus costumes e leis o favorecimentos de alguns indivduos em detrimento de outros. Mais tarde esta situao resultaria em uma manifestao da plebe romana, onde a grande maioria descontente coma situao de desfavorecida, retira-se para o Monte Sagrado, o resultou na paralisao da cidade, diante da situao os patrcios enviam Mennio Agripa, um importante orador romano, para parlamentar com os grevistas, e por fim, um acordo foi estabelecido, atendendo a varias reivindicaes dos grevistas dentre elas a criao do tribuno da plebe, uma representao da plebe junto ao senado romano no anos de 494 a.C., este por sua vez era integrado pelos tribunos, magistrados plebeus, a voz da plebe no senado romano, a obra A Cidade Antiga5, narra a existncia de uma cerimnia religiosa que fazia os primeiros tribunos sacrossantos, devotados aos deuses e intocveis pelo homem. Tal sacralizao da pessoa de cada tribuno, mais tarde transformou-se em lei que garantia a este, inviolabilidade, desta forma ningum, magistrado ou particular, poderia
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COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003,p.141. COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003.P221 5 COULANGES, Fustel de. A cidade antiga. So Paulo: Martin Claret, 2003.p.244
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violentar, ferir ou matar o tribuno, estes tambm eram isentos de priso ou punio, visvel neste perodo a origem sacrossanta das imunidades parlamentares. O fato que se consumou por volta do dia 15 de maro de 44 a.C. Jlio Csar foi assassinado a punhaladas dentro do senado, por um grupo de Senadores, liderado por Brutus e Cssio, conforme se observa na histria da Civilizao Romana6, a sociedade romana, materializa eventos que tem uma expresso primitiva de prerrogativas especiais, o que neste caso desencadeou o fim da Repblica e o inicio do Imprio Romano, assim, pode-se deduzir que nas sociedades antigas havia o instituto da imunidade ainda que em seu estado bruto e pouco evoludo.

1.1.2.Imunidade Anglo-Saxnica Sobre origens do instituto da imunidade certo dizer que o mesmo como quase todos os costumes da humanidade que de to arraigados passam a tornar-se leis, esta desde os primrdios em evoluo, medida que o homem aperfeioa suas habilidades sociais, as normas vo ganhando contornos mais bem definidos, tal como o arquiteto projeta sua obra, as instituies jurdicas tambm buscam superao, e nestes moldes, na Inglaterra tambm foi estabelecido o instituto da imunidade, no ano de 1512 d.C. inicio do Renascimento Cultural, incio da Idade Moderna, segundo Krieger7, o instituto tomou definies, com base nas origens Anglo-saxnicas e esto propriamente endereadas na Inglaterra e no no direito continental europeu, manifestou-se travs da liberdade de opinio (freedom of speech), que era ento o direito que assistia aos parlamentares a iseno de prestar contas aos tribunais pelas manifestaes de suas opinies manifestadas bem como os votos proferido no exerccio de suas funes parlamentares, sendo por tanto a garantia de proteo contra possveis perseguies.

1.1.3.Imunidades nos Estados Unidos e Frana

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http://pt.wikipedia.org/wiki/Jlio Csar. Acessado em 10 de abril de 2009. KRIEGER,Jorge Roberto. Imunidade Parlamentar. Histrico e evoluo do instituto no Brasil.Estdio Letras contemporneas, 2004. p.22.

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Sobre a imunidade na Constituio dos Estados Unidos da Amrica, Kuranaka 8, nos trs em sua obra a traduo de artigo de lei constitucional, que assegurava aos deputados e senadores os benefcios do instituto, no exerccio de suas funes com ressalvas especificas que demonstram lucidamente quais eram as preocupaes constantes no perodo psindependncia dos Estados Unidos da Amrica.
Artigo 1, seo 6.1 da Constituio de 17 de setembro de 1787: em nenhum caso, salvo traio, felonia e perturbao da paz, podero ser presos durante sua assistncia sesso das respectivas Casas, e enquanto e elas se dirigirem ou retornarem. Eles no podero ser interpelados, em nenhum lugar, por discurso ou debate em qualquer das Casas.9

Na Revoluo Francesa, nome dado ao conjunto de acontecimentos que, entre 5 de Maio de 1789 e 9 de Novembro de 1799, surgem novamente referencias histricas acerca da imunidade parlamentar, na obra de Krieger 10, encontramos informaes sobre decreto normativo garantiu previamente inviolabilidade aos Deputados da Revoluo Francesa, o que se deduz, com o intuito de tornar o perodo constituinte mais seguro aos membros do poder legislativo burgus instaurado pela revoluo. No mesmo sentido Jorge Kuranaka, afirma que o perodo da revoluo era o cenrio de uma luta aberta com a coroa francesa, portanto foi necessrio a implantao de normas que assistissem os objetivos democrticos da revoluo, o registro histrico da imunidade parlamentar na constituinte da Frana em seu perodo revolucionrio, vejamos os principais artigos sobre imunidade na legislao deste perodo:
Os representantes da nao so inviolveis, no podero ser processados, acusados nem julgados, em tempo algum, pelo que tiverem proferido, escrito ou praticado no exerccio de suas funes de representantes, o artigo seguinte: Somente podero ser presos, por fato criminoso, em flagrante delito u em virtude de mandato de priso dando-se cincia imediata ao corpo legislativo. O processo somente poder continuar depois que o corpo legislativo houver decidido sobre a procedncia da acusao.11

Como se percebe a semelhana do texto de lei com a Constituio Federal de 1988 espantosa, salvo as especificaes prprias da carta magna brasileira. 1.1.4. Evoluo da Imunidade Parlamentar no Contexto Nacional
8 9

KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.97. KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002p.97 10 KRIEGER,Jorge Roberto. Imunidade Parlamentar.Histrico e evoluo do instituto no Brasil.Estdio Letras contemporneas, 2004.p.26 11 KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.98.

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Faremos agora um apanhado geral sobre os perodos constituintes brasileiros com o objetivo de dar melhor entendimento acerca do instituto da imunidade no contexto histrico nacional. A imunidade parlamentar no Brasil, sofreu vrios avanos e retrocessos no que diz respeito a sua finalidade primordial, que fundamentalmente garantir a independncia do poder legislativo dentro da Teoria da Tripartio dos Poderes do Estado de Montesquieu12, no Brasil esta oscilao foi produto de longos anos de verdadeiras batalhas travadas pelos representantes do poder em busca de ideais quem nem sempre convergiram na mesma direo, o que fez com que o Brasil j tenha passado por sete constituintes desde 1824. Segundo Kuranaka13, no Brasil o instituto das imunidades, tem suas origens na Constituio Portuguesa de 1821, posteriormente a este perodo foi recebendo diferentes tratamentos, ao longo do tempo, de acordo com o contexto histrico-jurdico, a reduo ou amplificao das imunidades parlamentares at o presente momento em que a democracia brasileira se encontra, foi o reflexo de perodos com maior ou menor grau de desenvolvimento da democracia no nosso estado.

1.1.4.1. Constituies Brasileiras de 1824 1988 Faremos a partir deste ponto um apanhado histrico sobre o processo histrico e evolutivo do instituto da imunidade parlamentar, em face de todas as fases constituies brasileiras.

1.1.4.2. Constituio de 1824

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wikipedia.org/wiki/Teoria_da_separao_dos_poderes. A Teoria da Separao dos Poderes (ou da Tripartio dos Poderes do Estado) a teoria de cincia poltica desenvolvida por Montesquieu, no livro O Esprito das Leis (1748), que visou moderar o Poder do Estado dividindo-o em funes, e dando competncias a rgos diferentes do Estado. As idias de Montesquieu partiram principalmente das teses lanadas por John Locke, ainda que implicitamente, cerca de cem anos antes. A idia da existncia de trs poderes, outrossim, no era novidade, remontando a Aristteles, na obra Poltica.Acessado em 15 de abril de 2009. 13 KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.102.

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Tambm chamada de Carta do Imprio, a constituio de 1824 estabeleceu imunidade material aos parlamentares atravs de ato adicional, posterior a elaborao do texto constitucional primrio. Lei n.16, de 12 de agosto de 1834, artigo 21: os membros das assemblias provinciais sero inviolveis pelas opinies e votos que proferirem no exerccio de suas funes. 14 O artigo 27 de desta constituio probe a priso de deputado ou senador, por qualquer autoridade, neste caso seria necessria a ordem da respectiva cmara do parlamentar, com a exceo de flagrante delito.

1.1.4.3. Constituio de 1891 Trata-se da primeira constituio republicana do Brasil, por este motivo aborda o instituto da imunidade com mais abrangncia que a constituio anterior, deixa expresso que Deputados e Senadores so inviolveis por suas opinies votos no exerccio do mandato, tambm assegura, desde a data da diplomao at novo perodo eleitoral, no haver priso nem processo criminal sem previa licena da Cmara correspondente, salvo em casos de flagrante de crime inafianvel.15

1.1.4.4. Constituio de 1934 Esta constituio prev em dispositivos preliminares, imunidade parlamentar restrita aos Deputados, o artigo 22 sustenta que o poder legislativo ser exercido pela Cmara dos deputados com a colaborao do Senado Federal, e que no ser exercido propriamente pelas duas Casas. Estabeleceu somente imunidade na manifestao atravs de opinies, palavras e votos no exerccio das funes apenas aos Deputados, alm disso, o pargrafo segundo do artigo 32 estabelece que Deputados civis ou militares, em tempo de guerra, se incorporados as foras armadas, havendo licena da Cmara dos Deputados, ficaro sujeitos s leis e obrigaes militares. 16
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KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.102. KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.103. 16 KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.104.

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Nota-se que neste perodo as foras armadas comeam a ganhar fora dentro do estado democrtico.

1.1.4.5. Constituio de 1937 Neste ano militares chegam integralmente ao poder pela primeira vez, no dia 10 de novembro de 1937 consumado o golpe que instaurou o Estado Novo, a constituio deste perodo foi redigida por Francisco Campos, que ocupava o cargo de Ministro da Justia e responsvel pela introduo do fascismo no estado de Minas Gerais17. No que diz respeito a as imunidades, mantida a imunidade formal, inviolabilidade no exerccio de suas funes, nos mesmo moldes da constituio anterior, em relao imunidade material surgem mudanas, sendo implantada responsabilidade pelas opinies votos que emitirem no exerccios de funes, somente perante a sua Cmara respectiva. Registros histricos afirmam o fato mais interessante deste perodo, que durante o Estado Novo o poder legislativo, jamais se reuniu. 18

1.1.4.6. Constituio de 1946 Com o fim da segunda Guerra mundial e um novo contexto global, as lideranas brasileiras empenharam-se na elaborao de uma nova constituio, nesta ocasio findou-se a amplitude da autoridade militar e a tripartio dos poderes retornou novamente a vigorar, Kuranaka, em sua narrativa relata o ressurgimento do Legislativo com sistema Bicameral, com as prerrogativas de imunidade estendidas ambas as Casas Legislativas. Contudo, em face do contexto histrico, e a averso das lideranas polticas ao comunismo ou ainda uma duvida sobre qual o melhor caminho a seguir durante os perodos da Guerra Fria19, que teve seu inicio em 1947, o receio de uma intentona comunista fez com que o poder executivo que por sua vez, ainda possua uma visvel hipertrofia em face do legislativo atravs da fora dos Atos institucionais iniciados em 1964, o Ato Institucional n. 1 deste ano em seu prembulo caracterizava a ideologia comunista como sendo uma infeco, o
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KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.104. KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.105. 19 MOTA, Carlos Guilherme. Historia Moderna e Contempornea.1.Ed.So Paulo: Ed.Moderna 1986.p.461e 462.

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que deixa explicita a posio liberal controversa do governo militar, vejamos um trecho do prembulo da norma:
Para demonstrar que no pretendemos radicalizar o processo revolucionrio, decidimos manter a Constituio de 1946, limitando-nos a modific-la, apenas, na parte relativa aos poderes do Presidente da Repblica, a fim de que este possa cumprir a misso de restaurar no Brasil a ordem econmica e financeira e tomar as urgentes medidas destinadas a drenar o bolso comunista, cuja purulncia j se havia infiltrado no s na cpula do governo como nas suas dependncias administrativas. Para reduzir ainda mais os plenos poderes de que se acha investida a revoluo vitoriosa, resolvemos, igualmente, manter o Congresso Nacional, com as reservas relativas aos seus poderes, constantes do presente Ato Institucional.20

Deste perodo em diante, a imunidade parlamentar comeou a perder foras gradativamente, com o advento de um novo golpe militar, que no mesmo texto normativo acima citado expe que a revoluo 1964 no procurava legitimar-se atravs do congresso nacional, mas sim o imps por sua prpria vontade.

1.1.4.7. Constituio de 1967 Com o passar dos anos e os diversos regimes que aqui foram estabelecidos, a imunidade parlamentar, sempre ouve de forma semelhante inclusive nos termos verbais de construo, o que de realmente significativo neste caso foram os limites impostos pelos regimes outrora vigoraram, basta relacionarmos que, no faz muito tempo que goza novamente da existncia do Estado Democrtico de Direito. A revoluo iniciada em 31 de maro de 1964, que se manteve no poder durante longos anos, durante este perodo ouve a extino da imunidade parlamentar atravs do Ato Institucional N. 5 de13 de dezembro de 1968, vejamos o que se dispunha no artigo 5 :
Art. 5 - A suspenso dos direitos polticos, com base neste Ato, importa, simultaneamente, em: I - cessao de privilgio de foro por prerrogativa de funo; II - suspenso do direito de votar e de ser votado nas eleies sindicais; III - proibio de atividades ou manifestao sobre assunto de natureza poltica; IV aplicao, quando necessria, das seguintes medidas de segurana: a) liberdade vigiada; b) proibio de freqentar determinados lugares; c) domiclio determinado 21 .

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www.acervoditadura.rs.gov.br/legislacao_2.htm. Acessado em 20 de abril de 2009. www.acervoditadura.rs.gov.br/legislacao_6.htm. Acessado em 20 de abril de 2009.

