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MODELO DE IMPUGNAO - Peas UJ

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MODELO DE IMPUGNAO
EXCELENTSSIMO SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA (XXX) VARA CVEL DA COMARCA DE (XXX)/SP

PROC. (XXX) (XXX), j qualificado nos autos, por seu advogado, vem perante Vossa Excelncia IMPUGNAR a deciso que determinou a penhora on line de fls. (XXX) nos termos do art. 475-J, 1, combinado com o art. 475-L, III, primeira parte, do Cdigo de Processo Civil. PRELIMINARMENTE, ressalte-se que a presente impugnao TEMPESTIVA conforme fl. (XXX), ocasio em que este advogado teve vista dos autos por fora do art. 40, II, do CPC, devendo ser conhecida por V. Excelncia, portanto. NO MRITO, requer-se o acolhimento do que se impugna em razo da PENHORA INCORRETA OU INVLIDA , pelo seguinte motivo de fato e de direito: OS FATOS O ru-executado, operador de cmera, encontra-se DESEMPREGADO segundo comunicao de dispensa (DOC.1), termo de resciso de contrato de trabalho (DOC.2) e recolhimento de FGTS rescisrio (DOC.3). Alm disso, foi recentemente operado na Santa Casa de (XXX) em razo de uma APENDICITE AGUDA, permanecendo internado por causa da interveno cirrgica em seu organismo (DOC.4). Ficou afastado de suas atividades laborais (DOC.5). Teve gastos com medicamentos receitados pelo mdico (DOC.6). O DIREITO De fato, segundo o art. 649, inciso IV, do CPC, so ABSOLUTAMENTE IMPENHORVEIS: os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo [destacado, em negrito, sobre o texto oficial]. Foi vetado o 3 indicado pelo inciso IV do citado art. 649 do CPC. Jos Carlos Barbosa Moreira, com efeito, diz que: Por "penhora incorreta" (inciso III, principio) entende-se no apenas aquela que haja realizado com preterio de formalidade essencial (v.g., a feita por um nico oficial de justia, na hiptese do art. 661), seno tambm a que recaia sobre bem impenhorvel (...) (O novo processo civil brasileiro, exposio sistemtica do procedimento, Forense, RJ, 25 ed., 2007, p. 198) [destacado, em negrito, sobre o texto original]. No mesmo sentido, Fredie Didier Jr., Rafael Oliveira e Paula Sarno Braga, ao afirmarem que: (...) a impugnao do executado precedida da penhora e de avaliao. Assim, cabe ao executado, se quiser
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(...) a impugnao do executado precedida da penhora e de avaliao. Assim, cabe ao executado, se quiser discutir o valor da avaliao, faz-lo j na impugnao, sob pena de precluso. Tambm nus do executado discutir a validade da penhora em sua impugnao (p. ex., suscitar impenhorabilidade ou desrespeito ordem de preferncia do art. 655 do CPC) (Curso de Direito Processual Civil, Direito probatrio, deciso judicial, cumprimento e liquidao da sentena e coisa julgada, v. 2, ed. JusPODIVM, Salvador, Bahia, 2007, p. 469) [destacado, em negrito, sobre o texto original]. Segundo, ainda, o processualista Barbosa Moreira: Em princpio, a impugnao no produz o efeito de suspender o curso da execuo. Poder o juiz, no entanto, atribuirlhe tal efeito, inclusive ex officio, "desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao" (art. 475-M, caput). Ainda nessa hiptese, contudo, o exeqente lograr fazer prosseguir o processo executivo, se oferecer e prestar cauo que o juiz repute "suficiente e idnea". Ela ser arbitrada pelo rgo judicial e prestada nos prprios autos (art. 475-M, 1). (...) Se a execuo for suspensa, a impugnao ser instruda e processada nos mesmos autos. No caso contrrio, processar-se- em autos apartados (art. 475-M, 2), a fim de no tumultuar os da execuo, que prossegue.

