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TEMA 5 MEDIOS LEGALES PARA LA PROTECCIN DE LA ORGANIZACIN EMPRESARIAL 1 DERECHO DE LA COMPETENCIA 1.1 Derecho de la competencia Evolucin y objetivos En nuestro Ordenamiento jurdico el fundamento del Derecho de la competencia, su defensa y amparo, se encuentra en el art. 38 CE, segn el cual, Se reconoce la libertad de empresa en el marco de la economa de mercado, puesto que la competencia constituye uno de los pilares bsicos de la llamada economa de mercado, cuya acepcin ms simple se refiere al procedimiento que confa la organizacin de los medios de produccin y distribucin en un sistema de libertad de oferta y de demanda; libertad que exige, de modo indispensable, un rgimen de libre competencia, ya que slo con ella puede hablarse con propiedad de espontnea formacin de la oferta y de la demanda, que ha de ser el resultado de la natural concurrencia de los empresarios de uno y otro polo del mercado. La flexibilidad del texto constitucional, unida a la afirmacin generalizada sobre la imposibilidad de lograr un rgimen de competencia perfecta, expresin que, en consecuencia, ha de ser sustituida por la ms realista de competencia practicable, es lo que hace posible la pacfica conjuncin en el art. 38 CE de la competencia y la planificacin: contina el precepto que Los poderes pblicos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productividad, de acuerdo a las exigencias de la economa general y en su caso de la planificacin 1.2 Contenido del Derecho de la competencia: Defensa de la competencia competencia desleal

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Los arts. 101 y ss

del TFUE, La Ley 2007, de Defensa de la

Competencia, y Reglamento de 2008 , por el que se desarrolla esta Ley en materia de exenciones por categoras, autorizacin singular y registro de defensa de la competencia, constituyen la pieza central del sistema de defensa de la competencia y del mantenimiento de una estructura competitiva en el mercado espaol. Esa Ley se refiere a las situaciones colusorias, concentraciones y abusos de mercado, esto es, a aquellos actos o hechos jurdicos, o conjunto de ellos llevados a cabo por uno o varios empresarios que, por su significado y contenido econmicos, se relacionan de modo directo o indirecto con la situacin de libre competencia que debe existir en el mercado produciendo una alteracin de la misma. Es decir el OBJETO de tutela en la LCD es LA COMPETENCIA COMO INSTITUCIN La Ley 3/1991, de 10 de enero de Competencia Desleal , consagra el Derecho general de la competencia desleal en Espaa. La LCD: El mbito de aplicacin de la LCD se delimita desde un punto de vista objetivo, subjetivo: a) Objetivo: la LCD se aplica a los comportamientos competitivos de carcter desleal. Los comportamientos previstos en la Ley tendrn la consideracin de actos de competencia desleal siempre que se realicen en el mercado y con fines concurrenciales. Se presume la finalidad concurrencial del acto cuando, por las circunstancias en que se realice, se revele objetivamente idneo para promover o asegurar la difusin en el mercado de las prestaciones propias o de un tercero. (art. 1 LCD).

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b) Subjetivo: la LCD se aplica a cualquier persona fsica o jurdica que participe en el mercado: empresarios propiamente dichos, pero tambin entes o corporaciones pblicos, fundaciones, etc. (art. 3 LCD). 2.- DEFENSA DE LA COMPETENCIA 2.1 Rgimen jurdico: derecho comunitario; derecho espaol La Ley 15/2007, de 3 de julio, de Defensa de la Competencia , y Real Decreto 261/2008, de 22 de febrero, por el que se aprueba el Reglamento de Defensa de la Competencia , constituyen la pieza central del sistema de defensa de la competencia y del mantenimiento de una estructura competitiva en el mercado espaol. El tratado de funcionamiento de la UE en su arts. 101 a 109 y los Reglamentos de exenciones constituyen la base jurdica comunitaria 2.2 Determinacin de los lmites de aplicacin del ordenamiento europeo y espaol. Como consecuencia de la suscripcin del Tratado de la unin en 1986 los operadores econmicos activos en Espaa estn sometidos a dos ordenamientos jurdicos que contienen normas de defensa de la competencia Por un lado La LDC y el acervo comunitario que se incorporo con la firma del Tratado, es decir el conjunto de normas legales y criterios jurisprudenciales preexistentes a la firma del tratado, por tanto son aplicables directamente las normas comunitarias conjuntamente con las nacionales , existiendo una mera discriminacin geogrfica en tanto que la norma nacional slo ser aplicable a hechos o actos acontecidos en territorio nacional, sin que se pueda extender la jurisdiccin de la norma espaola a hechos o actos acontecidos fuera de nuestro territorio

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2.3 Finalidad de las normas que defienden la competencia La competencia es la forma de manifestar el ejercicio de la libertad de

empresa; la constitucin nos reconoce el derecho a acceder al mercado como empresarios y el derecho a competir en el mismo ofreciendo bienes y servicios en las condiciones y de la manera que cada uno estime ms conveniente para atraer a los consumidores. Pero dicha competencia no se establece slo en beneficio de los empresarios, sino en beneficio del inters general (tambin el de los consumidores y usuarios); por eso, los poderes pblicos se han visto obligados a adoptar medidas para que los competidores no puedan limitar la competencia en su propio beneficio.

2.4 Contenido de la Ley de defensa de la competencia prcticas prohibidas, sanciones supuestos de prcticas permitidas, control de concentraciones econmicas, control de ayudas pblicas CONTENIDO Esa Ley se refiere a las prcticas, esto es, a aquellos actos o hechos jurdicos, o conjunto de ellos llevados a cabo por uno o varios empresarios que, por su significado y contenido econmicos, se relacionan de modo directo o indirecto con la situacin de libre competencia que debe existir en el mercado produciendo una alteracin de la misma, que, conforme a la Ley. PRCTICAS PROHIBIDAS 1. En principio, y con carcter general, la LDC seala que son prcticas prohibidas aquellas que, siendo efectivamente prcticas competitivas, o bien impiden, falsean o limitan la libre competencia en todo o en parte del mercado, o bien constituyen un abuso de la posicin de dominio que en el

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mercado ostenta quien las lleva a cabo. De la definicin se infieren las dos categoras principales de prcticas prohibidas que la Ley concibe: a) Prcticas concertadas o colusorias , esto es, todo acuerdo, decisin o recomendacin colectiva, o prctica concertada o conscientemente paralela, que tenga por objeto, produzca o pueda producir el efecto de impedir, restringir o falsear la competencia en todo o en parte del mercado nacional. La consecuencia es que son nulos de pleno derecho los acuerdos, decisiones y recomendaciones que, estando prohibidos en virtud de lo dispuesto en el nmero , no estn amparados por las exenciones previstas en la presente Ley. b) Conductas unilaterales o Prcticas abusivas, esto es, aquellas conductas competitivas mediante las cuales una o varias empresas actuando de consuno explotan su posicin de dominio en todo o parte del mercado nacional. Por tanto, la LDC no prohbe la existencia de monopolios u oligopolios establecidos de iure o de facto en el mercado, sino slo las conductas de estos operadores que suponen abuso de su posicin de dominio en el mercado, cualesquiera que sean sus consecuencias, graves o irrelevantes, para la economa general, los consumidores o sus competidores, y el mercado en el que la prctica se produce, sea el mercado espaol en general o una parte del mismo -regional, provincial, comarcal, local-. Si la conducta encaja en el tipo legal se aplicarn las sanciones previstas a sus autores, . 2. A continuacin, la LDC enumera una serie de prcticas expresamente prohibidas en tanto que concertadas o abusivas a. La fijacin, de forma directa o indirecta , de precios o de otras condiciones comerciales o de servicio. b. La limitacin o el control de la produccin, la distribucin, el desarrollo tcnico o las inversiones. c. El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.

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d. La aplicacin, en las relaciones comerciales o de servicio, de condiciones desiguales para prestaciones equivalentes que coloquen a unos competidores en situacin desventajosa frente a otros. e. La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones suplementarias que, por su naturaleza o con arreglo a los usos de comercio, no guarden relacin con el objeto de tales contratos.

