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JOS A: BUTELER CCERES
'._ Ex ?rolUOf de Oeredro Civil en la Facul1d da Derecllo y Clencl.1
\ SQCiales de la HaclMl1 di Crdoba. DlrttloJ delln,tnulo
, de CWll'Henoch O: ,i,,ular", Mlemtlro de Num!ro y Setretario
Ac:admlco dI hl Academia Nacional de Derecho y CleflcJas Sociales.
Manual de
Derecb.o Civil
Parte General
,
+
,
.. ! .. .
....
INDICE
A modo de presentacin ........................... . . ............................ 7"
Prlogo............. ................... . ............... , .. 9
CAPTULO 1
INTRODUCCIN
1. Derecho civil o.. . .................... .
l. Evolucin del concepto _ .................... , ... ..
",' ,
2. Definicin, caracteres y contenido ............................................. .
. ,
27
..27
. ... 29
3. La codificacin civil. Los c6cUgos civiles
y contemporneos ............................. : ..... : .... : .............. : ........... , .. 31
11: El Cdigo Civil argentino o.. _. ...................... .. 33
1. Resea histrica, redaccin. sancln y"p'romU-!gaci6n ............... . 33
2. Fuentes ........................... : ....... :: .. :.. . ............................................. 37
3. Mtodo .................................... ",............ ................................. ..40
ContenIdo y anlisis de los distintos libros y ....................... 46
4. [as modificadoras y complementarlaiitll Cdigo CIvil .49
.. . . , ..
5. La reforma del Cdigo CivibAnteproyecto de Biblloni.
. . '.. l' ' ..
Proyecto de la Comisian Reformadora. Anteproyecto de 1954.
. .,
Ley 17.71 I .................................... .
[JI. Los ttulos preliminares del CdIgo Ovil 1 I
1. Contenido. . 1 . r '1,
12
CAPrULD 11
pERSONAS
Manual de Derecho Civil
1. Personas en general ......................................................... . . ............... 55 '"
!., Concepto y definici6n ,_............................ 55
2. El concepto de persona y su valor trascendente .................................. 56
3. Clasificacin de las personas........................... .. ..... 57
4. Personas de existencia visible: concepto .............................. 57
5. Los derechos de la
Legislacin comparada ...... . ............ . . ...................... 58
6. El derecho a fa Intimidad. La ley derogada 20.889. La: ley 21.173 ...... 60
-.;2t n. Atributos de la persona .... , ........... ..
:, (!) El nombre ............. : .... __
l. Concepto. Elementos ....................... , ....... .
2, Naturaleza jurdica del nombre
3. Proteccin jurfdica ............... .
4. tiso del apelativo y del patronfmico ... .
, ...... 62
.... .. ........ ....... 62
................ .................. 62
...... 63
........ 64
65
Hijos extramatrimoniales ....................................... . .06
Hijos extramatrimonial.es no reconocidos ................................. 66
L mujer casada. .................... ..67
,(9 la capacidad ..................... .
l. Ca'/'iacidad de derecho .
.. ........ 68
.. ............................. 68
69
.................. 70
. 2 CapaCIdad de hecho .. . ............ ..
'(\ El t!stat;!o de las personas ............................ ., .. ..
,'0 '
1 Concepto J.pnano y actual... .. 70
, 2. La nocin de estado en el Cdigo Civil ., .......... ,. . ..... _.71
@E\domicilio ......................................... ::..................... 7]
;
.l,
,
.',
_,_ 1. ,ConceQto ,Jurfdico .................... , ......... " ... ====== ..
El domicilio y la residencia. Relacin entre . 72
n ". .
Clasiflcaciqn del,domicilio ... , ......................................... 72
4. De.finici6n. Distntos supuestos, ...... 72
5 'El domicilio real o voluntario. Definicin. .
lo integran. ..................... .. ..... : .... 75
'6. domicilio reai .......................... ..76
7. domicilio ...................... .. .... 76
al Ca'mbiq domlcllio legal ........................... 77
b) Cambio de do'r'niciJ!Q';!egal por do.micillo real ............................ 77
Indice 13
el Cambio de un domicilio legal por otro domicili.o legal ... , ................ 77
d) Cambio de un domicilio real por otro domicilio real.... . . 77
8. Unidad del domicilio ....... d ........... ..
9. El domldllo de.origen .. :: ....... .,
.10. Domidlio especial .... ., ...
] l. Apllcaclones del domicilio ....
.. ...... 78
........ 78
...... 79
.. ..................... 80
CApiTULO '"
PERSONAS
(Continuacin)
1. Plincipio de existencia de las personas .... ., ............ . .............................. 83
A. Primer perfodo: personas por nacer ..... .. ......... : ........ 83
l .. E1 principiO del Cdigo Civil. Justificacin ........................................ 83
2. la ;capaddad de derecho de las.personas por nacer .............. . 86
3. la representacin.. ................... 87
4. la concepcin: plazos del embarazo y consecuencias jurfdicas ...... 88
5. personas autOrizadas a denunciar' el embarazo ....................... .
6. las medidas de seguridad .... . ................................. ..
7. Cesacin de la representacin de las personas por nacer ... ..
B. Segundo perfodo ,... . ................................... , .... .
]. Nacimiento con vIda .... . ................................ .
2. Prueba ......................... . ............................................... .
3. VIabilidad ........ . ....... , ........................... .
89
.. ..... 90
.. 92
....... ,93'
.. .. ,93
93
n. Prueba de! nacimiento de las personas... . ................... ..
]. Sistema del Cdigo Civil. los distintos supuestos .. .. 96
2:--Valor-probatoriodelapartida ...... ,,,. ................................................... 9.6 __ -'
3 Prueba supletoria ..... . ............ .
@)prueba de la muerte de las personas
.... " ........... ",' .... .99
..... , ..... : ......... 100
l. Anlisis de los diversos casos .............. , ......................... 100
2. 'La prueba supletoria ................................... 100. ,,',
3. Hiptesis de los conmorientes .... "101';; i ...
-'">,, .. "
ausencia .............. "... ..... ....... ........ ,'
l. la ausencia no calificada . . ........ r ':'.,: :.':; ,.1 02.:
2. La ausencia calJficada o en sentido tCniCO. Distintos supuestos (1',' .:'] 02
<[,,; .. ,',
14 Manual do Derecho Civil
3. Simple ausencia o ausentes con bienes en estado de abandono.
La curadurfa de bienes .... ." ........... ", ......... , ....... , ..
4. Ausencia con presuncin de fallecimiento. Distintas hiptesis.
Los caracteres fundamentales de la institucin. Efectos.
.E1C6digoCivilyla,ley 14394, .......................................................... 1.,.104
CAPfTULO IV
PERSONAS
(Continuacin)
@ Incapacidad ..................... __ .................... .
. ... 109
l. Incapacidad de derecho. Concepto .............. .
2. lncap.cidad de hecho. Concepto ...................... ,.,
0',_' 0 . 109
.. 109
3. S:0ntraposici6n y diferencia entre una y otra nocin .. 110
4. Los incapaces de hecho o de obra. Los absolutamente, incapaces.
Los relativamente incapaces lll
5. La interdiccin civil del penado .................. . ... '113
6. Otras incapacidades especiales. Carcter ...................... 114
7. lDs defectos fsicos y ciertas como impedimentos
para el otorgamiento de algunos actos jurdicos.. . ..................... 115
Proteccin de los Incapaces .: .......... ,........................... . ........................ 117
t!) la representacin ne'cesarla .............. . ................. 117
2. La representacin promiscua del Ministerio de Incapaces ................. 117
3. La autorizacin Judicial ................ ,.. . ............. : .. .' .. ...................... : .. ,. IIB
4. Patria potestad. Tutela. CurateJa. Concepto de cada institucin .... I lB
CAPfTUlDV
PERsoNAS
(Continuacin)
1. ................................... .
...... 121
l. Clasificaci6n. ................. ............... . ..... 121
2. SituaCin jurfdica del menor adulto ............................................... ... 121
3, Facultad'para contrato de trabajo y para ejercer
prcifesi6n 'con ttulo hbilltante. Legislacin ................... 124
,-
. ..
,
l
'.
.,.
,
,
Indlce
4. Cesacin de la incapacidad.
11. Emancipacin ...
[. Concepto y caracteres de la institucin. segn losdistintos
15
126
.. 12'
{egfmenes jWdicos .... .................... . ................... ;. 126
2. Formas de emancipacin ..................................................... i.: :;::. 'J. '126
Em
"6 t" e t .. ,j. '-, 127
3. anclpacl n por ma nmonJO. arac eres ................ : .. : .. ;.; ............... ..
4. Efectos.. . ......................................................... .. ...... : ..... 127
a. El matrimonIo contrado por el menor sin autorttaci6n ....
..
paterna o venia JudIcial .1.
b. Matrimonio deciar.ado nulo o anulado .. ::!::
c. Divorcio ............................................................... ! ... !: .......
5. Emancipadn por habilitacin de edad. Caracteres ......... .' ..
1) El menor de edad sujeto a patria patestad' ... ;' ...... ::' ... ....
': " 1;.
21 El menor sujeto a tutela ............................. .
....... 1'28
....... 129
129
130
. .... 130
6. Situacin jurdica del menor emancipado ... .. 131
7. Restricciones al ejercicio de su capacidad civil. El rgimen del
Cdigo CIvil. Arts. 131 Y 135. La ley 17.711 ................. '133
a. Prohibiciones absolutas
b. Prohibiciones relativas ......
CAPITuLO VI
PERSONAS
(Continuacin)
....... 133
.. 134
.
J.tI Dementes ,.. ," .,"" ............... .131" ..
' ... ,:'i
l. Nomenclatura legal. Requisitos para l' '1
, '."
de incapacidad.. . , . .
2. E1luicio de insania: los r r,) :'",:: ,'"
!' ;;111'
procedimiento en
3. valor del dictamen
.
4. La declaracin judicial de y.l:
de los actos posteriores, los 'anterlore's a la I!
actos ilcitos '.:l::!
5. Situacin jurfdlca del demente no sujeto
16 Manual de Derecho Civil
a. Actos entre vivos atacados de nulidad en vida del demente.. [46
b. Actos entre vivos atacados de nulidad despus de
muerto el demente ................. . ._ ... _ ................ 146
c. Nulidad de las disposiciones de ltima voluntad .................... .. 147
6. El agregado al arto 482 ................ ._ .................. ___ 148
17. El problema de Jos Intervalos lcidos. '" ...
valor y alcance ele la cosa juzgada
9. Cesacin de la incapacidad .. _ ................. _ ......... .
JI. Sordomudos ..... ,., ..
Ji para la qeclaracin judicial de incapacidad
" .: f.. La sentencia y sus efectos, de la incapacidad ."
1[1. Inhabilitados ................... . ................. ..
!I. Estados intenneql9s O fronterizos. Legislacin comparada
. ... 149
150
150
. ... ____ ....... 150
................. 150
ISI
ISI
ISI
2. Anlisis del arto 152 bis. Conclusiones ... , ............... . . ........... 153
CAPTULO VII
(Continuacin)
l. Personas jurfdicas
(9 Concepto .. :.
2. Naturaleza: .los distintos sistemas
3. Los presupuestos de la personalidad jurfdica
c::9 Clasificacin. El nuevo arto 33 de la ley 17.77 I
................ 157
.. 157
................................ 157
161
162
11. La representacin de las personas jurfdicas ........................................ 165
____ -':'l.--':su: verdadero carcter. La teorfa del rgano.
2. El rgimen legal de la representacin .......... , ..... ..
...... 165-
. ... 167.
111. La capacldad de las personas jurfdlcas . . ........... 168
.1. El principio que rige la capacidad. Umitaciones .................. . 168
IV, La responsabilidad de las personas jurdicas ................ ,......... . ............. 169
l .. 'El de! de la responsabilidad. La solucin
actual"del'derecho civil .. , 169
2. .......................................................... 171
V. Principio de la jurfdlcas ..................... 173
. ..>, '.<,;;r:i .. .. ' ,
I
IndIca 17
l. El rgimen de la autorizacin estatal. lilprincipio de la
libertad corporativa ................................................ .. 173
A. .El recurso de ilegitimidad o arbitrariedad (agregados a los
arts. 45 y48.ley 17.711). ............. . ........................... .. .. .. 174
174 .
174
-8. FIn de la existencia de las personas jurfdicas
l. Distintas causas. Efectos
C. Las asociaciones sin personera jur'l'dica
(refonna al arto 46. ley 17.711)
cPlrUWVIlI
COSAS Y BIENES
l. El objeto de los derechos
l. Cosas y bIenes. Concepto del CdIgo CIvil
2. Las nuevas categorfas de cosas ............... .
11. Clasificacln de [as cosas consideradas en s mismas y
.. .......... ].76'
177
.......... 178
179
consecuenclas jurfdicas de cada claslflcad'n .......................................... 180
l. Inmuebles y muebles ..... ............... . ............................... 180
2. Distintas clases de inmuebles. Conceptos y caracteres de cada una .. 181
A. Inmuebles por su naturaleza .............. ................... .. 18 r
B .. Inmuebles por accesin ................... . .................. , ........... 182
C. Inmuebles por su valor representativo ................. 184
3. Cosas fungfbles y no fungibles. 186
4. Cosas consumibles y no consumibles .......................... . .... 181
5. Cosas divisibles o indivisibles ...................................... . . ........ 188
'-------.0. Cosas principales y ................................ ,:: ..... =-189--
.::::::::::
111. Las cos.s consideradas con relacin a las personas. Remisin ............... 190
IV El patrImonio .. , ...................... , .. .-............................................ .. 191
.DeflniCin. Compt?sic!n di2!1 .... ' .............. :........... .. 191
El patrimonIo como atributo de la. personalidad. Crftlca 191
'< i-
3. La concepcin finaHsta del patrimonio. Consecuencia ........... , .. ,,':'," . .1
" " .'
18
Manual de Derecho Civil
4. El concepto jurdico de patrimonio referirlo al derecho sucesorio:
el principiarle sucesin en la.persona ............. , ............. , ... 192
5. El concepto de patrimonio referirlo alderecho.de las <!lbligaciones:
el patrimonio del deudor prenda comn de"los acreedores.. . ... 193
6. Universalidad de hecho ........ . ............................ /... 193
CAP[TULO IX
HECHOS Y ACTOS JURDICOS
!. Los hechos jurfdicos . ............... . ..................... , .................... 195
l. Concepto de causa eficiente de los derechos ... . . .............. 19.5
2. Antecedentes de la legislactn contenido en el Cdigo Civil
sobre hechos jurdicos en general ..................................................... 196
3. Los hechos jurdicos. Definicin. Caracterizacin .................... .
4. Clasificacin de los hechos jurdicos ............................. _ .......... ..
197
. .... 19i3
11. La voluntad .......................... _.................. .............................. . ........ 200
l. Su importancia en el derecho civil. El hecho jurfdico voll.\ntarlo:
Sus pres'upuestos. Antecedentes .... : ..................................... . : ......... 200
2. El discernimiento. Caracterizacin ................................... .
3. El discernimiento y la edad; lfeitos e llrcitos .................. .
4. El di:'jcernimlento y la salu'd mental ......... :
5. Otras circunstancias privativas del discernimiento
6. la intencin. Caracterizacin ...
7. la libertad. Concepto. Distinciones.
.. ...... 202
.. .... 202
......... 204
...... 204
.. ....... 2q5
.. .. 205
ll!. La manifestacin de la voluntad ............. ....................... ................ 206
J. Nocin. ................ ............... ............... .. ..... 206
2. Modos de manifestacin de la voluntad ................. ___ ......................... 2d7
3. Manifestacin expresa. Las decla'raciones tonnales ........... : ................ 2d7
4. Manifestacin tcita. Caracterizacin. Requisitos ... . ................ 207
5. Manifestacin por el silencio. Regla geriral. CaSos particulares.
El verdadero carcter de la manifestacin de la voluntad por el
silencio en cada caso particular ................................ : ......................... 209
6. ManIfestacin Inducida de una presuncin de la ley .............. : ............ 2\'0
IV Consecuencias de los hechos voluntarios ......... . . .................. 2f I
l. Clasificacin. Caracterizacin de caaa dase ...................... 2r I
-
.l.
, Indlce 19
2. Imputabilidad .............. ' .. ., ... .
_ 212
..... 213
3. Elnuevoart. 906 (ley 17.7(1) .. ......... " ... -
CAPITuLO X
AcroS JURDICOS
" ,
Concepto de actos jurdicos ................... -.
1. Definicin. Caracterizm:i6n ................................. .. .. .:;! 17' 1.
..................... :.:.: ...... , .. : '217. '\t
2. la causa de los actos jurfdlcos .......................................... -"
3. Condiciones de vaHdez de los actos jurdicos' ........... ' .. 1:...... , ................ 221 - ,..
, ., f '1
al Relatlvas al sujeto ............................... : ........... :.!.J.\1 ........ 221 f:
. " I'i'- .
b Relativas al obj:to . .. .......... , ........ ; ......... : ... ;.:'.:I.: .. ..... 22\ - t (
1) Determinabilldad ......... ............... :.' .... ___ .... ... 222 -1\.(
21 Posibilidad. .................... . ........... I: .. ... i',:.".l ... :222 ... 1
3) Idoneidad ...
4) Ucitud ....
cl Relativas a la forma ........ .
11. Modalidades de los actos jurdicos .............. ,.:, ..... , .... .... : ... , ... .224 -..,
.. , .... :.: _A
( Condicin suspensiva ............... ... ,.r< ... :.... . ....... ".:.;1 ... .. ....... !225 _"l.
resQI!JtQ.f!a :." .... ....... "...... . .. ... ji .. ,WU .. ,'.... :"..... 225' -
3. Cargo. Concepto. Caracterlzactn ...... , ...... : ... :... . .... .. i:: ... 227 - t
4. plazo. Concepto. Distinciones. Efectos ........ : .. ', .... :, ... .... ,228
Plazo cierto. .. .................... :: .. ::,,': .... t!,!:,'.::,.-, ....... '229 ...
Plazo incierto
Plazo Indeterminado ' .. ' ..
ll!: 'Claslflcacin de los actos jurrdicos
l. Distintas clasificaciones .......
....................... , ... .. ;:I;i; .. :.......... :229
.. ".?.' . .' ... .. '; ..... '.229
......................... ...Lnl-i,.-:;,; .... 229 ... 1'
................... ...... .:::... .}29 _tl"
IV la representacin en los actos lurdicos. ............... , .............................. :231
l. Concepto ............................................................................. : .. 1.;,1.,. .. :,,.,'.'\'>3)1.\:\":
.' ,
2. Verdadero carcter de la representacin: el y el:, , :J[! 'i:":tfl
representante.E','luci'n ........................................ i' ............... in".,'",r.,
3. La llamada ... :......j l.;::::
4. El p0der de
"1
5 . Representacin con
i,
20 Manual de Derecho Civil
6. Reprelientacin sin poder. Efectos. Ratificacin .............. 235
V Efectos,pe los actos,jurfdicos .......................................... ______ ....... ' ....... _,_, 236 ,-,10
1. Las partes, sucesQres universales y singulares ....................................... 236 -
VI. Interpretacin de los actos judicos ......................................................... ,
l. Normas de interpretacin. El C9digo de Comercio . __ ..... 237 -
CAP[TULO XI
ACJ:QS JURrDlCOS
(Continuacin)
1. La voluntad en los actos juridic06 .... n ____ ............................................. 239
l. Teorfa de la voluntad. Teorra de la declaracin. Evolucin histrica ... 239
2. ,La com:epcin actual predominante .. . ............................... 241
3. Distinciones .............. . . ................................ 241
4. La teona de la responsabilidad
11. Vicios de la voluntad. . .............. .
............. , .... 242
. .. 243
.l. Los vicjos de la voluntad referidos a los actos voluntarios
en general y a los actos jundicos .. ............... : ....... , ..
2. El error. Error de derecho y error de hecho
3. La inexcusabilidad del error de derecho. Princlpio general
4. Las exaepciones: su verdadero carcter ...... .
5. La excusabilidad del de hecho en los aetos voluntarios
licitas e urcitos. Regla general... . ................. .
.. '243
...... 244 -.q
.... '246
........ 247 _ q
. ...... 249-'\
6. . El' error esencial. Los distintos supuestos ...... ::: ....... 250 _0)
7.
B.
El error acCidental.......... .... ............. ............... .."....... 256 .. 0,
El dolo. Aclaracin. Definicin. Requisitos. Efectos .... : ............. : ....... 256 ... "
9. La fuerza y el temor .. Concepto. Requisitos de laintimldacin.
Efectos ........................ . ....
.. ', '.', -,;'.11,. 'r'"
, .. . ,. ! . . ... ,. '. ,
CAPTULO XII'. el i':"::.:'
ACTOS ":',,:, ..,::;.
(e'ntlnuacin)
.... "
1.
: ,:.:<':' :::' ,
La buena fe en los de" los actos jurdkos
Simulacin. .. ......... : ... .. :: ..... : ..:'.;.:.:.;.::' ..; .. ,l.: .. I .., .. 263 _ -l'l
::.
,
I
I
-1-
I
ji
Indlce 21
DefiniCin. caracterizacIn ....... . 264-'11.
Tipos de simulacin. Absoluta y relativa. Modalidades de
la simulacin relativa .............. .. .. ....................................... 267 ... "'11.
Simulacin ]fcita e ilfeta .................................................................. 268
El de la accin de simulacin.entre las partes .. , .................... 268 -41-
La prueba. El contradocumento. Concepto, naturaleza y efectos ....... 269
Ejercicio de la accin de simulacin por terceros. La' prueba. 213 ... A1.
Efecto de la declaracin de simulacin .................................. 274
8. Prescripcin de la accin de sImulacin ............ ................. 274
11.' El fraude. ................................ ................. .................. .............. . ... 274 .. -n.
l. Definicin del acto Caracteriz.e6n . .............. . ....... 274 J\'-
2. .Remedio jurfdico contra el fra!,lde: la accin revocatoria.
Fundamento Jurrdlco de la accin revocatoria r!2!spectodel deudor
y dell:ercero que haya de tolerarla ............... _.. .............. . ....... 275 -'\"L
3. QuInes pueden ejercer la accin .................................. _.... . ... 276 - {l
4. Actos que pueden ser revocados .. 277 .. /0,1.
5. Requisitos de la accin segn que el acto atacado sea.a titulo
oneroso o a Utulo gratuito. Anlisis de los requisItos ............... .
6. Ejercicio de la accin en contra de! subadquirente
7. Efectos de la revocacin .................................................... .
278
....... 281-}'1.
282
8. la accin revocatoria,! la accin de simulacin .. . ...... " ..... 284
111. La lesIn ........................................................... ................ . .............. . .;284 -'\\,
.... 284.'\'1.:
286
1. Antecedentes. Frmulas objetivas. subjetivo-obJetivas
2. Anlisis del agregado al arto 954. ley 17.711 ........................... ..
CAPfTuLO XIII
ACI'OS JURDICOS
(Continuac."i6,,":c) __
La forma de los actos jutrdicos ........................ .. .. .... 289 ..... .\
....... 289 -v, l. Concepto. Clasificacin. La forma y la prueba
'2. Ft.ndamento de la forma ...................... .. .... ......... . ............ 292
3. La forma y el Cdigo Civil .. :" . ! .. ;'292 -"lA .'
11. Instrumentos pblicos ............. . ............... , ...... ,, ..
l. Concepto .............. .. . .. : .......... _""
2. Clases de instrumentos pblicos ............................................. ; .... ,:: ... , ..:i94 .MI
;."
J
I
"
Manual de Derecho Civil
3. Condiciones de validez .............. . ................... ; ..... , ..... _ ...... 294 .J/I.
a. Idoneidad .............. , ............. . ....... ...................... ,' ..... ;:294 -""
b. Competencia del oficial pblico. ........................................... , ........ 295
C. Formas, firmas.y testigos ................ . ......................... ;: ........ 295 _A.'\
4. Fuerza pf9batoria del instrumento pblico. Anlisis de s.u
cntenido. Distintas clases de enunciaciones ..................................... 296 _ VI,.
111; pblicas .............................................................. : ..................... 298 -J.,Io
.1. Contenido. Requisitos ......... . ..... ................................ :, 299
.2. Nulidad de las escrituras pblicas ......................................................... 301 rl\"
f\l Instrumentos privados ...... . ................................................... ,,301
l. Concepto .................... ........................ ............ .. ...... 301
2. Requisitos de los instrumentos privados. La firma de los otorgantes. 30 I .
3. ta "firma en blanco. Impugnacin del contenido del instrumento
por el signatario. Prueba. Efectos......... ................... .. ...... : .. : ........ 304
El requiSito del doble ejemplar. caso de excepcin. NuUdad por
fa'lta de este requisito. modos como puede cubrirse la nulidad ........ 306 _ MI
5. El reconocimiento ..... -.... . ................................ : ............................. 309 _A,\
6. La fecha cierta ......... . ............................................................. 310 .A'\
CApiTULO XIV
AC'fOS JURIO[COS
(Ct,ntinuad6nl n,
.. ,.,
'. l. Nulidad de los actos jurfdlcos ........ " ......................................................... Joll - JI."
l. Conc.epto. . .............. .. .................. 3.11 .- "':..-
2. carcter expreso de la nulidad. Modo de establecerla ....................... : 3
1
14 - .y?;
3. Laclasificacln de las nulidades. La clasificacin nica .................... 3:15
4 .. El sistema de la doble clasificaci6n. Antecedentes. El C6digo Civil ... : 3
1
18
5 .. ClasifiCacin de los actos en nulos y anulables ...... . ............. 319 -i;'
'6. Actos nulos o de nulidad manifiesta. Casos.Anlisis,......... . ........... 3:21
.' ,7. Actos anulables o de nulidad dependiente de luzgamiento.
Casos. Anlisis ........ ................ .. ....... ;.... _ ..... 325.
8. los actos nulos y anulables ............. ................ . ........ ; 327 --1.1
'9. La clasificacin d. la nulidad en absoluta y relativa. Fundamento.
.
Importancia......... ............... ........................ ......................... .. ........ 3-28..l
10. caracteres absoluta y de la relativa .......... . .... : ..... 329
....
J
1
I
I
\
r
I
,
I
t
h1dlca
23
11. Actos viciados de nulidad absoluta o de nulidad relativa
.. ... 329
11. La accin de nulidad ............ ............... .............. .. ........ 330 -.\,
l. El efecto retroactivo de la sentencIa de nulidad ............... .. .. 330 - .\1.:
2. Efectos de la nulidad respecto de las partes .. .. .......... 331
3. Efectos repecto de terceros.... .. ............... .... t ........ 332
[[J. Conversin de actos nulos y anulables.. . ......................... 334
l. Conceptos. Anlisis ................ .. ................ 334 - \1
2. Legislacin comparada .................... ................. .. ... 336 -
IV Confirmacl6n de actos nulos y anularles .. .. ..................................... 337
l. La confirmacin. Concepto. Caracterizacln. Diferencias con
otras figuras jurdicas ......................... . .................................. 337 - j,,'
2. RequIsitos. .................... ................ .. ........................................ 338 - A'
3. Confirmacin expresa. RequIsitos ,............... ................................. _ ... 339 . .,\\
4. Confirmacin tclta ..... .
5. Efectos ........................ .
CAPfTULO XV
ACTOS [C[TOS
. .................... , ........... .
. 'I'
. .............................. -.......... .
........ 340.!\.!.
.....
1. Concepto de los actos ilcitos ........... .. ........................................ 343
l. La teorfa de la responsabilidad civil ................... .. ................... 343
2. Supuesto de hecho: elemento objetivo, elemento subjetivo,
elemento subjetIvo, dao y nexo causal...... _ ................ , ................... :.344
3. Definicin del acto ilcito como fuente de obligaciones ............ : ........ 347
[1. El elemento objetivo ....... ..................... . ............................................. 347
1, El ejercicio de [os derechos y la teora del abuso del derecho ............ 347
2. Los antecedentes hist6ricos ........................... . ...................... 349
3. El derecho civil comparado. La doctrina ................ . ............. :.350
4. Antecedentes nacionales. El abuso del derecho X la ley 17.711 .......... 352
lI\' El elemento subjetivo ......... .. ............... ...................... . ....... ,358
l. Imputabilidad ................................................................ , ................................ , 358
2. Dolo y culpa: Concepto ..
Do[o
Culpa ..................................................................................................... ,." .. ,
f\l El dao ............................................................. , ................................ , .. ,,!!'
l. Concepto ,",p[;o ................................. ............. , ...... '1"'."
Manual de Derecho Civil
d
' demnlzable 'Dao patrimonial lndemnlzable . . .. 362
8 anoln .................... : .... ,:.: . ......... : ...... : .. :':'::':: 362
.",',. Nocin. d I rt 1069. .33
La reparacin atenuada. Agrega o a a . 1083 ... ,364
'in "en especie" El nuevo arto . 65
';,4. La reparas '. ' .. 3
El dao moral. Definicin. n. 66
..: 5. ' del dao moral. La prueba ............. . .... 3
6 El problema de la reparacl n , . 1078 367
,'c . r 'losnuevosarts.522y .. .
,j',:,7 .. -;:I principio de la reparacl n amp la. .., ................ 368
, 8. Legislacin comparada. . ........ ,.... . .. ' ..... ;.369
'V
t
rEI dao involuntario .... ... 369
l. Solucin de',equidad ........... : .......... :......... .............. . .. 310
. d I rt 907 del Cdigo Civil .............. .
"2. Elagrega oa a . 371
;"'. "3. Derecho comparado ...... 372
1:' Vf: "El estado de necesidad ...... :.... .. 372
;.:, '1. Caracterizacin. Solucin ............. . ... 373
l' '2. Legislacin comparada ....... . ........... 374
1;J}:,'lf"13. ,Antecedentes n,do",lo; ..
;, .
f;tq'G$ CITOS
...:':::::i:.) (Continuacin)
'.:' ;;!'
:::: ' . .l,\.'!, ;" Delitos y cuasidelitos ..... . ..
, "6 Mtodo del Cdigo Civil ........ ..
.- l. Deflmc] n.
\'{..2 {'\preciacin crtIca .................... . .............. .
, kgls\aqn comparada ... ..... .. ..
1". '] "a lndemn;zar naCida del acto Illclto
... : 1 d alart 1109 ...... , ............ .
. 315
376
376
..371
...... 377
:i -h" .'.plfc;a.rcter ?ohdano E agrega o
......................... "L ......................... 37?
' " i' I ',lc,1 ;;f' '. l'''' . ............... . ..
, ,,' :;,. ......... .. ............................... 38U
... 379
. :';.(i
2
La teorfa 'dE: la culpa .......................................... ..
,!\,:. \. " \ Cdigo Civil. La unidad de la culpa : ..
. :3. . ............ .
.. ......... . .380
\" 4. La .. 'id: ..
;'. UT IC ..
5,.
"'. C 1 adelos'Junc.lnari o1>,........ .
" p b'l 'd',' d' extra contractual. DiferenCias.
'. \;'7. Responsa JI, "
Tendencia a la " ..
.. 383
383
. .. '384
....... 385
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l:
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Indice
25
m. la accin civil nacida del delito
l. Sus caracteres. Su diferencia de la accin penal ............. , ......... 387
2. El ejercicio de la accin civil dentro del fuero penal. El art. 29
del Cdigo Penal ................................................ .
,3. Constltw;:in de parte civil dentro 'del proceso penal
4. Subordinacin de la accin civil a la penal
5. Cuestiones prejudlclales
. .... 388
............ 39
... , .. 391
1) Las que versaren sobre la validez o nulidad los matrlmonios . ,392
2) las que versaren sobre la calificacin de las ql1iebras'
de Jos ,comerciantes 392
. Influencia de lo juzgado en lo penal sobre lo civil ....................... .
.. 392
CAPITULD XVII
ACTOS ILlClroS
(Continuacin)
1. Responsabilidad Indirecta
1.
2.
3
4.
5
6.
7,
8,
9,
DIversificacin de supuestos
Responsabilldad por el hecho ajeno. Concepto. Requisitos
............... , ............. 395
..396
Principlo general ...................................................................................... 396
DIversos casos de aplicacin especialmente reglados. 397
Casos donde hay una presuncin relativa de culpa: prueba de 'descargo
a.favordel civilmente responsable. Fundamento de la responsabJHdad ... 398
Casos donde hay una presuncin absoluta de culpa; el clyllmente
responsable no tiene prueba de descargo. Fundamento de la
responsabilidad .................... ................ ........................ . ... 398
Responsabilidad de 105 padres por el dao causado __ _
Anlisis .... .. ................. , .................... . ...... 399
Circunstancias eximentes de Tesp.onsabiJidad ............... . ........ 400
RsponsablUdad de los tutores, curadores. directores de colegios,
maestros artesanos. Circunstancias eximentes de responsabilidad .,. ... ,40 J
Responsabilidad de Jos dueos.de hoteles. tasas pblicas de
hospedaje, etc.; d los capitanes de buques, patrones de .' ",', ';',;.': ;.,:
d, lo, 1
.'
26
CAPITULO XVIII
ACI'QS IUCITOS
(Continuacin)
Manual de Derecho Civil
r. Responsabilidad por el dao Causado por las"cosas'
l. Daos causados por animales. Principio general, de esta'-
responsabilidad ........... -...................... ,.,........................... . ................. 405
2. Circunstancias eximentes ................... ....................... ." ..... _ ................... 406
3. Dao causado por cosas inanimadas. Fundamento de esta -
responsabilidad' ..... :....... . .. :................... ................ ........... . ......... 407
4. Agregado al arto 1113 y"derogacin de los arts. 1133 y I [34.
Anlisis. la teor'.! del riesgo' ...................................... : ................... .-..... . .. 408
Bibliografa ........ ____ ..... .
. .............................................. 415
. ,.
.. -,
1
I
1. DERECHO CfVlL
1
INTRODUCCION
l. Evolucin del concepto - d.]
1: ., .. ';
Entiendo que es provechoso, para Ilustrar. mostrar una reseadle,la .
que ha experimentado, a travs de los Siglos, la IocuCi6n,"derechGl 'clvll".-que es
traduccin literal de la latina ius civile.
Si. nos referimos al derecho romano y si recordamos el cOllcepfoidl
jUrisconsulto-Gayo. 'recogido por las lnstltutas de Justiniano', entendermos que:en
esta primera poca, el derecho civil.es peculiardeun,pueblb
y el pasaje a que me refiero aclara: el derecho civil toma el nombre '
y se agrega: es asf como no incurria e error el que dijera que las leY_es
o de Saln constituyen el derecho civil de los atenienses, aS:como bvl
de que se sirve el pueblo romano. constituye el derecho civil de, o el
derecho qUiritario. Algo ms an, a tenor de este pasaje. entendem.)s que':cuahdo
se usaba la locucin derecho ovil sin ningn aditamento, se consideraba-:qu,.!se,
era el derecho romano o el derecho de los ciudadanos romanos. AeSte derecn6 se
Je contrapona el derecho de gentes o ius genlunt. Destaquemosmuy r'
los caracteres de Uno y otro derecho .
. Repito: 'el derecho civil era elderecho de- un-
antonomasia, el derecho de' los ciudada'nos romanos; el
gentes. por el contrario, era :un-derecho ut1ver.;al. El
en sr mismo. El J o derecho de gentes
sola expresin deun contenido racial. sino un.derecho,'
cuenta la humana; ante todas las cosas
civil. podrra decirse. representaba el derecho, estr,icto;
1,
"
Manual de Derecho CiVIl
representaba la equidad. Pero no habremos de entender que estaban en pugna, en
contraposiCin, sino que, por el contrario, se complementaban.
En resolucin, en una primera poca histrica tenemos esa contraposicin:
derecho civil o iU5 civile. derecho de gentes o iU5 gentium.
Transcurren los sIglos, que no son pocos; llegamos al trmino del Imperio
Romano, a la Edad Media, y entonces el derecho civil se identifica enteramente
con el derecho romano. Ellmperlo Romano, ya inexistente territorial y polftlcamente,
se sobrevivi a sr mismo, 'se espiritualiz, dirfamos, por la fuerza expansiva de su
derecho_ EEte derecho romano de que hablamos. refirindonos a la Edad Media,
es el derecho romano en su ltimo grado de evolucin y desarrollo es ese derecho
que qued estereotipado en las de! que el
emperador lustiniano leg a la cultura jurdica universal; el Jrpus luris Ci\lile o Cuerpo
de Derecho Civil Romano. En la Edad Media, en las antiguas universidades, se
al que profesaba el derecho romano, tal cual lo afirma Planjo!,
civil, que coincida enteramente con el derecho romano, era
un universal, y comprenda tanto el derecho privado cuanto el
derecho p.ol(co.
En segunda poca al derecho romano, derecho universal. slo se le
derecho car:tnico, ya que la Iglesia se habla reservado para sr la
en materia eclesistica.
.,:ResITIi!,,:l'Ido, enla Edad Media tenemos esta contraposicin: derecho civil.
que es el derecho romano, -tanto el privado como el pbl!co, como un derecho
universal. y frente a l, el derecho cannico.
Avanzamosen el tiempo y a fines del sigloXVII. se constituyen entonces
en el contine.Qte europeo las nuevas sOPeranfas y qu ocurre? 'JOdas las f6rmulas de!
derecho pbliCo contenidas en el Jrpus luris Civile pierden virtualidad. Slo la conservan
las frmulas que ataen al derecho privado. Aparece entonces, en una tercera poca
hist6rica"la contraposicin entre derecho privado y derecho pblico.
El derecho prlvado es el derecho civil en contrapo.sici6n al derecho pbllco.
la doCtrina cita como antecedente la obra de Domat, Tratado de las leyes civiles en su
orden J1atural y el derecho p16lico. En esta obra est claro que el derecho civi! se confunde
e identifica con el privado, frente al otro derecho: el pblico.
---De:ninguna-manera-podrfa detenermea"analilar-este-engorroso_!l_diffcil __
problema de la contraposicin entre derecho prIvado y dereGho pblico.
Umitmonos, exclusivamente, y con espfrltu escolar, a determinar cul es el mbito
d('! accin del uno y del otro. Diremos que el derecho pblico es la esfera de actividad
que el Estado se reserva para sI mismo, en cuanto ente soberano, y para el
cump1imiente de sus fines: diremos a su vez que el derecho privado es el mbito de
actividadresetvadorala: persona para el libre desenvolvimlentode su actividad en
las rladtmsconlas'tlema:s personas y dentro de la .comunidad.
.. 'EIderecho dvi!'tltlnG"a deja de tronco, dirfamos, usando una expresin
grfica, del derecho privado, vale decir, nunca deja de sr el derecho general el
'i
,
,1
1
"
.,
Introduccin
"
derecho comn. Y de ese tronco se desgajan ramas que van constituyendo
paulatinamente derechos que gozan de autonomfa legislativa, ramas espeCializadas
del derecho privado. Aparecen el derecho comercial, el derecho de mineda, el propio
derecho del trabajo, llamado tambin derecho laboral o bien derecho social,
expresi6n que no pocos usan. Este derecho laboral o derecho del trabajo es de
una naturaleza sumamente discutida en doctrina y asume una importancia
menta! en la hora presente.
La evolucin jurfdlca y el progreso institucional. repito, van desgajando del
tronco las mmas especializadas y queda asf el derecho o derecho general,
dentro del derecho privado, que es el derecho civil, el que no obstante delimitarse
cada dla ms en su contenido, jams dela de ser el tronco o la rama principal o el
derecho comn o derecho general. dentro del derecho privado.
2, Definicin, caracteres y contenido
Si nos atenemos al concepto contemporneo donde el contenido del derecho
civil est, como he dicho, bien delimitado, procuraremos caracterllarlo a travs de
una deflnlcln, la que "El derecho civil es
integmlmente la sItuacin de la dentro de la comunidad, ya mirada en sf
del n(lcfe-famillar
dentro del cual se Integra y perfecciona, yamirada comQ titular de un patrimonio, ya
proyectada ms a\1 de la muerte a travs ae la transmisin hereditaria".
Detengmonos brevemente en el anlisis de esta definicin, la que comienza
diciendo: El derecho civil es el "derecho privado comn". Hemos advertido ya que
dentro del derecho privado estn las ramas especializadas, el derecho privado que
goza de autonomfa legislativa, como la actividad mercantil, regulada por la ley escrita
codificada que se llama Cdigo de Comercio. Ello no obstante, el derecho civil
nunca deja de ser el tronco, esto es, el derecho comn o general. Est dotado,
solemos decir Invariablemente, de virtud supletiva, esto quiere decir, como lo
advierte el propio Cdigo de Comercio en el apartado 1 del mulo Preliminar, que
toda relacin de derecho privado, que no est regida por norma especial. se regir
----- poreraeredlo comn-;-por"la"norma geneml;-estoes:'por"el.derecho.civil. Por.e50 __ _
i
nuestra definicin comienza diciendo que el derecho civil es el "derecho privado comn"
o si se quiere, el derecho general.
El mundo entero de la persona est contemplado por el derecho civil, a punto de
que el dereo:ho civil mira. a la persona para prodigarle pratecdn aun antes de haber
nacido, desde [a concepcin en el claustro materno. Regula toda actividad Privada
dentrade la comunidad, recorre todo e! Itinerario terreno .de la persona, yaun la pfOYe9"a
ms all de la muerte, a travs de la transmisin hereditaria. Sirva esto para encarecer ..
la importancia del derecho civil: sobresale la persona, ante todas las .. :
.
30
Manual da Derecho Civil
. Dice la . ':. que regula integralmente la situacin de la persona, ya
rmrada en si misma y a tr"!vs de cuanto le es inherente ... .
No pocas V&es habrer:nos de hablar de la relacin luridica y, como es obvio,
jams habremos. de c0nceqirla sin concebir antes el sujeto. la persona, de manera,
pues. que la persona el Supuesto indispensable de las relaciones iurfdicas. Por
eso nuestra definicin habla de [a persona considerada en sr misma, y es as! como
dentro del Cdigo Civil argentino, dentro de la legislacin civil universal, tendremos
siempre un sistema de normas de derecho objetlvo, que regula la situacin de la
pe,rsona considerada en sr misma. Comprende t:Qd..,? lo
,suJeto de derecho; a esa
categora de los llamados o derechos de la personalidad:
derechos subjetivos especiales cuyo objeto es !;i" persona, a travs de sus' partes
constitutivas. Asi, un autor contemporneo, al hablar de estos derechos de la
personalidad o'. .. dice 1)
.a: 2) a a 4) al
la propia allibIe desenvolvimiento de la
Cuanao'es&a'a'finidn dice 'ya miradaen'si misma a de
cuanto .!e es inherente", comprende todo eso: la persona sujeto de las relaciones
juridicas, sus atrib.Jtos y los derechos que le son Inherentes. llamados tambin
derechos Innatos, por oposici6n a los adquiridos o tambin derechos
o derechos de la personalidad, llamados tambin juro in persona ipsa.
Agrega la definicin: ... ya mirada respecto del ncleo familiar dentro del
cual se integra y perfecciona .... .
En el derecho civil universal tenemos la Institucin de la familia, el llamado
"der
7
cho de familia", ese sistema orgnico de reglas juridlcas que regulan todas las
relaCIones que nacen de los vfnculos familiares. Dia a ella cobra Inusitada Importancia
esta parte de! derecho civil, a pUnto de que hay una tendencia a convertirla en un
cierto derecho aut6nomo; es as como en algunos paises las iniciativas legislativas
elaborar el "Cdigo de la familia", Todo este cmulo complejo de
relaCIones que nacen de los vInculas familiares, podramos decir que tienen
lIla institucin cardinal, dentro del derecho de familia, que,es el
matnmonlo; 2) el vinculo natural que liga al progenitor con el generado: la filiadn;
tiene un gran sentido de actualidad en el derecho de familla contemporneo
la mstitud6n de la adopcin, lo que se llama la "filiacin adOptiva"; 3) el vnculo del
parentesco en general que es otra de las fuentes que Integran el llamado derecho de
familia. Se a esto, las Instituclones de la patria potestad, la tutela y la curktela.
Nuestra definici6n sIgue diciendo: " ... ya mIrada como tItular de un
patrimonio ... ". Estamos entonces dentro de ids llamados derechos patrlmoniates".
En categora cabe la distincin: 105 derechos personales o de crdito, qu'e por
tradlc!n se llaman ta:mbin obligaciones"; y los derechos reales, vale fu;dr,
aquellos derechos que le aseguran al derechohabiente un seoro jurfdico sobre
las cosas: dos especies Integran y completan el cmiarode los llamados
derechos patrimoniales. ' ;
,1
,
j
;,
I
i
I
IntroduccIn 31
Advertimos ,que hay derechos donde lo que se ampara y tutela es la
personalidad misma en sus ms nobles manifestaciones, lo que es fruto del intelecto,
del ingenio humano, como son los derechos de autor, lo que tambin se llama
propiedad intelectual. E'J"I estos derechos de naturaleza compleia, hay que distInguir
el aspecto de la personalidad del otro aspecto, su contenido patrimonial, le aseguran
al derechohabiente el aprovechamiento exclusivo de la obra por un tiempo
prolongado, por lo que tambin se los llama derechos de monopolio. O sea que en
este tercer rubro encontramos derechos patnmoniales, dentro de los cuales se pueden
distInguir: derechos persona/es Q de crdito, deredios realeS y derechos intelectuales, o sea,
derechos persona\fsimos con contenIdo patrimonial. Y termina diciendo nuestra
definiCi6n: ... ya proyectada ms all de la muerte a travs de la transmisin
hereditaria". Luego que la persona muere, su patrimonio, en cuanto constituye una
universlidad Jurdica de derechos donde se considera tanto el haber como el debe,
los derechos propiamente dichos como las obligaciones o las cargas, ese -todo
ideal", se transmite al heredero. esa manera-el heredero pasa a ocupar la posicin
Jurdica que ocupaba el causante. Tenemos asna instltuci6n del derecho suason"o.
Advierto Que ms adelante, cuando nos refiramos detenidamente al contenido
del C6digo CivIl, Insistiremos en los distintos enundados de nuestra*flnicin, 10 que
tiene una sola virtud: llamar la atendn sobre el contenido sustancial del derecho civil
. 3. La codificacin 1vll. Los cdigos civiles modernos y
c()ntemporneos
Corresponde que nos refiramos a la codificaci6n y, muy especialmente, a la
codificacin del derecho civil. que es la que nos' interesa ,
Un cdigo, acomodado el concepto a las ,jurfdlq,
parte Integrante de la clencia del derecho, es un cuerpo de
proposiciones jurdicas que ataen a una determinada y
estructurado segn un mtodo. En sentido lato, suele para
referIrse a leyes agrupadas en un solo cuerpo. En ese de verdadero
carcter jurfdico seran los romanas; verbigracia; el Gregoriano, el
Herrnogeniano, el Teodosiano. ,
E;n esta resea informativa, breve, pondremos de el ms alto
monumento i . I 1
de Bizancio, 1 ' " ..
el gran compIlador fue ) ..
civil tiene cuatro partes, a. saber: 1) Las del
derecho; 2) EIDigl!Slo o las Pandectas; 3) El
este derecho, estereotipado con. fuerza de
representa el derecho-romano en el ms
dijimos que an i territorIal y
sobrevivi a sf mismo, se
32 Manual de Derecho Civil
Entre bdas compilkiones de leyes, o cdigos en sentido ampliO, lato. cuentan
[os memorablestol:!igoi!espaoles, entre los cuales cabe destacar Las SitIe Partidas,
del rey SabiO .