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A deciso que acolher ou rejeitar a impugnao recorrvel por agravo de instrumento, salvo quando acarretar a extino (total) da execuo, hiptese em que caber apelao (art. 475-M, 3). No primeiro caso, ter-se- deciso interlocutria; no segundo, verdadeira sentena (ob. cit. pp. 199/200) [destacado, em negrito, sobre o texto original]. Admitida, pois, a extino da execuo ou fase executiva em processo sincrtico trazido pela reforma operada pela Lei 11.232, de 22 de dezembro de 2005, Fredie Didier Jr., Rafael Oliveira e Paula Sarno Braga dizem, in verbis: Como h cognio exauriente, a deciso que julga a demanda executiva, aps a impugnao, est apta a ficar imune pela coisa julgada material, podendo, inclusive, ser alvo de ao rescisria. Aps o trnsito em julgado dessa deciso, em razo da eficcia preclusiva da coisa julgada material (art. 474 do CPC), no poder o executado voltar a juzo para rediscutir aquela mesma pretenso executiva. Acolhida a impugnao, os efeitos variaro conforme o respectivo contedo, podendo implicar ou uma invalidao do ttulo judicial e do procedimento executivo, com a reabertura da fase de conhecimento (art. 475-L, I), ou uma reduo do valor executado (art. 475-L, V) ou o reconhecimento da inexistncia da obrigao (art. 475-L, VI). A deciso que reconhecer a inexistncia da obrigao executada tem um efeito anexo: surge para o exeqente o dever de indenizar o executado pelos prejuzos sofridos em razo da malsinada execuo, tendo em vista a incidncia do art. 574 do CPC. correta a opinio de Araken de Assis, para quem s haver condenao ao pagamento de honorrios advocatcios se houver extino da execuo (art. 20, 4, CPC). Em um primeiro momento, parece que ainda sobrevive a regra de que cabe condenao ao pagamento de honorrios advocatcios na fase executiva, no obstante o fato de que a regra do art. 20, 4, CPC, mencione processo de execuo. Em qualquer hiptese, porm, acolhendo ou rejeitando a impugnao, o juiz condenar o vencido ao pagamento das despesas do incidente (art. 20, 1, CPC). A deciso que julgar a impugnao recorrvel por agravo de instrumento, salvo se extinguir a execuo, quando ser apelvel (art. 475-M, 3, CPC). A opo legislativa clara: no acolhida a impugnao, a execuo dever prosseguir; assim, a previso do agravo de instrumento correta e adequada, exatamente para permitir o prosseguimento da fase executiva nos autos principais, que continuaro no juzo a quo, enquanto pendente o processamento do recurso. (...) A apelao contra a sentena que acolher a impugnao tem efeito suspensivo, o que implica o prosseguimento da execuo (o acolhimento no produzir efeito imediato); pode o executado pedir ao tribunal que retire a eficcia suspensiva da apelao do exeqente, impedindo, com isso, o prosseguimento da execuo (ob. cit. pp. 475/476) [destacado, em negrito, sobre o texto original]. Com efeito, o art. 475-R do CPC diz que se aplicam subsidiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial, regime, alis, recentemente derrogado pela Lei 11.382, de 06 de dezembro de 2006. J o art. 591 do mesmo Cdigo aponta que o devedor responde, para o cumprimento de suas obrigaes, com todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas em lei [aqui j entra o art. 649, IV, do CPC Excelncia!]. O art. 598 do CPC manda que se aplique subsidiariamente execuo as disposies que regem o processo de conhecimento. Em captulo que trata da execuo por quantia certa contra devedor solvente, o art. 648 do CPC, assecuratrio e condizente com o art. 1, III, da Constituio Federal, prev que no esto sujeitos execuo os bens que a lei considera impenhorveis ou inalienveis [aqui, novamente, entra o art. 649, IV, do CPC Excelncia!]. A propsito, o texto do mencionado art. 649, IV, do CPC: So absolutamente impenhorveis: (...) IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo [destacado,