SANCIONES Las sanciones que la LDC prev para las prcticas prohibidas y sus ejecutores, sin perjuicio de las que dichas conductas puedan merecer bajo otras disposiciones legales, son de dos categoras: a) Sanciones civiles que suponen, ante todo, una responsabilidad de los autores de la prctica prohibida por los daos y perjuicios que la prctica en cuestin haya podido ocasionar a terceras personas perjudicadas; b) Sanciones administrativas que consistirn, sustancialmente, en multas impuestas por la CNC: EXCEPCIN LEGAL Y EXENCIONES POR CATEGORAS En el caso de que un acuerdo tenga efectos restrictivos y por tanto sea de aplicacin el Art. 101-1 TFUE, es preciso determinar si es susceptible de beneficiarse de la exencin prevista en el Art. 101-3 3. No obstante, las disposiciones del apartado 1 podrn ser declaradas inaplicables a: cualquier acuerdo o decisin o prctica, o categora de stos concertada o categora de prcticas concertada que contribuya a mejorar la produccin o la distribucin de los productos o a fomentar el progreso tcnico o

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econmico, y reserven al mismo tiempo a los usuarios una participacin equitativa en el beneficio resultante, y sin que: a. impongan a las empresas interesadas restricciones que no sean indispensables para alcanzar tales objetivos; b. ofrezcan a dichas empresas la posibilidad de eliminar la competencia respecto de una parte sustancial de los productos de que se trate. El antedicho Art. permite, por tanto, que dndose cumulativamente su contenido, una prctica prohibida quede exenta de la prohibicin. Dicha exencin puede ocasionarse de dos formas: 1 Mediante Exenciones por categoras o autorizaciones en bloque Categoras de acuerdos verticales: cuyo rgimen jurdico se encuentra Categoras en el Rgto UE 2790/1999 sobre exencin de de acuerdos horizontales, acuerdos de acuerdos verticales

especializacin, y Acuerdos de I+D.

Categoras de Acuerdos Sectoriales Automocin, Seguros, transporte, Transporte martimo, Postal, profesionales, Categoras de acuerdos sobre Licencias de transferencia tecnolgica Rgto 772/2004

2.- Exenciones por imperio legal Conforme se establece en el Art 1 del Rgto 1/2003 en caso de acuerdos individuales que no entren dentro de los acuerdos por categora pero cumplan los requisitos del 101-3 TFUE quedan automticamente autorizados, sin necesidad de aprobacin singular. De conformidad con el Art 2 del Rgto:

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la carga de la prueba de la restriccin recae sobre la autoridad que la alega, la prueba de conformidad con el 101-3 sobre la empresa que alega la excepcin

CONCENTRACIONES ECONMICAS Se est ante una operacin de concentracin de empresas cuando se produce una modificacin estable de la estructura de control de las empresas partcipes en la operacin mediante alguno de los procedimientos legalmente posibles, con independencia de que stos estn o no expresamente mencionados en la Ley. Como: 1) La fusin de dos o ms sociedades anteriormente independientes; 2) La toma de control por un empresario de la totalidad o parte de una empresa por cualquier otro medio distinto de la fusin -adquisicin de acciones, designacin de la mayora de miembros del rgano de administracin, pacto de sindicacin o de grupo, etc.-; y 3) La creacin de una empresa comn entre dos o ms empresas independientes (joint venture). Las operaciones de concentracin han de notificarse a la CNC cuando concurra las circunstancias prevenidas por la ley a tal efecto relativas a: 1) Adquisicin o incremento a resultas de la concentracin de una cuota de mercado relevante de producto o servicio 2) Cifra de ventas conjuntas de los empresarios partcipes en la operacin de concentracin supere los importes establecidos en la norma. AYUDAS PUBLICAS La CNC puede analizar los criterios de concesin de las ayudas pblicas y sus efectos sobre la competencia con el fin de emitir informes sobre las

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ayudas

pblicas

concedidas

dirigir

propuestas

conducentes

al

mantenimiento de la competencia. La normativa comunitaria prohbe las ayudas pblicas que favorezcan individualmente a determinadas empresas y que afecten al mercado comunitario. An as existen algunas excepciones (ayudas de escasa cuanta) y supuestos en los que pueden ser autorizados por el CNC o la Comisin Europea (ayudas destinadas a favorecer el desarrollo econmico de regiones en las que exista una grave situacin de desempleo).

2.5 La Comisin Nacional de la Competencia La Comisin Nacional de la Competencia (CNC) es un organismo pblico encargado de preservar, garantizar y promover la existencia de una competencia efectiva en los mercados en el mbito nacional, y sanciona las conductas contrarias, as como de velar por la aplicacin coherente de la Ley de Defensa de la Competencia mediante el ejercicio de las funciones que se le atribuyen en la misma y, en particular, mediante la coordinacin de las actuaciones de los reguladores sectoriales y de los rganos competentes de las Comunidades Autnomas, as como la cooperacin con los rganos judiciales competentes. La CNC es una institucin nica e independiente del Gobierno, que integra a los antiguos Servicio y Tribunal de Defensa de la Competencia. La CNC ejerce sus funciones en el mbito de todo el territorio espaol y en relacin con todos los mercados o sectores productivos de la economa. La CNC presenta una estructura piramidal centrada en la existencia de dos rganos separados, a) la Direccin de Investigacin y

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b) el Consejo, que realizan con independencia sus respectivas funciones de instruccin y resolucin bajo la supervisin y coordinacin del c) Presidente de la institucin. Ambos rganos se apoyan en un conjunto de servicios comunes. La Ley de Defensa de la Competencia atribuye a la CNC funciones tanto instructoras como resolutorias en todos los procedimientos en materia de defensa de la competencia. La Ley tambin atribuye a la CNC funciones de arbitraje, competencias consultivas y labores de promocin de la competencia en los mercados

3 DERECHO DE LA COMPETENCIA DESLEAL 3.1 Regulacin jurdica de la competencia desleal La Ley 3/1991, de 10 de enero de Competencia Desleal , consagra el Derecho general de la competencia desleal en Espaa. Su objetivo es aumentar el nivel de proteccin de los consumidores y de las empresas y profesionales que compiten legtimamente, as como contribuir al buen funcionamiento del mercado interior.

3.2 Elementos caractersticos de la actuacin desleal, Concepto de acto de competencia desleal La concepcin tradicional del Derecho de la competencia desleal. Este deja de concebirse como un ordenamiento primariamente dirigido a resolver los conflictos entre los competidores para convertirse en un instrumento de

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ordenacin y control de las conductas en el mercado. La institucin de la competencia pasa a ser as el objeto directo de proteccin. . Esta nueva orientacin de la disciplina trae consigo una apertura de la misma hacia la tutela de intereses que tradicionalmente haban escapado a la atencin del legislador mercantil. La Ley, en efecto, se hace portadora no slo de los intereses privados de los empresarios en conflicto, sino tambin de los intereses colectivos del consumo. Esta ampliacin y reordenacin de los intereses protegidos est presente a lo largo de todos los preceptos de la Ley. Particularmente ilustrativo resulta el artculo 19, que atribuye legitimacin activa para el ejercicio de las acciones derivadas de la competencia desleal a los consumidores (individual y colectivamente considerados). Para que exista un acto desleal tienen que cumplirse 3 presupuestos: o Que el acto se realice en el mercado

Tiene que ser un acto con transcendencia externa, es decir, que produzca o pueda producir efectos sustanciales en el mercado espaol.

o Que el acto se realice con fines concurrenciales

Tiene que ser un acto cuya finalidad sea promover o asegurar la difusin en el mercado de las prestaciones propias o de un tercero. No es necesario que el autor sea un empresario (se aplica a todas las personas que participan en el mercado), ni tampoco que exista una relacin de competencia entre el sujeto activo y el sujeto pasivo del acto de competencia desleal

o Que el acto sea objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe

Independientemente de la intencin de su autor, el acto debe ser por s contrario al principio de la buena fe que se exige con carcter general para el ejercicio de cualquier derecho.

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La buena fe implica actuar de forma honesta y acorde con los criterios de correccin que pueden considerarse admitidos de forma generalizada por todos los que participan en el mercado.

3.3 Sujetos a los que se aplica la ley la LCD se aplica a cualquier persona fsica o jurdica que participe en el mercado: empresarios propiamente dichos, pero tambin entes o corporaciones pblicos, fundaciones, etc. As no es necesario que los sujetos agente y paciente - del acto sean empresarios (la Ley tambin resulta aplicable a otros sectores del mercado: artesana, agricultura, profesiones liberales, etc.), 3.4 Tipos de actos que constituyen competencia desleal La clusula general prohibitiva se formula del siguiente modo: Se reputa desleal todo comportamiento que resulte objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe (art. 5 LCD). La referencia a la buena fe plantea problemas de interpretacin, por eso se dice que la LCD debera haber mantenido la ya acuada expresin del Convenio de la Unin de Pars (de 20 de
marzo de 1883, para la proteccin de la propiedad industrial)

sobre todo acto contrario a

los usos honestos en materia industrial o comercial, de valor y significado universalmente aceptados y entendidos, en lugar de promover el nuevo estndar. Y es que, ciertas conductas empresariales en el mercado, como el dolus bonus en relacin con los consumidores, resultan compatibles con la buena fe contractual pero pueden ser sancionables como constitutivas de competencia desleal. La LCD enumera como CONCRETOS comportamientos desleales (arts. 5 y ss):

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.1.- Competidores 1.1.ACTOS DE DENIGRACION Artculo 9. Actos de denigracin. Se considera desleal la realizacin o difusin de manifestaciones sobre la actividad, las prestaciones, el establecimiento o las relaciones mercantiles de un tercero que sean aptas para menoscabar su crdito en el mercado, a no ser que sean exactas, verdaderas y pertinentes. Finalidad de la prohibicin: La denigracin priva a terceros de la ventaja competitiva que confiere la reputacin Es un acto desleal frente a los consumidores pues es un modo adecuado para condicionar sus preferencias La denigracin implica tanto deslealtad para:

El consumidor El competidor

1.2 ACTOS DE IMITACION Artculo 11. Actos de imitacin. 1. La imitacin de prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales ajenas es libre, salvo que estn amparadas por un derecho de exclusiva reconocido por la ley. 2. No obstante, la imitacin de prestaciones de un tercero se reputar desleal cuando resulte idnea para generar la asociacin por parte de los consumidores respecto a la prestacin o comporte un aprovechamiento indebido de la reputacin o el esfuerzo ajeno. La inevitabilidad de los indicados riesgos de asociacin o de aprovechamiento de la reputacin ajena excluye la deslealtad de la prctica.