I En lq ihd\:ieina. a';fjnes del siglo XVIII, ao 1794, aparece el Cdigo Ge-
nera Para No es un cdigo civil, aclaro, es un cdigo general
que i8do el tanto el privado como materias de d.erecho pblico.
. la disputa La codificacin suscitada
SavJgnytutor lega! del prfnc.lpe heredero de la corona de
alemn Thibaut publica un donde pide la
redab.::16il de'\J'n para Alemania, similar a[ que rega,en Francia. Savigny,
ge histrica, [a qu'e entiende que el derecho se nutre de
[as tradiciones'y de cada pueblo, y que est sujeto a una e
combate. enrgicamente las ideas expuestas porThlbaut.
" La postura eminentemente polmica, ve [a luz en su obra ya famosa,
intitulada De de. nuestro siglo para la legislacin y la ciencia del deredlo.
el motivo, la QJ?9rtJJp.Jdac! yel contenido su c?n estas palabras: "la
-es obra falsa IJ porque ts nedla con Ideas mtemtrcao: IJ desconoce el desenvolvlI11/ento
liistriro del dere/io: la codifiCacin impide a la rienda aval1taram el siglo, inmlJlliliza el espritu
. de 105 juriscol1slfds poi-la fijacin de sus frmulas y priva al derec/io del mejoramiento sucesivo
"que le aporta una 'inteipretacin ms libre".
. La polmica deja un saldo positivo favorable a [a codificacin. El rglmen de
la codificacin concluye por imponerse con proyeccin ecumnica. No hay otra
excepcin que la de [os pases anglosajones en [os que impera el rgimen del com-
-'mon la", (derecho comn), o derecho no escrIto o consuetudinario: Irlanda, Gran
,- Bretaa, Unidos (salvo Luisiana), Canad (salvo la provincia de Quebec),
, I y AustralJa.
ende,
i I i
,'-1, '
h,
los cdigos estn suletos inexorablemente a la ley de los
que.deparan las contingencias histricas y que, por
U con todo, tales son las
desde el punto de vista de la seguridad y continuidad
se haya difundido con carcter universal. fur otra
la codificacin del derecho civil, en lo que va del siglo,
factor positivo de progreso en el desenvolvimiento de
, '.'
i lo fue el cdigo ctvil de los franceses del
indiStintamente: Cdigo Civi! francs o Cdijlo
obra de cultura juridlca del gran emperador, para
Napolen es
, yaun posteriormente. De l se
metodolgico, que ya por si. ya
un verdadero magisterio
la despus.
"
" :
Introduccin 33
, Dentro de los cdigos europeos, merece mencin especialli!l Cdigo Civil
alemn, cuyo proceso de elaboracin abarc, aproximadamente, un cuarto de siglo.
Los,trabajos preparatorios comIenzan en l ao 1873 Y la sancin legislatIva es de
1 89. En la respectiva ley se disponfa que este cdigo comenzara a regir en Alemania
a partir del 19 de enero de 1900.
, Se ha dicho y con razn, que es ms que notable el mrlto de! Cdigo Civil
alemn. Sintetiza todo el movimiento cientffico a travs de! decurso del siglo XIX.
y es al mismo tiempo una obra maest;a de tcnica jurfdica. Entiendo que cabe un
parangn: as! como el Cdigo Civil de los franceses, el Cdigo Napolen, elerci su
magisterio ecumnico el""! el slglq XIX, as! tambin el Cdigo alemn es. el
paradigma de la codificacin contempornea, y grande. muy grande su
influencia, en todo lo que va del Siglo.
Dentro de los cdigos modernos europeos, merece tambin especial mencin
el nuevo cdigo italiano de 1942; asimismo, el nuevo cdigo de Portugal. de 1967.
No podemos tampoco dejar de met:'cionar un cdigo que es expresin de un gran
progreso jurdico, me refiero al C69igo Civil suizo, Aqu debo fonnular una aclaracin:
una cosa es el Cdigo Civil suizo y otra el Cdigo Civil suizo de las Obligaciones;
ambos tienen vIgencia a partir del ao 1912. Es de recordar los nuevos cdigos de
las repbllcas populares socialistas: el de Hungrfa (1960), el de Polonia (1964) y el
deChecoslovaquia .
Dentro de los cdigos americanos, y cefiidosal orden cronolgico. sealaremos:
el Cdigo de Bolivia, el de Chile, el de Ecuador; el de la Repblica Oriental del Uruguay
(que fue objeto de una revisin general en 1911 y 1912, quedando convertido'en un
cdigo renovado, por sancin de 1914) y el Cdigo de Colombia.
Dentro de los cdigos americanos nuevos o renovads, merecen mencin
muy especial, el del Brasil, el de Mxico, el de Venezuela y el del Per.
Despus de esta resea meramente informativa, habremos de referirnos al
Cdigo civil argentino.
Il. EL CDIGO ARGENTINO
l. Resefi .. histrica, redaccin, sancin 'J promulgacln
--= --
No obstante la Revolucin de Mayo, fasto histrico que tralo consigo Ifl
emancipacin politlca del Virreinato del Rfo qe la Plata; entre nosotros. y tO,cia .
Amrica, sigui rigiendo el viejo derecho espafiol.
A ese derecho espaof contenido en compilaciones m,m".m"nt;,I'i"
de ellas en Amrica, se sumaba, como suele decirse,
especialmente para Amrica hispnica: las Leyes de Indias. Si
,ley primera; de las Leyes de Toro, el d" ";"n "on, qlle
tales leyes. era el siguiente: -
" __ o
!
l'
r
I
r
"
Manual de Derecho Civil
1I Las Leyes de Indias, Ordenanzas de Intendentes y Cdulas por tratarse
de Amrica;
21 Las Pragmtic.as, Cdulas y Ordenes comunicadas a las audiencias;
3) la nueva.Re1:opilacin;
4) las Leyes de Toro;
5) Las Ordenanzas realesde Castilla;
6) El Ordenamiento de Alcal;
7) El Fuero Juzgo;
8) El Fuero Real;
9) Las Siete Partidas.
Este orden nunca,fue observado en Amrica. Una primera taron: tales cdigos
o compilaciones. las ms de ellas, eran.ignoradas entre nosotros. Segunda razn:
reinaba sotrerano judicial.
Enrique Martfnez Paz dice: "El abogado !!S{alill pndsado, ante todas las cosas. a
demos/m( Id uistenda tk la 1i!!I que invoca6!l !I a dtnwslmr dtSpus era aplicable a su caso,
segn el omen de prflaci6n esla6Ierid(1S" y concluye: "De esla manera. las resoluciones de
jurisprudencia eran la combiHad6H de la habilidad am la igHQraHaa-. La conclusin definitiva
es sta: leyes dispersas, desconocidas; reinaba, pues, la inseguridad jurdica en
lugar de reinar la segUridad jur(dica.
El transcurso del tiempo llev al gran anhelo: la codificacin de todo el
derecho argentino.
La primera iniciativa orgnica, orientada a promover la codificacin de nuestro
derecho, la constituye el decreto de Urqulza, de fecha 24 de agosto de 1852,
refrendado por. su ministro Luis l. De la Pea. Por ese decreto se disponra la
Constitucin de una Comisin General Codificadora, dividida en cuatro secciones,
cada una de las cuales estaba dedicada, respectlvamente, al derecho civil, al derecho
comercia!, al derecho penal y al derecho procesal.
En la fundamentacin de ese decreto se dice, entre otras cosas, y usand9 el
lenguaje la poca: "En poco se habrla aventajado, con una constitucin nacional
y con Cor1stitudones provinciales, que estableciesen los poderes pblicos, que
definiesen y del!mitasen sus atribuciones, que declarasen que la persona
hombre, su libertad, su propiedad, su honor, todos los derechos individuales,
constituyen algo sagrado que nadie puede tocar sino con arreglo a las leyes, si al
mismo tiemp", recurriendo a esas leyes nos encontramos con el caos, donde tales
derechos/tan altamente proclamados, quedasen sin cesar expuestos a los golpes
de 1<:1 arbitrariedad y a la accin de los malos instintos'.
La fimdamentacindel decreto finaliza asf:"EI presidente.provisorio de la
Confederacin Argentina aspira a la glotia de queen el tiempo que le cabe la suerte
de estar a,la' cabeza de los destinos de la Repblica, marque el primer paso hacia la
gran obr.de la ..
La.seccin a la,que se encargaba la preparaCin de un proyecto de Cdigo
Civil, estuvo constituida por. un miembro redactor, el doctor LorenzoTorres y dos
miembros relatores, los doctores Alelo Viliegas y Marcelo Gamboa.
.
"
Introduccin
Inmediatamente despus, el doctor Lorenzo Torres renuncia a la misin
encomendada por razones de salud; y con fecha 3 de setiembre del mismo ao se
acepta esa renuncia y se nombra en su lugar al doCtor Dalmacio Vlez Srsfield.
La Iniciativa de Urquiza no las luchas polticas intestinas: donde
resplandeda el supremo anhelo de lograr la unidad y la definitiva organizacin
nacIonal. postergan la realizacin de esa Iniciativa.
No obstante ello, la iniciativa de Urquiza se transforma en precepto
constitucional: Constitucin de 1853. arto 64, inc. 11; Constitucin de .1860, art.
7, inc. 11, donde se confiere facultad al Congreso de la Nadn para dictar los
cdigos fundamentales. .
Urquiza nombra a Vlez Srsfieid, en setiembre de 1854,.como miembro
redactor de la seccin encargada de preparar el proy.ecto de Cdigo Civil. .
VlezSrsfield prepara, junto con Eduardo de Acevedo, el proyecto de Cdigo
de Comercio para. la prOVincia de Buenos Aires que eritra en vigencia en 1859, y
que por sancin del CQngreso de la Nacin de 1862 viene a convertirse en Cdigo
de Comercio de la RepblicaArgentina. De esa manera, el primer c69j.go de derecho
privado fue el Cdigo de Comercio. .
Coautor de este Cdigo fue Vlez Srsfield; ello no obstanti't10 pudo evitar
ser v(ctima d,; la calumnia. En e.l de la se lleg
Srsfield habla hurtado el trabajO aleno. Esta calumnra, que as[
dentro de lo es un juicio. histrico, ha quedado
trabajOS recientes; entre otros; el de un colega, profesor ele a
la Universidad Nacional de Crdoba, doctor Hctor Cmara;quierjihcJena lrn
estudio proHjo de los borradores del Cdigo de Comercio, que enel
Colegia de Abogados de la Ciudad de Buenos Aires, llega a li comprobacin
fehaciente de la oparticipacin efectiva de Vlez Srsfteld en la
ese proyecto de Cdigo de Comercio. .1.
Por Imperio del preceptoconstitudonal a que me he referido -alti 7, Inc. U, de
la Constitucin de 1860-,.ydespus de lograda la reincorporacin de ... . a la
Confederacin Argentina, se dicta en el ao 1863!a ley 36, tuyo ..
Poder Ejecutivo de la Nadn la facultad de nombrar comisiones i:
los proyectos de Cdigo Ovil, C.,omerclal, de Minera y ..
En cumplimiento de la ley 36, el presidente de la Repbl!ca,
por decreto de fecha 20 de octubre de 1864, encomienda al , .
Srsfield, la tarea de la preparacin de un proyecto de Cdigo i
1
.-
.,,-.
fue refrendado por Eduardo Costa, ministro de Justicia e
.. l
.. ! .
;
presidente Mitre.
Es de notar la siguiente circunstancia histrica: ya en
ojos en Dalmado VlezSrsfield, cuando
Civil para la Repbl!ca Argentina. Uegamos a [864, ya Vlez
coautor del Cdigo de Comercio para la provincia de B\'Ienos
doce aos y Mitre le encomienda la preparacin del proyecto de
36 Manual de Derecho Civil
la Repblica Argentina, A juicio de sus contemporneos. y en atencin al inmenso
caudal de sabidurfa y experiencia de que gozaba, pareda el hombre predestinado
. para magna de laborar un proyecto de Cdigo Civil.
o En 1el decreto? J 864, V!ez,Srsfield se
ton diSposicin excepcional, acaso sin precedente. Dicen
sus bigrafos'que no pocas veces lo sorprendfan [as horas del alba en pleno trabajo
intelectual.Es asf camolen julio de 1865, remite al Poder Ejecutivo el proyecto del
Primer Libro del Cdigo Civil, acampanado de un memorndum u oficio de remisin,
donde fannula una 'serie de manifestaciones respecto de cmo ha traoajado, de
los principales antecedentes de que se ha selVido, etctera. Muy a menudo
habremos de referimos a este'documento: el oficio de remisin con que acompa6
el proyecto del Primer Ubro del Cdigo Civil.
En el ao 1866, remite el proyecto d las dos primeras secciones del Segundo
Ubro; en 1867, remite al Poder Ejecutivo el proyecto de la Tercera Seccin del
Segundo Ubro; en 1868 concluye el Tercer Ubro: y en 1869 da trmino a la obra.
En agosto de ese ao, remite el Proyecto al Poder Ejecutivo de la Nacin.
El Poder Ejecutivo remite el Proyecto al Congreso de la Nacin, el que, en
definitiva, resuelve sancionarlo a "libro cerrado". Esa actitud del Congreso
represent, si se quiere, un acierto, porque nunca se habra logrado posiblemente
.Ia sancin del Cdigo, sometido a una revIsin Integral por las dos cmaras que
'componen el Congreso de [a Nacin. Por otra parte, no obstante todo el respeto
que pudieran merecer los diputados y senadores de la Nacin de aquel entonces,
no estaban en condiciores de afrontar esta tarea de [a revisin tata! del proyecto
a los fines de [a sancin. A su vez, hay precedentes de sancin a libro cerrado. Se
logr de ese modo conSlllVar la estructura y la unidad orgnica del trabajo
compuesto pl Dalmacio Vlez Srsfield.
La ley 340 es la que dispone la sancin del proyecto y es de fecha 25 de
setiembre de 1869. Y el decreto de promulgacin es del 29 del mismo l"0es y ao.
Esa ley 340, disponra en su arto I a que el Cdigo Civil entrara a regir como ley de la
Repblica a partir del la de enero de 1871.
Advirtase que el Cdigo Civil ha cumplido el centenario de su vigencia el
ladeenerodel971: ... , .
____ Dedi;arerros aJ:nas.hreves palabras del codificador __ _
todo, al valor de su'op'r"!::
Cabe destacar, como ya lo seal, que Vlez Srsfield reunra un inmenso
caudal de cultura jurdidl, una excepcional experiencia en el foro y asimismo, todo
un bagaje considerable de conocimientos a travs de la funcin pblica, que
desempe ininterrumpidamente, en los cargos ms encumbrados: fue
el verdadero jurisconsulto de la cuyo consejo y
veces fuese menester.
Recodare'ITuJ!{lo Segovia en el Prlogo de su obra
sobre el cdigovil: 'EI'96drgo Civil es UIT mOITumentode sahidur[a, que hace honoraWslmo
al talento!l sagacidad dnu autor ala Repblica Argentina, nuestra patria", .
)
Introduccin. 37
Abe[ Chaneton, en su magnfico libro dedicado a la vida y a la obra de Dalmacio
Vlez Srsfield, nos dice: "V/ez Sr5field fue la CQpacidad juridiCQ ms grande ({m que conM
el paS,!J su obra, el Cdigo Civitla ms e5tupenda nazo.a inttlr,dual realiulda por un argentino".
Represe en que Vlez Srsfield trabaj solo en la elaboracin del proyecto.
Susco[aboradores fueron tan slo copistas, amanuenses. E:ntre, ellos cabe mencionar
de modo muy especia! a su hija AureHa, quien cooper con tanta solicit!-ld ydiligencia:
asImismo, a Victor'ino de la Plaza, a la sazn estudiante de derecho. pOSfdo de
conocimientos gramaticales y excelente ortgrafo: a su vez, a Eduardo Daz de Vivar,
Vlez Srsfleld, acaso curado en salud por lo que habra ocurrido: con su
participacin en el Proyect9 de Cdigo de Comercio. coparticipacin que en
Congreso le fue negada, no quiso colaboradores, Todo el Cdigo Ovll es obra
exclusiva de Dalmaclo Vlez Srsfield.
El Cdigo, como decfamos, debi entrar a regir por imperio de la ley 340. el
1 de enero de 1871. El presidente Sarmiento dispone que se prepare en Nueva
York una edicin del Cdigo Civil. Ello no obstante, llega la poca en que el Cdigo
debe entrar en Vigencia como ley de la Repblica, y se advierte la necesidad
impresclndible de someter.esa edicin a una revIsin general. en atencin a las
erratas que contenf:), Por ello, llegado el la de enero de 1871, Sarmiento dispone
que silVa de primera ed'ldn oficial del Cd'lgo, provisionalmente, la edicin que
sirvi de base a [a sancin legislativa: el primer libro editado por la Imprenta de la
Nacin y los otros tres por la Imprenta de Pablo Conl. Asf se dispuso. en tanto
pudIera darse aprobacin legislativa a [a edicin de Nueva York.
Uega el ao 1872, y se declara primera edicin oficial del Cdigo Civil esa
edicln, que se llamar Invariablemente "edicin Nueva York", la que contiene una
pequea lista de erratas o enmiendas. .
Transcurre el tiempo y en el ao 1882 se sanclona lo que se llama la ley de fe
de erratas propiamente dicha: por decreto del Fbder Elecutlv9 de' la f\lacln, del 4
de dclembre de 1883, se declara oficial!J autintrCQ, con exclusl6n de toda otra, la
edicin "Pampa', nombre que proviene de la editorial que la compuso. En esta
edicln estn ya las erratas sancionadas por la correspondiente ley de 1882.
Todas las ediciones posteriores del Cdigo Civil. no son ms que [a
reproduccin de' la ltima ediCin ofical y autntica, que es la edicin "Pampa".'
--
2. FUentes
Es forzoso formular una advertencla: cuando en esta
tema, jams habr de entenderse que nos decidimos a acometer i.
contenido sustancial del Cdigo Civil o un estudio Interno de
'Cuando decimosfuentes, queremos slo referimos a los
de'
I argentino. Acasohabrfa propiedad si
."
1
,
"
Manual de Derechll Civil
Nuestro tema ser entonces u'na simple sinopsis donde se mencionen y
destaquen, segn la importancia de la que tuvieron, antecedentes
legislativos y de doctrina, con tos cuales @z compuso su magna obra.
Dentro de esa .mencionaremos y de modo ms que
destacadoal emlnentel:-!.nsconsulto ya que la Influencia
que tuvo en la composlcI6n ,del'Lodlgo Civil es verdaderamente notable.
Recordaremos que Freitas prepara un primer trabajo que se denomina Compilaci6n
de IIl5/eges civiles del Brasil. que sera el preliminar. para culminar con el magno proyecto
del Cdigo Civil para el Imperio del Brasil.. !:Be trabajo jurdico, que invariablemente
se llama tambin Esbo<;Q, simple proyecto, es un trabajo de excepcionales virtude_s.
En l. Freitas se revela un verdadero geniO sistematlzador. Es de deplorar, que el
Esbo<;o no haya quedado completo. Le falta el ltimo libro.
El pensamiento de Freltas sobre metodologa jur[dica formulado en la
introduccin a la consolidacin de las leyes del Brasil, como asimismo, todo el
Esboc;o, o proyecto del Cdigo Civil para el Imperio del Brasil, tuvieron una Influencia
notable, decisiva, en la elaboradn de nuestro Cdigo Civil. Esa influenda habremos
de considerarla muy cuando nos refiramos al mtodo del Cdigo
Civil. Toda la concepcin metodolgica de] Cdigo Civil argentino est Inspirada
e.n el Esboo;o de y en su pensamiento sobre metodolog[a jllrdica. Tambin
es notarla y evidente su-Influencia en el contenido del Cdigo Civil. Recordemos lo
que dice Segovia, en su obra fundamental sobre el Cdigo Clv], en una de sus
notas al art. 3107 del ttulo de las Servidumbres: "Esta es la ltima cita de Freitas,
que ha suministrado ,el precioso material de la mitad aproximadamente- de los
artculos recorridos. Aqui termina el proyecto de Cdigo Civil del codificador
b.rasll:o, qued. trunco. Un recuerdo para el malowado jurisconsulto que la
CLenCLa -" Estamos en el art. 3107, de modo que la mitad, aproximadamente,
son unos m] qUinients articulas.
Ms adelante Insistiremos, al tratar del mtodo, acerca de la Influencia de
Freitasen la cohstrutcin sistemtica del Cdigo Civil. .'.
El Cdigo Civil tiene esta modalidad peCuliar: lleva notas al pie de cada artculo
:sas ,notas si;mpre traen remisin al antecedente de leglslacin o doctrina
Justlhca el articulo o que lo explica o 10 adara, o que expone ideas o razonamientos
vinculados con el artfculo. Uama poderosamente la atencin que en los-tres primeros
libros del Cdigo Civil, las citas en notas, de Freitas, son excepcionales.
Qu explicacin podramos dar?\-blvemos a mencionar el documento oficial
a m,e he ref,erido; el oficio de re.misin con que se acompa el proyect del
Pnmer AhL al hablarde los trabajos que ha consultado, despus
de al CdLgo de Chile, al proyecto de Garda Goyena para Espaa, agrega
al fmal: el del Cdigo Clvll Que est trabajando el seor Freltas, para'el
Imperio de BrasLl ; y textualment dice: "del cual he tomado much[slmos
Acaso este testimonio lo llev a omitir las tantas citaS que debi poner en
Ubros Primero y Segundo, sobre todb, y en parte del ubr De est manera
explicamos la omisin de las citas de Freitas en las notas. -
.\
.'
,.
. .
l.
Introduccin
39
En segundo lugar, en la sinopsis, diremos en general: cddigos !:I pro!,/eclos de
cdigos, y dentro de este enunciado tan general y vago cabe destacar en primer
trmino el Cdigo Civil francs, en segundo lugar el proyecto de Garda Goyena de
Cdigo Civll para ESpaa, que le depar gran provecho y utilidad al codificador
argentino para preparar su proyecto. En ese trabajo_juridico, al pie de cada articulo
o pargrafo, est la correlacin de las leyes espafiolas con las leyes romanas.
Estas son. en conclusin, las menciones ms importantes: el.Cdigo
Napolen, el Proyecto de Garda Goyemi; y en alguna medida el Cdigo de Chile.
Podran agregarse otros trabalos legislativos, cuya influencia fe escasa, si se quiere.
E1) tercer trmino, dentro de nuestra sinopsis, nos referiremos a lo que Vlez
Srsfield llamaba "el derecho esto es, todos los conceptos dedoctnna
contenidos en los trabajOS lurfdicosconsultados porVlez. Dentro de estos trabajos
jurdicOS cabe sealar, de modo muy especial. los autores franG:eses, comentadores
del Cdigo Civil francs, a quienes se llama fundadores de l "Escuela de.1a Exgesis',
los que no fueron expositores de un derecho civil org{iT:1lco, simplemente
comentadores de todos los artrculos contenidos en el Cdigo Ciliil francs. Entre
otros autores, los hay muchos de renombre universal. pero hairelfus de mencionar
a que tuvieron ms Influencia en la elaboracin del(;:'@lg9 no podremos
dejar de hacerlo con los autores Aubty y Rau, profescirS qe IJtl)niversidad de
Estrasburgo en su 'Tratado de civil frllf1w, tercera la consultada
Vlez Sr:>field, pues estn la cuarta y otras ampllan y
mejoran mamfiestamente la tercera. La influencia de itnprtancia
en el Cdigo Civil. Es tal la virtud expositiva de esta lo que atae a
la sobriedad, concisin y precisin, que prrafos d.e Au8r'Y V :Jbu' han pasado a ser
artrculos del Cdigo Civil, ya literalmente tomados, o.lIgeramente.enmendados.
Thmpoco ):xxbfamos dejar de mencionar al prncipe d,? Franceses
de la Escuela de la Exgesis, Charles Demolombe. Ni a froplo-')Et M<!.i"cad y otros. .
En cuarto lugar, dentro de nuestra sinopSiS habremos de las leyes
espafiolas, y para qu decirlo, si hubo algn experto q_ue la:;; conoda, lo fue sin
duda Vlez Srsfield. . . -, -
En quinto jugar, podrfamos agregar todos los
y los usos y costumbres. Entre las instituciones nuestro autntico
patrio, merece especial el derecho iher.editaro del
mstLtUldo en el arto 3572, inspirado en una ley de la provincia de.Buenos Aires_del
22 de mayo de 1857.. 1 ,.
. Para-encarecer la preocupacin desperta;on .. .
costumbres de la sociedad para la cual 1 j
institufa el .matrimonio cannico -para las personas que
sobre todp, nota al TItulo 11, Seccin 111. Ubro 11, el Que
En sexto trmino, tenemos el derecho roma(lO
leyes de! derecho justinianeo, tantas veces i
doctrinas y opiniones de los romanistas clsicos entre '1
especialmente a Savigny, Malnz, Ortoln, ..
40 Manual da Derecho Civil
Represe que en nuestra sinopsis figura en ltimo trmino el 'derecho romano.
Estq puede parecer unalparadoja. pero vuelvo a adarar, nosotro!! no hacemos otra
,que presentar una sInopsis de los trabajos jurfdicDs que 'han servido de
inmediatolpara la elaboracin del Cdigo Civil argentino. El derecho
romano, fuente suprema de sabidurfa jurdica. es un derecho ecumnico, de virtud
perenne, del que se nutre todo el Derecho privado moderno y contemporneo. Es
la ltima sfntesls de todos los cdigos de la poca. Nosotros mencionamos el
romano en sexto trmino, porque no han sido las leyes romanas, !os
iraginentos del derecho justinianeo, los que han servido para e1a.borar los artfculos
Civil; pero el contenido sustancial de todo el Cdigo Civil argentino,
de todos los cdIgos' de su poca, es el derecho romano, '
,;:iH"
:',i'i!:j'"
. ..:.:,:i(J .'Son antecedentes o fuentes del Cdigo Civil argentino:
1) El Esbor.;o de Freltas; ,',
.2) Cdigos y proyectos de cdigos. Entre otros Cdigo francs, Proyecto
de Garda Goyena, Cdigo Civil de Chile;
"3) El derecho clentffico. Autores tales como; Aubry y Rau, Demolombe,
Troplong, Marcad y otros;
4) Las leyes espafiolas;
5) Los precedentes patrios y los usos y costumbres;
6) El derecho romano.
, " ,Sobre tema, 'remitlmos al "Inventarlo que trae Segovla en el Prlogo de
.sl1:qbia ya citada, intitulada El Cdigo Civil de la Repblia Argetllina. Su ex.plicllcin !I
[t!a:haio [11 fomlll de notll5, .
'o'
3',
'N:f,' :
,::{{!;'.:t.b. tocRrlte al mtodo, en la tarea de la codificacin civil, es un asunto cuya
-- --- del Cdigo Civil argentino,
$iha de 'estarse a propio testimonio, vertido en el oficio de remisin al'Poaer-
Ejecutivo del proyecto Primer Ubro de! Cdigo Civil. En ese documento oficial.
hay.un pasae que "El mtodo que debla seguir en la composicin
de la obra, fue para rilf lo ms dificultoso y me exIgi los mayores estudios".
Ms adelante !>.e a la clebre clasificacin tripartita de Gayo, segn la
cual todo el derech6)la:d'dis,t:rlbuirse de acuerdo con tres rubros, a saber: l. De
las personas: 2. De las acciones. ,
Freitas, esta tripartita fue exagerada
su 8e no se la obserV ni en el.Dlgesto, ni'en
" ni en las la enseanza del derecho.
-
"
l'
"
l
Introduccl6n 41
Agrega asimismo Freitas, al criticar esta clasIficacin tripartita: "Se refiere al
US, esto es al derecho, y no a los jura, a los derechos'o derechos subjetivos; a su
vez, es de carcter general y comprende a todo el derecho y'no serIa de aplicacin
al :derecho civil exclusivamente".
En su pasaje anterior, Vlez: $rsfie[d se refiere al mtodo del Cdigo Civil
francs, el que en su estructura sistemtica est dividido en tres libros, y que
paredera estar informado por la clasIficacin tripartita a que me he referido: el
primer libro trata del derecho de las personas, el segundo de los bleries, y el tercer
libra es el que se ha llamado hipertrofiado tercer libro del Cdigo Napolen, donde
se legisla sobre las rnateriasms,variadas y heterogneas, bajo el rubro: 'De Jos
modos de adquirIr la propiedad", Se ha 'afirmado que en este tercer libro estar[a
contenido todo el derecho civil.
Prosigue dIcindonos el autor del Cdigo Civil, a modo de conclusin finaL
'Yo he seguido el mtodo expuesto por el sabio jurisconsulto brasileo Texeira de
Freitas, en su extensa y doctlslma introduccin a las leyes civiles deI,Brasil" .
Averigemos cul seria el mtodo propugnado por Freitas. Es indispensable
una aclaracin, ya nos hemos referido al trabajo preparatorio de Freitas,.Intitulado
Rewpiladn de las ,iviles del Brasil. Ese trabajo va precedido de !.In prlogo, de
una introduccin, la que constituye un doctfsimo tratado de metodologfa jur{dica.
Freitas, despus de dedicarse al anlisis critico de todas las clasificaciones
conocidas hasta entonces, se esfuerza, posefdo de un cierto espfritu metaffsico,
por adentrarse en la Intimidad de las relaciones jUfldieas a fin de destacar aquellos
rasgos y caracteres fijos, permanentes, inalterables; reflexionando de esa manera,
llega a fonnular una clasificacin que reputa la suma clasificacin de Jos
a la que considera como una frmula metodolgIca de valor trascendente, y es
sta: Todos los derechos, o son derechos absolutos, o son derechos'relativQs.- He
ah[, las dos supremas categorfas.
Los derechos abso!utos, proyectados respecto de los bienes, del patrimonIo,
son los llamados derechos reales.Y los derechos re!atlvos, proyectados respecto
de los bienes, del patrimonio, son los llamados derechos persona!es o tambin
derechos de crdito, o bien llamados, simp!emente, oblig9ciones, segn una trad!dn
secular. Este es el prlnciplo clasificador supremo en que se inspira Vlez
quien abreva en el concepto metodolgico de Freitas. Procuraremos,demostrar la
--exactltud.de nuestraaflrmacjn, Para ello, ser Indispensable que nos detengamos
en el anlisis de varios pasajes del Cdigo'Civil. ComenzareiOsCOil ela-rt:-497.-En- -_._'
esa dIsposIcin se eleva a la jerarqufa de norma juridica la antftesls entre el derecho
personal y el dercho real. En efecto, la disposIcin dice textualmente:
M. 497: "A todo derecho personal corresponde una obligaCin personaL No.-
hay obligacin. que corresponda a derechos rea!es". "'11,:',
\-ale decir, el derecho personal es un derecho relativo, porque slo sedii"kSPitp"; ';;, .
de un.sujeto pasivo, individualmente detenninado de antemano; ;U
, , ",,,. - , .,,'." ,,' .. . J
derecho real es un derecho absoluto, que se da erga omnts, contra . i.
y cada uno de los mIembros de la comunidad organizada jurfdicamenteutt"ii.;:fl;;4;};jtf:):
:;
,
I
Manual de Derecho Civil
La anttesis formulada ya en el propio artculo. est explicada y parafraseada
en la extensa nota. Uamo la atencin especialmente sobre el'ltimo prrafo deJa
nota, donde se recuerda a Ortoln: 'Derecho personal es aq!Jel en que una
sona es Individualmente sujeto pasivo del derecho. Derecho real es aquel en que
ninguna persona es individualmente sujeto pasivo del derecho. O en trminos ms
sencillos, un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar individualmente
a un,a persona a una prestacin cualquiera, a dar, a suministrar. a hacer o no hacer
alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad de sacar de una cosa
un benefiCio mayor o menor'.
asf el derecho real, derecho absoluto, ya el trmino pasivQ de
la relacin est .. representado por la comunidad toda, por cuanto a todosl'sus
integrantes les incumbt: el deber de respetar el derecho real de los dems. Este
deber jurdicq es un deber de pura inercia, de puro acatamIento, de contenido tan
slo negativo: En sentido estricto, este deber, trmino'correlativo del derecho real.
se. confunde con uno de loS preceptos fundamentales del derecho, de la frmula
trina de Ulplano "vivir honestamente" lJioneste viven); "dar a cada uno lo suyO" (suum
quique Ji "respetar el derecho ajeno, o no atentar contra la persona o la
propiedad de nadie" (alterom no/'! laedere). En este ltimo est ese debet; trmino
correlativo del derecho real. en cuanto ste es uh derecho absoluto. Pore].contrrlo,
el derecho personal es relativo porque siempre se da slo con respecto a una
persona, 'o a vrias, proindlvidualmente determinadas de antemano.
El autor del Cdigo Civil pone gran preocupacin en. destacar la anttesis
entre derecho personal y derecho real.
Ademsdel arto 497, Y su respectiva nota, particularmente el ltimo prrafo,
donde se recuerdan las definiCiones de Ortoln, tenemos otros pasajes dign'os de
mencin, donde se encarece el valor trascendente de esta distincin, oiTio b'ase
de toda la construccin sistemtica del Cdigo Civil. f,'
'kamos la ':lota al art. 577. En ese artrculo se instituye la exigencia ineludibl
1
de
la tradicin, como mooo de adqUirir el derecho real. Para entendemos-mejor, reArmohos
al paradigma de los derechos reales: la propiedad privada o el derecho real dedominio.
Art. 577 :.'"Atltes de la tradicin de la. cosa, el acreedor no adquiere sobre
ningn derecho real". "
Por imperi9 de este principio enunciado'.en el 3rt: 577, para que el dereJho
real nazca y se constituya, adems del,tftulo, ser imprescindible que al adqUirehte
se le haya hecho la entrega efectiva de la. posesin, voluntariamente: esto lo
que se llama "tradicin-o Una cosa son los derechos y obligaciones que
del contrato por el cual una persona se obliga a enajenar o a transferir la
prop"edad; y algo distinto es el modus adquirendi, el modo de adqUirir el dereqho
real; para ello. adems del ttulo, es indispensable la tradicin de la cosa. '
En un pasaje de la larga nota al.art. 577"el autor del Cdigo Ovil nos joe,
refirindose en actitud crtica, al Cdigo Civil francs: "la trad!;in y la posesin n da
valen. El derecho personal y el derecho real son una misma El contrato el
" , ""1
'"b",
!
l',
,.
, t
Introduccin 43
propio dominio; y el dominio es el contrato. No hay diferencia alguna entre eLtftulo
para adquirir y el modo de adqUirir, entre la Idea y el hecho, entre la causa y el efecto".
Este pasaje contrapone el rgimen del Cdigo Clvil argentino al del Cdigo
Civil francs. Segn el rgimen del Cdigo Civil francs -posteriormente modificado-
bastaba el solo contrato, sin ms, para transferir la propiedad de la cosa. Vale decir,
que la propiedad se adquirfa como un efecto nacido del solo contrato. El rgimen
del Cdigo Civil, esencialmente romanista, dice 10 contrario: una cosa es el contrato
del que nacen tan slo derechos personales, tan slo derechos a la cosa: y otra
distinta es el derecho real. el derecho en la cosa, o sobre la cosa, el que slo,pace,
o se constituye luego que el adquirente ha recibido la posesin efectiva de la cosa;
de modo que son dos posiciones bien contrapuestas, de ahf que se jusfique el
mencionado pasaje.
Dentro del rgimen instituido por el cdigo Civil, se toma impresCindible, en
el caso de la fldquislcln de la propiedad por ttulo tltulo
del cual nacen tan slo derechos personales, y "wdo de adquirir, que es la tradicin
efectiva hecha por el enajenante a favor del adquirente para que ste la
posesin y se convierta en propietario (11. Es de gran importancia re"HexJcin'lr sobre
el valor trascendente de la distincin. El autor del Cdigo Civil ha dicho tambin:
no hay en el Cdigo Clvi! francs idea de mtodo ni de sistema, porque se co1hfunde
el derecho personal con el derecho real .
Por si eso fuera poco, en nota al arto 578, se vuelve a Insistir ia
contraposicin entre el derecho personal y el derecho real. Pan!
abundamiento, remitimos a la nota al Trtulo N del Ubro ti! del Cdigo CiViL ei 't:ue
comienza con el arto 2502. En esa extensa nota, y parafrasendolda:Deril6ibMbe-;
se vuelve a reiterar la contraposicin entre el derecho real y el' per'soiiaJ!: 'Las
definiciones de Demolombe reproducidas en esa nota son .. en sustancia, las mISmas'
definiciones de Ortoln rproducidas en el ltimo prrafo de la rl6ta al ilH:l:.197.
Esas definiciones son las siguientes: "Derecho real. es el que crea entre la persona
y la cosa una relacin directa e inmediata, de tal manera,-que no se encuentra'en
ella sino dos elementos, /,1' persona que es el sujeto activo del derecJio, Ij /a cos/! qU(es el
objeto'. Esta es la expresin ms concisa"y lapidaria del concepto clsico de derecho
real. donde se hace total abstraccin del elemento paSivo de la rel'adn.
y se agrega: "Se llama; al contrario, derecho personal aquel que Slo crea. una
relacin entre la persona a la cual el derecho pertenece, y otra persona
obliga hacia ella por razn de una cosa o de un hecho cualquiera, de modo
esa relacin se encuentran tres elementos, a saber: la persona que.es el
( 1) Respecto de
Imprescindible, para I I I I
la eldgencia de la I
por ley 17.771). parla 17.801.
"
Manual de Derecho Civil
activo del derecho. que se 'llama acreedor; la persona que es el sujeto pasivo del
derecho, que,se llama deudor; y la pres/f1cin, que es el objeto de esa relacin jurdica".
, En la susodicha nota, viene,despus un cuadro integral de contraposicin o
de Gomparadn, para destacar diferencias entre derecho personal y derecho real.
, Es tan grande la1preocupadn por hacer notar la diferencia entre estas
categorfas (lo personal y lo real), que se vuelve a repetir sustancialmente Igual cosa,
aun cuando de modo Incidental. cuando se habla del dominio internacional. en
nota al 8rt. 2507 del Cdigo Civil. En esa nota consta este pasaje; "Hay otro dominio
que se llama dominio internacional. Todo lo que antes hemos dicho de los derechos
absolutos y de los derechQs reales, es exactamente a"pllcable al dominio.
Internacional, o propiedad de Estado a Estado. No consiste en una relacin espe-
cial de acreedor y de deudor entre una nacin y otra, sino en una obligacin ge-
neral de todas las naciones, obllgaci6n pasiva, como toda la que es relativa a los
derechos reales, obligacin de inercia, de respetar la accin de cada pueblo sobre
su t"erritorio, no turbarla, ni imponerle obstculo alguno'.
: Una sola reflexin: el concepto dsito de derecho real de que hacen mrito
las definiciones ya comentad"s, la de Ortoln, la .de Demolombe, reproducidas
sustancialmente en el Cdigo de Prusia (Parte 1, TIt. 11, 125), en el de AustrIa, arto
307: en el de Chile arto 577, dejan.entrever que la relacin carece de algo que'jams
[altarle, del trmillo :pasivo. En realidad, no es que carezca la relacin del
;'=[00 pasivo, sino que se hace abstraccih de ste porque decimos: es el mero
de respeto del derecho ajeno, puro deber de inercia, de acatamiento, de
slo negativo y que no es constlttlvo del derecho, por opOSicin a
propiamente dicha.
. las caracterfstlcas que dan flsonomfa Inconfundible al deber de
real, ya la obligaci6", propiamente dicha;trmino
. En ,e[ deberde abstencin correlativo al derecho
rige para todos'y para cada uno de los miembros de la
, est sancionado por el derecho objetivo -vienea
alterum llO"'/aedere, y sirve de nota caracterrstica todo derecho
slo se concibe respecto de un 5u;eto
, para satisfaccin legftima de
segundo'[ugar,-el'deber-deabsttrcin __ _
I . I mientras subsista el Estado
I deber de respetar el derecho de los
elemento correlativo esenclalde todo derecho
que se haya cumplido de modo exacto y
jurdico se extingue y el deudor queda
d,; d" p'''' Inercia, caracterstico
recfproco: no slo "A" est obligado a
"B" est obligado, del
de /'l. Por el contrario, la
t-
I
,1
Introduccin
45
obligacin es, por definicin, personal: el'deudor slo est -oblIgado respecto del
acreedor, o bien respecto de sus sucesores. En cuarto lugar, el deber propio al
derecho real, est dicho ya, es negativo siempre: ,deber de abstencin, de
acatamiento, de pura inercia. En cambio, la obligacin correspondiente al derecho
personal puede ser positiva, como Io-es las ms de las veces, o tambin negativa:
Por ltimo, el deber que muestra el contenido negativo del derecho real no es'
esencialmente constitutivo del derecho .. Tal deber de abstencin, que luego que ha
sido violado hace pOSible el poder de exclusin reconocido al derechohablente,
tan slo se 'concibe en razn del contenido positivo del derecho real: el
derechohabiente, como es obvio, g9Z8 del poder de exclusin nicamente.en la
medida en que tiene asegurada por la ley la poSibilidad de obrar libremente respecto
de la cosa. En cambio, en el derecho personal la obligacin es esencialmente constitutiva
del derecho: la sustancia jurdica de ste se concentra y agota en ..aqulla.
Es de gran importancia conocer todos los pasajes del Cdigo Civil donde se
encarece la diferencia, la antftesis, personal y derecho real. Son
estos pasajes: arto 497 y su extensa nota,particularmente el ltimo prrafo; nota al
arto 5.77: al 578-la extensa nota al Ttulo N del Ubro m; la nota al arto 2507; y para
mayor abundamiento, [a nota al arto 4023, i" fine. En sta se nos dioe: 'En este
Cdigo no reconocemos acciones mlxtas.de reales y personales". O sea, que la
anUtesis entre lo real y lo personal est referid<! tambin a las acciones. las acciones,
o son 'reales o son pU5onales: no hay otra clase de acciones.
Ahora bien: si no hemQs qUedado. an convencidos de que est" daslftcacin
constituye la espina dorsal de toda la construccin slstem.tica del Cdigo Civil,
veamos cmo.nuestra afirmacin queda tambin corroborada por todo el plan: el
Ubro 11 del Cdigo Civil, lleva esta leyenda: losderechos personales en las
relaciones civiles; el Ubro m lleva la siguiente: "DeloS" derechos reales"; y el Libro
N esta otra: "De los derechos reales y personales. Disposiciones .. Podr
advertirse cmo del plan trasciende el valor capital que,tiene la sUm.ma
derecho personal y derecho real.
Debemos formular esta verdad: el plan sistemtico del Cdigo.CiviLrevela la
Influencia notarla, patente, de freitas. TantQ es as que podrfamos.decir,q\,le el
plan del Cdigo Civil argentino es el-rnlsmo plan segticlo por.Freitas en
su Esbo;o'o proyecto de C6dlgo Civilpara el Imperio delBrasiL,trabajo trunco,.al
--que le falta el N Ubro. Cabe sealar tan s610 una
la sIguiente: en el de freitas, .tenemos un Ubro General. que:p.recede a
todos los Ubros Especiales: En ese -ubro Oeneral se legisla sobre'l;s de' 1
los derechos, y est dIvIdido en tres secciones: la primera trata "De las l . r
segunda "De las cosas' y la tercera los hechos". En cambio,
tenemos el bro a la parte general.y.todo lo ...
est disemmado en los tres pnmeros Ubros del Cdigo Ovd; a saber:,e!.geT!echocCle .. _.':.,;
las personas en general. en la'Seccin hIel Ubro 1; cosas y
, "'J . _,', .. , .. ". , t ., .f .
[J[: hechos y actos jurfdicos que producen la adquisicin .. ,
. .>; .. .,-..
';.,'.1'.
- .. , '1,
46 Manual de Derecho Civil
o extincin de los-derechos y obligaciones, Seccil) 11 del Ubro tI. Esta es la nica
diferencia notable entre el Civil argentino y el de Freltas.
Contenido JJ anlisis de los distintos liros JJ secciones
El Cdigo Civi1 lleva dos prellminares, cuatro libros y un tftulo
complementario.
El primer TItulo Preliminar derCdigo cjvil, trata "De las leyes en general";
contiene aquellos principios fundamentales- relativos a la ley; a saber: [)
obligatoriedad de la ley .. 2) publicidad, 3) irretroactlvldad, 41 las normas
fundamentales del derecho internacional privado (o sea las normas para resolver
Jos conflictos ,de 'leyes en el espado). Este tftuJo tambin trata del principio de la
de [a ignorancia de la_ ley (art 20); de la nulidad de los actos
prohibidos por la ley (art. I Bl; de lacostumbre en cuanto puede constituir fuente
de derecho en todo lo que no est reglado por ,ley. arto 7, etctera.
El segundo Ttulo Pre!iminardel Cdigo Civil trata de los modos de contar los
intervalos del derecho. El primero de los artfcuJos de este trtulo, remite al calendario
gregoriano; el segunda, se refiere al da en cuanto unIdad tempora!, y nos
Art. 24: "El dra es elintervalo entero que corre de media noche a media noche
y los plazos de das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino
desde la media noche en que termina el da de su fecha.
Pondremos un ejemplo: en este momentose cita y emplaza al seor X, para
que dentro de un da comparezca ante la autoridad competente. Desde tundo
comienza a correr el plazo de un da? Desde la cero hora de hoy, y termina a laceto-
hora del da siguiente.