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O Ato Institucional N. 5 de 13 de dezembro de 1968, vigorou at 31 de dezembro de 1978, durante todo este perodo foi inexistente a pratica efetiva das atividades democrticas legislativas bem como o instituto das imunidades, posteriormente a este perodo, recomeou o estabelecimento da democracia no Brasil, consolidando em definitivo o instituto da imunidade parlamentar com a promulgao da Constituio Federal de 1988.

1.1.4.8. Constituio de 1988

Tendo em vista a temtica deste trabalho, passaremos a estudar com mais profundidade a atual constituio nos ttulos subseqentes.

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1.2.FUNDAMENTOS ACERCA DA IMUNIDADE PARLAMENTAR Imunidades parlamentares so situaes funcionais que visam permitir aos parlamentares o exerccio livre do mandato, o fundamento legal desta instituio esta abrigada no artigo 53 Constituio Federal de 1988, em face do texto normativo vigente Deputados e Senadores desfrutam de inviolabilidade civil e penal. A inviolabilidade dos mandatos parlamentares estabelecida pela Constituio a fim de se assegurar a independncia do Legislativo e de seus membros. Conforme nos ensina Michel Temer22 tudo o que seja entendido como exerccio do mandato, sua condio, complemento ou extenso coberto pela inviolabilidade e assim, amplamente, deve ser interpretado, em cada caso concreto. Nem por isso se admite a pratica de atos ilcitos. Senadores e deputados so a voz do Parlamento. So eleitos no regime democrtico, atravs do voto popular, logo so as vozes do povo. A irresponsabilidade marca a liberdade de expresso neste caso, Vidal Serrano Nunes Jnior e Luiz Alberto David Arajo 23 lecionam que a existncia da imunidade afasta a incidncia de carter penal, o que neste caso, entenderse-ia que por conseqncia da imunidade teria subsdios legais para eximir o parlamentar por ocasionais condutas tpicas procedentes dos efeitos do pronunciamento de opinies, palavras e votos. A inviolabilidade resguarda a liberdade fsica daqueles contra encalos judiciais, em virtude da declarada prtica de crimes contra a funo parlamentar. Transcorrem do princpio da democracia representativa e do normal desenvolvimento do mandato poltico, Alexandre de Moraes24 em seu estudo sobre o estatuto dos congressistas, aponta que a finalidade democrtica, consiste na independncia harmoniosa rgida pelo principio da tripartio dos poderes, o que fundamentalmente est correto, se confrontar-mos esta idia com a situao enfrentada pelo poder legislativo durante a vigncia da constituio de 1967, j explicada anteriormente, de modo que este tambm afirma positivamente a favor da proteo dos

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TEMER, Michel. Elementos de Direito Constitucional. 22 ed. So Paulo, Malheiros Editora, p.131. ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva 1998.p.249. 24 MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.395.

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exerccios das funes legislativas o que te sido um posicionamento unnime na doutrina consultada. Assim temos como regra bsica o entendimento que as imunidades parlamentares tem como finalidade, servir de proteo ao representante legislador em todas as atividades referentes ao exerccio das funes, o que base de sua criao como instituto desde o primrdios da existncia como analisou no durante a leitura da evoluo histrica contida na primeira parte deste capitulo.

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1.3.CONCEITOS OPERACIONAIS DE IMUNIDADE PARLAMENTAR A operabilidade da imunidade parlamentar esta vinculada ao prpria estrutura do poder legislativo, levando em considerao a finalidade de criao normativa exercida pelo poder legislativo, sem o instituto da imunidade o legislador estaria sujeito a possveis coeres de que no nos atentaremos em aprofundar neste trabalho, porem, seria difcil conceber a democracia sem a autonomia dos poderes e a plenitude das atividades exercidas entre os mesmos. Assim o instituto da imunidades opera primariamente sobre a personalidade representativa do parlamentar, como representante escolhido democraticamente pelo povo. Conforme a lio de Alexandre de Moraes,25para um desenvolvimento satisfatrio do mandato, o parlamentar, necessita contar com absoluta liberdade de convico e pensamentos, para propositura de leis, de maneira livre, exercida por todos seus membros, a fim de estar livre da possibilidade de estar fragilizado perante presses dos demais poderes que constituem a nao.

1.3.1. Imunidade Material Tal imunidade vista na inviolabilidade do parlamentar, tanto civil quanto penal, por suas opinies, palavras e votos, deliberada pelo art. 53, caput da Constituio Federal, o parlamentar necessita de liberdade, uma necessidade para seu posto e o seu bem-desempenhar e no um regalia para a pessoa. Deve ser uma liberdade no estgio da funo parlamentar, no importando este estar situado dentro ou fora do parlamento. Alexandre de Moraes26 neste sentido nos mostra um quadro onde a imunidade material resulta na subtrao das responsabilidades, penais, civis, disciplinares ou polticas, por opinies palavras e votos, neste caso os crimes da palavra, tais como crime contra a honra, incitamento ao crime apologia de criminoso, haja vista que a imunidade material excludente de crime nos casos admitidos e

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MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.396. MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002. p.400.

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por sua vez a tipificao criminosa deixa de ser constituda, pela predominncia da norma constitucional em face da penal. Na obra de Celso Bastos27 o linha de pensamento segue a mesma direo sobre a imunidade material, afirmando que esta espcie de imunidade exclui o parlamentar das ocorrncias no tipo penal e devido mesma, o que seria crime cometido por um cidado, no est interpretado como fato tpico quando praticado por parlamentar. Ainda sobre a abrangncia da imunidade material, reforamos o entendimento da doutrina, que a iseno de responsabilidade, so de ndole jurdico-constitucional e por fora desta origem sua validade se cumpre diante da necessidade de inviolabilidade do poder legislativo e no da pessoa do parlamentar.

1.3.2. Imunidade Formal O entendimento primrio de imunidade formal garantir ao parlamentar a impossibilidade ser ou permanecer preso e a possibilidade de sustar o andamento de aes penais diante da pratica de crimes cometidos posteriormente a diplomao, no entendimento de Alexandre de Moraes,28em analise da Constituio Federal de 1988, entende que a imunidade formal ampla nos casos especficos das atribuies legislantes do parlamentar no se estendendo atos praticados fora do exerccio destas funes. A caracterizao da imunidade formal, na viso de Jorge Kuranaka29 de ordem publica e irrenuncivel, relativa e temporria, a definio de ordem publica e irrenuncivel pelos mesmos motivos da imunidade material, haja vista que uma condio de investidura da funo publica, de modalidade representativa do poder legislativo. A relatividade admitida levando em considerao a possibilidade de o parlamentar haver praticado crime comum, neste caso ser independente de licena pela casa a que pertence, e mesmo sendo este beneficirio da sustao do processo, seus efeitos s sero validos pelo perodo de durao do diploma, momento em que poder novamente responder em juzo como os demais cidados. Sobre a temporalidade esta no infindvel, kuranaka30 contempla a durao da imunidade a luz da Constituio Federal, de modo que esta finda com o mandato, de modo
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BASTOS, Celso Ribeiro. Dicionrio de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1994. p 82. MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.404. 29 KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p179 e 180. 30 KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002p.181.

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que a imunidade formal se difere da material pela eficcia temporal limitada, agregando imunidade formal somente durante o exerccio do mandato, no mesmo sentido Alexandre de Moraes31 afirma que com o intuito de evita impunidade em face das infraes penais praticadas aps a diplomao, a prescrio ficar suspensa enquanto durar o mandato. Conforme elucidado anteriormente com base doutrinaria, neste caso o parlamentar carece ser diplomado como tal para fazer jus imunidade, nos termos do 2 do art. 53 da Constituio Federal32. Nos crimes precedentes diplomao o mesmo responder normalmente. Posteriormente, cometendo qualquer crime o processo ter tramitao normal, contudo a casa a qual o parlamentar pertena deve ser comunicada no processo e por iniciativa de um partido poltico nela representado, pode por maioria absoluta, requerer a sustao da ao penal, caso em que permanecero suspensos o processo e a prescrio. O mesmo critrio se aplica ao Deputado estadual conforme o artigo art. 27, 1 da Constituio Federal, este tem o mesmo regime que os senadores e Deputados federais. O sigilo das fontes para a Imprensa estendido aos parlamentares, conforme art. 5, XIV combinado com o art. 53, 6 da Constituio33.

1.3.3. Imunidades dos Vereadores Os vereadores conforme no possuem imunidade formal e a material bem restrita, conforme o artigo 29, VIII da Constituio 34 ser usufruda a imunidade, no exerccio do mandato e na circunscrio do municpio, as garantias dadas aos parlamentares pela Magna Carta tm como finalidade preservar a atividade parlamentar de injunes externas, assegurando independncia nas manifestaes dos representantes do povo. Os parlamentares municipais no possuem a prerrogativa de ter seus processos sustados pela Cmara Municipal, tal como ocorre com os parlamentares federais e estaduais, como veremos mais a frente, tendo em vista que sua imunidade material se delimita a circunscrio do municpio onde exercer o mandato.

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MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.411. Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.p.28. 33 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.p.28. 34 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.p.18.

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1.3.4 . Os Suplentes e as Imunidades Sobre a suplncia aponta Vidal Serrano Nunes Jnior e Luiz Alberto David Arajo 35, as imunidade no se aplicam aos suplentes, embora a Constituio de 1934 tenha atribudo ao primeiro suplente de deputados e senadores as garantias parlamentares, o mesmo no foi feito pela Constituio de 1988.

1.3.5. Da Sustao Apresentado ento a imunidade material e a imunidade formal. O parlamentar no poder ser preso, exceto em ocorrncia de flagrante de crimes inafianveis. O procedimento contra o parlamentar poder, por deliberao da maioria dos membros da respectiva casa ser suspenso. Para julgamento de Senadores e Deputados Federais o foro competente o Supremo Tribunal Federal, sendo que na hiptese da denncia contra estes for recebida pelo Supremo, poder ter sua tramitao sustada, at deciso final, por iniciativa de Partido Poltico representado na casa respectiva. Atualmente, depois a Emenda Constitucional n. 35, no h mais autorizao do Congresso Nacional ou da Cmara dos Deputados Federais para dar incio ao processo, destarte que este no necessita de aval, mas pode ser sustado no transcorrer de seu curso. O requerimento do Partido dever ser apreciado pela Casa em quarenta e cinco dias do recebimento pela Mesa Diretora referente, no entanto, como assinala Vidal Serrano e Luiz Aberto Arajo36, a probabilidade de sustao, pelo Partido Poltico, ocorrer em crime cometido aps a diplomao. No que se refere aos crimes cometidos anteriormente no poder haver a aludida sustao, tramitando normalmente. O processo dever ser apresentado Casa respectiva do parlamentar no prazo de vinte e quatro horas, se tratando de flagrante delito, afim de que a mesma delibere a respeito da possibilidade ou no da priso, conforme preceito aludido no art. 53, 2 da Constituio da Repblica,
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no havendo a sustao, o processo transcorrer normalmente, todavia

ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1998.p.250. 36 ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva, 1998.p.251. 37 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.p.28.

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depender de consentimento da respectiva Casa qualquer determinao de priso contra o parlamentar de grande valia ressaltar que como previsto no inciso I do artigo 92 38 do Cdigo Penal, se aplicada pena igual ou superior a um ano nos crimes praticados com abuso de poder ou violao de dever para com a Administrao Pblica, ou superior a quatro anos, nos demais casos criminais, perder o mandato poltico como efeito da condenao, conjuntamente com a imunidade, podendo ser preso. Deste modo que um engano acreditar que os parlamentares nunca sero presos, em por possuir imunidade39. Nos ltimos anos estamos presenciando no s a perda de mandatos por parlamentares como, em alguns casos, sua recluso em estabelecimento prisional, que no sero aqui exemplificados em virtude da impessoalidade deste trabalho.

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Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007p.556. 39 KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002.p.159.

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1.4.CARACTERSTICAS DA IMUNIDADE PARLAMENTAR A caracterstica primaria da inviolabilidade ser esta de ordem pblica, por estar vinculada ao exerccio de do mandato e da funo legislativa, a imunidade esta subordinada funo assecuratria da independncia do Poder Legislativo e o livre exerccio do mandato, Kuranaka40 citando a lio de Carlos Maximiliano, caracteriza o instituto como sendo de ordem publica e por conta disso torna-se tambm de carter irrenuncivel, por ser a imunidade prpria da atividade publica. Por ser de interesse publico e no individual, definida a funo jurdica da imunidade de interesse coletivo o parlamentar portanto um mero beneficirio, no sendo o destinatrio real da proteo, mas sim a autonomia da funo que exerce. Ainda pode-se dizer da imunidade como Absoluta, por ser totalmente isenta de responsabilidade civil ou penal, desde que esteja em concordncia com a atividade fim, que por sua vez o exerccio da funo legislativa, opinies palavras e votos, dentro da seara da materialidade do direito constitucional, conforme a lio de Alexandre de Moraes. 41 A inviolabilidade tambm Perpetua ou permanente, quando se trata de eficcia temporal, exclusivamente para o exerccio da funo de parlamentar, na obra de Alexandre de Moraes citando Horta42, a inviolabilidade se protrai no tempo para garantir a segurana do instituto. As imunidades no so perdidas durante o estado de stio e estado de defesa e, podero ser suspensas durante estado de stio, por deliberao de dois teros dos membros da Casa respectiva, no caso de atos perpetrados fora do Congresso que sejam conflitantes com a execuo da medida. Celso de Mello43 leciona que o parlamentar ter imunidade somente em atuao parlamentar ou extra-parlamentar, desde que desempenhada atividade, ratione muneris, em razo do exerccio do ministrio parlamentar, do encargo atribudo devido a sua funo. Somente os procedimentos parlamentares cuja prtica possa ser imputvel ao exerccio do
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KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002p.119. MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.401. 42 MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.401. 43 MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.403.