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3. Asimismo, tendr la consideracin de desleal la imitacin sistemtica de las prestaciones e iniciativas empresariales o profesionales de un competidor cuando dicha estrategia se halle directamente encaminada a impedir u obstaculizar su afirmacin en el mercado y exceda de lo que, segn las circunstancias, pueda reputarse una respuesta natural del mercado. El art 11 es un precepto central en la regulacin de la competencia desleal, configura en su nmero 1 el principio bsico derivado del artculo 38CE estableciendo la libertad de imitar. 1.- es cierto que la idea de imitacin repulsa a la conciencia general pero es ms cierto que la imitacin es esencial al progreso cientfico y econmico, es necesaria y plataforma para el progreso, siendo por tanto un instrumento base para incrementar la oferta y por tanto reducir los preciso as:

La ilicitud de la imitacin debe interpretarse de modo restrictivo Deben dejarse de lado los derechos de exclusiva

Supuestos de imitacin desleal Son cuatro los supuestos de imitacin desleal que recoge el art 11, que con base en el art 24CE son supuestos de incardinacin conjunta que no continua. Supuesto 1.- Imitacin desleal por confusin. Supuesto 2.- Deslealtad por aprovechamiento indebido de la reputacin ajena La creacin y mantenimiento de una buena reputacin es beneficiosa para el mercado, el poseedor no realizar comportamientos oportunistas y el consumidor tendr informacin indirecta. Pero tambin hemos de pensar que cualquier comportamiento desleal no incardinado en otras figuras al final puede incardinarse en ste pues al final el poseedor estara cerrando la puerta a terceros imitadores, es por lo que se aplica este precepto de modo muy restrictivo. ( i.e. caso Chanel herrajes-) Supuesto 3.- Deslealtad por aprovechamiento del esfuerzo ajeno La interpretacin debe estar y pasar por el principio de que toda imitacin comporta el aprovechamiento del esfuerzo creativo de otro, por tanto estaramos ante una evidente contradiccin, pues bien la interpretacin lgica del precepto es entender

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que la deslealtad a la que se refiere es a la imitacin por medios fotogrficos, fotomecnicos, digitalizados etc. la jurisprudencia de nuevo aplica esta figura de modo restrictivo, de tal modo que la base del anlisis se sita en la desproporcin de costes (i.e. reproduccin de vestidos de novias, no es lo mismo el coste de reproduccin que el coste de patronales) Supuesto 4.- Deslealtad por obstaculizacin Es el supuesto ms raramente esgrimido ante los tribunales. Se produce cuando un competidor imita sistemticamente todos los productos servicios de un productor mucho ms pequeo, de tal modo que este ltimo desiste de su actividad creadora. 1.3 ACTOS DE EXPLOTACION DE LA REPUTACIONA AJENA. Artculo 12. Explotacin de la reputacin ajena. Se considera desleal el aprovechamiento indebido, en beneficio propio o ajeno, de las ventajas de la reputacin industrial, comercial o profesional adquirida por otro en el mercado. En particular, se reputa desleal el empleo de signos distintivos ajenos o de denominaciones de origen falsas acompaadas de la indicacin acerca de la verdadera procedencia del producto o de expresiones tales como modelos, sistema, tipo, clase y similares. La prohibicin de derechos actos se funda en el carcter parasitario al esfuerzo ajeno, es decir, proteger la inversin de importantes costes de configuracin de prestaciones y marketing para ganarse una reputacin condensada en un signo o forma de presentacin apto frente a parsitos. 1.4. VIOLACIN DE SECRETOS Artculo 13. Violacin de secretos. 1. Se considera desleal la divulgacin o explotacin, sin autorizacin de su titular, de secretos industriales o de cualquier otra especie de secretos empresariales a para indicar la procedencia empresarial propia,

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los que se haya tenido acceso legtimamente, pero con deber de reserva, o ilegtimamente, a consecuencia de alguna de las conductas previstas en el apartado siguiente o en el artculo 14. 2. Tendrn asimismo la consideracin de desleal la adquisicin de secretos por medio de espionaje o procedimiento anlogo. 3. La persecucin de las violaciones de secretos contempladas en los apartados anteriores no precisa de la concurrencia de los requisitos establecidos en el artculo 2. No obstante, ser preciso que la violacin haya sido efectuada con nimo de obtener provecho, propio o de un tercero, o de perjudicar al titular del secreto Lo que diferencia el secreto de los derechos de propiedad industrial es que el secreto no est amparado por un derecho de exclusiva. 1.5 INDUCCION A LA INFRACCION CONTRACTUAL Artculo 14. Induccin a la infraccin contractual. 1. Se considera desleal la induccin a trabajadores, proveedores, clientes y dems obligados, a infringir los deberes contractuales bsicos que han contrado con los competidores. 2. La induccin a la terminacin regular de un contrato o el aprovechamiento en beneficio propio o de un tercero de una infraccin contractual ajena slo se reputar desleal cuando, siendo conocida, tenga por objeto la difusin o explotacin de un secreto industrial o empresarial o vaya acompaada de circunstancias tales como el engao, la intencin de eliminar a un competidor del mercado u otras anlogas. El acto de induccin a la infraccin contractual constituye una conducta de agresin directa a los competidores El precepto sanciona la irrupcin de un tercero en las relaciones contractuales de las que no es parte

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2.- Actos Contrarios A Los Intereses De Los Consumidores 2.1 ACTOS DE ENGAO Artculo 5. Actos de engao. 1. Se considera desleal por engaosa cualquier conducta que contenga informacin falsa o informacin que, aun siendo veraz, por su contenido o presentacin induzca o pueda inducir a error a los destinatarios, siendo susceptible de alterar su comportamiento econmico, siempre que incida sobre alguno de los siguientes aspectos: La existencia o la naturaleza del bien o servicio. Las caractersticas principales del bien o servicio,. La asistencia posventa al cliente y el tratamiento de las reclamaciones.

El alcance de los compromisos del empresario o profesional, objeto de un patrocinio o una aprobacin directa o indirecta. El precio o su modo de fijacin, o la existencia de una ventaja especfica con respecto al precio. La necesidad de un servicio o de una pieza, sustitucin o reparacin, y la modificacin del precio inicialmente informado, salvo que exista un pacto posterior entre las partes aceptando tal modificacin. La naturaleza, las caractersticas y los derechos del empresario Los derechos legales o convencionales del consumidor o los riesgos que ste pueda correr.

2. Cuando el empresario o profesional indique en una prctica comercial que est vinculado a un cdigo de conducta, el incumplimiento de los compromisos asumidos

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en dicho cdigo, se considera desleal, siempre que el compromiso sea firme y pueda ser verificado, y, en su contexto fctico, esta conducta sea susceptible de distorsionar de manera significativa el comportamiento econmico de sus destinatarios. Son requisitos bsicos para que se produzca engao que el acto contenga informacin Falsa: La que no se corresponde con la realidad de las cosas Veraz: Se corresponde con la realidad, pero impide que el destinatario se haga un representacin fiel de la realidad El acto falso o veraz puede ser tanto por accin como por omisin ( i.e. ocultacin al informar de un crdito del coste inicial y ocultar el sucesivo) en este sentido el Artculo 7. LCD sanciona las Omisiones engaosas por desleales

cuando el destinatario no adopte o pueda adoptar una decisin relativa a su comportamiento econmico con el debido conocimiento de causa.

Si la informacin que se ofrece es poco clara, ininteligible, ambigua, no se ofrece en el momento adecuado, o no se da a conocer el propsito comercial de esa prctica, cuando no resulte evidente por el contexto. Dentro del contexto fctico en que se producen, en particular del medio de comunicacin utilizado.