En los artfcuios sucesivos 25, 26 Y 2-7, se trata del cmputo de los plazos tle
meses y de aos. Basta la sola lectura de cada una de estas disposiciones para
entender lo que en ellas se prescribe. i
Viene a continuacin el Ubro l del CMigo Civil, intitulado: "De las personas,
y dividido en dos secciones: Seccin I "De las personas en general". Recurd$e
que en nuestra definicin de derecho civil, decfamos que "el derecho ciVil regt)la
integralmente la situacin de la persona, ya mirada en s misma y a travs de cuanto
le es inherente. Y precisamente, la Seccin [ del Ubro 1, trata de las
consideradas en s mismas, en cuanto constituyen el supuesto indispensable (le
las relaciones jurdicas_ Esobvio que jams podremos concebir la relain jlirfdlqa,
sin concebir antes a la persona, el sUjeto de los derechps y deberes Jurdicos. 1
La Seccin [[ del Ubro I trati) "De los. derechos personales en las relaciones
de familia .. Recurdese que en nuestra deftnicih de derecho civil dedamos, q(e
regula la s.ituacinde la perSona ya mirada respecto del ncleo
cual se integra y completa. Nos referlmos entonces a la institucin que se Ilamalel"
derecho de familia, vale decir. a ese derecho objetivo queregula
,
)
I
I
I
1
1
,.
1
Inlroduccln 47
todo el complejo cmulo de las relaciones que nacen de los vfncuJos familiares. En
esta seccin tenemos la Institucin cardinal. el matrimonIo; adems, la filiacin y
el parentesco,- y a su vez, dentro de esta seccin, se legisla tambin sobre Patria
Potestad, 1\Jtela y.Curate!a. y el lt"lmo tftu!o de esta Seccin [[ del Ubro I trata del
Ministerio Pblico de Menores.
El bro del Cdigo Civi!, intitulado -De los derechos personales en las
relaciones civiles',. dividido en tres secciones: la prImera secCin subdividida en
dos partes, legisla sobre las obligaciolles el! gmeral, absttaCcin;hecliade la causa de
la cual puedan dimanar. Es Indispensable la lectura detenida'.ae:la hOtea la Seccin
del ubro 11, donde se critlca.n todos los cdigos de prque, se afirma.
que; a imagen y semejanza del Cdigo Civil francs; -[egis;larl.-tan slo sobre
. obligaciones convencionales u obligaciones contractuales,! v!!e decir; confunden
o identifican obligacin con contrato. Y luego se afirma qu ;hwfu!?I'Ites de las
obligaciones son cinco; a saber: 1)los los
cuasicontratos: 3) los delitos; 4) los cuasidelitos; 5) la ley. DTlt.:J.rle'ta'que!se
duce aCju una innovacin metodolgica:toda la erl:la Seccin
l del Ubro 11, se refiere a las obligaCiones en general. alcance
o significacin tiene este mtodo? El siguiente: las en [a
Setdn! d! UbroU son de a todasJas obligacioriS- :,}'-1ntractua!es.o
extracontractuales, enJa medida en que no haya otras di5t:1osldp"ries. de carcter
especial que deroguen las normas Contenidas en-esta ... -
La Seccin 11 del Ubro 11, trata De los hechos y actos jurCdicos:que_producen
la adquiSiCin, modificacin, transferenciao I Y
obligaciones. Uamo especialmente la atendn "
del ubro 11. Eh esta nota se encarece la;necesidad
modo general sobre los actos
En esa nota, donde se sigue fielmente el
los principios jurfdicos aplicables a todos los actos en
y agrupados en, un determinado lugar a i
Recomiendo la lectura -detenida de esta nota El la ;,., \
La Seccin [[[ del Libro [J trata De
contratos'. En esta seccin se legisla sobre la teora
adelan.te:sobre cada uno de los contratos
contratos nominados, los contratos "tipos ,.los ms
'y que son objeto de una legislacin espeCial. En esta
el-Ttulo 11,' el que trata de la llamada sociedad
caracterfstica del'derecho de familia; y
teria que est desubicada, si nos atenemos a un
EI:Ubro- iUdel Cdigo'Civil, trata
en Secciones, tiene ttulos corridos.
nota at Libro- 111 del-Cdigo CI'v!l (el-que'comiehza
dice: "Al tratar de las cosas y de la posesin
4B
Manual de Derecho Civil
seguimos la opinin y el mtodo de Mackeldey, porque las cosas y la posesin
son los elementos de los derechos reales'.
En verdad, el Ubro !i! comienza a legislar sobre los rea:es a partir
del Ttulo N en adelante. Es as como el Tftulo 1 est dedicado a . las cosas
consideradas en s mismas o en relacin a los derechos"; y los Tftulos 1I y m. estn
dedicados a todo cuanto atae a la' posesin. Expliquemos lo dicho en la nota
citada; "las cosas y posesin son los elementos de los derechos reales'. No
podemos concebir el derecho real. esto es, el derecho en la cO,sa o sO,bre la cosa,
sin concebir antes "la cosa", objeto del de'recho. Al mismo con la sola
de la hipoteca, los derechos reales se adquiereJl por la tradIcin, como ya
lo es decir por la entrega efectiva de la posesin, que ha de hacer el que
transmite el derecho real a quIen ha de adquirirlo. la posesin es. el
seoro de la voluntad, libremente ejercido sobre la cosa, es la manifestaCIn VIva
y patente del derecho real. Se explica, de esa manera, que se nos dIga que las
cosas y la posesin son los elementos de los derechos reales.
El ubro IV del Cdigo Civil se IntItula "De los derechos reales y personales.
Disposiciones comunes. Expliquemos el enunciado de.este Ubro l\I.1bdo lo que
contiene la Seccin l del Ubro N, esto es, el derecho sucesorio en general. es el
modo de adquirir todo cuanto perteneci al causante. De esta suerte, el heredero
:1
Introduccin
"
I Se ha dicho que estas dos ltimas secciones del Ubro IV estn desubicadas
dentro de un concepto estrictamente sistemtico. y es as. como lo tocante a los
privilegios, materia que se vincula inseparablemente con el derecho de garanta
del acreedor sobre los bienes del deudor, es asunto que debera estar legislado en
las o6/igacione5 en general. Y respecto de la Seccin [[[ del Ubro rv. podrfamos decir I
siguiente: la prescripcin extintiva, o liberatoria, es materia que deberra figurar'
tambIn en el derecho de las obligaciones ya que la inaccin del acreedor en un
determinado lapso, trae cdrlsigo la liberncln del deudor. (Se'extingue el derecho
del acreedor para exigir compulsivamente el cumplimiento de la obligacinl . .Y la
otra prescripcIn, la, adquisitiv'a,; debera figurar en el ubro 111. qonde se legisla'-
sobre derechos reales, particularmente sobre los modos de adquIrir el dominio.
Asf pues, tenernos en el Ubro m, TItulo V. el arto 2524, que en su inc. 7 habla de la
prescripcin como modo de adquirir el dominio.
Acontinuadn del Ubro ro vIene un Utulo complementario, dedIcado a la
aplicacin de la 'ley.
Las leyes modificadoras y complementarlas del Cdigo Civil
pasa a ser propjetario', acreedor y deudor de todo cuanto fue El derecho civil argentino no est todo comprendido dentro del Cdig Civil.
y deudor el causante. QuIere decir que mediante la sino que, adems, tenemos un sinnmero de leyes, algunas de gran entidad e
. ;':' transmiten tanto los derechos reales como personales. Se transmIte el patnmonlo importancia, que lo modifican y lo completan.
entero como universalidad jurfdica, de ahf que la leyenda diga disposIciones Para Infonnar sobre estas leyes, que son tantas, remito a las ediciones actuales
comunes a los derechos reales y personales. . del Cdigo Civil, que, en apndice, las contienen todas.
El UH/'6 IV va 'precedido de un TItulo Prellmlnar, que trata De la transmISIn Comenzar refirindome al derecho de familia, contenido en la Seccin I! del
de los derechos en general". Vienen a continuacin, las tres secciones en que Ubro 1. Es precisamente el derecho de familia, el que ha sufrido ms mutaciones en
est dividido este Ubro. ' el transcurso del sIglo de vigencia que tiene el cdig-o Civil arger).tino.
":: .' !.2,SeC:cin I se Intitula "De la transmisin de or En primer la ley de matrimonio civil. 2393, la'que seculariz
' perSonas' aiquienescorrespondfan". Es la ere a. a el matrimonio civil, ya que el Cdigo.cvil habfa instituido el matrimonio cannico,
distinguir dosclaSescde: sucesin hereditaria: la legItima, o 1.ntestada, donde el obligatorio entre las personas que profesaban el culto catHco.
lIamamiento,a la herencia proviene directamente de la ley,en Virtud del Adems mencionar la ley 11.357, dada en llamar "Ley de los derechos
1-------parentescQ-que el causante;.y la sucesin testamentaria;_ on d:;.----1C--- v!les'de1a'muler";modificaaa po(]a ley"geferalCle reformas arCdigo Civil;-r7:7 n
c
; ___ _
elllamamientoa:la provIene de la propia voluntad de.1 causa.nte, 21 la ley de patronato de menores, 10.903; la ley de adopcin, o que incorporn al
en que tenemos: 1) sucesin legftlma o \Otesta a; y rgimen civil argentino la institucin de la filiacin adoptiva, ley 13.252; [a ley 14.367,
sucesin testameQt:irl<!,,r,; '- d 1 d h que reforma lo atinente al rgimen de la filiacin, a modo de suprimIr todas las
La lIev. esta leyenda: Co,nc.urrenCla ,', 05 erec 05 ,
'-"" ... r< I 1 discriminaciones dentro del mbitb de la filiacin ilegItima, para consentIr tan sl
reales y deudorcomun .'Es tamblen o que en e esta distincIn: hilOS leg[tlmos o hijos matrimO/liales e hijos extranialrimo/liales; la: p,.,.,
lenguae PJ1Vlleglos. ... . I 94 [ I d f lid 1 ", . ;.i",
.. ', .. La se'r:Jih"J/li,d. '.,I,J!jb . adqUISICIn y prdIda. de ,los 4.3 ,queen oque toca a matrimonio mo ica a ey e matrimonio civl
" . h' m I t tucln de la respecto de 111 edad nupcial: el arto 14 de esa ley establece como edad"n"u' 'ales es,. a !nS 1 1<
Tamb,.i . entre prescnpcln adqUIsItIva y los 14 aos para la muJer y los l afias para el varn; la ley 12.P! "dR"fP "<",;I;-F<
l' de las enfermedades venreas, cuyo arto 13, il1 tille, establece ra pr6tilbi'sWa'{,;'i ;
prescripcin -", . ;,::..
'," "
'l.,' "c"' .,:., ;' .e',
50
Manual de Derecho Civil
contraer matrimonio a toda persona que padeciere' una enfermedad venrea
en estado de contagio Ill.
Si nos refermos a los derechos reales. t.enemos la ley iamada de propiedad
horizontal, 13512; y para no sobreabundar-en esta resea informativa, remito a"
los apndices de las ediciones actuales del.Cdlgo Civil, 'donde hay [ndlces por
materia e (ndices cronolgicos de todas las leyes, decretos leyes y decretos
regJamentarios, que tienen vinculacin con el derecho civil.
5. La reforma, del Cdigo Civil: Anteproyecto de BlbUonl. Proyecto de
la Comisin Reformadora. Anteproyecto de 1954", Ley 17.771
Nos ref,eriremos ahora, brevsimamente, a la reforma de carcter general del
Cdigo Civil.
Habremos de recordar antecedentes. Por decreto del presidente A!vear, de
fecha 2 de julio ,de 1926, completado por otro del dfa 6 del mismo mes y ao, se
design6 una comisin a la que se le encargaba la tarea de efectuar la revisin y
refonna general del Cdigo Civil argentino.
En esta comisi6n estuvieron representados: la Corte Suprema de Justi.da de
la Nacin; las Cmaras de Apelaclones en lo Civil de la capital Federal; la Academia
Nacional de lurfdicas de Buenos Aires: el ColegiO de Abogados de la
tal Federal. y las Facultades de Derecho de las Universidades de Buenos Aires, La
Plata, el Utoral y Crdoba.
Esta ComIsin, en cumplimiento.de lo dispuesto par el ya menclonado decreto
del 1'6 de julio de 1926, encomend al eminente jurista argentino luan Antonio
Bibllonl, la preparacin de un Anteproyecto, el que habrfa de ser sometido
posteriormente a la revisin y aprobacln definitiva de l comIsIn:
Bibiloni se consagra con disposicin ejemplar a elaborar su anteproyecto, y
conduye su trabajo en el tnnino de seis afias, Tenemos asf un importantfsiinO
antecedente en la historia de la revisin del Cdigo Civil, como lo es el que suele
llamarse Invariablemente "Anteproyecto Blbilon!".
Posteriormente, la Comisin revisa y analiza este Anteproyecto y produce el
trabajo propio de la Comisin, que ve la luz en el ao 1936. Tenemos asf un segundo
antecedente,-importante tambin, respecto de la revisin Integral del C6digo Civil,
como lo fue el Proyecto de Refonnas de 1936. Estos trabajos jurfdlcos, aun cuando
constituyar:',vaHosfsimos antecedentes para.la actualizacin y revisin del Cdigo
Civil, nunca fueron objeto de estudio legislativo y, por ende, nunca tuvieron Vigencia;
son tan'slo trabajos que sirven de antecedentes en esta gran preocupacin por
revisar y aduallzar el Cdigo Civil. .
. '., ... ' ,,":."
';.1",
!" ...
(21 Ms adelante'hemos de reFerimos a \a ley 23,264. vigente octubre ;de la" que
Introduce cambIos sustanciales en matena de flliacl6n y patria potestad.
I
1
I
1
j
r,
Introduccin
51
Se debe agregar tambin un' tercer antecedente, lo que se da en llamar el
Anteproyecto de reformas del ao 1954, cuya paternidad es pblicamente
reconocida al jurista Jorge Joaqun Uamqfas, profesor distinguidfslmo y publiclsta
prestigioso a travs de sus trabaios de doctrina en materla,civil y al mismo'tiempo
miembro de la Judicatura Nacional.
Uegamos al ao I 968yen l. el 22 de abril se sanciona ypromulga la leycque
lleva el nmero 17.711, que es la' ley de reformas del Cdigo Civil argentino la que
entra en vigor el 1 D de julio de 1968. . ,"
Aunque esta ley, entre los artfculos nuevos, los reformados y los derogados,
no llega a doscientos ...es con todo de una inusitada magnitud y a
travs de todo el Cdigo Civil y las leyes quelo modifican e Integran. Se,lo'advlerte
en el Primer 'I'ftulo Preliminar, as como en los'cuatro llbros, 'J. tambinen el ttulo
complementario. . y. .
Por eso no nos llamar la atencin que al tratar cada uno de 16s. tefT!.as de
nuestra materia mencionemos repetidamente la susodicha ley 17.71 L
111. LOS TTULOS PRELIMINARES DEL CDIGO CIVIL
1. Contenido. Anlisis
Remitimos a lo que ya hemos dicho al tratar del plan y dej contenidb del
Cdigo CIviL
IV. EL DERECHO SUBJETIVO
l. Concepto y' definicin. Elementos. Clasificacin
Se establece invariablemente este distingo: ,derecho objetivo y derecho
subjetivo. Acaso furamos ms exactos sI dIJramos; el derecho entendido en
/setiaefoh;tlvo y el derecho entendido en sentido subjetivo.
(
-_ ... EJlerecho objetivo se confunde e identifica con la ley misma. la norma de
conducta, que manda, prohfbe o permite. de ahf que lo llamemos:
derecho-nonna o 110nn02 Ilgmdi. t
el derecho poder o atribucin
de que goza'lapersona para obrar,CJeB.h que le llamemos facultllS :
. El derecho objetivo sera el derecho en ,jjn",,'" "on
el subjetivo serfan 'los derechos, en
''I'odo el sistema orgnico de' normas i",'"I<'
Civil, en cuanto tienen vlgncla, constituye el dere<:;ho
Las facultades, prerrogativas y atribuaones que le i
su carcter de propietario de
52 Manual da DBrecho Civil
Debemos detenernos en el concepto de derecho subjetivq. Si nos
retrotraemQs al Siglo XIX. si recordamos a un eminente jurisconsulto alemn, Carlos
Federico de savigny, al recordarlo tenemos presente [as ideas-predominantes
en -esa poca, y particularmente la exaltacin romntica del concepto de libertad
individual, diremos cor:Savigny; que el solo poder o facultad
de obrar, es el dominio de la voluntad !lbre:es el mbito donde reina sobetaaJa
es, en definitiva, la voluntad de obrar mirada como fin en sr mismo. Dentro
de este concepto se descuida, se olvida, lo tocante al fin, al aspecto teleolgico
del derecho subjetivo.
Transcurre el y otro eminente y genlaljurisconsulto alemn, Ihering,
nos da su clebre definicin donde nos dice que el Qerecb.2 es todo itlterts
Invariablemente se afirma que Staes una oe"fiTcT6i1
incompleta, truiiCa;--jlle no nos dice qu es ontolg!camente el derecho subjetivo;
en verdad, ontolllicamente es un poder, una facultad de obrar, un\l atribucin o
prerrogativa que se le reconoce a la persona. Esto no est dicho en la defin!cin. El
mrito relevante de la definicin de lherlng estuvo en destacar lo que antes estaba
olvidado: el aspecto teleolgico, el fin. Cuando lhering, habla de Inters, no
entendamos Inters en el sentido material. inters en su sentido lato, amplio,
todo cuanto racional o legftimamente le concleme o Importa a la persona.
,
1,
1
1
1
;
I
I
De esa manera, la doctrina contempornea se esfuerza por damos un concepto i
Integral, que ponere los ds lados de la esencia del concepto de derecho subjetivo. i
.,. . Lo que el derecho subjetivo es en sr mismo, ontolgicamente: un poder de obrar o I
exigir; y al mismo tiempo, el otro lado desu esencia: el fin. De esta manera, ponderados
.,.. los dO$lados de su esencia, diremos que el derecho subjetivo, es la facultad de o6rary de
... ,. miras a -- 1
-----;toes eTEferecho s4bjetlvo un paderen sr mismo, abstraccin ReCha del fin. I
Es una prerrogativa, una facultad al selVicio de un inters honesto y justo. 1
CuaJldo tratemos de la llamada teona del abuso del derecho, habremos de
insistir acerca del ,concepto finaHsta, dentro de la teoria del derecho subjetivo. la I
racional delas prerrogatIvas y potestades que la ley reconoce
a la persona est en el fin a que ellas miran. No tendrn justificacin racional, si no l'
es miras,dEl un honesto y justo." ,.
______ Si.analizarnosJa.estructura.radonal.del.derecho subjetivo,.habremos.de decir'---___ -'-
que el tres categoras nsitas: 1 a El sujeto; ai que se le llama
perS<;)T)a. No de considerar el derecho subjetivo en cuanto es una
fc;ltad Qpotestad de obrar, sin concebir el sujeto a quien se le
reconoce atribucin, esa potestad. 2
8
) El objeto. Tampoco
habremos de subjetivo sin un objeto sobre el cual recaiga. 3
S
Tftulo o causa dimana. Tampoco habremos de concebirlo sin
esta causa o tftulo. ;',,1
En resumen: la estruc:turaracional del concepto de derecho subjetivo, nos
dice que cabe categoras nsitas en el concepto a saber: sujeto,
,
I
I
1
Intraduccin 53
objeto y callia Estas tres categorfas constituyen Jos pUares o las ideas
cardinales que silVen de basepara agrupar sistemticamente todo lo que constituye
eHcontenldo de la parte general del derec.ho civil.o bien, el contenido de la teora
general del derecho civil.
I En nuestra obra, en los Capftulos 11 a Vil, tratamos de todo Jo que se refiere a
la primera altegara,la que selIama sujeto o persona, vale decir de todo el derecho
aplicable a las personas, consideradas en si mlsmas:ya que son supuesto
Indispensable de todo derecho subjetivo, o de todas las relaciones jurfdicas.
El Capfwlo VII! se refiere a las cosas, que vendrfan a constituir lo que
llamamos objeto, aun cuando debemos aclarar que no slo las cosas pueden
ser objeto de los derechos. . - .
Desde el Capftulo IX en adelante, todo el contenido de la obra se refiere a los
"hechos y actos jurdicos que producen la adquisidn;modlficadn, transferencia o
extincin de los derechosyoblladones, esto es, la terceracategora, la causaefidente".
Para ms an, recordemos a Freitas, quien en su Ubro ded!cado a la
parte general, trata de [os elementos de la relacin jurfdica. esto es, de los elementos
del derecho subjetivo, a saber: de las personas, del objeto (o de 1115 rosas) y de los lieclios.
Para concluir, presentemos una clasificacin de los derecho.s subjetivos
viles, habremos de distinguir dos grandes categorras: ........ _ ..
lilas . a.la
2) los clered10s que miTieatatamente a
.... __ _ _., .- < ...... '0.'."' .. ,._._,
Dentro de I&:primenftategoa)tenemos una subdivisin: .
alias iura in persOna ipsa, que literalmente quiere decir derechos sobre la propia
persona, y son las llamados tambin derechos a la persona, o derechos
de la personalidad, o derechos personalfsimos, o bien, derechos innatos, por
oposldn a los derechos adquiridos, de los que ya habremos de hablar ms adelante;
b) los iura [11 persol1a aliena, lo que literalmente quIere deor derechos sobre la
persona ajena, stos son [os llamados tambin d!ruhos potestativos o polestados; los
hallamos en el derecho de familia y el paradigma e?fapamapotestad. ese cmulo
de derechos y deberes que .Ia ley sanciona respecto de los padres con relacin a la
persona y a los bienes de sus hijos, menores de edad y no emancipados an, a
partir de la concepcin en adelante.
----Enla segunda(ategorfa,derechos que !mportandirecta o Inmedli.tamente a los
bIenes, ya sabemos cul es la clasificacin tfplca y cun ImPortante es su funcin
como concepto metodolgiCO dentro de la construccin sIstemtica del C6d1go Civil:
a) Jos derechos personales o d!mJios de.cddi!2, los que tambin se lIamari
bl IQ d rechos reales, Jos ilUll 1; re o derechos en la cosa, sobre la cosa. .." :!
. El cua ro no "estarfa completo si no nos refiriramos a ... .,'
consideramos como Intermedia, como comprendida entre la primera y . .",..
me refiero a los
Los derechos Intelectuales presentan una modalidad muy
si se quiere que son de naturaleza compleja. Por una parte, la
, , .:'.
'., < .... ,., .. , .' .., .
54
Manual de Derecho Civil
derechos intelectuales procura_una finalidad primordial: dispensar amparo jurfdico
a las ms nobles manifestaciones de las potencias humanas,.a 10 que es producto
del tatento, del ingenio humano. 'En tal sentid. participan de [os caracteres de los
derechos de la primera categorfa. Tienen a su vez contellido econmico,.y la'ley'
asegura.ai derechohabiente el aprovechamiento exclusivo, durante un tiempo
prolongado. ce todo el rendimiento patrimonial que representa la obra intelectual,
cientfrtca. artfstica o literaria. Es por eso- que suele llamrselos 'propledad
. intelectual", o de monopolio ..
r dasifico.d6n de_deredlos 'subjetivos: .' I
. 1) Derechos que importan directa e inmediatamente a la persona: .
I al Derechos de la personalidad o personalsimos.
bl Derechos potestativos.
! 21 Derechos que importan directa e inmediatamente a los bienes:
t al Derechos personales o de crdito (obligaciones).
b) Derechos reales.
31" Categoria Intermedia: derechos intelectuales.
' ...
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,"{;,', '(" (i I,,..;'!'i ..' v.
1
t
I
I
,
1. PERSONAS EN GENERAL
l. Concepto y definicin
n
PERSONAS
,'l.
Para ilustrar, podrramos referir el vocablo persona a distintos As
pues, en el. lenguaje comn se llama al individuo humano. En
de la filosoffa perenne, se llama persona a ese individuo humano en cuanto
organismo vivo que est animado por una sustancia espiritual que se llama alma.
En el lenguaje teolgico se llama persona a lo que es pura sustancia espiritual;
de esa manera, el dogma de la Iglesia Catlica Apostlica Romana nos habla de
tres personas distint<ls y un solo Dios verdadero; en ese lengUaje, Ulmbin se llama'
. persona a los ngeles .
Si nos referimos al lenguaje jurfdlco, diremos que persona es'el suleto de las
relaciones ju'rdicas, o el sujeto de los derechos 'y de los deberes jurrdicos.
Para definir a la persona, remitimos al arto 30 del Cdigo CiviL el que
duce pocb menos Que literalmente el arto 16 del EsboC;o de Freitas, I
El Cdigo Civil nos dice:
..... . ;
La difetencla entre este texto y el del arto Iq del de ",1
consiste ,en lo siguiente: el texto argentino, en el art. 30 agrega: '0
obligadones
w
lams habrerrtos de entender que ese agregado del arto
relacin al 16 del sea redundante. Aun cuando F,reltas aclara
del concepto de derecho va impl(cjto ei concepto de 'Ji
Si quisiramos rendir homenaje a ia propiedad: ' 1'"
"capaces' en h.lgar de 'susceptibles', y tendrfamos:una -
la que dira: "Personas son todos los' entes capaces 'de
contraer obligaCiones.
::
;" -1
"
Manual de ,Derecho Civl!
La personalidad jurfdlca, en su significacln estrictamente tcnica, no es otra
coS:a .que la investidura jurfdica de que goza el sujeto, esto es la aptitud, la dispoSicin
parll tener derechos, para adquirirlos, ,para ser sujeto activo o pasivo de
'las relaciones ,jurfdicas.
: La personalidad jurfdica viene a identificarse con lo que se llama capacidad
de derecho_
, ,
concepto de persona y su valor trascendente
Segn una posicin logicismo kelseniano, concepto
carece de contenido ontolgico. Es un concepto meramente auxiliar,
se.;qulere 'parsito", de que se vale el mtodo jurfdico para abarcar de
,. tqqP elmatE;rial con que trabaja. La persona, segn esta posicin, noes
que ,el concepto un!ficador de un complejo normativo, de un haz de
,de deberes jurfdicos. Esta posicin encarece la falta -de contenido
;;-: i del de persona. Para ilustrar ms se nos dice: la persona
que es lo que el Cdigo llama persona de existencla visible, no es el hombre,
el concepto del hombre es un concepto blopsfquico, ajeno a la norma
llamamos persona individual no es otra cosa que un complejo
la conducta de un individuo; y lilllamada persona de existencia
i es un complejo normativo que regula la conducta de
, c\e de un conjunto de personas,
, todo valor trascendente al concepto de persona; se
ontolgiCO., .
verdadera conviccin al pensamiento tradicional y
Deahf
IOmpleada por el Cdigo 'Civil y tomada Freitas, i que la
. _ I solo vocablo "ente",sugiere la Idea de sustancia, de er; y, en
ser jurfdico, y lo es por antonomasia,que no sea el
.1. que no sea la perso;a propiamente dicha, o
---
j de
racional, el ente humano individuaL
li perSonaliza, precisamente, el grupo humano
'un ". un conglomerado de personas individuales.
eSElcente ideal en el mundo del derecho? Acta mediante la
.vislble de es decir, de uno o ms hombres
,inOi,yi:!ualmente .. Y,cul es el fIn? Es un fin esencialmente humano;
,de mallera que no nos'llspmbre. ,;;i nuestra conclusin definitiva dice que el n!co
ser jurfdico, por naturaleza, per se, lo es el supuesto racional. el ser individual, el
Personas 57
"9mbre mismo de carne y hueso, ya que la otra categorfa de persona no es ms
que un proceso lgico de personalizacl6n donde lo personalizado no es otra cosa
que el hombre, mirado en funcin de grupo de organizacin; pero Que slo acta
mediante la cabeza visible de uno o ms hombres, y ese ente est protegido y
tJtelado en su actividad, porque persigue fines humanos dignos de proteccin
ju'rfdlca, que miran 'al bien comn. Esa es nuestra conclusin, ya sugerida por la
sola palabra "ente", empleada en la definIcin. :'
. ta verdad de la afirmacin precedente ya va Implcita en la clebre frase de
, - I ' " ,-
'Hennogenlano: Homi.tll.Hn causa ius wl1stitunfest Obdo el derecho est constituido
P?T causa del hQ_mbrel.
3, daslftcacl6n de las. personas
El derecho civil universal distingue entre la persona Individual o persona fsica
o natural.. denominaciones impugnadas por Freitas, Quien usa sta: "persona de
existencia visible", y es.esta 'denominacin la empleada por el Cdigo CiviL La otra
categQrla es: la persona colectiva, o la persona ideal o llamada tambin persona
jurfdica. El Cdigo, tambin siguiendo a Freitas. la llama persona de existencia ideal o
- , ......
peT30l1a jurldica. Freitas impugna las denominaciones de persona colectiva o de
sona moral. Represe en la denominacin pQr Freltas y el Cdigo Civil:
pef50na de uistel1cia o peT3,!/la'jurldica.
Freltas nos dice al cOrIJentar la definIcin de persona Que la ;sntesis del
concepto lleva forzosamente a la Idea de "ente". Y si hablamos de ente, adems
del ente metaffsico, el ente humano indIvidual, la persona propiamente 'dicha,
tenemos los "entes ideales". Y dice Freitas: negar, en el mundo del derecho [o'que
es tan s610 ideal, lo que existe en el mbito del pensamiento, es como negar todos
ros conceptos jUrfdico$, porque en estriCta verdad, todos los conceptos_'jurfdlcos
no son nada ms que realidades ideales, intelectuales.
-En resumen. las dos categoras: 1) persona de existencia visible y, 2) persona
de exIstencIa ideal persona. jurdica.
. " . r .. -'
4. Personas de :coR_cepto
i
.;. '-' ' -,t ,. L
,'. "El art.51 del'CdlgoCivi! define a las personas de existencia,visible esti,! '_ : :c' __ ,
manera: 'Todos los entes que presentasen sIgnos-caractersticos de .>:., .
.sln dlsthicln; 'de cualidades o accidentes, s'on personas l :;,::','::,;5::,:;:
" No deja de .IIamar,ta atencl6n'esta definicin: Un cdigo ..
'un 'tratad de 'antropologfa,' porque definir' a' la, persona 'de
ente humand,individual, no es tama'que Ineumba al
l' . ........ ....,;,-
l'. ';,:i: ,
'. 58 Manual de Derecho Civil
Ahora bien, reparemos en que esta definicin representa, en cierta medida.
una reminiscencia romanista; la, que nos lleva. a,recordar la_ llamada teora del
"monstruo o del prodigio, la, que ms se vinciJla'con la leyenda y la mitologfa
antigua, que con los conceptos jurdicos.y antropolgicos. La teora del molt5trum o
prodigium, tan difundida en el mundo antiguo, entendfa que la l,Tlujer poda dar a luz
un ser Hbrido que participase, adems de la naturaleza humana, de la de otra
. . ,
especie animal. la teratologfa, rama especializada de la embriologa, sostiene
terminantemente la imposibilidad de que pueda darse el caso del "monstruo o
"prodigio, por grandes y graves que sean las deformaciones que pueda padecer la
crjatura humana despus de ser dada a luz. '.
Por otra parte, la definicin dice: "sin distincin de cualidades o accidentes;
de manera que naciere como naciere, la persona humana nacida con vida es
sona humana, es persona de existencia visible,
las personas de existencia ideal o personas juiidicas, en estricto concepto,
no estn definidas por el Cdigo Civil, aun cuando el arto 32 se refiere a ellas por
exclusin: "Todos los entes susceptibles de adquirir derechos, o contraer
obligaclnes, que no son personas de existencia visible, son personas de
ideal, Ci perSonas-jurdicas, .
Aquf no se las define, como se'advertir, ya que definir es decir "qu es la
cosa o el concepto definido, y aqu( no se nos dice qu es la persona de existencia
ideal o persona jurdica.
Adelantaremos la definicin que ya daremos cuando estudiemos las
nas jurdicas. Diremos que "la persona jurfdlca es una creacin del pensamiento
jurfdico fundada en la realidad social, en virtud de la cual, los grupos'humanos
organizados; en atencin a sus fines son inVestidos de petsonalidad_jurdica y
considerados sujetos de derechos y deberes jurdicos'.
'1,' :_" ,"""
5, ,L9#Ae.rechos dela personalidad. Doctrina. Leglslacin,comparada
"t.l. nOs hemos referido, al presentar el cuadrarle la clasificacin de Ips'derehos
a "derechos de la personalidad", o derechos ptsonalrsimos,
o Inherentes a la persona, los Que solfan I!amarse tambin ura i/1 persona' ipsa
(llamados en el lenguaje de los jusnaturalistas: derechos Innatos).
Si nos referimos a la doctrina, advertiremos que es cosa muy controvertida lo
tocante a la existencia de esos derechos de pi"sdnaJidad: ,"' ',' ,': ' -1 '
Hayuna posicin compartida entre noSotros por un tratadista muy prestigioso,
profesorde.la Universidad de Crdoba, Alfredo-Orgaz, quien sostiene no puede
hablarse' de estos derechos como de,derechos,subjetivos propiamente dichos.
Este es l prlncipal.argumento: el derecho subjetivo confiere una atribucin o
facultad correlativa de Un deber, y almismo tiempo presupone un objeto, y en ese
caso podra darSe el contrasentido de que el sujeto, el derechohabi(mte; la propia
persona, se confunda con el objeto que es la persona misma; mirada a travs de
Personas
"
cuanto le es inherente, mirada a travs de todas las partes que la componen como
organismo vivo y (:omo espfritu,
Esta poSicin que niega que existan como tales los derechos de la personaUdad,
y que nos dice que esos derechos no son otra cosa que los bienes personales que
gozan, como es obvio, de la ms amplia protud6n jurdica y n constituyen derechos
subjetivos espeCiales, es la posicin minoritaria; la Que prevlece es la'que nos
habla de los derecf10s innerentes a la persona o dmenos de la personalidad,
La pOSicin mayorltaria-comparte el argumento de que la-persona. 'mirada en
sI misma, es un presupuestolndlspensable de todos los derechos, y no puede,ser,
por ende, objeto de derecho; pero considera todas esas partes constitutivas e
integrantes de,la persona misma en cuanto ser vivo y animado por un espfritu,
constituyen el' objeto: de esos derechos, los- que son derechos absolutos de
contenido negativo. Absolutqs porque se dan, a imagen y semejanza ,de los
. derechos reales, contra todos, trga om/1tS, ya que todos y cada Ull(j"de los
miembros que' tonstituYEm la comunidad jurClicamente organizada estn
obligados a respetar la persona de los dems, .".
,. De mahet Que elemento deber, trmino del elemento derecho, no falta en
esta de derechos; asf como tampoco falta en los derechos rales, aun-cuando
- ya hemos advertido con claridad, ese'trmino pasivo de la relad6n, en ese derecho
absollltQ;.viene como a,diluirse en la comunidad entera,y a confutldirse cOl:i.un() de
los' de la frmula trina'de Ulpia'no: el altuum /1on laedere,; es decir; respetar
la persona y.la propiedad ajenas, o no causar dao-a la persona o propiedad ajenas.
De manera que no deja de haber un deber, trmino correlativo esosderechos.
Tales derechos son, ante todas las cosas (repetimos); derechos absolutos de
contenido negativo, sin perjuicio, como afirma cierto autor, de que tambin tengan
contenido positivo, ya que miran a dispensarle a la'persona 'el goce pleno, integral,
de todas las partes constitutivas de su ser, para el logro de'su misin trascendente.
El cuadro clsico de lbs -ius naturalistas nos ctecfa que' estos derechos
'eran cuatro: derecho a la vida, derecho a la integridad corporal, derecho -la
libertad y derecho-a! hohor. , ' ..
Un :itallano, Degnl. .frmu!a
derecho a la VIda, a la lfltegndd corporal. a la
. . , ., '!,. .
desen'{olvimiento de la personalidad, al reconocimiento oe la projia.in(,lividulidad,
llamado tambin, universalmente, derecho al nombre. Este autor, lioje el
Civil argentino, e incurri en este error: afirm que en Cdigo tivi] se I
sobre los derechos de la personalidad. Eso no es exacto, ocurre lo
nota al arto 2312, al precisar el concepto de bienes,
patrimonio propiamente dicho ya que son valores materiales que
riqueza, comienza diciendo que hay derechos, y los ms importantes ,
la libertad, el honor, el cuerpo de la persona, etctera; se refiere, " . ,
de la pe,?onaUdad. Pero eso se dice en una nota, y l
ni norma jurfdica, es simplemente un pasaje Ilustrativo.
60 Manual de Derecho Civil
Legislaci6n comparada
Recordemos que entre los cdigos extranjeros contemporneos hay no pocos
que, legislan sobre los derechos de la personalidad o de la propia persona, de un
modo ms o menos completo u orgnico.
Cabe mencionar entre esos cdigos, a los siguientes: Cdigo italiano (arts. 50
y 10); griego (arts. 57 a 60); polaco (arts. 23 y 24); hngaro (arts,'81 a 87);
checoslovaco (prrafos 11 a 17); portugus (arts. 70 a 8 [.
En esos cdigos no pocas disposiciones relatIvas a la proteccin integral
que debe dispen,srsele a la vida, al honor. a la libertad, etctera.
Tngase presente cmo en la legislacin comparada hay todo un
movimiento que lleva a legislar sobre estos derechos, no s610 en la Carta Magna
que rige y organiza un pafs, y garantiza todos Jos derechos de la persona, sino
en el propio Cdigo Civil.
Para ilustrar, remitimos a la conclusin aprobada por elrv Congreso
de Derecho Civil, que recomienda, "Se incluyan en el Cdigo Civil o en leyes
ciares, preceptos que regulen las consecuencias civiles del principio constltuclonal
del respeto a la personalidad humana, como pueden ser, entre otros, los relativos a
los perechos a la intimidad, a la imagen y a la disposicin del propio cuerpo",
6. El derecho a la intimidad. La ley derogada 20.889. La ley 21.J 73
--
\
Personas '. 61
EI:Congres Nacional, al derogarla, la reemplaz por la ley 2-1.173 GI, la que mantiene
'Intacto en lo sustancial, 'el contenido del texto de la ley derogada.
La ley actualmente vigente, la 21.173, incorpora al Cdigo Civil el nuevo arto
1011 bis, cuyo texto es el siguiente: "El que arbitrariamente se entrometiere en 1<1
vida.ajena .. publicando retratos, difundiendo correspondencia, mortificando-a otros
en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualquier modo su intimidad.
y'el hecho no fuere un delito penal, ser obligado a cesar en tales actividades. si
antes no hubieren cesado, y a pagar una indemnizacin que fijar equitativamente
el juez. de acuerdo con las circunstancias; adems podr ste, a pedido ,del
agraviado, ordenar la publlcacin de la sentencia en un diario o peridiCO del ll!gar,
si -esta medida (uese (fuere) procedente para una adecuada reparacin". Cotejado
el texto precedente con el'contenldo de la ley derogada 20.889 ntanse cambios ,.
que'hemos de sefialar. En cuanto a supresiones, cuentan las siguientes: a) la clusula
inicial ("1bda persona tiene derecho-a que sea respetada en su vida fntima"), la que
prembulo, y por lo tanto, sobreabundante y'difcil de conciliar con la
sobriedad; cualidad que tanto ha de cuidarse en la redaccin de las leyes; b) se
elimina tambin la frase "aun sin dolo ni culpa", la que, con razn o sin suscit
criticas; c) suprfmese, 'a la vez. la "divulgacin de secretos". En cuanto a agregados,
vayan stos: al 'arbitrariamente", de suyo justificado, para que la norma sea explclta .
respecto a la conducta antijuridica'del ofensor; b) "y'el hecho no fuere un delito ._
penal"; cl smase a la Indemnizacin equitativa, el siguiente aditamento: "adems,
El pensamIento puesto ya de manifiesto a travs de varias ponencias yde la podr (el juez), a pedido del agraViado, ordenar la publicaCin de la sentenCia en
recomendacfn'precedentemente citada, lleg a concretarse, tan slo parcialmente, un diario o peridico del lugar, si esta medida fuere.procedente para una 'adecuada
en la ley 20.889, promulgada por decreto 1180/74 del Poder Ejecutlvo de-la Nacin. reparacln. En fin, entendemos que asimismo ha mejorado la proposicin',-con la
La f6nnula iqeorporada al Cdigo Civil, a modo de un nuevo artrcul,?, ,el 32 bis, del concepto "de lo razonable", por el criterio de'"equidad". a 10S"'fi.nes
decfa: "Toda persona tiene derecho a que sea respetada su vida rntlma, El que, aun de valuar la indemnizaclri;
sin doto ni culpa, y por cW3lquier medio, se entrometiere en la vida ajena, publicando \.. El bIen jurdico protegido por el derecho a la "intimidad", es la reserva de la vida
retratos, divulgando secretos, difundiendo correspondencia, mortlflcando a otro privada, de la persona. En cuanto es un derecho inherente a ,la __ persona'o
en sus costumbres o sentimientos, o perturbando de cualqulermodo su Intimidad, es innato, vitalicio, absoluto, extrapatrimonial 'e inenajmab/e. Si
ser obligado a cesar en tales actitudes y a indemnizar al agravIado. Los tlibunales, qUisiramos definirlo, remitimos a ,la monograffa laureada de que es autora la
con arreglo a las circunstancias del caso aplicarn razonablemente estas dos sanciones". profesora adjunta, Dra. Matilde M. Zavala de Gonzlez, editada por
Esta norma slo Incorporaba el "derecho a la vida ntima", O a Ia- "intimidad", yembebldo Buenos Aires, 'junio de 1982; y sobre el mrito de este libro, damos por reprodUCido
vertido en e:rprlogo. Elderecho a la intimidad "es un derecho ptrsonalsimo
Advertidas las irregularidades de que adoleci la antedicha ley 20.889 en el que prote;Je la reservtl espiritual de la vida privada del nombre, asegurando su lirtdtsenvolvimienlo_ ' 1,_'
proceso de su legIslativa 111, trajo consigo lo Inevitable, su derogacin. en lo pmonal, en sus expresiones !I en sus afectos". ., -." 1-:\
(1) Rocca,lval. "ui de Intimidad se encuentra en estado en
L.L .. nlimero del 27 de enero de 1975: Risolra, Marco AureBo. "A propslto de la proteccin
lurrdica de la ilrnero del 19 de noviembre de '1974: Guastavlno, Elras P..
"La Irregular tramltacln 'di/la de la Intimidad y los alcances de la Invalidez',
en L.L.. nmero del 3 de marz:ode 1975.'
Para concluir, el derecho a "la intimidad" -diremos- en buena hora ha sido ...
incorporado al Cdigo Civil. Ello no obstante, no todo est h.,h"y
(2) SancIn del 30 de setiembre de 1975: promulgacln, decreto del I
62 Manual de Derecho Civil
distantes de que se cumpla el que anida dn [adoctrina contempornea. A pesar
de que seamos sobreabundantes, recordemos el dictamen preliminar que elaboramos
con otros dlstinguidds colegas en el IV Congreso Nacional.de Derecho,Civil: "En una
futura revisl6n del.Cdigo Civil ha de incorporarse a la Seccin [del bro 1, un TItulo
nuevo que contenga una legislacin orgnica sobre los dere:;hos de la peISOnaJidad o
personalfsimos. en cuanto derechos subjetivos especiales (Actas, t. 1, p. 102).
11. ATRIBUTOS, DE LA PERSONA
Cuando decimos atributos, significamos aquellas calidades que son inherentes
al sujeto aquellas calidades que le son Inseparables, sin las cuales no
podemos. concebir el sujeto del derecho nI la personalidad lurfdlca, a saber: el
. nombre. Ja;cap?ddad, el estado y el domicilio ..
Uil autor nacional muy prestigioso. Uambras, en la Parte General de su Thltado,
refirindose a los' atributos del sujeto del derecho, menciona tambin el patrimonIo.
Nosotros excluimos el patrimonIo como atributo qe la persona, porque entendemos
que ya. est superada la teorra clsica, tradicional. segn la cual, al patrimonio'se
confunda con la personalidad jurdica misma, y constitufa una calidad Inherente a
la persona, era una emanacin de personalldad. Esa teorla, a nuestro parecer, est
ya superada; es por eso.qe consideramos que el patrimonio, respecto d la
sana de existencia visible, no constituye un atributo.
Ahora, bien, si nos referimos a la persona jurdica o' de existencia Ideal.
podramos admitir que el patrimonio es un atributo, porque no concebimos esta
categorfa de sin bienes,sin un patrimonio propio. Para mayor abundamiento,
remito allne. 1, de la parte, del nuevo arto 33 del Ccligo Ovil, que al referirse a las
asQCladonesya las fundaciones, y sobre todo a los requisitos que deben reunir para
ser personas jurdicas, menciona, precisamente, la exlstencia de un
patlimonlo propIo, la capacidad segn sus estatutos para adquirir bIenes y la exigencia
de que ha p).ec!an existir exclusIvamente de asignaciones del Estado. .
'. Quet;la d3rado que con respecto.a la persona jurfdica, sr padrfa flgurarel
atributo, ha as respecto de la persona de existencia visible.
',1.;. __ .,.-: ..."." ",
l.
. . .. j '::.: ,: .', .', ,. ; .
El el fTldo obligatorio de des'lgnacin de la persona, y shve para
distingUirla n.sU: IhdividLialidd ..
,. . 1" " .. ' .
El dos elementos: el llamado pronombre, o nombre
de pila, llamado e/emel1!o individual de/nombre; y el cognomen
......
Personas 63
o patronmko, llamado invarl-ablemente apellido, elemento familiar del nombre,
porque es comn a todos los miembros de una mIsma estirpe.
2. Naturaleza Jurdica del nombre .
Respecto de la naturaleza jurfdica del nombre, la doctrina, como suele
decirse, no es pacfica.
Una resea nos lleva a distinguir tres posiciones: la primera soStiene que el
.nmbre constituye un..verdadero derecho subjet,iV. Dentro"de' esta posicin
entendemos que ha quedado relegada al olvido la teorla que sostiene que el nombre
es un derecho de propiedad, o constituye una propiedad sui El derecno de
propiedad' privada, llamado derecho real de dominio, segn el Cdigo'Civil. es aquel
confiere al derechohabiente el ms amplio seorfo iurfd.iCO sobre una
objeto de este derecho es siempre una cosa, en los ttmlnos del art. 23 j I dl
Cdigo Civil, esto es un objeto material y el nombre es un bien jurrdlaKno una 'cosa.
Es un objeto ideal, inmaterial. Asimismo, el derecho real de domrr:'io tiene como
caracterstica difana, inconfundible y'esencial, la nota de la exduslvida\l, 'Y'al
referirnos a uno de los elementos del nombre ms importante, el apllJdo,'hernos
, '''''o!''
dltllo que es comn a todos los mIembros que integran una familia. _ .: .. ,
Esas razones justifican que esta teora, que aslmUa el nombre al derecho'de
propiedad: haya quedado relegada al olvido. El criterio se itnppne
y que ha quedado concretado. en todos los cdigos civiles contemporneos,
entiende que el nombm constituye un derecho subjetivo inherente a la' persona,
. esto es, un derecn. de la personalidad o un derecho . ", .. .
