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CARGOS DE LIBRE NOMBRAMIENTO Y REMOCIN En atencin a su memorando No.

2008-1953-GAD-12149, de 27 de octubre de 2008, mediante el cual solicita que esta Asesora detalle especficamente que puestos de la estructura de cargos del Banco del Estado, son de libre nombramiento y remocin del seor Gerente General , me permito manifestar: 1. La Constitucin de la Repblica del Ecuador publicada en el Registro Oficial No. 449 de 20 de octubre de 2008, en su artculo 228 dice: Art. 228.- El ingreso al servicio pblico, el ascenso y la promocin en la carrera administrativa se realizar mediante concurso de mritos y oposicin, en la forma que determine la ley, con excepcin de las servidoras y servidores pblicos de eleccin popular o de libre nombramiento y remocin. Su inobservancia provocar la destitucin de la autoridad nominadora. 2. La Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, al referirse a este tipo de actos administrativos dice:

Art. 89.- Estabilidad de los servidores idneos.- Establcese dentro del servicio civil, la carrera administrativa, con el fin de obtener eficiencia en la funcin pblica, mediante la implantacin del sistema de mritos y oposicin que garantice la estabilidad de los servidores idneos. Conforme lo dispuesto en el inciso segundo del Art. 124 de la Constitucin Poltica de la Repblica, el rgimen de libre nombramiento y remocin tendr carcter de excepcin. (Lo subrayado me corresponde)

Se prohbe calificar como puestos de libre nombramiento y remocin a aquellos que actualmente estn ocupados, con el propsito de remover a sus titulares.

Art. 92.- Servidores pblicos excluidos de la carrera administrativa.- Excluyese de la carrera administrativa: a)

b) Los funcionarios que tienen a su cargo la direccin poltica y administrativa del Estado, los ministros, secretarios generales y subsecretarios de Estado; el Secretario Nacional Tcnico de Recursos Humanos y Remuneraciones, los titulares y las segundas autoridades de las instituciones del Estado; los titulares de los organismos de control y las segundas autoridades de estos organismos; los secretarios generales; los coordinadores generales; coordinadores institucionales; intendentes de control; los asesores; los directores, gerentes y subgerentes que son titulares o segundas autoridades de las empresas e instituciones del Estado; los gobernadores, los intendentes,

subintendentes y comisarios de polica; los jefes y tenientes polticos, que son cargos de libre nombramiento y remocin; c)

El servidor o funcionario pblico de carrera administrativa que de cualquier modo o circunstancia ocupare uno de los puestos previstos en este artculo, salvo que lo desempee por encargo o subrogacin, perder su condicin de carrera y podr ser libremente removido. (Lo subrayado es mo)

Art. 93.- Servidores pblicos de libre nombramiento y remocin.- Las autoridades nominadoras podrn nombrar, previo el cumplimiento de los requisitos previstos para el ingreso al servicio civil, y remover libremente a los servidores pblicos que ocupen los puestos sealados en el literal b) del Art. 92 de esta Ley. La remocin as efectuada no constituye destitucin ni sancin disciplinaria de ninguna naturaleza.

3. El Reglamento de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, al referirse a la parte que nos ocupa dice:

Art. 98 inciso final

Las autoridades nominadoras institucionales podrn nombrar y remover libremente a los funcionarios y servidores que ocupen puestos de Directores de las instituciones del Estado, de conformidad con lo que establece el artculo 92 literal b) de la Ley

Art. 203.- Servidores excluidos de carrera.- Los servidores que ocupen puestos de libre nombramiento y remocin, contratados ocasionalmente, y los designados para perodo fijo por mandato legal, conforme lo previsto en el artculo 93 ( hoy artculo 92) de la LOSCCA, no sern considerados como servidores de carrera. ( lo subrayado me corresponde)

4. El Estatuto General del Banco del Estado, en su artculo 25, letra g) seala como competencia del seor Gerente General:

g) Nombrar o contratar y remover o destituir al personal de funcionarios, empleados y trabajadores del banco, de conformidad con el ordenamiento jurdico aplicable.

5. El Tribunal de lo Contencioso Administrativo mediante resolucin publicada en el Registro Oficial No. 901 de 25 de marzo de 1992, expreso:

Art. 1.- Las autoridades administrativas nominadoras se hallan facultadas para remover libremente de sus cargos a los servidores pblicos determinados en el literal b) del Art. 90 de la Ley de Servicio Civil y Carrera Administrativa y a los dems sealados como de libre remocin en la Constitucin y Leyes de la Repblica.

Art. 3.- Como los cargos determinados en el Art. 1 de la presente resolucin se hallan taxativamente determinados en la Constitucin y Leyes de la Repblica, no es facultativo de las autoridades sealar a su libre arbitrio, a otras funciones como de confianza o pertenecientes a la direccin poltica y administrativa del Estado, con el propsito de remover a sus titulares.

6. El seor Procurador General del Estado, atendiendo una consulta formulada por el propio Banco del Estado, mediante oficio No. 2007-0161-AJU-3763, de 26 de abril de 2007, entre otros asuntos, con oficio No. 002263, de 22 de junio de 2007, en su parte principal que nos ocupa dice:

Respecto a los cargos de libre nombramiento y remocin, deber tomarse en consideracin lo dispuesto en el artculo 92 letra b) de la LOSCCA., que como se manifest en los oficios No. 10550 de 6 de agosto de 2004, ratificado con oficio No. 11092 de 1 de septiembre de 2004, su enumeracin no es taxativa sino conceptual, ejemplificativa, por lo que, el puesto deber ser considerado de libre nombramiento y remocin, en tanto las funciones impliquen gestin de direccin o representacin en los trminos contemplados en la citada disposicin.

Con fundamento en las disposiciones constitucionales, legales, reglamentarias, estatutarias y criterios, tengo a bien referir que los cargos de libre nombramiento y remocin se hallan taxtivamente enumerados en la letra b) del artculos 92 de la Ley Orgnica de Servicio Civil y Carrera Administrativa y de Unificacin y Homologacin de las Remuneraciones del Sector Pblico, y 98 inciso final de su reglamento, por lo que, esta Asesora considera que, a efecto de determinar en la estructura de cargos del Banco del Estado cuales son los cargos de libre nombramiento y remocin, se deber

distinguir aquellos que se hallen investidos de la titularidad y segundas autoridades de la Institucin y los que por su naturaleza realizan funciones de asesora o consultiva, aspecto que podr ser dilucidado acudiendo a las leyes constitutivas, estatuto, reglamento orgnico funcional o estructura orgnica del Banco del Estado.

Dejo de esta manera ilustrado el marco jurdico de los servidores de libre nombramiento y remocin.

Atentamente,

Dr. Patricio Rubio Romn ASESOR JURIDICO, Enc.