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6. mbito temporal retroactividad.

de

la

ley

penal:

irretroactividad

La ley penal tiene peculiaridades que determinan su vigencia en el tiempo (promulgacin y derogacin), en el espacio (principios de territorialidad, personalidad, proteccin de intereses y justicia universal), y en su aplicacin a las personas (inviolabilidades, e inmunidades). A.Ley penal en el tiempo: Retroactividad y ultractividad 1) Planteamiento: Dispone el art 2 CC.: 1) Las leyes entrarn en vigor a los veinte das de su publicacin en el BOE. 2) Las leyes slo se derogan por otras posteriores. La derogacin tendr el alcance que expresamente se disponga y se extender siempre a todo aquello que en la ley nueva, sobre la misma materia, sea incompatible con la anterior. Por la simple derogacin de una ley no recobran vigencia las que esta hubiera derogado. En consecuencia, la ley penal entrar en vigor una vez transcurrida la vacatio legis (20 das) y resultar derogada cuando expresa o tcitamente lo disponga una ley posterior. Esta vigencia formal o aparente, (tiempo que media entre la entrada en vigor y su derogacin) no coincide con lo que cabra denominar vigencia material o real, pues hay leyes penales que son aplicables a supuestos de hecho acaecidos con anterioridad (retroactividad)cuando la nueva ley es ms favorable al reo que la derogada; o con posterioridad a su derogacin ultractividad-cuando la derogada es la ms beneficiosa. El art 2 CP dispone: No obstante, tendrn efecto retroactivo aquellas leyes penales que favorezcan al reo, aunque al entrar en vigor hubiere recado sentencia firme y el sujeto estuviese cumpliendo condena. En caso de duda sobre la determinacin de la ley ms favorable, ser odo el reo. Los hechos cometidos bajo la vigencia de una ley temporal sern juzgados conforme a ella, salvo que se disponga lo contrario. 2) Momento de comisin del delito: Necesaria la datacin del momento de comisin del delito. Las dudas sobre el momento de comisin del delito deber resolverse conforme al principio in dubio pro reo. Se han planteado problemas de vigencia temporal de la ley penal en relacin con los llamados delitos permanentes y delitos continuados: . Delitos permanentes: aquellos en donde la accin delictiva es mantenida a lo largo de un perodo de tiempo (ej: el secuestro, duracin), pudiendo acaecer el comienzo con la vigencia de una ley y el trmino con la vigencia de otra que deroga la anterior. En estos supuestos la ley aplicable ser la vigente en el tramo final, sin que la derogada pueda gozar de ultractividad

por ser ms favorable, pues la accin delictiva se ha mantenido durante la vigencia de la segunda mas perjudicial. .Delitos continuados: est constituido por dos o ms acciones delictivas, cada una de las cuales por s sola constituye delito, pero que el legislador considera que conforman un nico delito. En estos casos, se ha considerado que debe aplicarse al conjunto de acciones la ley ms favorable vigente en la primera fase delictiva, en detrimento de la posterior ms perjudicial en vigor en la segunda fase delictiva. 3. Ratio legis de la retroactividad: El fundamento de esta aplicacin de la ley ms favorable, ms que responder a un principio humanitario, responde al principio de legalidad de los delitos y de las penas. En cambio, s parece justo aplicar retroactivamente la ms favorable, pues el cambio legislativo deviene de la propia mutacin de la tica social vigente. 4. Retroactividad de las leyes extrapenales: Las leyes extrapenales implcitas en descripciones legales de determinados delitos (las contenidas en las leyes penales en blanco y las referidas en los llamados elementos jurdico normativos de los tipos normativos)deben considerarse leyes penales si sus cambios generan situaciones penalmente ms favorables para el reo. 5. Limitaciones a la aplicacin retroactiva 1. La ley non data y la ley mixta: . Adems de la ley temporal, existen otras limitaciones en la aplicacin de la retroactividad o ultractividad, que constituyen una excepcin al principio general de la vigencia temporal. Es inaplicable una ley non data (en tramitacin) a pesar de que sea ms favorable para el reo. No se puede resucitar en iguales circunstancias una ley ya derogada al cometerse el delito. No es posible una tercera ley mixta; agrupar normas de dos leyes en conflicto temporal, sino que se ha de optar por una u otra. Tampoco es posible extender a mbitos procesales y civiles estas peculiaridades de retroactividad o ultractividad.

2. Los cambios jurisprudenciales: . Tampoco puede extenderse sin ms esta mecnica excepcional a dichos cambios, aun cuando puedan resultar de los llamados acuerdos de Plenos no jurisdiccionales (Juntas Generales que celebran los magistrados de la Sala de lo Penal del TS para unificar criterios interpretativos), pues no se

trata de un cambio legal propiamente dicho; todo ello sin perjuicio de que las mutaciones jurisprudenciales no motivadas pueden atentar contra el derecho de igualdad ante la ley (art 14 CE). 3. Aplicacin a las penas en ejecucin: .Aplicacin de la ley penal ms favorable con efecto retroactivo afecta por imperativo legal, a las penas en ejecucin de una sentencia firme, siempre y cuando la comparacin de las dos penas consideradas en abstracto evidencia la mayor benignidad de la nueva, sin descender a supuestos de individualizacin de la pena en cada caso particular. No pueden revisarse las condenas ya cumplidas y las ya parcialmente saldadas, slo gozarn de la aplicacin de la ley nueva ms, solo gozarn de la aplicacin de la ley nueva ms favorable respecto a los plazos pendientes. S se considera aplicable la nueva ley a los efectos de cancelacin de antecedentes penales. 4. La audiencia del reo: . Solo es preceptiva si existen dudas, no siendo pertinente si todas las partes en el proceso estuviesen de acuerdo sobre cul es la ley ms favorable. B. Leyes temporales y leyes intermedias El art. 2.2 CP excluye el principio de la retroactividad de la ley ms favorable a las leyes temporales, salvo que la misma ley o la posterior exprese lo contrario. Se entiende por ley temporal aquella que se dicta en circunstancias excepcionales, para proteger determinados bienes jurdicos con la amenaza de penas ms graves que las ordinarias (ej: epidemias, catstrofes), su fundamento radica en la mayor gravedad de los delitos cometidos en tales circunstancias, que no merecen gozar de beneficios cuando se posteriormente se juzgan en circunstancias normales. Las leyes intermedias son las que derogan la ley en cuya vigencia se cometi el hecho delictivo y son a su vez derogadas por otra antes de que se juzgue el delito; si la ley intermedia es ms favorable que la anterior y que la posterior, no se discute su retro-ultractividad.