Otro sector de la doctrina, minoritario, dentro del cual menCionar a
Planiol. sostiene que el nombre no es un derecho y que antes que un
una obligacin y agrega:' El nombre es lll'la Institudn de pollda dlllt,lafo.rrna o.hligatoria
designaGi6J1 de las peT5onWi, algo as como un nmero de matricula". .
; La tercera posicin es la intermedia. Recordemos adagio: in med,ium
\/enlWi, en e[ centro, en el medio, est la verdad. Esta posiGin Intermedia o eClctica
destaca la naturaleza jurfdlca compleja de este bien jurdico que llamamos
Afirmo: naturaleia compleja, porque en el nombre se conjugan y entremezdlan
, '1
de modo,lnseparable el concepto de derecho y el concepto debero ..de obligaclJn.
Se dice as que el nombre es un No nos ha derllamar la atencln'esta
. . '.. .. I
naturalcza compleja del nombre; la advertimos, con diafanitfad, en otra institYOI9,n.
del derecho civil: en [a patria potestad, cuando al definfrsela,
habla del c0!lju'nto de derechos y obligaciones que Incuml;len'a,los
de la persona y bienes de sus hIlOS desde la concepcin en adelaf1tl'! y :.2<
sean .menores de edad y no estn emancfpados. Aqur en f!sta t'"wl
con ms dandadque en el nombre, se nos muestra la [a !',
d 1
l
'r "l!J3 \1. ..;
e concepto de deber y de derecho I f" , ' ) ' j.-,
,',,' ""<'1
, ,;,
, ' "
; '1 ' "
; ,
"
las
de
Manual dI! Civil
la naturaleza compleja del-nombre, y
un derecho y un debtr, ha sido recogida
, que legisla de un ITlOdO orgnico e integral sobre
, del apelativo y del apellido.
,1,8.248 ,se nos die.e;, "Toda, per;;ona naturq[,tlene _el
y apelUdo que le corresponde de acuerdo con
[ElY ..
un derecho o un deber. sedice que es ambas cosas
hable del nombre, sino de! uso del nombre.
el bien jurdico llamado nombre, desde el
un bien jurfdico que Integra el acervo moral
,. inherente a la personalidad. .
en.sf mismo, tlgno distintivo de la persona, en
funcin semejante, en tos ca"sos en que ya
de un modo sobresaliente en el ambiente
e"" "'C-, evoca todo lo que es la persona en sr misma.
ccilT!o un atributo de la sin duda
delito de p6blico. De allf la caiaqerfstlca
:prevlamente
Con 1,
,11
arbitrio, cambiar, alterar
podr,
concurran motivos ;usttis.
la naturaleza compleja del bien
. cuanto tal. lo es de la personalidad, o derecho
Inherente a mi"mo tieomo es un que en la sociedad habra
un verdadero de la personalidad que distingue
a las personas en propia' Ii
cracteres del nombre;' "
'1) El n:?mbre Hiecdario. Ninguna' persona puede dejar de tenerlo.
, puede tener de un'sola nbmbre.
-. NadIe puede alterar o modificar su nombre, a su
I ______ ____________ '_ __
""4)' LI'['n&nor'e'est fuera del wmtrdo; en cuanto lo est es: ifJalienable, "ejecutable,
, ;" ',. Inllegable',e:inpresaiptible. Es imprescriptible, porque el solo hecho de usarlo
:modo de 'adqUiSiCin del nombre. . " '
:
';,:' ";;I"),'I< -, J'i";:-" .' 1:' .,.
"', .. adems de estar legislado, tal como lo he recordado,eh
IOs-120digas'l2ontemporneos como un derecho de la,pfsonalidad"gm:a,de
jurfdica.
,
,
l.!
I Persllnas 65
, Se habla'asf de la accin de tlwnocimiento de[ cuando haya sido
deS;Conocido, materia reglada en el arto 20-de la ley 18_248, disposicin"Que nos
dice: "la persona a quien le fuere desconocido el uso de su nombre, podr demandar
su r,econocimlento y pedir se prohba toda futura impugnacin por qulen'lo negare:
podr ordenarse la publJcacln de la sentencia a costa del demandado.
f Tenemos tambin la 'accin de recuperacin del nombre, en caso de que el
nombre de la persona haya sido legftimamente usurpadp, o sea, indebidamente
usa'do por otro u otros, materia- de' la que trata el art. 21 de la' citada 18.248,
dispOSicin que establece: 'Si el nombre que pertenece a una persona fuere usado
por otra, para s!l propia designacin, sta podr ser demandada pa.ra que cese en
el uso indebido, sin perjuicio de la reparacin de los daos, silos hubiere. Cuando
fuere utilizado maliciosamente, para la designacin de cosas o personajes de
fantasfa, y causare perjuicio-mora! o material, podr ,demandarse el cese del uso y
[a indemniZacin de los daos. En ambos casos e[ juez podna disponerlas sanciones
que autoriza el artkulo 666 bis, del Cdigo Clv!l". Este artkulo autoriza' al juez a
imponer conminaciones pecunlarlas.a aquel que, condenado por sentencia a
cumplir una detenninarla prestacin, o un determinado acto, no 10
4.'Uso del y patronmico
Nos referimos ahora al uso del apdativo. La exposicin habr{i'de ceirse a
los textos de la legislacin org{inlca sobre el nombre, actualmente ylgente, esto
es la ley 18.248. .
Respecto del apelativo, se proclama el derecho de eleccin del nombre, para
ser ejercido libremente, ,con las siguientes restricciones contenIdas en los cinco
'Incisos del arto 3
0
de la t)usodlcha ley. .
Primera restr.lccin:, est prohibido el uso de nombres,extravagantes,
rldfculos: a nuestras que expresen o signifiquen
efectos. de la Incapacidad
de estos dos asuntos es de aplicaci6n todo 10 que est dispuesto,'
tal cual lo precepta el ya recordado arto 154 del Cdigo OviL,)
': 111. 'lNHABIUTADOS
l. Estados bttennedlos o fronterizos. Legislacin' c'omparada
,; -'. , .
"o, '.':;[ mnovaci6n, en' materia de derecho de las personas,
: trascendente, es la incorporacin del rgimen de, la iio,,,t''llltodc"
a travs del nuevo art. 152 bis.
'li:II'I'
.1",
152
Manual da Derecho Civil
La institucin ha venido a sup!!r un vado que se adverta en el Cdigo CiviL y
que la doctrina nacional sealaba de consuno. Desde el punto de vista de la
nonnalidad squco-!ntelectual, las personas estaban clasificadas tan sloen dos
cat.egorfas; los sanos mentales, plenamel1te CJlpaus y insanos o alienados,
aosqlutamente incapaces, luego de que su estado de alienacin hubiese sido verificado
y declarado por sentencia. Se omita considerar la situacin intennedia, la de los
llamados fronterizos o semlalienados, esto es, aquellas personas que padecen,
por causas cualesquiera, una disminucin de sus facultades o bien anomalfas
pslc.opticas, que han de contemplarse para organizar su proteccin legal; y v.gr.:
dbiles de espritu, los alcohoUstas crnicos, toxicmanos, etctera. Nerio Rojas,
entre otros, afirma que quienes estn en esa zona Intermedia, que no son ni aliel1ados
ni tampoco normales, son los ms. .
Personas 153
I
'j dI Quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y
de sus bIenes expusiesen a la familia a la prdida del pa"tri':10nio.
. Es de sefialar que en los tres primeros casos, alcofiolistas l1ico$, toxicoman{<1s,
I?s dismUlUidos en St/5 o mentales, el mira a
a la persona !I el patnmonw del mhabllltado; por el contrano, en el caso de la
p'todigalidad, la reforma inspirada en cierta orientacIn de la doctrina, y en algunos
extranjeros, entre otros el Cdigo del Brasil, ha dado un paso
prudente, y ha puesto su preocupacin tan slo en la proteccin del patrlmofllo fa-
rhniar. De ahf que respecto de los tres primeros casos, y por remisIn del IV apartado
.del inc. 3 del arto 152 bis, podrn' demandar la inhabilitacin judicial todas las
personas enumeradas en el arto 144. En cambio, respecto de'la inhabilitacin del
prdigo, tal derecho slo incumbe al cnyuge, ascendIentes o descendientes.
2. Anlisis del arto 152 bis. Conclusiones
La Iniciativa de recoge, en verdad, un anhelo acaso de la
doctrina naclqnal, y que no pocas '{eces puj por concretarse, de un modo o de
otro. A su vez, sobreabundan los precedentes de legislacin extranjera (11, que han
difundido la institucin, a travs de su modalidad fundamental. Es del caso discurrir
sobre su verdadera naturaleza, organizada, como lo est, sobre la bas del rgimen
de la asIstencia. Bien es verdad que .por Imperio del art. 152 bis, ine. 30, segunda Aclarado el alcance del propSito protector segn las distintas categorfas,
parte, ha de nombrarse al inhabilitado un curador, el que no tendr el carcter de rt- nos detendremos en el anlisis de la tercera, a la que se refiere el Inc. 2 del arto
presentante necesario, como lo tiene el curador del demente, sordomudo o penado 152 bis. La locucin empleada, "los dismil1uidos en sus facultades. cuando sin llegar al
que padece interdiccin Civil, en los tnnlnos del arto 12 del Cdigo PenaL sIno que supuesto previsto en el arto 141, el.]uez estime que del ejercido de su capacidad
ha de cump!lr una Simple funcin de asistencia. Es por eso por lo que no cabe clasificar plena pueda resultar presumiblemente dao a su persona o patrimonIo', entendida
al inhabilitado como incapilz, ya qu"e obra plI>onalmente, aun cuando controlado, strictu sensu y a tenor de su texto Iiteral.llevarfa a la conclusin deque slo comprende
asIstido, con la necesaria conformidad de su curador, respecto de los actos de dis. los casos de debilidlld o insuficiencia mental. congnita o adquirida por causas
posicin entre vivos y de los de administracin que le hubiesen sido prohibidos en la cualesquiera. Ello no obstante,. cabe interpretar la expresin con flexibilidad y
sentencia de<.inhabllttacin. A pesar de que su capacidad puede resultar consi- amplitud, y considerar que dentro de la especie caen personas con males fsicos
derablemente restringida en el orden patrImonial. por razones de proteccin a sus manifiestamente dismInuidas en su aptitud de obrar, v.gr.: el caso de la
Intereses, o bien, a los de su familia, habr de ent;nderse, a modo de reEla gene- parliSiS total. de la arteroesc1erosis avanzada. como manifestaciones inequfvocas
ral. que es capaz, de capaCidad restringida y que le est perm.!tidoobrar por sr. de insuficiencia cerebral, etctera.
todo cuanto no le est prohibido (argumento del art.53 del Cdigo Civll). En la Recomendacin aprobada por ellVCongreso Nacional de Derecho Civil, se
las categorras legisladas en el arto 152 bis son cuatro; a saber: aconseja, entre otras cosas, incorporar al arto 152 bis, al ciego de nacimiento sin instruccin .
. al Ebriedad liabitual, 9 si se quiere, ebrios consuetudin:rios o alaJliolislils u6l1iros. Toca referirse a la especie ms controvertida, la del ine. 3
0
del arto 152 bis, la
1
__________ ___ II _____ que en nota al arto 54 del CdIgo Civil se dan las razones
. 1, 1 I . . sobrelainterdicd6ndelprdjgo.-I.;aapreciad6nde-que--
perio"del art. 141 del Cdigo Civil. La expresin es la de la prodigalidad no 1 las facultades intelectuales est, en cierta medida,
d6i1es o insuficiel1tes mentales. rectIficada por el pensamIento conte.mpqrneo. No pocos entienden. y acaso con
razn, que constituye una verdadera anomalta, ya que si bien no permIte afirmar
que el prdIgo es un alienado, revela, con todo, cierto deterioro de la aptitud nor-
mal de control y de equilibri en el manejo y adminIstracin delos bienes, de
<.,
!<.t,'...
(1) Cdigo francs, arts. 499 y 513; Cdigo Italtano, att. 415; suizo. aris. 370 y 395; alemn. arts. 60,
114 Y 1910; venerolano, artS. 409y 4[ 1; peruano, arto 555, locs. 1,4.5. arto 576yss.; brasileo,
arts. 6, 459y460: mexicano. art:450.lnc. 4; portugus. arto 152; chUeno, arto 442:espaol. altS.
32, 201, Inc. 3, y arto 22 I Y ss.; colombIano, arto 53; portorrlqueo. att. 168, Ine. )0, yart. 187.
grado taL que expone a la prdida total del patrimonio.
Respecto del argumento ltimo, de carcter institucional y jurfdico, cabe
refutarlo con la sentencia de Gaius (lnstifutas, .[, 53), la que cobra tanta a<;tlialJdd ..
y es unnimemente compartida por el pensamiento .. : :},."
"
154 Manual da Derecho Civil
jurisconsulto romano: Ma!e fnim nostro jure ufi non de5emus, vale decir, no debemos
abusar de '.lUestro y agregaba: raron por la cual est prohibido a los prodigos /(1
administracin de sus bienes.
T,oc;ante a la definicin de prodigalidad, la doctrina es profusa,
sobreabundante, a punto de que son tantas las definiciones" cuanto sean los que
han puesto .preocupacin por precisar el' concepto. Habremos de ceimos a la
contenida en el Diccionario de la lengua: 'Prodigo 'es el disipador, gastador,' manirroto; que
desperdicia-IJ wnsume su liacienda en gostos intiles 11 litinas, sin medida, orden ni mzn". De
este concepto trasciende la idea ya destacada: la prodigalidad es una anonnalidad
manifiesta, paterte, de la conducta, en cuanto asoma la disposicin p'ar.a malgastar,
dilapidar con desenfreno, de modo irracional y sin ningn tino,
Condusiones
al la inhabilitacin judicial por causa de prodigalidad requIere espedficamente:
1) Que el demandado como prdigo haya dilapidado una parte importal'lte de
. s,u patrimonio. la prueba de tal circunstancia estar a cargo del demandante.
2) El demandado como prdigo debe tener herederos forzosos, ya que el
rglmn de la inhabilitacin, en este caso, slo est organizado con miras
.a la proteccin de la familia.
3) El juicio es contradictorio, y a tenor del Inc. 3
0
del arto 152 bis, la accin
para demandarla inhabilitacin de la 'persona imputada', slo Incumbe
a los legitimarios: al cn!luge, a los as(eI'Idientes o descendiel'ltes.
b) En general, hay que destacar que:
1) Respecto de las otras causales previstas en los ncs. 10 y 2
0
del artculo
que comentamos, la inhabiUtaci6n judicial ser la culminacin de un juiCiO
especial, en cuya sustanciacin se aplicarn en lo pertinente, segn
'remisin del 2
0
apartado del inc. 3
0
del arto 152 bIs, las normas relativas
a la' declaracin de incapacidad por demencia y rehabilitacIn.
2) AJr lo tanto, regirn las disposiciones fundamentales de carcter procesal
contenidas en el TIt.x,. Secc.I, Ubro 1. arts. 142, 143, 144, 147y 150.
3) Entendemos que, promOVido el juicio de declaracin de incapacidad por
, demenCia, si el juez estImare que no debe declararse demente al
denunciado como tal. podr, sI a su juicio correspondiere, disponer'su
inhabilitacin judicial. ES sta la interpretacin que trasciende sin mayores
esfuerzos dellnc. 2
0
deIart. 152 bis. AJr otra parte, de tal criterio participa
la Recomendacin, aprobada por el N Congreso Nacional de Derecho Civil.
4) . Para todos los inhabilitados ser indispensable la conformidad expresa
.del curador, en su carcter de asistente, respecto de los actos de dIsposicin
.. entre vivos y de los de administracin prohibidos en la sentencia de
Inhabilitacin.
5) En CSO de que el curador negase la conformidad o no le fuere pOSible
conceoe{la, ellT)[18bllitado podr recabar, con laasistencii del Ministerio
de Menores e. Incapaces, la autorizacin judicial la supla.
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Personas 155
6) Los actos prohIbidos al Inhabilitado celebrados sin la conformidad
del curador, sern de ningn valor por Imperio del art 18 del CdIgo
Civil. Clasificados' desde el punto de vista de su invalidez, sern nulos
y de nulidad relativa.
7) Respecto de la prescripcin de la accin, nos topamos con una
incongruencia inocultable. A falta de previsin que prescriba un
trmino menor regir el de die:z:"ai'ios establecido en la 2
8
parte del
arto 4023, enmendado por la ley 17.940. En cambio, si'se trata de la
accin de nulidad de los actos celebrados por incapaces sujetos a
tutela o curatela, el plazo de prescrip,cin es de dos aos, de acuerdo
con el arto 4031. Cmo habremos de justificar esta disparidad?: para
los actos vIciados de nulidad por IncapaCidad de'sus agentes, el
trmino de prescripci6n es de dos alos; por el contrario, la accin de
nulidad por vioiaci6n de las prohibiciones que afectan al inhabllitado,
que ni sIquiera es incapaz, sino capaz, aun cuando de capacidad
restringida, el trmino, Inexplicablemente, est es de
diez aos. Sobre el desorden introducido en materi-g'de plazos de
prescripcin, Insistiremos ms adelante.
,
1
l. JURDiCAS
l. toncepto
,
vn
PERSONAS
(Continuacin)
Recordemos que el arto 32 de! Cdigo Civil se refiere a la otra categora de perso-
nas reconocida en el derecho civil universal. Son las llamadas personas de existencia
ideal o personas jurdicas. El antedicho arto 32, reza textualmente: "Todos los entes
susceptibles de adquirir derechos, o contraer obllgadones, que no son personas de
existencia visible, son personas de existencia Ideal, o personas ]urfdJcas".
Tengamos presente asimismo que en doctrina suele llamrselas personas
morales o personas colectivas.
Hemos_prevenido ya qe el 8rt 32 no define a la persona de existencia Ideal
o persona jurdica desde el momento que no dice "qu es', Y nosotros sabemos
que definir, es decir qu es la cosa o el concepto dfinido. Si quisiramos dar una
definlcin, repetirfamos la que desde hace tanto tiempo venimos dando y dlrfamos
que "la persona de existencia ideal o persona jurdica, es una abstraccin del
jurfdico fundada en la realidad sodal. en virtud de la cual los grupos
organlzadQ;?, en atencin a sus fines, gozan de personalidad lurfdlca y
estn dotados de capacidad para adquirir derechos y contraer
2. Naturaleza: los distintos sistemas ':.,; ...
"':" .
Acaso la explicacin de la naturaleza de la llamada .:.:;
el tema ms arduo y apasionante que se haya suscitado dentrQ .. :t ..
jurdica moderna y contempornea. Una Informacin ..
'1"'1" ... ,.c:" .. :.
. -!, .. ,:'1 ."'"
",,1
'"
Manual de Derecho Civil
este debate doctrinario insumirfa mucho ms de varias pginas; y es por eso por lo
que me limitar simplemente a presentar un cuadro sinptico de las distintas
doctrinas que se han elaborado para explicar la naturaleza de las personas jurdicas.
Ni siquiera me detendr en el anlisis de alguna de tales doctrinas, sino que
simplemente mostrar un cuadro informativo sucinto, esquemtico.
Siguiendo un mtodo difundido. las distintas doctrinas destinadas a
expliar de la persona jurfdtCapuedense',- casf''8"clas"en'tres
grupos': 1) La Ijamada oreada 21.
la perso"nalidad jrdici; 3) Las teorfas icis cuales'cabe
.establecer distinciones muy s'lgnfficativas. ...
il He mencionado en'prlmer trmino la 'Teora de la ficqQn". De modo
unnime, la doctrina contempornea atribuye la paternidad de esta teorla al
eminente Savigny, quien la ha elaborado y sistematizado sobre la base de los textos
del derecho romano compilado.
La premisa de la teora es sta: el derecho un moraLde obra!...
atribuido a una voluntad libre; por lo tanto, no puede haber ms sujeto real g@J)Q.sea
e'l en-tihumaoind[vii:!l, el sUpuesto i"aciorlal.-ei nico ser voluntad.
La observaci6n de la realidad nos muestra cmo hay grupos org'nTz'ado's'que
poseen y administran bienes e inte.reses; y el rigor lgico-jurfdlco nos dise que no
podemos concebir derechos sin concebir sujeto. De ah que, si no hay otro sujeto
real y verdadero'que el hombre mismo, se crea la necesidad i-neludible de echar
no de la ficcin, de dar por existente un sujeto que en realidad no existe, vale decir,
es indispensable crear artificialmente un sujeto, porque no puede haber derechos sin
sujeto. De suerte que la personalidad de la llamada persona ideal o persona jurfdica,
segn la teora de la ficcin, sea una mera creacin artificial del legislador, Savigny la
llama tambin sujeto del derecho de bienes". Desenvuelve su actividad tan slo'
dentro de los intereses materiales, exclusivamente en el mbito del patrimonio.
Por otra parte, como este ente ficticio carece de volumadQropia, acta'en su
y d; e'xlstencJa"
.. suplir-io que-no 'hay ni" puede'haber en las persoii.'s'jllif"cticas',
voluntad y, ..
.- Bien es verdad que bajo la influencia de- si se quiere exagerado,
se ha llegado a criticar con gran dureza esta teona de la ficci6n sistematizada por
Savigny. No obstante el haber sido tan vilipendiada, con un poco de penetracin
habramos' de damos cueta de q'ue aun cuando se ech6 mano de la ficcin para
explicar la naturaleza de la persona jurfdlca, mucho menos de ficcin que las
teoras organicistas, donde impera la fantasa, y que slo se nutren de metforas.
La rectificacin fundamental que cabe sealar a la premisa que da asidero a
la teora de .la ficcin, es sta: no es exacto que para la existencia del derecho
subjetivo deba' haber, forzosamente, una voluntad libre, Ya sabemos c6mo el ente
humano antes de nac'er, cuando es parte de las entraas de la madre, ya es sujeto
de derechos y nadie va a ponerse a pensar que tiene voluntad; sta se toma lndis-
,
!'
,
"
Personas 159
:
. ejerCicio de los derechos de qu: es titular el sujeto: pero los
mismos son concebidos sin necesidad de pensar en la existencia de
. Los infantes son tambin titulares de derechos subjetivos. y nunca
nos ha ocurrido pensar que estn, como las personas ya suficientemente
d",umllad'"" dotados de voluntad libre. Esta es la nica crftica acertada que puede
formulrsele a la teorfa de la ficcin. Una cQsa es el derecho mirado en s mismo, y
otra distinta su ejercicio: respecto de su ejercicio, debe. haber voluntad, porque sin
eUa no puede haber capacidad de obrar; respecto del derecho mirado en s mismo, no
hace falta conebir de antemano la voluntad libre en el titular, puede faltar sta,
aun cuando derecho subjetivo.
21 En el segundo grupo de doctrinas, ubicamos las teorfas! de la
personalidad jurfdica. Entre otras, cabe mencionar: la teorfa de
afectaCin", 'la de \a 'propledad colectiva". He, de recordar especialmente el
p:nsamiento de Duguit, dominado por una franca y decidida concepcin jlirfdico-
liIosfica positivista, que slo reconoce como existent!:! lo que es rMliaad empri"ca
Ii! que da testimonio la observacin, La observaci6n a,' todo
percibe hlcamente la solidaridad social que vincula a Is'hombtes y la
xistencia de voluntades Individuales cuya manifestacin pennite y ampamla norma
bbietiva. Este autor entiende que el concepto de derecho subjEitivo es pura
Construcci6n metafsica y, por lo tanto, Inaceptable, Desaparece la dicotoma clsica
que anid<\ en el pensamiento universal: derecho subjetivo y deredio 06;etlJb .. Las llamadas
jurdicas no son sujetos de. .210
eXiste, Los grupos humanos organizaaos, corporaciones, fundaciones, etctera,
persjgentm fin co"fofrrie'-a-ia$Clidari'dad idL -sin-ms pa'Cie
derecK6"o!:jei:v6 ... -- .. - .. , , .. , .. , - -_ .. _" f;-"
Recrdarem'os ta'ffibji Keisen',-de qien ya hemos hablado muy de paso, al
tratar'el tema intitulado "Valor trascendente del concepto jurdico tle En
sa' oportunidad dijimos que parn Kelsen; el concepto de persona totalmente
de ontolgico, es un concepto meramente artHicJal, se qulere,
.... ' "
elaborado bajo la influencia de un lenguaje antropomrfico y Para
persona no es otra cosa que la expresin unitaria de un compiejo nfmativo,
Kelsen niega el fen6meno de la subjetividad jL!rfdlC1 y en todo
caso, aun en el de la llamada person de existencia visible. De dentr de
estas teorias est elloglcismo.kelsiano que' al negar el fenmeno subjetividad'
jurdica, niega, por ende, la.personalidad jurfdica de !os entes !deales,o morales, .I .
. ;: 2.)'" el tercer grupo hemos ubicado las llamadas Ii en'
"' _u,nf! .. ,! ' I
o persona de l'
':
" Estn las teorfas realistas fundadas en I"'ol',n'"d, "otre
de filiacin genuinamente organicista, la que
sostiene que el ente colectivo o plural llamado
organismo social semejante al organismo viviente
],
,
160 Manual de Derecho Civil
incjividuos que integra el,grupo o conglomerado social son algo asf corno las clulas
del tejido social y quereoflstituyen, en su Integridad y en su conjunto, los actos de
voliei6n y.Jas del organismo social, 'asf corno el ente humano indi-
vidual, a travs del entendimiento, de la voluntad, del habla, da a conocer su
voluntad.Esta teorfa se nutre de una dosis inaceptable de fantasfa, est elaborada
a fuerza de metforas; entendemos que no es pOSible la asimilacin del ente social
colectivo al.organismo humano individual.
DE:ntrp de estas teoras realistas hay otras que se apartan un tanto de ese
de fiu1tasfa y se esfuerzan por sostener que dentro de la persona jurfdica o
ertte colectivo, hay una voluntad que viene a ser de las voliciones de los
individuos 1T]limos que componen el grupo. Merece mencin especial, dentro de
voluntarista, el nombre de un eminente
alemn contemporneo: Girke. De su construccin dimana ese concepto tan
en 'la actualidad, que sustituye el concepto de representan de la persona
urfdico., por el del 6rgano de volun.tad de la persona jurdit:a. Ms adelante nos referimos
de modo mllY particular a esta teorfa de! 'rgano". ,
i
I
I
Personas 161
corporativa es el de la idea de la obra a realizar en una 4grupaciI1 social o en beneficio de
t5/.l!agrupacin. Toda cuerpo constituido lo es para CI reCllizacin de una obra o de UtlCl empresa.
Una socied,ianl1irna es la puestCl en mardia de Utl negocio, es de,ir, de una empresCl de lucro;
un haspital es Utl establecimiento cotlslituido para ICI realizacin de unCl idea dcitem-.
Para concluir con esta resena harto somera sobre las doctrinas que quieren
explicar la naturaleza de la llamada jurdica, diremos que adherimos a la
concepcin realista. Sostendremos que la persona jurfdica es una realidad, pero es
tan slo realidad ideal, reaUdad que vive en el mundo del pensamIento jurdico.
Slo de espaldas a la realidad padnamos sostener que el ente ideal. persona lurfdica,
es una realidad ontol6gica o una realidad metaffsica que pueda asimilarse al ente
metaffsico indivIdual llamado Por eso nos despierta viva simpatfa la
concepci6n de Ferrara que, como hemos dicho, sostiene que la personalidad jurfdlca
de que goza es la configuracin legal de este inters representado por e! grupo humano
organizado, dentro del trfico jurdico. No niega en ningn momento qUt:; sea l!na
realidad, pero destaca con claridad que es una realidad tan slo ideal. que asienta
sobre un sustrato, y ese sustrato es precisamente grupo humano organizado y puesto
en movimIento dentro del trfico jl!rdico.- grupo donde se destaca un inters que lo
identific<,! y que, por su parte, constituye la razn de ser de la personalizacln.
3. Los presupuestos de la personalidad Jurdica
Estn las otras doctrinas reallstas que fundan el r,ealismo en el concepto del
Inters por cuanto entierden que, aparte de los intereses de las personas que
el9rganismo colectivo, hay un Inters distinto, diferenciado del ente mismo
jurfcJka; puesto de manifiesto tal Inters, el ente colectivo
identlflca COl:1 l y viene a constituir asf un suleto. Sobresalen, entre otras, las teorfas
por juristas como Saleilles, gran figura con.tempornea de la doctrina
francesa; merece mencin muy especial un jurista italiano contemporneo, Ferrara, Acabamos de decir que la persona jurfdica es un ente puramente ideaL As la
quien' pos que la personalidad jurdica constituye la vestimenta que tiene el consideraba tambin Freitas. Ahora bien, no se puede personalizar la nada; ese
colectivo para presentarse en el mundo jurfdicQ. La personalidad jurfdica fenmeno jurfdlco de hIpstasis, de personallzacin, asien'ta sobre un.a un
del ente ideal viene a ser algo as! como la configuracin jurfdlco-legal de ese inters sustrato, el que no es otro que el grupo humano suerte que
que el grupo humano organizado dentro del trfico jurrdico. concebimos la llamada persona jurdica sino a travs del sustrato, del grupo humano
No omitir referirme al pensamiento de Haurlou, a travs de su teorfa de la el que por abStraccin, viene a constituIr un ente ideal
Institucin (Twr[a de la Institucin y de la FundClcin, traduccin al castellano por A. E. enteramente 's i to dferenclado de los individuos mismos que constituyen el grupo.
as. As., 1968). Reproduzco a continuacin su ltimasfntesis: 'Los elementos Este grupo humano organizado, que por el recurso de la abstraccin jud ica
de 'toda corpofCItiva, [nstitucin-persoI1C1 son, corno sabernos, 1------- enun grupo-sociClI:-2D) 'el'peder'organizado puesto al servidode i
3) ICls mClnifestClciones de comul1in que se el grupo social respecto de ICI bien comn. Cdigo Civil tambin' de un fin I
ide(.! !I,S!l real!zadn. Rewrdemos adems que pafCInuestras II1stitucwnfS, se produce un fen6mma fin, dI;! ninguna manera descartaremos el propsito de lucro que 'ya
de inwrpracin, es decir, de interiorizClci6n del elemento poder arganizado !J del elemento sabemos que es e! incentivo que mueve a las personas para constituir organizaciones
II-IClnife$tClciqf11!5 de coli'!u!1n de los dd grupo: dentro del mClfco de la ideCl a reCllizar, !J que han cumplir objetivos que por su significacin y alcance no cumplirlos
conduce a la personificacin. Y ella conduce a esto tan wmodamente el ente humano individual. Serfa un absurdo pensar que pueda no digno
que, en el mismo que resultCl de la incorporacin es ya un cuerpo muy de tutela juridica un fin donde ta organizacin obtenga provecho, beneficios
el est absarbido ClIU en ICl ideCl de la obra, los rganas econmicos, Siempre que sean legitimas. Existen, por otra parte, Instituciones cuyas
estn 2n!wi.ip,9#er:--..de reallUlcin, !I las manifestaciones de comun!6.n resultan final!daqes son puramente Ideales, desinteresadas,
mCltlifestacianes este ,todos esos san ms De manera que, entre los elementos de la personalizacin,
materiales, y este cuerpa e.s 4e psicofsiw: El elemento ms lrnp;rtante de todCllltsttuan orgClnizado y el fin; agreguemos tambin el
I
../ .., .
162
Manual Derecho Civil
jurfdica sin un patrimonio propio, sin bienes propios. El ente ideal act_a con el
trfico jurfdico a travs de la cabeza'yisible de.la npresenTtiCln, intitilida en su ley_
de creacin, lo que se llama "estatuto" ..
En conclusin, este tema que ace as: "12
Jurrdica", lo compendiamos esta 1) un humano organizado: 2) un
'lI\WmifiafblenOlIn;3-ii patninonf'propio"; -4fUna representac'--itra"'"Vs
rqe la el ente "e-r ei inundo deraerecho;
4. Clasificacin. El nuevo arto 33 de la ley 1'1.711
"
En materia de personas jurfdicas, uno de los puntos que Importa analizar
es el toc"ante la clasificacin. El arto 31 dice que las personas 'son-de una
existencia ideal o de una existeda-visib!e"; y el a:rt. 32'agrega: "Todos los
'entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son
ersonas de existencia vis! e, son personas e existenCia I nas
jundicas". Una opinin, en minora, la de Salv<l.t, cei a a os so os textos litera es
en el Tft. L Secc. 1, Libro L sostuvo que el Cdigo Civil se apart de
Freitas en cuanto a la clasificacin.de las prsonas jurrdicas; y por lo tanto, las
locuctones ptrSOllas de existellcia idtal o persollas jurfdicas eran sinnimas,
significaban la misma cosa; y en definitiva, no habra otra clase de personas
jurfdicas que las de los arts. 33 y 34. Ueg6 a imponerse en doctrina nacional,
otro critedo, orientado hacia una interpretacin integral y sIstemtica, la que
entendfa:, a tenor de la clasificactn de Freitas, que las expreSiones persol1a de
exi5tenda ideal o persolla jurdica, tenfan Significacin diferenctada, y se daba entre
ellas la relacln de gnero a especie: a ms de las personas jurfdicas propiamente
dichas, enumeradas en el anterior arto 33, haba otras personas de existencla Ideal.
no incluidas ah; conviene a saber: las sociedades civiles y comuciales, cuya estructura
jurdica, organizada sobre la base del contrato social, legislado en el Cdigo Civil
(Tt VII, Secc. 111, Ubre 11) y la ley 19.550, nevaba a considerarlas como entes jurfdlcos
ideales. y distintos de los socios.
Esta conclusin ha sido compartida, de modo acaso unnime, por la doctrina
nacional. Con posterioridad a la reforma, cabrfa sf la posibilidad de entender que hay
Identidad conceptual entre las expresiones pe,sona5 de aistencia ideal y personas jurlicas,
aun cuando el nuevo arto 46 podna, segn alguna opinin, contrariar tal apreciacin.
El nuevo arto 33 dispone: "Las personas ur/dicas
pblico o .. , . '
1"
-
,
I
I
, "
"'
Personas
163
"Tienen carcter privado:
conf,?rme a'la ley
aUhque .no
I ventaja,
de exi.stencia lIecesaria y de exlstellcia posible, ppr las de car4cfer.
pnvado. En. cUilntQ a las primeras, se rep:-oduce d,1.1
exlstenda necesaria del antiguo art .. 33;.en sus ..
agregado, el del inc .. 2
0
de la p.arte.,del n,uevp ?rt. ... .. la5
entidades autrquicas, o los entes pblICOS descentralizados,. ppr.la .. !ey .qe,su
creacin. Recordemos que esta categorfa figuraba entremezclada personas
urfdicas de existenCia posible, mencionadas en el nc. 5 del antiguo aft. 33, ya.de
modo genrico al hablarse de estahlecimiento"de utilidad pblir"A, ya de rp.qdo especial;
al mencionarse las ullivef!;idades, etctera.
la segunda pa'r:l:e del nueyo arto 33 enumera las person.as
privado. El Inc. lOse refiere a las que el Cdigo Civil' llamaba de qi4iel1cia pasMe,
agrupadas de' modo desordenado en el inc. 5 del antiguo arto 33. abarca a
todas,. a travs de los dos tipos fundamenta1es de estructura de que lnxariab]eme;te
habla la asodaaol1es y las que debern reunir los siguientes requisitos:
al Que tengan por principal objeto el bien comn;
b Posean patrimonIo propio;
el Sean caQaces segn sus estatutos de adquirir bienes;
d NoSUbsiStan exclusivamente de asignaciones de! Estado;
el 5btegan autonzacin para funCionar.
Est;;;tegora se rige tan slo por 16 dispuesto en este TItulo de las personas
judicas, y le son especialmente aplIcables los arts. 45 a 50,
El inc. 2, segunda parte del nuevo arto 33, reconoce el camctr de persona
jur{dica, de modo genrico, a sociedades ' o entIdades
conformea'la
aunque no
iI
I
,
164 Manual de Derecho Civil
Falta completar el cuadro de las personas lurfdlcas de carcter privado, para
Jo cual ser menester cpnslderar el nuevo arto 46, el que dispone: "Las asodaclones..
que no tlenif!n como personas jurdica, sern con'sideradas como
sllTlples asqciaciones :::Ivile;s '? religiosas, segn el fin de su \05tltuto. Son sujetos:
de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite
por escritura pblica o instrumentos privads de autenticidad certlflcada por
escrib.ano pblico. De lo contrario, todos los miembr.os fundadores de la
asodacin y SUS ,administradores asumen responsabllidad solidaria pr los actos
de sta. Supletoriamente regirn a [as asociaciones a que este articulo se reflere
las normas de la sociedad civil",
De' ese modo el nuevo arto 46 reconoce otra categorfa.de ersonas, o sujetos
dmcFlO, los que de modo explr"lto no son personas}u leas o n'o tienen existenCIa
legal como tales. Son las s!mpls.asoClaaones aviles o religiosas. Para reconocerles el
carcter de sujetos de dmdlo,?e les exige la observancia de un solo requisito formal:
'Siempre qUe la Constitucin !I designacin de autoridades se acredite por escritura p(5Ucao,
instrumentos privados de autenticidad certificada por pblico", SI segn el texto
literal del arto 46 no tienen existetlda legal como personas jurldicas, cierta opinin entiende
que serta menester hacer rena(er la distincin personas jurfdicas !I de
existencia ideJll, en cuanto expresiones diferencladoras, y de la que ech mano la
doctrina de la reforma para correglr la estrechez conceptual del antiguo arto
33, la que no se avenfa con la comprensin integral y sIstemtica de la' realidad
jurdica. Animados del propSito de lograr la conCiliacin entre los textos legales
vigentes. entendemos que sI las simples asociaciones civiles y religiosas a que se
refiere el art, 46, son- SUjetos de derecho. nunca dejan de ser personas lurfdicas,
esto es, entes ca ces con orme a la le ara adquirir derechos!l contraer obligaciones. Por lo
tanto, estarfan Incluidas en ellnc. 2 de 'la se n a rte del arto 33.
Los Inoculta les defectos de que adolece el nuevo arto 46 han sido ya
sealados. Razones obvias de polftica )urfdica imponfan (a ms de la sola formalldad
de la escritura pblica, o menos an. el Instrumento privado autenticado por
escribano pblico), la inscripcin registral y exigenclas de publicidad. Falta',
aslm'ismo. toda reglamentacin respecto del acto constitutivo. Ello no obstante va
implfc;lto cuando l'ha de reunir, a saber: de todos los mieJJlbros
-----funda4pres. el fin de la Institucin, los aportes de capital que integrarn el .
patrlmonlo de la asoclacin, los estatutos por los que ha de regirse, etctera.
de la remisin el). la. ltima parte del arto 46, sern
supletprlamep.te aplicables todas..!as-norm-as-contenldas en los caps.1 y 11. Tft. VII.
Secc. 111, upf6 de la constitucin y validez del cQntrato de sociedad civil.
,wf1e9nArente a la liberalidad con qu!,! se legisla sobre la personalidad
jurldico.,a'e el arto 45 del Cdigo ClvD ,perder en la prctica
spla autenticacin de las firmas puestas al
pie i de ese modo no habr
que echar la9btenc16n lutidlca .
.;,j,: "- ''', "
Personas
165
-l:h'-. .Las simples asociaciones civiles y religiosas formalmente constituidas sern por
Jlb-tanto. y en su carcter de 'sujetos de derecho'. a ms-de capaces. responsables.
el orden contractual como en el extracontractual Esta no
lex ulr la de los SOCIOS. por imperio del art 1713, aplicable segun remIsIn
lQR emda en la ltima parte del art 46 En tal aspecto se dls.tlnguen de las
_.' jurdIcas que gozan de autorizacIn para funCIonar (Inc 1. 2
8
art 33).
" las ue estn regIdas por el art. 39. Ahora bIen las simples asociaCIones. no
regularmente el requisito formal ordenado por el art; 46: carecern
COt1{r
ario
de! carcter de sujetos de derecho: no son personas }urfdH:lls.
1 En verdad. lo I y justificada, el rgimen de
I de estas asociaciones
Se dice textualmente: ... todos miembros fundadores
!I sus administradorts asumm resp(JJ1sabiUdad solidaria por actos de sta".
de los fundadores es de preguntarse: lo sern Indefinidamente. aun
de desvin;ulados de la asociacin?; y {al responsabili9ad ---muerto.el
I I herederos? o, por el contrario. la responsabllidadde los
.. fun;dadores se limitar tan slo a la dimane de la tltcltud del acto constitutivo?;
responsables los administradores. en cuanto a los actos ulteriores?;
lo sern quien o quienes hayan tenido participacin directa en el
,acto generador de responsabilidad?La disposicin sugiere, a priori, todas esas dudas;
y a! mismo tiempo. la variedad de criterios Interpretativos. ,
,lo
,_ Adherimos a los reparos formulados al nuevo art. 46 y. sobre tod.o; nuestra
se suma a la de los que deploran que la reforma haya prescindido de
antecedentes tan provechosos como el Proyecto de Rfformas de, 1936. arts. 101-105;
lAiiteprpyecto Uambfas. arts. 120-125. ya que uno y otro contienen un rglmen
y satisfactorio apllcable,a las Simples asociaciones.
,j',
ii de con el
11. LA REPRESENTACiN DE LAS PERSONAS JURDICAS
, l .. Su verdadero carcter. La teora del
Recorde'mos que bajo la Inspiracin de Savigny. y a travs de Fretf[s: ho,'se.
concibe en el ente persona lurfdlca, la capacidad de obrar. e'n'c'uai'ito,
.,
- :_,' -1,
:/, -
'66
Manual de Derecho Clvll
ella requiere la aptitud,de voluntad. De suerte, el ente
idea! se desenvuelve en el mundo deLtrflc:e udieO a trav,s de la cabeza visible
de quien o de quienes, segn sus estatutos, ejercen su representacin. Nos dice al
respectb el !lrt .. 35 .del Cdigo Civil: "Las personas jurfdic8S pueden. para Jos fines
de su institucin. adquirir los derechos que este Cdigo estable!=e. y ejercer !os
actos que no les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus
leyes o estatutos les hubiesen constituid!?" ..
Habremos de entender que ara el derecho civil ob etivo, no hay otro acto
de la persona jurdica que no sea e acto produddo por e! representante legal de
persona'1urdka: tan slo esos actos obrados dentro de los lrmtes de los poderes
"Conferidos, se reputan actos de la persona jurfdica, Dice al respecto. el arto 36: 'Se
reputan actos de las personas jurfdicas los de sus representantes legales, siempre_
que no excedan-to5'trn'iiteSde su minIsterio. En lo que slo producirn
efecto respecto de \Qs mandatarios.
Dentro 'de [a concepcin del Cdigo Civil. repftolo, bajo la inspiri;lcin de
Savigny'y a travs de Freitas. en ffii::itefia de personas jurdicas, se mantiene inclume.
inalterable, el Jurdico de representacin. Este, por fuerza de las cosas,
nos lleva a dIstinguir entre representado )l representante. Una cosa es el ente ideal
persona 'jurdica, el representado y dis,bnta. lo es el representante, Son dos figuras
perfectamente diferenciadas. I
Este concepto de representacin,sf expuesto, es decir, ceido con severidad
y rigor ala que'se llama stridu sens ha sido renvado
concepto; la .!Jamada eorra de/6rgano, qt\e por su un ingredle.nte de
la teorfa realista, que entiende que la undlca tiene una voluntad propia,
distInta y dIferente de las voluntades de los entes Individuales que integran el sustrato
personificado. Esas personalidades iodividuales en su apreciacin squico-metaffsica,
no tienen nada que ver con esto otro que es la voiLmlad de la persona undica..
La teorfa del rgano, contrapuesta a la teorfa de la representaaln, nos dice
que viene a producirse como una fil5i6n o identifiCacin 'entre el representado'y el
rWes:rClHle. O; manera que dIstinguir, aislar. separar a .uno del otro. Lo que
se' llama a tenor de la teorfa del rgano, no es otra cosa que un
instrumento de de la voluntad propia persona jurfdica. El aporte de
esta concepcin ha sido indudablemente ilustrativo, valioso, digno de consideracin,
sobre todo en materia de responsabllidad de la persona jurfdica por ilcitos de
sus administradores y directores, obien, agentes, empleados o subordinados.
o administradores, :.'
al solo. caso de los de ya
fena en Freit}s, la excepcin cQnten4.a en el
,'e: trasciende de la nota al mencionado artfculo. Por otra
I vocablo delito era para Freitas sin6nimo (art. 824
de sorprender el que acudisemos a Freitas: el
,.,.""" 'o arto 43, ya que en 'materia de
I se afirma en nota al lIt. r, Secc.1, ubro L
, ' era de esperarJo- ha puesto, pues; 'i["ia' a la
, , de criterios que planteaba el antigu frmula'
, m6strar inconvenientes; empero, considero que! 'Ci
una !nterpretacin correcta y razonable, '1, " .
"
'1
'43'de la ley 17.711
; ,:
,11,'
sustancialmente Jos precedentes
de revisin del CdilSo Civil; a saber:
:1i l3' {2
a
redaccfn);, Proyecto de Reformas de 1936.iart-.B: '1-, ,.".T e
'11'
construCcin-empleada por la reforma,
por i daos que causen qUienes las dirilSen o
"
I
1-72
i
Manual da Derecho Civil
cqn Calsi6n,de sus funciones, es de'advertir que ha merecido'serlos reparos formulados
Uambas. El argufTlento crtico se concentra en el giro COIl ocasi6n de sus funciones,
su tenor literal. infundira al precepto una amplitud excesiva,
Y agrga que con ese criterio [a persona jurdica responder por los
,en accfdentes i/1 tfneTe provocados' por sus directores o
Se llega a tal conclusin a travs de la sola factura del nuevo arto
consideramos, de acuerdo con el pensamiento de !os ms,
se la exigencia ineludible de 'esforzarse por llegar a una Interpretaci6n
r J<l.zonable, para lo cual no habremos de Improvisar, sino que echaremos
dQminante en dGctrina y prestigiado por precedentes
a[ procurar delimitar el ,mbitQ de la responsabilidad del principal
p?r los 'ilcitQS de los subordinados. Hay responsabilidad cuando. e[ dao ha
en ejercicio de la funci6n; por el cOntrario, no lo nabT cuando lo sea tan
S,510 on 'o;a516n de ella, esto es cuando el dao producldo guarde una relacin
m, ramentl;! 'ccidental, externa, resulte manifiestamente ajeno a o que es la funcin.
Ahorq bien: no ser indispensable que e acto anoso pertenezca reatmenre
al:ejerc.icio la funci6n, bastar que corresponda aparentemente a ella; de ese modo
!pdlido en el concepto todo ejercicio irregular, abusivo o indebido, con tal
pueda considerarse comprendido dentro de la funcin.