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trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo [destacado, em negrito, sobre o texto oficial]. Foi vetado o 3 indicado pelo inciso IV do citado art. 649 do CPC. O PEDIDO Assim, ciente de que a extino da fase executiva s produz efeito quando declarada por sentena, segundo o art. 795 do CPC, REQUER-SE A EXTINO DO PROCESSO COM RESOLUO DE MRITO PELA REJEIO DO PEDIDO DA AUTORA-EXEQENTE nos termos do art. 269, I, do CPC, sem prejuzo, evidentemente, dos honorrios advocatcios arbitrados por V. Excelncia nos termos do art. 20 do mesmo CPC. Requer-se, SUBSIDIARIAMENTE, at que o mrito seja julgado por V. Excelncia, que os efeitos da fase executiva encetados pela penhora on line sobre o patrimnio do ru-executado sejam suspensos, suspendendo-se a execuo dos autos por fora do art. 475-M, caput, do CPC: A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao [destacado, em negrito, sobre o texto oficial]. O PEDIDO LIMINAR ACAUTELATRIO O prosseguimento da execuo, constrito o patrimnio do ru-executado, permanecendo os efeitos dessa fase processual, pode causar grave dano de difcil ou incerta reparao , risco esse que deve ser suportado pela autora-exeqente, exclusivamente, por ser pessoa jurdica de direito privado com patrimnio suficiente para arcar com o nus de um litgio. Por outro lado, o ru-executado pobre , encontra-se desempregado, mora com sua me, no possui patrimnio penhorvel, e, ainda, est em fase de recuperao depois de sofrer uma interveno cirrgica em razo de apendicite aguda, necessitando, igualmente, de arcar com tratamento farmacolgico aliado ao sustento seu e de sua famlia at que consiga novo emprego, ainda que informal. Como j foi apontado por Barbosa Moreira, nas hipteses em que se faz mister a suspenso imediata do processo decorrente da fase executiva impugnada pelo ru-executado e at que se decida o mrito da lide, pode o juiz - inclusive de ofcio - atribuir efeito suspensivo ao feito ( penhora on line): (...)"desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifestamente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao" (art. 475-M, caput). Ainda nessa hiptese, contudo, o exeqente lograr fazer prosseguir o processo executivo, se oferecer e prestar cauo que o juiz repute "suficiente e idnea". Ela ser arbitrada pelo rgo judicial e prestada nos prprios autos (art. 475-M, 1) [...] (ob. cit. p. 199) [destacado, em negrito, sobre o texto original]. Admitindo, destarte, que o mrito da lide no seja julgado de plano por V. Excelncia, requer-se, subsidiariamente conforme foi mencionado sobre a suspenso dos autos - que a autora-exeqente preste CAUO SUFICIENTE E IDNEA em face da constrio ao patrimnio do ru-executado, medida assecuratria em face de eventuais danos que podem ser causados, arbitrando-se judicialmente a cautela segundo o livre convencimento motivado ou persuaso racional (art. 131 do CPC). Esses os fundamentos de fato e de direito que indicam ser o mais prudente caminho tomado por V. Excelncia a extino do processo com resoluo de mrito, rejeitando a pretenso executiva da autora-exeqente por vedao legal, que a IMPENHORABILIDADE DOS BENS DO RU-EXECUTADO, atendendo-se no caso concreto a dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil! Requer-se, por ltimo, a juntada de xerocpias autenticadas por este advogado: da comunicao de dispensa (DOC.1); do termo de resciso de contrato de trabalho (DOC.2); do recolhimento de FGTS rescisrio (DOC.3); da solicitao mdica ao INSS sobre sua internao (DOC.4); do atestado mdico (DOC.5); do receiturio mdico (DOC.6) e do extrato bancrio onde foi penhorado o dinheiro, demonstrando-se que o numerrio constrito refere-se resciso de seu contrato de trabalho, de ntido carter impenhorvel (DOC.7). Termos em que, Pede deferimento. (XXX), (XXX) de (XXX) de 2007.

(XXX) OAB/SP (XXX)

Rol de documentos: DOC.1: comunicao de dispensa; DOC.2: termo de resciso de contrato de trabalho; DOC.3: recolhimento de FGTS rescisrio;

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DOC.3: recolhimento de FGTS rescisrio; DOC.4: solicitao mdica ao INSS sobre sua internao; DOC.5: atestado mdico; DOC.6: receiturio mdico; DOC.7. extrato bancrio. Enviado por: Tassus Dinamarco Advogado, ps-graduando em Processo Civil pela Universidade Catlica de Santos/SP.

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