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mandato legislativo estaro velados. Assim, esto excludas manifestaes que no guardem atribuio com o exerccio do mandato parlamentar, ainda que exercidas fora do recinto parlamentar. So irrenunciveis as imunidades, pois resguarda unicamente um bem pblico, segundo Alexandre de Moraes44, Os parlamentares so favorecidos pelas imunidades, no podendo renunci-las, uma vez que objetivam amparar o funcionamento do Poder Legislativo. No mandato de cargo pblico, a imunidade condescende ao parlamentar, para proteger o cargo e no para proteg-lo, uma vez que a personalidade fsica do parlamentar representativa do cargo, cuja titularidade daqueles que elegem representantes,o prprio povo.

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MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.402.

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1.5.TRATAMENTO QUE A IMUNIDADE PARLAMENTAR RECEBEU NA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988 Na constituinte de 1988, o instituto da imunidade parlamentar recebeu um tratamento mais rebuscado, restituindo o instituto, o texto de lei do artigo 53 da constituinte de 1988 45, alm de retomar o instituto como j havia em outras constituies, aperfeioou as regras para que a analise do instituto tivesse melhor eficcia legal, gerando melhor compreenso do instituto e sua necessidade dentro do modelo de Estado Democrtico de Direito. A primazia da constituinte apara Vidal Serrano Nunes Jnior e Luiz Alberto David Arajo46, foi a consolidao do instituto de modo que este fosse capaz de assegurar aos parlamentares a independncia de sua manifestaes, a imunidade na constituinte de 88, ganhou materialidade e formalidade, atravs destes princpios que foi possvel dar ao legislativo a independncia necessria a uma boa operabilidade. A imunidade material na Carta Magna de 88, garantiu inviolabilidade civil e penal amplas aos parlamentares, por qualquer atividade relacionadas a manifestao de opinies, palavras e votos, conforme determina o caput do artigo 53 da CF, e permanece desde a promulgao da norma.
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Art. 53. Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. 1 Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. 2 Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. 3 Recebida a denncia contra Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. 6 Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. 7 A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva. 8 As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. 46 ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva 1998.p.249.

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Quanto ao carter formal a inviolabilidade, o texto original, conforme a lio de Alexandre de Moraes47a Constituio de 1988 autorizou dupla imunidade formal, imunidade a priso e imunidade a instaurao de processo, o que posteriormente foi modificado, com a Emenda Constitucional n.35/01 de 20 de dezembro de 2001, que alterou a redao original, esta alterao por sua vez, manteve a imunidade formal sobre a ordem de priso e alterou as condies de imunidade formal processual, o que mudou no procedimento neste caso, foi a forma de se decretar a priso de um parlamentar, no texto original condicionava a priso a previa licena da casa parlamentar. Com esta alterao o STF deve comunicar a casa parlamentar do parlamentar e em vinte quatro horas, nos casos de priso, para que a mesma decida pelo voto da maioria de seus membros sobre o caso, mantendo o poder de deciso de manuteno da priso dos seus pares desta forma, a imunidade formal dos parlamentares no foi extinta, mas sim modificada.

1.5.1. Persecuo Penal Parlamentar e Prerrogativa de Foro A redao vigente do artigo 53 da CF outorga a Casa Legislativa correspondente o poder se sustao processual em qualquer momento antes da deciso final do poder judicirio em relao a aes penais propostas contra parlamentares em face de crimes praticados aps a diplomao, na lio de Alexandre de Moraes48 a persecuo penal do parlamentar, contar com tratamento diferenciado, dependendo do momento da pratica do crime, no caso de crimes anteriores a diplomao, no ocorrer imunidade formal em face ao processo e neste caso o parlamentar ser normalmente processado e julgado pelo Supremo Tribunal Federal enquanto durar o mandato, Vidal Serrano Nunes Jnior e Luiz Alberto David Arajo 49 complementam, com o termino deste, no sendo este processado pelo menos parcialmente, o processo arredase a instancia ordinria. J nos casos de crimes ocorridos aps a diplomao, o processo e o julgamento ocorrem enquanto durar o mandato, se a necessidade de previa autorizao, todavia, neste caso o processo poder ser sustado apedido de partido poltico com representao na casa respectiva, pelo voto ostensivo e nominal da maioria absoluta dos membros, e resultar tambm na suspenso da prescrio.

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MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.405. MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.407. 49 ARAJO, Luiz Alberto David; NUNES JNIOR, Vidal Serrano. Curso de direito constitucional. So Paulo: Saraiva 1998.p.251.

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Atende a questo ainda a as Smulas 394 e 451 do STF, a primeira determina que os atos delitivos ocorridos durante o mandato, prevalecem em competncia especial mesmo aps a termino do exerccio, a segunda defende o retorno a instancia ordinria, quando findado definitivamente o exerccio funcional para ocorrncias anteriores ao mandato. Ainda sobre a imunidade formal, esta no tem o poder de impossibilitar a o inqurito policial e a investigao judicial promovidos pela policia judiciria, desde que as medidas necessrias a persecuo penal sejam solicitadas junto ao rgo competente no caso do parlamentar o STF, desta forma se caracteriza a prerrogativa de foro em razo da funo, o processo ser regido pela Lei N. 8.038, de 28 de Maio de 1990.

1.5.2. Possibilidade de Declarao de Inconstitucionalidade da Emenda Constitucional 35/01 A possibilidade da declarao de inconstitucionalidade de uma emenda constitucional tema pacfico na doutrina e no Supremo Tribunal Federal, Alexandre de Moraes 50 afirma, ser possvel ao STF, a constitucionalidade de uma emenda, e verificar se o legislador reformador respeitou as exigncias contidas no artigo 60 da Constituio Federal de 1988. As alteraes do texto constitucional devem observar obrigatoriamente os limites traados pelo Poder Constituinte originrio, sejam eles expressos e implcitos, limites expressos so classificados em materiais, circunstanciais e formais e esto previstos no art. 60 da Constituio Federal, o Supremo Tribunal Federal, Entretanto, ainda no se manifestou especificamente sobre a constitucionalidade da Emenda do artigo 53. Ocorre que ao restringir a imunidade parlamentar a ponto de desconstituir a inviolabilidade processual, devido ao fato a ocorrncia do abuso de interpretao normativa a favor da impunidade, analisando a lio de Alexandre de Moraes 51 o Constituinte derivado pode ter usurpado a independncia e harmonia da tripartio dos poderes, pode ter existido neste caso a transgresso do principio da igualdade, tendo em vista que a alterao imposta extinguiu uma prerrogativa conferida pelo constituinte originrio aos parlamentares objetivando que fosse garantida a autonomia dos poderes. 1.5.3. Limites das Imunidades
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MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.405. MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.405.

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Trataremos doravante da possibilidade de extenso interpretativa dos textos normativos que regem o instituto da imunidade na Constituio Federal. De acordo com o contexto atual e a srie de eventos polmicos ocorrentes diuturnamente no Congresso Nacional, Kuranaka52 nos prope o fato de que a inviolabilidade poderia estar alcanando interpretatividade em face de situaes diversas, e por analogia, estaria sendo praticada a dilao do entendimento do instituto da imunidade, o que estaria em tese causando a distoro da finalidade primaria da finalidade do texto de lei. Logo o nexo causal entre a norma e a finalidade legislante estaria sofrendo de abuso analtico, que para Kuranaka, chega ao ponto de ferir o principio da igualdade, quando a imunidade deixa de ser uma prerrogativa para tornar-se um privilgio que como j mencionamos no subttulo anterior resultou na Emenda Constitucional n.35, que por sua vez apresenta possibilidades reais de ser objeto de ao direta de inconstitucionalidade. No roteiro originrio da constituinte de 1988, certamente no estava sendo esperado a serie de fatos controvertidos constatados na atualidade, e o tratamento do instituto, que primou pela garantia do exerccio da democracia lapidando a norma de acordo com a necessidade de garantir a representatividade efetiva da sociedade, carente de solues, de toda ordem, parece ter agora um novo desafio, como evitar o uso indevido da norma, dentro da estrutura democrtica do estado. As restries ao instituto da imunidade pr-constituinte de 88, originavam-se em face questes de divergncias ideolgicas oriundas dos perodos ps-segunda guerra mundial, agora as duvidas pairam sobre o entendimento correto do instituto dentro de um regime plenamente democrtico, propicio da existncia plena dos trs Poderes, respeitando a princpiologia normativa, contudo as normas so criadas e interpretadas por seres humanos, logo passiveis de erro de conduta. Em face dos conturbados perodos histricos que a imunidade parlamentar atravessou em nosso pas, conforme elucidado neste capitulo, onde se constatou o boicote ao instituto, observou-se a preocupao do legislador originrio em promover a autonomia plena do instituto da imunidade, contudo a analise da imunidade formal propiciou que se identifica a carncia da aplicabilidade correta do instituto ou o abuso do mesmo. Na abordagem feita traamos um caminho que entendemos ser compatvel com o confronte da temtica criminal, frente a necessidade de entendimento, aplicabilidade e

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KURANAKA, Jorge. Imunidades parlamentares. So Paulo (SP): Juarez de Oliveira, 2002. p177

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proteo que carecem o instituto da imunidade parlamentar, que ser confrontada com a seara penal nos captulos que seguem.

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CAPTULO II OS CRIMES HEDIONDOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO

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2. CONCEITO DE CRIMES HEDIONDOS

Nesse captulo ser analisado o que so crimes hediondos, como surgiram e de que forma esto disciplinados no ordenamento jurdico brasileiro, primeiramente ser estabelecido o conceito de crimes hediondos, apontado suas caractersticas e em que consistem os mesmos. Em seguida trataremos da origem dos crimes hediondos, traando uma viso da trajetria social que fez com que se consolidasse esta qualidade de delito e como esta concepo chegou ao Brasil. Ser abordada a temtica da constituio federal e a sua predeterminao quanto ao tratamento dos crimes hediondos no pais em face da constituinte de 1988, a implantao da norma especifica em 1990 e suas posteriores alteraes nos anos de 1994, 1998 e 2007, respectivamente. Abordaremos quanto da forma, quais so os crimes hediondos e crimes equiparados, em um estudo isolado de cada modalidade com a finalidade de estabelecer como os crimes hediondos esto disciplinados no ordenamento jurdico brasileiro, e por fim ser construdo um tpico sobre crimes hediondos e processo penal, focado principalmente na ultima alterao da norma e os principais efeitos resultantes da mesma. Preliminarmente necessria a definio do termo hediondo, etimologicamente o Dicionrio Aurlio53 nos define a palavra com os seguintes adjetivos: Depravado, vicioso, srdido, imundo, pavoroso, sinistro e medonho. Com esta definio terminolgica, podemos ter um melhor entendimento quando necessria a definio de um ato criminoso como hediondo dedutvel que o mesmo esteja qualificado no topo da escala lesiva, quanto ao entendimento penal e jurdico, para Damsio de Jesus54, hediondo o crime que, pela forma de execuo ou pela gravidade objetiva do resultado, provoca intensa repulsa, no ordenamento jurdico brasileiro a concepo de crimes hediondos esta delineada como crimes que o legislador entende merecedores de reprovao por parte do Estado.
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maior

FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. O Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa . corresponde 3. edio, 1. impresso da Editora Positivo, revista e atualizada do Aurlio Sculo XXI, contendo 435 mil verbetes, locues e definies. Edio eletrnica autorizada Positivo Informtica Ltda. 2004. 54 JESUS, Damsio Evangelista de, Novas Questes Criminais, So Paulo, Saraiva, 1993, p. 28.

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A Constituio Federal de 198855, delegou ao legislador infraconstitucional, em seu artigo 5, inciso XLIII, a tarefa hediondos:
a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica de tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem,

de especificar quais seriam os crimes definidos como

Na opinio de Gevan Almeida56este critrio legalista, teria o poder de levar o julgador durante a apreciao das circunstancias, declarar um crime hediondo em face suas caractersticas especificadas pelo organismo normativo. A classificao das infraes penais para Capez, lesividade que classificada em quatro categorias: A infrao de menor lesividade ou lesividade insignificante, definida na atipicidade do fato, consiste em fenmenos lesivos que por sua vez no so razoveis de tipificao pelo direito penal, consistindo em fatos sem nem uma repercusso social. Infraes de menor potencial ofensivo, neste caso o menos potencial no se confunde com a insignificncia da primeira definio, enquadram-se neste grau crimes com punio de at dois anos de priso e as demais contravenes penais, as infraes de menor potencial ofensivo so beneficiadas pela Lei dos Juizados Especiais Criminais; Infraes de grande potencial ofensivo consistem em crimes graves, mas por sua vez ainda no so interpretados como crimes hediondos, neste caso um homicdio simples, dependendo das circunstancias no esta qualificado como crime hediondo; Infraes hediondas, para Capez so legalmente orientadas pela Lei Especial dos Crimes Hediondos e considerou a preocupao do legislador constituinte em previamente elencar o trfico de drogas a tortura e o terrorismo, como matria penal a ser digna de um tratamento penal mais severo. O critrio adotado pelo ordenamento jurdico brasileiro foi a legalidade, assim em cumprimento as disposies do legislador constituinte, em 1990 foi instituda a Lei 8.072/90, que veio a contar com alteraes com a Lei n. 8.930/94 e posteriormente com a Lei n. 11.464/2007.
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dividido em face do grau de

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Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.p.9. 56 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.118. 57 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.171.

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No Brasil a lei age de forma taxativa, determinando quais so as praticas delitivas que sero apreciadas sob a gide desta norma especifica, quais so considerados crimes hediondos o homicdio quando praticado em atividade tpica de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, pargrafo 2, incisos I,II, III,IV e V); Latrocnio; Extorso qualificada pela morte; Extorso mediante seqestro e na forma qualificada; Estupro; Epidemia com resultado morte; Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais; Crime de genocdio previsto nos artigos 1, 2 e 3 da lei 2889/56. So crimes equiparados a hediondos o Trfico ilcito de entorpecentes; Tortura; Terrorismo.