,,; ;:, .. de este criterio, la labor jUrlsprudenclal podr morigerar la conclusin
al mismo tiempo Inadmisible, a que pudiera llegarse, ceidos a la
de la palabra ocasi6n. .
aun cuando la estructura del texto, el nuevo arto 43, pudiera
entre la responsabllidad de la persona jurrdica por los daos
administradom, de la que haya de corresponderle por los
por sus 5u6ordinado5, la diferencia no tiene asidero, sera inadmisible.
N c:i,I:fi! sostener la existencia de dos regfmenes diversos: uno aplicable a los
dao:S'causados por directores y administradores; otro para los causados por [os agentes
!I su60rdinados. la rndole.de la responsabilidad es la mIsma, dirfase igual, idntica:
. i' necno ajeno, [ de los direclom !I administrfld!lres, sea el
o su60rdi/tados. A su vez, cambia la naturaleza ni el rgimen
Ji I -J ,
,
,
"
,
;
r
,
1,
,
,
'o,
,
.r
11.
Hechos y actos jutfdlcos 215
Esta materia" del nexo Causal es sumamente engorrosa, oscura, y en la doctrina
penal germnica ha dado lugaren el curso de un siglo a un desarrollo magnffico;
pero con demasiada tecrfa, demasiada especulacin doctrinaria, demaSiada sutileza,
para caer en d!!flnitlya en lo nico que puede orientar al juzgador: el criterio de lo
que es probable, razonable, "segn el curso natural y ordinario de las cosas".
Nunca me habrfa opuesto a que se Ingiriese una norma que dijese que en
ningn casp, ni en el orden contractual ni en el extracontractuaJ, la responsabilldad
pueda extenderse ms aJl de las consecuencias daosas que guarden nexo causal
adecuado Con el hecho IlCito o con el incumplimiento contractual.
Ah.ora bien: aclarados quedan el y las aplicaciones prcticas del
antiguo arto 906 del Cd!go Clv!I. El nuevo arto 906 adolece de una falla tcnica
manifiesta. Debi mantenerse a toda costa la tecnologfa empleada por el Cdigo
Civil en esta materia, segn la cual, s'lo cabe dIstinguir, a tenor de los arts. 901.
y ss., entre inmediatas, mediatas y casuales (o bien, Imprevisibles,
enteramente equipa-radas en el concepto al caso fortuito). La reforma .!r.corpora
otra categorfa nueva, [o cual habr de contribuir a oscurecer las Ideas: Para
qu hablar de consecuen"das remotas? y cules son stas? Son las meda/as, las
casuales? Es de lamentar que se haya pecado contra la sobrIedad, que en este
caso se impona con todo rigor. Habrfa bastado sin ms, que se hubiera dicho:
"En ningn caso son imputables las consecuencias que no tienen con el hecho
flkito nexo adecuado de causalidad".
El desacierto tcnico en que incurre el nuevo arto 906 al hablar de
consecuencias remotas, de ninguna manera puede llevar a entender que s ha
alterado la estructura sistemtica del Cdigo Cvil, para el que slo cabe distinguir,
a tenor de los arts. 90 I Y siguientes, entre consecuencias inmediatas, mediatas y
Ct!Sul.lles. No creo que dentro de 10 razonable pueda decirse que se agrega una cuarta
,ategor(as de consecuendas, las "remotas', como sI fueran distintas a las "casuales
(Vase Borda, 'La reforma de 1968 al Cdigo Civi!. N 144, Ramella", en Reformas al
C&Jigo Civil, Editorial Oroir, ps. 51-52). Esta apreciaCin no est en pugna con el
arto 905, donde se dice inde6idamel1te consecuencia casual, cuando en verdad y tal
cual lo destaca la doctrina nacional, se trata de la consecuencia inmediata, la que es
no slo previsible, sino que fue 'prevista" (art. 904). vale decir, fue tenida "en miras";
y se habrra confgurado entonces la hiptesIs del doJo eventual.
Por otra parte, la eliminacin del antiguo art. 906 es, si se quiere,
Intrascendente: los casos de aplicacin de la proposicl6n que l contena, conservan
plena vigencia, a travs de no pocos artfcuIos del Cdigo Civil que no han sido
derogados: 5 I 3, 789, 892, 1091,2294,2435,3426 Y 3779 (VaseTtigo Represas, en
"Examen y crtica de la reformade Cdigo Civil", en t. 2, Obligaciones, comentario al
arto 906, no. N, ps. 139-140).
La ltima sntesis sobre esta materia, donde acaso el
terico-fi!os6flco, en verdad ha oscurecido el problema, en lugarde
aclararlo, sera sta: La teorra de la 'causa adecuada", cuya se le
t ,.
\
Manual de Dllr8cho Civil
a Kries; coincide con la acogida por el Cdigo Civil. bajo el
Inmedilto del Lmdrec/it, y que se antiCip al laborioso .proceso de
cientf{ica de la doctrina alemana posterior. Tal cual lo afinna Alfredo_
-Orgaz,Jc.yyp,apreciadn sustancialmente, con el pensamIento de Aguiar
y ;leorfa de la 'causalidad adecuada" supetpone -la cuestin de la
con la de la culpabUldad".lmpera asf el criterio de la "previsibilidad",
ElIoino, obstante, lo de 'previsJbhf, entendido segn Kr!es, ha de apreciarse in
abstracto;!C0n sentido de objetividad: ha de diputarse 'previsible' todo resultado
vinculado con el acto ilfc!to, que haya de tenerse por probable y nonna1. de acuerdo
Eon elcursq natural y ordinario de las cosas y segn las que nos depara
la experlencla de la vida,
"
. '
X
ACTOS JURDICOS
1
f;'
':
' .
,
1. CONCEPTO DE -LOS AcrOS JURDICOS
j, :. 1. DefInIci6n, Caracterizacin
I
Debemos referirnosa los actos jurfdlcos llamados tambin 'negocios
jurdicos', denominacin universalmente difundida a travs de la doctrina alemana.
Cuando presentbamos el cuadro general de los actos voluntarios lfcitos,
destacbamos la gran Importancia que asume el llamado acto jurfdico o negocio
jurfdico. SI ;nos preguntramos qu representa cientficamente e:"te concepto, .
contestaramos: es el resultaqo de un gran esfuerzo de con 10
!=Iue se quiere mostramos el papel prominente que juega la voluntad individual,
unilateral o bilateral en la regulacin jurfdica de las relaciones propias del derecho
civil. En verdad, no es otra cosa que la conformacIn normativa de la voluntaa
individual, para que ella pueda ser eficaz y prodUcir Jos efectos que de antemano la
ley prv,
El ait, 944 del Cdigo Civil nos define los actos lurfdicos en estos trminos:
Son actos jurfdicos los actos voluntarios Ifcltos, que tengan por fin Inmediato, ' .
las- personas-relaClo-n-esJuHaicas, crear, modiflif, trasferir;-"------;:-
conservaru aniqullqr derechos. l'
No habremos de formular una crftica a la definicin, simplemerte
propondremos integrarla, completarla, a lo que debe un "O' "",ptt'! ',; :;i!I
estrictp.mente jurdico.
La definicin a que me refiero habla directamente de los "tm""IG;;ta;
kitos, es como si se refiriera a la voluntad en cuanto es la sOla
albedrfo, a la voluntad sin ms; y ya sabemos nosotros que la
dentro de! papel prominente que juega en el mundo de las
2"
Manual de Derecho CIvil
civi! no" s la voluntad mirada aisladamente. en s misma, con prescindencia de la
norma jurdica. sino que es esa voluntad declarada de conformidad con la norma
jurfdica. y que de acuerdo con ella ya est de antemano regulada en los efectos
que ha de producir.
Por eso, para proponer una definicin ms correcta e Integral, diramos que
el negocio jurfdico es "toda voluntad unilateral o bilateral que. declarada de
conformidad con la ley y regulada de antemano por ella, est destinada a producir
efectos jurfdicos inmediatos; a saber: el cambio de una situacin jurdica por otra,
o bien la adquisicin, modificacin, transmisin Q extincin de relaciones jurdcas.
Un autoraJemn, Elneccerus:a travs de su tratado universalmente difundido
y vertido a tantas lenguas italiano), no obstante
entender que la plena realizacin de la voluntad IndIvidual dentro de los lfmites
sealados por la moral y el bien comn constituye el fundamento sobre el que
reposa el acto jurrdico o negocio jurfdico como factor regulador de las relaciones
de derecho privado, entiende que por exigendas ineludibles del trfico jurfdico,
algunas veces, no pocas, la ley se atiene nica y exclusivamente a la voluntad
declarada, o a la sola declaracin, sin entrar a indagar sI corresporide.o no a una
verdadera voluntad interna, o si es fiel expresin una voluntad interna; y es por
esa razn que ccnsidera que en la definicin que sirva de caracterizacin al negodo
jurfdlco, no ha de entrar la voluntad iriterna. Al definirlo nos dice que "eJ"ntgooo jW!diro
es el supuesto de que eontiene Wia o varias declaraciones de voluntad y que e/ ordenamiento
jru(dieo /lCOltOce como base para producir el efecto jurfdiro calificado de efecto querido".
Desde nuestra manera de apreciar las cosas, entendemos que no tiene por
qu estar excluida la voluntad interna.de la definicin.
Bien es verdad, como lo aclararemos ms adelante, que la ley no pocas veces
se ve precisada a atenerse, nica y exclusivamente, a la sola declaracin, sin
considerar si responde o no a un verdadero contenido volitivo; mas esto no deja
en ningn caso de ser excepcin: y si lo es, no habra rarones para excluir la voluntad
de la definicin del negocio jurfdico. . . .
No obstante tantas digreSiones, volvamos a la definIcin del arto 944: "Actos
jurfdicos son los actos voluntarios Ifcitos que tengan por fln inmediato stablecer
entre las personas relaciones jurfdicas, crear, modificar, transferir, conservar b anular
derechos". Si nos ceimos al texto literal, destacaremos los caracteres
iriconfuridlbles de este concepto:
II El acto jurfdico, por definicin, es un acto voluntario. Agregaremos que si
'.res ].Jn acto voluntario est Integrado por sus elementos constitutivos:
.elemento moral o lado Interno, condicionado parla trinidad: discemimierto,
intencin y libertad: y el elemento ma/erial, esto es, la declaracin la
,voluntad.
2) definicin dice: actos \/(l/un/arios {lcitos. Entenderemos que el acto
jurrdico encuara.to representa el instrumento que el derecho civil
en manos de las personaspara la libre regulacin de las relaCiones del
l
It
l
; .
...',
!
II
I!
. Actos jurldlcos
219
dereCAo slo puede desenvolverse en el mundo de la licitud,
slo puede vivir y tener validez en la atmsfera de la licitud. Seria un
contrasentido entender que el negocio jurd!co puede actuar ms all de
los limites que seala la licitud.
3) y se agrega:.que tenga por fin inmediato esta6leur entre las pt1!ona5 relaciones
jurfdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Contrapngase este concepto al expuesto en el art. 899, donde se
.caracteriza el simple acto I'O/untario Ircito, por oposicin al acto jurdICO:
"Cuando los actos ([dios /10 tllVieren porfin inmediato a/guHa aiUuisid6n, rnodificaci6n
o extincin de dereclios slo producirn este efecto, en los casos eH que fuenn
expresameHte declarados" . .
El contraste pone de resalto la caracterstlca Inconfundible de lo que llamamos
acto Jurfdico o negocio jurdico. 'kle dec!r: el fin jurfdico inmediato. La debe
star orientada hacia un fin jurldico Inmediato, de [o contrario entenderemos que
no se habr configurado el concepto de acto jurfdico. .
En resumen: el anlisis de la definicin contenida en el arto 944 !il;9S dice que
los caracteres del acto jurfdrco son tres: 1) acto voluntario: 2) acto lkito; 3) fin
jurfdico inmediato.
2. La causa de los actos juridlcos
En doctrina, cuando se quiere destacar esta caracterfstica esencial del acto
jurdico, se usa una palabra que en derecho no tiene una sola acepcin sino varias:
es la palabra causa".
Si nos ubicamos dentro de los conceptos ya elaborados, entenderemos que
la palabra "causa" puede referirse a tres ideas distintas.
Al tratar de los hechos jurfdicos en general, en cuanto constituyen la fuente
de donde nacen las relaciones jurfdicas, procurbamos pre<;lsar el concepto de
causa fuente o causa efidente, vale decir, todo efecto jurfd!co, ya la adqUiSicin, la
transfonnacin, la conservacin o la extincin de las relaciones jurld!cas, se funda
en Una causa, tiene su razn de ser. En todo caso de adquiSicin, transformaclh,
conservacin o extincin de derechos u obligaciones entenderemos que hay un
efecto jurl"dlco condicionado que pende de un faetum o de un supuesto de hecho
condicionante. De este modo, invariablemente, la doctrina contempornea explica
el concepto de causalidad dentro del mundo de los fenmenos jurfdicos reglados,
por el derecho positiVO. .
De manera que una primera acepcin de esta pa!abrares la siguiente:
eficiente, o cauSa fuente., b causa generadora.
Pongamos el ejemplo de un contrato: refirmonos a unlcontrato
habitual en el trfico jurfdJco: el contrato de compra y venta! uj!
Preguntmonos por la causa eficiente, respect de as
Incumben al comprador y al vendedor, contestaremos: la """
l.
220
Manual DerBcho Civil
generadora ,de obligaciones, es el contrato; de ahf.del contrato, nace la obligacin
del vendedor de hacer entrega efectiva de la posesin de la cosa para transferir la
propiedad. y la obligacin del comprador de pagar el precio cierto en dinero
estipulado de antemano (art. 1323 del Cdigo Civil).
La palabra causa puede ser entendida-en otro sentido; en sentido teleolgico.
o lo que tambIn llamamos causa fin", y 3Sr entendida un elemento
esencial del acto juridico o negocio jurrdico. Para comprender bien esta nocin es
indispensable, segn el mtodo de Seialoja, la causa propiamente dicha
o causa fin, en un doble aspecto: en uno objetivo y en olro subletivo:
En su apreciacin objetiva. la causa fin se confunde e identifica con el
resultado jurdico caracterfstico que la ley adscribe:a cada dase de acto jurdIco.
ESe complejo de efectos especfftcas que corresponde a cada categorfa de actos
jurfdicos, es lo que se llama causa o se entiende. por causa, en su apreciacin
objetiva: v.gr.: alcontrato de compravent<:l: no concebimos la compra y
venta sin el trueque IntercambIo qe la propiedad de una cosa por su equivalente
econmico o representado por el precio cierto en dinero estipulado de antemano.
Ese o intercambio que ocurre frecuentemente en el trfico, est regulado
por ese instrumento Jurdico que se llama contrato de compra yventa. Observamos
entonces que la causa objetivamente apreCiada se identifica con la funcin Jurfdi-
Co-econmlca de! contrato. SI nos preguntamos cmo se llama el contrato por el
que una persona se obliga a transferir en propiedad a otra una cosa que le pertenece;
ya reci.bir, a cambio de ella, un precio cierto en dinero?, todos contestamos al
unfsono: se llama COntrato de compra y venta.
La causa apreciada subjetivamente es la voluntad de cada una.de las partes,
en el caso COncreto, dirigida inmediatamente a producir el efecto Jurdico que de
antemano destinado a prodUcir ese acto, ese contrato.
Ahora bien: sr hablamos de causa fin, jams podemos descartar el elemento
volitivo, sfqulco, interno, y asf cabe hab!ar tambin de los motivos determinantes
de la voluntad. Cuando concretamente nos referimos al motivo determinante de la
voluntad, esto es, el que nos ha !levado a contratar, entonces asoma el otro
concepto, el de causa Impulsivo. Dlremos que la causa final propiamente dicha
responde a la pregunta por qu?; y formulamos la pregunta por qu compras
esta cosa?, porque, qUieres adquirir la propiedad de ella. Si nos referimos a la causa
Impulsiva, nos formularemos esta otra pregunta: para qu compras esa cosa?; y la
respuesta ser muy variada: la compro p..Q!9.ue si quiero .destinarla
I-----'-----,paranal::iitacln, o para donrsela a mi hijo que va a constituir su hogar, o porque
quiero hacer una inversin y destinar esa casa a que me rinda una renta, o porque
quiero demoler esa construccin ya vieja y erigIr sobre ese terreno un edificio de
propiedad horizontal. etctera. De manera que la llamada causa impulslva,.aun
cuando en natura!eza"en,fndole, no difIera de la causa propiamente dicha, o causa
Prlndpal del acto, distinta, designa el motivo detenninante de la
voluntad, que .las ms concierne al orden interno de la voluntad y
carece de
!'
Actos lurldlcos 221
En definitiva, hemos expuesto los tres conceptos de a saber:
1) Cau.>a o causa fuente. o causa generadora, que es a la que se refiere la
leyenda a la Seccin 11, del libro 11; y particularmente, el arto 896, cuando
define los hechos Jurfdlc9s. Representa un concepto que ha ser
dlgerldo suficientemente en el caso de las obligaciones, al estudiar el
arto 499, que nos dice que no hay ob1illacin sill causa, .esto .es, no
concebimos la obligaCin si no se funda en una causa legftlma.
2) Causa final o causa propiamente que para ser bien la hemos
analizado desde el doble punto de vista, <?bjetlvo y subjetiVO.
3) impulsiva o motillO detenninante de la voluntad ..
3j Condiciones de validez de los actoslurdlcos
Para que el acto jurfdico sea vlido y produzca la plenitud de los ef:ctos
previstos de antemano por la ley, es Indispensable que concurran una sene de
requisitos. Habremos de referimos alos de carcter gene:al, los que de
sumaffie los de carcter especial exigidos para cada acto lurfdlco 7n.
Observaremos este mtodo: al tratar de los requisitos generales, dlstmgUlremos
entre condiciones devalidez al sujeto, al objeto y a la. Represe,
pues, en que he hablado Indistintamente de requisitos o de decir,
el concepto es Igual, Idntico: requisito o condicin.
a. Relativas al sujeto ..
Las condiciones generales de validez son dos: la capacidad y la
Respecto de capacidad, el arto 1040 del CdillO Civil nos dice: "El acto Jurdico
ser vlido, debe ser otorgado por persona capaz de cambiar el su
De manera de que si alguno de los intervlnlentes en el acto lurdlco es Incapaz,
el acto jurfdico estar viciado de nulidad. Este arto 1040, que sienta la premisa, trae
a continuacin, en los arts. 1041, 1042, 1043 Y 1045, los corolarios. ..
No basta que la persona-que otorgue el acto jurdico sea capaz; acto lurdlco
es, por definicin, l/n acto voluntario, por ende, debe con dlscemlrr:ie.nto,
Intencin y libertad: deben concurrir los tres elementos mteg;rantes de:la
i. i..I. ..
222 Manual da Derecho Civil
o que se-Opongan a [a libertad de las acciones o de la concienda, o que
los- dE:' un tercero. Los actos Jurdicos que no sean conformes a esta
disposicin, son nulos como si no tuviesen obJeto',
Ser menester que apreciemos las acepciones qUliene el vocablo objeto,
referido al acto Jurfdico o negocio Jurdico, ya tenor del transcrlpto art. 953.
Objeto sern las cosas, los bienes, o si se quiere, [as prestaciones que han de
tomarse obligatorias como consecuencia del acto jurfdico unilateral o bilateral que
tiene validez y que produce los efectos previstos de antemano por la ley. Tambin
hablamos de obJeto cuando nos referimos al fin que las partes persiguen con el
acto jurrdlco; y desde este punto de vista, este objeto, Identlficado con el concepto
de fin, puede serlfcito, conforme a la ley, a'la conciencia jurfdica; o dto, contrario
a la ley y a la condencla jurdica.
Atengmonos a 'la primera acepcin de objeto, esto es: cosas, bienes y
prestaciones a las que se refiere el acto jurfdico.
Empeemos nuestro esfuerzo en sealar con criterio didctico los caracteres
que. debe reunir; habremos de atenernos al texto literal del arlo 953, Y'asimlsmo a
todo cuanto va imp]fcito, o'est ya comentado en la extensa nota al citado articulo.
Diremos entonces que el objeto del acto juHdico debe, reunir estas caractersticas:
l) determinabiUdad; 2) posibilidad; 3) idoneidad; 4) lfcitud.
1) Determinailidad: Entendamos que el objeto del acto jurdico debe estar
determinado con exactitud o precisin, o bien debe ser determinable. Asr, pues,
no se dara nunca el requisito de la determinabllldad que tiene por objeto una
prestacin de dar, si se dijese: "el deudor se obliga a dar cien animales"; por el
contrario, sr se da.rra el requisito de la determinabilidad, si al fijarse el contenido de
la prestacin, se dijese: 'el deudor est obligado a entregar este caballo", o
"elncuenta caballos percherones de 2 a 3 aos". El objeto debe estar detennlnado
individualmente o gmricamente, o bien, segn su nmero, peso o medida.
Si no se da el requisito de la determinabilldad, debemos entender que el
jurfdico carece de objeto. .
21 Posi&i1idad: El objeto del acto jurdico ha de ser natural y jurfdlcamente
posible. Para ilustrar demos ejemplos de imposibilidad, ya naturaL ya jurfdica, Sera
un caso de objeto' naturalmente impOSible si se dijese que el deudor se obliga a
ocano a nado,O a tocar el cielo con la mano, o aentregarleal acreedor
mil toneladas de radium.
Objeto jurfdicamente imposible: fulano se obliga a transferir en propiedad
una call; uria plaza, esto es, cosas que hacen parte del dominio pblico del Estado
y que, por ende, son absolutamente inalienables. Otro ejemplo: '"1\ se compromete
a adqUirir en propIedad lo que ya le pertenece en propiedad, lo que ya es suyo.
Cuando el objeto del acto jurfdico es ImpoSible, ya naturalmente, ya jurdicamente
imposIble, el; como si faltara el objeto, y no podr haber acto jurdico vlido. I
3) ldofieidad:l. cosa que constituye el contenido de la prestacin objeto del
acto jurfdlco ha de 'ser apta para constituIr el objto de ese acto' jurdico; asf pus,
las cosas no fungibls no podrn ser objeto del contrato de mutuo; y por el contrario,
'.
,
,
I
'i
I
1
1
,
' I
Actos jurldlcos 223
Jis, cosas fungibfes no podrn ser objeto del contrato'.l:Ie locacin ni, del de
comodato. Las cosas muebles no podrn constitukelobjeto'deI'.tohtrato real de
hIpoteca; y por el contrario, las cosas !nmeblesno podrn constituir objeto del
contrato real de prenda.
41 Ucilud: Nos. dice el art, 953 entre otras cosas "liecJios que no sean imposibles,
urcilos; .::ontrorios.a las &uenas costumres o proftidos par las leyes ... .
Cuando nos referimos al requisito de la licitud, entenderemos que falta sI
concurre una expresa prohibIcin de la ley; como e[ caso de la hereneia futura o de
lbs derechos hereditarios eventuales, que nunca pueden ser.el objeto de una
'convencin o de un <;ontrato. Asf lo establece el art. 111'5 del'C6di/{0 Civil
(concordante: arto 8481. Adems, en materia de'usi6n de de
rigen
.", Adems, para que se sattsfga' la
prestacin que constituye el objeto del '
costuIIDres, a la concienda jurdica,'a
ii5trtd de las acoHes o de la condenda, .. ,
. Antes de concluIr con este tema, qUiero encatecef I
y comentado cirt. 953, propOsIcin II"ddk"
de la que la jllrisprudencia tantas veces ech man
leoninas, )njustas. repudIadas por la concienda jurfd!ca;
un esfuerzo que no C!bligase a el mbito del i
hasta a consagrar, en precedentes jurisprudenciales, como
la recepcln de figuras jurfdicas novfslmas,
negocio lesivo o la lesin subjetiva, el abuso del derecho,
c. Relativas a la forma
La forma consIderada en abstracto y referida al act J
como el molde externo donde viene a vaciarse un co,,,,,nl,16 'qu,
de voluhtad, o la voluntad unilateral o bilateral.
Desde el punto de vista de la fbtma, los actos jurdtos Clasifican en:
formales y no formales.
Actos formales propiamente tenor del art, 916, son aquellas "cuya eficacia
"excluSivamente admitidas como exmsion de la
rorma[ propiamente diho, la Inobservancia de
acarrea indudabtemente la nulidad insanable del .a
Cabra aclarar que hay actos jurfdicos formales, aun
casos en que el acto jurld!co para quedar definitivamente
producir [os efectos espedflcos que est destinado a '1
de ciertas formas; ello ha obstante, aun cuando estas
acto lurfdico 'producir otros efectos; estoy refirindome ni",
de la transmIsin de la propiedad de cosas inmuebles por
"
224 Manual de Derecho Civil
(art. 1185), Bien es verdad que el contrato d compraventa jams quedar concluido
antes de que se haya la respectiva escritura pblica traslativa del dominio:
a pesar de ello, la venta celebrada por simple acto privado produda en el rgimen
del Cdigo Civil efectos como precontratoo contrato prellminar o promesa de
coritraendo y los produce en mayor amplitud sin duda alguna, despus de la reforma
Introducida al Cdigo por la ley ,17.7,11. Rcurdese que el antlguq,artfcu10 1184
del:C;digo nos deda t!,!xtualmente: 'Deben ser hechos en escritura pblica, bajo
.pena de nulidad, con excepcin de 105 que fuesen celebrados en subasta pblica:
. '1. Los contratos que tuviesen por objeto la transmisin de pieneslnmuebles,
en propiedad o usufructo, o alguna obligacin o gravamen sobre Jos mismos, o
traspaso de derechos reales sobre inmuebles de otro',
Reparemos que el nuevo texto ha eUminado la locucin 'ajo pena dt lIulidad',
y ahora lisa y llanamente dice: 'Deen ser neen05 en escrituro pblico., con exapd6/1 de los
que fuesen ctlemdo5 e/l suasta pblica'.
Entenderemos que [a reforma, con una tcnica muy poco afortunada, ha
recogido lo que estaba en el ambiente, en la vida jurfdica rea!. 10 que advertimos de
continuo en el trfico jurrdico: las operaciones inmobiliarias invariablemente van
precedidas del precontrato, o contrato preliminar, llamado 'boleto de compra y
venta', y ha querido Infundirle un valor jurfdico mayor que el que tenfa dentro del
Cdigo Clv!!; pero al hacerlo ha Introducldo un Injerto diffcil de conciliar y aimonlzar
con la estructura sistemtica del Cdigo (vense, nuevo arto 1185 bis y el agregado
, al arto 2355) 111 .Art. 1185 bis; 'Los boletos de compraventa de inQ"luebles otorgados
a favor de adquirentes de buena fe y a tftulo oneroso, sern oponibles al concurso
o quiebra del vendedor si se hubiere abonado el veinticinco por ciento del precio,
El Juez podr disponer en estos casos que se otorgue al comprador la escritura
traslativa defominio",
Agregado al arto 2355: 'Se amsidem (egUima /a atUJuisicin de /a posesi6n de inmUebles
de bu.ena fe, mediando boleto de corripmventa",
11. MODALIDADES DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Nocin
j'
;:
1"
\
,
,
__ o Nos.hemos.referldo .aJas de valldez,de1.acto.jurdlco; las, ___ _
relativas al sujeto, al objeto y a la forma. Toca ahora referirse a los elementos
11) Las Quintas Jornadas de Derecho Civil, recomiendan, l) La promesa de celebracin del
contrato de lnmoblllarla genera obligaciones de hacer. 2) Es necesario
reemplazar los arts. I is.s' bu-y 23?S i!ltlma parte, por un rgimen, eficaz de proteccIn 11 los
adqutl""'ntes por boleto de' el que debe contemplar las variadas situaciones
que pueden presentarse-sujetndose a"lm,adecuado rgimen de publtcldad.
Actos urldlcos
,,,
accidentales del acto jurdico, eso que tambin llamamos "modalidades del acto
jurrdico', esto es, las clusulas accesorias que se a la parte dispositiva
del acto jurdico y que, de alguna manera, dJfleren, postergan, alteran o
. modifican sus efectos Jur(dicos ordinarios.
Estas modalidades son: la condicln, el plazo y el cargo o modo.
2. Condicin. Concepto. Caracterizacin
Una exigencia de mtodo nos exige aclarar previamente io tocante
a estas de acuerdo con la metodologra observada invarIablemente en
los textos y tratados de derecho civil. como as! tambin algunos cdigos,
refertdas a la teora general del acto jurdico o negocio jurfdico. En nuestro CdIgo
Civil no es asL Lo ataedero a condicin; co.rgo modo [1 plCWJ, es materia legislada en
la Seccin 1 del Libro n, al tratar en especial de las en general".
Nosotros presentamos la caracterizacin fundamental de cada una de
estas modalldades dentro de la teorfa general del acto jurdico. para adecuarnos
as al mtodo predominante que se sigue en la enseanza y en los textos y
tratados de derecho clvil.
Si q,eremos caracterizar la condlcln remitimos al art. 52,8 del Cdig? Civil.
Diremos asf: 'El acto jurfdico ser .condiclona! cuando en l se subordInara a un
acontecimiento Incierto y futuro que puede o no llegar, la adquisicin de un derecho
o la resolucin de un derecho ya adquirido". Represe en que hemos lerdo en'lugar
de 'la obligacin", 'acto jurdico',
De la sola definicin resulta el distingo entre condicin' suspensiva y
condicln resolutoria.
Condicin suspensiva: Un ejemplo para ilustrar: el dfa que te reclbas de abogada
te donare la biblioteca jurrdica que estoy formando. El donatario nunca adquirir la
propiedad de la cosa (en este caso la biblioteca, una rerum), ,antes de que
ocurra el hecho condicin, "
Condicin resolutoria: Ejemplo: te hago donacin de mi biblioteca. Jurfqica;
mas si no te recibes de abogada dentro de cuatro aos, la donacin quedar
sin ningn efecto,. .
Ahora bIen: al referirse el arto 528 a los atributos que caractenzan el hecho
cooolcln, usa al art:569;-entenderer;'0sque,---
este vocablo "incIerto' resulta equrvoco; se lo emplea tanto para refenrsea la
condicin, como para referirse al plazo. El antedicho arto 569, dispone. . ' __ .:'." :,'
que sean las expresiones empleadas en la obligacin, se entender l'
no condicin, siempre que el hecho futuro fuese necesario aunque sea
se entender haber condicin y no plazo, cuando el .
De"n'lanera que un propslt didctico me obliga
"Incierto' portra palabra ms adecuada qua ha de significar
queremos-significar: y entonces diremos 'contingente", en ,",,,.
226 Manual d9 Derecho Civil
Recordemos que en lgica se nos ensea que contingente se dice de todo [o
que puede no ser, esto es.-Io que puede tanto ocurrir como no ocurrir, acontecer
como no acontecer; de manera que la condicin debe ser ante todas las cosas un
hecho contingen,te, y al mismo tiempo futuro. Jo de futuro va implfcito en el concepto
de contingena,'porque lo que ya fue y Jo que ya es, no podr -no ser-,
b manera que decir cbntingente es tanto como decir Gontil1gen/t y {uturo.
Adems, en derecho francs se habla de la condicin Impropia, cuando el
hecho es pretrito o presente.
Hecho" contingente y futuro; elemplos; cUando le nazca un hijo a mi heffilana fulana;
el dfa ,que te recibas de abogado; si llueve antes ,del 10 de setiembre, etctera; hechos
wnti/1genlts que tanto pueden ocurrir como no ocur'rir"y al mismo tiempo {u/uros.
Por otra parte, el hecho condicin debe ser posible. Recordemos el viejo
ejemplo que daban las fuentes del derecho romano: si tocas el cielo con la mano;
agreguemos, si atravies'as el ocano a nado: son hechos imposibles, Como nadie
puede obligarse a algo imposible, n esos casos el acto utfdico ser nulo, no
producir ningn efecto,
Adems; sI latondiclnes un hecho o acto humano tendr que ser lcito, no
contrario ni a [a mora!. ni a las buenas costumbres, ni a la libertad de las acciones
ni de la conciencia, como nos dice el ya comentado arto 953 del Cdigo. 'Tanto en
los actos jurdicos entre vivos como los testamentos, en uno yen otro caso, la
disposicin carecer de todo valor si [a condicin es ilfcita: arts. 430 y 3608.
Por otra parte, el arto 531 menciona [as llamadas condiciones especialmente
prohibidas, en sus cuatro incisos; a saber:
1) Habitar siempte en lugar determinado o sujetar la eleccin de domicilio a
la voluntad deun tercero,
2) Mudar o no mudar de rel!gln,
3) Casarsecon determinada,persona, o con aprobacin de un. tercero, o en
cierto lugar o en cierto tiempo, o no casarse.
Jl.claremos: si la condicin dice simplemente te casas", se la tendr por Ifclta.
4) Vivir clibe pe'rpetua o temporalmente, o no casarse con persona
detennlnada o separarse personalmente o divorciarse (texto
ordenado por la ley 23.515).
Se habr de obseNar que en todos los casos de condiciones especialmente
prohibidas se contra la libertad de concienda y contra la libertad indivIdual.
No se piense CJ.Ie stas son las nicas condiciones IIfcltas que pueden invalidar
el negocio jurdico en general. sea negocio entre vivos, sea disposicin de ltima
voluntad. Adems de stas, tal cual lo previene el arto 3609, los Jueces, segn su leal
saber y entender podrn declarar ilcitas otras condiciones que no sean las especialmente
prohibidas, 'siempre que segn el criterio Judicfai se atente contra la moral. las buenas
costumbres, la lbertad de la. conciencia, o la hbertad de las acciones,
Art, 3609: 'Son especialmente prohibidas las condiciones designadas en el
arto 531 de este Cdigo. Corresponde a los Juces dec!dir si toda o
carga entra en una de las <;Jases de las coridlciones del artrculo anterior
W
,
,
.1
Actos Juridlcos 227
De manera que [a enumeracin contenida en el arto 531 no es taxativa.
Por ltimo, el hecho condicin no puede ser un hecho puramente potestativo,
cuyo cumplimiento penda de la y soberana voluntad del deudor. El ejemplo
dsio: me obligo si quiero, si se me ocurre, si me da la gana. En ese caso no hay
ni Siquiera una de.::laradn de voluntad en serlo.
Olee al respecto el arto 542: "La obligacin contrada baja una condicin que
haga depender absolutamente la fuerza de ella de la voluntad del deudor, es de
ningn efecto; pero sI la condicin hiciese depender la obllgaci6n de un hecho que
puede o no puede ejecutar la persona obligada, la obligacin es vlida".
Expliquemos: el hecho condicin no puede ser puramente potestativo;, pero
sr ser vHda la obligacin sUjeta a una condicin mixta', entre potestativa y o
fortuita; v.gr.: te obsequiar mI biblioteca jurfdlca si el prximo ao decido trasladarme
a Buenos Aires para radicarme alJr y ejercer en la capital Federal mi de
abogado. Esta es la condicin mixta, entre pottstQtiva y casual o fortr,ita. No- es
puramente,potestativa porque el hecho no depende de la sola 'l soberana voluntad
del deudor, sino que si tengo el propsito de trasladarme, ese es mi.Wlfoyecto, mI
plan, podr cumplirlo o no, de nif depender con todo, tambin est condicionado
por tras circunstancias ajenas a mi voluntad,
En conclusin: el hecho condicin debe reunir estas cinco caractersticas: 1)
contingente; 2) 3] posible; 4) lCito: 5) no puramente potestativo.
3, Concepto. Caracterlzadn
'.'
SI quiSiramos precisar qu es el cargo como modalidad de los negocl,os
jurdicos en general, remitIramos a la nota al art, 558, en cuyo segundo prrafo
recuerda la definicin de que dice: por modo (leamos cargq.o
modol toda disposici6n onerosa por medio de la cual el que quiere me;omr a otro, /imita su
promesa, exigiendo de il, y obligndole a una pmtadn en cambio de io que recibe", Para
ilustrar pongamos algn ejemplo: Diego en su testamento lega a Pedro su
propiedad inmueble que redita una renta mensual considerable, con
destinar un tercio de la renta ariual para adquirir un terreno en el cementerio
ciudad local a fin de erigir un panten; o si se quiere, lego a Juan esta
Inmueble que redlta un provecho econmico considerable, con cargo de
afecte parte de la renta para costear la educacin de mi sobrino hurfano,
En esmcto concepto, el cargo o modo en cuanto modalidad I
gocio jurfdico, tal cual lo seala Sda!oja, slo habr de i
tuitas; slo habremos de hablar cabalmente de cargo en las donaciones y en I
La nota a[ arto 558 precisa los caracteres Inconfundibles de
destaca'el contraste entre ella y la condicin propiamente dicha;
el arto 558 nos dice: "Los cargos impuestos no Impiden la adquisicl6n del
ni su ejercicio, si no fueren Impuestos como condicln.suspensiva, l'
duda se juzgar que no Importan una condicin",
228
Manual de Derecho Civil
Un pasaje de la antedicha nota al art. 558. nos dice: "La distincin entre el
modo y la condicin puede reducirse a 10 siguiente: la condicin es suspel15iva pero
no coercitiva. El modo es coercitivo. pero'no suspensivo. Asf el modo no impide la
adquisicin del derecho. y no expone al peligro de una prdida tata!. EJ goce del
derecho se obtiene dando caucin. y sin ejecutar el acto. SI el acto se hace
imposible, la imposibilidad no trae ningn perjuicio. Por lo tanto. la distincin
tre estas dosformas. tiene una gran importancia. Siempre debe buscarse para fiJar
si es la una o la .otra, 'Ia Intencin verdadera del disponente. Si la Intencin es
dudosa. el modo. como restriccin menor, debe adrnltlrse con preferenCia a'la
condicin". Del pasaje transcripto trasclenc!e que el cargo o modo es una
contraprestacin Impuesta a quien recibe un beneficio, provecho o ventaja,
mediante una disposicin gratuita, ya una donacin por acto entre vivos, ya un
legado. Yen cuanto es una obligacin impuesta al beneficiario, donatario o legatario.
tiene carcter coercitivo y puede exigirse su cumplimiento. Destaca tambin el pasaje
recordado. que en la prctica cabe la pOSibilidad de confundir una modalidad con la
otra. y se nos dice; en caSQ de duda debemos atenernos al principio que el Cdigo
CIvil adopta como suprema norma orientadora el) materia de obUgaciones, esto es.
habr de estarse. a lo que resulte menos oneroso, a lo que no exponga a una
prdida totaL habremos de entender en caso de duda que hay cargo y no condicin.
Sin embargo. esta conclUSin, que est sancionada por la ltima clusula del arto
558. el que dice: "En caso de duda se juzgar que no Importa una condicin (contrario
sensu entenderemos que es cargo o modo). resulta contnidlcha por lo preceptuado
por el CdIgo en materia de donaciones con cargo. ya que en caso de
miento de los cargos. el donante, tendr derecho a demandar la revocacin de la
donacin. Cudrlto digo est contenido en el art .. 1849: "Cuando el donatario ha sIdo
constituido en mora respecto a la ejecucin de los cargos o condiciones Impuestas
a la donacin, el donante tiene accin para pedir la revocacin de la
4. Plazo. Concepto. Distinciones. Efecto
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Actos jurdicos 229
! Preguntmonos: en qu difieren el plazo resolutivo de la condicin resolutiva?
En-la hiptesis del plazo resolutivo. el derecho acaba, termina el dfa prefijado, pero
existi en su plenitud hasta ese instante; por el contrario, en la condicin resolutiva.
cumplida la condicin, los' efectos lurfqicos nacidos del negocio se extinguen ex
'fU/A, desde entonces, esto es, ah initio: como 51 nunca se hubiesen producido.
Al hablar de plazo'se distingue entre plazo cierto. plazo incierto y, agregarfamos,
plazo indeterminado. '.': "
Plazo aqul donde el da, mes y ao del vencimiento del plazo ,est
prefinido de antemano, como Invariablemente suele ocurrir. Pagar dentro de.90
dfas a partir de la fecha. o en la prxima Navidad, etctera, .
. Plazo "cierto; aquel donde el da del vencimiento Ignora y no se sabe cundo
ocurrir. V.gr.: te pagar cuando muera Pedro. Usando una de las expresiones de los
prcticos. esto es el caso de Uf tus ,1/1 nur/us quando. vale decir. 'Seguro es que ha de
ocurrir. pero es incierto cundo ha de ocurrir. EfectIvamente. la muerte es un hecho
necesario, y en cuanto lo es, no puede no ser, sino que tiene que ser o tiene que
ocurrir Indefectiblemente. aun cuando no sepimos cundo. en qu momento. en
qu dfa. Es el caso tpico para sobre el.plazo Incierto. .' .
plazo indeterminado: refirmonos al arto 618, la clusula. y su correlativo arto
151. Resulta de estas disposiciones que si no estuvIere determinado en el acto por
el que se ha constItuido la obligacin, el da en que debe hacerse la entrega del
dinero, el juez sealar el tierppo en que el deudor deba hacerlo. Advertirnos otro
caso de plaza indeterminado en la llamada clusula de mejor fortuna. arto 620.
concordante con el 752: "Si la obligacin autorIzare al deudor para satisfacerla
cuando pudIese. o tuviese medios de hacerlo, los jueces a 'instancla de parte,
designarn el tlempo.en que deba hacerlo".
En este caso se entiende que hay obligacin a plazo. no bajo condicin. El
plazo -agregamos- es indeterminado.
A tenor del arto 570, entenderemos 'que el plazo puesto en las
se presume establecido para ambas partes.a no ser que por el objeto de la
obligacin o'por otras circunstancias. resultare haberse puesto a favor del deudor
De(iniremos el plazo didendo "que es la fijacl6n en el tiempo del momento a o del acreedor. tambin se dispone que el pago no podr hacerse antes del plazo
partir del cual el acto jurdiCO comenzar a prodUcir efectos. o dejar de prodUclf!OS. _________ ____ _
___ Asf.como.hemos .hablado .de.condlGlql1.suspenslva-y resolutlva. 'asf tambIn
hablamos de pla,zo suspensivo y plazo resolutivo.
En el contrato de lT)utuo, el mutuante, de acuerdo con el mutuarIo, convIene
en que la suma d.acta en mutuo, esto es el capital. ser restituido al trmIno de un
ao. En'este aso, el mutuante, llamado tambin prestamista, no podr
eXigir el J.<!,Qbllgacln, esto es la restitucin del capital. antes de
vencido el ao. El En el contrato de locacin se estipula que
el derecho la cosa durar dos aos. transcurridos
los dos aos el derecho del"loCtaiio'cesa, concluye: este es un plazo reso!utlvo.
,
III. CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
l. Distintas clasificaciones
Rern!tlms en este punto a las claslflcaciones ce,nt"n;"",,n
94. 947. sin prjulcio de lo que habremos de agregar. y que no
clasificaclones establecidas por el Cdigo CIvil.
230 Mal'lUal de Derecho Civil
El art. 945, nos dice ,"Los actos jurfd!cos son positivoS o negativos, segn
que sea necesaria la realizacin u omisin de un acto. para que un derecho
comience o acabe".
Destaco que esta distincin es, si se quiere, ociosa, intrascendente y carece
de toda importancia I?rctica. Al mismo tiempo, acaso no tenga en verdad asidero
como dasificacin cientfflca.
El art. 946, 'nos dice: 'Los actos jurdicos son unilaterales o bilaterales. Son
unilaterales, cuando basta para formarlosla voluntad. de una sola persona, como
el 'testamento. Son bilaterales, cuando reqUieren el'consentlmiento unnime de
dos o ms personas, .
El solo artfculo ya ejemplos que ilustran esta clasificacin. Asr
es como al caracterizar 10 que es acto jurfdico unilateral se pone por ejemplo el
testamento, el que est definido en el arto 3607, que nos dice: "El testamento es
un acto escrito, celebrado con las solemnIdades de la ley; por el cual una persona
dispone del todo o parte de sus bienes para despus de su muerte".
De suyo es un acto unilateral; el otorgarlo pende nica y exclusivamente de
la voluf!tad soberana del.testador, "sin que sea menester que concurra ninguna otra
voluntad,: por eso es un acto jurfdlco unilateral. .
Se contrapone a l el acto jurfdico bilateral donde, a tenor de lo que nos dice el
ya recordado arto 946, requiere el unnime de dos o ms personas.
Yo me pennltiria sustituIr la palabra persona por la palabra "partes, porque
con ella Significamos no slo el ente subjetivo persona que inteyiene en un negocio,
sino tambin ese ente, en cuanto representa un inters patrimonial contrapuesto
a otro u otros.
Si quisiramos dar ejemplos de actos jurdicos bilaterales, a flor de labios los
tenemos: el contrato, caracterizado en el art, 1137: "Hay contrato cuando varIas
personas se ponen de acuerdosobre una declaracin de voluntad comn, destinada
a reglar sus:derehos.
No"cncebimos el contrato sin el acuerdo libre de volunta'des, sin el
consentimiento "entre partes"; y aqu tambin sustituimos la palabra persona por
la palabra "panes; de modo que cada parte es un sujeto o una persona, en cuanto
representa un inters patrimonial contnipuesto al inters del otro o de los otros.
Tampoco concebimos el matrimonio el que, pordefmlcin, es un acto jurfdico
bilateral, sin el libre consentimIento de los contrayentes. Ello, no obstante, no se
contrato con matrimonio. Ya lo advertimos al destacar la funcin
prominente de la voluntad Individual en la regulacin de las relaciones de dereclito
privado que, en el contrato, el libre acuerdo' de voluntades representa para las
partes tanto como la ley misma, ya.que ellas estn sujetas al Imperio de lo convenldp,
como lo. estn resj:)ecto de la ley. En cambio, en el matrimonio, la semejanza con el
contrato s(S!b se refiere al acto constitutivo de la unin, esto es, el matrimonio in
{leri, segn el lengu.aie de' telogos y canonistas, para lo qe se el libre
consentimiento de los contrayentes solemriemente declarado pbliqo
l':
i.
Actos Judicos 231
del Registro del'EStado Civi! de las Personf!,s. Luego que el vfnculo se ha constituido,
todo el complejo cmulo de efectos jur(dicos que nacen de l estn de antemano
reglados por la ley. Aqu(impera el princl:'io institucional; en cambio, en el contrato
impera el principio de la autarqufa personal. Esa es la gran diferencia que hay entre
contrato y matrimonio.
El arto 947 dispone: "Los actos Jurrdicos cuya eficacia no depende del
fallecimiento de aquellos de cUyq voluntad emanan, se llaman en este Cdigo actos
entre \livas, como son los contratos. Cuando no deben produdrefecto sino despus
del falleCimiento de aquellos de cuya voluntad emanan, se denominan disposiciones
dt tlWma ro/untad, como son los testamentos ..
O sea que tenemos otra clasificacin de los actos jurfdicos: actos jurdicos
"entre vivos y "disposiciones de ltimas voluntad.