La informacin falsa se entiende desleal en los casos previstos en la norma, cuando se trata de informacin veraz. Ser necesaria la prueba de la induccin a error en el destinatario, tomndose como criterio de evolucin el ciudadano medio grupo conforme a lo establecido en la ley 2.2 ACTOS DE CONFUSION Artculo 6. Actos de confusin.

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Se considera desleal todo comportamiento que resulte idneo para crear confusin con la actividad, las prestaciones o el establecimiento ajenos. El riesgo de asociacin por parte de los consumidores respecto de la procedencia de la prestacin es suficiente para fundamentar la deslealtad de una prctica. La finalidad de la norma no es tanto proteger a las empresas y el valor de su marca, sino proteger al consumidor en la toma de decisiones de mercado . Se sancionan aquellas conductas que puedan hacer dudar al consumidor acerca de la procedencia empresarial del `producto o servicio. El acto de confusin se compone de dos elementos: 1. Una accin desleal 2. Un resultado tendente a evitar una disfuncin en el mercado Riesgo de confusin El art. 6 trata de evitar que se produzca un riesgo de confusin en el consumido en cuanto a la procedencia empresarial

2.3.- PRACTICAS AGRESIVAS Introduce la ley 29/2009 como conducta desleal la prcticas agresiva, incluyendo en su redaccin la definicin del concepto y los criterios de valoracin, con el fin de diferenciar su definicin de conceptos conexos con otros rdenes jurisdiccionales Artculo 8. Prcticas agresivas. 1. Se considera desleal todo comportamiento que teniendo en cuenta sus caractersticas y circunstancias, sea susceptible de mermar de manera significativa, mediante acoso, coaccin, incluido el uso de la fuerza, o influencia indebida, la libertad de eleccin o conducta del destinatario en relacin al bien o servicio y, por consiguiente, afecte o pueda afectar a su comportamiento econmico. A estos efectos, se considera influencia indebida la utilizacin de una posicin de poder en relacin con el destinatario de la prctica para ejercer presin, incluso sin usar fuerza fsica ni amenazar con su uso.

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2.4. ACTOS DE COMPARACION Artculo 10. Actos de comparacin. La comparacin pblica, incluida la publicidad comparativa, mediante una alusin explcita o implcita a un competidor estar permitida si cumple los requisitos que fija la ley, que en resumen es la comparacin entre iguales. Se recoge tras la ltima reforma operada en la LCD de modo positivo y sistemtico la licitud del acto de comparacin, licitud anteriormente slo declarada en la exposicin de motivos de la ley, incluso, o al referirse exclusivamente a la publicidad comparativa, evidente culminacin del transito de un modelo corporativo a un modelo social, pues tradicionalmente se excluyo su licitud por considerarse contraria a los Usos comerciales 2.5 ACTOS DE DISCRIMINACIN DEL CONSUMIDOR Artculo 16. 1 Discriminacin El tratamiento discriminatorio del consumidor en materia de precios y dems condiciones de venta se reputar desleal, a no ser que medie causa justificada El mbito subjetivo de aplicacin de la norma vendr determinado por otros preceptos conexos

La actuacin discriminatoria se obtiene del principio constitucional fijado en el art. 14 CE La definicin de consumidor se efecta en el marco del TRF Consumo

El mbito objetivo- siempre que no medie justa causa se reduce a:

El precio Condiciones de venta

3 Actos Contrarios Al Mercado La deslealtad del Mercado incluye las prcticas que enturbian el correcto funcionamiento del mercado, sin suponer ataques especficos a ninguno de los

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participantes en el mismo, en este sentido la ley recoge varios supuesto de deslealtad al mercado por ser contarios a la funcin directiva y coordinadora de la competencia. 3.1 PUBLICIDAD ILICITA Artculo 18. Publicidad ilcita. La publicidad considerada ilcita por la Ley General de Publicidad, se reputar desleal. Por tanto se considera desleal la publicidad ilcita, en este sentido ser desleal siguiendo el art 3 LGP:

La publicidad que atente contra la dignidad de la persona o vulnere los valores y derechos reconocidos en la Constitucin La publicidad dirigida a menores que les incite a la compra de un bien o de un servicio, explotando su inexperiencia o credulidad, La publicidad subliminal. La que infrinja lo dispuesto en la normativa que regule la publicidad de determinados productos, bienes, actividades o servicios. La publicidad engaosa, la publicidad desleal y la publicidad agresiva.

3.2 VIOLACION DE NORMAS Artculo 15. Violacin de normas. 1. Se considera desleal prevalerse en el mercado de una ventaja competitiva adquirida mediante la infraccin de las leyes. La ventaja ha de ser significativa. 2. Tendr tambin la consideracin de desleal la simple infraccin de normas jurdicas que tengan por objeto la regulacin de la actividad concurrencial. 3. Igualmente, en el marco de lo dispuesto en el artculo 2, se considera desleal la contratacin de extranjeros sin autorizacin para trabajar obtenida de conformidad con lo previsto en la legislacin sobre extranjera. Debemos tener presente que este precepto no constituye un sancin aadida a la sancin otorgada por la norma vulnerada, aqu estamos ante un ilcito diferente, se sanciona el dao al mercado.

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Son requisitos de la prohibicin: Violacin de cualquier norma. 1. Flagrante vulneracin de la norma 2. No se requiere pronunciamiento judicial expreso Se entiende por norma toda disposicin normativa (no es necesario rango de

3.3 DEPENDENCIA ECONMICA Artculo 16. a. N 2. Se reputa desleal la explotacin por parte de una empresa de la situacin de dependencia econmica en que puedan encontrarse sus empresas clientes o proveedores que no dispongan de alternativa equivalente para el ejercicio de su actividad. El Art. regula aquellas situaciones en las que un agente econmico, sin alcanzar una posicin de dominio en el mercado, tiene una posicin especialmente fuerte frente a sus clientes o proveedores, y se aprovechan de esta posicin imponiendo condiciones, que en otras condiciones el cliente/ proveedor no soportara. El destinatario de la norma es una empresa o profesional y la Administracin Pblica cuando acta como operador econmico. 3.4 VENTA A PRDIDA Artculo 17. Venta a prdida. 1. Salvo disposicin contraria de las leyes o de los reglamentos, la fijacin de precios es libre. 2. No obstante, la venta realizada bajo coste, o bajo precio de adquisicin, se reputar desleal en los siguientes casos: a. Cuando sea susceptible de inducir a error a los consumidores acerca del nivel de precios de otros productos o servicios del mismo establecimiento. b. Cuando tenga por efecto desacreditar la imagen de un producto o de un establecimiento ajenos.

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c. Cuando forme parte de una estrategia encaminada a eliminar a un competidor o grupo de competidores del mercado. .4.- Prcticas comerciales con los consumidores o usuarios

Practicas Desleales con el consumidor o usuario Pues bien son prcticas desleales con el consumidor 1.- El uso de seuelos y prcticas promocionales engaosas. 2.- Aquellas prcticas engaosas sobre la naturaleza y propiedades de los bienes o servicios, su disponibilidad y los servicios posventa. 3.- Prcticas de venta piramidal. Es decir, el consumidor o usuario realiza una contraprestacin a cambio de la oportunidad de recibir una compensacin derivada fundamentalmente de la entrada de otros consumidores o usuarios en el plan, y no de la venta o suministro de bienes o servicios. 4.- Prcticas comerciales encubiertas. 5.- Inclusin de informacin en los medios de comunicacin, sin identificar que contenido se trata de un contenido publicitario. 6.- Prcticas que presenten los derechos que otorga la legislacin a los consumidores o usuarios como si fueran una caracterstica distintiva de la oferta del empresario o profesional. 7.- Prcticas consistentes en realizar afirmaciones inexactas o falsas en cuanto a la naturaleza y la extensin del peligro que supondra para la seguridad personal del consumidor y usuario o de su familia, el hecho de que el consumidor o usuario no contrate el bien o servicio. 8.- Practicas consistentes en transmitir informacin inexacta o falsa sobre las condiciones de mercado o sobre la posibilidad de encontrar el bien o servicio, con la intencin de inducir al consumidor o usuario a contratarlo en condiciones menos favorables que las condiciones normales de mercado.