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2.1. COMO SURGIRAM OS CRIMES HEDIONDOS

2.1.1.Movimento da Lei e da Ordem Um movimento jurdico em especifico foi fundamental para a instituio da norma, este movimento chamando de O Movimento da Lei e da Ordem 58, originalmente chamado Law and order, nasceu nos Estado Unidos da Amrica nos anos 60 como uma reao ao crescimento dos ndices de criminalidade, teve seu surgimento com fora no ano de 1976, a pena de morte que estava suspensa naquele pais, voltou a ser aplicada, em conjunto com normas penais durssimas, que em regra deveriam ser cumpridas em regime fechado, em decorrncia do aumento progressivo dos ndices de criminalidade, que provavelmente foi um produto resultante do grande crescimento urbano que os EUA sofreu neste perodo, e acabou por inspirar movimentos penalistas mais rigorosos em outros paises como o Brasil que acabou por informar na constituinte de 88 o inciso LXIII do artigo 5, que posteriormente resultaria na criao da Lei n. 8.072/90. Portanto, no intuito de restabelecer a lei e a ordem, este movimento defende, entre outras aes, que sejam criados novos tipos penais, que haja maior abrangncia das cominaes punitivas dos tipos penais vigentes, que sejam produzidas novas leis especiais em face de determinados tipos penais, a desconsiderao ou desuso das garantias penais, por fim, adota um posicionamento defensivo, para forar uma atuao mais rigorosa dos mecanismos de represso a criminalidade.

2.1.2.Principio da Proporcionalidade Para Capez59 mandamento constitucional sobre a norma dos crimes hediondos embasado no princpio da proporcionalidade, tal princpio considerado constitucionalmente implcito, refere-se tambm ao nus da sociedade em face da criao da norma delitiva uma
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ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.97. 59 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.171.

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vez que a ameaa de punio ira se estender a sociedade como um todo tendo como paga a proteo do interesse tutelada pelo tipo incriminador da norma de modo que vantajoso no caso da tipificao hedionda em face do bem jurdico protegido por esta norma, logo o principio da proporcionalidade se faz indiscutivelmente presente neste contexto.

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2.2. A CONSTITUIO FEDERAL E O CRIME HEDIONDO O inicio do processo normativo dos crimes hediondos nos ordenamento jurdico brasileiro esta situado na Constituio Federal de 1988 artigo 5 inciso XLIII, onde o poder constituinte determina ao legislador infraconstitucional, conforme j anteriormente mencionado, a tarefa de determinar os crimes de maior potencial lesivo. Conforme a lio de Pacheco60 a norma constitucional esta embasada no princpio da proporcionalidade, este princpio considerado constitucionalmente implcito, no entanto, a Doutrina nos aponta outras opes orientadoras do instituto como o corolrio do princpio do Estado de Direito localizado no artigo 1, caput, da Constituio Federal de 1988, usando como critrio o princpio da igualdade, o respeito aos direitos fundamentais, e norteando-se pelo princpio do devido processo legal, com base nestes preceitos a Constituio Federal 61 tem por finalidade garantir a plenitude do estado democrtico, o ato legislativo de reservarse o direito de estabelecer um tratamento penal mais rigoroso aos crimes de tortura, trfico de drogas, terrorismo e os crimes equiparados hediondos, tem por intuito suprimir os ndices de delitos de maior lesividade, no entendimento de Capez62, a prvia determinao do legislador originrio com reservas sobre tortura, trafico de ilcito de entorpecentes, terrorismo e os outros crimes definidos como hediondos, serviu como orientao base, para que fosse possvel estender o objetivo e por fim tratar determinadas praticas delitivas com o rigor necessrio. Para o correto funcionamento do intuito do poder constituinte foram propostos trs sistemas, o legal, o judicial e o misto. Diante do sistema legalista, somente a lei poderia indicar de modo taxativo, quais seriam os crimes especficos, assim o magistrado no poderia eximir-se de julgar como hediondo um crime constante da norma, contudo um delito alheio a norma no poderia receber interpretao anloga.
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PACHECO, Denlson Feitoza. Direito Processual Penal. Teoria, Crtica e Prxis. 4. ed. revista, atualizada e ampliada. Niteri: Impetus, 2006. p. 167-168. 61 BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada: acompanhada dos ndices alfabtico-remissivos da constituio e da jurisprudncia. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2003.p.263. 62 BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada: acompanhada dos ndices alfabtico-remissivos da constituio e da jurisprudncia. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P.171.

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O critrio judicial define-se por ser exatamente o oposto do primeiro, de modo que, a avaliao do crime seria dependente da apreciao do magistrado e cabendo a este identificar o carter hediondo de cada crime e particular. O critrio misto seria um hibrido das duas propostas legalista e judicial, onde o magistrado poderia fazer o uso de seu discernimento para reconhecer como hediondo um delito alheio a legislao, conforme a lio de Fernando Capez, o que prevaleceu foi o sistema legal, e sua obra citando Alberto Silva Franco, nos faz um exemplo de que no seria hedionda uma atividade delitiva, ainda que esta fosse horrenda, que no houvesse sido caracterizada pelo legislador. 63

2.2.1.A Implantao da Norma Especifica A Lei 8.072 de 25 de julho de 1990, que entrou em vigor no dia seguinte a sua publicao, passando a integrar o ordenamento jurdico ptrio com o objetivo de cumprir as pr-determinaes do art. 5, inciso XLIII, da Constituio Federal, estabelecendo tratamento penal mais severo aos crimes hediondos e aos a eles equiparados, esta norma tambm determinou em seu texto, quais seriam os crimes classificados como hediondos, em seu artigo 1, a Lei 8.072/90 enumerou os crimes considerados hediondos, merecedores de maior rigor penal e processual penal, desta forma apenas so modalidades criminais hediondas as que esto dispostas no artigo primeiro da lei, as modalidades equiparadas, esto no pargrafo nico do mesmo artigo. No entendimento de Guilherme Souza Nucci64, existem duas faces da verdade, onde o a lei beneficiaria positivamente pelo critrio de segurana quanto aplicabilidade da norma, haja vista que somente so determinados como hediondos os delitos constantes da redao normativa, entretanto crimes com alto ndice de lesividade alheios a norma estariam descartados do rigor da penalidade, por outro aspecto, uma avaliao normativa torvelinha, possvel em face de alguns aspectos prticos. De modo que ao legislador seria possvel a adoo de outras analogias a fim de conceber quais as modalidades delitivas seriam crimes hediondos, o critrio judicial, baseado na analise subjetiva do magistrado, poderia suprir a necessidade de elevar uma determinada pratica delitiva em particular ao status de crime
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BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal Anotada: acompanhada dos ndices alfabtico-remissivos da constituio e da jurisprudncia. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p.172. 64 NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas , 2 ed. revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007. p. 595.

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hediondo, em outra tica poderia tambm arrefecer a hediondez de um delito em face da sua possvel irrelevncia jurdica para a sociedade e o Estado de Direito. Entretanto a modalidade de apreciao subjetiva estaria sujeita ao risco do descumprimento do objetivo da lei, em sua obra Nucci65sustenta, que a analise por critrios subjetivos o fator risco em face dos valores pessoais de cada magistrado para apreciar um crime como hediondo ou no, invadindo a seara dos seus valores pessoais, ofertando o risco de conterem preconceitos, e rompantes segregantes, possivelmente deixando de considerar como hediondos crimes graves em que a vtima tenha uma orientao sexual e desacordo com suas convenes, seja de classe econmica hipossuficinte ou ainda de etnia considerada racialmente diferente. O mtodo legalista define-se como um mecanismo que confere ao legislador a primazia na definio dos delitos hediondos, no entanto, ainda restaria ao judicirio a tarefa de entender e caracterizar os tipos penais em casos concretos, frente ao conceito previamente elaborado, persiste, ainda a insegurana, com base na dvida interpretativa, o universo jurdico brasileiro findaria por incumbir a jurisprudncia da interpretao de quais atos seriam ou no delitivamente hediondos.66

2.2.2. Primeira Alterao da Norma, Lei 8.930 de 06 de setembro de 1994. Esta norma formalizou pela primeira vez um novo texto ao contedo original de 1990, com isto passou a figurar na redao do artigo 1 da Lei 8.072/90, o homicdio simples, quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e o homicdio qualificado conforme o 2 do art. 121 do cdigo penal e todos os seus respectivos artigos no rol dos delitos anteriormente definidos como hediondos, conforme o texto reformado da Lei 8.072/90 abaixo demonstra:
O PRESIDENTE DA REPBLICA, fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei: Art. 1 So considerados hediondos os crimes de latrocnio (art. 157, 3, in fine), extorso qualificada pela morte, (art. 158, 2), extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput e seus 1, 2 e 3), estupro (art. 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico), atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico),
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NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas , 2 ed. revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007p.595. 66 NUCCI, Guilherme de Souza. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas , 2 ed. revista, atualizada e ampliada. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007p.595.

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epidemia com resultado morte (art. 267, 1), envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal, qualificado pela morte (art. 270, combinado com o art. 285), todos do Cdigo Penal (Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940), e de genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), tentados ou consumados. Art. 1o So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: (Redao dada pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) I - homicdio (art. 121), quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, 2o, I, II, III, IV e V); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) II - latrocnio (art. 157, 3o, in fine); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) III - extorso qualificada pela morte (art. 158, 2o); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) IV - extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput, e lo, 2o e 3o); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico); (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) VII - epidemia com resultado morte (art. 267, 1o). (Inciso includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994) VII-A (VETADO) (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 20.8.1998) VII-B - falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais (art. 273, caput e 1o, 1o-A e 1o-B, com a redao dada pela Lei no 9.677, de 2 de julho de 1998). (Inciso includo pela Lei n 9.695, de 20.8.1998) Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. 1o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado. (Pargrafo includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994)67

notrio o corte integral do caput do artigo primeiro, com a finalidade de dar nova redao, eliminou, em seu inciso V do art. 1 a palavra caput do delito tipificado no art. 213, tendo em vista que se o citado artigo no possui nenhum pargrafo, desnecessrio era a referncia ao seu caput, e omitiu o delito de envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal, qualificado pela morte art. 270, combinado com o art. 285, ambos do Cdigo Penal.

2.2.3.Segunda Alterao da Norma, Lei n. 9.695 de 20 de Agosto de 1998

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http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/LEIS/L8072.htm. Acessado em 17 de maio de 2009.

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A segunda alterao da norma ocorreu em 1998, com o advento da Lei n. 9.695, 68a alterao consistiu na incluso do crime de falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produtos dirigidos a fins teraputicos ou medicinais constantes no artigo 273 do cdigo penal69. No entanto, esta nova redao trouxe consigo, o estigma do cdigo penal onde se qualifica no mesmo rol de atividades delitivas a falsificao de cosmticos e produtos de saneamento, o que resultou em um furor instantneo, por boa parte da comunidade jurdica 70, a concepo de adotar como hedionda a atividade de venda de uma matria prima de procedncia duvidosa no parecia a primeira vista algo de cunho hediondo. A finalidade da mudana do texto nasceu vinculada ao combate direto falsificao de medicamentos, entretanto, o que teria como objetivo primrio regular a atividade laboratorial e a manipulao de substancias medicamentosas abarcou itens de outro gnero, a cosmtica irregular atualmente ainda continua sob a gide dos crimes hediondos.

2.2.4.A Terceira e Ultima Alterao da Norma, lei n. 11.464 de 28 de Maro de 2007 Esta recente mudana no texto da norma fundada, na influencia exercida pelo entendimento jurisprudencial, em face da concesso da progresso de regime, principalmente aos criminosos condenados pela pratica de trafico ilcito de entorpecentes, para resolver o impasse legal sobre a questo alterou-se pela terceira vez o texto da norma original, a base da mudana foram as decises do STF. 71 A nova legislao no operou mudanas somente pertinentes progresso de regime, suprimiu a vedao da concesso de liberdade provisria aos acusados pela prtica de crimes hediondos ou a eles equiparados, doravante, caso no estejam presentes nenhum dos
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http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9695.htm.Acessadoem 17 de maio de 2009. 1 - Nas mesmas penas incorre quem importa, vende, expe venda, tem em depsito para vender ou, de qualquer forma, distribui ou entrega a consumo o produto falsificado, corrompido, adulterado ou alterado. (Redao dada pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) 1-A - Incluem-se entre os produtos a que se refere este artigo os medicamentos, as matrias-primas, os insumos farmacuticos, os cosmticos, os saneantes e os de uso em diagnstico. (Includo pela Lei n 9.677, de 2.7.1998) 1-B - Est sujeito s penas deste artigo quem pratica as aes previstas no 1 em relao a produtos em qualquer das seguintes condies( Cdigo Penal Brasileiro, artigo 273,1, 1-A,1-B) 70 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.155. 71 CAPEZ, Fernando. O direito penal e processual penal na viso dos tribunais. So Paulo: Saraiva, 2002. p.549 e 550.

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elementos que autorizem a priso preventiva, poder e dever o acusado por esses crimes responder o processo em liberdade. Frente a esta analise, o condenado por crime hediondo ou a ele equiparado, cumpridos dois quintos da respectiva pena sendo ru primrio, ou trs quintos caso seja reincidente, ter o direito de progredir de regime, lembrando que o ru sempre iniciar em regime fechado o cumprimento da pena.

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2.3 DE QUE FORMA OS CRIMES HEDIONDOS ESTO DISCIPLINADOS NO ORDENAMENTO JURDICO BRASILEIRO.

2.3.1. Espcies de crimes hediondos O ordenamento jurdico brasileiro disciplinou os crimes hediondos na Lei 8.072/90, conforme j analisado anteriormente em cumprimento a um dispositivo constitucional, esta norma passou por trs reformas em seu contedo, com a finalidade de dar uma melhor resposta social, frente algumas espcies delitivas em especifico devido ao seu alto grau de lesividade na pirmide axiolgica criminal, estudaremos agora em particular cada uma destas praticas delitivas, que se dividem em dois grupos distintos, os crimes hediondos propriamente ditos e os crimes equiparados a hediondos, no Brasil so considerados crimes hediondos:Homicdio quando praticado em atividade tpica de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, pargrafo 2, incisos I,II, III,IV e V);Latrocnio nas formas de Extorso qualificada pela morte e Extorso mediante seqestro e na forma qualificada;Estupro; Epidemia com resultado morte; Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais; Crime de genocdio previsto nos artigos 1, 2 e 3 da lei 2889/56. ainda so crimes equiparados a hediondos o Trfico ilcito de entorpecentes a Tortura e o Terrorismo, todos nos termos da lei n. 8.072/90.72Passaremos a estud-los de maneira isolada para um melhor entendimento.