Los actos entre vivos producen efectos desde el momento miSmo de su
constitucin; por el contrario, los actos de ltima voluntad, como el testamento,
slo producen sus efectos al ocurrir la mueite del testador.
Para encarecer ms an la' contraPosicin entre actos vivos y
disposiciones de ltima voluntad, remitimos a los arts. 95 y 952. El primero dls
pone: 'Comenzar la existencia de. los actos'entre vivos, e[ da en que fuesen
celebrados, y si dependiesen para su validez de la forma instrumental, o de otra
exclusivamente decretada, desde el drade la fecha de los Instrumentos.
El segundo, por su parte, establece: "La existencia, de las disposldones de ltima
voluntad comenzar el da en que falJcieren los respectivos disponentes, o en
que [a ley presumiese que hubi.esen fallecido (an. [17).
Aclaramos,.a su vez, que la locucin 'disposIcin de ltima voluntad', se
refiere, nica y exclusIvamente, al/estamento, Hay-partes, de tiplficaci6n concep.
tual. Yes esto, precIsamente, lo que trasciende del texto literal de! art. 947.
Es de inters referirse a otra claslficadn, la que asume Importanda y
repercusin prctica, [a de y
En esta materia seguimos a Alfredo Orgaz, en cuya exposicin se advierte
tanta claridad, no obstante'[a dificultad que presenta la caracterizacin in astracto
o a priori. I...os actos de dispOSicin son aquellos que menoscaban y alteran la)
sustancia .del patrimonIO, esto es, los valores constitutivos del capItal, o bien
cambian o modifican el destino econmico de los bienes que lo integran o
comprometen su futuro por tiempo muy prolongado; V.gr.: la donacin, la
enajenacl9n, en g-enera!, la constitucin de derechos reales, el arrendamiento de
Inmuebles pOr muchos aos, etctera. ntles actOs slo incumben.a quien es efectIvo
titular de los derechos y, adems, goza de capacidad civil plena. (
Por el contrario, los actos de administracin son Jos consistentes
aprovechamiento norma! y ordInario de los bienes que constltuyeh el
y que al mismo tiempo, mantienen intacto el capital, sin .
Tales actos son [os nicos que pueden efectuar los titulares
de incapacidad como los menores emancipados, o
,
Manual de Derecho Civil
est en estado de peJ;'ldencia, como heredero con beneficio de inventarlo (arts,
337FJ, 3389iysigulerytes) prqpletarlocon dominio Imperfecto (art, 2670). Asimismo,
actos rtipn los :autorizados a ,los administradores de bienes ajenos,
y Dentro de esta categorfa .. estn, Jos actos
cuyo fin no es otro que conSeNar un bien en ,inminente
peVgro de Rrd.erse; por ejemplo, la venta de la cosecha de ciertos frutos, ,Es por eso
por lo que actos lEjS estn permitidos a Ios,curadoJ:eS provisjqnales, curadores de
vaaqnte,oetctrra, 148, 485 Y 5$., ya'rts :! 8 y 25, ley 14.394),
c, .. E de apvertlr ql:le no todo lo,que se.a enajenacin constituye un acto de
dls'posicln. De tal suerte que slo sern tales las enajenaciones .de bienes
del capital del patrimonio; y por el contrario, actOs de la
admirilstracin ordinaria los consistentes en la venta ,de los fn.tos naturales o
cl.1,I$t[lales, o bien la, de las ,de una c.as, de c'omercio o de un
Industrial; Y ocu'llt. que de c!ertos frutos, ya lo
hemos anticipado, constituya un acto COtlSeNatorio,
Enlo que se arrendamiento, -la clasificacin del acto depender del
trmino, Cuando exceda el plw prefinlqo por la ley rebasar los limites de la
admlnlstradn ordinaria, para pasar a ser up. acto de dispOsicin. el que requerir, o
autorizacin judicial. o bien poder espedal. -Cabe sealar al respecto la anarqura
que reina en el Cdigo Civil en' cuanto al plazo; o son cinco aos para el menor bajo
tutela (art. 443); o son seis para el admlnlstra'dor con mandato general de
administracin (arts. -188'1, lnc, 10); o son oc{o o cinco, segn se trate de inmuebles
rusticos o urbanos. en el caso de la admlnlstracln de los bienes de la mujer ejercida
por el marido (art, 1278).
La venta de inmuebles constituye Invariablemente un acto de disposicin,
para el requiere judicial. en el caso-del representante legal
(padre, tutor, curador);'o bien poder especial. en la hiptesis del representante
luntari0 (arts. 297,434-35, 75, J 88 J, loc. 7
Q
). Ello no obstante, dentro del rubro
presario.:Si el negociCl dedicado a trans?cciones inmobiliarias, vale decir, compra
y venta de inmuebles, entenderemos que.tales actos son de administracin (11.
'!":"':"'" .' ..
, I
Y actos de ps, La autora ensaya un criterio mIxto,
y nos presenta esta clasificacin: '1) bien de LISO
del dUeo (c,!pltal, ppr oposIcin a renta); 2) bien de capillll/uuativo fijo sI. mediante yn
a su titular; 3) bien de COIpllal productivo lijo si en l est
RW!1- de si su ttrular lo destina a la venta para
obteiner urJa- ganandjl':-'CDMdi6n: el acto judlco ser de dlspQslcln en los 1m primeros
casos. porel-contraHci'lsr.fde administracin si corresponde claslflcar el bien como COIpilll/
. IUJlfativqdn;ulanll", "_ (" ,",:.",.,.
.,
Actos lurldico$ 233
rv. LA REPRESENTACIN EN LOS ACTOS JURDICOS
Concepto
Para comprender la teorfa de la representacin en los <j.ctQS jurfdicos. ser
necesario, ante todo, definir al representante: -Representante es el que'erplte
Oi reibe por otro una declaracin de voluntad cuyos efectos jurfdicos han de
vincular al representado',
De la definicin podemos deducir que se puede hablar de una representacin
activa, o sea, en la emisin de la declaracin de voluntad, y de una representacin
pasiva, o sea, en la recepcin de la declaracin de voluntad, La que interesa a los
ftnes de entender la teoria de la representacin, es la "representaCin activa".
2. Verdadero carcter de la representacin: el nuncio y el
representante. Evolucin
No debemos confundir, y sf diferenciar cabalmente, lo que es representante de
10 que es nuncio,
El representante prepara y concluye el negocio jurdico, esto es, obra con plena
autonomfa de voluntad, El nuncio se limita a.transmitir la voluntad de otro como Jo
hara una carta, telegrama, mensalero, Acta solamente como medio del que se
siNe otro para comunicar una declaracin de voluntad, El representante dir: "Te
compro este caballo para Juan y en nombre de Juan', El nuncio por el contrarIo
dir: 'Me manda Juan a que te diga que te compra este caballo', .
La diferenciacin del representante y del nuncio trascender de las
circunstancias que rodeen el negocio jurfdico de que .. De esas
circunstancias resultar si el intermediario obr en_carcter de representante,
o en el carcter de nuncio o mensajero_, SI actu como representante, habr
prodUCido l mismo una declaracin de voluntad; pero si actu como nuncio,
slo habr' transmitido una voluntad' alena.
Histricamente 10 primero que se cohoce es la funcin de nuncio, Esta
diferencIacin tiene su importancia: son distintas las consecuencias de la actuacin
de un tipo de intermediario que de otro.
En el caso ,del simple nunclo, 'si la declaracin de voluntad transmltlda'es
errnea, Inexacta, esa declaracin puede vincular a la persona que la produjo y
slo podra ser Impugnada en caso de existlr una discrepancia
mental, esencial, con la declaracin que pretenda producir el el
En el caso en que acta un representante, por el contrano. el
slo quedar obligado por los actos del representante
dentro de los lfmites deLpocler conferido. .
'"
Manual de Derecho Civil
Tambin hay diferencias fundamentales en cuanto a la capcidad requerida
para uno y otro caso. Ser capacidad suficiente para ser nuncio, [a capacidad
ral para cumplir la funcin de transmitir la voluntad de otrO, la voluntad ajena, ya
que el nundo es un mero transmisor de la voluntad de otro, y 'no se para
ello. capacidad para efectuar negodos jurfdlcos.
Para ser representante, en cambio, ser necesario tener la capacIdad
requerida para el negocio lurfdica de que se trata, ya que es el representante
quien lo prepara y lo concluye.
La verdadera importancia de la diferencia se da en las consecuencias de orden
prctiCO que se producen, segn se trate de un nuncio o de un represmtante. .
3. La llamada representacin indirecta
La, llamada representacin indirecta no: es otra que la representacin en
sentido Impropio o tambin representacin mediata.
Hay representacin indirecta cuando un intermediario produce una
declaracin de voluntad en nombre de otro, pero a fin de que los efectos inmediatos
de esa declaracin recaigan sobre su prbpia persona; aunque luego su Intencin
sea transmitir esos efectos jurfdlcos al verdadero destinatario, esto es, el
representado, mediante un acto ulterior. Aquf no se da la representacin en sentido
tcnico, ya que hay una verdadera transmisin ulteriorde los efectos jurfdicos que
recayeron originariamente en cabeza del intermediario.
Este tipo de representacin impropia es', sin embargo, la nica forma ere
representacin que encontramos en el prlmitivo derecho romano. La teorra de la
representa'cin tal cual se conoce ahora era Ignorada entonces.
4. El poder de representacin. Fuentes
La representacin puede dimanar directamente de la ley, corno el caso de la
representacin ejercida por los padres, tutores, curadores, directores y
administradores de las entidades ideales llamadas personas lurfdicas, etctera, O
bien puede dImanar de la'propia voluntad del representado a travs del contrato
,de mandato, legislado en la Seccin 111 del Ubro 11, TItulo IX.
Recordemos tambin que el Cdigo Civil nO'contiene una teoa general de la
y que ello no obstante el arto 1870 del Ttulo dedicado al mandato,
dispone que toda otra representacin se rige por las disposiciones contenidas en
el mencionado Trtulo.
Debemos considerar estas dos hiptesis: representacIn, con poden y
representacin sin poder. Adems, habremos de referimos de paso a''Ia 'ratificacin.
. '
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Actos Jundlcos
5. Representac.ln 'con poder. Efectos
235
Al respecto remitimos al arto 1946, el que dice: -Los actos jurdicos
ejecutados por el en los lfmtes de sus poderes, y a nombre del
mandante, como las obligaciones que hubIese contrardo, son considerados
como hechos por ste personalmente".
Destacaremos que la disposicin mencionada no hace otra cosa que
reproducir el concepto fundamental de representacln directa propiamente dicha,
la que, tal cual 10 sabemos, nos dice que representante es el que emite o recibe por
otro una declaracin de voluntad, cuyos efectos jurfdlcos han de vincular
directamente al representado.
Puede'ocrrir que quien obra por otro o en nombre de otro, carezca del
respectivo poder; ello no obstante, despus de cumplido el acto'o actos que obr
en nombre de otro, puede concurrIr la ratificadn o ratihabicln, [a que produce
Iguales efectos jurdicos que'e! mandato .. Remitimos al respecto, al arto 1936:'"La
ratificacin equivale al mandato, y tIene entre las partes efecto ret,r.pactivo al dfa
del acto, por todas las consecuencias del mandato; pero sin perjuiciO de los derechos
que el mandante'hubiese constituido a terceros en el tiempo Intennedio entre el
acto del mandatario y la ratificacin".
Concordante con el arto 1946, el 1930 dispone: Contratando en nombre del
mandante (leeremos del representante). no queda personalmente obligado.para
con los terceros con quienes contrat, ni contra ellos adquIere derecho alguno
personal. siempre que haya contratado en conformidad al mandato, o que el
mandante en caso contraro hubiese ratificado el contrato".
Ahora bIen, para que el representado est obligado, ser imprescindible
que los actos cumplidos por el representante se cian a los poderes conferidos,
no los excedan, o bien, en caso de .que los hubiese excedido, concurra la
ratificacin del representado .
.. Representacln sin poder. Ratificacin
Refirindonos a la representacin sIn poder, nos rerpltlmos a la diSp?;icin
del arto 1931: 'Cuando contratase en nombre del mandante, pasando los [finites
del mandato, y el mandante no ratificare el contrato, ser ste nulo, si la parte
con quIen contrat el mandatario conoce los poderes dados por el mandante".
(lase el representado).
Este artfculo consIdera la situacIn de quien contrat de mala fe: conoda de
antemano cules eran [as facultades conferidas; de ahr, pues, que el contrato Sea nulo.1
El arto 1932, trae una aclaracin obvia, sobreabundante; nos dice: 'En el ' '
artrculo anterior, slo quedar obligado para con la parte con quien contrat,
escrito se obl!g por s( mismo, o se oblig a la ratlflcacln del
Manual de Derecho Civil
En esos!casos e representante contrajo personalmente una obllgad6h, y
que se obUfl' por sr, len cuanto a todos los efectos'lurfdicos del negocio que
promovi6 YI!:joncJuy6 lO ya se oblig a' presentar la ratificacin del mandante, lo
que vale dbntraer una obligacin de hacer.
I 'El, artJI1933 nos' dice, "Quedar embargo personalmente obligado (el
y ser demandado el cumplimiento del contrato o por
prdidas e intereses, si la parte ton quien contrat no conoda
por:el mandante". '
,- -'j la situacin del tercero que contrat6 con el
Ignoraba los poderes conferidos al entendfa
porerror que-e! representante gozaba de1poderes y atribuciones para
caso el representante queda pers9nalmeilte obligado por el
IPEl!!Contf!ltO)celebrado,-o bien'personalmente obligado por dafios y
.te al'contratante de buena fe. ' ,
(6mo':las soluciones varfan e!1 raz'n de la conducta asumida por
el, t:rcero, con eLrepresentante .. Si el tercero es de buena fe 'est
no lo estar, sI eS de mala fe.
agregar que el arto 1936 prescribe que la ratificacin posterior
emanada de'lapersona del mandante o representante, consolida todo lo hecho en
su nombre y pOr su cuenta.
V. EFECTOS DE LOS ACTOS JURDICOS
l. Las sucesores unIversales y sIngulares
.'AI. '
Actos Jurldlcas 137
Antes de seguir adelante, quIero caracterizar esta distincin elemental: sucesor
a ttulo universal y a titulo singular. Para ello remitimos al TItulo Preliminar del Libro
IV, arto 3263: "El sucesor universal, es aquel a quien pasa todo; o una parte alfcuota
del patrimonio de otra persona".
Aclaremos: como ya hemos anticipado, lo que' recibe el heredero es el
patrimonIo, en cuanto constituye una universalidad jurdica, un todo ideal; o bien
recibe la totalidad, o una parte alfcuota o Indivisa.
"Sucesor singular, es aquel al cual se transmite un objeto particular que sale
de los bIenes de otra persona".
Aclaremos: sucesor singular es aql!el a quien se trans,miten todos los
derechos' que el causante tena sobre una cosa o sobre un bien, o sobre cosas
o bienes cualesquiera.
'VI. INTERPRETACIN DE LOS ACTOS Jurumcos
1_ Normas de interpretacin _ El Cdigo de Comercio
Respecto de interpretacin de los actos jurfdlcos cabrra tan s610 recordar una
sola y nica norma, la del arto 1198. Esta disposicin ha sido enteramente re'elaborada
por la ley 17.711. Se ha reformado la primera parte de lo que era el antlguo articulo,
y se le ha Incorporado un eJct:enso agregado que contiene Jo que se llama la teorfa
de la 'imprevisin", El art. 1198 nos dice: "Los contratos deben celebrarse,
Interpretarse y elecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que veros[ml1mente las
partes entendieron o pudieron entende.r, obrando con cuidado y previsi6n
w
,
Fuera de esta norma no hallamos en el Cdigo Civil otras dedicC\das a la En el Jenguale de los contratos hablamos invariablemente de partes. Partes 1
lb
' Interpretacin de !os contratos. Ello no obstante, no debemos por Ignorado o son s contratantes, los que intervienen en un negodo jurfdlco bilateral. y donde '
d d 11 que dispone el Cdigo de Comercio, en su art. 217, y particularmente en su ca a uno e e os representa un inters patrimonial disttnto. Segn una regl. I'urfdica
1 1 1
tenso art, 218, dedicado a fonnular reglas_para la Interpretacin de las clusulas de un versa, os contratos, destinados a crear relaciones lurdicas entre partes, slo
bl
' rl los contratos comerciales. El art. 217 del Cdigo de Comercio nos dice:"Las:palabras o 19an en p nciplo a las partes intervinientes"o bjen quienes ocupan su lugar, esto _ _
es, los sucesores a tftulo universal, llamados tambin "herederos". Esta nonna est de los contratos y convenciones deben entenderse en el sentido que les da el uso
enqf'\<:iada por el arto 1.195 del Cdigo Ovil, contenida en el lugar dedicado a "Efectos general, aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro
de_ .. Yl, Tft. 1. secc. m, Ubro __ claro, obvio: ha de estarse a la objetividad
1 ______ a -los herederos}I! I i palabras de
de, fuesen inherentes a la persona, o que gentes, y no al que cada uno subjetivamente quiera darles o infunQlrles.
resultase lo contrario de' expresa de la ley, de una clusula del Prevalece entonces el 'sentido objetivo de las ex,>resiones por encima del seMidQ
contrato, o de,'su naturaleza misma. Los contratos no pueden perjudicar a terceros". subjetivo que cada cual pueda darle a una expresin.
Agur sfonrtula un"prlnclplo general. Cuando veamos obligaciones, y El arto '218 trae siete Incisos, y en cada uno de ellos se
particularmente aontrato:'-hemosJde;estudiar los casos en que los acreedores interpretativas para fijar el alcance de las expresiones empleadas:1
puedenejen"er'tI2H;los'lq,s'dEirechos-y.acdones'de su,deudor, a excepcin de Jos o para Interpretarlos. El primero de los incisos nos dice: "Habiendo
que sean cual lo dispone el arto 119.6, y-mediante el las palabras, debe buscarse ms bien la Intencin wmn olel;"
ejercicio de -- literal de los.trminos';
':1'
'"
Manual de Derecho Glvil
Ine. 2: "Las clusulas equvocas.Q ambiguas deben interpretarse pormedio
de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito.
cuidando de darles. no tanto el significado que en general les pud'lera convenir,
cuanto el que corresponda por el contexto general",
Habr de echarse mano de las expresiones claras y precisas por encima de
aquellas que resulten defectuosas, equrvocas, ambiguas. y ha de estarse-al contexto
gener<ll del contrato.
EI Ine. 3 dispone: "las clusulas susceptibles de dos sentidos,- del uno de los
cuales resultara la validez. y del otro la nulidad "del acto, deben entenderse en el primero" .
vale decir, el intrprete en ese caso har que prevalezca la validez,del contrato
y no la nulidad. Y agrega el mismo inciso: 'si ambos dieran igualmente vafldez al
acto. deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los
contratos. ya las reglas de la equidad".
Las reglas de la equidad y de la buena fe siempre han de prevalecer en las relaciones
contractuales. tal cual lo prescribe el recordado arto I 1 del Cdigo CiviL
Inc. 4: "Los hechos de los contrayentes (lase contratantes en lugar de
contrayentes) subsiguientes al contrato. que tengan relacin con Jo que se discute.
sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrarel contrato'.
e manera que nada importan las palabm.s frente a los hechos ya consumados.
los que asumen valor decisivo para Interpretar lo que fue la intencin de las partes.
Inc. 5: "Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos".
la presuncin de onerosid<ld es la que siempre prevalece en materia de derecho
mercantil. Explicarlo es innecesario. Ya sabemos lo que mueve al comerdante. aun
cuando obre lfcitamente. el espritu de lucro. el obtener una ganancia. un provecho. el
que nunca ser reprobable si no es desmedido. exorbitante.
Inc. 6: "El uso y prctica generalmente observados en el comercio en casos
de igual naturaleza. y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse
el contrato prevalecern sobre cualquier inteligencia en contrario que se pretenda
dar a las palabras".
En materia comercial. los usos y costumbres. particularmente los Vigentes en
el lugar del cumplimiento del contrato. tienen fuerza de ley. fuerza de normajurfdica.
. Recordemos. por otra parte. que el arto 17 del Cdigo Civil reformado por la
ley 7. 711. ha abierto la puerta a aquel dogma rrgldo. inexorable. y al mismo tiempo
caracterfstico e inconfundible del sistema del derecho escrito o ley codificada,.que
dice que slo la ley constituye fuente de derecho. la reforma ha acogido el principio
.de la eficaCia jurfdica de la costumbre, en casosno reglados por ley; esto es. [o que
se llama. tainbiilt:m doctrina. la costumbre preter legern.
Inc .. 'JO: .'En los casos dudosos. que no puedan resolverse segn las bases
establecida.s. Ias clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del
deudor. o sea en sentido de liberacin".
Esta.es una" normalmiversal qLle tiene aplicacin tanto en derecho comercia!.
cuaJito en derecho" civil, Siempre habr de estarse en caso de duda a lo que resulte
menos gravoso o menos oneroso pa.ra el deudor: favor deitoris.
i '
, I
,: > ,. ,
.... ,
XI
ACTOS JURDICOS
.
... ''1
lo LA VOWNTAD EN LOS ACTOS JURDICOS
l. Teoria de la voluntad. Teora de la declaracin.
Evoluci6n hIstrica
<
.....
, '
A modo de introito, recordaremos. a tenQr de la definicin contenida en el
art. 944 del Cdigo Civil. que el acto jurdico. al que tambin invariablemente se le
llama negocio.jurdiCo es. por antonomasia. un actQ voluntario. Sabemos. asimismo.
que dentro del concepto de acto voluntario. el anlisis distingue entre la voluntad
propiamente dicha en cuanto constituye una realidad anfmlca. intema; y el otro
elemento: la declaracin. la que debe recoger esa voluntad Interna. esa realidad
ann;tica que. se configura on la concurrencia de la trinidad de que nos habla el
C.6digo: discernimiento. intencin y libertad.
Si consideramos que el acto Jurdico constituye el instrulJ1ento que se
en manos de las personas para que regulen libremente todas sus I l
carcter habremos de pensar que la validez del acto jurfdico; su
requiere Indispensablemente la voluntad interna. de modo qe la declaracin
la recoge $ea expresin fiel. armnica. congruente. con esa voluntad interna.
lo que representa el verdadero querer de! declarante. De tal I
en el pensamiento jurrdlco se llama la "teoa de la voluntad". .
la "teorfa de la declaracin'. be
en cuanto realidad interna. anmica. debe ser la que
efectos jurfdicos que el acto est destinado a
estrictamente racional. y aun cuando tenga detractores
celdas a un exagerado concepto de lo i
dentro de la doctrina germnica. a pesar de ello, tal te,,,,", es
j\
.a<"
24'
Manual de Derecho Civil
EnnecGerus no:s dice; "El poder del nombre de ordffl1ar sus relaciones por la propia
voIulltad, eS 'perfecto si 'lo decisivo es esa voluntad !I 110 la dec/araci61l ml1ea, divergente de
iUfulla. Si si Col1sidera suficiente la dedara6n. ault sin/a voluntad correspondiente, resultar
que tn todos aquellos nfgocios t/1 que se escinden la voluntad y la dedaracwn, queda rota la
conexin de/,negocio con
l
las I1tusidruks de-/a vida que el primero haMo. de ardellar. Un/apsus
Iflguae, una d/stracdnlmornel1tnea. Una apresin I!ff6nta, tienen acaso por consecuencia la
ruina de UI!(I 'ftAmilia. Lq' ftorla de la dedaracMn, tomada como regla, no es conforme a los fines
a ellos'. Enneccerus pone de resalto en este paSaje la jerarqufa
estrktam'itte racional que tiene la llamada teora de la voluntad frente a la otra, la
"tearfa la ql,leeomo ya lo he lnsin.uado, ceida a un riguroso
'nos dice que la 'declaraciqn sin' habr de producir los
efectcis' que' el acto est destinado a producir, sin que importe que esa
discordante, divergente con la realidad anfmica, con
la Ante todas las cosas, dice esta segunda teorfa, habr de
estarse a l;l ,\:l"edaracln, antes que a [a voluntad misma, como realidad Interna o
"1 I
anfmlca. Enlesumen: el problema nos muestra a grandes rasgos estas dos teorfas:
la de "la de "la dedarac'in". .-
Si reparamos en la evolucin histrica del derecho habrfamos de decir que
en el dere;:Jlo primItivo, tanto en el romano como en el germano, prevaleda la
teorfa de la <;!.edacin. Bastaba sin ms que el declarante se cifiese con estrictez,
con absoluto , J frmula ritual. sacramentaL para que se produjesen los
efectos- , Importase que esa frmula estuviese vada.de contenido
.,' .
[,
["
a la verdadera voluntad interna del-declarante. 'Esto
,donde resplandeda el imperio del sfmbolo,
romano se humaniza, se cristianiza, progresa,
de abstraccin. Estamos ya en.el derecho clsico y
1m eh1erecho romano de la ltima poca, ese.que qued
del Derecho Civil Romano de Listiniano; y aJlf
los trminos, 'Cmo los pasajes del derecho
ha de estarse a la intendn, al nimo,
materia contractual el coI1seI!su,s, el consentimiento,
Internas de los contratantes. Resplandece
.11 . de, pufto y letra por el escribano,
b;asta tan ' y letra ponga la salvedad de todo
escrltura'pblica.
Actos lIrldlcos 301
2. Nulidad de las escrituras pblIcas
-
A tenor de! arto 1005, concordante con el 998, es nula l escritura que no se
en la pginiC!eTprotocolo donde segn el orden cronolgico debra ser
hecha. En segundo lugar, tambin son nulas las escrituras pblicas que no
la designacin del tiempo y lugar en que fueren hechas. Tercero:
tamoin sern nulas las que no tuvieren el nombre de los otorgaQles. Cuarto:
tambin lo sern las que no contuvieren las fjrmas de fjrma a
ruego cuando no saben hacerlo o no pueden escribir, y la finna de
defacto cuando su presencia haya sido reguerida.
El arto 1004 se refiere expresamente a la nulidad de las escrituras pblicas y
agrega ... La Inobservancia de las otras formalidades no anula las escrituras, pero
lOs escribanos o funcionarios pblicos, pueden ser penados por sus omisIones
con una multa que no pase de trescientos pesas moneda nacional", Este es el
nuevo texto de acuerdo con la ley 15.875.
Cuando nos nemas referido a las indicaciones tocantes al contenido del acto,
hemos dicho que el oficial pblico debe dar fe de la Idenudad de las partes qUe
comparecen ante su presencia. Ahora bien, respecto de esto n()s dice el 1002:
SI el escribano no conociere partes, stas puede!) jus,tificar ante l Su identidad
personal con dos testigos que el escribano conozca, poniendo en la escritura SljS
nOmDres y residencia, y dando fe que los conoce".
Esta disposicin se refiere a los llamados testigos de conocimiento.que no
constituyen una eXigencia formal. como el testIgo instrumenta!, sino Simplemente
una que suple la falta de documentacin que acredite la identidadCi"e
l1S5artes comparecientes. '
IV. INSTRUMENTOS PRIVADOS
l. Concepto
A tenorcle los arts. 10 12, 1026y 1028, definiremos el instrumento prlvadodiciendo
___ que.lleva.la.firma-de-Ios-otorgantes y-que-hacep!ena-fe-de-su--
contenido respecto de las partes y de los sucesores a tt\J1o universal. luego que la
l
finna haya sido reconocida o se la tenga por reconocida en virtud de la ley".
2. RequIsItos de los instrumentos privados. La fIrma de los otorgantes
E;l requisIto esencial del instrumento privado es la firma; dIce al {especto de
modo categrico y rotundo el arto [ O 12 de! Cdigo Civil: "La firma de las partes es "
--. '--i ;i,::
, .
301 Manual de Derecho CMI
una condicin esencial para la existencia de todo acto ba'o forma livada. Ella no
puede ser reem aza a por signos ni por as Iniciales de los nombres o apellidos'.
El arto 10 13-, agrega: 'Cuando el Instrumento priva o se u ese hecho en varios
ejemplares. no es necesario que la firma de fodas las partes se encuentre en cada
uno de los originales; basta que cada uno de stos, que est en poder de una de
[as partes, lleve la firma de la otra,
- Debemos detenemos para enarecer este concepto de firma. Al respecto
hay un pasaje sumamente elocuente en el Cdigo, obra en nota al arto 3639 y dice
as: "la Hrma no es la simple escrttura que una persona hace de su nombre o apellido;
es el nombre escrito de una rT]anera particular. segRe] modo habitual seguido por
la persona en diversos actos sometidos a esta fonnalidad. Regulannente la firma
lleva el apellldo de la familia; pero esto no es de rigor si el hbito constante de la
perSona no era finnar de esa man_era, Los escritores franceses citan el testamento
de un obispo, que se declar vlido, aunque la.finna consista nicamente en una
cruz seguida de sus iniciales y de la enunciacin de su dignIdad",
Queda aqur suficientemente explicado lo que es la rinna. De ninguna manera
debe entenderse que es la reProduccin Integral de los apelatIvos y del apellido de.
una persona, sino que lafirma, segn concepto unnime, es esa manera particular
y caracterstica, y al riSrOtierlipo habitual, en que la persona deja constanda
escrita de sus manifestaciones o declaraCiones-de voluntad!ll. Sin embargo, de ello
debemos dIstinguir entre flrma propiamente dicha yeso que suele llamarse
simplemente "acto de inicia lar". Generalmente un funcionario o un empleado iniciara,
revisa papeles, escrit9s y se contrae a i/lida/ar/M, a dejar una constancia de que los
ha revisado, de que los ha tenido en cuenta, a eso es a lo que se refiere el arto 1014:
"Ninguna persona puede ser obligada a reconocer un instrumento que est
s610 flrma'do por iniciales o signos; pero si el que as! lo hubiese firmado lo
reconociera voluntariamente. las iniciales o signos valen como la verdadera finna".
DisposiCin concordante con la segunda parte del arto 10 12, que dice que la
firma no puede ser reemplazada por signos ni por las iniciales de los nombres o
apellidos. Desde luego, si se trata de las simples iniciales que no se usan como
firma; no obstante no serlo, si aqul contra quien se opone el escrito que lleva esas
Simples iniciales que no son firma, lo reconoce, contra l producir y se
(!] De los artfcuios recordados, pasaje y dems cabrIa dar una
d.efinlcln de firma,y propondramos sta: "Esel tmzo marluscrlto eserldalmente pecullar:y
de uso habitual, ei' que; no obstante rlO reproducir siempre los caracteres dE!1
rlombre y de ser ilegible las ms de las veces. COrlsttuye el testimOrllo Indeleble'que da fe d
que lo marllfestado porel slgn'atarlo.lo ha sldovoluntatiamente. esto-es, con:cllsemlmlento.
Intenci6n y libertad" (art. 897, segurlda parte).
I
, ,
,
,
,
Actos Jurdicos
103
tendr por reconocido el documento. Como ya sabemos, las ms de las veces la
firma es ilegible y consiste en una rbrica donde apenas diStinguImos iniciales de
apellidos o de nombres: pero si eso constituye el modo habitual y constante de la
persona para dar su confonnidad a las declaraciones de voluntad que expresa, eso
ser firma. Mas por el contrario, si usa solamente Iniciales que no son constitutivas
de sus ftrmas. eso no es -firma.
El requisito de la firma ha planteado estos problemas: qu es el simple escrto
privado'que en lugar de firma lleva al pie la Impresin dfgito-pulgar, porque lo
otorga un sujeto analfabeto?
Haydos apreciaciones en doctrina de esto; una cerrada, Intransigente
y cellda al texto llteral del art. lO! 2. que niega todo valor de instru'Tlento privado a
un simple escrito que s6lo lleva ImpresIn dfgito:-.pulgar. Se dice como argumento
decisivo: si la persona que otorga ese instrumento es un analfabeto y por serlo no
puede tinnar, cmo va a ser Instrumento privado, si como puede
tener cOnciencia ?el contenIdo lJ<ilrq,l!,e nLescribir.
Hay otra apreciaCin ms amplia, ms liberal, acaso
ms adecuada a la realidad del trfico juridico o a la cotidiana, y
es la que que: la base de tina disposicin legal. 190, Inc. 20
del Cdigo OVIl, todo Instrumento privado, todo escrito
emanado de particulares constituye un medio de 'prueba, est '6- firmado.
De manera que, Siguindolo a Uambfas, debemos
privado genrico, lato sensu; y b) instrumento prIvado Tanto
el uno como el otro constituyen medios de prueba por Imperio 190, Inc.
2, que nos dice: "Los contratos se prueban por el modo que IQS c6digos de
procedimientos de las Provincias FederadlJS__ ' . I
Por instrumentos particulares firmados o no
I es I
i arto I que
,bajo pena de nulidad, cualqUiera que sea el v'alor del
no conste de Instrumento pblico o privado.
, vlido l'
;j lleve l l' ,,,(
Nos falta considerar otro punto: privados. Hay tambin al respecto dos I
niega todo valor a la firma a ruego en los i
dominante en doctrina nacional.
304 Manual de Dereetio Civil
':j:' i
- cuando no en mayora, entienden que la firma a ruego
tierw valorJ que se ha conferido mandato para ese objeto, esto es,
pc:r.er no poder o no saber ponerla quien se obliga mediante
e[ El problema es ste: la prueba de este mandato no puede
consistir declaracin del mandatario. es decir, de quien firma a ruego, la
prueba tendr que ser otra, que lleve a la demostracin fehaciente de que se otorg
el mandato verbal para la firma a ruego. En esa medida la firma a ruego tendr(a
valor, opinin dominante se lo niega,
1, .I,i '. .
3.l.a firmaen blanco: Impugnacin del contenido del Instrumento
por:l"$gn'a1arioi'Pmeba. Efectos
. I , .
. El art:. '1 OU
1
6, nos dice: "La firma puede ser dada en blanco antes de la redacciL
por de!lenado el acto por la parte a la cual se ha confiado. hace
fe-SIendo la firma".
, Trascli'lti'e iibn claridad de este texto que la firma en blanco tiene ig\.lal efecto
jurfdico, 'en 'prlhdpio. que,]a firma puesta al' pie de un escrito privado llenado o
cubierto. Preguntmonos ahora qu entraa el otorgamiento de la finna en blanco;
lmplfclto ese acto un amplrslmo que presupone por
su parte\Jt""aeto de'confianza inusitado, dirfase inslito. acaso diffcl! de imaginar
. en estos'tHWiiH'6i;:que corren donde para sugerir lo que es peUgro. riesgo y acecho
una expresin muy vulgar: "el diablo nunca duerme", De
esa manera queaa'taracterizado jurfdicamente el otorgamiento de la firma en blanco.
'"
todo un contrato de mandato I I j
1
1 contrato
1,
que el signatario que pone la firma en blanco
de su mandatario. puede oponerse al contenido
i
.La ltima parte
En este
Actos jurldicos
305
De ahf, pues, que aun probada la deslealtad del mandatario. aun demostrado
en juicio que.el mandatario se desvi abiertamente de las Instrucciones impardas
y oblig a su mandante ms all de lo que l queria obligarse, respectiva
que declare la invalidez o nulidad de esas disposiciones' que han traicionado al
!"andante, no producir efecto alguno, respecto de los terceros de buena
contrataron con el mandatario, esto' es, con el depositario de la firma en bianco:-
En este punto los autores nacionales enrolados en lo.s nuevos:conceptos
elaborados por la doctrina extranjera y nacional, aconsejan no decir, tomo lo dice
el art(cu]o transcripto, nulidad. sino que deberfamos decir que la inefico.da de esas
clusulas declaradas por sentencia es inopol1ile a [os terceros'que contrataronae
buena fe con el mandati"irio. o de [a firma en blanco. Con precisa
exactitud tcnica afirman que la sentencia en ese caso es inopofli6/e a los contratantes
de buena fe, sustituyendo la expresin nulidad. por la de il1oponibi/idad.
I 019 prev una hiptesis harto excepcional donde se ha llegado a la
cQnsumacin de.lJ.lLdclil;o, y donde, por ende. no tienen aplicacin. ni el arto ! O 17
ni ellO 18. El antedicho arto 10 19. establece: "...as disposiciones de los qos artfculos
anteriores no se aplican al caso en que el.papel que contenga la firmaen blanco
hubiese sido fraudulentamente sustrardo a la persona a quIen se conftado,
y llenndose por un tercero contra la voluntad de ella. La prueba'de la substraccln
y del abuso de la firma en blanco puede ser hecha por testigos, Las convenciones
hechas con terceros por el portador del acto no pueden oponerse al signatario.
aunque los terceros hubiesen procedido de buena fe".
Entindase claramente que la hip6tesis aqur reglada est condicionada
imprescindiblemente por dos requisItos: 1) sustraccin 'Jlelta fraudulenta del
firmado en blanco, sustracci6n de-la cual fue el
de la firma en blanco; 2) que ese tercero. que delictlvameore sustralo la firma
en blanco. haya llenado el instrumento con disposiciones evidentemente
contrarias a la voluntad de! depositarlo de la firma en blanco. Lo repito: aquf se
ha consumado un verdadero delito, es .por eso por lo que por una parte se
puede ecl"\ar mano de todos los medios de prueba de que se disponga para
. demostrar esta doble circunstancia: la sustraccin l!fcita del Instrumento firmado
en blanco; y el acto de haberlo llenado en contra de la voluntad del depositarlo
i I I
11 I
que :se un ,Ino
,",,,e, "de aspirar a que los terceros que obraron de buena fe queden a salvo.
o resguardados en sus respectivos derechos; y que cargue con las consecuendas
quien fue harto incauto y desprevenido y otorg61a firma en blanco. De manera.
que no obstanteJo que precepta el Cdigo. pensamos que debe, darse un
paso adelante y dispensarse amparo jur(dico a Jos te'rcers.de buena,fe:,quei
contrataron con 'el portador de la firma en blanco.
306 Manual de DereJ:ho CIvil
4. El requisito del doble ejemplar. Caso de excepcl6n. Nulidad por
falta de este requisito. Modos como puede cubrirse la nulidad
Aparte del requisito indispensable de la firma. impuesto por el arto 1012, en
materia de instrumentos privados drase que no hay ninguna tra exigencia for-
mal. salvo la tocante a lo que Invariablemente se llama "doble ejemplar", y que con
ms exactitud, y ceidos al texto literal del Cdigo Civil, deberamos !lamar "ejemplar
o testImonio plural", Ahora bien, el ejemplar o testimonio plural, o digamos doble
ejemrnT como invariablemente se le llama; no est impuesto para todos los
'instrumentos Qrivados, 'sino que can s610 lo est.......a..teoO[ del arto 1021, para los
instrumentos privados que con ten an convenciones errectamente bilaterales, las
qe"'Qe en ser re acta as en tantos originales como rtes ha a con un inters
distinto; v.gr.: os son as partes, habrn de: otorgarse dos testimonios o dos
ejemplares; tres tres testimonios o tres ejemplares; cinco partes, cinco
testimonios o ejemplares, etctera.
Tngase presente que en el arto 1"021 renace a modo de reminiscencia una
subdivisIn romana de los contratos: en derecho romanQ distingulase entre
contratos unilaterales y bilaterales o sinalagmticos; y al mismo tiempo, los
bilaterales o sinalagmticos se subdividan en sinalagmticos perfectos e
imperfectos, o bien bilaterales perfectos o imperfectos. Sinalagmticos o bilaterales
peili:ctos son aquellos que luego que han quedado condidos gefleran obligaciones'
pgra ambas partes; en caml?lo, los sinalagmticos imperfectos son aquellos
contratos que. luego que han guedado concluidos slo generan obligacin para
upa de las partes, sin perjuicio de gue en el decurso de la vigencia del cOJl!rn!Q.
nacer obligaciones respecto de la otra, cQ..TQ.Q. ocurrira en el caso del
mandato, e! que se presume gratuito, y el que luego de estar concluido genera slo
ooligac.iones respecto del mandatario; mas ello no impide que el mandatario haya
estipulado un provecho econmico en retribucin de su labor o trabajo, y
tendramos una obligacin que nace y que est a cargo del
mandante. Cosa semejante podra ocurrir en el contrato de depsito, donde luego
que est c.onduido slo genera obligaciones respecto del depositario que queda
obligado a restituir la misma e Idntica cosa en igual estado; pero imaginemos que
el depositario se vio obligado a efectuar gastos necesarios de conservacin en la
cosa. nacer entonces una obligaci6n a cargo del depositante.
Represe que el arto 1021 habla de convenclones y al mismo tiempo tngase
presente que a:tenor del arto 1137, dentro de la teorfa del Cdigo clvU. no cabe
dIstIngo algno el}tre contrato y convencin. Ya sabemos que el arto 1 I 37 nos dlee:
'Hay contnlto cLlando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin
de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos".
Todo acuerdollbre de:voluntades que tiene un objeto jurfdlco patrimonial es
contrato para el Cdigo Civil. Vale decir, el Cdigo ha adopta'do el coriepto ampllo,
lato. que ideTltifica el contrato civil o del derecho privado con lo que se llama
"
, ;
,
l.
Actos jurfdlcos
307.
convenci6n o pacto, distinto del concepto francs, donde la idea de contrato se
.circunscrlbe al acuerdo libre de que tiene por objeto la constitucin de
derechos creditarios.
La exIgencia del ejemplar mltiple es de genuina filiacin francesa, anterior al
Cdigo Napolen y ya elabOrada en el derecho francs, es acogida por el Cdigo
Napolen y de ste es trasladada al Cdigo Civil argentino. .
la aocrina, y al referiTIlea ella no hay otra que la francesa, compartida siempre
par la doctrina nacional. dos argumentos distintos, aparentemente, para
1 I primer argumentodlce lo siguiente:
;
. otros, quien i que
argumentos de ninguna manera pueden ser entendidos independientemente y de
modo autnomo, sino que ambos a dos se integran, se completan, y es asf como
pensaremos que si se exige ejemplar plural en razn de que de otro modo podrra
creerse que el contrato no est concluIdo. es porque se quiere, precisamente,
mantener la situacin de iguatdad de las partes respecto de la prueba. Escudriando
dentro del Cdigo Civil algunos anticipan que habrra adoptado el segundo
argumento. como fundamento de la exigencia del ejemplar mltiple, si nos atenemos
al texto literal del arto 1023, que nos dice; "El defecto de redaccin en diversos
ejemplares, en los actos perfectamente b!laterales, Tia anula las convenciones
contenIdas en ellos, si por otras pruebas se demuestra que el acto fue concluido
de una manera definitiva".
Ello no obstante, reiteramos; la exigencia formal del ejemplar mltiple tIene
por ese doble argumento. otorgado tantos
ej::!lplares cuantas sean las partes en el contrato, se entender que
no est conclUido; pero eso es a los fines de dispensar proteccin a ambas partes
y colocarlas en situacin de igualdad respecto de la prueba.
Caso de excepci611.
--EtafrT0"12, nos dice: "La
I
caso que uontrato
convertirse en unilateraL por cuanto tan slo una de las partes es la
la obl!gacin pendiente, desde que la otra ya la cumpli en su
308 Manual de Derecho Civil
,n
;
J. peto no obstante no haberla,
y 1025, trasciende Indirectamente, mas de modo
Inequvoco,; de modq Indubitable, que la inobservancia del requisito del ejemplar
m,ltlple la invalidez o la ineficacia del instrumento privado. J:'redsamente
esas dispmiClones, arts. 1024 Y 1025, se refieren a los modos como se purga el vicio
de la lnoh;iervanc!a d!'!l requisito formal del eemplar mltiple, de donde trasciende
con fuerza .. fj:e que la sandn no es otra que la Ineficacia o la Invalidez.
Oportllnamente recordaremos que en este ,caso la n.ulldad est establecida
df;! un moqoJ[1directo, y no de un modo directo; pero est estabJecJda por imperio
de la ley, J:a-fe' decir, trasciende con fuen:a indubitable, lnequfvoca, con absoluta
certidumBre, que la ley impone como sancin la Ineficacia o Invalidez del
instrumentcrprivado. Recalco: rejirome a la ineficacia o invalidez del instrumento
privado. y no a [a nulidad o Invalidez de! acto Instrumentado, porque para que la
invalidez d:nulidad del instrumento privado acarree[a nulidao de! acto
es lndis ensable que el acto instrumentaao sea solemne y que,
aaems, el instrumento respectivo sea nu 0, entonces tambin ser nulo e acto
inStrumentado, art". I 044 de! Cdigo Crvn:tmimo supuesto: n. o cuando dependiese
pMo. su valIdez de la forma instrumental !I fuesen nulos los respectivos
Pongamos el la c;.esin de derechos, arto 1454: 'To_q_cesin debe
ser hecha por escrito, bajo pena de nulidad cual uiera ue sea el valor del derecho
ce I o, y aunque no conste de instrumento pblico o privado.
- Si se 4)pt por escoger e[ Instrumento' como forma ar celebrar un
contrato e cesl n, entendamos ue si e[ instrumento r[vado es Ineficaz, InvH o,
or lnobservcncla del requ SIto del ejemplar do le o ltlple, esa nu dad acarrear
taQ"l I rlt, r)Ya ez o nu I a e acto instrumentado, que en este caso es un acto
solemne )1 su validez de la validez del !nstOlmento donde consta.
O!'!:f<lWes Que [os arts:-ro)"4 y 1025 nos hablan de los modos como se purga
el vIcio de la Inobservancia del ejemplar mltiple.
Nulido.d P9rJq,/ta de este requisito, Modos como puede curirse.
Oice"el arto 1024: 'La ineficada de un acto bilateral por estar hecho en un
I-------'so[o eJemp[ar,-se-cuhre-por-[a-eJecucln u!terio'r,-seatota[ o parclal;-delas
convenciones que contenga; pero si [a convenci6n no hub.lese sido eJecutada sino
por una de las partes, sin que la otra hubIese concurrido o participado en la
ejecucl6n, el vida del acto subsistir respecto de esta parte" .
.Y agrega el arto 1025: "E[ dep6sito de un acto bilateral que slo est redactado
en un ejemp[ar'en"poder de un escribano o de otra persona, encargada de
conservarlo, efectuado'decomn acuerdo por ambas partes, purga el vicio de!
acto. Si e[ depsitono'hublese sido hecho sino por una parte, la Irregularidad no
ser cubierta sInO respecto'de ella".
.,,,-_.- ;.
Actos 'urldlcos 309
reconocimiento
-"
El nos dice: 'E[ reconOCImientO ludlcla[ de la fmna es sufICIente
para que el cuerpo del Instrumento uede tambin reconocido.