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9.- Prcticas consistentes en incluir en la documentacin de comercializacin una factura o un documento similar de pago que d al consumidor o usuario la impresin de que ya ha contratado el bien o servicio comercializado, sin que ste lo haya solicitado. 10.- Prcticas consistentes en afirmar de forma fraudulenta o creen la impresin falsa de que un empresario o profesional no acta en el marco de su actividad empresarial o profesional, o presentarse de forma fraudulenta como un consumidor o usuario. 11.- La infraccin de los Cdigos de Conducta Practicas Desleales Por Agresivas Son prcticas Agresivas y por tanto desleales 1.- Las prcticas comerciales que hagan creer al consumidor o usuario que no puede abandonar el establecimiento en el que se realice la prctica comercial, hasta haber contratado. 2.- La realizacin actividad 3.- La inclusin en la publicidad una exhortacin directa a los nios para que adquieran bienes o usen servicios o convenzan a sus padres u otros adultos de que contraten los bienes o servicios anunciados. 4.- Exigir al consumidor sujeto del contrato de seguro, la presentacin de documentos que no sean razonablemente necesarios para determinar la existencia del siniestro, importe de los daos que resulten del mismo o dejar sistemticamente sin responder la correspondencia al respecto, con el fin de disuadirlo de ejercer sus derechos. 5.- Exigir el pago de bienes o servicios suministrados por el comerciante, que no hayan sido solicitados 6.- Informar expresamente al consumidor o usuario de que el trabajo o el sustento del empresario o profesional corren peligro si el consumidor o usuario no contrata el bien o servicio. de comunicaciones personales, por telfono, fax, correo electrnico, ignorando las peticiones para que el empresario o profesional cese en dicha

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3.5 .- Codigos De Conducta Prev la norma que por parte de las Administraciones Pblicas se promocionen los CDIGOS DE CONDUCTA entre las organizaciones empresariales y profesionales que ayuden a controlar las prcticas publicitarias desleales de las empresas y a elevar el nivel de proteccin de los consumidores. En la elaboracin de esos cdigos tambin podr contarse con la participacin de las organizaciones de consumidores. Los cdigos de conducta que se redacten deben respetar la normativa de defensa de la competencia y se les dar una publicidad suficiente para su debido conocimiento por los destinatarios. Asimismo, estos sistemas de autorregulacin se dotan de rganos independientes de control para asegurar el cumplimiento eficaz de los compromisos asumidos por las empresas adheridas y debern establecer sistemas eficaces de resolucin de las reclamaciones. La norma fija como desleales las prcticas comerciales que afirmen sin ser cierto: Que el empresario est adherido a un cdigo de conducta, que est refrendado o aprobado por organismo pblico o cualquier otro tipo de acreditacin, o hacer esa afirmacin sin cumplir las condiciones de la aprobacin etc., o la exhibicin de un sello de confianza o de calidad

3.6 Acciones derivadas de la competencia desleal Se puede demandar al autor del acto de competencia desleal y ejercer contra l diversas acciones en una misma demanda, es decir, pedirle al Juez que adopte diferentes opciones: Accin declarativa de la deslealtad del acto.

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Su finalidad exclusiva es pedir al juez que declare que el acto en cuestin es desleal (Normalmente constituye el presupuesto para el ejercicio del resto de las acciones) Accin de cesacin del acto o de prohibicin del mismo Lo que se persigue es que el juez obligue al autor del acto desleal a cesar en su conducta, para evitar que siga realizndola; o, en su caso, que le prohba realizarlo (si es que todava no ha llegado a ponerlo en prctica pero existen indicios suficientes de que va a realizarse) Accin de remocin de los efectos producidos por el acto desleal Tambin puede pedirse al juez que ordene las medidas necesarias para reestablecer la situacin anterior y eliminar los efectos producidos por el acto desleal. Ej; Obligarle a rectificar pblicamente las informaciones falsas que haya efectuado. Accin de resarcimiento de los daos y perjuicios ocasionados por el acto desleal Su finalidad es obtener una indemnizacin econmica por los daos y perjuicios que el demandante haya sufrido como consecuencia del la realizacin de un acto desleal, pero deber existir dolo o culpa por parte del autor Esta ltima accin slo pueden ejercitarla las personas cuyos intereses econmicos hayan resultado directamente perjudicadas, mientras que el resto de acciones tambin podran ejercitarlas (adems de los perjudicados) las asociaciones empresariales o profesionales cuando resulten afectados los intereses de sus miembros y las propias asociaciones de consumidores cuando el acto desleal afecte directamente a los interese de los consumidores.

4.- LA PROPIEDAD INDUSTRIAL 4.1 Concepto

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Se entiende por Propiedad Industrial un conjunto de derechos exclusivos que protegen tanto la actividad innovadora manifestada en nuevos productos, nuevos procedimientos o nuevos diseos, como la actividad mercantil, mediante la identificacin en exclusiva de productos y servicios ofrecidos en el mercado.

4.2 El Registro como forma jurdica de la proteccin de los derechos de la propiedad industrial Gracias a la Propiedad Industrial se obtienen unos derechos de exclusiva sobre determinadas creaciones inmateriales que se protegen como verdaderos derechos de propiedad. En Espaa hay varios tipos de derechos de Propiedad Industrial: o Diseos industriales: protegen la apariencia externa de los productos o Marcas y Nombres Comerciales (Signos Distintivos): protegen combinaciones grficas y/o denominativas que ayudan a distinguir en el mercado unos productos o servicios de otros similares ofertados por otros agentes econmicos. o Patentes y Modelos de utilidad: protegen invenciones consistentes en productos y procedimientos susceptibles de reproduccin y reiteracin con fines industriales o Topografas de semiconductores: protegen el esquema de trazado de las distintas capas y elementos que componen un circuito integrado, su disposicin tridimensional y sus interconexiones, es decir, lo que en definitiva constituye su "topografa".

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4.3 Regulacin jurdica de la propiedad industrial: nacional e internacional Para cada uno de estos derechos hay una legislacin aplicable, siendo los textos bsicos los siguientes: Patentes y Modelos. Ley 11/86 de 20 de marzo, de patentes de invencin y modelos de utilidad Signos Distintivos Ley 17/2001 de 7 de diciembre de marcas Diseos Industriales Ley 20/2003, de 7 de julio, de proteccin jurdica del diseo industrial Topografas de semiconductores Ley 11/1988, de 3 de mayo de proteccin jurdica de las topografas de los productos semiconductores Los derechos de Propiedad Industrial permiten a quien los ostenta decidir quin puede usarlos y cmo puede usarlos. Dichos derechos se otorgan mediante un procedimiento por el organismo competente (en Espaa la Oficina Espaola de Patentes y Marcas) y la proteccin que dispensan se extiende a todo el territorio nacional. La OEPM. Es la Oficina Espaola de Patentes y Marcas, organismo autnomo del Ministerio de Industria, Turismo y Comercio, con sede en Madrid. Se trata de un organismo que concede proteccin a los titulares de las distintas modalidades de propiedad industrial, mediante la concesin de patentes, modelos de utilidad, diseos industriales, marcas y nombres comerciales. A su vez ofrece informacin sobre todas estas modalidades. Pues bien junto a la normativa bsica existe un entramado legislativo complejo de carcter internacional que regula las funciones de los organismos internacionales que a continuacin se detalla EPO. Es la Oficina Europea de Patentes, OAMI. Estas siglas corresponden a la Oficina de Armonizacin del Mercado Interior, con sede en Alicante. Se trata de un organismo pblico

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autnomo creado por la Unin Europea, cuyo objetivo principal es otorgar una proteccin uniforme en todos los pases de la Unin Europea, OMPI. La Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) es un organismo especializado del sistema de organizaciones de las Naciones Unidas 4.4 Las Patentes 4.4.1Concepto Se entiende por patente tanto el derecho de uso exclusivo que tiene el inventor sobre los resultados industriales de su invencin como el ttulo de propiedad industrial que a tal efecto se concede. La patente se refiere necesariamente a un invento, si bien, slo son patentables las invenciones nuevas que impliquen una actividad inventiva y sean susceptibles de aplicacin industrial (art. 4.1). Para que un invento sea patentable se exige un conjunto de requisitos, unos de carcter positivo y otros negativos: 1. Requisitos positivos: a) Que la invencin sea nueva, entendindose por nueva la invencin que lo es respecto al estado de la tcnica, b) Que implique adems una actividad inventiva , esto es, que la invencin no resulte del estado de la tcnica de una manera evidente para un experto en la materia (art. 8.1). c) Que sea susceptible de aplicacin industrial , esto es, que el objeto resultante de la invencin pueda ser fabricado o utilizado en cualquier clase de industria, incluida la agrcola (art. 9). 2. Requisitos negativos: a) La Ley no considera invenciones las actividades podrn ser protegidas a travs del derecho de autor o por otros cauces legales, pero no mediante patentes.