2.3.1.1. Homicdio na Seara dos Crimes Hediondos Esta prtica delitiva esta qualificada como crime hediondo pelo legislador nos moldes, no cdigo penal, quando praticado em atividade tpica de extermnio, ainda que cometido por um s agente, e homicdio qualificado (art. 121, pargrafo 2, incisos I,II, III,IV e V), na

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http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/LEIS/L8072.htm. Lei n. 8.072/90. Acessado em 20 de maio de 2009.

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opinio de Gevan de Almeida73, o legislador no falhou ao definir crime hediondo homicdio qualificado, nos casos de atividade de grupo de extermnio, a motivao do crime mediante promessa de pagamento ou por motivo torpe ou ftil, nestes casos fica a critrio do juiz decidir quanto a hediondez do homicdio, haja visto que se trata da necessidade da analise do poder judicirio a cerca da tipicidade do fato, neste caso o doutrinador discorda da opinio de Damsio de Jesus74, dizendo que este considera esta hiptese como criem hediondo condicionado, em face das demais hipteses que so , homicdio qualificado, latrocnio entre outros crimes. Para Capez75, o entendimento de homicdio simples em atividade tpica de grupo de extermnio ainda que consumado por apenas um executor, hediondo em face da mudana da norma em 1994, o que para este no se confundiria com quadrilha ou bando, em virtude da lei que no exige contagem de numero mnimo de agentes para considerar um crime hediondo ou simples o que se definiria ento pelas circunstancias do fato, em especial para a analise do delito do artigo 288 do cdigo penal brasileiro, em face da finalidade de eliminar um grupo especifico de pessoas, neste caso Capez, concorda com Damsio de Jesus e cita sua opinio sobre crime hediondo condicionado determina a atividade de grupo de extermnio para condicionar a hediondez em face da conduta tpica. No caso do homicdio qualificado, imperam as circunstancias agravantes do artigo 61 do Cdigo Penal,76 onde determinam-se as causa de majorao de pena, constituindo as elementares do homicdio para caracterizar sua forma qualificada, neste artigo esto dispostas as condies determinantes do crime e o modo de execuo, que tem por finalidade revelar o grau de periculosidade e perversidade do crime, para Capez 77 as motivaes assumem o papel principal no homicdio qualificado, pois em face disso nos aponta importncia da analise do fato diante da variedade de hipteses que podem nortear o homicdio qualificado, tal como a

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ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.121 e 122. 74 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.122. 75 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.174. 76 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro. 77 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro.p.178.

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motivao, que pode ser subentendida pela sociedade como compreensvel ou opostamente repudiada em face do efeito que causa no consciente coletivo78

2.3.1.2. Latrocnio na Seara dos Crimes Hediondos A redao do art. 157, 3, fine, do Cdigo Penal79 e na lei n. 8072/90 artigo 1, II, cuida do roubo seguido de morte, uma modalidade delitiva que abrange dois fatos tpicos em uma ao criminosa, ao mesmo causa dano a vida e ao patrimnio da vitima em face desta circunstncia que se define o rigor da legislao em aplicar a cominao penal de 20 a 30 anos. Na tica de Gevan de Almeida 80entende-se que por ser um crime de natureza mista, passvel de se abstrair uma serie de duvidas acerca da tipificao do delito, hora ocorrendo homicdio este pode ser caracterizado como tal, hora no resultando na pior hiptese, a resposta por tentativa pode haver outra interpretao, principalmente no caso de resultar em leses corporais, o que possvel de ocorrer neste caso na descaracterizao do fato tpico o remetendo para o roubo qualificado pelas leses corporais, de qualquer modo a discusso sobre este gnero delitivo vasta, todavia no sendo epicentro deste trabalho seguimos adiante.

2.3.1.3. Extorso e Suas Variaes na tica dos Crimes Hediondos A extorso ato criminoso que define como constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, objetivando para si ou para terceiro, vantagem econmica ilcita 81 o artigo 158 do Cdigo Penal faz a tipificao legal originaria e a lei dos crimes hediondos acentua a reprovao jurdica do ato lesivo, da mesma forma que o roubo a extorso pode

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Conjunto das crenas e dos sentimentos comuns mdia dos membros de uma mesma sociedade que forma um sistema determinado com vida prpria. ( Durkheim, mile. Da diviso do trabalho social. pg. 342.) 79 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro.p564. 80 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.133. 81 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro.p564.

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tambm causar leso a mais de um bem jurdico, vida e patrimnio, a modalidade de extorso denominada concusso, sendo regulamentada pelo artigo 316 do Cdigo Penal82. A Extorso qualificada pelo resultado morte, se for praticada mediante violncia e desta resultar morte, a pena inicial cominada e vinte a trinta anos de recluso e multa. Descarta-se a hiptese de qualificar o resultado morte se o de cujus for co-autor do crime, de modo que este fato no pode ser forma agravante delitiva83. Ainda na extorso qualificada pelo resultado morte, a Lei n 8.072/1990, em seu artigo 1, III, assim dispe que so considerados hediondos os seguintes crimes frente o Cdigo Penal, consumados ou tentados: III extorso qualificada pela morte (art. 158, 2), outra observao a fazer se refere consumao e tentativa, no se pode aplicar a Smula 610 do Supremo Tribunal Federal84ao crime de extorso qualificado pelo resultado morte, haja vista que crime formal, o qual independe da obteno de vantagem econmica indevida, para a sua consumao, de modo que deve ser adotada na aplicao, a Smula 96 do Superior Tribunal de Justia85. A consumao do delito de extorso mediante seqestro, qualificado em face da situao de poder dos criminosos em face da vitima, atravs do dolo em agir criminosamente com inteno de obter vantagem ilcita, privando a mesma de sua liberdade, na obra de Mirabete86, este conceito anlogo nos casos de crcere privado, causando da mesma forma o constrangimento ilegal, no mesmo sentido, Capez87 apresenta de seguinte maneira: se a finalidade for coagir outrem para que faa ou deixe de fazer algo, o crime ser de constrangimento ilegal. Reto a esta analise, se o autor no tiver o dolo de seqestrar, e sim o de coagir outrem para que faa ou deixe de fazer alguma coisa, estar consolidado o crime de extorso.

82

Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro.p579. 83 NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado..., p. 648. 84 http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=jurisprudenciaSumula&pagina=sumula_601_700. Acessado em 18 de maio de 2009. (SMULA N 610 .H CRIME DE LATROCNIO, QUANDO O HOMICDIO SE CONSUMA, AINDA QUE NO REALIZE O AGENTE A SUBTRAO DE BENS DA VTIMA). 85 http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0096.htm.acessado em 18 de maio de 2009. ( o crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da vantagem indevida.) 86 MIRABETE, Julio Fabbrini. Manual de direito penal..., volume 2, p. 187. se tal elemento subjetivo estiver ausente, ou seja, se o agente atua por outro intento que no o de seqestrar a vtima, no se configura o seqestro" 87 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal..., Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p. 310.

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2.3.1.4. Estupro e Atentado Violento ao Pudor So modalidades delitivas previstas no Cdigo Penal,
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nos artigos 213 e 214, e

tambm as modalidades qualificadas pelo artigo 223 do mesmo cdigo, sobre o resultado de leso corporal de natureza grave, logo se deduz que por este motivo foi parte integrante da legislao dos crimes hediondos, sobretudo em face da repulsa que causa em particular no consciente coletivo, em tambm na maioria dos indivduos mentalmente saudveis, tendo em vista que a razo que nos diferencia dos demais seres vivos. A legislao dos crimes hediondos adotou a seguinte tica a respeito do assunto, consideram-se hediondos os crimes na sua forma simples e na sua forma qualificada, conforme se observa no texto normativo no artigo 1, incisos V e VI, para Capez 89trata-se casos onde existe o emprego da violncia real, com o uso de violncia fsica e ou moral em casos onde os possveis resultados sero a leso corporal de natureza grave ou a morte da vitima, ainda a que tratar sobre a presuno da violncia, estabelecida no artigo 224 do Cdigo penal, neste caso existem trs hipteses de presuno de violncia e a tipificao de crimes contra os costumes, a lgica que se usa acerca da que a vitima no tem capacidade para consentir validamente ou no tem capacidade para a resistncia destas opes presumiuse a violncia ficta, que se difere da violncia real, contudo sofre o mesmo rigor legal levando sempre em considerao a existncia da caracterizao de violncia hedionda, como a palavra diz, algo que seja repulsivo ou fora dos parmetros aceitveis .

2.3.1.5. Epidemia com Resultado Morte uma modalidade delitiva constante no cdigo penal 90no artigo 267, 1, determinado como criminosa a atividade, caracterizada na propagao de germes patognicos, causando epidemia ou surto de doena infecciosa que atinge diversas pessoas com o resultado morte, este crime entendido como hediondo no artigo primeiro inciso VII, conforme a lio de

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Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro.p570. 89 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.183. 90 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. p.552. Cdigo Penal Brasileiro.p575.

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Fernando Capez91 trata-se de um delito preterdoloso, onde o a existncia do dolo esta em causar atividade primaria ou seja a epidemia que posteriormente teria como resultado a morte, bastando a morte de um individuo para caracterizar o crime como hediondo, a modalidade culposa do crime constante no pargrafo segundo do artigo 267, no parte integrante da norma dos crimes hediondos.

2.3.1.6.Falsificao, Corrupo, Adulterao ou Alterao de Produto Destinado a Fins Teraputicos ou Medicinais Este item passou a fazer parte da Lei 8072/90, com a reforma proporcionada pela Lei n. 9.695, de 20.8.1998, que acrescentou os crimes do artigo 273 do cdigo penal na lista dos crimes hediondos, a doutrina critica em face da adoo integral do artigo constante no cdigo penal para Gevan de Almeida92 um erro do legislador, dar o mesmo tratamento penal destinado a falsificao de remdios para doenas graves como o cncer, para o crime de falsificao de cosmticos e produtos de limpeza adulterados, neste caso h desrespeito ao principio da proporcionalidade da pena, no mesmo sentido, Capez 93 relata o desleixo com o principio da proporcionalidade e cita Celso Delmanto, que caracteriza esta desproporo punitiva como absurda. O aspecto positivo da norma certamente o rigor que por resultante propicia sobre a origem e qualidade dos itens constantes da lei, deste modo h de se convir que so itens de manuseio fsico ou consumo oral ou tpico, geralmente de consumo em massa, seja no caso dos produtos de limpeza ou nos remdios, logo no seria exagero que estas variedades de produtos estejam sujeitos ao rigor da norma, afinal a legislao agindo de modo preventivo, pode evitar uma serie de demandas na seara do Poder Judicirio.

2.3.1.7. Crime de Genocdio

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CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.184. 92 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.155. 93 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002. p.184.

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Genocdio uma terminologia criada por Raphael Lemkin, um semita de origem polonesa, no ano de 1944, a palavra composta da raiz grega gnos que corresponde a famlia, cl ou etnia e caedere em latim matar. Em face do holocausto nazista, Lemkim empenhou-se na proposta de criao de leis internacionais para definir e punir o genocdio, sua idia dei certo, e no ano de 1951foi criada a conveno para preveno e represso ao crime de genocdio.94 Genocdio esta previsto nos artigos 1, 2 e 3 da lei 2889/56 95, tem sido definido como sendo o assassinato deliberado de pessoas motivado por diferenas tnicas, nacionais, raciais, religiosas e polticas, a lei do genocdio estabelece as cominaes do cdigo penal para punir esta modalidade de homicdio, e por caracterizar uma variante de homicdio, foi inclusa no rol de delitos punveis pela lei dos crimes hediondos durante a reforma propiciada pela Lei 8.930 de 1994, que inclui o genocdio no pargrafo nico da Lei 8.072/90.96 A competncia para julgar este tipo crime destinada aos juizes federais, a Emenda Constitucional n.45/2004, acresceu o inciso V-A ao artigo 109 da Constituio Federal, que por fora do 5 estabelece a competncia jurisdio federal para tratar de assuntos referentes violao grave dos direitos humanos , e alm da justia federal o 4 do artigo 5 da CF, determina que o Brasil se submete a jurisdio de Tribunal Penal Internacional, o acrscimo constitucional se deve a subscrio do Brasil ao Estatuto de Roma de 17 de julho de 1998 97, que por sua vez uma instituio permanente com jurisdio para julgar genocdio, crimes de guerra, contra a humanidade e de agresso, a sede deste Tribunal esta localizada em Haia na Holanda.