Concor ante con.e arto 1026, que.nOS dice: 'E[ Instrumento privado
reconocido judlcla[mente por la parte a quien se opone, o decJarado debidamente
reconocido, tiene e['mismo valor que el instrumento pblico entre [os que lo h?n
suscripto y"sus sucesores",
Respecto del conocimiento han de presentarse tres casos. Se da el
reconocimiento expreso;'el arto 103 [, nos dice: "Todo aelu[ contra quien se
presente en juldo metOlivado firmadci oc l, est obli ado a declatar
si a irma es ono suya:.
. - Nunca podr ni dejar de comparecer a Juicio debidamente citado y emplazado,
ni tampoco compuecer y guardar silencio, abstenerse de decir si la firma es o no
suya_ Imaginemos [as dstIntas rup6tesls: comparece y'dice: -ca finna es mfa", es
autntica; tal es e[ caso de reconocimiento . .
Esta exlgencia de!" artl 03 1, se- morigera en el caso' de que' [os citados y
emplazados judIcialmente al reconocimiento de la firma no sean los otorgantes del
instrumento, sino sus herederos o sucesores a trtulo universal, en ese caS9 el arto
nos dice: '/..,f?s sucesores del que aparece finnado pueden [imitarse a declarar
que no saben si la firma es o no de su autor".
Imaginemos que se cita a agul contra quIen se opone el Instrumento
privado en juicio, o bien" a sus herederos; ninguno comparece, ni la parte gue
Intervino ni sus herederos. Esa Income.arecencla vale tanto como un
recOnocimiento bicito. Bien es que el silencio opuesto a actos' o a una
interrogaci6n nO constituye declaracin de voluntad; mas en este casos!. porque
[a ley impone, a travs de los arts. 1031 y 1032, !a obligacin de expedirse, de
hablar, est prohibido guardar si[encio, La hipteSis est regida por e[ arto 919
de! CdIgo Civil. Si una de [
I
b)
.!
". ,
.. , ,.
310 Manual de Derecho Civil
6. La fecha cierta
Para que un instru!1!..!m!Q.p-rivado, debidamente reconocido, pueda oponerse
a tercero"s. es indispensable otra cosa, como nos lo dice el arto 1034: "Los
iStrurnentos privados, aun despus de' reconocidos, no prueban contra terceros
o contra los sucesores por titulo singular. la verdad de la fecha expresada en ellos
w
con fines iluhstrativdos, a la categorfa del acto inexistente (noll i: no_ser, la eXlstencdl.o la Ine'dlstencla,udnd'"SPu'''Ito nO,rmatlvdo. instituc[onatl.,qd
u
,
avenu, e maje ranc s, y que a teni o y sigue teniendo tanta repercusIn en plantea este otro i ema: va j ez o nu J a . 1 a are a :uno e os e emen o e
materla de invalidez matrImonial dentro de la doctrina y jUrlsprudencia nacionales. . ,: 1: supuesto de hecho, estarfamos en presencia 'del acto inexistente, del no ser, de la
Recordaremos al respecto que la categorfa del matrimOnio inexistente ha tenido .:' I,'! misma nada; por el contrario, si faltare algn elemento del supuesto normativo,
acogIda en el Cdigo Civi! portugus de 1967, arts. 1628-1630. Ahora bIen: en el estarfamos frente al acto -invlido, viciado de nulidad. De ah que se concluya
cdIgo meru,;lonado slo se distingue entre matrimorilo inexistente y matrimonio 1: afirmand,o que la inexistencia es tan slo una categorfa mdonal; en cambio, la nulidad
anulable. la llamada Inexistencia pareciera confundirse con la "nulidad". es una categorfa lurfdlco-legal. Tal dis.ociacln es Inadmisible; analizada con algn
Es de advertir que en derecho francs la categorfa del matrimonio Inexistente, detenlrriiento, a. la luz de la sana cr[tica y de la lgica jurfdica, se muestra
elaborada sobre la base del texto literal del arto L46 del Cdigo Napolen, habrfa manifiestamente desacertada y artificiosa. .
cafdo en el olvido, si ha de estarse a la enmienda introduCida en el <lrt. 184 del Los llamados elementos del supuesto de hecho van fatalmente embebIdos
Cdigo Civil francs, por la ley del 19 de febrero de 1933. Tal resulta en la norma, que los valora, regula, adecua. Todos los elementos qu han de concurrir
plenamente corroborada por el Avant-Projet de CocIe CiviL present a M. le Garde en el acto jurfdico y que en su conjunto integran el factum (supuesto de hecho), del
des Sceaux, Ministre de la Justice par la Commission de Rforme du Code Civil. que pende la produccin de los efectos jurfdicos del acto, todos, absolutamente
Premiere partie. Uvre preliminaire. Uvre premler. "Des personnes physiques et de todos, sin excepcin de ninguno, constituyen wnditio iuris, exigencias legales,
1 _______ Sir
e
y,.Pars,-1.955,-ps,..97-,.I-03;-255;-262y-263 (arts. derecho. Protra parte, Cmo hamn ae contraponerse las categona"'C---
310). Adems, la tendencia a eliminar de rafz la categorfa de la las jurfdico-legales? Qu son las ltimas, pues? (.Acaso dejan de ser
se muestra aqur, y de:modo resuelto, sino que asimiSmO, se advierte en loS trabalos ideas, conceptos, bstracc!ones, categoras lgicas, entes de pura razn?
preparatorios, y respecto de los actos jutfdlcos en general: 'fravaux de la Commission Expreso mi profundo respeto por los autores de indiscutido prestIgio
'de Refonne du Codeeivil, afio 1947-1948, ps. 69, 131 Y 132. La posicin de los autores Intelectual y cientfflco que sostienen la posicin que combato, pero movido por
del "Avant Projet" es ms que dectdida y fiffi1e en cuanto prOcura elimInar la categorfa una conviccin Incontrastable, concluyo afirmando que el ado Hexistente, concebido
del matrimonIo inexistente. En-primer lugar, proponen la modificacin del texto del como categora distinta y diferencIada del acto asolutamente ,!ulo, .. .-
art. 146, para despojarlo.de suJactura.enftica, perentoria, poco tcnica, y que ha legitimidad a la-luz de la lgica lurfdica. Para poner las cosas en su juicio F
selVido de argumento central para construir la-teora del matrimonio Inexistente. la locudn actos inexistentes o juridiUlmente inexistentes, es tan s6lo ::--; ...
" .1
31'
Manual de Derecho Civil
un recurso de expresin del que se echa mano a menudo para encarecer la gravedad
del defecto,de que adolece el acto jurfdico, o bien, ei'rigorextremo que en ciertos
casos puede asumir la sancin 111,
Ubicado dentro del matrimonio. recordar que el faclum o supuesto dt del
que.penge su regularidad institucional y su plena eficiencia iurfdica, est integrado
de varios'requisitos jurdlco--Iegales. a saber: 1) diferencia de sexo; 2) aptitud de
voluntad en cada uno de los contrayentes; 3) consentimiento sano: 4) celebracin
solemne y autntica; 5) edad.nupclal; 6) habilidad jurdica plena para contraerlo 12l.
4. El sistema de la doble clasificacin. Antecedentes. El C6digo Civil
En el derecho argentino nos topamos con una originalidad, la que proviene
de Freitas, quien, por su parte, IOn su al estructura, el rgimen de' las'.
nultdades de los actos jurdicos. habra abrevado en el Reglamento 737, del 25 de
noviembre delao 1850. En ese documento legislativo, la materia de las nulidades
habra' sido. elaborada por el ju'rista brasilefto Nabuco de Arauja. Tal.afinnacin
. .
consta en consulta evacuada en su hora por el eminente jurisconsulto brasileo
Clovis Bevilaqua. a instancia del profesor cordobs, de ilustre memoria .. doctor
Enrique Martfnez Paz. Clovis Bevilaqua funda su afinnacin en el testimonio del
hijo de Nabuco de Arauja, oaqulro Nabuco. Represe al mismo tiempo en que el
precedente mediato de la doble clasificacin estarta en Saln (TJ1eorie sur la nu!lit
des wnven!iol1s e! des acte5 de !out genere, en rnatire dvile, Parfs, 1935. t. J, ps. I a 14).Para
ms sobre el punto vase el trabajo del autor, Clasificaci611 de las nulidades
de los actos jUfldico$, Imprenta de la Universidad Nacional de Crdoba, 1939, N 26 y.
nota 40 en p. 51.
En Freitas se.da, pues, el sistema de la. doble clasificacin, yese sistema
pasa, bajo la inflUencia de Freitas, al Cdigo C!vI1 argentino ..
Entre nosotros tenemos este rgimen, que hace a 10 que constituye el punto
medular del rgimen de las nulidades: 1) la distincin entreacto nulo o de. nulidad
manifiesta y anulable o de nl/lidad dependiente. de juzgall!iento; Y 2) [a otra clasificacin:
actos viciados de nulIdad absoluta y actos viciados de nulidad relativa.
, ','" ;'. 1,'
(1) de las nulidad!S i 105 aGIo! urldiw!, del autor. tesis, 10 de julio,deI1939 ..
'sltism;;': "Slmpllflc(\(:16n del rgimen de las nulidades de los actos iurldlcQs",.Boletfn del
1959, N"" 11; ll1 y'lv. y "NLiltdad e inexistencia", L.L., SecCin DOCtrln.
t. i 04; 19!.":Mi"ece 'sp'et:ial mendn la tesis de que es autor Nieto'Blanc; NlIliiiad los
aGloi iurldiws. Buenos'Alies, Abeledo-Perrot. 197!", ps. 103 11 J 25' .. ;.".' !' i :'
(2) Del e Inexiste(1c1a", L.L., Secd6n Doctrina, t. 104; 1961:
Actos !urfdicos
de la primera clasificacin, hemos dicho actos ,Hilos ode,nulidad
Nos cerilmos al texto lltera[ del.art. 1038, que textualmente. dice: "La
de un acto es manifiesta, cuarido la ley expresame.nte lo ha declarado
nulo) o le ha impuesto [a pena de nulidad. Actos tales se reputan nulos aunque su
nulidad no haya sido juzgada".
Yel arto 1046, nos dice: "LDs actos anulables se reputan vlidos mIentras no sean
anulados; y'slo se tendrn por nulos desde el dfa de la sentencia que los anulase".
De manera que se reproduce integralmente la doble clasificacin de Freitas
. dentro del Cdigo Civil: por una parte aetas nulos o de nulidad manifiestlf\'y'ahlablts
('jfde 11/ilidad dependiente de juzgarniento; y por otra, actos vicia.dos de
'i viCiados de nulidad ndativa. Ih i '.
Clasificacin de los actos en nulos y anulables
Veamo cmo esta clasificacIn asienta sobre un crlterlO( ..meramente
circunstancial. falto de entidad lurdlca; todo depende de que el vicIo "tlue iiwalida
el acto manifiesto o no est manifiesto; todo depende de la
de.la nulidad; del modo como la nulidad se muestra a los ojos S:la
nulidad est ostensIble, patente y no requiere una previa de'hech9'
entonces, se configura a priori el acto nulo o de nuHdad manifiesta. Ajlr.el contrario,
vicio que invalida e[ acto est oculto, esto es, no es ostensIble, manifiesto,
SfO requiere previamente una Investigacin de hecho, entonces se copfigura a pjor i
el acto anulable o de nulidad dependiente de juzgamlento. Para esta
afirmacin acudimos al Cdigo Civil, y contraponemos el arto I 044, la
hiptesis de anulabilidad que'contempla el arto 1045: en unby, btr9 cas9 el
vicio es el mismo. es Igual, Idntico: prohi6id611 del objeto prmpal del IICO,
Por imperio delart. 1044 el acto es nulo: "Son nulos 195 actos.jurfdicos en
que los agentes hubiesen procedido con simulacin o fraude presumido por la .Iey,.
o cuando fuese prohibido el objeto principal del acto ... .
Son nulos cuando fuere prohibido el objeto princlpa[ del act$', y la tefc.era
hiptesIs del art. 1045 dice: 'Son anulables los actos jurfdicos (f',,1 cuando Ia
prohibicin del objeto del acto no fuese conoelda por 1$
investigaclndehecho ... . . ."" .. "'I"\
: Preguntmonos: el vicio ha cambIado de fndoJerde \1aturaleza,!,de condic(n,!:
ha, dejado de ser lo que era, o es el mismo viciq?t la1mis(na:<"<
del objeto principal del acto", 'objeto' U[<clto, antijurdlco;,Ci;lnti"arid.A. la:;
moral, a las buenas costumbres; ello no obstante, en un caso el actd.esnulo y. ene,
el' otro anulable. Cundo ser anulable? Cuando noest el vicio'ide. un,
manifiesto, cuando no se nos muestre de un modo ostensible, Cllndo'requfera:'
indispensablemente la prevla'investlgacin de hecho. Y como 'es-obylo,
invariablemente las partes han de ocultar la licitud del objeto; y, por:eilde, las '.1". s,;.
1 ti
,
320 Manual de Derecho Civil
de las veces, el acto ser al1ulable, Ahora bien: el vicio es el mismo, jams cambia de
naturaleza; por eso, sea el actO,nula o anulable, la nulidad siempre ser absoluta.
Si fuera poco, vamos al arto J 043: nulos los actos otorgados por
personas, a quienes por este C;:digo se prohibe el ejercicio del acto de que se tratare",
Es el caso de las incapacidades de derecho,
La segunda hiptesis de anu/a5ilidad del art: 1045 nos dice: 'Son anulables
los actos juddicos l ... J cU('!l1do tlo fl,l.erf conocida su incapacidad impuesta por la ley al
tiempo de firmarse el acto .. :.
Actos Jurldlcos 321
tales jams producen ningn efecto y que, ello no obstante, pueden ser de nulidad
relativa. esto es, confirma6les, o susceptIbles de convalldarse por una declaracin de
voluntad posterior, expresa o tcita, o por el solo transcurso del tiempo. A su vez
liaos anulables, 'que en cuanto tales se reputarn vlidos mientras no sean anulados
por sentencia; y que e.llo no obstante, pueden ser de nulidad absoluta,
lnconfirmables. Para ilustrar, he de recordar la ley de matrimonio civil, 2393, donde,
desde el punto de vista de la Invalidez, sl cabe distinguir entre matrimonios
absolutamente nulos (art. 84) y matrimonios anu/a6les (o de nulidad relativa).
6, Actos nulos o de nulIdad manifiesta. Casos. Anlisis
Leemos "fonnarse el acto". La hiptesis es reprodUCcin fiel de la proyectada
por freitas; y entendemos, a pesar de alguna opinin en contra que se refiere a la
Incapacidad de derecho. Ahora bien. cuando"est de manifiestoel vIcio, el acto es
nulo (art. 1043); y cuando no (o est, cuando no se conoce la Incapacidad de derecho
al tiempo de formarse el acto, porque hay de por medio la simulacin que la oculta, El Cdigo Civil enumera los actos nulos o de nulidad manifiesta a partir del.
el acto no ser nulo sino anulable. arto 1041, hasta el J 044 inclusive. Cabe sealar que la enumeracin reproduce
Por ltimo, en caso de simulacin o fraude, si hay presuncin de simuladn, sustancialmente la contenida en el arto 789-del Esbo",o de Freltas.
o fraude y, por ende, re!eyo de prueba, el acto es nulo; por el contrarIo, si no hay El arto 1041 nos dice: 'Son nulos los actos jurfdicos otorgados por personas
presuncin de simulacin o fraude,. el acto es anulable, cuarta hiptesis de absolutamente incapa.ces por su dependencia de una
anulabilidad, arto 1045: 'Son anulables /05 aelos jur{dieos { ... Icuando tuviesen el vicio de Para mayor abundamiento la nota a este artculo expresa: "tomo los menores
error. violencia, fmude o simuladn-: b d d.
impberes, los dementes y los sordomudos que nd sa en arse a enten er por
La otra clasificacin: nuHdad absoluta - nulidad relativa, asienta sobre otro 1
escrito" (art. 54). Corresponde formular una sola observacin a[ texto de arto 1041:
crIterio, sobre [o que consideramos un verdadero criterIo de entidad jur/dica. d . d
" pec contra la sobriedad tcnica y se. dilo al final. 'por 5U depen enCla e una
Aquf se repara en la fndo[e de los intereses que estn en Juego.
"presentacin necesaria"; ya sabemos nosotros que todos [os Incapaces de hecho o
Se considera propia naturaleza de la nulidad. Cuando el inters que
prevalece es, ante todas las cosas, el supremo Inters de la ley por la observancia Incapaces propiamente dichos, cuando son tales, estn sujetos a representacin
de sus preceptos, en atencin a que est comprometida la seguridad jurfdica o la necesaria, ya sean incapaces de incapacidad absoluta, como los mencionados. en
justicia, o buenas-costumbres, alguno de [os supremos valores, estamos en el arto 54, al cual remIte la nota al o1Irt. 1041; ya sean incapaces de Incapacidad
presencia de la nulidad absoluta, la que en su objetiva es de suyo relativa, como el caso previsto en el arto 55. De manera que con concisin tcnica
irrenundf.lbl? y por ende insanable (arg. de los arts 19 y 872 del Cdigo Civil). habrfa bastado que se dijera: 'Son nulos -los actos jurdiros otorgados por. personas
cuando lo que prevalece es el propsito de la ley de dIspensar absolutamente incapaces". .
amparjuffflito a un inters privado, estamos frente a lo que se llama la nulidad relativa. El arto J 042 dice: "Son tambIn nulos los actos lurdicos otorgados por per-
sonas relatIvamente incapaces en cuanto al acto, o que dependiesen de la
El juego de 1a'do6/e clasificacin autorizacin del juez, o de un representante necesario'.
-. Bien 'es verdad que los actos nulos, las ms de las veces sern de nulidad Como modelo de incapaz, de incapacid,!-d relativa, tenemos al menor de edad
absoluta; ello no obstante, hay actos nulos que __ _____ cumplido los J 4 aos, el cual es Incapaz, alien! !ur!, est sujeto
tiempo, !os-actosanulables;-las-ms-de1as v JI 1 slgasiendomenor-de emancipado o-porel--
a pesar de ello, hay actos anulables y de 'nulidad absoluta. Es de advertir que en el matrimonio regl,11armente contrado o bIen por habilitacin de edad.
intrincado rgImen estructurado por l Cdigo Civil, bajo la-Influencia deFreitas, Respecto de este sujeto ya conocemos lo que nos dice el arto 55: 'Los menores
en los tltulos VI y VII de la Seccin [[ del Ubre [[ se'a la sIguiente anomala: lo nulo adultos slo tienen capaCidad para los actos que las leyes les autorlzan'otorg;f'. __
no siempre coincide con la nulidad absoluta. Es as como hay actos Aulos vIciados Para todo lo dems ser incapaz.
tan slo de nulidad ya su vez, lo anulable no siempre coincide con la nulidad 1;' La disposicin que vengo comentando habla
re/at'iva. Es asf.como,hs:lY actos.gnu/ab/es viciados de absoluta. relativas de carcter especlal,donde el acto de que se trata
Reitero otra vez la.C;Qnvenlencla de sImplificar, para evitar las incongruencias de la autorizacin judicial, o bIen de la venia ,de un
que resultan del juego de'la doble clasificacin. Por una-parte, actos /lulas, que euanto Respecto del primer caso, actos para cuya validez
I
-, '::,
i,'"
;f.',l,' .
322
Manual de Derecho Civil
dal, recordaremos el del menor emancipado, arto 1-35 del Cdigo Civil; reformado
por la ley 17.711. A tenor de esta disposicin. el emancipado, no obstante gozar en
general de capacidad -civil, necesita de la autorizacin judicial para efectuar actos
de disposicin de aquellos bienes adquiridos a tftulo gratuito, esto es. pro-donato.
pnrlierede o pro-Iegato. Insistimos en que las restricciones a la capacidad civil de!
emancipado, llamadas restricciones' de carcter relativo, o bien prohibiciones
relativas, se han. reducido a la mfnima expresin. El nuevo arto 135, despus de
declarar que e.l emancipado goza de capaCidad para administrar y disponer, agrega a
continuacin que requerir autorizacin jurdica para los actos de disposicin de los
bie'les adquiridos a ttulo gratuito, salvo que se trate un emancipado casado y
concurra acuerdo de ambos cnyuges"siempre que uno de ellos sea mayor de edad.
Dentro del rgimen del Cdigo Civil, tambin la mUjer casada requera la
autorizacin para un sinnmero de actos; s6io cabe aclarar que por' derogacin
expresa del inc. ,2" de! arto 54 y de sus correlativos, inc. 4", art. 57 y arto 60, la
incapacidad civil de la mujer casada ha quedado'enteramente abrogada: y habremos
de recordar que goza de plena capacidad civil. si nos atenemos al nuevo texto del
arto 1" de la ley 11.357, que literalmente dispone: "La mujer mayor de edad,
cualqUiera sea su estado (soltera, casada, viuda o divorciada), tiene plena capaCidad
civil". De manera que el arto 1042 carece de toda aplicacin prctica en 10 que toca
a la mujer casada.
la nota a este artfculo, adems de mencionar a la mujer casada, a los menores
emancipados, respecto de algUnos actos, menciona, asimismo, a los religiosoS,
comerciantes fallidos, a los tutores y curadores, respecto de actos determinados.
Te,ngamos presente que en su oportunidad ql)ed aclarado que la incapaddad es-
pecial que padece el llamado 'religioso profeso" es perse una incapacidad de derecho
y no una incapacidad de hecho, aun cuando Freitas inexplicablemente considere al
religiOSO profeso como un incapaz de hecho y no de derecho, a punto de que afirma
que.el prior o superior que ejerce la direccin de la comunidad o convento donde
ingres el rellglo!jo profeso, viene a Ser el representante necesario de este incapaz:
diramos, recorda':1do a un emlne.nte jurista argentino, Alfredo Colmo, que esto de
considerar al religioso profeso incapaz de hecho y de entender que el prior del
convento es su representante necesario, constituye una verdadera 'superfetacin",
Igual consideracin cabe formular respecto del comerciante fallido
particularmente si analizamos su inhabilidad legal para disponer o cohtratar
,los bienes que constituyen la masa de'la quiebr: a punto de que lo hemos,recorddo
oportunamente, no pocos consideran que esta Inhabilidad es una consecuencia
inevitable"del "desapoderamIento", estado jurfdico ,que se' produce como
consecuencia forzosa, Ineludible, de la declaracin Judicial de quiebra o de cen-
curso civil. Claro est, rreitas, tambIn Inexplicablemente, entiende que el
falli.do, en cuanto a la prohibicin para contratar; es.un
hecho, y no de derecho: y.la representacin necesaria estar[a ejercida por el sndi'co,
que es el representante de la masa de acreedores, y aqur, como dia Colmo, nos
'1
i
---------
Actos juridicos
3"
,!ltopamos con OtJB 'superfetacin", De manera,' pues, que si en la. nota al arto 104-2
",aparecen el religioso profeso, e) comerciante fallido, es porinfluenda de Freitas, quien
al ilustrar la disposicin correlativa al art, 1042 (art. 789, inc. 2", Esbol;ol. tambin
alude al religioso profeso y al comerciante fallido, Entenderemos nosotros que la
. norma del arto 1042 del Cdigo Ovil, jams puede tener aplicacin para estos casos,
y para concluir con el arto 1042, tengamos presente que la nota respectiva,
. cuando menciona la necesidad de la autorizacin JudIcial respecto de tutores.y
curado"res para ciertos actos, desde luego actos de dIsposIcin, no est regUlando
la invalidez de un acto'por causa de Incapacidad: sino Que est regUlando la invalidez
del acto, en atencin a que carece de recaudos indispensables, como es la
autorizacin judicial requerida para el tutor o para el curador, y asimismo, em menor
medida, para el padre, respecto de ciertos actos de disposicin de los bienes
pertenecientes a los pupilos o hijos sujetos a la patria potestad (arts, 297, 443, ,475),
El arto 1043 nos dice: 'Son Igualmente' nulos los actos otorgados'por
nas, a qulenes por este Cdigo se prohfbe el ejrcicio del acto de que se tratare".
Esta disposicin est refirindose Indudablemente a la Incapacidad de
derecho; tanto es as! que la nota a este art(culo para ilustrar mendo'na el caso del
tutor o el albacea, a quienes se les prohfbe adquirir los bienes que administran, y
muchos otros casos semejantes, vale decir, remIte a las prohibiciones para comprar
sancionada par el Cdigo CIvil en el arto 1361.
El arto 1044, en su primera hiptesis nos dice: 'Son /lulas los actos ;uridir,o<; en que
los agentes nuiesen procedido con o mude presumido por la lelJ.,.",
Respecto de esta hiptesIs, recordemos que ya oportunmente, al tratar del
fraude pauliano, qued aclarado que no se configUra la nulidad que constituye un
estado objetivo del acto, como afirma Uatnbras, sIno que se configUra otra modalidad
de ineficacia, lo que se Hama inopa/libilidad, tanto es as! que a tenor de los arts, 965,
966, el acto obrado en fraude de los acreedores produce la plenitud de sus efectos
entre las partes y aun respecto de terceros, con esta sola salvedad: ser il1opa/lible a
los acreedores en la medIda en Que conculque sus derechos y tan slo en esa medida,
en \0 el acto conselYar la plenitud de sus efectos. Es por eso por 10 que la
reforma general al Cdigo Civil. al reelaborar la primera'clusula del arto 954, con
acierto y dentro de 10'Que es un prop6'sito de depuracin'tcnlca, elimina el fraude;
mas esa sola enmienda no corrige todo el sistema, aqur en el arto 1044, ptlmeta
hiptesis, nos encontramos con Que' la simulacin y el fraude, en ,",mto",
presumidos por la ley, constituyen cusales de ihvalldez o de nuUdad,
ilustrar, remltlremos a los casos de simtilacino fraude ..
Tenemos'as! el arto 1297, que prescribe:'"Reptase simulado y
cualquier arrendamiento que hubleSe,hecho'el marido despus ,de la
puesta por la mUjer sobre la separacin de bIenes, sI no fuese
de ella, o con autorizacin ludicial. Reptasetambln simulado y
recibo anticipado de rentas o alquileres".
Adems, es del caso recordar el arto 1
el que trae siete incisos. En todos los casos se entender
i
I
324,
Manual de Derecho Civil
nOJfue-de buena fe, auhque alegue el locatario la clusula del contrato por la cual
se c,bliga "a-ha'cerlo. Atravside Jos mencionados Incisos, se Instituye la presuncin
de-rnla -fe', de fraude,! '
, TambiA tenemos el arto 3604 del-Cdigo, reformado por [a ley 17.711. Este
artfcu[onoS' dice: 'Si el testador ha entregado- por c'ontrato, en plena propiedad,
algnosi bie'!'es a uno ide los herederos forzosos. cuando sea con cargo -de una
tenta'i vitalicia' 'o con de usufructo, -el valor de los bienes ser imputado
soliriHa'pM.eln disponible del testador, y el 'excedente ser trardo a -la'masa"de la
impufikin y esta colacin no podrn serdemandadas por 105
forzosos que hubIesen consentido en la enalen;.cin, yen ningn caso
parilOs 'que no tengan'designada por la ley una'porcin legtima".
, pues:que por imperio de esta dispOSicin legal. todo acto de
transmisin de inmuebles que el padre hiciere a uno de sus hij;.s, heredero forzoso,
cuahd' lo sea'con cargo de renta vitalicia o con reserva de usufructo, se presume,
..que es donacin, un anticipo de herencia, exento del rgimen de
la ca[a'ciprit:de manera que el valor de esos bienes ser imputado a la porcin
'testador, y si hubiese excdente, ste ser trado a la masa y repartido
en fporciones Iguales entre todos [os coherederos.
. , 'Tendrfamos tambin el caso de [a uris el de jure de interpos"icin
Actos jurldicos 325
sean "absolutamente /1ulos o anulables" con relacin a la masa; se afirma, en cambio,
que son ineficaus, O de pleno derecho, o bien. pueden ser declarados tales
(ineficaces). cuando se acredite que el tercero tenia conocimIento .del estado de
cesacin de pagos del deudor (arts. 18; 122 Y 123).
'El arto 1044, en su 2
1
hiptesis nos dice:' ... son l1ulos los actos jllridicns 1 ... 1
cua/1do fuese prohihido el objeto principal del acto ... ,
Vale decir, cuando la ilicitud del qbjeto est manifiesta o resulte ostensIble, y
nO'se requiera una previa Investigacin de hecho,
El mismo artculo agrega: o cuando el acto no tuviese la forma exi:lusivame/1te
ordenzda parla ley .. .". .
Es el caso de la forma ad--solemnitatem, particulannente el acto solmne, tal
cual lo prescribe el arto 916.
Por ltimo, el arto 1044, nos dice: " .. , o wa/1do dependiese para su validez de la
forma'instrummtal, y fuese/1l1ulos los respectillOs instrumentos.:
Es el caso del acto solemne, cuya validez depende de la .obsejVancia del
instrumento pblico o de la escritura pblica, la que es nula; v.gr.": lo es porque no
figura en el protocolo del escribano, o bien porque falta l? mencin de! lugar o de
lafedtu, etctera .
de ,persona de que nos habla el arto 374 Y su nota respectiv;;; "1bda dispOSiCin a
7_ Actos anulables o de nulidad depen.diente de .juzgamlento_ .. Casos,
Anlisis
'-:':". 'beri'efi2Io 'd un incapaz es de tilngn valor, ya se disfrace bajo la forma de un
"' <;:lnEXo.so, o ya se haga bajo el nombre de personas interpueStas, Son
,.. interpuestas el padre y la madre, ls hijos y descendientes, y
,_'o el cnyuge d.e la persona incapaz. El fraude a la ley puede probarse por todo El arto 1045 enumera los actos anulables, Tengamos presente'que el arto
gnero de pti!i:!ba". .\ 045 reproduce sustancialmente el 790 del Esbor;o de Freitas, La'primera hiptesis
y la nos dice, entre otras cosas, "se puede disfrazar un legado a beneficlo es esta: 'SO/1 mulables los (jetos jurldicns, cuando sus agentes ohraren Jan una)ncapacidad
de un inc\paz de dos maneras, o por interposicin de una persona, o por un contrato ;l" accidental, cnmo si por cualquier causa se hallasen privados de su razn ... ":
El disfraz por Interposicin de personas se hace por fideicomiso tcito, Consideremos brevemente esta hiptesis: aqur se habla de "incapacidad
enqrgando yerpalmente entregar el oqjeto de la liberalidad a una persona Incapaz. cldental", acaso cupiera fonnular una obJecln de carkter exclusivamente tcnico,
La ley,qea cjertas presunciones de que hacen suponer que hay porque en materia ,de Incapacidad propiamente dicha, esto es, incapacidad de
de personas. Las afecciones que unen a los asce/1dientes COI1 los hecho, incapacidad de obrar, no cabe este distingo de incapacidad accidental; las
descel1dientr;s, al esposo con la eSpDsa, hacen que sus intereses sean comunes, y por personas son desde el punto de vista de su capacidad de obrar: o plenamente
esto la que lo 'que se ha dado al espDso o esposa, al padre y a los Msul1dimles capaces, o bien incapaces: y qUienes son tales pueden ser: absolutamente incapaces
---de,unaper,san.ainc.paz;-seluzga'dado-alJncapazmJsmo", incapaces. De'modo que la literatura jUr"aica no nos aa
que el arto 374 I instituye la presuncin iuris et ddurt de la exIstencia de esta categorfa de "incapacldad accidental", con la cual el autor del
hlterpQs.i!:ln de pf!fs:ona, I;uando la institucin, hereditaria o el legado favorezca a Cdigo Civil quiere referIrse a quien es incapaz en p.l hecho, de un modo.indert9 y
un O,blen esposo o'esposa de quien es Incapaz para reciblr.por 'donde es ImpreScindible produclr prueba en el caso concreto para
test<jmento,(ir.tGpaddades contenidas en los'arts. 3664, '3686, 3736, 3739,'3740). ineptitud; en este caso, la falta de discernimiento o del uso de razn. AcaSG .
Para .terminar con la,hiptesis'de presuncin de fraude; remito a'Ja nueva ley habido,ms propiedad Y'ms congruencia si se hubiese d!cho: son '
de concursos, ! 9 .551, la que velando por la depuracin tcnica de las normas actos jurdiCOS otorgados por aquellas personas que'padecieren '
legales, cambia las exprslones usadas por la antigua ley ,de quiebras, arts, 109- dental del dlscemimlento, por cualqUier causa; v,gr.: un
110-1,1 l': ya no se dice que los'actos del deudor obrados en el perodo de sospecha, obrado 'bajo estado de embotamiento alcohlico, o 1:
,
326 Manual de Derecho Civil
hipn6tico, o bajo la accin de E;!5tupefadentes, etctera. Y si la primera hiptesis
del arto 1045 hubiese dicho as:, son anulables los aCtos jurdicos otorgados por
aquellas personas que padecieren de la privacin accidental del discernimiento,
habra sido el Cdigo enteramente armnico y congruente con 10 dispuesto en el
arto 92 [, primera parte, donde precisamente se contempla la hiptesis de la privacin
accidental del discernimiento y se dice asr: 'Los actos sern reputados hechos sin
discernimiento, si fueren actos lCcitos practicados ... J por [os que, por" cualquier
accidente, estn sin- uso de
. Vale decir, (la s610 sern anulables [os actos jurdicOS otorgados por un sujeto
Insano o dernen,te, aun j:uando sea un Insano o demente no declarado. sino .que lo
ser todo 'acto otorgado por alguna persona que accidentalmente est privada del
discernimiento. o del uso de razn. por causas cualesquiera.
El arto 1045. en su segunda hiptesis. nos habla de fas actos anulables:
" ... cuando no fuere conocida su incapacidad impuesta por la ley al tiempo de
firmarse el acto, . ."., ..
Lase en lugar de "fIrmarse", formarse, concluirse o constituirse. 'lB. nos hemos
referido p esta hiptesis: entenderemos, de acuerdo con el precedente que es
Freitas. en uno de los,incisos del arto 790 del que aqu Se contempla el
caso de la incapacidad de derecho, cuando ella est encubierta, disfrazada, oculta,
o por interposicin de persona, o bien bajo la apariencia de otra disposicin. Es el
caso tfpico de la interposicin de persona para consumar el fraude a la ley; es el
caso de! juez: a quien se le prohibe adquirir en propiedad los bienes que estn en
litlglo en el juzgado de su Jurisdiccin, pero adquiere haciendo figurar como
adquirente a un ntimo amigo suyo, a un socio, a un hermano, o a otro pariente
lejano; en ese caso la incapacidad de derecho, la prohibiCin para adquIrIr, est
disfrazada. encubierta. oculta mediante la interposicin de persona; por eso el
acto_no ser nulo sino anulable ..
El arto 1045. tambin dice que son anulables los actos: ... cuando la prolibici611
del objeto del' aelo tlO fuese conDcida, por la neusidad de alguna inVfstigaci6t1 M hecno ...
Tal vez, en !,!l ciento por dento de los casos, la ilidtud del objeto del acto-
Jurdico n,? estar de manifiesto en el acto mismo, sino que estar encubierta,
disfrazada, y ser indispensable la previa investigadn de hecho. La grosera
o la torpeza cuando se obra en contra de la ley se ha de disimular, se ha de ocultar,
no se' ha de mostrar de modo ostensible o patente; de manera que si se trata de
, ilicitud del objeto. reptolo, acaso en el dento por ciento de los casos habr
anulahilidad y no nulidad, o el acto ser ilImlaMe y no nulo.
El art ...-1045 tambln'nos dice que los actos son anulables: ... cuando tuviesen
el vida de error. violencia.- fraude o simulacin ... ".
Tngase presente que aqu hay una omisin intrascendente: no se menciona
el dolo; mas ya isabemos, que el Cdigo Civil se ocupa de la Invalidez del acto
jurfdico por. causa de dolo, desde el art, 931 en adelante. Aslmls:t,:' tenemos el
propsito mejoramiento tcnIco que asoma en la reforma general del Cdigo,
,
Actoslurldicos.,
,,,
que se manifiesta en la reelaboracin del arto 954, en su primera parte; -donde
"'ahora est inclurdo el 'dolo, orriltidoen el arto \045. Adems; en esta penltima
_J1lptesis se habla tambin de fraude o simu!adn, pero es el caso de que no hay
prsuncin de fraude, y. por ende. hay que 'echar mano de todos los medios de
':prueba, a los fines de probar la simulacin o el fraude, Es precisamente la prueba
ms dificultosa que hay que produclr'en luido y las ms de ta's veces ser prueba
Indirecta, y no prueba directa, salvo el caso de la simulacin entre partes; val
decir, en elcaso en que hay contradocumento.
Porltlmo, el arto 1045 nos dice que los actos jurdicos sem,n anulables cuando:
... ' para su validez dda- forma itlstrumental, 1). fuestn anulahld: los tespecti\Is
istrummws. V gr,: el caso de que el instrumento pblico, tal cual )o; precepta. el
arto 989, contuviese enmiendas, palabras entre lfneas, alteradones en partes
,esenciales. como fecha, nombres, cantidades, cosas, etctera, no al final.
S.,Caracteres de los actos,nulos'y anulables
Ya sabemos que a tenor del arto 1038 la nulidad de un acto' es manifiesta
cuando la ley. expresamente 10 ha nulo o le ha Impuesto la pena de
nuHdad; y se-agrega:- "actos tales se repulan nulos aunque su nulidad no aya sido utgada".
Nosesforzaremos por comprender 10 que declara la norma. De nlng\.ma manera
vaya a' entenders'e que la nulidad cobra vigencia -Y efectividad en losl hechos si no
hay intervencin judiCial. SI no hay LO que quiere decir e! art.' 1 038' es
que'<la sentencia en este caso: el lenguaje .del
-contemporneo, se debe clasificarco!1'0 "declarativa" y n? decir,
la nulidad bra ab nitio, a-tunc, quiere decir que el acto en ningn mornentoprodulo
efectos de manera que elluei al declararlo' nulo no ha alterado"Ai"modiflcado
, '. ' .. , 1\,'
ninguna situacin furfdica. .' . . . ,
, ., .' . I'f' ' "
Los a-nula bIes, recordando el.ya analizado art. 1045. se reputan vlid9s
mientras no 'hayan sido anula-dos, y -slo se considerarh .acts nulos la
sentencia que 10$ anulase. Aquf la sentencia 'es ya c01.'stitutiva, pbrque el acto
producir efectos. y slo dei:d: pr?dudrlo,s_desde, dlct91a
sentencia de anulacin. En un caso hay n,/dad y en.otro anula6n; un caso lO!
sentencia es meramente declarativa y otro
,- j'" I ' ,.'., ,
muy claro, pero se torna i 1 '
que nos dice:,"La .J
igual estado en que se 1 acto 'O),ul"do', ,.'
De manera que esta q,ue nos hemos esmerado en
.se torna adosa, falta' de todo sentipo; alcance p
tericamente cabe la distincin, es decir, vale mientras no
sentencia de nulidad. De lo contrario, en virtud del efecto retroactivo
,
328
Manual de Derecho Civil
impuesta Rltr,imperiOideJ arto 1050, lo anulado se confunde e Identifica con lo /lulo.
i ... d revisin Integral del Cdigo Civil, asom61a preocupacin
art. t 050; es el Proyecto de Reforma de 1936. Tambin est
la recomendac!n votada poreJII Congreso de Derecho Civil.
en 1937. SI se quiere mantener la vIgencia efectiva entre
seltorna {orzaso eliminar el art. 1050. Un caso de excepcin.
locserfa,elij,irto. -132. '
l
,,,jill,
9.La la nulidad en absoluta y relativa. Fundamer,to.
hnportancia .
1"
Recordemos que dedamas que la distincin de la nulidad en absoluta y relativa
est inspIrada en un criterio de verdadera entidad jurdica, ya que aqur lo que se
viene a considerary tener en cuenta es precisamente la rndole de los intereses que'
estn en Juego, vale decir, la propia naturaleza de la nulidad, o si se quiere, el grado
de gravedadque asume .. De ese modo hemos dicho que cuando est en Juego,
ante todas las cosas, el supremo Inters de la ley por la observancia de sus
preceptos, se.configura lo que se llama la nulidad absoluta que, en su apreciacin
objetiva, es irrel1unahle e imprescriptible. Aqur se quiere, ante todas las cosas, la
obselVancia nexorable de los preceptos de la ley; ya que en esos preceptos se
comprometen valores jurfdicos supremos como el valor segurIdad, el valor justicia,
etctera. En cambio, cuando lo que.se quiere, ante todas las cosas, es dispensar
amparo jurfq!co a intereses privados por encima del inters de la observancia de la
ley, se conf.i(gura lo que se llama la nulidad relativa, que en cuanto relativa, es
renunciable, lo que qUiere decir tanto como sanable, v.ale decir, confirmable y
"iptile, Rec,?rdemos las dispoSiciones del Cdigo Civil relativas a la renunda de
las leye,y de los derechos, arto 19 del Titulo prelimInar "De las leyes", el que
pone: renuncia general de las leyes no produce efecto alguno; pero podrn
conferidos por ellas, con tal que slo miren al Inters
II no est prohibida su renuncia".
. disposicin concordante con el arto 872, que dice: -las personas
renuncia pueden renunciar a todos los derechos establecidos
aunque sean eventuales o condiCionales; pero no a los
e ertnte'rS partlcular ([elas personas, que en mira
no son susceptibles de' ser el objeto de un.a renuncia".
en que se asienta la diferencia entre nulidad
Es indudable que esta dasiffcacin asume
. ,ya que el lulclo definitivo sobre la naturaleza de la
. l
'. f
abslta'"y-'naUdad . I
nuHdad sea absoluta o relativa; en cambio, la otra
sI se quIere, frente al distingo entre nulidad
I
Aclos Jurdicos . 329
JO, Caracteres de la nulidad absoluta y de la relativa
los caracteres de la nulidad absoluta estn 'enumerados en el art 1047 del
Cdigo Civil. que sustancialmente es la reproduccin del arto 1683 del Cdigo de Chile.
'Tenemos, a tenor del art. 1047, que si el acto est vicado de nulidad absoluta
el Juez puede y, agregamos, debe declarar la nulidad de oficio; cuando aparezca
manifiesta en el acto. El Ministerio Pblico podr alegarla en Juicio en nombre de
la ley (el Cdigo Civil dice textualmente "en nombre de la moral y de la ley"). Podr
aducirla en Juicio todo aquel que tenga un inters legftlmo, salvo el que hub.iere
conocido o debido conocer el vicio que revalidaba el acto; a l se le opondr el tan
conocido adagio: 'Nadie puede alegar en defensa de sus derechos su propia
torpeza". Por ltimo, la nulidad absoluta, atento su carcter de irrenunciable, es al
mIsmo tiempo, insanable;vale decir, "Inconfirmable e imprescriptible, Respecto
de lo primero es obvio, evidentfsimo, y no hay problema de nIngn linaje, no es
pOSible la convalidacin ulterior del acto ni por confirmacin expresa ni por
confirmacin tcita. Respecto de lo segundo, el pensamiento unnime entiende
tambin que el solo transcurso del tiempo no puede tornar vlido un negocio Jurdico
invlido, nulo. Ahora bien, si pensamos de lata, y dentro del Cdigo Civil. se
toma materia opinable, porque el art, 1047 se aparta de sus precedentes y no dice
expresamente que la nulidad absoluta sea Al mIsmo tiempo est el
arto 4019, que al enumerar las acciones imprescriptibles no menciona la de nulidad
absoluta, Asu vez, esta ltima disposIcin es de suyo de interpretacin 'restrictiva,
en norma de 'excepcin a otra institucln de orden pblico, como 10 es la
prescripcin. No obstante ello, el crIterIo que prevalece, poco m,enos que unnime,
es el de que la nulidad absoluta, a ms de incol1Jirma61e 'es imprescriptible.
Por.oposlCin al arto 1047, e\ arto 1048 nos dice cules son los caracteres de
la nulidad relativa. Nunca el juez podr declararla de oficio; talTlpoco.podr el
Ministerio Pblico en el solo nombre de la ley; slo podr aqucirla en
aqul en cuyo provecho est instituida para proteccin de propios
La nuUdad :relativa es sanable, vale decir, wnfinnab!e y prescriptible (art .. l 058). , , ,
,
r, \.
1-1. Actos -.'
,
Tngase presente que en el Cdigo CiviJ no se observa la prolijidad'
metodolgtca caractestica del EsbQ(;o de Freltas y si
los actos nulos o de nulidad manifiesta y los anulables o{s de
de luzgamiento, en los arts. 1041 al;l045 Inclusive, tambin'es
dice cules son los actos viciados de nulidad absoluta nI cules
nulldad relatlva. De-modo que
para dar el tendremos que estar
J
)
)
)
330 Manual de Derecllo Civil
fundamento a esta distincin. y entonces en cada caso emitlr nuestrQ juicio. nuestra
conclusin. As, pues, hablbamos de la prohibicin del objeto principal del acto,
esto eS,de la ilitiqJ. del objeto. y recordbamos que por imperio del arto 1043, el acto
es nulo cuando $t prohibido su objeto principal; y por Imperio del arto 1045.
tercera hiptesis, j:![ acto es anulable cuando la prohibicin de su objeto principal
no fuere conoclda'por la necesidad de una previa investigacin de hecho. En uno
y otro caso la.nulidad es absoluta, porque se trata de la ilicitud del
. objeto del acto. Por otra parte, segn el art. 1044, es nulo el acto jurfdico que para
su validez dependiese de la forma instrumental, si la foma instrumenttll fuese nula; y el
art . . 045 jiice que, si dependiese para su vaHdez de la forma instrumental y la forma
instrumental fluse anulable, el acto Jurdico ser anulable. Pero' sea nulo o anulable el
acto, siempre la nulidad ser aliso/uta, porque todo lo ataedero a la forma
mental. particularmente al instrumento pblico, es materia de orden pblico.
Claroque en. doctrina no hay uniformidad de pareceres; v. gr.: en el caso de la
incapacidad absoluta de hecho, los actos jurfdicos otorgados por un demente que
padece civiL o bien por menores Impberes que no tienen
discerniml,ento. En estos casos, los ms dicen que el acto no es nulo sino de
nulidad absoluta, entre ellos Alfredo Orgaz: 'LA nulidad es absoluta porque aqu falta la
voluntad JI si no voluntad jams podremos conceb;' el acto jurdico o mgocia,jurldico. Vale
decir, se aferra ai concepto cardinal de acto" jurdico, hace hincapi en lo que
concierne a la estructura racional dl acto JurdIco. Otros, pore[ contrario, entre los
cuales se pueden mencionar a Uambfas, Arauz Castex y Borda, dicen que aqu( la
nulidad no es absoluta sino relativa porque est Instituida para proteger al Incapaz.