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b)

No podrn ser objeto de patente las invenciones cuya publicacin o explotacin sea contraria al orden pblico o a las buenas costumbres,

c) Tampoco puede serlo el cuerpo humano, los procedimientos de clonacin de seres humanos o de modificacin de la identidad gentica germinal del ser humano y las utilizaciones de embriones humanos con fines industriales o comerciales. d) Las variedades vegetales, las razas animales, los procedimientos biolgicos de obtencin de vegetales o animales y los procedimientos de modificacin de la identidad gentica de los animales que supongan para stos sufrimientos sin utilidad mdica o veterinaria sustancial para el hombre o el animal, y los animales resultantes de tales procedimientos. Sin embargo, s son patentables las invenciones que tengan por objeto vegetales o animales si la viabilidad tcnica de la invencin no se limita a una variedad vegetal o a una raza animal determinada, y las invenciones cuyo objeto sea un procedimiento microbiolgico o cualquier otro procedimiento tcnico o un producto obtenido por dichos procedimientos. 4.4.2 Solicitantes de patentes, derechos y obligaciones del titular de la patente El titular de la patente tiene: 1. Derecho al uso exclusivo del invento , que se manifiesta en una doble facultad: a) Facultad de explotacin con carcter exclusivo, que, si bien es una limitacin a la libre competencia, el Ordenamiento jurdico la ampara como justa compensacin a la actividad del inventor. b) Facultad de impedir a los terceros que exploten, comercialicen o introduzcan en el pas productos derivados de la patente sin su autorizacin, incluso si el tercero ha adquirido una patente, ya que tiene prioridad absoluta la de fecha anterior. 2. Obligacin de explotarla, que se exige como contrapartida a ese derecho de uso exclusivo, que quiebra el principio de libre competencia. La Ley

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exige que la explotacin sea realizada por el titular de la patente o por persona autorizada por l en un plazo de tres aos a contar desde la publicacin de la concesin o 4 desde la solicitud, Si no explota la patente o lo hace insuficientemente, su titular ser sancionado mediante la concesin de licencias obligatorias a terceros interesados. 3. Obligacin de pagar tasas anuales para el mantenimiento de la vida legal de la invencin patentada (arts. 160 y ss). 4.4.3 La patente como objeto de negocios jurdicos Los derechos derivados de la patente, e incluso los relativos al invento antes de ser patentado, as como las tcnicas de fabricacin y los secretos industriales, como el llamado know-how, pueden ser transmitidos por todos los medios reconocidos en Derecho (art. 10). En todos los casos, el inventor tiene derecho a ser mencionado como tal, aun cuando l no llegue a ser titular de la patente (art. 14), ya que el llamado derecho a la paternidad del invento , que es de carcter personalsimo y por tanto intransferible. Adems, la patente puede pertenecer a varias personas, de forma que surge un supuesto de cotitularidad o comunidad de la misma (art. 72). Tambin pueden constituirse derechos reales sobre ella, como el usufructo y la hipoteca mobiliaria (art. 74). Para que surtan efectos frente a terceros, los mencionados negocios han de ser inscritos en la OEPM, lo que conlleva que habrn de formalizarse en documento pblico (art. 79 LP). La Ley dedica especial atencin a las licencias, mediante las que nicamente se trasmite el derecho de explotacin del objeto de la patente, de forma que el cesionario (denominado licenciatario) puede explotar el objeto de la patente con sujecin a unas condiciones determinadas, continuando la titularidad de la patente a favor de quien otorga la licencia (licenciante). Lo ms frecuente es que esta situacin jurdica tenga origen en un contrato de licencia (se habla entonces de licencias contractuales), aunque tambin es posible que

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sea consecuencia de la intervencin de la Administracin Pblica (en tal caso se denominan licencias obligatorias). La Ley se ocupa de las licencias contractuales, de pleno derecho y obligatorias: 1.Las licencias contractuales son las otorgadas por el titular de la patente, cuyo rgimen acuerdan las partes. 2. Las licencias de pleno derecho se caracterizan porque el titular de la patente declara por escrito y por medio de la Oficina Espaola de Patentes y Marcas que est dispuesto a autorizar la utilizacin de la invencin a cualquier interesado como licenciatario no exclusivo, el cual deber abonar una determinada compensacin (art. 81). 3.Las licencias obligatorias tienen en comn que se otorgan en contra de la voluntad del titular de la patente y que, salvo en la licencia obligatoria por inters pblico, no son exclusivas, de forma que el titular de la patente puede continuar explotndola por s mismo y conceder licencias contractuales a pesar de la licencia obligatoria existente. 4.4.4 Elementos mas significativos del procedimiento para la concesin de patentes El derecho a la patente pertenece al inventor, a quien, por tanto, corresponde solicitar la patente como ttulo de propiedad industrial ante la Oficina Espaola de Patentes y Marcas,
Si

la patente ya estuviese concedida, la accin ir destinada a que se le

reconozca como tal y se desposea a quien ilegtimamente obtuvo la patente. La Ley habla, en este caso, de reivindicacin de la patente, puesto que habr de solicitar que le sea transferida la titularidad de la patente (art. 12). La solicitud contendr cinco documentos: 1) instancia -; 2) descripcin del invento

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3) reivindicaciones, que son el conjunto claro, conciso y sistemtico de declaraciones efectuadas por el solicitante que delimiten el objeto en sentido amplio para el que solicita la patente, que pueden ser ms de una por cada invento; 4) dibujos que acompaen a la descripcin; y 5) un resumen de la invencin. El solicitante debe pedir la elaboracin de un informe sobre el estado de la tcnica (IET) 4.4.5 Extincin de las patentes La extincin de las patentes se produce por: 1. 2. 3. El transcurso del plazo de duracin de 20 aos, ya que las patentes son temporales. Nulidad absoluta o inexistencia falta de alguno de los requisitos positivos de patentabilidad o, por el contrario, existencia de alguno negativo, Caducidad, que supone la extincin de la patente que ha venido regularmente existiendo desde su concesin hasta que incurre en causa de caducidad, y lo son: a) Falta de pago de las tasas anuales, salvo rehabilitacin; b) Falta de explotacin de la patente en los 2 aos siguientes al otorgamiento de una licencia obligatoria; y c) Renuncia del titular. 4.4.6 Acciones de violacin por violacin de los derechos de patente De conformidad con las disposiciones del Cdigo Penal actualmente vigentes, los delitos cometidos contra los derechos de propiedad industrial son perseguibles de oficio. Ello no obstante cabe la posibilidad de llevar a cabo la correspondiente denuncia. Para la realizacin de la misma contacte con los

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telfonos y direcciones de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad del Estado anteriormente indicados. Civilmente antes de la inscripcin de la patente en la Oficina Espaola de Patentes y Marca la proteccin del invento deriva nicamente de las normas que protegen el secreto industrial y de la que confiere la Ley al solicitante de la patente (art. 59). Una vez otorgada la patente, el titular, y a veces el licenciatario, pueden ejercitar ante los rganos de la jurisdiccin ordinaria las acciones que correspondan, cualquiera que sea su clase y naturaleza, contra quienes lesionen su derecho, refirindose de forma expresa la LP a la accin de cesacin y a la de indemnizacin de daos y perjuicios.

4.5 Las Marcas 4.5.1 Concepto clasificacin y funciones La marca es, segn la LM, todo signo susceptible de representacin grfica que sirva para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los mismos o similares productos o servicios de otras y cuyo registro otorga a su titular un derecho de propiedad industrial sobre la misma. En relacin con esta definicin hay que destacar: El signo que se adopte como marca puede ser (art. 4.2 LM): a) denominativo, cuando el signo distintivo est integrado por una palabra o combinacin de palabras, incluidas las que, siendo nombres o no, sirven para identificar a personas fsicas o jurdicas y sea su idioma espaol o extranjero; b) grfico o emblemtico, cuando el signo est integrado por imgenes, figuras, smbolos y dibujos;

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c) tridimensional, cuando el signo lo constituye el mero envoltorio o envase en el que el producto es ofrecido al pblico; d) sonoro; y e) mixto, cuando el signo es una combinacin de los signos sealados anteriormente. Si bien, la enumeracin es meramente enunciativa, admitindose marcas atpicas, esto es, que utilicen cualquier otro signo, as, se admiten marcas olfativas, las integradas por colores o por un slogan, pero siempre que efectivamente sirvan para distinguir en el mercado los productos o servicios de una empresa de los de otras Los bienes y servicios susceptibles de ser distinguidos por medio de marcas son objeto de una enumeracin internacionalmente establecida por el denominado Nomencltor o clasificacin internacional de marcas, publicado en 1971 por la Oficina Internacional de la Propiedad Intelectual CLASES DE MARCAS Varios son los criterios de acuerdo con los que se pueden clasificar las marcas, siguiendo la realizada por la LM: Por el objeto designado, productos de servicios Por el Uso. marcas industriales y comerciales, segn que sean utilizadas por los fabricantes o por los distribuidores al por mayor y comerciantes minoristas para distinguir los productos que aun fabricados por otros son comercializados por ellos. La marca derivada, no contemplada de forma especfica en la vigente LM, s en la
anterior,

es la marca que solicita el titular de una marca ya registrada sobre

los mismos productos o servicios, en la que conserva el mismo signo distintivo principal pero con algunas variaciones en sus elementos no sustanciales o accesorios.

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En funcin del titular se distingue entre marcas individuales y colectivas. Las individuales son las que registra una persona fsica o jurdica para usarlas directa, personal y exclusivamente, con independencia del posible otorgamiento de
licencias respecto de las mismas a favor de terceros .