2.3.2. Crimes Equiparados a Hediondos, Trfico Ilcito de Entorpecentes.

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http://pt.wikipedia.org/wiki/Genocidio. Acessado em 20 de maio de 2009. ...Art. 1 - Quem, com a inteno de destruir, no todo ou em parte, grupo nacional, tnico, racial ou religioso, como tal: a) matar membros do grupo; b) causar leso grave integridade fsica ou mental de membros do grupo; c) submeter intencionalmente o grupo a condies de existncia capazes de ocasionar-lhe a destruio fsica ou parcial; d) adotar medidas destinadas a impedir os nascimentos no seio do grupo; e) efetuar a transferncia forada de crianas do grupo para outro grupo. Art. 2 - Associarem-se mais de 3 (trs) pessoas para prtica dos crimes mencionados no artigo anterior: Pena - metade da cominada aos crimes ali previstos. Art. 3 - Incitar, direta e publicamente, algum a cometer qualquer dos crimes de que trata o artigo 1...(Lei 2889/56. www.jusbrasil.com.br/legislacao/104072/lei-2889-56.acessado em 20 de maio de 2009.) 96 ...Pargrafo nico. Considera-se tambm hediondo o crime de genocdio previsto nos arts. 1 o, 2o e 3o da Lei no 2.889, de 1o de outubro de 1956, tentado ou consumado. (Pargrafo includo pela Lei n 8.930, de 6.9.1994). Lei 8.072/90. http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/LEIS/L8072.htm. Acessado em 20 de maio de 2009. 97 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.186.
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O trafico ilcito de entorpecentes, no um crime propriamente hediondo, todavia, recebe tratamento equiparado na legislao em face do dano social que proporciona 98, o trafico de um modo geral esta diretamente ligado a violncia e a associao criminosa, haja vista que para a logstica do trafico necessrio um grupo de indivduos criminosos, e empiricamente ouso dizer que essa atividade marginaliza e uma causadora de violncia e por conseguinte atos delitivos mais violentos, como homicdios entre outros. A norma dos crimes hediondos faz constante em seu contedo o trafico ilcito de entorpecentes, a modalidade equiparada esta no artigo segundo99 onde estabelece no inciso primeiro que, nestas praticas delitivas, so insuscetveis de anistia, graa ou indulto e no inciso segundo determina que o regime de cumprimento de pena inicialmente ser em regime fechado. Ainda neste caso existe a legislao especifica, Lei n. 11343/2006, que tambm trata com mais especificidade sobre a ilicitude da drogas, para Capez 100o entendimento de assemelhar o trafico ilcito de entorpecentes com delitos de carter hediondo, atinge to somente os artigos 33, caput, e 1 e o artigo 34 da Lei n.11.343/2006, as demais condutas como associao para o trafico, constante no artigo 35, e o crime de financiamento at o momento no so considerados crimes de trafico. O que propicia ao judicirio a responsabilidade de usar a melhor analogia da norma para resolver problemas concretos.

2.3.3.Crimes Equiparados a Hediondos, Tortura Tortura a imposio de dor fsica ou psicolgica por crueldade, intimidao, punio, para obteno de uma confisso, informao ou simplesmente por prazer da pessoa que suplicia, no contexto jurdico da palavra esta relacionada com o objetivo de obrigar algum a prestar declarao ou silenciar-se sobre determinado fato que se tenha conhecimento.101 O artigo 5 da CF de 88, no inciso III, declara que, ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante, o inciso XLIII, determina a tortura

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CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. p.187. 99 http://www.planalto.gov.br/CCIVIL/LEIS/L8072.htm. Lei 8.072/90. Acessado em 21 de maio de 2009. 100 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008p.187. 101 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.188.

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como crime inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia, de acordo com a Lei 9.455, de 7 de abril de 1997102, define-se o crime de Tortura:
Art. 1 Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa; b) para provocar ao ou omisso de natureza criminosa; c) em razo de discriminao racial ou religiosa; II - submeter algum, sob sua guarda, poder ou autoridade, com emprego de violncia ou grave ameaa, a intenso sofrimento fsico ou mental, como forma de aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo.

A posio doutrinaria a cerca do crime de tortura estabelece que muito recentemente este delito era definido como crime meio para se consumar homicdio, na obra de Capez 103, est conceituado que, existia at ento uma nica tipificao penal, que estava prevista pelo estatuto da criana e do adolescente no artigo 233, no entanto ainda com definio penal extremamente resoluta e de constitucionalidade duvidosa, que posteriormente foi revogada com a criao da norma especifica em 1997. Sobre a aplicao da norma imprescindvel dizer que fator determinante no aumento de pena em caso de indiciamento por crime de tortura, se o acusado exerce funo ou emprego publico, conforme disposto no 4, I, da Lei 9.455/97, haver neste caso aumento de pena de um sexto at um tero.

2.3.4.Crimes Equiparados a Hediondos, Terrorismo. Terrorismo no sentido etimolgico da palavra modo de coagir, ameaar ou influenciar pessoas ou impo-lhes sua vontade pelo mtodo sistemtico do terror,104esta pratica consiste no uso de violncia, fsica ou psicolgica. Pode ser praticado por indivduos, grupos fundamentalistas ou polticos, materializa-se em posio contraria a ordem estabelecida por um Estado105, adotando como estratgia ataques a um governo ou sua populao, resultando

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http://www.planalto.gov.br/ccivil/LEIS/L9455.htm. Acessado em 21 de maio de 2009. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.188. 104 FERREIRA, Aurlio Buarque de Holanda. O Novo Dicionrio Aurlio da Lngua Portuguesa. corresponde 3. edio, 1. impresso da Editora Positivo, revista e atualizada do Aurlio Sculo XXI, contendo 435 mil verbetes, locues e definies. Edio eletrnica autorizada Positivo Informtica Ltda. 2004. 105 http://pt.wikipedia.org/wiki/Terrorismo. Acessado em 21 de maio de 2009.

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em constrangimento fsico e psicolgico de carter coletivo capaz ultrapassar o crculo das vtimas do feito para incluir o restantes do territrio. Alem da definio comum para crime de terrorismo existem outras definies para terrorismo, atualmente as variaes denominadoras esto definidas da seguinte forma106: Terrorismo indiscriminado ou aleatrio, a pratica de violncia sem o objetivo de lesionar um agente em particular ou de relevncia poltica, neste caso no h um alvo definido previamente, tem como finalidade a propagao do medo geral na populao, tem por finalidade cansar a sensao de paz e causar seus efeitos causando um sentimento geral de instabilidade e insegurana em determinado grupo de uma nao. Terrorismo seletivo tem por finalidade lesar unicamente um alvo em particular, visa chantagem, vingana ou extrao de obstculos de cunho poltico esta pratica definida como terrorismo haja vista que seus efeitos tm por finalidade oculta por em discusso a ordem do Estado ou de prejudicar pessoas em especifico. Terrorismo de Estado, como a definio geral aponta uma modalidade de crime que pode empregar varias formar de manifestao de violncia, entendidas como inaceitveis, como seqestros, assassinatos, exploses de bombas, extermnio de pessoas, raptos, flagelao de pessoas, entretanto no se trata de uma estratgia de guerra oficialmente, mas sim por grupos polticos, os quais no possuem fora para empregar a declarao de guerra abertamente, deste modo adotando o terror como um meio capaz de causar medo em camadas especificas da populao com o intuito de provocar mudana de comportamento do estado. No Brasil a lei que faz respeito a definio sobre terrorismo a Lei n. 7.170, de 1983 e rege os demais crimes contra a segurana nacional, a ordem poltica e social, no artigo 20 desta norma temos, segundo a tica de Capez107e Gevan de Almeida108, a melhor tipificao legal:
Art. 20 - Devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas.

Na hiptese de haver terrorismo no Brasil, os responsveis pelos atos de terror , seriam insuscetveis de anistia, graa ou indulto, na lio de Gevan de Almeida, o texto normativo, padece da falta flagrante inconstitucionalidade, e afirma que a penalizao no poderia ser ampliada pelo legislador ordinrio e tambm porque a norma limitou a atribuio do
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http://pt.wikipedia.org/wiki/Terrorismo. Acessado em 21 de maio de 2009. CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.187. 108 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.164.

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Presidente da Repblica em conceder indulto, conforme os artigo 84 inciso XII da Constituio Federal. A doutrina critica severamente a falta de tipificao penal para o crime de terrorismo, com todos seus elementos e sim o breve artigo 20 da Lei de Segurana Nacional, o que para Capez109 violaria o principio da reserva legal, que conseqentemente retingiria o a possibilidade do judicirio em manter uma deciso de sentena, principalmente se fosse discutido em juzo a consistncia das provas do ato terrorista.

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CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.187.

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2.4. O PROCESSO PENAL E CRIMES HEDIONDOS Conforme j traado anteriormente os crimes hediondos esto tipificados no Cdigo Penal Brasileiro e regulamentados de maneira especifica pela Lei 8.072/90, muito embora tenha havido trs alteraes no texto da lei original de 1990, prevalecem como hediondos as categorias predispostas pelo inciso XLIII, do artigo 5 da Carta Magna. As alteraes
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normativas desencadeadas ao longo dos anos fato decorrente da necessidade de adequao e aplicar o

da norma especifica com o intuito de atender as necessidades advindas do entendimento da norma gerado no Poder Judicirio a quem obviamente coube interpretar regulamento de tais delitos.111 Apesar do critrio legalista da norma com o passar do tempo e a labuta diria do judicirio, acarretou por fim na mais recente alterao da norma que propiciou uma atenuao no rigor originalmente imposto aos crimes hediondos e equiparados, dentre as alteraes da norma, a grande novidade foi certamente a aplicao da progresso de regime aos apenados e a concesso de liberdade provisria aos acusados de crimes hediondos. A doutrina insere a princpiologia aplicada ao processo penal para justificar as alteraes dos delitos hediondos, Almeida112em sua obra decorre sobre trs princpios, a dignidade da pessoa humana, embasada na presuno de inocncia quando no h flagrante delito e com a fora normativa da CF, artigo1 , III, que determina este principio como um dos principio fundamentais do ordenamento jurdico nacional. O princpio do devido processo legal, que ter por escopo garantia de defesa ao acusado, ainda que este tenha sido preso em flagrante delito, porm nos casos em que a natureza do delito seja afianvel, a doutrina considera plausvel113 a adoo da liberdade provisria em respeito a dignidade do homem. O principio da presuno de inocncia, que isenta a culpabilidade em face de questo jurdica que ainda no tenha sentena transitada em
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CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.172. 112 ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.166. 113 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.187.p.167.

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julgado e o princpio da individualizao da pena, que origina-se da somatria das circunstancias atinentes ao fato concreto face a etapa do julgamento, e considerando a reabilitao na fase executiva da pena. Em face destas condies processuais mais flexveis impostas pelo ultimo texto da lei, foi possvel ao Poder Judicirio decidir brandamente nos casos de delitos ditos hediondos, como bem define o artigo 2 em seu pargrafo 2 114, possvel a deciso de judicial fundamentada em autorizar ao ru a resposta processual em liberdade, neste sentido Capez, 115 nos apresenta que apesar da seara hedionda continuar inafianvel, ser possvel obter o beneficio da liberdade provisria, nos casos que no estejam presentes os pressupostos para a manuteno da priso cautelar, de modo que s ser encarcerado preventivamente o ru, quando este oferecer risco de continuar cometendo delitos durante o processo, possa impedir a produo de provas ou seja presumida a fuga para local desconhecido, caso no seja constatada nenhuma das hipteses mencionadas no h periculum in mora, nem priso preventiva. No que se refere a Anistia, Graa e Indulto a anistia consistes em ato legislativo que o estado abdica do jus puniendi, removendo as conseqncias jurdicas do crime em face relevante motivao, graa o beneficio individual concedido mediante solicitao da parte interessada e o indulto e um beneficio coletivo que deve ser concedido espontaneamente, so matrias de competncia exclusiva da Unio podendo ser sancionadas exclusivamente pelo Presidente da Republica116, a legislao preserva seu carter reservado e coerente com a predeterminao da CF, uma exceo extraordinria da norma em limitar o poder do Executivo em face do Legislativo. Por fim, vale ressaltar acerca do processo crime, que apesar do abrandamento da norma as penas persistem de grande monta sendo no maximo trinta anos117, no caso dos crimes de maior lesividade, o que se observa que a mudana da norma teve como intuito poder flexibilizar os casos de menor relevncia penal e jurdica.

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2 Em caso de sentena condenatria, o juiz decidir fundamentadamente se o ru poder apelar em liberdade.( Lei n. 8.072/90) 115 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.197. 116 CAPEZ, Fernando. Curso de direito penal: Volume 4 : legislao penal especial. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.p.189. 117 Art. 6 Os arts. 157, 3; 159, caput e seus 1, 2 e 3; 213; 214; 223, caput e seu pargrafo nico; 267, caput e 270; caput, todos do Cdigo Penal, passam a vigorar com a seguinte redao: "Art. 157( Cdigo Penal Brasileiro) 3 Se da violncia resulta leso corporal grave, a pena de recluso, de cinco a quinze anos, alm da multa; se resulta morte, a recluso de vinte a trinta anos, sem prejuzo da multa. ( Lei n. 8.072/90)

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Em considerao ao estudo deste capitulo possvel observar que, quanto a origem os crimes hediondos surgiram em resposta a percepo da grande lesividade social que geram os crimes desta natureza, a caracterizao do crime hediondo serve como uma ferramenta jurdica e social de carter repressivo com a finalidade principal de reprimir o uso da violncia extrema na soluo de questes de ordem individual ou coletivas, bem como propiciar a reduo dos ndices de atos delitivos enquadrados nesta categoria. Observou-se que as alteraes normativas ocorridas durante a trajetria mutativa do texto original, teve por objeto a adoo de novas figuras tpicas para prestar uma melhor analogia em face da aplicao da norma nos casos concretos, tendo vista que o texto original generalizava figuraes tpicas de menor relevncia jurdica e social, tornando difcil em alguns casos a sua operabilidade no Poder Judicirio. Tambm notrio que a aplicabilidade da norma, como em todo universo jurdico dependente de analogias fundamentalmente resultantes do discernimento dos valores morais e sociais, embasados nos princpios do convvio humano, tal como se estabelece na Constituio Federal, entretanto esta tarefa se torna difcil ao passo que os valores sociais so algo em evoluo permanente, cabendo aos Poderes do Estado atravs de seus representantes a aplicao do bom senso, e principalmente a busca pela reabilitao do cidado que age delitivamente, algo que em face da estrutura oferecida pelo Estado cumulada com a pluralidade latente da atividade humana, algo difcil de obter com pleno xito ou a curto prazo, por fim a legislao dos delitos hediondos combate diretamente os delitos mais graves e serve atravs de seus efeitos como uma orientao indispensvel para regular a atividade do individuo no meio social.