Con todo, en el caso de que el acto Jurdicosea otorgado por un demente declarado tal
por sentencIa, debera preguntarse: y la cosa juzgada no es materia de orden pblico?
el Cdigo Civil no nos trae una el1umeraci6n de los actos viciados de
nulidad absoluta y de los viciados de nulidad relativa, por manera que e[ intrprete
pose(do de! criterio en que se inspira esta distincIn, sabr darnos en e[ caso
creta el diagnstico. Ahora bIen, el que haya esta omisin en el sistema elaborado
por el Cdigo podr de primera intencin parecer una laguna, un vaco, una
imperfeccin metodolgica que no se observa en Freitas. Segn criterio de otros,
deja de ser tal laguna, y es en cambio'fruto de un hombre sumamente experto y
perito en materia jurfdica, que ha dejado librado al juzgador determinar e[ carcter
de la nulidad en cada caso; y no encasillarlo a priori y de antemano.
11. LA ACCiN DE NULIDAD
1. El efecto retroactivde la sentencia de nulidad
: "," 1" .,
Hemos dicho ya'que la,distincln entre lo nulo y lo si se
quiere intrascendente; ociosa, falta de toda significacin, frente al precepto
'.
: L
Ii i
1, '1,
,1 T
I ;i
,
I
. Actos jllrfdll:oS':.:'
33'
l 050 que infunde efecto' retroactivo a toda sentencia de nulidad, Por
.-eso dije!que si nos ubicbamosdentro de la situacin creada por la declaracin
judicial de nulidad, el distingo entre lo nulo ylo anulable carece de toda entIdad;
slo cabe mantener el distingo enun plano puramente terico, vale decir, antes
de que recaiga sentencia de nulidad.
, .
2; Efectos de la nulidad respecto de las partes
Recurdeseque decfamos que la nulidad e$ [a sancin civil donde resplandece
ese fin reparador en virtud de! cual [a violacin de los preceptos de la ley acarrea la
frustracin de [os efectos que el acto jurldlco de antemano estaba destinado a
producir, y de ese modo ordena restituIr las cosas a su estado anterior.
Hemos de analizar [os efectos de la nulidad en las relaciones entr partes y
en'segundo lugar"nos referiremos a los efectos de la nulidad respecto de los terceros.
En cuanto a lo primero, est como norma fundamental el atto 1052, el que
textualmente dice: "laanulac16n del acto obllga a las partes a mulllamente
lo que han recibido o percibido en virtud o por conseOJencia del acto anillado'.
Para lograr la correccin integral del texto en su aspecto tcnico !eerramos:
-lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto nulo o
anulado': Aqu[ se instituye 10 que se llama ca/ldiaio sine'causa, en virtud de la cual
las partes gozan del derecho de exigirse la una a la otra la restitucin de todo
cuanto se dio o se pag en virtud del acto jurfdico declarado nulo o mulada por
sentencia. Acaso hubiera bastado, como lo entIende el Proyecto de Reformas del
ao 1936, el solo art. 1052 y a] mismo timpo,la remisin a las disposiciones del
pago sin causa, materia tratada en disposIciones precedentes, arto 792 y siguientes
de! Cdigo Civil. No obsrnnte ello, el C6digo ha sido casu(stico, y ha considerado
,situaciones muy particulares, en lo que se refiere a las relaciones entre partes.
Tenemos as los arts. 1053, 1054 Y 1055. Acaso para que nos entendamos ms
claramente conviniera prevenir esto: estamos siempre tratando del caso en que el
acto Jurdico declarado nulo o anulado ha tenido ya principio de ejecucin o
elecucin plena; si seda esta hiptesis, funciona el art. 1052, nonna general que
n habrra requerido otras disposiciones que consideran situaciones particulares.
El arto 1053, nos dice: 'Si el acto fuere bllateral. y las obligaciones correlativas
conslstlesen'ambas en sumas de dinero, o en cosas productivas de frutos, no habr
lugar a [a restituci6n respectIva de intereses o de frutos, sino desde el dfa de la
demanda de nulidad. Los intereses y los frutos percibidos, hasta esa poca se
compensan entre s'. .
La dispOSicin es obvia: si el negocio jurdico declarado nulo o anulado gner
obligaciones recfprocas para ambas partes, concretadas en prestaibnes
consistentes en la entrega de sumas de dinero o bien de cosas productivas, de
frutos, se obra la compensacin por imperio de la ley, de los frutos e
I
Manual-de Derecho CIvil
pet!=[bi9,OS h,;sta el da c;le la demanda. Aclaremos que aqur se nos habla de interest;S
poq una:PlrttW de cos,!:s productivas de frutos; y ya sabemos nosotros que dentro
de \.lna tecnolo.gfa jundica hay frutos naturales, industriales y civiles.
dic_e el Cdigo Civil: las prodUCciones espontneas de la naturaleza;
dUqtr!ales: aquellos ql,le obtiene el hombre con el cultivo de la tierra, v.gr.: las
co!;!echas; y civiles: todas las rentas que produce la cosa, V.gr.: el Inters que redita
el qinero daqo en prstamo o el alquiler que redita la casa dada en locacin. Aquf
se de frutos y de intereses y simultneamente de cosas productivas de frutos,
y; PNclsamente, el dinero es un fruto, fruto civil. Aguf se advertir que me limito
se<jlar que puede mostrarse como una manifestacin de descuido
I':n_if! ](:J:!@'/I'! estilQMcnlco; habrfa bastado decir: si las prestaciones
,!;!!) Ifl entrega de cosas productIvas de frutos, se produce la compensacin
de los ffuto!i_:p!;!rclbidos hasta el dfa de la demanda. Recordamos asimismo que la
frutos se adquiere,luego. que han sido perCibidos si son frutos
o renta que redita la cosa; o desde que han sIdo separados o
alzqdgs,',sJ'son ,frutos naturales o Industriales (art. 2425).
'J-",;;!-f1:.d054, dice: '51 de dos objetos que forman la materia del acto bilatera.l.
'ur consiste en una suma de dinero, o en una cosa productiva de
. de los intereses o de los frutos debe hacerse desde el dfa en
fue pagada, o fue entregada'la cosa productiva de frutos.
- .EI arto ,1055, nos dice: "Si la obligacin tiene por objeto cosas fungibles no
,habr lugar a \a restitucin de las que hubiesen sido consumidas de buena fe".
Ya sabemos que fungibles son aquellas donde cada Individuo de la
especje es Igual a otro de la misma especie y pueden ser sustituIdas las unas por
las otras en liNal cantidad y de Igual calidad. Caso tfpiCO: el dinero, que adems de
fungIble es consumible. '
3, Efectos respecto de terceros
"
I
Actos jurdicos
Esta salvedad no la habfa antes; el arto 105\ mantena el rigor inexorable que reflejaba
a modo de corolario lo preceptuado en el arto 3270 "del cdigo Civil. el que. en su
"formlac!6n compendia el viejo adagio que dice: nemo plus iuris ad alium ff(lI1sferre
Potest."quam qUDd ipse (nadie puede transferir a otro un derecho qe no tiene ni
ms extenso que el que tienel y, redprocamente, nadie puede adquirir de otro un
"derechque no tena el que se.to transmiti aun derecho ms extenso que el que
tena quien se lo transmiti. El arto 1051 originario, ya reformado. figuraba" en el
;Cdigo Civil como corolario ineludible del principio inflexible y riguroso-de ,lgica
jurldica formulado en el arto 3270, que dice: 'Nadie puede transmitir a otro sobre
un objeto, un derecho m.ejor o ms extenso que el que gozaba; y recIproCarI]ente,
nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho melar y ms extenso que el que
tenia aquel de quien lo adquiere",
Obsrvese cun exacto es lo que he afirmado"aqurest la consagracin ms
rigurosa del nemo plus iuris... .
Por si esto fuera poco, entindase que el arto 3270, cuyo corolario forzoso es
el 1051, constituye dentro' del Cdigo Civil. el eje de un sistema de, normas que
recibe la inspiraciri tradicIonal, cislca, ya renovada en el pensamiento jurfdlco
contemporneo, donde reina lo que,se llama la teorfa de la "apariencia", donde se
despierta una muy grande preocupacin por dispensar proteccin jurfdlca a los
terceros adquirentes de buena fe a ttulo oneroso, la de este
postulado se toma forzosa, indispensable, por exigencIa de la seguridad jurdica .
del trfico jundico. El art 3270 y su corolario, el 1051, tienen otros correlativos: el
arto 3277 del mismo ttulo: "La violencIa, el error, el dolo y las irregularidades de
que adolezca el tftulo del que transmIte un .derecho, pueden igualmente ser
invocados contra el sucesor". .
El arto 3125 dice: 'El que no tiene sobre un Inmueble ms que un derecho
suleto a una condicIn. rescisin o resolucin, no puede constituir hipotecas sino
sometidas a las mismas condicIones, aunque asf no se exprese".
Ahora bien, el rlgor del art. 1051, corolario Ineludible del 3270 y sus
correlativos, no dejaba de tener algunas excepciqnes, entre las cuales cabe
La materia est regulada en el arto 1051. Esta disposIcin, reformada por la mencionarlos arts. 970, 996, 1:194, 186, 2130y 3430, Fuera de stas excepciones,
ley 17.711, nos dice: "Todos Jos derechos reales o personales transmitidos a terceros el enunciado del arto I 051 el carcter de una norma general; no obstante
sobre un inmueble por una _____ r ____ esfuerzo, con muy buena inspiracin. de algunos autores
_Elcto.anuladQ,.quedan sinnlngn v 1 porva-lnterpretativa"queran-que-e1-e6digo dijera-otra-cosa-distinta-- ,
poseedor actual salvo los derechos de l terceros adquirentes de buena fe a ttulo a la que habla dicho. Y no slo la haba dicho en un artculo, en el 1051, sino que al
oneroso, sea el acto Tiulo o anulable". decirlo ahr no hada otra cosa que consagrar una doctrina. un sIstema, un rgimen,", .. ,.,
El antiguo art. JQ51 deca: "Todos los derechos reales o personales que en este momento el pensamlento jurfdico contemporneo supera y o.'
transmitidos a terceros sobre un Inmueble por una persona que ha llegado a ser Por eso es'por lo que el eminente Blb!loni. sobre quien se tendi "el'mant'o.:delJi __
propIetario en virtud d!;1 ao:;:to anulado, quedan sin ningn valor y pueden ser olvido", nos dijo: "El primer art{culo del C6digo que debe ser reformado
reclamados ael poseedor actual". "La del art 105 J es ciertamente la primera
Obsrvese que la refo[fTl<l j!)jjere un agregado final con arreglo al cual quedan en el C6dlgo; /a mpemcua6n de bieneS en poder de personas de buena
a resguarda los ,derechos flpqulricl9s por terceros de buena fe y a tftu!o oneroso. de quienes rentan daecflD a.parente a ellos. es incompa.tible con las
, ,-' .. , -" .
. ',' 1-0
1
, I
., _,>.. _._'
334 Manual de Derecho Civil
para,e/ establecimiento de un sistema eficaz de crdito real; es adems m/a mayor
parte de los casos tina verdadera in.iquidad, que porque Ultll person.a se dej engaiiar o porque un
jua o un "gobierno, como en casos ocurrido, dio en autorizar una tnajenacil1 que
despuis se dedar ilegal. se despoje a los que ignoraron ellngao o qean en la
legi!imidad de los."ctos autorizados, es cosa que jams se podr aprobar",
El pensamento unnime de la doctrina nacional est, en general de acuerdo
co.n la enmiendal, o con el propsito que ella persigue, o con el razonamiento que
le sirve de base,y que no es otro, precisamente, que dispensar proteccin a Jos
terceros adqUirentes de buena fe y a trtulo oneroso. Mira asr a. imponerse la teora
de la "aparien!=ia". Cobra vigencia lo que lIamarfamos tftulo puta.tivo, vale decir,
aquel que, aun cuando emane de'quien no .era dueo o adolezca de efectos legales,
y est a ser declarado nulo por sentencia, con todo a juicio y conciencIa
insospechada del que adquirfa, era aparentemente un tftulo vlido, correcto, apto
por sf solo para transmitir la propiedad.
Ahora bien, manIfiesto mi discrepancia con la formulacin de la enmienda
introducida, y.adhiero a BibHonL quIen despus:'de dejar intacto el arto 1051. propuso
este agregado: "!,os derechos de los terceros siempre estarn amparados por las
disposiciones de este.Cdigo que protegen a los adquirentes ce buena fe de
derechos que no pertenecan a sus autores". El Proyecto de Reformas del 3 (arts.
210, I 457y 1821);tambin sigue sustancialmente la frmula empleada por Bibiloni,
la que es suficientemente amplia y abarca todas !as hiptesis donde haya de regir
la teorfa de la apariencia.
nI. DE ACTOS NULOS Y ANULABLES
1 .. Concepto. AnlisIs
"Si quIsiramos caracterizar la conversin, diramos que hay conversin cuando
un negocio jurfdlco viciado de nulidad produce o puede producir los efectos Judicos
de un. negocio distinto, si ste rene las condiciones exIgidas por la ley, y Siempre
que, atento el fin perseguido por las partes, haya de entenderse presumiblemente
que stas quIsieron el negocio, o que lo habrran querido si hubiesen tenido
conoclmiel)to de la nulidad.
,', ., teorfa.de la.conversin de los actos. Jurdicos es completamente extraaial
Cdigo G:ivll, como norma o prIncipiO general aun cuando en l habremos de hanar
casos de .flplicacin.
'1 '
.i. .
... " .,
. :. , .111 formulacin de esta teora se da en la legislacin comparada, como veremos
en seguida:'enel Cdigo.alemn, art. 140; en el italiano, art [424, y. en el portugus
de .
Preguntmonos cules podrfan ser los casos C2dlgo
CivU, Contestaramos a'la pregunta con varios artfculos del mismo. En prlmertrmlno
Actos lurldicos 335
a].987: "El acto emanadq de un oficial pblico, aunque sea
tuviera las formas debidas, vale como Instrumento privado,
por las partes, aunque no tenga las condicIones y formal!dades
los actos elctendldos bajo las fonnas privadas".
cmo aquf se ha obrado una conversin: el instrumento pblico
. suyo-" nulo; ello no obstante, puede -producir los efectos jurdicos de un
reuniere cIerta condicin, la Imprescindible: firma
claridad habr de advertirse esta figura jurdica de la conversIn, a
de la segunda clusula del art. 2502, el que consagra el conocido principiO:
"us "."m,esto es, no puede haber ms derechos reales que los creados por
ley creare en Jo futuro. Este es el principio de carcter institucional.
y que dentro de !os derechos patrimpniales
autarqua personal, que es el que i en materia'
I
consagrado en el arto ,..'
.2502: "Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Todo
la condicin de no producfrefecto 1
tal d J 16 a Promesa
ec arae n de voluntad ser J
si est hecha Con las
entre viVos, donaciones
:; , . [ depender de la muert d r
: ' a-clusula respectiva dice que la donaCIn e a guno
,
- que como donaCin ser nula. aun
testamento 105 femiales Impuestos
citar el art. 3010 de la servidumb"'.'
, 'No pueden
U
de un inmueble La
. . . se valdr
herederos, sm afectar a las heredade
! principIo
Inmuebles., s
. que rige las servidumbres, la obHgacJn
J fundo siN/ente; c;le suyo es nula
que se trata, vale decir no habr .
haberconstitud6n de un
de hacer ona, ande
. cabe formular esta refleXin' en todo 1
b 1
. s os casos
so re a teorfa de la ca 16
una prohlbicln de la ley. Reparemos con
el. :cto que la infringe o la
! . e;; s trmmos se expIde el arto 18 d I
por las leyes Son de _ e
.. el caso de contravencin"' n ngun valor. sI la ley no
. que de lo que serfa una . t" d .
entre nosotros en estri t ac Itu crItIca, teorfa de la
. . .' '. I c o concepto. entidad cientftJca; se
'. "1 e da a los actos
"'" Q!;rOS ,en algunos
. ..,. r
J
,,_
ji! .,
Cd. El de los actos nul 1
Igo CrvH arto 140; del It IJ os y anu ables lo del
portugus de 1967, a ano, arto 1424, y asImIsmo, del Cdigo
. La doctrina alem<H:1.a s;pinclde con la taUan .
que haya habido una no es menester
. gl a a prodUCIr los efectos del
Actos lurldicos 337
otro negocio jurfdico diferente; basta sin ms que pueda entenderse que
verosrmllmente, y atento al inters' econmico perseguldo.por \aspartes .. se haya
la.val!dez del segundo.negoclo jurdico, en caso de que'se haya conocido
:la nulidad de que adoleda el primero OJ ,
w.; CONFIRMACIN DE ACTOS NULOS Y ANULABLES
1. ,La confinnad6n. Concepto. Caracterizaci6n. Diferencias con otras
figuras Jurdicas
La materia est tratada en el TItulo VII de [a Seccin Segundadel' Ubro [[, el
que va- precedido de esta Ieyenda: "De la confirmacin de los actos nulos o
anulables. La sola leyenda nos anticipa ya que la conflrmacin slo .procede
respecto de los actos nulos o anulables viciados de nul!clad' relativa, S.obreabunda
repetir lo que ya sabemos:'el acto viciado de nulidad absoluta es incortfirmab[e; en
ese caso la nulidad constituye materia de orden pblico y por ende' no cabe
posJl:iHidad alguna de que el acto pueda conval!drse por una declaracin de
voluntad ulterior, expresa o tcita,
. El arto 1059 del TItulo a que me he referido, define la confirmaGi6n en estos
trminos: "La confirmacin es el acto jurdico por el cual una persona 'hace
desaparecer los vicios de otro acto que se ha!Ja sujeto a una'acd6n de nulidad".
La definicin afirma que la confirmacin es un "acto jurdi,w'; si lo es,
cicle perfectamente bien con la caracterizaci6n del acto jurdico: .e$ todo 'acto
voluntario Uclto que tenga por fin Inmediato establecer entre las relaciones
jurfdicas, crear. modificar. transferir, conservar o aniquilar derechos'. ,Al mismo
tiempo, dentro de los caracteres del acto Jurdico, est el fin inmediato,esto es .. lo
que tambin llamamoS "causa" .Ia que entendida en serrtido teleolgiCO, constituye
un elemento esencial del acto Jurfdlco. y cul es la causa en 'el acto'Jurdico de
confirmaci6n? Contestaremos: el animus CDl1.firmlll1di, vale decir, la voluntad de
-'------;..;...
(31 Respecto de la llamada reorfa de la conversl6n de los nelloclos jurdicos, 'rem'jto l estudio
de Mndez Costa, Maria Josefa, "la conversi6n del negocio jurdIco InvUdo en el derecho . !
Civil argentlno', en RevIsta de Ciencias /urrdlcas y Sociales, Universidad Naclonal'del Utoral,' .
Santa Fe, 3" pccll. (\ 171. 1968, pS. 1, Spota, A. G., TrMado de dmcno,dyil, ,Pa,t -i' . , ..
y.actos juridicos", Buenos Aires, 1957, t. L vol. 3':', no. L p. ['J.
Fernndez, Peoro Silva. "Conver.;ln de los neo:oclos lurrdlcos", en Arralts):le <>
Ciencias lurfdlcas y Sociales de la UnIversidad de Chile, cuarta poca; 11[, .. ', ...
Vase tambin tesis del autor: ClasifiU!ci6rr las aCtD'> ...... "l. ''"'.:t
G6rdoba;.939,no, 38, p. 9; y ss.. .. "
, ,
33.
Manual de Derecho Civil
convalidar el acto. Nadie habr de naginar el acto jurfdico de confirmacJn sin IInimus
collfimumdi, sin que ese acto est presidido por Ia-Intendn de convalidar un acto viciado
de-nulidad. o a" una de De manera, pues, que la confirmacin,
que es u,:! ?cto jUrfdico; adems de ser un acto voluntario. un acto ]ferto, tiene-un fin
jurdico inmediato, tiene una causa, jams puede dej'ar de tenerla: es la intendn de
parte de Quien confirma de convalidar el acto viciado de nulidad. La nota al arto 1059,
para acentuar ms la caracterizacin de esta figura, que se llama confirmacin, la hace
contraponer a atrns figuras tales como la ratificacin y la novacin.
Caractrizaci6n. Diferencias con otras figuras jUrdicas .
Es indudable que la rnlijiUlci6n es coSa distInta a la Suele decirse
tambin: "ratlhabicin", en trminos estrictamente tcnicos. La ratificacin o
ratlhabicin consiste en el acto de aprobacin que produce aquel en cuyo nombre
y por cuya cuenta otro ha efectuado un acto jurfdico o varios actos' jurfdicos sin
mandatoprevio.'De eJIa trata el arto 1936 del Cdigo Civil.
.. An ms nftlda es la diferencia entre confirmacin y novacin. La novad'n,
a tenor del arto 801, es ".la transformacin de una obligacin en otra'. La novaci6n
presupone;pues, dos obligaciones; una preexistente, vlida, que le sirve de causa;
y otra nueva que ha de nacer o:Se ha de constituir para reemplazar a la precedente
que se extingue. Es por eso que la novacin figura entre los modos extIntivos de
las obligacIones, arto 724, inc. 2. . .
La nota l art. 1059, a la que ya me he referido, comienza diciendo: "La
confirmacin contiene virtualmente renuncia de la accin de nulidad" y agrega:
'pero toda renuncia nO constltuye una confirmacIn". Es obvio que el que confirma
elacto viciado nulidad, al confIrmarlo, ha renunciado al derecho que la ley le
reconoda de demandar en juicio la nulidad, .por vra de accin o de excepcin.
Nadie negar que la <oonfirmacln entraa una renuncia, lleva implcita una renuncia:
a qu?;, renuncia al derecho de alegar la nulidad en juIcio. Aquel que
confirma es aquel en cuyo beneficio exclusivo la ley instituye la nulidad, como
se decide a confirmar el acto, a convalidarlo, a hacer desaparecer
el VICIO o los VIClOS de que adolece, quiere decir que renuncia implfcitamente a:1
derecho que se le reconoce de alegar la nulidad en juicio.
2 .. Requislto.s
, El al:t<.l-060 nos dice: "Los actos nulos o anulables no pueden ser confirmados
por las partes 'qu'e'tengan derecho a demandar o alegar la nulidad antes de haber
cesado l:a , de que ella provenfa, y no nInguna otra
que prodUCir la nulidad del acto de confirmacin"
El acto es un acto lurfdlco al que deben todas las
condiciones generales indispensables para la validez de todo acto jurfdico, tal cual
Actos jurldlcos
,
'IO'alce la disposicin y transcripta en su ltima parte, y adems
que el vicIo de que adoleda el acto, y lo ha
haya ya desaparecido, V.gr.: si el acto estaba vlGlado de
. una de las partes era incapaz. esa-parte incapaz, a la que la ley ampara .
'en su provecho la accin de nulidad, tendr que dejar de ser incapat, otwert1fSe
en persona' capaz. En el caso de-los vldos de la voluntad, V.gr.: la Intlmldad6i'l';:set
Indispensable que haya cesado para que I?ueda haber confirmacr6n1; ...
resolucin: todo vicio que haya invalidado el acto tiene que haber. desa.:mrecldo
.:):Iara que se d la confirmacin vlida. Al mismo tiempo,
.clicho:.la conrmacin requerlr siempre el animus C{mfirmandli -la
. del que confirma de convalidar el acto, . .. :$<."!;II!U)!
3. Confirmacl6n expresa. Requisitos
... ", ';1\ \ !
ji:.: ... ,,,
_. Recordemos que la confirmacin puede consistir en una
I """1
voluntad expresa, o bien tclta. . . ... ...
. El arto !06! regla especialmente las condiciones que' debe reunid!!
instrumento de confinnacln expresa. Este artculo, de pri!1'era Intencin; distingue
entre confirmacin expresa y confirmacin tcita, y nos dice: "La puede
ser expresa o tcita. El Instrumento de confirmacin expresa', debe colteri'et!:Iilld
pena de nulidad: 1) la sustancia de! acto que se.qulere
que adoleda; y 3) la manifestacin de la intenCin de repararlo. . -.... _ .
El comentario de esta disposicin nos \leva forzosamente' a 'meditar,' a
reflexionar. Se afirma de primera Intendn que la conflrmaci6n 'puede ser expresa
o tcIta: y por otra parte; ya-continUacin, se nos dice que el de
confirmacin expresa debe cntener, bajo 'pena de nulidad; tales y cua[s requisitos.
En qu quedamos? Si la confirmacin hasta puede consistir en una
tcita de voluntad, vale decir, que hasta puede ser inducida de ciertos actos
prodUcidos por quien tiene el derecho de alegar la nulidad en Juicio; cmo es
posible que el instrumento de confirmacin se_ nos torne
Indudablemente, tal cual lo previene Segovia, inspirado en r .
Rau, debemos entender que no se trata de
proatiol1em; vale decir, debemos entender esto:
preconstituida de la confirmacin sea ..
inobjetablei en el .
el vicio d! que ;do/eda y la mal1ifestad6n de la illtenci6/1 de
instrumento adolece de algn. defecto .. esto es, si
requisitoS .. n9 constituIr prueba suficIente de la
obsta a que pueda haber confirmacin, desde el momento .
en una declaracin tcita de voluntad. De este modo s podrra'm05
instrumental: y ya sabemos que una cosa es nulidad i.nstrumental Y
I
Manual de Derecho Civil
nulidad del.acto instrumentado; y asimismo, para que la nuUdad instrumental acarree
la nulidad del acto ir;strumentado, es Imprescindible que el acto instrumentado
solemne y dependa, para su validez, de la. validez del Instrumento. La
confirmacin, es obvio, no slo no es formal, sino que tambin puede ser tcita.
El arto 1062, dice: "La forma del instrumento de confirmacindehe ser la
misma, y Con las mlsmas solemnidades que estn exclusivamente establecidas
para el acto que se cnfirma".
Esta dispOSicin tambin requiere su explicaCin.
Imaginemos el caso de la nulldadinstrumental, el caso de la transmisln.en
propiedad de un Inmueble por escritl!ra pblica, y.esa escritura pblica es nula, no
figura en el Ubro de. Registro p en el Protocolo del escribano, o bien, tal cual lo
previene el arto 1005, no se halla en la pgina del protocolo donde segn el orden
cronolgico debfa ser hecha: esa escritura es nula .. Tendremos que celebrar otra
escritura pblica que haga referencia a la anterior, y que al miSffiq tiempo. supla el
defecto formal de que adolecfa aqulla? Contestamos categricamente que no, ya
que se trata qenulidad absoluta, y por ende, [nconfirmable. Slo queda este remedio:
una nueva escritura en debida forma, y sin referencia alguna a la anterior. Para
ilustrar sobre la hiptesis prevIsta en el arto 1062, pongamos otro ejemplo: el
de compra y venta celebrado porescritura pblica, con el ciento por
ciento de formales que impone la ley, pero ha concurrido un vicio de la
voluntad: error, IntimIdacin, do!o. La vfctlma del vIda es qUien tiene derecho a
confIrmar el acto: o podr alegar la nuHdad o bien, impldtamente, podr renunciar
al derecho de alegarJa confirmando el acto; y si se decide a producIr la declaracin
E:xpresa de confirmacin, no podr servirse de un Instrumento prlvado sino de una
llueva escritura pablico., donde consten todos los requisitos del arto 1061: la sustancia
del acto, el Vicio de que adoleda, y la manifestacin de la Intencin de confirmarlo.
Pero nunca vamos a imaginamos que el art. IO2 se refiere a la confirmacin de
una escr!fura nula o anulable pa"r defectos formales, porque en ese caso la nulidad
es absDluta y por ende, il1confinnable.
4. Confirmacin tcita
1 .
"
1
Actosjurfdlcos
34{
que haya desaparecido el vicio de que el acto Imaginemos el de
el acto de que se trata es la obligacin que asumi un menor de veinte anos,
bl 6 ",1 d,manada de un contrato civil, respecto del cual el menor es Incapaz
Olgaclnclv, , .. ...
(art. 1160 del Cdigo Civil). No habiendo llegado a los vemtlun anos, se antiCipa,
movido por escrpulos personales, dispone de dinero y paga parte de la deuda
ha contrafdo en vIrtud del contrato que celebr. En ta! caso este acto
adolece de nulidad porque ha sido efectuado por un incapaz; por elcontr!lrlo, 51 esa
persona que contrat cuando era menor llega a la mayoridad, y siendo. mayor y
estando en el goce pleno de sus derechos civiles, paga parte de la eSf! pago
parcia! entraa una confirmacin, con ese pago parcial ha el acto, de
ese pago parcial se induce la intencin de Infundirle al acto la plenitud de.susefectos.
5. Efectos
El arto 1064, nos dice: confirmacin, sea expresa o tcita, no exige el
concurso de la 'part;e a cuyo favor se _ .
Acaso omit decir cuando hablbamos de la confirmacin, lo qlle era
evidente: ya dedamos que l!l confirmacin entraa una renunda, una o
clase de renuncia, neva implcita la renuncia al al,egar ,la nulldad en
juicio, y en cuanto es una renuncia, la wI1firmaci6n es un ado Jl.I.rfdlr;o I.I.l1Ilatera/: se
perfecciona por la sola voluntad de una persona. Eso es lo que nos quiere slgmhc;ar
el arto 1964 cuando rios dice que "no exige el concurso M la partt a cuyo favor se nau .
Art. 1065: "La confirmacin tiene efecto retroactivo al dfa en que
el acto entre vivos, o al da del fallecimiento del disponente en los acti'ls d; ultima
voluntad. Este efecto retroactivo no perjudicar los derechos de ter.ceros .
De manera pues que, convalidado el acto por la conftrmacl6n, habr de
reputrselo vlido ab-initio, vale decir, desde el dfa en que tuvo lugar si fue un acto
entre vivos, o desde el da del fallecimiento del disponente en el casq de t.esta-
t bien la clusula final trae una salvedad: "este efecto retroactivo no
men o. n., . . . 1 1
perjudicar os dereos de teruros. Para la a a nota a arto
1065 donde transcribiendo a Aubry y Rau, se nos dIce: /\sI, por cuando
una ha confirmado en la mayor edad, la venta de un inmueble en la
El arto 1063 nos dice: "La confirmacin tcita es laque resulta de la efecto respecto.de.un.segundo.adqUlrente--
-voluntaria;-totaloparclal;-del-actb sujeto a una accion de nuHdad", al cual el que era menor hubiese traspasado la propiedad del. inmueble siendo
De manera pues que el cumplimIento espontneo, ya total o parcial, efectuado mayor y antes de la confirmacin de la primera venta". ..
por qUien tenra derecho a confirmar el acto, eso slo, sin ms, lleva a Inducir el Oulsiera hacer notar que el ejemplo que trae la nota, que es claro, se
animus ccnfirmandi, la intencin de convalidar el aCto, de purgar el vicio de que al caso de un menor de edad adulto, Incapaz para contratar, que
adolecfa, de Infundlrl!,! la plenitud de sus efectos Jurfdicos. No ser Indispensable no puede hacerlo. Nosotros tenemos que dar el diagnstico de este .:.:: ."::.
el cump!fmlentototaJ, sino que bastar el cumplimiento parcial. SIn embargo de lo y nos preguntaremos: este acto es nulo o anulale?, y ..
cual. tngase muy para que ese cumplimiento total o parcial entrae con el rglmen del Cdigo Civil, este acto es nulo, salvo que se y; ... 1;::.J,.;
una confirmacin verdadera, y al mismo tlemp? vlida y eficaz, es Indispensable dificultad de hecho de la verificacin de la edad, cosa rara por lo,
. :
342
Manual da Derecho CMI
que no, que est la prueba Idnea de la partida que acredita que es
,menor e: ad, aun cuando se haya',hecho pasar por mayor, etctera. Este es un
acto,nulo. <:oPero acto es de nulidad absoluta o de nulidad relativa? De nulidad
relatIVa; la s610 mira a dispensarle amparo jurfdico al menor, al incapaz
Represe que el ejemplo est tomado de los autores franceses Aubry y Rau y ellos'
de la de inexistente, consideran que hay tan s610
y anU
1
labl:s. lo Identificado con la nulidad absoluta y Jo anulale identificado
con a nuhdad relativa.
I ;os?tros tenemos el galim;tfas de lo /lulo, que no obstante ser nulo ab-initio
. nu o derech,o, todo puede ser de nuliqad relatIva. esto es. puede se;
I a o por confirmacin o por el transcurso del tiempo; y a su vez lo anulable
que siempre ser vlido mientras no sea anulado por sentencia no obstante ello'
de nulidad absoluta. es decir. inconfirmable e imprescriptible. .
Universalmente no hay ms distingos que ste: actos nulos o de nulidad
absoluta. la nulidad ms grave. donde la sancin' cobra la mayor intensidad o fuerza'
y actos anulables o de nulidad relativa. -la nundad menos grave donde la sanci '
de una Intensidad menor. . . n
.-'!
','i' '1'
",
,
,
,
" r!
,i':':':.
.: . xv
ACTOS ILCITOS
l. CONCEPTO DE LOS ACTOS ILlCITOS
l. La teora de la responsabllldad
;, -, ,,'
Daremos al respecto una nocin elemental; diremos que la
civil constituye un importante efecto jutidicci de los tantos regulados
civil, y en cuanto constituye es6, es una c'onsecuencia jurfdica.condlclonada. que
dentro del concepto razn suficiente est Ugada de modo inseparable a un
antecedente o a un factum o supuesto de hecho' condIcionante.
Nuestra preocupacin se concretarfa carncterizar cada uno de los elementos
constitutivos del antecedente. esto es, del fac!um o supuesto de hecho. Los
elemntos que lo Integran, tal cual lo enuncia el tema siguIente. son stos: elemento
objetivo. elemento subjetivo, dao y nexo causal.
Formularemos una doble reflexin: en primer lugar, cuando hemos hablado
de la respnsabllidad civil, nos hemos ceido con sev'eridad y rIgor a la genuina
significacin que tiene esta locucin 'a travs del decurso del tlempo, esto, es, nos
hemos ceido al concepto tradlciona-!, dslco, de responsabilidad, En segundo
lugar. ctlando hablamos de civil. entendemos que esa
responsabilidad es tan slo de carcter y consIste en la' obligacin de
repararlos daos causados. Esa comprende mbitos: la llamada
responsabllidad dImanada del incumplimiento de obligaciones contractuales.
llamada tambin responsabilidad obligac!onal o responsabilidad contractual: yja
nosotros habremos de tratar in extenso, que es la responsabilidAd
I extracontractua!, la dimanada de la comisin de actos i1fdtos:materia reglada,'pb.
el Cdigo CIvil en los Titulas VIII Y IX de la II del Ubro 11, ':
344
Manual de Derecho Civil
2. Supuesto de hecho: elemento obJetivo, elemento subjetivo, dao y
nexo.causal
Dentro del 'supuesto de hecho', factll.m o antecedente, figura como primer
elemento. el objetivo'.
que el elemento objetivo no es otro que la conducta ilfcita o el
obrar contrano a derecho. Adherimos decididamente a la difundida doctrina tanto
en materia penal como en materia civil. de 'la objetividad de lo ilfcito.', de
que la llcita o Jo i1fcito, se configura por la sola contradiccin entre los
a.ctos POSItIVOS o negativos del hombre y los del derecho, concebido
ste como un ordenamiento normativo orgnico y unitario. . .
De manera, pues, que nos apartamos de la tendencia tradicional en materia
civil que contrapone lo i1fcito civil a lo i1fcito penal y que, concebida
con amplitud, nos lIevarta a la diversificacin de lo ilfeito en tantos ureltas como
sean los sectores n?:mativos del derecho positivo que hayan sido transgredidos
por acto POSltl.VO o .negatlvo del hombre. Insistimos en el concepto de la
o.pjetlvldad de lo mClto; SI asf entendemos las cosa;>, presdndase de toda otra
CJrcunstancia. o.calidad que pueda aadirse a lo ilcito, y mfrese lo ilcito en s mismo,
y entonces, lo felto no es otra cosa que la.contradiccin de la conducta con los
preceptos del derecho.
asf Como fallara la lgica Jurfdlca si entendiramos que lo urcito puede ser
diversIficado y de esa manera puede hablarse de categorfas de ilkitos o de ilicitudes'
v.gr.: ilcito pena!, ilklto cIvil, ilfcito administrativo. etctera. '
Por otra no deja de resentirse manifiestamente el rigor Igico-Jurfdico
cuando un .{l1ISmo acto ha de considerarse ilcito, referido a un sector del
jurdico;''y simultneamente, lkito respecto de otro u" otros sectores
normatiVOS, dOnde no produce ningn efecto.
De,.manera que ad.herimos a .este concepto de la "objetivIdad" de lo ilcito y
entendemos en que lo Ilklto configura frente a todo acto positivo o
negativo que InfrinJa un precepto Jurdico; y a su vez, que el ordenamiento jurfdico
es un todo orgnico, unitario, indivisible, donde no cabe, para juzgar la calidad de
los actos humanos, subdivisin ni categorfas.
. Ahora, bien, una cosa es que nos contraigamos al concepto de la ObjetiVidad
l.
Actos rrlcllos 345
Site habrn de concurrir otros requisitos: el suhjetivo, asimismoel o
,dano, y el nexocausal. . ..
y si proyectramos lo ilcito en el orden penal diramos: ser imprescindible
el tipo penal, la el nexo causal. y adems, la identidad entre el autor
material del acto punibleyel responsable. Recalco: obslVese que cuando queremos
analizar los efectos jurfdicos concretos que dimanan de lo illcito en cuanto pueda
Importar a u otro sector normativo, ya no miramos lo ilrcito en sr mismo, en su
sq[a apreciacin objetiva, sino que lo conjugamos con otros factores con otros
elementos.
El elemento objetivo de lo melto est en e! arto 106.6 del Cdigo
CivIl, el que d!ce:' "Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere
expresamente prohibido por las leyes ordinarias, muniCipales o reglamentos de
po.1ida; y a ningn acto llfeito se le podr aplicar pena o sancin de Cdigo, si
no hubiere una diSPOSicin de la ley que la hubiese impuesto" ..
De manera que a tenor de lo dispuesto 'por esta norma legal, 10 J!fclto en su
apreciacin objetiva requiere Imprescindlblemente que la conducta positiva o
negtiva del hombre haya Infringido un precepto de! derecho.
Mora bien, se habla de leyes generales, munlcipa[es o reglamentos de
polida; entindase que no se usa la palabra ley en sentido formal, porque en ese
sentido la ley, recordando el arto 19 del Cdigo de Chile. "es toda declaracin de la
voluntad soberana que, dictada de conformidad con la Constitucin, mand""
prohibe o permite"; vale decir, en su estricto sentido frmaL la ley tambin podr
imponer deberes jurfdicos. 'pero ha de emanar del organismb estatal investido de
.la potestad legislativa. En cambio, a tenor del arto 1066, ser ley toganorma o
disposicin con fuerza obligatoria emCjnada de cualquier autoridad competente:
podr' ser el Congreso de la Nacin en el orden federal. o las legislaturas de
provincias, o las ordenanzas municipales en el orden comunal, o las acordadas del
Tribunal Superior en el orden judicial, o cualquier reglamento en el orden
administrativo, o un edicto policiaL etctera. Represe asimismo que Jo de
'prohlblcln" ha de interpretarse con amplitud; prohibicin quiere decir tanto como
acto de imperio; el acto d imperio se da cuando la autoridad competente manda
a hacer una'cosa, como cuando la Impide, o veda .
de lo J!fcito,.y otra que entremos a considerar las I--__
entonces srcabr" y hablar :.: i . ser un poco ms sobrios en nuestra exposicin, irfamos: el
de las [o ilfefto dimanan' en talo en orden, en el penal. elemento subjetlvo se compendia en la culpahilidad, donde va implCita la
en el CIVil, etttera. ya no'estamos dentro de! de ilicitud objetiva, sino imputabilidad moral del acto, porque no COncebiremos la culpabilidad co"mo
que estamos adems de la ilicitud objetiva, otras'circunstanclas, v. gr.: invariablemente se dice en derecho penaL asimismo en el derecho 'cIvl!" '.;,
el tipo penal. el resj1ta'do, e"tci:era. De manera que aun cuando adhIramos al contemporneo, sin que antes se d la Imputabilidad moral del acto.
concepto de la ilictud bjetiva, Siempre. cabe concebir intgralmente el acto i![clto que'en el elemento!iubjetivo, hablamos deuna sola cosa: 1 Ii b
dentro del orden generadora de civiles: y en ese nsIta. la imputabilidad moral del acto, lo que tambin se "a.m,."'"
caso no slo habr l lIIcito en su apreclcln puramente objetiva, ;" qt:'J!ctlva", o caplddad cte Injuria, o bien la capac:lad de
L,
. ,
34'
Manual de Derecho Civil
doctrina germnica, Respecto de 'capacidad de il1uria", recordemos que Jos textos
del derecho justinianeo, ya hablaban del capaz de inluria, del capaz de delito, del
que era imputable en cuanto a las consecuencias daosas dimanadas de sus actos
contrarios a derecho. Y recordemos que aquf se dice inilJria, vale decir, acto obrado
sin derecho y en contra del derecho.
Dado el requisito Imprescindible de la imputabilidad moral del agente, esto
es, la capacidad' delictiva, o capacidad de imputacin, debern concurrir el'dolo Q
la culpa, o digamos en general. la culpa lato sensu, que comprende tanto el dolo
como la culpa propiamente dicha, o bien digamos la 'culpabilidad", como
invariablemente dic.e la doctrina penal. .
Este elemento subjetivo resulta caracterizado a travs del primer rengln del
arto 1066. y de lo preceptuado por el arto 1067.
El arto 1 O6 nos dice: "NiHgH ado va/un/ario tendr el carde/u de (cito_ .. "; 'con/rano
5t11SU, entenderemos que todo acto iJfcito capaz de constituir una fuente generadora
de obligaciones,_debe ser un acto voluntario, es decir obrado con discernimiento,
intencin y libertad; aquva pues lo de la imputabilidad moral del acto; y el arto 1067
nos dice: " ... y sin a sl;ls agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia".
El dao
Adems. para que tengamos un,acto )lkito que configure una fuente de
obligaciones civiles, es imprescindible un resultado; los de]tos puramente fonnales
del orden penaJ. no dejarn de ser actos ilcitos para el orden civil, aun cuando no
le importen, aun cuando sean indiferentes y no generen obligaciones civiles. Para
que el acto!lfcito genere obligaciones civiles, a ms del elemento objetivo y del
elemento subjetivo, es imprescindible el resultado. la consecuencia: el dao causado.
Por eso el arto 1067 dice: "No habr acto ilfclto punible para los efectos de este.
Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar __ ..
Represe cmo esta frmula empleada por el arto 1067, encarece el sentido
de la objetiVidad-de 19 !lcito, porque esta 'expresin nos lleva a distinguir entre lo
fclto, lo contrario a derecho, en su sola apreciacin objetiva; y la punibilidad,
dirfamos, expresin impropia en el derecho civil. porque en el derecho civil no
tenemos un sistema punitivo, represivo, que Imponga sanciones privativas de la
libertad o sanciones aflictivas; en el orden-cM], fundamentalmente: tenemos un
rgimen reparador, pero no represivo, aun cuando no pocas veces asome en las
disposiciones del orden cJvll el propsito retributivo, es decJr la necesidad de
imponer sanciones privativas de derechos civIles, de:los que se -habrra gozad si
no se hubiese incurrido en la vlolasin de la ley.
Nexn causal
Dice el art: 1067: ... dao causado, u .otro acto 'exterior que Jo pueda
causar ...... Para completar el faclu.m, supuesto de hecho o anted!Cre'rite, brevfsl-
mamente refirmonos a la imputa/io laG/i, eso que se llama el nexo causal. matena
Actos ilcitos
347
-,1 que ya hemos -hablado al tratar de las consecuencias de los actos Ubres y al
Ji exegtica 'i crfticamente los ,arts. 900 a 906. .. . .
,Recordemos que en su oportunidad dijimos que,el Cdigo C1VIl acoge esa
tan difundida en la actualidad en doctrina penal y civil, que es la teorfa cuya
,,,,,mida< se reconoce a Van Kries, la llamada teora de la causa adecuada, o si se
, teorfa de la relacin causal adecuada que debe mediar entre el acto Ufeito y
:onsecuencia, el efecto, que es el dao. Para que ese dao que es
pueda atribufrsele materialmente al presunto responsable, es
una relacIn causal adecuada.
,:'",___ i i como lo.aclaramos en su oportunidad, atenidos al
: ;;de-Alfredo Orgaz, enteramente coincidente con el de Solery el de Agular: el cdigo
_,CIVil acoge precisamente la teora d'e causa adecuada o de la relacin causal
adecuada: y' esa teorfa que est regulada en el Cdigo, bajo el influjo delllndrecJit
'prusiano y a travs del arto 901 Y sigUientes, se
clpabilidad, de manera que tendrfamos esta superposlc1n: la ImputatlO ,taC11 se
identifica con la imputatio iuris. De esa suerte, el Cdigo Clvll acoge el de la
"previsibilidad. El concepto de previsibilldad ha de a ,la luz d
7
!
Ilpensamiento de Van Kries, y as analizado, lo concebIremos 111 abstrac/o_ y no m
,concreto, vale decir, se entender que concurre relacin causal adecuada entre_el
resultado 'el dao y el acto i!fcitQ que lo provoca, cuando haya de entenderse,
que eso era lo regular, lo nonna!. ]0 que debfa ocurrir segn el
cursa natural y ordinario de las cosas.
3. Definici6n acto ilcito como fuente de obligaciones
Si quiSiramos ensayar desde un punto de vista didctico una definicin del
acto ilcito en cuanto configura una fuente de obligaciones civiles, dirfamos,
recordando a un autor argentino que profes en la ctera de Derecho Civil: que:
. "Ai:to ilrd/o es todo acto volun/ario que hubiese causado dao. a alguien u o/ro acto exterior que
lo pueda causar, expresamente proftibido por disposicin emanada de C1uloridad competmte, e
imputable ai agente en rr.!z6n de su. dolo, culpa o mgligencia' (Aguiar, t 11, no. 15, a, p. 66).
11. EL ELEMENTO OBJETIVO
1. El ejerclcio de los derechos y la teora del abuso; del derecho
. I
En el pensamiento jurfdico
legislacin universal, anida esa teora que! ,
del derecho": para aclarar ms podlamosdecir: temfa cuyo
una frmula legislativa que repruebe el ejercicio abusivo de
1; d f',,'!.! ,,,1
34B
s;
el
no era
si
ESte
.,
Manual da Derecho Civil
enila mitad dels!glo pasado, a partir de 1850 en adelante,
I lr]fluJo decisivo tvo en el desenvolvimiento Jurdico
"j . la filosoffa racionalista, y sobre todo, el concepto
idea de la Ilbertad Individual. Ese InAujo se pone en
de juristas eminentes como Savlgny; de quien habremos .