Las colectivas son las que

registra una asociacin para distinguir en el mercado los productos o servicios de sus miembros (arts. 62-67 y 74-78 LM); distinto es que varias personas
sean los titulares de la marca, dando lugar a un supuesto de cotitularidad o copropiedad de la marca.

La marca de agente o representante: es la que registra a su nombre el agente o representante de un tercero que sea titular de una marca en otro miembro del Convenio de Pars o de la Organizacin Mundial del Comercio contando con el consentimiento de dicho titular (art. 10). Por su funcin econmico-empresarial se distingue entre

Las marcas de garanta acreditan la acomodacin y respeto de los productos que las emplean a estndares de calidad, normas tcnicas de produccin o procedimientos de fabricacin o prestacin controlados por el titular de la marca
(arts. 68-73 y 74-78 LM).

Las defensivas son las registradas por un empresario para evitar que sean utilizadas por sus competidores pero sin intencin de utilizarlas personalmente. Y las de reserva son las que se registran con nimo de usarlas, no de forma inmediata, sino de modo eventual en el futuro.

La marca notoria o renombrada. Son clasificaciones que encuentran su fundamento en textos jurdicos internacionales. Marca notoria -conforme al
artculo 6 bis CUP-

es la que para una determinada clase de productos resulta

ser notoriamente conocida por los consumidores de un pas aun sin estar all registrada (art. 8 LM). La LM reconoce a su titular los mismos derechos que al titular de una marca registrada (art. 34.5 LM). Las marcas internacionales son aquellas que derivan del registro internacional efectuado de acuerdo con normas internacionales, que se admite que

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surtan efecto en Espaa siempre que as lo haya solicitado expresamente su titular (arts. 79-93). La marca comunitaria ofrece a su titular una proteccin que abarca toda la Unin Europea. La LM admite que una solicitud de este tipo de marca se pueda presentar ante la Oficina Espaola de Patentes y Marcas, y que dicha solicitud o la marca comunitaria se transformen en solicitud o marca nacional (arts. 84-86 LM). FUNCIONES 1) la proteccin del consumidor normal, tratando de evitar que incurra en confusin al elegir el producto; 2) la salvaguarda del derecho del titular inscrito, impidiendo una competencia desleal, a virtud de la cual el tercero pueda aprovecharse del prestigio adquirido por otra marca, as como del desembolso realizado para su difusin en el mercado; y 3) una funcin publicitaria, en cuanto que la marca, signo distintivo por excelencia, posee por si misma una capacidad publicitaria tanto econmicamente relevante y digna de proteccin jurdica. 4.5.2 Adquisicin del derecho sobre la marca; prohibiciones El derecho de propiedad sobre la marca o el nombre comercial, que es una clase especial de propiedad, denominada propiedad industrial, se adquiere por el registro vlidamente efectuado de conformidad con las disposiciones de la Ley de Marcas. El derecho sobre la marca surge de la inscripcin de la marca en el Registro de Marcas (art. 2.1), que es nico en todo el territorio espaol, cuya llevanza corresponde a la Oficina Espaola de Patentes y Marcas, por lo que la inscripcin registral tiene efectos constitutivos y no meramente declarativos. Concedido el registro de la marca la OEPM proceder a su publicacin en el Boletn Oficial de la Propiedad Industrial.

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PROHIBICIONES Ahora bien, no todo signo que tenga fuerza distintiva puede ser registrado como marca. Para que lo sea es preciso, adems, que el signo elegido no se encuentre comprendido en alguna de las prohibiciones establecidas en la Ley de Marcas, que distingue entre prohibiciones de carcter absoluto o relativo. a) Prohibiciones absolutas (art. 5): no pueden registrarse como marcas: 1) Los signos que no renan los requisitos de la definicin legal de marca; 2) Los signos que carezcan de fuerza distintiva, que son los siguientes objetos: a) los que se componen de signos genricos, que distinguen a la especie o al gnero, pero no al individuo; b) los que se componen de signos vulgarizados, esto es, signos que en su momento tuvieron fuerza distintiva pero que la han perdido en el momento de solicitarse su registro como marca; c) los que en el comercio se usan para designar las especies o las caractersticas de los productos que las componen, pero no directamente los productos individuales que componen dicha especie; d) los que, consistiendo en formas, su empleo viene impuesto por razones de orden tcnico o por la naturaleza de los propios productos o son determinantes del valor intrnseco -que no comercialde los productos en cuestin; 3) Los signos que sean contrarios a la Ley, al orden pblico o a las buenas costumbres;

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4) Los signos que puedan inducir a error al pblico en relacin con la naturaleza, calidad, caracterstica o procedencia geogrfica de los productos o servicios que tratan de distinguirse mediante la marca engaosa; 5) Los signos que resulten contrarios al uso privativo que el Estado y sus dependencias administrativas inferiores y perifricas pueden hacer de sus signos distintivos: la denominacin, bandera, escudo, condecoraciones, emblemas en general, punzones de contraste, etc.; y 6) Las indicaciones de procedencia, que la LM prohbe cuando son falsas, si bien, tampoco es posible su registro a favor de un titular individual ni siquiera acompaada de elementos deslocalizadores. b) Prohibiciones relativas (arts. 6 y ss): no podrn registrarse como marcas los signos: 1) Que sean idnticos a una marca anterior que designe productos o servicios idnticos, y 2) Que, por ser idnticos o semejantes a una marca anterior y por ser idnticos o similares los productos o servicios que designan, exista un riesgo de confusin en el pblico; el riesgo de confusin incluye el riesgo de asociacin con la marca anterior.

4.5.3 Derechos y obligaciones del titular de la marca Legitimacin: pueden obtener el registro de marcas o nombres comerciales: 1) las personas naturales o jurdicas de nacionalidad espaola; 2) las extranjeras que residan habitualmente, tengan un establecimiento industrial o comercial efectivo y serio en territorio espaol o gocen de los beneficios del Convenio de la Unin de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial de 20 de marzo de 1883, de

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conformidad con lo establecido en el Acta vigente en Espaa de este Convenio, denominado en lo sucesivo Convenio de Pars; 3) los nacionales de los Estados miembros de la Organizacin Mundial del Comercio; y 4) las personas naturales o jurdicas extranjeras no comprendidas en el apartado anterior, siempre que la legislacin del Estado del que sean nacionales permita a las de nacionalidad espaola el registro de estos signos. Contenido: el registro de la marca confiere a su titular el derecho a utilizar con carcter exclusivo la marca registrada en el trfico econmico, cuya proteccin se extiende a todo el territorio espaol (art. 4.1), el cual se descompone en una pluralidad de facultades (art. 34 LM): a) utilizar con carcter exclusivo la marca registrada en el trfico econmico, esto es, a identificar los bienes o servicios a colocar en el mercado con la marca para los que se ha registrador, a comercializar o introducir en el mercado los bienes o servicios ofertados bajo esa marca y a utilizar la marca con fines publicitarios y de identificacin empresarial no slo en soportes publicitarios sino tambin en los documentos de negocios; b) prohibir que un tercero no autorizado use una marca u otro signo confundible para distinguir productos o servicios idnticos o similares. La Ley confiere al titular las necesarias acciones y medidas civiles y penales para defender su derecho y evitar los actos de usurpacin; c) oponerse a que se inscriba en el Registro de Marcas un signo que sea confundible con el que ha registrado previamente como marca; y d) solicitar ante los Tribunales la nulidad de otras marcas inscritas en dicho Registro con posterioridad a la suya cuando estime que existe riesgo de confusin en el mercado.

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Limitaciones: el titular del derecho de uso sobre la marca registrada no puede impedir el uso en el trfico econmico por terceros, siempre que ese uso se haga conforme a las prcticas leales en materia industrial o comercial: a) de su nombre y de su direccin; b) de indicaciones relativas a la especie, calidad, cantidad, destino, valor, procedencia geogrfica, poca de obtencin del producto o de prestacin del servicio u otras caractersticas de stos; y c) de la marca, cuando sea necesaria para indicar el destino de un producto o servicio, en particular como accesorios o recambios. Duracin del derecho sobre la marca: ser de 10 aos contados desde la fecha del depsito de la solicitud y podr renovarse indefinidamente por periodos ulteriores de 10 aos (art. 31 LM). Obligaciones: para conservar el derecho de uso exclusivo sobre la marca registrada su titular debe cumplir varias obligaciones: a) usar la marca en el mercado espaol de manera efectiva y real en Espaa. Si la marca no es usada en el plazo de 5 aos a contar desde la fecha de la publicacin de su concesin, o si, habiendo sido usada, este uso se interrumpe durante un perodo similar, la marca quedar incursa en una de las causas de caducidad (arts. 39 y 55 LM); b) renovar la marca cada 10 aos, pues su falta de renovacin provoca la caducidad del signo (arts. 32 y 51.1.a) LM); y c) pagar las tasas relacionadas con las operaciones sobre las marcas. . 4.5.4 Extincin de la marca La LM distingue a efectos de extincin entre causas de 1.nulidad plena, cuando incurra en prohibicin absoluta, es imprescriptible

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2.- nulidad relativa, cuando incurra en prohibicin relativa est sometida a un plazo de prescripcin de cinco aos, y caducidad, que tendr lugar cuando la marca: 1) no hubiere sido renovada en forma; 2) cuando hubiera sido objeto de renuncia por su titular; 3) no hubiera sido usada conforme a lo previsto; 4) en el comercio se hubiera convertido, por la actividad o inactividad de su titular, en la designacin usual de un producto o de un servicio para el que est registrada; 5) a consecuencia del uso que de ella hubiera hecho el titular de la marca, o que se hubiera hecho con su consentimiento, para los productos o servicios para los que est registrada, la marca pueda inducir al pblico a error, especialmente acerca de la naturaleza, calidad o la procedencia geogrfica de estos productos o servicios; y 6) cuando, a consecuencia de una transferencia de derechos o por otros motivos, el titular de la marca no cumpliera ya las condiciones fijadas en el art. 3 de la Ley, en cuyo caso, se declarar la caducidad y se cancelar el registro mientras persista este incumplimiento.