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CAPITULO III: A IMUNIDADE PARLAMENTAR DOS CRIMES HEDIONDOS

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3.IMUNIDADE PARLAMENTAR DOS CRIMES HEDIONDOS

Este captulo tem por finalidade saber se diante da prtica de crimes hediondos possvel alegar a unidade parlamentar e se de alguma forma beneficiam os indivduos investidos desta prerrogativa, primariamente trataremos mais detalhadamente acerca da imunidade processual penal do parlamentar. Traaremos um tpico sobre o foro especial por prerrogativa de funo, fazendo uma complementao mais aprofundada sobre os mecanismos jurdicos deste instituto, e apresentando algumas informaes sobre o Supremo Tribunal Federal relevantes a matria e ser materializada uma hiptese no plano ftico. O tpico seguinte tratar da influencia dos poderes econmico e poltico, conceituando em que consistem, como se manifestam na seara scio-jurdica e o que podem propiciar no caso concreto em beneficio do parlamentar ou do grupo ideolgico que representa. Em seqncia ser construdo um tpico sobre a violao de princpios constitucionais, materializaremos de forma doutrinria como a criao de normas de competncia federal podem ferir princpios constitucionais e as controversas que podem desencadear no ordenamento jurdico. Por fim analisaremos os benefcios da imunidade frente ao processo crime, tratando em particular das formas de imunidade material e formal no orbe do crime hediondo, apontaremos uma breve definio doutrinaria com base na pesquisa elaborada, e as aplicaremos as duas formas de imunidade em situaes hipotticas de casos concretos, para demonstrar de que forma o instituto da imunidade pode beneficiar os representantes do legislativo diante da pratica de crimes hediondos. Conforme j tratamos no primeiro capitulo, a imunidade parlamentar se manifesta de duas formas, material e formal, vimos tambm que a imunidade parlamentar no uma garantia absoluta de improcessabilidade, tendo em vista que existem procedimentos especficos para se julgar e condenar um representante do Poder Legislativo, contudo ainda prevalecem aspectos relevantes a serem analisados frente ao instituto, conforme objetivamos neste trabalho o confronto do instituto da imunidade parlamentar diante da pratica de crimes hediondos, o que segue propriamente de agora em diante.

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3.1 A Imunidade Processual do Parlamentar Em face do conhecimento da Emenda Constitucional n.35/2001, temos cincia de que o parlamentar aps sua diplomao somente poder ser processado por informao do Supremo Tribunal Federal a Casa Legislativa a qual pertena o parlamentar, e pela iniciativa de partido poltico nela representado e com a contagem de votos da maioria de seus membros de modo que possvel nos termos do pargrafo 3, sustar o andamento da ao, assim nos deparamos primariamente com a possibilidade de sustao de uma ao crime, que poderia ser instaurada a um parlamentar118. O fenmeno da sustao do processo abrigado nos moldes do pargrafo 4 e 5 da EC n. 35/2001119, com prazo de quarenta e cinco dias para apreciao, o efeito da sustao suspensivo, por sua vez abriga tambm a prescrio da ao de modo que os prazos voltaro a sua contagem da data onde pararam, frente a esta situao h o beneficio do tempo a favor do parlamentar seja qual for a espcie de ao proposta, se este obter o beneficio da sustao contar com o tempo de diplomao a seu favor. Em se tratando de crime ocorrido anteriormente a diplomao conforme nos ensina Capez120, o processo ter seu andamento de praxe frente o Juiz natural, descartando a possibilidade de sustao pelo parlamento, diante disso o STF no obrigado a comunicar a existncia da ao em curso. Contudo nos casos ps-diplomao havendo sustao da ao e levando-se em considerao o contedo da Sumula 245 do STF, que dispe que a imunidade no se estende ao co-ru sem essa prerrogativa, nestes casos conforme a lio de Paulo Rangel121, aplica-se o disposto no artigo 78, III do Cdigo de Processo Penal, no caso de haver concurso de competncia ser optado pela jurisdio de maior graduao.

3.1.1. O Foro Especial por Prerrogativa de Funo

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CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 14. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007.p.60. Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. 4 O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. 5 A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato.( Emenda Constitucional n 35, de 20 de dezembro de 2001.) 120 CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 14. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007.p.62. 121 RANGEL, Paulo. Direito processual penal. 13. ed. rev. ampl. e atual. de acordo com : lei. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.p.334.
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O foro especial por prerrogativa de funo nos moldes do artigo 53, 1 da Constituio Federal, condiciona o andamento de ao penal perante o Supremo Tribunal Federal, desse modo se existia na poca da diplomao, inqurito ou ao penal tramitando, tudo dever ser remetido ao STF, tendo vista que o processo anterior a diplomao no passvel de sustao, sero aproveitados pela mxima tempus regit actum validamente todos os atos da jurisdio de origem, Gomes 122 registra que nos casos de continncia, deve-se preferencialmente, na jurisdio do STF. Ainda tratando do foro especial por prerrogativa funo, indispensvel trazer a esta pauta, novamente a opinio mais recente de Luiz Flavio Gomes, 123 a critica que se funda pelo doutrinador, embasada nas seguintes informaes oriundas da Associao dos Magistrados Brasileiros, citada pelo prprio Gomes, que nos casos de foro especial por prerrogativa de funo ao contrario do que deveria ser vertiginosa a lentido processual na jurisdio do Supremo Tribunal Federal, das 130 aes penais que tramitam no STF de 1988 a 2007 , no houve nenhuma condenao ou seja em quase duas dcadas ningum foi condenado na jurisdio penal mxima do pas, quando se trata de foro privilegiado. Com base nestas informaes gritante a constatao da impunidade, observa-se que as aes em tramite no STF beiram os prazos mximos de prescrio da pretenso punitiva 124, e complementa afirmando que a problemtica no de fato em haver o foro especial, mas sim a ineficincia do judicirio, e no em face das regras mas sim na celeridade do tramite. Alm destes fatores, Gomes define como absurdo, o fato de impor responsabilidade da fase prprocessual ou preliminar, a um Desembargador ou Ministro de Tribunal, quando o mesmo recebe por anualmente milhares de processos para julgamento, afirmando que este profissional no possuir o condicionamento material para instruir a fase preliminar nos casos onde existe o foro especial. De modo que para haver um funcionamento eficaz seria necessrio que o ministro ou desembargador fosse isento da fase preliminar, tendo em vista que no possui condies para exerc-la, devido a grande quantidade de trabalho que j desempenha em seu cotidiano, em
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GOMES, Luiz Flvio. Juizados criminais federais, seus reflexos nos juizados estaduais e outros estudos. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002.p.109. 123 GOMES, Luiz Flvio. Corrupo, foro por prerrogativa de funo e juizados de instruo . Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1492, 2 ago. 2007.Acessado em 23 de maio de 2009. 124 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. Art. 109 - A prescrio, antes de transitar em julgado a sentena final, salvo o disposto nos 1 e 2 do art. 110 deste Cdigo, regula-se pelo mximo da pena privativa de liberdade cominada ao crime, verificando-se: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) I - em vinte anos, se o mximo da pena superior a doze;( cdigo penal brasileiro)

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segundo plano, a participao do mesmo no tramite investigatrio comprometer o principio da imparcialidade no momento destinado ao julgamento, por estar psicologicamente envolvido ao que apurou tendo participado da investigao. 125 Em considerao a estas circunstancias em que se encontram os membros do STF, Gomes aponta que a soluo seria a criao de um novo juizado especial, destinado exclusivamente a fase instrutria preliminar, para que se alivie o fardo dos representantes dos Supremo Tribunal Federal. Retomando a busca da compreenso do foro privilegiado, imprescindvel tratar do cancelamento da Smula 394 do STF, e sua repristinao com o advento da Lei n. 10.628 de 2002, na obra de Rangel126, o cancelamento da referida Smula propiciou com que a permanecia dos processos existentes no STF fossem remetidos a instancia inferior nos casos de perda da imunidade parlamentar em face de qualquer hiptese presumida, e por tanto retomaria o rito ordinrio na justia de primeira instancia, em 2002 com a implantao da norma mencionada, um entendimento similar a Smula 394, conferido pelo pargrafo primeiro da norma que estendia a prerrogativa de foro mesmo que a diplomao j no vigorasse, tal lei foi declarada inconstitucional em setembro de 2005, retomando a posio de mobilidade a justia de primeira instancia, no mesmo sentido Capez 127 a aps analisar estes eventos normativos sobre o mesmo assunto, estabelece que a competncia especial no ser extensiva ao perodo posterior o mandato, ocorrendo portanto a mudana de competncia, e neste caso o ex-parlamentar poder usar exaustivamente todos os procedimentos legais, a fim de obter a sentena desejada, no ocorrendo isto, ter ganhado tempo, para quem sabe, galgar um novo mandato.

3.2.A Influncia dos Poderes, Poltico e Econmico. A fora poltica e econmica algo inegvel, levando em considerao a fora que pode exercer em um grupo social, o poder poltico manifesta-se na possibilidade imperativa do Estado em direcionar a atividade humana na execuo de um objeto em especifico 128, tendo em vista que exercido no Estado Democrtico de direito por meio dos representantes
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GOMES, Luiz Flvio. Corrupo, foro por prerrogativa de funo e juizados de instruo . Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1492, 2 ago. 2007.Acessado em 23 de maio de 2009. 126 RANGEL, Paulo. Direito processual penal. 13. ed. rev. ampl. e atual. de acordo com : lei. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2007.p.341 e 342. 127 CAPEZ, Fernando. Curso de processo penal. 14. ed., rev. e atual. So Paulo: Saraiva, 2007.p.63. 128 FARIA, Albino Nogueira de. Poder e domnio. 1 ed. Editora Didtica e Cientifica. Rio de Janeiro.1991.p.97 e 98.

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do governo, conforme o artigo 1, pargrafo nico CF,129 o poder deve emanar do povo, exercendo o sufrgio universal, no entanto, a massificao cultural propicia a criao do produto poltico, e para vender tal produto preciso empreendimento, que em face ao contexto social depende de poder econmico 130, que tambm pode exercer grande influencia em um grupo de indivduos, causar comoo social e plantar idias e valores atravs da propaganda. De fato esta propaganda oriunda do poder econmico passvel de definir a escolha frente o sufrgio universal, e definir quem ir legislar, afinal como sabido os Poderes Legislativo e Executivo brasileiros no so exercidos mediante concurso pblico, ao contrario do Poder judicirio que apresenta uma composio predominantemente concursal131. Deste modo pode-se observar que os membros do Poder Legislativo em tese podem ser representantes dos interesses de um grupo especifico, como um partido poltico visando obter sucesso no emprego de sua ideologia, assim a carreira legislativa diferencia-se da judiciria, enquanto a primeira temporria e como resultante observa-se que determinados textos normativos sofrem trajetrias impares, ganhando ou perdendo aplicabilidade em face a da composio dos representantes, conforme foi possvel observar no subttulo anterior, no poder judicirio existe uma constncia existencial de carter permanente por parte de seus operadores. Com base neste entendimento perfeitamente compreensvel que haja uma luta democrtica entre as ideologias partidrias e a busca pela manuteno do poder e em face desta disputa aceitvel a idia de que seus pares busquem ofertar segurana extra na rbita do poder legislativo, valendo-se das ferramenta disponveis, tal como a criao de normas extra-protetivas como a Smula 394 do STF, que por sua vez podem frustrar o entendimento da norma e em alguns casos ferir princpios normativos 132, como neste caso o principio do Juiz Natural, modificando competncias jurisdicionais acarretando na morosidade dos julgamentos no poder judicirio, findando por beneficiar o ex-parlamentar que responde a processo penal.
129

Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.p.7. 130 FARIA, Albino Nogueira de. Poder e domnio. 1 ed. Editora Didtica e Cientifica. Rio de Janeiro.1991.p.41. 131 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007.Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendo-se, nas nomeaes, ordem de classificao. (Constituio da republica Federativa do Brasil ) 132 OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 9. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.p.190.

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3.3. A Violao dos Princpios Constitucionais. A anomalia jurdica que ocorre na competncia por prerrogativa de funo em face supervenincia sobre o princpio do juiz natural, na obra de Carvalho 133, so analisadas algumas situaes prprias do foro especial por prerrogativa de funo, em primeiro plano a determinao constitucional estabelece como titular de competncia para julgar sentenas penais em face de delitos cometidos por parlamentares justia especializada, neste caso demonstra-se supervenincia de competncia por prerrogativa de funo, neste caso tal supervenincia de competncia jurisdicional ofende o princpio do juiz natural, tendo vista que seria este um tribunal criado aps o fato delituoso, frente a esta desconsonancia jurdica, a soluo seria afastar a temtica do principio do juiz natural, para tanto seria necessrio criao de um Tribunal Especializado, por sua vez mais favorvel ao ru, haja vista, que nesta segunda hiptese, seria imperativo a aplicao dos princpios favor rei e o princpio da retroatividade da lei mais benfica,134 exatamente como ocorreu com a aplicao dos Juizados Especiais Criminais Estaduais, com a Lei n. 10.259/2001, que estabeleceu competncia para os processo em tramite que se encontravam no patamar de pena mxima inferior a dois anos. No caso da justia especializada dos juizados criminais age de forma mais benfica e por sua vez direcionada a pacificao social e concomitncia com medidas despenalizantes, seria portanto para o ru ser julgado por este tribunal, neste caso sem duvidas contaria com os benefcios da lei penal mista, que por sua vez tem efeitos retroativos a favos do acusado de delito penal, caracterizando a justia penal mais favorvel, todavia esta possibilidade esta muito alm de ser aceita pacificamente. A busca da eficcia da norma uma tarefa rdua, em meio a um histrico de declaraes de inconstitucionalidade em face dos organismos normativos, fica difcil para o judicirio em qualquer instancia promover a aplicabilidade e a correta analogia das normas, a alternncia do poder por meio de seus representantes propicia um bale da legalidade, hora pendendo a uma direo, hora pendendo em outra, como bem confirma a doutrina que severamente critica as decises acerca da temtica formal em voga. Oliveira 135adjetiva como
133

CARVALHO, Luis Gustavo Grandinetti Castanho de. Processo penal e constituio: princpios constitucionais do processo penal. 4. ed., rev. e ampl. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p.113. 134 Vade Mecum / obra coletiva da Editora Saraiva com a colaborao de Antonio Luiz Toledo Pinto, Marcia Cristina Vaz dos Santos Windt e Livia Cspedes. 3 ed. Atual. e ampl. So Paulo: Saraiva 2007. XL - a lei

penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru(Constituio Federal . artigo 5, XL)

135

OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 9. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008.p.189.

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constrangedoras as imposies normativas inconstitucionais, fazendo aluso a mudana do artigo 84 do cdigo de processo penal, taxando o mesmo de tautolgico, em comparado a Smula 394 do Supremo Tribunal Federal. Cabe aqui relembrar da lio de Alexandre de Moraes136 tratada no Capitulo I desta monografia, onde sobre a possibilidade do STF, declarar a inconstitucionalidade da Emenda Constitucional 35/01, o embasamento terico foi materializado, na obrigao do legislador em respeitar os limites impostos pelo legislador originrio, ainda que tais limites fossem de implcitos, no caso da EC 35/01, segundo Moraes, houve descuido por parte do legislador em face doas circunstancias formais, dispostas no artigo 60 da Constituio Federal, e mesmo o supremo tribunal federal ainda no manifesto sobre a constitucionalidade da norma que mudou a redao do artigo 53 da CF, o ato de diminuir a imunidade parlamentar a ponto da desconstituio da inviolabilidade processual, em face da analogia abusiva empregada a norma para beneficio pessoal do parlamentar, o legislador constituinte derivado, pode ter invadido o a seara da tripartio doa poderes e deste modo violando o princpio da igualdade, com ato desconstitutivo da prerrogativa determinada pelo constituinte originrio.

136

MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002.p.407.

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3.4. OS BENEFCIOS DA IMUNIDADE FRENTE AO PROCESSO CRIME.

3.4.1.Imunidade Material e o Delito Hediondo A imunidade material sendo caracterizada pela inviolabilidade do parlamentar que subtrai a responsabilidade das opinies palavras e votos, na tica do delito mais gravoso pode ser um a possvel ferramenta para a incitao ao terrorismo 137, se considerarmos a influencia de um representante do Poder Legislativo no meio social, o uso abusivo desta inviolabilidade se utilizada neste contexto, pode resultar em casos extremos a pratica de tal delito, e no que se refere ao processo pelo delito equiparado a hediondo o fator de acusar um membro do legislativo por crime de opinio, mesmo sendo este um lder oculto, a fase probatria seria extremamente conturbada e duvidosa face a analogia do artigo art. 53, caput da Constituio Federal, Alexandre de Moraes138. De modo que, pode-se deduzir que um membro do congresso no uso de suas atribuies pode liderar um movimento, alegar que este no de carter subversivo aos bons costumes e ainda litigar sobre o mesmo, com base na sua prerrogativa imunitria, usando de todas as imperfeies da norma a seu favor.

3.4.2.Imunidade Formal e o Delito Hediondo. Tendo em vista o entendimento primrio de imunidade formal estabelecido no Capitulo I a garantia que tem o parlamentar de no ser ou permanecer preso e a possibilidade de sustar o andamento de aes penais diante da pratica de crimes cometidos posteriormente a diplomao, neste caso, havendo um delito hediondo como homicdio ou seqestro, ausente o flagrante delito e com um inqurito policial e judicial de baixa consistncia probatria, poderia ser possvel obter beneficio atravs da imunidade parlamentar, na primeira hiptese o partido poderia facilmente pedir a sustao do processo
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ALMEIDA, Gevan Carvalho. Modernos movimentos de poltica criminal e seus reflexos na legislao brasileira. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.p.164. 138 MORAES, Alexandre. Curso de Direito Constitucional, 11. ed. So Paulo, Atlas, 2002. p.400.

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alegando insuficincia de provas, na segunda hiptese o parlamentar poderia ser processado no Supremo Tribunal Federal e obter beneficio indevido atravs da morosidade processual que nos relatou Flavio Gomes139 no subttulo que trata do foro especial por prerrogativa de funo, atravs da prescrio da prescrio da pretenso punitiva, contar com a possibilidade de uma sentena de absolvio proveniente de uma boa defesa acerca da fragilidade das provas, ou ainda esgotar todos os recursos legais a posteriormente ao mandato na justia de primeira instncia. Em relao ao estudo da proposta sustentada por este capitulo, pode-se dizer que o instituto das imunidades parlamentares confrontadas com a temtica dos crimes hediondos um assunto particularmente fascinante pois engloba em seu raciocnio o melhor e o pior que o universo jurdico pode oferecer, de um lado um instituto nobre com seu embasamento fundado na evoluo jurdico-cultural da humanidade, destinado ao emprego honesto da justia e da igualdade na estrutura do Estado Democrtico de Direito, todavia necessitado de lapidao, mas justificvel pois utilizado por homens e suas divergentes opinies sobre a verdade. Por outro lado os crimes hediondos, trazendo tona a face perversa do ser humano, materializada atravs do direito quanto o ser humano pode ser imperfeito e o preo que a humanidade paga por isso, os retrocessos morais da conduta em busca da satisfao imediata das nsias e fraquezas do ser, digno do flagelo da pena, para servir como exemplo, para poder-mos amadurecer. A sobreposio destes institutos propiciou juridicamente como em alguns aspectos poder ser frgil o direito, tendo em vista que na sede da democracia nacional lugar que deveria servir de exemplo jurdico, onde habitam grandes discusses de valor relevante, entretanto ali residem falhas, algumas vezes na distoro das normas ou na busca por superlas de algum modo visando a manuteno do poder pelo poder, simplesmente, manifesto nesta trajetria ambgua de algumas normas, e na impunidade de alguns poucos.

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GOMES, Luiz Flvio. Corrupo, foro por prerrogativa de funo e juizados de instruo . Jus Navigandi, Teresina, ano 11, n. 1492, 2 ago. 2007. Acessado em 23 de maio de 2009.

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CONSIDERAES FINAIS

Com base no contexto histrico, o instituto da imunidade um componente de origens remotas que alm de servir como uma ferramenta Democracia, ganhou com o passar do tempo importncia fundamental, em nosso pas esta em fase de maturao esperando a evoluo da sociedade para o entendimento correto da Repblica. A controversa legal e doutrinaria acerca da imunidade parlamentar justificvel quando nos deparamos com a batalha diuturna das faces ideolgicas e dos indivduos na busca de se estabelecer no poder, simplesmente a falta de entendimento correto do texto normativo do legislador originrio, de modo que de suma importncia direcionar a lgica ponderada para evitar as dilaes interpretativas j utilizadas. Houve durante as modificaes do texto normativo da imunidade a busca de melhores analogias para instituto, com a finalidade de atender as expectativas de uma adequao mais eficaz do texto normativo, entretanto, a instaurao da norma especifica e seus ajustes no conseguiram abarcar plenamente a finalidade da norma. Sobre os crimes hediondos e equiparados, pode-se considerar que a previa reserva de delitos foi coerente pelo legislador originrio atravs do prvio apontamento do objetivo da tipificao, desde a implantao da norma especifica e durante suas trs mudanas de redao o legislador buscou um aprimoramento, e com base na analise do estudo desta pesquisa obteve xito mesmo utilizando primariamente o mtodo estritamente legalista, principalmente no que se refere a adequao da norma aos delitos individualmente, tambm foi crucial a colaborao do poder judicirio para o sucesso das adequaes da lei, que atualmente na forma de sua redao, digna do adjetivo de satisfatria. A ultima redao da Lei dos crimes hediondos, atravs da concesso de progresses de regime, a autorizao de liberdade provisria, dentre outros benefcios concedidos, no descaracterizaram a finalidade da norma, mas sim veio trazer uma resposta ao judicirio que h tempos aguardava uma soluo para o exerccio da jurisdio em casos de menor lesividade ou relevncia jurdica.

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Sobre a analise das imunidades parlamentares diante da pratica de crimes hediondos primariamente importante considerar que no se pode alegar a imunidade diante da pratica de crimes desta natureza, principalmente em caso de flagrante delito. As imunidades parlamentares atravs da do foro privilegiado por prerrogativa de funo a partir da Constituio Federal de 1988, podem de uma maneira direta beneficiar o apenado, em primeiro plano por ser julgado no Supremo Tribunal Federal, e por conseguinte beneficiar-se da morosidade processual, tambm benfico ao acusado de crime hediondo ser julgado em tal instancia jurisdicional tendo em vistas as condies em que se manifesta o processo, uma vez que o Ministro ou Desembargador julgador esta vinculado a fase material preliminar, ficando suscetvel aos frutos da investigao por este mesmo efetuada. A condio de sobrecarga imposta aos julgadores do Supremo Tribunal Federal, implica em uma resultante de jurisdio abaixo da real demanda existente, beneficiando o acusado de crimes hediondos efetivamente, pelo fenmeno da prescrio da pretenso punitiva, conforme dados apresentados em anexo. Em casos onde no haja flagrante delito extremamente benfico ao acusado de crime hediondo, uma vez que alei permite a apreciao do juiz ao caso concreto para determinar o processamento em liberdade, ainda a que se ressaltar na possibilidade de fragilidade das provas, que podem propiciar uma defesa satisfatria ao acusado de crime hediondo ou equiparado, caso isto no ocorra ainda pode-se buscar a via recursal.

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Smula 96 Superior Tribunal de Justia, disponvel em: <http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stj/stj__0096.html>. Acessado em 18 de maio de 2009. (o crime de extorso consuma-se independentemente da obteno da vantagem indevida.) Smula 610 Supremo Tribunal Federal, disponvel em: http://www.stf.jus.br/portal/cms/verTexto.asp? servico=jurisprudenciaSumula&pagina=sumula_601_700. Acessado em 18 de maio de 2009. (h crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima). <wikipedia.org/wiki/Teoria_da_separao_dos_poderes.> Acessado em 15 de abril de 2009. <www.acervoditadura.rs.gov.br/legislacao_2.htm>. Acessado em 20 de abril de 2009. <www.acervoditadura.rs.gov.br/legislacao_6.htm>. Acessado em 20 de abril de 2009. <http://pt.wikipedia.org/wiki/Terrorismo>. Acessado em 21 de maio de 2009. <http://pt.wikipedia.org/wiki/Jlio csar>. Acessado em 10 de abril de 2009. <www.amb.com.br/index.asp?secao=mos> Acessado em 25 de maio de 2009. <http://www.amb.com.br/index.asp?secao=mostranoticia&mat_id=10034. Acessado em 25 de maio de 2009.>

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ANEXOS

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ANEXO 1

As cortes que no condenam H 40 anos nenhum poltico condenado pelo Supremo Tribunal Federal (STF) Dois levantamentos feitos este ano sobre os trabalhos do Supremo Tribunal Federal (STF) demonstraram uma situao nada positiva do rgo. Segundo o jornal O Globo, nos ltimos 40 anos foram iniciados pelo menos 137 processos criminais contra deputados, senadores, ministros de Estado e presidente da Repblica. O saldo: nenhuma condenao at hoje. J a pesquisa realizada pela Associao dos Magistrados Brasileiros (AMB), de 1988 a 2007, o Supremo Tribunal Federal (STF) recebeu 130 processos contra autoridades com foro privilegiado e julgou apenas seis, todas sem condenao. A ministra Ellen Gracie, presidente do STF, rebate. A pesquisa realizada pelo jornal carioca mostra que existem processos que ficaram parados ou pouco se movimentaram por dcadas e no chegaram ao fim. A razo , principalmente, a enorme quantidade de processos que o Supremo precisa julgar. Os 137 processos criminais que, at hoje, no tiveram desfecho so oriundos de aes movidas pelo Ministrio Pblico Federal e envolvem acusaes de desvio de verbas, evaso de divisas, corrupo e at homicdios e um caso de seqestro. J o levantamento feito pela AMB demonstrou ainda que, alm do STF, o Superior Tribunal de Justia (STJ) julgou, desde 1989, apenas 16 dos 483 processos envolvendo autoridades - com 11 absolvies e cinco condenaes. A pesquisa foi duramente criticada pela presidente do STF, ministra Ellen Gracie. Defesa Segundo ela, a dificuldade do STF em julgar autoridades residiu, em grande parte, necessidade, que vigorou entre 1988 e 2002, de autorizao do Congresso Nacional para abrir processo contra parlamentares. "E esta autorizao no era deferida", afirmou ela. A ministra

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disse que, atualmente, tramitam 50 aes penais no Supremo (agora 51 com a do mensalo) e, dessas, apenas duas tm mais de quatro anos de tramitao. Desde 1988, o Supremo recebeu mais de dois milhes de processos para serem julgados e, de acordo com a ministra, cerca de 50% das aes tm menos de seis meses de tramitao. Mais do que isso, ela informa que 67% das peties criminais, que ainda no se transformaram em inqurito, tm menos de seis meses de tramitao. "Creio que tudo isso revela o intenso trabalho dos eminentes relatores; revela as dificuldades processuais que temos de enfrentar; revela tambm o intenso labor feito perante esta Casa, tanto pela Procuradoria-Geral, na acusao, quanto pelos nobres advogados defensores dos acusados", disse Ellen Gracie. (Vicente Gioielli) NMEROS 137 - processos criminais contra deputados, senadores, ministros de Estado e presidente da Repblica tiveram incio no Supremo Tribunal Federal (STF) nos ltimos 40 anos ZERO - condenao o saldo, at hoje, dos processos 130 - processos contra autoridades com foro privilegiado tiveram incio no STF entre 1988 a 2007 6 - foram julgados ZERO - resultou em condenao 483 - processos contra autoridades chegaram ao Superior Tribunal de Justia (STJ) desde 1989 16 - foram julgados pelo STJ 11 resultaram em absolvio 5 - resultaram em condenao 51 - aes penais tramitam no STF 2 - tramitam h mais de quatro anos, argumenta a presidente do STF, Ellen Gracie 2 milhes de processos chegaram ao STF para serem julgados desde 1989140.

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http://www.amb.com.br/index.asp?secao=mostranoticia&mat_id=10034. Acessado em 25 de maio de 2009.