CESIN Y LICENCIA DE MARCA La marca y su solicitud de registro, en cuanto que objetos del derecho de propiedad, pueden pertenecer en proindiviso a varias personas (cotitularidad) y, en tanto que bienes del activo empresarial, econmicamente valiosos y, por consiguiente, de carcter patrimonial pueden ser objeto de transmisin -con independencia de la transmisin de la totalidad o de una parte de la
empresa-,

derechos reales (as, de hipoteca mobiliaria), gravamen, embargo y

ejecucin (art. 46.2 LM). Distinta es la cesin del uso de la marca mediante una licencia. Los anteriores derechos, actos de cambio de titular y licencias sern oponibles a los terceros de buena fe desde su inscripcin en el Registro de

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Marcas de la Oficina de Patentes y Marcas (art. 49 LM; sobre la inscripcin de la

licencia, arts. 50 y 32 RLM).

Mientras que la transmisin de la marca supone la plena transmisin de la titularidad del derecho sobre la marca, la licencia es una simple autorizacin de uso del titular de la marca a un tercero. Por el contrato de licencia el titular de la marca (licenciante) autoriza a un tercero (licenciatario) a usar la marca a cambio del precio pactado. Licencia que puede ser de varias clases: en primer lugar, para la totalidad o para una parte de los productos o servicios para los que la marca est registrada; en segundo trmino, para la totalidad o una parte del territorio espaol; por ltimo, en exclusiva, de forma que slo el licenciatario puede usar la marca, o no exclusiva (art. 48). 4.5.5 Acciones por violacin del derecho sobre la marca Proteccin: el titular de una marca registrada puede ejercer las acciones civiles y penales previstas en la Ley de Marcas y exigir las medidas necesarias para salvaguarda de su derecho (art. 40 LM): a) En materia penal, puede ejercer las acciones penales cuando un tercero incurra en infraccin de los derechos de propiedad industrial, al amparo de lo previsto en el Cdigo Penal; y b) En materia civil, el titular de una marca registrada puede pedir: 1) La cesacin de los actos que violen su derecho; 2) La indemnizacin de los daos y perjuicios sufridos, que comprender tanto el dao emergente como el lucro cesante, que se ha de cuantificar conforme a los criterios fijados por la Ley (art. 43.1); 3) La adopcin de las medidas necesarias para evitar que prosiga la violacin y, en particular, que se retiren del trfico econmico los productos y dems material en que se haya concretado la violacin del derecho de marca; 4) La destruccin o cesin con fines humanitarios, si fuera posible, de los productos ilcitamente identificados con la marca; y

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5) La publicacin de la sentencia a costa del condenado mediante anuncios y notificaciones a las personas interesadas (art. 41). La LM prev tambin una proteccin provisional al titular de la marca registrada desde la publicacin de la solicitud de registro de marca hasta la publicacin de la concesin , consistente en el derecho a exigir una indemnizacin razonable y adecuada a las circunstancias si un tercero hubiera llevado a cabo, entre esas fechas un uso de la marca que despus de ese periodo quedara prohibido, e incluso desde antes de la publicacin de la solicitud frente a la persona a quien se hubiera notificado la presentacin y el contenido de sta. Los derechos que confiere la Ley al titular de la marca registrada pueden ser ejercitados por el licenciante frente al licenciatario que viole los lmites establecidos en el contrato de licencia (art. 48.2). El licenciante tiene que controlar el uso de la marca por el licenciatario. Si la falta de control el licenciatario induce al pblico a error, en especial acerca de la naturaleza, calidad, caractersticas o procedencia geogrfica de los productos o servicios, este error o engao podra ser causa de caducidad de la marca (art. 51.1.e LM). 4.5.6 Algunas normas internacionales en materia de marcas: sus objetivos La marca internacional se encuadra en un sistema de registro de marcas para pases que estn integrados en el Sistema de Madrid, y comprende dos tratados internacionales, el Arreglo de Madrid y el Protocolo de Madrid. No es una marca que sea registrable en todo el mundo, sino nicamente en los pases integrados en el Sistema de Madrid que en la actualidad son 80, ya sea formando parte del Arreglo, del Protocolo o de los dos. Tambin puede solicitarse una marca para protegerla en la Unin Europea por esta va (ver

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lista de pases miembros en la pgina de la OMPI: No puede utilizarse el sistema para proteger la marca en otros pases no miembros.

4.6. PROTECCIN DEL DISEO INDUSTRIAL

Las creaciones de forma tambin han merecido especial atencin en el rgimen de la propiedad industrial. Los modelos y dibujos industriales, que hacan referencia a diseos tridimensionales y bidimensionales, respectivamente, se han venido rigiendo por las normas contenidas en el Estatuto de la Propiedad Industrial hasta la reciente adopcin de la Ley 20/2003, de 7 de julio, de proteccin jurdica del diseo industrial , que incorpora la normativa comunitaria en este mbito. Por diseo se entiende la apariencia de la totalidad o parte de un producto que se deriva de sus caractersticas formales, atendiendo, en particular, a su forma, lneas, contornos, colores, textura, materiales u ornamentacin, que puede referirse a todo tipo de productos, industriales o artesanales. El diseo industrial puede inscribirse en el Registro de Diseos , cuya llevanza tambin corresponde a la Oficina Espaola de Patentes y Marcas, siempre que sea: 1) novedoso, esto es, que no exista otro diseo idntico que haya sido hecho accesible al pblico antes de la fecha de presentacin de la solicitud de registro (art. 6); 2) singular, esto es, que la impresin generada por el diseo en un usuario informado difiera de la impresin que le hubiere ocasionado cualquier otro diseo accesible al pblico con anterioridad a la presentacin de la solicitud de registro (art. 7); y 3) no contrario al orden pblico o a las buenas costumbres (art. 12). El derecho a registrar el diseo pertenece al autor (salvo transmisin a tercero o causahabientes), si bien, los diseos creados en el ejercicio de una relacin de empleo o de servicios por el empleado en el marco de sus

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funciones o siguiendo las instrucciones del empresario atribuye el derecho a registrar el diseo al empresario (arts. 14 y 15). La Ley 20/2003 regula con detalle todo el procedimiento de solicitud, registro y oposicin (arts. 20 a 24), as como la posible denegacin, de oficio o a instancia de parte, por cualquiera de las causas que enuncia el art. 13. Se otorga por un plazo de 5 aos a contar desde la fecha de presentacin de la solicitud y podr ser renovado por una o ms veces hasta un mximo de 25 aos (art. 43). El derecho sobre el diseo se desdobla en la facultad de uso exclusivo del diseo y en la de prohibir la utilizacin del diseo por terceros sin el consentimiento de su titular (art. 45). A esos efectos, la utilizacin comprende un amplio abanico de actividades (fabricacin, oferta, comercializacin, importacin, almacenamiento, etc.). El derecho sobre el diseo tiene lmites fundados en la ley, la moral, el orden pblico y la salud pblica (art. 55), adems encuentra algunas excepciones, as, no alcanza a actos realizados en el mbito privado, con fines no comerciales o experimentales, ilustrativos, docentes y otros (art. 48). El titular puede ejercitar distintas acciones contra los que efecten actos contrarios a su derecho, que estn sometidas a un plazo de prescripcin de cinco aos (art. 53). La falta de renovacin al trmino de un perodo quinquenal es causea de caducidad y cancelacin del registro. Otras causas de caducidad sern la renuncia del titular y el incumplimiento de las condiciones de legitimacin establecidas en el art. 4. Cabe tambin la declaracin judicial de nulidad en caso de concurrir alguna de las causas legalmente previstas (art. 65).